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Tabla de contenido

LA DIGNIDAD HUMANA EN
EL TRMITE DE EXTRADICIN

Martn Hernndez Snchez

Abogado Universidad Santo Toms Bogot.


Especialista: Derecho Administrativo; Instituciones Jurdico Penales e
Instituciones Jurdico Procesales; Magister en Defensa de los Derechos
Humanos y el DIH ante Cortes y Tribunales Internacionales;
Profesor de Derechos Humanos y DIH, Derecho Penal General
y Derecho Disciplinario en la Universidad Santo Toms Seccional Tunja
Conjuez del Tribunal Administrativo de Boyac

CUMPLIMIENTO DE LA GARANTA
DE LA DIGNIDAD HUMANA EN
EL TRMITE DE
LA EXTRADICIN

Hernndez Snchez, Martn


Cumplimieno de la garanta de la dignidad humana en el trmite de la
extradicin / Martn Hernndez Snchez. -- Bogot : Grupo Editorial Ibez,
2015.
176 pginas ; 15 x 23 cm.
Incluye bibliografa.
ISBN 978-958-8561-82-0
1. Derecho penal 2. Extradicin 3. Responsabilidad penal I. Tt.
345 cd 21 ed.
A1474984
CEP-Banco de la Repblica-Biblioteca Luis ngel Arango

Martn Hernndez Snchez



Grupo Editorial Ibez

Carrera 69 Bis N 36-20 Sur

Telfonos: 2300731 - 2386035

Librera:
Calle 12 B No. 7-12. L. 1
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proceso reprogrfico o fnico, especialmente por fotocopia, microfilme, offset
o mimegrafo.
Ley 23 de 1982
ISBN 978-958-8561-82-0
Diseo de Portada: Santiago Moreno Gmez
Diagramacin electrnica: Adriana Lucia Garay Lpez
2014

Universidad Santo Toms


Directivas Institucionales
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Secretaria de Divisin facultad de derecho

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Vicerrector Acadmico
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Director Centro de Investigaciones
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Henry Snchez Olarte
Docente Departamento de Humanidades

Comit Editorial Facultad


Ph D. Nidia Catherine Gonzlez
Universidad Johannes Gutenberg, Alemania
Ph D. Ana Yazmn Torres Torres
Universidad Carlos III, Espaa
C. Ph. D. Gloria Yaneth Velz Prez
Universidad de Antioquia, Colombia
C. Ph. D. Juan ngel Serrano Escalera
Universidad Carlos III, Espaa

A mis padres Silvia Marina y Jos Froiln,


a quienes Dios me ha regalado,
con su ejemplo y compaa
me han llevado a descubrir lo maravilloso de la vida,
A Sonia Consuelo, Juan Martn y Santiago Jos, mi esposa e hijos,
con su amor alimentan mi corazn.
A las Directivas de la Universidad Santo Toms Seccional Tunja,
me han permitido trascender en la docencia y la investigacin,
A mis estudiantes, que me siguen con su dinamismo en este proceso.

Tabla de contenido
Presentacin.............................................................................. 15
Introduccin.............................................................................. 17

Captulo I
Cortesa entre Soberanos para
la Entrega de Delincuentes
El legado del pasado .............................................................. 21
De un acto poltico o de soberana a un acto jurdico.... 24

Caractersticas.................................................................. 26

Principios que garantizan el Debido Proceso y la dignidad


humana en el trmite de extradicin................................... 26
Principios relativos al hecho punible...................................... 33
Declaraciones de Derechos del Derecho Interno al Derecho
Internacional............................................................................... 42
Sistemas de proteccin de los Derechos Humanos
y su relacin con la extradicin............................................... 44
El Sistema Universal de Proteccin de los Derechos
Humanos..................................................................................... 44
Sistema Europeo de Proteccin de los Derechos
Humanos..................................................................................... 46
Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos
Humanos..................................................................................... 46
Estndares internacionales....................................................... 47

12

M artn Hernndez Snchez

Del sistema universal. .............................................................. 48


Del Sistema Interamericano...................................................... 50
Del derecho internacional humanitario.................................. 51
Derecho Internacional General. ..............................................

55

Captulo II
La Extradicin Supeditada al
Indulto de la Pena de Muerte
Criterio de Humanidad
Tendencia universal para la abolicin de la pena
de muerte................................................................................... 57
Algunos casos conocidos por la Comisin Europea
de Derechos Humanos y la Corte Europea
de Derechos Humanos.............................................................. 66
Algunos casos analizados por otras Cortes................................... 69
Incumplimiento de medidas cautelares de la CIJ.......................... 71
Captulo III
La Aprehensin en el Territorio de
Otro Estado sin su Consentimiento,
Contradice el Debido Proceso
y la Dignidad Humana
Secuestro internacional e instrumentos internacionales
sobre derechos humanos............................................................... 76
Prctica internacional de los Estados ........................................... 83
Algunos casos............................................................................... 85
Las Cortes Federales y el Estado como Patrocinadores
de Secuestro................................................................................. 90

Tabla de contenido

13

En el Contexto europeo................................................................. 98
Captulo IV
Riesgo de Tortura y Tratos Crueles
como Evento de Amparo a la Dignidad
Humana del Sujeto Requerido
en Extradicin
Convencin de las Naciones Unidas contra la Tortura
y otros Tratos Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes............. 114
Estados Unidos de Amrica.......................................................... 116
La Situacin Despus del 11 de Septiembre de 2001................... 117
El Centro de Reclusin de Guantnamo Constituye el Smbolo
de la Anarqua del Poder Ejecutivo y un Nuevo Tipo de Prisin .... 118
La Imagen de una Figura Negra con Capucha Encima de una Caja. 119
El Convenio Europeo de Derechos Humanos............................... 120
Como en el Sistema Interamericano, para Acceder
al Tribunal Europeo de Derechos Humanos
el Agotamiento de los Recursos Internos .................................... 121
Casos en el Contexto del Sistema Europeo
de Derechos Humanos.................................................................. 123
Fundamentos Fcticos de la Demanda.......................................... 128
Captulo V
Extradicin en Colombia: De la
Formalidad a la Materialidad como
Violacin a la Dignidad Humana
Control Constitucional a algunos Convenios................................ 155
Eventos de discusin sobre las garantas a la Dignidad

14

M artn Hernndez Snchez

Humana y al Debido Proceso en el contexto


colombiano.................................................................................... 163
Flexin final ................................................................................. 173
Bibliografia .................................................................................. 179

Presentacin

15

presentacin
Constituye un agrado para mi presentar la obra del profesor
Martn H ernndez Snchez , fruto de su investigacin en el
marco de la tesis presentada bajo la direccin de la Dra. Sandra
Milena Molina Pelez, en la Maestra en Defensa de los Derechos
Humanos y el DIH ante Cortes y Tribunales Internacionales, de
la Universidad Santo Toms Bogot, El profesor Hernndez
Snchez, en su trabajo desarrolla lneas de esencial estudio dentro
de un instrumento jurdico de tan relevante importancia como es
la extradicin.
Desde el planteamiento de su mismo origen en el captulo
I, hasta el captulo IV en el que describe el marco general en
Colombia, la idea troncal que recorre su trabajo, ahonda en un
tema de fundamental estudio en el Derecho Penal, esto es, el
justo equilibrio entre la seguridad de todos y las garantas que
corresponden a todo ciudadano, incluso al considerado delincuente.
En efecto, tal como lo describe el profesor Hernndez Snchez,
todo proceso de extradicin debe apegarse a las garantas propias
de la naturaleza de un Estado social y democrtico de Derecho.
Dentro de esta concepcin de Estado, la connotacin de ciudadano
no slo la tiene el sujeto que responde al control social establecido,
sino tambin aquel que realiza conductas en contra de dicho orden.
No partir de lo anterior, ilegitima la propia actuacin del Estado,
pues se coloca a la par del que l mismo califica como verdugo. Este
reconocimiento deriva de la propia concepcin de los Estados, que
dicen responder a un modelo social y democrtico de Derecho y que
aparece plasmado en el sistema normativo interno de cada uno de
estos y en los propios tratados internacionales ratificados por los pases.
Esta lgica que se deduce por coherencia con los valores
que los actuales Estados defienden, parece que en la prctica se
trasgrede por los gobiernos. En esta medida, ante la pasividad de
la comunidad internacional y bajo el manto de objetivos como

16

Lina M ariola Daz Corts

la seguridad y el orden, resulta increble ver como los Estados


terminan avalando estrategias de control, que afectan la dignidad
humana no slo a nivel de sus ciudadanos, sino incluso en
actuaciones que afectan a sujetos de otros pases.
La globalizacin no slo ha implicado la expansin cuestionable
de empresas generadoras de bienes y productos a lo largo del
planeta. Tambin ha supuesto la contaminacin de polticas
expansivas securitarias en todos los pases. Wacquant en el libro
las Crceles de la Miseria, denuncia de forma brillante como
desde los aos noventa, dentro de un esquema juiciosamente
construido, Estados Unidos marco una tendencia poltico criminal
bajo el lema Tolerancia cero. En una contaminacin que se dio a
un lado y al otro del Atlntico, dentro de una poltica punitivista,
se empezaron a defender estrategias de control que limitaban
Derechos fundamentales.
Cuestionar esta nueva poltica criminal, no desplazan nuestra
conviccin de que el Estado tiene que responder frente al que
delinque, dando una respuesta rpida y firme frente a delitos
especialmente execrables. En esta lucha, la comunidad internacional
debe operar de forma conjunta, porque sin duda un instrumento
como la extradicin es fundamental a la hora de impartir justicia.
Ahora bien, el uso de este instrumento debe hacerse en el
marco de los valores que actualmente se defiende por la comunidad
internacional, y los cuales de alguna manera se plasman en la
Declaracin Universal de los Derechos humanos. En razn de
lo anterior, comulgo con lo plasmado por el Profesor Hernndez
Snchez, en el sentido de enmarcar la extradicin en el contexto de la
garanta fundamental de la dignidad humana. La labor de cuestionar
es fundamental dentro de los que nos dedicamos a la academia, y sin
duda el presente trabajo as lo representa. Podremos no compartir
algunas argumentaciones presentadas en el trabajo respecto a
puntuales casos de extradicin, pero lo cierto es que en el mismo se
nos invita a pensar, y esa es la verdadera labor de un investigador.
Lina Mariola Daz Corts
Profesora Asociada rea de Derecho Penal
Universidad de Salamanca
Salamanca-Espaa, 15 marzo de 2014

Introduccin
La culminacin de la Segunda Guerra Mundial llev a los
Estados a elevar a rango de instrumentos internacionales las
declaraciones de derechos, a travs del reconocimiento de las
garantas de la persona y sirvieron de lmite a la autoridad poltica,
mxime que precedieron al Constitucionalismo moderno y en
el mbito del derecho interno significaron el nacimiento de los
derechos fundamentales de la persona.
Es as como con la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, se fij la aspiracin por el respeto de la dignidad humana y
los derechos inherentes a la persona; que viene a ser desarrollada en
el Convenio Europeo de Derechos Humanos, el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos; la Convencin Americana de
Derechos Humanos y en otros instrumentos internacionales que
llevaron al surgimiento del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos.
El siglo XX permite un desarrollo jurdico internacional en
materia de derechos de las personas, la consolidacin de sistemas
de proteccin a travs de rganos especializados, a los que puede
acceder la persona o sus familiares, o sus representantes, ante
eventos de violacin de los derechos contenidos en tratados e
instrumentos internacionales. Del estudio de la jurisprudencia de
Tribunales Internacionales como el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos y de rganos de proteccin de los distintos Sistemas
como la Comisin de Derechos Humanos de la ONU, la Comisin
Europea de Derechos Humanos, se ha encontrado pronunciamientos
a favor de los derechos de las personas que son sometidas a trmites
de extradicin, bien porque son requeridos por un tercer Estado o
son objeto de expulsin, y en el pas que los solicitan o regresan
existe la posibilidad de que sean objeto de tortura, malos tratos
o les sea impuesta la pena de muerte, acorde con los tratados

18

M artin Hernandez Sanchez

internacionales de derechos humanos. Lo anterior, ha llevado a


que los Estados estudien la posibilidad de la entrega de un sujeto,
a partir de sus obligaciones internacionales.
La figura de la extradicin permite a los Estados la cooperacin
judicial mutua a travs de la entrega de los delincuentes que han
cometido un delito en el territorio de uno de ellos y se refugia en el
de otro que lo reclama para investigarlo, juzgarlo o aplicarle la pena.
La principal fuente de la extradicin en la actualidad se
encuentra en los Tratados internacionales, siendo una herramienta
til en las relaciones internacionales. Pero no se puede desconocer
que en algunos eventos los Estados olvidan sus compromisos
internacionales de garantes de la dignidad humana, y permiten
la entrega de sujetos con claro desconocimiento de sus derechos.
Resulta importante verificar en el contexto de los sistemas de
proteccin de los derechos humanos cuales son las garantas que
rodean al sujeto solicitado en extradicin, en particular del Debido
Proceso.
Para entender la figura de la extradicin, se estudia como sta
pas de la discrecionalidad de la autoridad poltica a un acto jurdico
reglado, que en la prctica de las relaciones internacionales se
ejecuta a partir de unos principios que ponen lmite a la entrega que
pueda hacer un Estado de un sujeto; algunos relativos a la persona, a
la ausencia de garantas, la pena a que puede ser sometido el sujeto
(muerte, tratos contra la integridad), la accin penal, al hecho por
el cual se reclama.
Se parte de la tendencia universal para la abolicin de la pena de
muerte, sealando como algunos Estados modernos y desarrollados
la mantienen, para encontrar el anlisis de algunos casos en que
sta ha sido impuesta pese a las medidas preventivas adoptadas por
organismos internacionales, que respetando el derecho interno del
respectivo Estado disponen se suspenda hasta que resuelva de fondo
el respectivo caso; en otros, pese a cumplirse el trmite respectivo,
la legislacin del Estado la ha previsto, no resulta violacin a los
tratados de derechos humanos que impidan su ejecucin.
Se estudia el evento que en entre algunos Estados se presenta,
de omitir informar al Estado en que se refugia un sujeto, para

Introduccin

19

proceder a su captura y posterior traslado para ser entregado a


las autoridades judiciales que le requieren, siendo situaciones de
secuestro internacional, que violan la dignidad del sujeto al igual
que los derechos del propio Estado. Se verifica el tratamiento que a
la luz de tratados internacionales presenta esta situacin de hecho,
para constatar algunos sucesos en particular.
Se examina a la luz de tratados como la Convencin Europea
de Derechos Humanos, la Convencin de las Naciones Unidas
contra la tortura, la poltica ejecutada por los Estados Unidos con
posterioridad a los hechos del 11 de septiembre de 2001, llegando
a concluir como ante situaciones concretas los Estados deben
verificar la existencia de riesgo para el sujeto requerido de ser
sometido a tratos crueles e inhumanos, por razones ideolgicas,
polticas, religiosas, la demora en el trmite de la extradicin, para
abstenerse de efectuar la entrega en extradicin, o exigir garantas
de buen trato.
Se verifica frente al Estado Colombiano, que tratados
internacionales ha celebrado en materia de extradicin, tanto
bilaterales como multilaterales, constatando la constitucionalidad
de algunos, para analizar algunos escenarios de controversia sobre
las garantas de la dignidad humana y el debido proceso.
Metodolgicamente se investiga desde un carcter analtico
descriptivo, la figura de la extradicin en el contexto del derecho
internacional a partir de la seleccin de casos que han tenido impacto
a nivel poltico, as como jurdico tanto en el derecho interno como
internacional, para lo cual se presentarn los principales aspectos
facticos de cada caso, la recepcin y resolucin de los mismos ante
tribunales internacionales, y la doctrina que se ha ido consolidando
en torno a esta temtica que constituira punto obligado tanto a
autoridades polticas de Estados forneos como a las autoridades
jurisdiccionales de cada entidad Estatal. Lo anterior conforme a
lo sealado en tratados internacionales sobre derechos humanos.
Agradezco el apoyo que he recibido por parte de las Directivas
de la Universidad Santo Toms Seccional Tunja, de los seores
Decanos Acadmicos Dres. Ciro Nolberto Guech Medina y Jorge
Eduardo Londoo Ulloa, de los Dres. Diego Higuera y Edmer

Leandro Lpez, Directores del Centro de Investigaciones Socio


Jurdicas, para presentar los resultados de investigacin en un tema
que cuenta con escasa produccin cientfica en nuestro pas, a fin
de que constituya punto de partida para ahondar en el estudio de
dignidad humana y las garantas de las personas en el contexto de
la aplicacin de la figura la extradicin.
Presento mi sentimiento de gratitud a las personas e instituciones
que permitieron que se materialice esta investigacin: la doctora
Sandra Molina Pelez, por sus orientaciones y sugerencias, la
doctora Marisol Floren y a las directivas de la Universidad
Internacional de La Florida, la Direccin de la Biblioteca Conjunta
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y del Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, en San Jos de Costa Rica
(en julio de 2011), y a las Directivas del Centro Universitario Villa
Nueva, adscrito a la Universidad Complutense de Madrid, que
en noviembre de 2012 me acogieron con tal fin en ese claustro
universitario.
Con Aprecio.
Martin Hernandez Sanchez

Captulo I
Cortesa entre Soberanos para
la Entrega de Delincuentes
El legado del pasado

Resulta importante efectuar un anlisis de la evolucin de


la extradicin, para conocer su nacimiento, sus presupuestos y
transformacin, teniendo en cuenta que constituye una figura
cuestionada en el mbito del derecho internacional y el derecho
penal de los Estados, frente a los derechos humanos.
En sus orgenes aparece como un acto espordico de naturaleza
poltica, generalmente blico o post-blico, a travs del cual un
soberano acordaba con otro la entrega de un criminal o perseguido
a modo de obsequio. Garca (2005, p. 5)
Se funda la extradicin en la necesidad de colaboracin entre
los Estados en la lucha contra el crimen y el delincuente.
La extradicin ha existido en nuestro continente antes de la
formacin de nuestra nacin (Estados Unidos de Amrica), y se
aplic originalmente entre las colonias solo como una cuestin
de cortesa. Ms tarde, cuando las trece Colonias conformaron
la Unin, fue establecida en los artculos de la Confederacin.
Posteriormente, la Constitucin fue redactada, y los padres
fundadores, dndose cuenta de su importancia, la insertan en el
mismo sin cambios sustanciales en su redaccin. Sin embargo,
el Artculo 4 no era de aplicacin directa por lo que en 1793,
atendiendo la sugerencia del Procurador General R andolph, el
Congreso promulg una legislacin para proveer los mecanismos
para la ejecucin de la clusula de extradicin federal. Se supona

22

M artin Hernandez Sanchez

que esta asegurara un mayor grado de cooperacin entre los


Estados. Tanner (1958, p. 475).
Los antecedentes ms remotos se suelen citar por algunos
autores en el Libro de los Jueces, de la Biblia, Captulo XV, en
Israel y el Egipto Faranico; as como la entrega de Sansn por
los Israelitas a los Filisteos (Captulo XV, versculos 12 y 13), y la
peticin de las tribus de Israel a la tribu de Benjamn de la entrega
de los violadores y asesinos de la concubina del varn Levita, cuya
denegacin motiv la guerra de Jud contra la tribu de Benjamn.
Garca (2005, p. 6).
Se considera que este es el origen de la entrega de delincuentes
de un Estado a otro, como acto de soberana de una institucin
poltica, pero no en el entendido de una institucin jurdica, como
se encuentra concebida en la actualidad.
En realidad no existe acuerdo frente al origen exacto de la
extradicin, toda vez que para algunos autores esta figura tiene
origen en la antigedad como es el concepto del Profesor Meja
Azuero, quien seala que sta tiene sus ms lejanos antecedentes
histricos en los pueblos de Oriente, a travs de legados bblicos en
que las tribus hebreas se impusieron a las tribus de Benjamn con
el propsito de que les fueran entregados unos cuantos delincuentes
que haban cometido crmenes en contra de la naciente Israel
(2008, p. 19). Pero afirma tambin este autor que la extradicin
es de reciente delimitacin conceptual, corroborando y citando a
autores como Luis Jimnez de Asa y lvaro Copete Lizarralde;
as mismo, sostiene que la figura surge hacia los siglos XVII y
XVIII.
No pocos autores consideran que la figura bajo estudio tiene
sus dos lejanos antecedentes histricos en los pueblos de oriente;
otros tantos le dan una verdadera importancia a travs de legados
tan significantes como los bblicos. Jimnez sostiene en su completo
Tratado sobre el derecho penal que las tribus hebreas se impusieron
de manera alevosa a la tribu de Benjamn, con el propsito de que
les fueran entregados unos cuantos hombres que haban cometido
crmenes en contra de la nacin de Israel. (Meja Azuero 2008; 19).

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

23

Por otra parte, (Camargo, 2007, 40) expone que algunos afirman
equivocadamente que el Tratado de Paz entre el Faran R amss II
y Khattuschill III Rey de los Hititas (1278 antes de Cristo), es un
Tratado de extradicin. No lo es. Fue un pacto de ayuda conjunta
y buena amistad que incluy la clusula de la entrega recproca de
los enemigos polticos de ambos reyes para que no tuvieran refugio
y a fin de evitar la guerra: o me entregas al enemigo o no habr
paz. Para este autor en tal poca se utiliz la extradicin entre los
seores feudales para asegurarse recprocamente la entrega de sus
sbditos que huan por motivos polticos; y en el Siglo XVIII los
primeros Tratados de extradicin tienen por objeto la entrega de
extranjeros a los Estados donde cometieron delitos. Seala que se
utiliz en Roma como instrumento poltico para forzar la entrega
de sbditos que huan para escapar a la persecucin poltica del
emperador o del castigo por la comisin de crmenes graves. La
extradicin surge como prctica internacional en Europa medieval
entre los Estados feudales para la entrega de enemigos que huan de
su territorio y se refugiaban en los Estados nacionales de Europa.
Se cita igualmente como antecedente la civilizacin griega,
que conoci de acuerdos de extradicin, pero eran de carcter
poltico, que carecan de la dimensin jurdica, siendo la entrega
por los hechos ms graves y por delitos de lesa magestas, pero el
predominio del asilo religioso impidi su avance. En la Edad Media
la entrega de delincuentes no se generaliz, se estanc, pues los
rganos de justicia dependan de la autoridad imperial o papal y
los Acuerdos de extradicin hasta el siglo XV tuvieron naturaleza
poltica como acto de soberana al servicio de los Estados por
delitos que pusieran en peligro la existencia del Estado, e incluso
se hablaba de entrega de enemigos polticos y no de delincuentes.
Se generaliz la prctica del asilo religioso el que sirvi de refugio
para malhechores e impidi el desarrollo de la extradicin. Se cita
como antecedente equiparable al concepto actual de extradicin
y como una excepcin a lo vigente en la poca, el Tratado de 4 de
marzo de 1376 entre Carlos V de Francia y el Conde de Saboya, que
contempla la extradicin para la delincuencia comn con carcter
de permanencia, de reciprocidad y de concrecin territorial. Garca
(2005, p. 8).

24

M artin Hernandez Sanchez

Acorde con lo anterior, se comparte la tesis de Garca (2005,


p. 6) quien concilia las dos posiciones presentadas por la doctrina
cuando expone que es innegable que la extradicin como entrega de
delincuentes polticos o comunes por un Estado a otro ha existido
siempre por la necesidad de colaboracin. Pero la figura como es
entendida hoy tiene origen en la revolucin francesa cuando all
se legaliza, apareciendo normas estables que regularizan la entrega
de delincuentes comunes, ms no obedece al oportunismo poltico
ni aparece ya como acto de soberana.
Doctrinariamente se han citado muchos eventos como
antecedentes de la figura de la extradicin, pues en los pueblos de
la antigedad algunos reyes acordaban la entrega de individuos
considerados enemigos polticos siendo este el elemento
predominante y no la persecucin de delincuentes y su castigo. No
existan elementos normativos contenidos en pactos o acuerdos,
sino que fue una prctica espordica entre monarcas y reyes.
Histricamente los autores han reconocido que adems del
derecho internacional positivo existe un derecho internacional
natural de acuerdo con los autores clsicos. Grocio y Vattel
toman la posicin de que la extradicin es una cuestin de derecho
ante la ley de las naciones y que el estado de asilo tendr la
posibilidad de entregar al acusado a la nacin solicitante.
El surgimiento de un derecho de extradicin internacional
contempornea no se produjo sino hasta aproximadamente el
siglo XVIII. No fue concebido para crear derecho positivo, fue
diseado como un plan funcional para que el estado de asilo pueda
deshacerse de criminales extranjeros que escapan al castigo por el
aprovechamiento de los medios de transporte y comunicaciones.
Brown (1970, pp. 578-579).
De un acto poltico o de soberana a un acto jurdico
La extradicin es el proceso formal por el cual se entrega a
un delincuente, que se encuentra en un Estado soberano, en el
que tal Estado tiene inters para llevarlo a juicio. Los tratados

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

25

de extradicin se han realizado entre Estados soberanos, para


establecer normas y as oponerse a la entrega de delincuentes a
falta de acuerdos formales; estos constituyen el nico medio por el
cual se entregan delincuentes a otra jurisdiccin competente para
perseguir al individuo Kelley (1990, p. 163).
Se entiende, asimismo, cmo la entrega que un Estado hace a
otro de un individuo, acusado o condenado por un delito comn,
que se encuentra en su territorio para que en ese pas se le enjuicie
penalmente o se ejecute la pena realizada conforme a normas
preexistentes de validez interna o internacional. Quintano Ripolls,
Tratado de Derecho Penal Internacional e Internacional Penal citado
en Garca (2005, p. 20).
Es tambin un mecanismo jurdico poltico, porque dentro de
los diversos sistemas aceptados en diferentes pases que integran
la comunidad internacional, el procedimiento de extradicin es
eminentemente jurisdiccional, o solamente administrativo, o
en ciertos pases como el nuestro es con la doble intervencin
del estamento jurisdiccional y del administrativo. Saavedra r y
Gordillo c. (2002, p. 40).
En la comunidad internacional actual los Estados han adoptado
cada vez ms instrumentos para la cooperacin internacional
judicial que contemplan y regulan la figura de la extradicin, siendo
algunos de ellos referentes obligatorios dado el contexto regional
que regulan y su incidencia en las relaciones internacionales, a
fin de verificar si los Estados respetan la dignidad humana del
sujeto requerido a travs del cumplimiento del Debido Proceso en
el trmite para su entrega.
Esta institucin, por ello, cuyo origen estuvo signado por
el arbitrio del soberano y la satisfaccin de intereses ajenos a la
justicia penal, se orienta en el presente hacia la preservacin de
los intereses de la comunidad internacional, en armona con el
respeto a los derechos humanos, que tampoco conocen fronteras,
debiendo velarse, en particular, porque no se sacrifiquen estos en
aras de justificar una lucha sin cuartel contra el delito. Arteaga
(2008, p. XIII).

26

M artin Hernandez Sanchez

Caractersticas

Subjetivas. a). El fin es la reclamacin de una persona fsica


de un Estado a otro por razones penales. (Peticin de entrega por
delito comn). b) La intervencin de dos Estados en el trmite de la
extradicin, el Estado requerido y el Estado requirente, el primero
es el que solicita la entrega de la persona reclamada, el interesado
en juzgar o condenar a un sujeto por delito comn; el segundo al
que se solicita la entrega bajo cuya jurisdiccin se encuentra el
sujeto reclamado.
Objetivas. a) El reclamado se encuentra fsicamente bajo la
jurisdiccin del Estado requerido. b) La existencia de una pretensin
penal respecto al reclamado por parte del Estado requirente. c)
La extradicin constituye un procedimiento reglamentado para
conseguir la aprehensin de delincuentes, acto jurdico en cuanto
que est sujeto a requisitos legales, a los que se someten los Estados
intervinientes y no a un acto poltico o acto de soberana sujeto a
criterios discrecionales o de oportunidad.
Principios que garantizan el Debido Proceso y
la dignidad humana en el trmite de extradicin

Los principios constituyen aspectos sobre los cuales existe


consenso en la comunidad internacional para que proceda la entrega
de un sujeto a otro Estado y que han venido siendo recopilados
en los Tratados Internacionales, en las Constituciones Polticas y
las leyes de los Estados; siendo obligatoria su observancia a fin
de garantizar los derechos fundamentales del sujeto requerido.
Adems de lo anterior, estos postulados delimitan el ejercicio del
poder en cabeza de la autoridad poltica del Estado, para la entrega
u ofrecimiento de un sujeto en extradicin.
Para abordar los principios que rigen la extradicin, la doctrina
utiliza distintas clasificaciones, algunas que sealan que existen
unos de obligada observancia por el Estado que resuelve la
extradicin, frente a otros que quedan a discrecionalidad de los
Estados.

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

27

Para el caso se har relacin a los principios que presenten


relevancia en torno a la dignidad humana y el Debido Proceso de
la persona requerida en extradicin, haciendo una enunciacin de
aquellos otros que los Estados consideran en tratados internacionales
y en su propia legislacin.
Principios relativos a la persona. Principio de no entrega
de nacionales: Es una tendencia por parte de los Estados de no
entregar a sus nacionales a otros Estados fundados en el principio
de soberana que caracteriza a estas comunidades polticas; sin
embargo, en virtud de las relaciones interestatales, no se puede
predicar que la soberana sea absoluta, por lo que los Estados han
venido cediendo a esa postura frrea de argumentar su autonoma,
flexibilizando esta tesis para permitir en virtud de la ayuda
mutua entre los Estados y de colaboracin, que sus naturales sean
entregados a otros Estados para ser procesados, juzgados o para
que les sea aplicada una pena con ocasin a los delitos que han
cometido en el territorio de los Estados que los requieren.
La extradicin de nacionales ha sido motivo de desacuerdo en la
comunidad internacional no slo de manera reciente, sino incluso
de siglos atrs, pues el debate se remonta a la antigedad y muchos
pases durante siglos han mantenido esta posicin.
En la Grecia antigua las autoridades competentes ejercieron
la jurisdiccin del frum patriae sobre el solicitado o el ofensor,
es decir, ejercieron la jurisdiccin sobre la persona solicitada y
aplicaron sus propias leyes. En la Roma antigua la aplicacin
de la ley nacional evit la extradicin de nacionales a Estados
extranjeros; sin embargo la extradicin era posible bajo
circunstancias muy excepcionales. En las ciudades Estado italianas
la prctica vari, la extradicin se bas en la interpretacin de los
estatutos elaborados por los post-glosadores siendo permitida la
extradicin de nacionales fundada en la jurisdiccin exclusiva del
sitio de la comisin del delito; facilitndose la prctica de entrega
mutua de delincuentes, prisioneros dada la situacin geogrfica,
cultural, econmica y social. Uso que se refleja la unin que han
llevado los Estados Nrdicos en forma contempornea.

28

M artin Hernandez Sanchez

La prctica de no extraditar nacionales se remonta a la poca


medieval, fundada en la relacin entre el gobernante feudal y sus
sbditos, quienes deban obediencia, trabajo y contribucin a la
riqueza, existiendo el derecho a no ser retirado de su jurisdiccin
de sus cortes locales, constituyndose en un privilegio para el
gobernante como el emitido en 1290 por el Kiser Alemn; en 1811
Napolen emiti un famoso decreto permitiendo la extradicin de
nacionales. Plachta (1999, pp. 80-83)
Los Estados, con fundamento en el estudio de la ley
internacional, han venido permitiendo la entrega de manera
condicionada, pero la controversia an se mantiene en razn a la
persona. En dicho debate se presenta la postura de defender la no
extradicin del nacional al no considerarse un principio universal
reconocido por la ley internacional, frente a quienes piensan
que en sentido contrario ha sido elevado a la categora de regla
internacional.
Acorde con la evolucin de la regla originaria del derecho
consuetudinario en que se percibe la desconfianza de la entrega
del nacional, se le considera como una reliquia del orden primitivo
de civilizacin que los Estados han venido revaluando para revisar
su prctica. Por consiguiente, claramente ha sido el fenmeno
de la cooperacin internacional la que ha mediado en el debate
llegando a constituir tendencia global en que se efecte la entrega
de nacionales .con miras a una cooperacin internacional en materia
delictiva.
No obstante, se mantienen las crticas relacionadas con lo
siguiente que manifiesta Piombo Horacio citado por A rteaga
(2008, p. 13). Segn la tesis tradicional, desfasada en el tiempo, el
principio de no entrega de nacionales encuentra su razn de ser en
alegatos sobre el derecho a ser juzgado por sus jueces naturales, el
derecho del nacional a vivir en su territorio de origen, el deber de
proteccin a sus nacionales por parte del Estado, la desconfianza
en la actuacin de los tribunales extranjeros, y las posibilidades
de juzgar a la persona en su propio Estado.
Este principio hoy en da cuestionado ante la exigencia
de la cooperacin internacional en la lucha contra el delito,

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

29

sirviendo como fundamento para el mantenimiento de este


postulado un estrecho concepto de soberana que, en definitiva,
hace prcticamente imposible la sancin por hechos punibles
que afectan gravemente los derechos humanos y que no pueden
conocer fronteras, ni ampararse en el principio de territorialidad,
no constituyendo argumento convincente la aplicacin del principio
aut dedere, aut punire, ya que el castigo por un hecho cometido
fuera del territorio del Estado del nacional, prcticamente se ve
imposibilitado de ser ejecutado por las dificultades de prueba para
el juicio, entre otras razones.
El principio ampara que el nacional requerido sea respetado
en sus derechos y garantas y no se le persiga por su condicin
de nacional de un Estado, principio que en la actualidad no es
llevado, por lo que se evidencia que stos permiten la extradicin
de nacionales condicionando su entrega al respeto de sus garantas
y dignidad como persona.
Principio de proteccin del menor y algunas cuestiones
humanitarias. Responde a razones humanitarias el evitar que los
menores sean sacados de su entorno habitual, en donde pudieran
reinsertarse ms fcilmente. La Ley de Extradicin Pasiva de
Espaa contempla la posibilidad de denegar la extradicin cuando el
reclamado sea menor de 18 aos al momento de la demanda y tenga
su residencia habitual en Espaa. Garca (2005) concluye que en la
legislacin de pases escandinavos se establece un rgimen especial
para individuos de edad avanzada o aquejados de determinadas
enfermedades crnicas. En pases como Argentina la ley establece
lmites a la extradicin siguiendo este principio, pues cuando la
persona reclamada se considere inimputable en razn de la edad,
no podra ser sometida a proceso de extradicin. Por ello, el lmite
de la edad respecto de la imputabilidad no entrar en colisin con
el fijado por el Estado requirente cuando sea inferior, puesto que
al prevalecer la Ley Argentina, un menor impber -cuya condena
penal puede ser admisible en legislaciones extranjeras y por lo
tanto podra ser sujeto del pedido en la Argentina ni siquiera podra
ser sometido al proceso extraditorio. Gonzlez (2005, p. 100).
Principio de la no entrega por falta de garantas. Este
pretende garantizar el derecho fundamental, internacionalmente

30

M artin Hernandez Sanchez

reconocido, a una defensa efectiva, a ser odo por el tribunal antes


de ser sentenciado y a un proceso penal con todas las garantas
en definitiva es el derecho a la defensa y a un juicio justo con
todas las garantas lo que se pretende proteger con este obstculo
la extradicin; esta proteccin de los derechos fundamentales
constituye uno de los fundamentos esenciales del instituto de la
extradicin. Garca (2005, p. 321).
La legislacin espaola en la Ley de Extradicin Pasiva
condiciona la extradicin, en el evento de que esta se base en
sentencia dictada en rebelda del reclamado, a que la representacin
diplomtica del pas requirente ofrezca garantas en que el
reclamado ser sometido a nuevo juicio en el que ste deber estar
presente y debidamente defendido.
Principio de la no entrega por pena de muerte y de las penas
que atenten contra la integridad corporal o a tratos inhumanos
o degradantes. a) En Argentina se rechaza la extradicin cuando
la condena a aplicar o la sancin se concreta en la pena de muerte,
acorde con la ley de cooperacin internacional en materia penal
y siguiendo instrumentos internacionales de derechos humanos,
esta Repblica rechaza la extradicin en el citado evento; el Art.
8 literal F de la citada ley seala que la extradicin no proceder
cuando el delito por el que se solicita tuviere pena de muerte en
el Estado requirente y ste no diere seguridades de que no ser
aplicado. Sin embargo, y ms all de esta prohibicin explcita en
especial en la ltima generacin de instrumentos de cooperacin,
tradicionalmente la Repblica Argentina fue reacia a conceder
extradiciones cuando resultara aplicable la pena de muerte en
el Estado requirente El consenso universal que propende a la
radicacin de la pena de muerte ha hecho perder a esta exigencia
prcticamente, su aplicacin Gonzlez (2005, pp.144-145),
refirindose al requisito de exigir la condicin de la promesa de
no aplicar la citada pena.
Se condiciona la entrega de un condenado a pena capital o de
un sujeto del que se prev que se va a condenar a dicha pena, a
que el Estado requirente d garantas suficientes de que no la va a
ejecutar. Garca (2005, p. 339).

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

31

La tendencia mundial es la abolicin de la pena capital, sin


embargo existen pases que la mantienen y la aplican. Frente a la
figura de la extradicin los Estados para cumplir sus compromisos
internacionales contenidos en tratados de derechos humanos
como el Convenio Europeo de Derechos Humanos, y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, han venido negando
o condicionando la entrega de requeridos en extradicin a que no se
apliquen determinados castigos como la pena de muerte o los tratos
inhumanos crueles o degradantes, como se tratar ms adelante.
Surge entonces la controversia de si las obligaciones
internacionales entran en conflicto con los ordenamientos jurdicos
internos. El asunto no ha sido fcil de resolver. Existe consenso
dentro de los Estados frente a la prohibicin de la extradicin en
los eventos en que proceda la pena capital o de muerte para el
sujeto requerido; sin embargo, no existe controversia en cuanto
al terrorismo, pues la citada prohibicin no procedera cuando la
conducta viole el ius cogens como los Tratados y las costumbres
o pueden estar cobijadas por prohibiciones que contienen el
principio aut dedere aut judicare, eventos en los cuales de no ser
entregados por los Estados, stos deben juzgarlos, como la tortura
y el secuestro, entre otros. El rechazo a extraditar en los eventos
en los que procede la pena de muerte se funda en una norma de
derecho consuetudinario.
El terrorismo no se ha estudiado en todo su contexto como
un crimen internacional, El principio aut dedere aut judicare es
una norma de derecho consuetudinario que opera en los casos en
que no se d la extradicin y es considerado un principio general
del derecho internacional ampliamente reconocido, contenido en
innumerables tratados no obstante slo los Estados parte de esos
tratados estn obligados por sus disposiciones y los tribunales
son reacios en tomar determinaciones frente a la concesin de la
extradicin basados nicamente en principios generales como el
referido en lugar de utilizarlos soportados tambin en los tratados
o la costumbre, por lo que para ser vinculantes a los Estados
no parte en los tratados, el principio debe convertirse en parte
de la legislacin consuetudinaria, parece ser la tendencia actual
presentndose una evolucin del principio. Kelly (2004, p. 57).

32

M artin Hernandez Sanchez

En el mismo sentido, existe la tendencia a considerar que


este principio general ha venido acogindose para crmenes
internacionales como el terrorismo e incluso en contra de crmenes
contra la humanidad y crmenes de guerra como un sentido amplio
de aplicacin del mismo como lo ha hecho Tailandia y los Estados
Unidos desde la dcada de 1990 para presionar la extradicin de
terroristas.
Como se ver ms adelante, la posicin actual de los Estados
Europeos plantea la prohibicin a la extradicin de delincuentes
que enfrentaran la pena capital en el Estado requirente, incluso
por sospechas de terroristas ante la inexistencia de compromisos
para que los fiscales renuncien a la aplicacin de este castigo.
Se han encontrado que esta posicin poltica sigue la lnea
jurisprudencial que considera cruel e inusual este castigo como la
tortura constituyndose violacin a los derechos humanos bsicos
como el denominado fenmeno del corredor de la muerte, como
bien concluye Kelly.
En este sentido lo entendi el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos toda vez que el Convenio Europeo no prohiba la pena
de muerte o la ley consuetudinaria siendo este castigo una forma
de trato inhumano y degradante; frente a este fenmeno en el
caso Kindler Vs. Canad, el Comit de Derechos Humanos de la
ONU expuso que mientras no exista la obligacin para los Estados
parte de abolir la pena de muerte en su totalidad estn obligados
a limitar su uso.
El fenmeno de los condenados a muerte fue definido por la
Corte Europea de Derechos Humanos como una amalgama de
severos factores que enfrenta el acusado que fue extraditado por
asesinato a los Estados Unidos, como el extenso tiempo de prisin
y de espera y las duras condiciones de la misma as como la espera
de la ejecucin que le genera una prisin poltica; son eventos que
constituyen obstculo a la extradicin y que ponen al Estado en
condicin de ser cuestionado jurdicamente frente a violaciones de
sus obligaciones internacionales.
En el seno de las Naciones Unidas se ha procurado difundir la
prohibicin de extraditar al acusado en los eventos en que pueda

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

33

sea aplicable la pena de muerte como reflejo a la opinin jurdica


mayoritaria de los pases del mundo.
Se comparte la tesis de Kelly Michael, quien afirma que una
forma de resolver el problema doctrinal y poltico en la aplicacin
del principio aut dedere aut judicare frente al fenmeno del
terrorismo es el de considerarlo como forma de crmenes que
atentan contra el ius cogens (2004, p. 75).
b) Principio de entrega condicionada a la naturaleza civilizada
de la pena.
En la Repblica de Argentina la Corte Suprema de Justicia
ha sentado como obligatorio que en el momento de acreditarse la
posibilidad de maltrato al individuo requerido, solo se proceder a
su extradicin si se garantiza la seguridad personal y preservacin
de la persona atendiendo a su salud fsica y mental.
El traslado deber efectuarse en condiciones que aseguren la
preservacin de los derechos que le asisten a toda persona detenida;
atendiendo fundamentalmente a su salud fsica y mental.
La entrega podr ser diferida de existir sospechas de que pueda
ser sometido a tratos inhumanos en el curso del traslado o en
territorio del requirente, hasta tanto se obtenga de ese Estado las
garantas necesarias para la preservacin de la persona.
De tal forma la Corte Suprema ha decidido, al confirmar una
sentencia que haca lugar a la extradicin, que en caso de acreditarse
la posibilidad de malos tratos solo habr de disponerse la entrega en
condiciones que preserven la seguridad personal del extraditado.
Gonzlez (2005, p. 98).
Principios relativos al hecho punible.
a) Principio de doble incriminacin: el hecho que da lugar a

la extradicin debe ser constitutivo de delito, tanto en la


legislacin del Estado requirente, como en la legislacin
del Estado requerido tanto para el momento en que se
solicita la extradicin, para el momento de la entrega y
para el momento de la comisin del hecho. Debe existir

34

M artin Hernandez Sanchez

una identidad sustancial en los tipos penales sin que se


tomen en cuenta circunstancias modificativas del hecho o
su denominacin en cada una de las legislaciones.
El principio de doble incriminacin (dualidad) proporciona un
marco bsico para la coordinacin de los mtodos enumerativos
y de eliminacin utilizado en los Tratados de extradicin. Bajo el
concepto de dualidad, una concesin de la extradicin es posible
slo cuando un acto es reconocido como ilegal por los Estados.
La dualidad se basa en el reconocimiento subyacente en la extradicin de la reciprocidad. El principio de dualidad protege
a los individuos en cuanto a sus actos de las leyes del Estado
extranjero, en tanto es considerada ilegal la conducta en el Estado
en que se encuentre como en el Estado requirente. El tribunal
tiene no solo en cuenta el nombre dado al delito, tanto
por los Estados solicitantes, por el de entrega, permitiendo
la extradicin slo si en ambos Estados la denominacin del
acto criminal es el mismo. Kelley (1990, pp. 165-166).
b) . Principio de la mnima gravedad del hecho: solo se concede la extradicin por delitos y no por faltas, por lo cual
en los tratados la pena mnima que debe tener asignada el
delito debe ser sealada para que procesa la extradicin.
No solo se concede la extradicin por delitos consumados, sino tambin en casos de tentativa y frustracin; los
tratados no solo hacen referencia a los autores del hecho
punible sino tambin a los partcipes y a los encubridores.
c) Principio de la especialidad: el sujeto extraditado no
puede ser juzgado por un delito distinto al que motiv
la extradicin cometido con anterioridad a la solicitud de
extradicin, siempre que consienta en ello. Sin embargo,
excepcionalmente como lo prevn los Tratados, puede el
sujeto ser juzgado por un hecho cometido con anterioridad
a la solicitud de extradicin, siempre que est de acuerdo
con ello el Estado requerido, o si el extraditado permanece
libre en el Estado requirente durante un determinado lapso
despus de juzgado y absuelto por el delito que origin la

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

35

extradicin, o cumplida la pena de privacin de libertad


impuesta.
En el evento que el sujeto cometa un nuevo delito en el
Estado requerido, si ste ocurri con anterioridad a la
solicitud, la entrega podr diferirse hasta que el sujeto
sea juzgado y cumpla la pena. Si el hecho se cometi en
el Estado con posterioridad a la solicitud, aun cuando no
lo expresen los tratados, el Estado requerido podr diferir
la entrega, ya que no puede declinar soberana cuando
se ha cometido un hecho que afecta sus intereses antes de
satisfacer la solicitud extranjera.
d) Principio de no entrega por delitos polticos: se prohbe
la entrega de sujetos perseguidos por delitos polticos,
aspecto que se ve reforzado por el derecho de asilo. As lo
determinan la mayor parte de Tratados internacionales.
El inconveniente resulta en determinar qu debe entenderse
por delito poltico? Los delitos polticos se pueden distinguir en
puros que constituyen una ofensa o un atentado, por s mismos,
contra la forma de organizacin poltica del Estado, o contra el
orden constitucional o, en general, contra los fines polticos del
Estado; los delitos polticos relativos, que seran delitos comunes
cometidos con un fin poltico; y los delitos conexos a los delitos
polticos, que son delitos comunes cometidos en el curso de delitos
polticos y vinculados, por tanto, circunstancialmente a stos.
En general, los Tratados internacionales en su mayora, limitan
a no considerar procedente la extradicin cuando se trata de delitos
polticos o infracciones conexas a tales delitos, sin establecer otras
distinciones. Mendoza J. Rafael citado por Arteaga (2008, p. 10)
expresa lo siguiente:
Se han dado diversas razones por las cuales se justificara
la proteccin al delincuente poltico y su no extradicin.
Fundamentalmente se han formulado consideraciones sobre el
carcter altruista del delito poltico, su relatividad en el tiempo
y en el espacio y, bsicamente, sobre su importancia limitada al
Estado contra el cual atenta, y su escasa o nula peligrosidad con
relacin al Estado en el cual busca refugio el individuo.

36

M artin Hernandez Sanchez

La doctrina de la especialidad (especialidad) ofrece una


mayor proteccin a los presuntos agentes criminales que buscan
una defensa a la extradicin. La doctrina sirve para asegurar que la
entrega del solicitado ha cumplido con el requisito de fondo de la
doble incriminacin. Especialidad estipula que, tras la extradicin,
el enjuiciamiento de la persona slo puede proceder de los delitos
identificados en la solicitud formal y que respondan a la cuestin
preliminar de la Dualidad. Kelley (1990, p. 167).
La decepcin por delito poltico de la extradicin fue discutida
en Estados Unidos con ocasin al caso Eain Vs Wilkes, referido a
la extradicin a Israel de un presunto miembro de la organizacin
para la liberacin de Palestina (OLP) acusado de cometer un acto
terrorista en el que resultaron muertos y afectados ciudadanos
israeles, en este caso la polica Israel acus a Ziyad Abu Eain de
colocar explosivos en un contenedor de basura cerca de una parada
de bus en la ciudad de Tiberias el 14 de mayo de 1979. La explosin
mat a dos nios e hiri a otras 32 personas. La organizacin para
la Liberacin de Palestina se atribuy la responsabilidad de la
explosin. Eain al enterarse de la detencin de otros colaboradores
de la OLP huy del pas y se traslad a la casa de su hermana en
Chicago. Fue arrestado por agentes del FBI conforme al tratado
de extradicin de Israel y los Estados Unidos. Presentado ante un
juez de Estados Unidos neg las acusaciones y alternativamente
argument que los delitos eran de naturaleza poltica y no estaba
sujeto a la extradicin haciendo una excepcin del delito poltico.
El juez federal encontr causa probable de la responsabilidad, no
encontrando establecida la decepcin junto al requerido invoc el
Habeas Corpus que fue negado por el Tribunal Federal del Distrito
Norte de Illinois, hallando el delito de terrorismo dirigido contra
civiles y no hubo relacin alguna con la lucha existente en Oriente
Medio.
A pesar de la falta de una definicin universal en los Tratados
internacionales sobre extradicin que prohben este mecanismo
por delitos de carcter poltico, en general se extiende a situaciones
en las que se desprende que el motivo del pas que solicita la
extradicin es para perseguir al individuo con razn de sus
actividades polticas. Como consecuencia de la incorporacin de

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

37

este trmino en los Tratados, la tarea de definir los parmetros de


la decepcin ha sido exclusivamente encomendada al poder judicial
de cada pas. Bouffard (1982, p. 150).
Principios relativos a la accin penal, a la pena y al
cumplimiento de otros requisitos procesales. a) No se conceder la
extradicin si la accin penal o la pena han prescrito conforme a la
ley del Estado requirente o del Estado requerido; b) No se conceder
la extradicin por delitos que tengan asignada en la legislacin del
Estado requirente la pena de muerte o la pena perpetua; as lo han
consagrado algunos Estados en su legislacin penal interna y en la
mayora de los Tratados tambin se establece esta disposicin; sin
embargo podr procederse, si el Estado requirente se compromete
a conmutar la pena.
Principios de competencia. Presenta dos proyecciones: a)
El principio de prevalencia de la propia jurisdiccin, es decir, la
exclusin de la extradicin de aquellos casos en que los tribunales
del Estado requerido tengan competencias para el enjuiciamiento
de los hechos base de la peticin, pudindose estipular dicha
denegacin de forma facultativa o como causa imperativa. b) La
no concesin de la extradicin, si el Estado requerido, atendiendo
a determinadas reglas, considera que el Estado requirente no tiene
competencia. Garca (2005, p. 273); el primer evento constituye
una manifestacin de la soberana del Estado como es el de castigar
los delitos cometidos en su territorio. En la actualidad esta tesis
se ha flexibilizado.
Frente al principio de competencia la doctrina se encuentra
dividida, algunos incluyen dentro de este el principio aut dedere
aut iudicare como Bueno A. y Zaragoza M. (2003, p. 210) en su
Manual de Derecho Penal Internacional que afirman que el citado
principio se encuentra entre los que afectan al procedimiento
penal, como consecuencia de un elemental sentido de justicia, al no
permitir que una persona responsable de delitos quede impune al
resultar improcedente, por alguna causa, de su extradicin, siendo
un ltimo criterio extraterritorial de atribucin de la jurisdiccin
penal para el Estado en cuyo territorio se encuentre el presunto
delincuente.

38

M artin Hernandez Sanchez

Otros como Garca (2005, p. 275) consideran que no es


correcto incluir este principio como de aquellos que obstaculizan
la extradicin, pues es un criterio de atribucin de la competencia,
en su mayora fundado en el principio de justicia universal o en
el de personalidad activa, que operara cuando por cualquier otro
motivo la extradicin no fuera posible, siendo una alternativa para
evitar la impunidad de los ms graves crmenes.
En la Repblica Argentina se aplica este principio, siendo
indispensable que el Estado que efecte una solicitud de extradicin
acredite conforme a su legislacin, que ostenta la jurisdiccin sobre
el hecho delictivo.
El Estado extranjero, al presentar una solicitud de extradicin
ante las autoridades de la Repblica Argentina para someter a
juzgamiento o ejecutar una condena que ha recado sobre un
individuo, pone en ejercicio su soberana manifestando su potestad
de jurisdiccin sobre el hecho delictivo.
Resulta, por lo tanto, un requisito ineludible que acredite esa
potestad, y lo deber ser estando a su propia legislacin, conforme
lo dispone el Art. 5 de la Ley de Cooperacin. Gonzlez (2005,
p. 96).
La Corte Suprema de Justicia de Argentina neg la solicitud
de extradicin de un nacional de ese pas que era requerido por
Paraguay en virtud del principio de territorialidad, al considerarse
que los supuestos de hecho por los que se hacia la solicitud eran
parte de su jurisdiccin.
No procede el pedido de extradicin fundado en haberse
cometido el hecho en pas extranjero, formulado con respecto al
tripulante de un barco mercante argentino a quien se imputa un
delito cometido a bordo durante un viaje al Paraguay, si no resulta
acreditado que el hecho ocurri en aguas jurisdiccionales del
pas extranjero a que pertenece el Magistrado exhortante, y si el
otro delito que tambin se le atribuye aparecera cometido en la
Repblica Argentina segn las constancias del exhorto. Gonzlez
(2005, p. 97).
Principio Ne Bis In dem. La eficacia de cosa juzgada.
Garantiza que una persona no ser castigada dos veces por el
mismo delito, o as mismo la eficacia de la cosa juzgada, que

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

39

impide que un individuo pueda ser juzgado dos veces por igual
delito (ya se ha condenado o absuelto en virtud de una sentencia en
firme). Corresponde a dos principios que se conectan siendo el uno
consecuencia del otro, aparecen en convenios internacionales de
extradicin y en las leyes internas. No existe acuerdo en la doctrina
ni en la jurisprudencia internacional sobre el contenido de una
decisin para producir el efecto de cosa juzgada. Garca (2005).
Principio de la no entrega por extincin de la responsabilidad
penal. Conlleva la negacin imperativa de la negacin, relativa a la
posibilidad del proceso penal homlogo. En algunas legislaciones
como la espaola Ley de Extradicin Pasiva se contempla
que no proceder la extradicin cuando se haya extinguido la
responsabilidad criminal, conforme a la legislacin espaola o a
la del Estado requirente.
El Cdigo Penal de ese Estado en el Art. 130, establece seis
circunstancias que haran imposible la extradicin ante cualquiera
de ellas: 1. La muerte del reo; 2. El cumplimiento de la condena;
3. El indulto; 4. El perdn del ofendido, cuando se trate de delitos
perseguibles a instancia de parte; 5. La prescripcin del delito; 6. La
prescripcin de la pena. Se ha afirmado que las causas de extincin
de la responsabilidad criminal como impeditivas de extradicin
responden a una concepcin del principio de identidad normativa
o de doble incriminacin sustancial y no formal, considerndosele
como la consagracin de este principio; otros opinan que se tratan
de principios distintos. Garca (2005).
Principio de la no entrega en caso de ser juzgado por
Tribunales de Excepcin. Est generalmente aceptado en poca
moderna que el rgano jurisdiccional que va a juzgar al reclamado
en el Estado requsente debe reunir todas las garantas que requieren
dichos rganos en un Estado de Derecho, es decir, debe ser un
rgano predeterminado por la ley, imparcial e independiente, y los
Tribunales de Excepcin no renen dichas caractersticas. Garca
(2005, p. 314).
En el rgimen espaol la Constitucin en su Art. 117 prohbe
los Tribunales de Excepcin y en el Art. 24.2 incluye la definicin

40

M artin Hernandez Sanchez

del derecho al juez ordinario predeterminado por la ley. La Ley


de Extradicin Pasiva de 1985 en el Art. 4.3 prohbe que Espaa
conceda la extradicin cuando la persona reclamada deba ser
juzgada por un tribunal de excepcin.
Las normas internacionales consagran este principio como
se observa en el Captulo 14 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y en el Art. 6 del Convenio Europeo de Derechos
Humanos. Para Garca (2005) el fundamento de este principio se
encuentra en el reconocimiento del derecho fundamental a un juez
imparcial predeterminado por la ley, reconocido por convenios
internacionales.
Principio de la no entrega del asilado. Se niega la extradicin
no slo cuando se reconozca a un sujeto la condicin de asilado,
sino tambin cuando se solicite dicha condicin hasta la resolucin
del procedimiento. Un motivo de denegacin de la extradicin es la
comisin de un delito poltico y que no se identifica plenamente con
el contenido del asilo poltico. La legislacin espaola expresamente
regula la no concesin de la extradicin cuando al reclamado se le
hubiera reconocido la condicin de asilado o se halle pendiente la
resolucin de solicitud de asilo, caso en el que la suspender hasta
su decisin.
As aparece documentado por Garca (2005), quien afirma
que la condicin de asilado nicamente aplicar la denegacin
de las solicitudes del pas del que el sujeto ha huido para no ser
perseguido a causa de sus ideas, pero no afectar a las peticiones
de extradicin que pueda presentar cualquier otro Estado, y por
cuestiones distintas a las que fundamenta el otorgamiento del asilo.
Principio de la no entrega por principios militares. En la
actualidad, la mayora de los Tratados de extradicin y legislaciones
nacionales, recogen como excepcin a la extradicin el hecho de
que el sujeto sea solicitado por la comisin de un delito militar.
Como fundamento de la exclusin de estos delitos se encuentra
el que no representan una amenaza de riesgo para la comunidad
internacional, siendo inofensivos fuera de las fronteras, pues el
delito militar protege valores castrenses.

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

41

El principio que fundamenta esta exclusin, contemplada en la


mayora de los Tratados de extradicin modernos, es la conviccin
de que el requerido por un delito de estas caractersticas no podr
causar mayores perjuicios de los ya producidos por el delito que
cometiera:
Por un lado, porque esta categora de ilcitos involucra
exclusivamente cuestiones de orden y disciplina dentro de una
organizacin militar nacional determinada que en nada afecta a las
otras naciones en las que eventualmente el reo podra encontrarse,
Por el otro, porque la misma circunstancia de que la persona
sea sustrado a la jurisdiccin militar implica que ha perdido su
condicin castrense, por lo que resulta imposible que vuelva a
cometer un delito de esta ndole.. Gonzlez (2005, p. 120).
Principio de la no entrega por delitos perseguibles a instancia
de parte. Conforme al Cdigo Especial Espaol y a la Ley de
Extradicin Pasiva en su Art. 4 Apartado 2, existe la posibilidad
de denegar la extradicin por delitos perseguibles a instancia de
parte, siendo su fundamento la menor gravedad de dichos delitos,
por cuanto la extradicin debe estar dirigida a que los delitos ms
graves no queden impunes. Garca (2005, p. 395) concuerda con
Quinano Ripolls que esta excepcin no tiene justificacin lgica.
Principio de la no entrega por delitos cometidos a travs
de los medios de comunicacin en el ejercicio de la libertad
de expresin. No existe consenso en la doctrina en torno a esta
excepcin pues si bien en Espaa la Ley de Extradicin Pasiva en
el Art. 4 epgrafe 2 los excluye con fundamento en el Art. 20 de la
Constitucin el 18 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el Art. 10 del Convenio Europeo de Derechos Humanos.
Considera reiterativa, superflua y confusa esta exclusin Garca
(2005), pues la mayora de estos casos suponen la comisin de
delitos polticos y en otros actividades delictivas de otras calidad
que no tienen por qu quedar excluidas de la extradicin.
Principio de la no extradicin por irretroactividad. El
fundamento de la distincin de trato segn la perspectiva del Estado
requerido o del Estado requirente. En ambos casos considero que
de lo que se trata de aplicar es la ley penal sustantiva y deben

42

M artin Hernandez Sanchez

distinguirse dos cuestiones: a) La relativa a la irretroactividad o


retroactividad de las normas penales internas en el Estado requirente
y en el Estado requerido y b) La irretroactividad o retroactividad de
las normas extradicionales, esto es, de los convenios internacionales
o leyes internas que regulan la extradicin. Garca (2005, p. 399).
La cuestin radica en verificar la verdadera naturaleza de las
normas extradicionales, es decir, si son normas penales rigiendo
en tal caso los principios de derecho penal de irretroactividad de
la ley penal y como excepcin la retroactividad de la ley favorable,
o si son normas procesales en cuyo caso regirn los principios de
derecho procesal, la no aplicacin de una ley procesal a procesos ya
comenzados cuando entra en vigor dicha norma, pero s a nuevos
aunque se refieran a hechos acaecidos antes de que la nueva ley
entrara en vigor.

Declaraciones de Derechos del Derecho Interno al


Derecho Internacional

Como antecedentes y evolucin del constitucionalismo


moderno, se encuentran las declaraciones de derechos, con miras
al control y limitacin del ejercicio del poder poltico, traducido
en el estatuto jurdico-poltico bsico de los ciudadanos, entre las
que figuran el Bill of rights de 1689, en Inglaterra, la Declaracin
de Virginia de 1776, las primeras diez enmiendas a la Constitucin
Federal, en los Estados Unidos; la Declaration des droits de
lhomme et du citoyen de 1789, originaron el Constitucionalismo
como lo seala Diez-Picaso (2003, p. 27).
Luego de estar incluidas en las Constituciones Polticas de
los Estados. Historia de los Derechos Humanos (2002 p. 11), las
declaraciones de derechos se ampliaron e internacionalizaron.
Inicialmente contenan derechos civiles y polticos, luego facultades
de participacin en asuntos pblicos, con la democratizacin del
Estado liberal y la moderna democracia, proclaman derechos
sociales y derechos colectivos.
La internacionalizacin de las declaraciones de derechos, se
produce pasada la Segunda Guerra Mundial, edificando el derecho
internacional de los derechos humanos, creando un rgimen de

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

43

derecho para las garantas inherentes a la persona, reconocidos


como derechos universales.
En cuanto a la internacionalizacin, se trata de un fenmeno
que surge tras la Segunda Guerra Mundial y, en gran medida,
debido a las atrocidades de la misma. Algunos textos capitales
proceden de la iniciativa de las Naciones Unidas (Declaracin
Universal de Derechos Humanos de 1948, Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales de 1966); pero tambin es
muy importante la experiencia regional, en la que destaca como
modelo de eficacia prctica el Convenio Europeo de Derechos
Humanos, concluido en 1950 bajo los auspicios del Consejo de
Europa y ampliado sucesivamente mediante varios Protocolos.
La internacionalizacin de las declaraciones de derechos ha
trado consigo un innegable efecto benfico: la introduccin
de estndares mnimos, por debajo de los cuales la comunidad
internacional estima que no se respetan los derechos humanos.
Sobre todo en el mbito regional, ha ido emergiendo una especie
de derecho comn de los derechos humanos, que permite dar
respuestas mnimamente uniformes a muchos de los problemas
jurdicos que surgen en la prctica. La experiencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, rgano de aplicacin del citado
Convenio Europeo, es ejemplar a este respecto. Diez-Picaso
(2003, p. 30-31).
Durante las dos guerras mundiales del Siglo XX, la comunidad
internacional percibi el exterminio masivo de personas, la
aparicin de campos de concentracin, la aplicacin de torturas y
tratos degradantes. Surge la Sociedad de las Naciones, que logr
preservar la paz y en 1945 se transform en la Organizacin de las
Naciones Unidas.
Es a partir de la internacionalizacin descrita que surgen
los sistemas de proteccin de los derechos de las personas a
nivel internacional, a travs de lo que se ha denominado derecho
internacional de los derechos humanos y los estndares que se han
creado.
Durante el desarrollo de ambos conflictos blicos, la
humanidad fue testigo de hechos lamentables como el exterminio

44

M artin Hernandez Sanchez

masivo de personas, la aparicin de campos de concentracin,


la aplicacin de torturas y tratos degradantes, la utilizacin de
armas de alta destruccin, por citar slo algunos. Al finalizar
la Primera Guerra Mundial tambin se cre la Sociedad de
Naciones, organizacin que no logr preservar la paz y que, en
1945, luego de la Segunda Guerra Mundial, se transformara
en la Organizacin de Naciones Unidas (ONU). En su texto
constitutivo, la ONU establece como uno de sus objetivos
principales el respeto por los derechos humanos y las libertades
fundamentales. El 10 de diciembre de 1948 consagra el
reconocimiento de un conjunto de derechos civiles, polticos,
econmicos, sociales y culturales. La Declaracin es aceptada
por la mayora de las naciones. Ese da se conoce como el
Da Internacional de los Derechos Humanos. Posteriormente
se elaboran los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y
Polticos, y de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, los
cuales establecen compromisos obligantes hacia la proteccin
de estos derechos por parte de los Estados que los suscriben.
Historia de los Derechos Humanos (2002 p. 11)
Sistemas de proteccin de los Derechos Humanos y
su relacin con la extradicin

Se pretende verificar en que forma los sistemas de proteccin


de los derechos humanos, han contemplado las garantas de la
dignidad humana y del debido proceso, a partir de los cuales se
genera la obligacin de los Estados partes de garantizar los derechos
de los sujetos requeridos en extradicin frente a eventos como una
posible pena capital o de muerte, el riesgo de sufrir tortura o tratos
crueles o inhumanos, en el Estado requirente o en los eventos de
secuestro internacional.
El Sistema Universal de Proteccin de los Derechos Humanos
El Sistema Universal de Proteccin de los Derechos Humanos,
que corresponde al conjunto normativo internacional creado a
partir de la Carta de la ONU y Declaracin Universal de Derechos

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

45

Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el


Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales;
cuenta con : La Comisin de Derechos Humanos y el Comit de
Derechos Humanos.
En cuanto a la Comisin de Derechos Humanos de la ONU,
recibir las denuncias que se presenten en contra de los Estados
partes de la Organizacin Internacional, para lo cual solicitar
informacin al Estado denunciado y comprobar la veracidad de
los hechos.
La Comisin de Derechos Humanos de la ONU. Las funciones
de esta Comisin son investigar las denuncias de violaciones
presentadas por cualquier persona, grupo u organizacin no
gubernamental legalmente reconocida.
Para realizar su labor, cuenta con equipos de trabajo
especializados que examinan problemas especiales como la
esclavitud, las desapariciones forzosas e involuntarias, las
ejecuciones arbitrarias, los derechos de los pueblos indgenas,
la tortura y los estados de excepcin.
La Comisin tambin nombra relatores o relatoras, que son
personas que se encargan de examinar y dar seguimiento a esos
problemas IIDH (2002, p. 44).
El Comit de Derechos Humanos de la ONU, se trata de un
rgano creado por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, con la finalidad de recibir denuncias en casos individuales
por violacin a los derechos humanos.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ha
creado el Comit de Derechos Humanos, compuesto por expertos
de todo el mundo, que recibe denuncias sobre casos individuales
de violacin a los derechos humanos. El Comit no aceptar
denuncias contra pases que no han firmado y aprobado este
Pacto y su Protocolo Facultativo. IIDH (2002, p. 45)
La comisin de Derecho Internacional de la ONU, dentro de los
temas asignados para su labor desde 1949, se encuentra la referente
a la obligacin de extraditar o de juzgar (aut dedere aut judicare).

46

M artin Hernandez Sanchez

La frmula extraditar o juzgar (en latn aut dedere aut


judicare) se utiliza comnmente para designar la obligacin
alternativa concerniente al presunto autor de una infraccin,
... que figura en una serie de tratados multilaterales orientados
a lograr la cooperacin internacional en la represin de
determinados comportamientos delictivos Galicki (2006, p. 2 )
Sistema Europeo de Proteccin de los Derechos Humanos
El Consejo de Europa, creado en 1949, estableci un mecanismo
de proteccin de los derechos humanos en virtud de la Convencin
Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las
Libertades fundamentales de 1950, entr en vigor en 1953. Los
Estados Europeos han aceptado la jurisdiccin del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos. Los organismos que garantizan el
cumplimiento de los Derechos Humanos son La Comisin Europea
de Derechos Humanos, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos
y el Comit de Ministros. Los fallos del Tribunal son vinculantes
y los Estados estn obligados a cumplirlos.
1998, p. 3-4).
Mediante el Protocolo No.11, que entr a regir el 1 de noviembre
de 1998 y con ocasin al incremento de los casos, que gener
dificultad para solucionar los asuntos en trminos razonables, se
judicializa mucho ms el sistema de proteccin de los derechos
humanos, prescinde de la Comisin Europea y elimina la capacidad
del Comit de Ministros para decidir litigios, que contina con la
de velar por la ejecucin de las sentencias. Lpez (2004, p.109).
Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos
Humanos
Lo conforman la Convencin Americana de Derechos
Humanos, junto con el Protocolo de San Salvador sobre Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales y el relativo a la abolicin
de la pena de muerte y las convenciones interamericanas sobre
prevencin y sancin de la tortura, desaparicin forzada de personas

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

47

y prevencin, sancin y erradicacin de la violencia contra la mujer;


junto con la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del
Hombre. Rodrguez (2002, pp. 25-26).
La proteccin interamericana de los derechos humanos se
realiza a travs de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos es la
encargada de monitorear y reportar la situacin de los derechos
humanos en todos los Estados Miembros de la OEA y es el primer
rgano que acoge el procedimiento de peticiones individuales.
Toda persona, grupo de personas u organizaciones pueden
presentar una denuncia ante la Comisin, la cual tiene que
referirse a lo establecido en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y en la Declaracin Americana.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos. La Corte es
el nico tribunal internacional competente para examinar las
denuncias de violaciones a derechos humanos ocurridas en
los Estados americanos. Su competencia abarca a los Estados
que son parte de la Convencin Americana y que reconocen
la competencia de este organismo IIDH (2002, pp. 45-464).
Estndares internacionales
Con la expresin estndares internacionales
se hace alusin no slo a instrumentos internacionales
de derechos humanos sino tambin a jurisprudencia y
decisiones (recomendaciones, resoluciones, observaciones
generales, informes, etc.) de rganos de control de los sistemas
internacionales de proteccin. Estos pronunciamientos que
an no han sido recogidos en tratados internacionales o en
decisiones de organismos estrictamente judiciales, han sido
reconocidos como doctrina autorizada o derecho emergente
en la materia, tambin asociado al concepto de soft law. IIDH
(2002, p. 43)
Se consideran por lo tanto doctrina autorizada para la
interpretacin de los derechos humanos, conforme al principio

48

M artin Hernandez Sanchez

de la interpretacin ms favorable a la persona humana, debe ser


respetada por los Estados. IIDH (2002, p. 44)
Teniendo en cuenta que el objeto de la investigacin es verificar
el cumplimiento por parte de los estados de sus obligaciones
internacionales en el trmite de la extradicin, respecto al
Debido Proceso y la dignidad humana del sujeto requerido, a
la luz de eventos de pena capital o de muerte, el riesgo de ser
sometidos a tortura o tratos crueles y del secuestro internacional
o la aprehensin extraterritorial, que se tratan en el desarrollo
de este trabajo, resulta necesario verificar el referente normativo
internacional que conforme al planteamiento terico ya mencionado
constituye estndares internacionales que vinculan a los Estados.
Del sistema universal.
De la declaracin de Derechos Humanos. Art. 5. Nadie
ser sometido a tortura ni a pena ni tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
Del pacto internacional de derechos civiles y polticos. Art.
4. en situaciones excepcionales que pongan en peligro la vida
de la nacin, no restringe el derecho a no ser sometido a torturas
ni a malos tratos.
Art. 6. 1. El derecho a la vida es inherente a la persona
humana. Este derecho estar protegido por la ley. Nadie podr
ser privado de la vida arbitrariamente. 2. En los pases en que no
hayan abolido la pena capital solo podr imponerse la pena de
muerte por los ms graves delitos y de conformidad con leyes que
estn en rigor en el momento de cometerse el delito y que no sean
contrarias a las disposiciones del presente pacto ni a la convencin
para la prevencin y sancin del delito de genocidio. Esta pena
solo podr imponerse en cumplimiento de sentencia definitiva
de un tribunal competente. 3. Cuando la privacin de la vida
constituya delito de genocidio se tendr entendido que nada de lo
dispuesto en este artculo excusara en modo alguno a los estados
partes del cumplimiento de ninguna de las obligaciones asumidas
en virtud de las disposiciones de la convencin para la prevencin y

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

49

sancin del delito de genocidio. 4. Toda persona condenada a muerte


tendr derecho a solicitar el indulto o la conmutacin de la pena.
La amnista, el indulto o la conmutacin de la pena capital podrn
ser conseguidos en todos los casos. Numeral 5. No se impondr la
pena de muerte por delitos cometidos por personas de menos de
18 aos de edad, ni se aplicara a las mujeres en estado de gravidez.
6. Ninguna disposicin de este artculo podr ser invocada por
un estado parte en el presente pacto para demorar o impedir la
abolicin de la pena capital.
Art. 7. Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos
crueles, inhumanos y degradantes. En partcula nadie ser
sometido sin su libre consentimiento a experimentos mdicos o
cientficos.
Art. 8. 1. Nadie estar sometido a esclavitud. La esclavitud
y la trata de esclavos estarn prohibidos en todas sus formas
Art. 9. 1.Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la
seguridad personales. Nadie podr ser sometido a detencin o
prisin arbitrarias. Nadie podr ser privado de su libertad, salvo
por las causas fijadas por ley y con arreglo del procedimiento
establecido en est
Art. 10. 1. Toda persona privada de libertad ser tratada
humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al
ser humano
El derecho internacional humanitario al que habitualmente se
denomina leyes de guerra, tambin prohbe de forma terminante
la tortura y los malos tratos.
En virtud del Derecho Internacional, la tortura y los malos
tratos estn prohibidos en todo momento y circunstancia. Las
leyes y constituciones nacionales tambin prohben la mayor parte
de las formas de tortura y malos. Un funcionario pblico que
inflinge torturas o las tolera est violando las leyes que debe hacer
respetar. Amnista Internacional. (2002 pg. 19) La comunidad
internacional adelanta un movimiento internacional contra la
tortura, que se ha concretado en normas de carcter internacional
como en disposiciones de derecho interno, toda vez que los estados

50

M artin Hernandez Sanchez

estn obligados legalmente a garantizar a todas las personas el


buen trato y el no ser sometidas a tortura. Estos derechos son de
naturaleza universal por lo que los gobiernos deben respetar a todas
las personas bajo su jurisdiccin.
Existe el comit contra la tortura como mecanismo de
vigilancia de los tratados en el contexto de la ONU, creado en
virtud del art. 17 de la convencin contra la tortura, conformado
por 10 expertos. Los estados anualmente deben enviar informes
en virtud de esa convencin, que son objeto de anlisis para
posteriores recomendaciones. Este comit puede or las quejas
que presenten personas naturales u otros estados y puede realizar
visitas al respectivo pas.
Existe un relator especial sobre la cuestin de la tortura, que
rinde un informe anual a la Comisin de Derechos Humanos,
que puede dirigirse a cualquier estado miembro de la ONU u
observador, enva llamamientos urgentes a los gobiernos en relacin
con las personas sobre las que existe temor que estn sufriendo
torturas o corran peligro de sufrirlas; les hace llegar denuncias o
medidas para prevencin.
Existe un comit europeo para la prevencin de la tortura.
El sistema europeo de Derechos Humanos.
En este se encuentran la Convencin Europea de Derechos
Humanos y la Convencin Europea contra la tortura.
De la Convencin Europea de Derechos Humanos. Se encuentra
la proteccin al derecho a la vida (art.2), la prohibicin expresa a
la tortura (art.3) que determina que Nadie podr ser sometido a
tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes; el derecho
a la libertad y a la seguridad (art.5).
Del Sistema Interamericano
En la Convencin Americana de Derechos Humanos, art.4 que
protege el derecho a la vida, exige un debido proceso para casos
de pena de muerte. Carmona. (2005, p.70).
En la Convencin Interamericana para prevenir y sancionar
la tortura, en su artculo 13 aparece la prohibicin de extraditar

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

51

o devolver a su pas a una persona requerida cuando presuncin


fundada de que corre peligro su vida, de que ser sometida tortura,
tratos crueles, inhumanos o degradantes o de que ser juzgada por
Tribunales de excepcin o ad hoc. Carmona. (2005, p.38).
Del derecho internacional humanitario.
La tortura y los malos tratos se prohben en cualquier
circunstancia en virtud del derecho internacional humanitario, que
regula la actuacin de las partes en conflicto armado. Los cuatro
convenios de Ginebra prohben la tortura o los tratos inhumanos,
los experimentos biolgicos y causar intencionalmente grandes
sufrimientos o atentar contra la integridad fsica o la salud. As
mismo contemplan las infracciones graves.
El art. 3 comn a los cuatro convenios seala una lista de
normas para la proteccin de las personas en eventos de conflicto
armado que no sea de ndole internacional estableciendo una serie
de conductas a manera de prohibicin entre ellos los atentados a la
vida y la integridad corporal, las mutilaciones, los tratos crueles
y las torturas. Los protocolos adicionales 1 y 2 de 1977 amplan
la lista de infracciones graves y contemplan la prohibicin de
cualquier atentado contra las personas protegidas.
La corte internacional de justicia ha sostenido que, en virtud de
los principios generales fundamentales del derecho internacional
humanitario, las normas establecidas en el art. 3 comn constituyen
un criterio mnimo que se aplica a los conflictos armados
internacionales y sin carcter internacional. Conforme este
fallo, la tortura y otros malos tratos prohibidos en el art. 3 comn
constituiran, si se infligiera en cualquier conflicto armado, una
violacin del derecho internacional general. Las normas del
derecho internacional general, son aplicables a todos los estados
sean o no partes en un tratado que contenga esa norma de forma
expresa. Amnista Internacional. (2002 p. 70)
En igual sentido constituye estndar internacional y se ha venido
abriendo campo como una nueva rama del derecho, el derecho
penal internacional, que tiene su antecedente en los tribunales de

52

M artin Hernandez Sanchez

Nuremberg que condeno a dirigentes polticos y militares nazis


por graves delitos cometidos durante la segunda guerra mundial.
Con posterioridad a estos tribunales la comisin de derecho
internacional de la ONU aprob los principios de Nuremberg, en
virtud de los cuales toda persona que cometa un acto que constituya
delito de derecho internacional es responsable del mismo y est
sujeta a sancin, aunque el delito no sea punible en la legislacin
nacional.
El consejo de seguridad de la ONU crea los tribunales para la
ex Yugoslavia y para Ruanda, segn resoluciones de ese organismo,
consagran delitos sacados de las disposiciones de los convenios de
Ginebra y de otros instrumentos. Con la creacin y establecimiento
de la corte penal internacional se estableci jurisdiccin sobre las
personas que cometieran crmenes de guerra, crmenes de lesa
humanidad, genocidio y el crimen de agresin conductas que
tienden a proteger al individuo y poblacin civil de las conductas
ms graves que afectan la comunidad internacional.
Un acto de tortura o malos tratos que se ajuste a la lista de actos
prohibidos en el art. 8 del estatuto de Roma puede ser juzgado por la
corte penal internacional como crimen de guerra si se cometi en el
contexto de un conflicto armado, ya sea internacional o no. Un acto
de tortura o malos tratos que se ajuste a la lista de actos prohibidos
en el art. 7 puede ser juzgado como crimen de lesa humanidad si
se comete como parte de un ataque generalizado o sistemtico
contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque.
Los actos de tortura o malos tratos que causan lesin grave a la
integridad fsica o mental de los miembros de un grupo nacional,
tnico, racial o religioso podran ser juzgados como genocidio si
son perpetrados con la intencin de destruir a ese grupo total
o parcialmente. Amnista Internacional. (2002 p. 72)
Derecho Internacional General.
Se refiere a las leyes que pueden tener origen en fuentes distintas
a los tratados especificados en el art. 38 del estatuto de la corte
general de justicia:

Cortesa entre soberanos para la entrega de delincuentes

53

El derecho consuetudinario y los principios generales de


derecho, las decisiones judiciales y la doctrina. Estas normas
se aplican a todos los estados sean partes o no en un tratado. Su
principal fuente es el derecho internacional consuetudinario y
comprende normas internacionales que proceden de la prctica de
los estados y se consideran ley (opiniojuris).
Algunas normas del derecho internacional general tienen tal
importancia que son aceptadas como normas imperativas de las
cuales los estados no se pueden apartar, como seala Amnista
Internacional en su manual de accin contra la tortura estas normas
imperativas se conocen tambin como normas de jus cogens una
norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de
estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en
contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior
de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.
Amnista Internacional. (2002 p. 73).
El comit de Derechos Humanos de la ONU ha sealado que la
decisin de no someter a las personas a tortura ni malos tratos es
norma del derecho internacional consuetudinario y la prohibicin
de tortura una norma imperativa. Amnista internacional seala
que la corte internacional de justicia ha identificado determinadas
obligaciones como erga omnes es decir que un estado tiene
obligacin con la comunidad internacional en conjunto y todos los
estados tienen inters en su cumplimiento como son los derechos
bsicos de las personas, como el de no ser sometido a tortura.
Existen tratados internacionales como la convencin contra la
tortura de a ONU, y la convencin interamericana para prevenir
y sancionar la tortura que definen el contexto de la conducta y
constituyen marco jurdico referente y obligatorio.

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

55

Captulo II
La Extradicin Supeditada al Indulto de la
Pena de Muerte Criterio de Humanidad
En la actualidad nos encontramos ante el papel que juegan
los Tratados internacionales bilaterales en la aplicacin de la ley
internacional, que refleja el inters mundial en crmenes de gravedad
para que los solicitados no encuentren asilos seguros. Adems con la
circunstancia que los individuos son capaces de invocar las normas
de derechos humanos regionales e internacionales en relacin con
temas como la abolicin del castigo capital y la tortura, el derecho
a un juicio justo y otras libertades fundamentales; el terrorismo
ha sido un factor que ha fortalecido los Tratados sobre extradicin.
Conforme a la ley internacional ningn pas est obligado
a entregar a un sospechoso de cometer delito a otro pas; se
requiere de Tratados de extradicin o de la ley nacional del Estado
requerido para determinar la jurisdiccin apropiada. Generalmente
los Tratados enumeran los delitos por los cuales se acuerda la
extradicin como una garanta, y a su vez contienen clusulas para
que el Estado requerido libremente pueda negar la extradicin.
La naturaleza jurdica de estos Tratados generalmente es
bilateral o multilateral acorde a las necesidades particulares de
los Estados. Los acuerdos multilaterales, entre ellos los convenios
regionales, crean procedimientos uniformes entre pases dadas las
condiciones geogrficas e histricas. Los acuerdos multilaterales
establecen procedimientos estndar de extradicin en un nmero
mayor de pases y se les critica por la menor proteccin a los
derechos individuales respecto de los acuerdos bilaterales, as
como la presin que existe mediante su negociacin para incorporar
normas inferiores a los requerimientos de garanta de los derechos
humanos. Martn M (1999, p. 246).

56

M artin Hernandez Sanchez

Con anterioridad al surgimiento de convenios internacionales


sobre derechos humanos, los sujetos requeridos en extradicin
no tenan la posibilidad de solicitar al rgano judicial del Estado
requerido la revisin de las circunstancias jurdicas y penales
que el Estado requirente efectuaba, en ocasiones se acceda por
discrecionalidad del poder ejecutivo que atenda ms circunstancias
polticas.
Los convenios de derechos humanos como el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Europea para la
Proteccin de Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales,
imponen a los Estados miembros realizar un control para examinar
las condiciones que esperan al sujeto extraditado en el pas
requirente, y los medios judiciales que afrontarn para hacer posible
sus extradiciones, por lo que algunos convenios han introducido
la posibilidad que se puedan hacer reclamos por la violacin de
derechos humanos.
De acuerdo con lo planteado por Martn M. (1999), los
Estados han optado por buscar una frmula que permita realizar
extradiciones de Estados abolicionistas de pena de muerte a Estados
que la mantienen, a travs de clusulas que se incluyan en los
Tratados que celebren promesas para no aplicar este castigo, por
lo que el Estado requerido podr exigir que el Estado requirente
presente esas promesas de que la pena de muerte no se impondr;
si stas no son satisfactorias el Estado requerido puede denegar
la extradicin.
Esta doctrina de las promesas ha generado inconvenientes,
por la imposibilidad de definir qu constituye una promesa,
generndose incluso an ms incertidumbre, ya que, en ocasiones
queda al libre albedro de funcionarios administrativos. Esta
situacin puede contradecir los acuerdos de derechos humanos pues
la poltica en asuntos exteriores se puede anteponer a los derechos
y garantas del individuo.
Estados Unidos es una de las democracias occidentales en el
mundo que mantiene este castigo, cuya aplicacin no tiene sentido
en la actualidad. Ha sido una institucin de alto contenido histrico
en los Estados Unidos que, frente al movimiento de expedicin de

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

57

Tratados internacionales de derechos humanos y en particular de


extradicin, deja a otros Estados en situacin difcil al momento de
efectuar la entrega de un sujeto requerido por los Estados Unidos
de Amrica.
La pena de muerte tiene una larga trayectoria en los Estados
Unidos. En los ltimos aos, sin embargo, se ha convertido en una
de las instituciones ms emblemticas, estudiadas y cuestionadas
de su sistema penal. Son muchos los que consideran que, ms all
de la crtica que merece en s misma, en la actualidad constituye
una institucin brbara, anacrnica e inexplicable
Adems, como bien destaca entre nosotros Hendler, aunque la
pena de muerte se encuentra abolida en las principales democracias
europeas y americanas, las consecuencias de su permanencia en
los Estados Unidos desborda las fronteras: el inters se encuentra
realzado en nuestros das por la existencia de Tratados sobre
extradicin que ponen al resto del mundo frente a una difcil
disyuntiva cada vez que se trata de la entrega de algn perseguido
por la justicia norteamericana. Zysman (2013, pp. 79, 80).
Tendencia universal para la abolicin de la pena
de muerte

En cuanto a la pena capital la tendencia es la abolicin de


este castigo, siendo la condicin actual la discusin que se da en
torno a la prctica estatal y la labor de organismos regionales e
internacionales, lo que genera tres posibilidades: a) El Estado
solicitante promete que la pena de muerte no se impondr. b)
Tratados bilaterales de extradicin incluyen una clusula expresa,
en que el Estado solicitante no aplicar la pena de muerte en el caso
despus de darse la extradicin. c) Negativa a extraditar.
Las clusulas que contienen este tipo de promesas se volvieron
comunes en los Tratados de extradicin adoptados por las Naciones
Unidas y otros organismos internacionales. Nanda (2000).
En Europa existe la tendencia a la abolicin de la pena de muerte
y en la Convencin Europea de Derechos Humanos que entr en
vigor en 1953 la pena capital fue reconocida como excepcin al

58

M artin Hernandez Sanchez

derecho a la vida y en el Protocolo de 1985 Art. No. 6 concerniente a


la abolicin de la pena de muerte se hace explcita esta finalidad; en
este protocolo se permite esta pena para actos cometidos en poca
de guerra o amenaza inminente de guerra. En 1994 la Asamblea
Parlamentaria del Consejo de Europa llam a los Estados que
no haban ratificado el Protocolo para hacerlo y posteriormente
la Asamblea invit al Consejo de Ministros a abolir este castigo
durante el tiempo de paz como de guerra.
Segn Martn M. (1999 p. 245), a partir de marzo de 1998 104
pases han abolido la pena de muerte en la prctica, mientras 91
pases, incluyendo los Estados Unidos, continan con este castigo
verificndose que en promedio en dos pases cada ao desaparece
este castigo de su legislacin desde 1976, siendo una tendencia
en ascenso. Se pregunta si los Estados Unidos podran solicitar
exitosamente la extradicin de extranjeros nacionales de pases
abolicionistas sin haber acordado previamente no aplicar la pena
de muerte o si stos estaran dispuestos a entregar a sus ciudadanos
a un pas que ha hecho efectivo este castigo.
Plantea Zysman (p. 81-84) que la discusin al interior de los
Estados Unidos se presenta a partir de 1972, por la moratoria en
las ejecuciones, llegando en el caso People vs Anderson, la Corte
de California a declarar que la pena de muerte era inconstitucional
por violar la clusula 107 de su Constitucin Estatal y la Octava
Enmienda de la Constitucin Federal. En ese ao se falla el caso
ms famoso en la historia legal sobre el tema como el mayor logro
del movimiento abolicionista: es el caso Furman vs Georgia, y sta
Corte Estatal determin que violaba el debido proceso, no por la
pena en s mismo, sino por la forma como se impona, y recaer
en las personas ms pobres, que no podan pagar un abogado
y permanecan en el corredor de la muerte, siendo un castigo
cruel e inhumano. Posteriormente, se crean comisiones estatales
para restringir mediante leyes la discrecionalidad judicial en su
imposicin.
Sin embargo en los aos noventa los criterios judiciales se
endurecieron y las ejecuciones se incrementaron, hacindose mucho
ms exigente el procedimiento, que han llamado super due process;

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

59

en 2002 aparece consenso nacional para abolir la pena de muerte


en disminuidos psquicos, en el caso Atkins vs. Virginia; en 2005,
en el caso Roper vs. Simmons, la Corte sostuvo que la ejecucin
de quienes tuvieran diecisis o diecisiete aos al momento de los
hechos, violaba la Octava Enmienda de la Constitucin federal.
En la Unin Europea el tema ha sido lgido; en octubre de 1997
se adopt el Tratado de msterdam sobre la abolicin de la pena
de muerte en todos los Estados Miembro de la Unin Europea,
norma que entr a regir el 1 de mayo de 1999. Las Naciones
Unidas tambin han gestionado la abolicin del castigo capital
desde la dcada de los 60; en 1968 la Asamblea General adopt una
resolucin que declara como objetivo gradual y progresivamente
distinguir los delitos sancionables con la muerte, pero hay muchos
pases renuentes a cumplirla.
La exclusin de la pena de muerte y de las penas que atenten
contra la integridad corporal o a tratos inhumamos o degradantes
se ha constituido en un principio propio de la extradicin en
algunas legislaciones; es as que, aparece contenido en la Ley de
Extradicin Pasiva de 1985 en el Rgimen Espaol en el Art. 4.6
constituyndose en imperativo la no concesin de la extradicin
cuando el Estado requirente no d garantas suficientes de que a la
persona reclamada no se le va a implantar una pena de muerte o no
ser sometida a penas que atenten contra su integridad corporal o
a Tratos degradantes o inhumanos. Ha sido igualmente la tendencia
en los tratados internacionales sobre la materia. Garca, (2005, p.
338).
Este principio busca ser compatible a las finalidades de la
extradicin: el respeto de los derechos humanos y la cooperacin
internacional en la lucha contra la delincuencia; aparece regulado
mediante la condicin de la entrega de un condenado a pena capital
o de un sujeto del que se prev se va a condenar a dicha pena, a
que el Estado requirente d garantas suficientes de que no la va
ejecutar tal como lo expresa Bellido Penads, R; en Garca (2005,
p. 339) refirindose a la concesin condicionada como la forma de
previsin ms acertada, para evitar la impunidad.
El precepto contenido en el Art. 2 del Convenio Europeo de
Derechos Humanos de 1950 se encuentra abrogado, pues en el

60

M artin Hernandez Sanchez

mbito internacional la tendencia es proteger los derechos humanos


y as aparece el Protocolo 6 de ese convenio calendado el 18 de
abril de 1983, que aboli la pena de muerte en tiempos de paz.
No obstante lo anterior se ha permitido la pena de muerte
bajo ciertos condicionamientos, lo que ha generado controversia
encontrndose, como lo plantea, Garca (2005, pp. 339-340), dos
posiciones: quien asegura que un sector de la doctrina basa este
principio en condiciones humanitarias, en el respeto a la norma de
orden pblico interno del Estado requerido cuando en su ley local
no se prev tal pena; mientras que otro afirma que constituye una
pena inhumana o trato degradante, penas prohibidas por el Art. 3
del Convenio Europeo de Derechos Humanos.
La polmica se encuentra en hallar el sistema ms efectivo
para lograr el fin de la extradicin, el respeto a los derechos
fundamentales que implica la no aplicacin de la pena de muerte sin
que se llegue a una injusta impunidad. La solucin que propone la
doctrina est en exigir garantas de que la pena no ser ejecutada,
siendo suficiente la promesa del gobierno requirente de recomendar
al Jefe de Estado la conmutacin. Cerezo Mir citado por Garca
(2005, p. 342) plantea que la mejor garanta consiste en que el Estado
requirente se comprometa de antemano a conceder el indulto,
medida de gracia que es competencia del ejecutivo.
Algunos casos conocidos por el Comit de Derechos Humanos
de la ONU
Fuga fallida de la Inyeccin Letal y pena acorde con los
Derechos Humanos. El caso Joseph K indler. Ciudadano de los
Estados Unidos que fue condenado por una Corte de Pensilvania
por los delitos de secuestro y asesinato, cuya ejecucin sera la
inyeccin letal; la sentencia a muerte fue dictada por un jurado. El
condenado huy al Canad y el Gobierno de los Estados Unidos
solicit su extradicin, en 1976. Canad busc que Estados Unidos
se comprometiera a no imponer este castigo o si se resolviera a
hacerlo no se ejecutara. Finalmente fue extraditado a los Estados
Unidos y Kindler acudi al Comit de Derechos Humanos de la
ONU, el cual en base con los Artculos 6 y 7 del Pacto Internacional

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

61

de Derechos Civiles y Polticos admiti la peticin y en cuanto al


mrito de la misma, expuso que las partes se obligaban a limitar el
uso de la pena de muerte y verificar la conveniencia de su abolicin.
Finalmente, extraditado a los Estados Unidos, encar ese
castigo. Se concluy que si Kindler haba sido expuesto, a travs
de la extradicin, al riesgo verdadero de la violacin del Art. 6
prrafo 2 en los Estados Unidos, vinculando a Canad por la
violacin de una de sus obligaciones segn el prrafo 1 del Art. 6;
esto es respecto de los crmenes ms graves y circunstancias que
no contradijeran el pacto. Nanda (2000, p. 6).
Habindose observado el debido proceso por Canad, pues
sus Cortes hicieron la revisin de la evidencia y los elementos
de conviccin se ajust en sus obligaciones al Art. 6 del Pacto, el
Comit de Derechos Humanos de la ONU encontr que cumpli
con las obligaciones de este Tratado, por lo cual no fue arbitraria su
posicin de extraditar sin solicitar promesas del Estado requirente.
En este caso el Comit de Derechos Humanos de la ONU no
encontr violacin al Pacto de Derechos Civiles y Polticos por
la extradicin del requerido a los Estados Unidos, por cuanto si
bien se le impondra el fatal castigo de la muerte, las autoridades
judiciales de Canad revisaron el caso encontrndose viable su
extradicin; pese a la observancia de la legalidad internacional
y el Debido Proceso, no fue posible impedir la imposicin de la
pena de muerte. Vale la pena destacar que el Ministro de Justicia
de Canad omiti hacer uso de la facultad contenida en el Art. 25
de la Ley de Extradicin de 1985, esto es: pedir las seguridades de
que no ha de imponerse la pena de muerte.
El agotamiento del derecho interno canadiense Kindler solicita
la revisin al Tribunal Federal que desestima su apelacin en
diciembre de 1988; adems el asunto fue conocido por el Tribunal
Supremo de Canad que el 26 de septiembre de 1991 resolvi que
la extradicin de este seor no constituye violacin de sus derechos
en virtud de la Carta de Derechos Humanos del Canad, siendo
extraditado el mismo da.
El Comit de Derechos Humanos consider que el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos no prohbe la pena

62

M artin Hernandez Sanchez

capital en el caso de los delitos ms graves, siempre que concurran


determinadas condiciones, y que en principio, este castigo aplicado
lcitamente no tiene relacin con tratamiento inhumano.
El Comit observa que el prrafo 1 del Art. 6 debe leerse
conjuntamente con el prrafo 2 del mismo Artculo que no prohbe
la pena de muerte por los ms graves delitos. El Canad no impuso
la pena de muerte al seor K indler, sino que procedi a su
extradicin a los Estados Unidos en donde poda imponrsele la
pena capital. Si el seor Kindler hubiera sido expuesto, mediante
su extradicin del Canad, al riesgo real de una violacin en los
Estados Unidos del prrafo 2 del Art. 6, este hecho habra entraado
una violacin por parte del Canad de sus obligaciones previstas
en el prrafo 1 del Art. 6. Comit de Derechos Humanos de la
ONU (1993).
Es de resaltar que el Comit pudo establecer que la decisin
no fue arbitraria pues la extradicin oper despus de intensas
deliberaciones en los Tribunales del Canad, se revisaron las
pruebas del juicio y condena y no exista impedimento para
negar la extradicin, y si bien Canad haba abolido la pena de
muerte salvo ciertas categoras de delitos militares, no le liberan
estas circunstancias de las obligaciones contradas en el trmite
de extradicin en virtud del Tratado de extradicin firmado con
Estados Unidos, siendo normal que el Estado ejerza la facultad de
exigir garantas cuando existan circunstancias excepcionales, como
en este caso que existi cuidadosa detencin.
Del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos no
surgi exigencia necesaria para que Canad negara la extradicin
o solicitara garantas, ya que la decisin de extradicin y de exigir
garantas, no fue tomada.
Cmara de gas como castigo previsible. Violacin a los
derechos humanos. Caso Charles Chitat Ng vs Canad. Se trata
de un ciudadano britnico nacido en Hong Kong y arrestado en
Canad, solicitado por los Estados Unidos para ser juzgado en
California por doce casos de asesinato, para enfrentar una posible
muerte; la pena en California sera la asfixia en una cmara de gas,
una Corte canadiense resolvi la procedencia de la extradicin y

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

63

el Ministro de Justicia de ese pas la orden. La Corte Suprema de


Canad encontr lcita la extradicin.
Habiendo acudido el extraditado al Comit de Derechos
Humanos de la ONU, argument que Canad vulner entre otros los
Artculos 6 y 7 del Pacto, especialmente el Art. 7, pues en California
la ejecucin constituye un tratamiento o castigo inhumano y
degradante. Ese Comit no encontr violacin al Art. 6 del Pacto
y frente al Art. 7 hall que la ejecucin por asfixia constituy una
violacin al mismo por constituir un trato inhumano, pues deba
efectuarse de tal manera que causara el menor sufrimiento posible
fsico y mental, por cuanto la ejecucin por asfixia de gas puede
prolongar el sufrimiento y la agona, como el gas de cianuro que
puede durar 10 minutos.
El Comit dedujo que Canad poda prever razonablemente
la forma como ira a morir el sentenciado, por lo que habra
incumplido sus obligaciones contenidas en el Pacto al extraditarlo
sin exigir promesas de no ser ejecutado.
En su resolucin el Comit sostuvo que si un Estado parte
concede la extradicin de una persona sujeta a su jurisdiccin en
circunstancias tales que pueden entraar un peligro real de que
sean violados en otra jurisdiccin los derechos que le reconoce el
Pacto, es el propio Estado Parte el que puede contravenir el Pacto.
As mismo el Comit analiz dos situaciones presentadas en
el caso frente a la posible violacin del Art. 6 del Pacto: si exista
prohibicin al Canad de exponer a una persona sometida a su
jurisdiccin al peligro real (consecuencia necesaria y previsible) de
ser sentenciado a muerte y perder su vida como consecuencia de la
extradicin de dicha persona a los Estados Unidos y adems, el que
Canad hubiera abolido la pena capital excepto en determinados
delitos militares, surge la obligacin de denegar la extradicin o a
recabar necesidades de los Estados Unidos, de no imponer la pena
de muerte el seor Ng.
En sentir del Comit la extradicin se dio para que Ng fuera
procesado por 19 cargos, incluidos 12 de asesinato que en el evento
de una condena se basara en una conviccin de culpabilidad
respecto de crmenes muy graves; encontrando que la decisin

64

M artin Hernandez Sanchez

de entrega antecedi un largo procedimiento en los tribunales


canadienses y las obligaciones del Canad no exigen denegar la
extradicin. Frente al segundo aspecto el Comit determin que la
abolicin de la pena capital no exonera al Canad de las obligaciones
contradas en virtud de Tratados de extradicin.
La Comisin tambin determin que al entrar a la jurisdiccin
canadiense el seor Ng. gozaba del derecho a la vida sin restricciones,
y al haberlo extraditado sin haber requerido las seguridades de
que no sera ejecutado, el Canad le ha negado la proteccin de
que gozaba y lo ha expuesto necesaria y previsiblemente a ser
eliminado, ha incurrido por lo tanto en una violacin del Art. 6 del
Pacto. Comit de Derechos Humanos de la ONU (1993).
El Comit resalt que el Gobierno Canadiense interpret de
manera herrada el Pacto Internacional de Bienes Civiles y Polticos
al inferir que la extradicin no sera contraria a ste. Aparece una
clara violacin a garantas fundamentales del extraditado toda vez
que el Estado tena la obligacin de brindarle el goce al derecho a
la vida, pues la norma internacional la protege en menor grado que
el Derecho Interno de Canad, incurriendo en violencia.
Podemos concluir en este estudio que el Estado omiti la
garanta del debido proceso, pues estaba obligado a requerir las
seguridades de que no se haba ejecutado, exponindolo a un
castigo previsible.
Falta de Asistencia Legal Impide la Ejecucin. Caso Reid
vs Jamaica. Es el caso de un ciudadano jamaiquino acusado
de asesinato en el curso de un robo a mano armada condenado
y sentenciado para morir en 1985 su apelacin se decidi en
1986. Argument que la imposicin de la pena de muerte era una
violacin al Art. 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y la demora se convirti en un castigo inhumano y por
ende una violacin al Art. 7.
La peticin fue admitida en marzo de 1989 y el Comit de
Derechos Humanos en julio de 1990 encontr que el requerido no
tuvo asistencia legal y que el prisionero declarado culpable con
pena de muerte deba contar con dicha asistencia ante la Corte en
el procedimiento y en la apelacin.

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

65

La Tesis del Comit radic en que la pena de muerte puede


imponerse segn la Ley y no a la sola contradiccin a lo prescrito
por el Pacto de Derechos Civiles y Polticos que implica en este
instrumento internacional que las garantas prescritas en l, deben
observarse, incluyendo el derecho a un juicio imparcial por un
tribunal independiente, la presuncin de inocencia, las garantas
mnimas para la defensa del implicado y el derecho de revisin por
un tribunal superior. Nanda (2000, p. 6).
Con respecto al Art. 7 el Comit reiter sus apreciaciones
de casos anteriores, en cuanto que las actuaciones judiciales
prolongadas no constituyen tratamiento inhumano o degradante
hacia el acusado; no obstante debe evaluarse las circunstancias
particulares del caso mxime que el reo sabe que el castigo a
imponer es la pena capital.
Se evidencia en este caso violacin al Pacto de Derechos Civiles
y Polticos y al Debido Proceso al no estar asistido legalmente el
sujeto requerido.
Pena de muerte precedida por falta de asistencia legal. Caso
Clifton Wright vs Jamaica. Ciudadano jamaiquino que se
encontraba a la espera de su ejecucin en la Crcel de St. Catherine,
Jamaica, declarado culpable y condenado a muerte el 28 de marzo
de 1983 en el Tribunal del Circuito de Kingston por el asesinado
de Louis Mcdonald.
La queja presentada por el sujeto se funda en que fue sometido
a malos tratos por parte de la Polica, que supuestamente le agredi
con un lquido corrosivo (ajax) a los ojos sufriendo heridas graves;
que no existi un juicio justo. Comit de Derechos Humanos de
la ONU (1992).
Para el Comit la imposicin de la pena de muerte tras concluir
un juicio en el que no se han observado las disposiciones del pacto,
al no existir otro recurso contra la sentencia, viola el Art. 6 del
pacto.
Se encontr que existi violacin al Art. 6 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos toda vez que no cont
con representacin legal ni en la fase preliminar, ni en la final, ni
en el trmite de la apelacin del sujeto condenado.

66

M artin Hernandez Sanchez

El Comit de Derechos Humanos de la ONU critica la aplicacin


de la pena de muerte en innumerables casos y frente a los Estados
Unidos deplora la reciente expansin de la pena de muerte de
acuerdo a la Ley Federal, as como la aplicacin en Estados que
si bien la contemplan la han permitido para menores de 18 aos.
Algunos casos conocidos por la Comisin Europea de Derechos
Humanos y la Corte Europea de Derechos Humanos
Estos dos organismos han sentado limitaciones para la
extradicin sobre la base de condiciones para la aplicacin de la pena
de muerte, en jurisprudencia que resalta sobre el entorno miserable
que representa el estar pendiente de la ejecucin, constituyndose en
infraccin de los derechos humanos de los presidiarios. El Convenio
Europeo de Derechos Humanos permite la aplicacin de la pena
de muerte como limitacin al derecho a la vida en circunstancias
excepcionales; el Art. 3 regula una prohibicin contra el tratamiento
inhumano y degradante y se aplica condicionando la pena de muerte
en prisiones de los Estados Unidos.
Buscados por doble homicidio, pero detenidos por unos
cheques. As se estableci en el Caso Soering vs Reino Unido.
En el cual un ciudadano alemn arrestado en Gran Bretaa se
proces por un asesinato en Virginia en donde fue condenado y
enfrentara la pena de muerte de ser extraditado. La Corte Europea
de Derechos Humanos examin las circunstancias a la luz del
Convenio Europeo encontrando que el Reino Unido violara las
obligaciones contenidas en el tratado de extraditar el acusado a
los Estados Unidos por cuatro factores: a) La prolongacin en
el tiempo probable en la detencin antes de la ejecucin. b) Las
condiciones mismas de ejecucin de la pena. c) La edad y estado
mental de Soering. d) La posibilidad de ser extraditado a Alemania
y no a los Estados Unidos para su enjuiciamiento, enfatizando
que el tratamiento o castigo inhumano dependera de todas las
circunstancias del caso y que acorde con el Convenio de Derechos
Humanos busc un balance justo entre la demanda, el inters
general de la comunidad y los requerimientos de proteccin de los
derechos fundamentales del individuo.

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

67

Reino Unido respondi que el castigo dependera del anlisis


ltimo que se hiciera al caso lo cual era incierto, mientras que
el inters comn y legtimo de los Estados era llevar criminales
prfugos a la justicia, lo que implicara requerir un grado muy alto
de riesgo que estuviera fundado en prueba ms all de la duda
razonable, que el mal o la pena realmente se presentara, esto como
anlisis previo antes que la Corte impidiera la extradicin. Para la
Corte si bien Reino Unido no era responsable por las actuaciones
de las autoridades de Virginia, s lo era acorde con el Art, 8 del
Convenio Europeo, dada la previsibilidad de las consecuencias que
traera la extradicin fuera de su jurisdiccin.
Para la Corte los terrenos en que se ubica un Estado que extradite
a una persona consisten en que el extraditado pueda enfrentar un
riesgo verdadero de ser sometido a la tortura o al tratamiento de
un castigo degradante en el pas solicitante, en determinar tal
responsabilidad implica efectuar una evaluacin de las condiciones
en el pas solicitante frente al Art. 3 de la Convencin Europea
de Derechos Humanos; no existe duda tampoco, de establecer
responsabilidad en el Estado receptor, si acta por debajo de los
estndares de la ley internacional y de las convenciones.
As mismo si los procedimientos en Virginia conllevan a que
el condenado resista muchos aos las condiciones de angustia y
tensin de vivir en la sombra de la pena de muerte, podra deducirse
un tratamiento inhumano; la Corte encontr que la extradicin de
Soering a los Estados Unidos, sin condicionamiento o promesa de
que la pena de muerte no se aplicara, infringira las obligaciones de
Gran Bretaa a la luz del Convenio Europeo de Derechos Humanos.
Para el Tribunal Europeo de Derechos Humanos existi
violacin a los compromisos internacionales por parte de Gran
Bretaa al proceder a la extradicin sin efectuar condicionamiento
o promesa de que la pena de muerte no se le impondra al seor
Soering, inobservndose tal condicin, lo que constituye violacin
al Debido Proceso y un atentado a la dignidad del sujeto requerido.
Desestimacin de la pena de muerte como garanta de los
derechos humanos. Caso Einhorn. En mayo de 1999 el Tribunal

68

M artin Hernandez Sanchez

Supremo Francs rechaz una apelacin del prfugo Ira Einhorn


de nacionalidad norteamericana por el asesinato de su novia en
1977, quien fue condenado en Filadelfia, lo que motiv su pedido
de extradicin a los Estados Unidos; el huy de los Estados Unidos
en 1981 antes de ser juzgado y procesado en Pensilvania, donde
fue sentenciado y condenado en ausencia a prisin de por vida.
Pasados los aos fue arrestado en Francia, en donde se le
garantiz un nuevo proceso por haber sido declarado culpable en
ausencia conforme a los principios de la Convencin Europea; la
posible violacin a los Derechos Humanos y el procedimiento no
valido a la luz de derecho interno francs, la Corte de Apelaciones
sin explicacin decidi dejarlo libre, lo que gener que el legislador
de Pennsylvania presentara una ley que permitiera nuevos juicios
bajo ciertas circunstancias y para personas condenadas en ausencia.
La solicitud de extradicin se encontraba vigente.
La Corte de Apelaciones Francesa acepta su extradicin a
condicin de que fuera procesado nuevamente en Filadelfia y que
no se impusiera su pena de muerte en el evento de ser condenado
culpable.
Es este caso se evidencia la procedencia del mecanismo de
la extradicin condicionado a la realizacin de un nuevo juicio
en Filadelfia, Estados Unidos, y a la no imposicin de la pena
de muerte, siendo esto garanta de seguridad a la dignidad del
requerido y dndose curso al Debido Proceso.
Sin posibilidad de extradicin debido a la falta de garantas.
Caso Pietro Venezia. (Venezia vs Ministerio de Gracia y
Justicia). Se trata de un ciudadano de nacionalidad italiana,
dueo de un restaurante en los Estados Unidos, que encontrndose
enfadado y experimentando problemas financieros ceg la vida
a un agente gubernamental en Florida, en diciembre de 1993; se
hallaba desde haca 15 aos en los Estados Unidos, posteriormente
regresa a Italia donde evade a las autoridades por ms de cuatro
meses antes de ser capturado. Martn M. (1999, p. 254).
En 1997 la Corte Constitucional Italiana conoce del caso,
por cuanto el Ministro de Justicia italiano permite la extradicin
a los Estados Unidos donde fuera denunciado por un asesinato

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

69

en Florida. El Tribunal Constitucional analizando ms all de las


promesas contenidas en la nota verbal emitida por el Departamento
de Estado de los Estados Unidos, a travs de su embajada en Roma,
que la pena de muerte no se impondra sobre Venezia, encontr que
la normatividad italiana utilizada por el Gobierno para proceder a
extraditarlo era de hecho inconstitucional; la Constitucin italiana
protege los derechos fundamentales y prohbe la pena de muerte.
El peticionario haba apelado primero el Decreto del Ministro
ante la Corte de Casacin que encontr suficientes y apropiadas
las promesas de los Estados Unidos, considerando la pena de
muerte como inexistente o por lo menos no efectiva. El Tribunal
Constitucional Italiano, que finalmente examin el asunto,
determin que bajo ninguna circunstancia Italia podr extraditar a
un individuo al pas donde existe la pena de muerte; considerando
que si las promesas del Estado solicitante eran adecuadas para
proteger los valores contenidos en la Constitucin italiana, pues
acorde con la Carta Poltica de ese Estado el ideal del derecho a la
vida es preeminente y requiere la proteccin absoluta y que acorde
al Art. 27 prrafo 4, la pena de muerte no es admitida, salvo en casos
especficos contenidos en las leyes militares en tiempo de guerra.
Algunos casos analizados por otras Cortes
Extradicin fallida por no abolicin de la pena de muerte.
Caso Atif R afay y Sebastin Burns . El 12 de julio de 1994,
el primero de los mencionados regres a su hogar acompaado
por el segundo quien era su amigo, para hallar all que a sus
padres y hermana haban sido asesinados, siendo arrestados por
la Polica estos ciudadanos canadienses, que inicialmente no les
imput cargos; un ao despus la polica los arrest y los detuvo
en Vancouver, Columbia Britnica, hallndose pendientes de su
extradicin; posteriormente fueron acusados por asesinato en
primer grado agravado con la posibilidad de ser aplicada la pena
de muerte si fueran extraditados a los Estados Unidos. Un aspecto
importante en el caso es la abolicin de la sancin de muerte en
1976 por parte de Canad. Inicialmente la Corte de Justicia de
Canad aprueba las extradiciones, pero la Corte Suprema Corte

70

M artin Hernandez Sanchez

de Columbia Britnica revoca esta decisin, fundada en la Carta


Constitucional Canadiense. No se resolvi su extradicin y la
polica los mantiene en custodia.
Respeto a la vida para delincuentes menores de 18 aos. En
Estados Unidos a partir del Caso Roper vs Simmons. Se cambi
la tendencia interna en los Estados de la Federacin de aplicar la
pena de muerte a delincuentes que estuvieran por debajo de los 18
aos, por cuanto constituye una sancin que excede la categora de
los delincuentes, el fallo es independiente del criterio de las Cortes
Supremas estatales y se ajusta a la prctica y a la ley internacional.
El citado fallo detuvo la pena a imponer a 72 individuos que se
hallaban pendientes de recibir este castigo y que eran menores de
18 aos. El fallo es emitido en marzo 01 de 2005 por la Suprema
Corte de Missouri y cambi la tesis nacional, por lo que los
Estados Unidos se han unido al resto del mundo en abolir la pena
de muerte para menores de 18 aos, por lo que se consider que
infringa la prohibicin contenida en la Octava Enmienda de la
Constitucin de los Estados Unidos contra castigos drsticos.
Burleson E. (2005, p. 916).
Confinamiento para toda la vida solucin por abolicin de
la pena de muerte. Caso Abdullah Ocalan vs Turqua. Es
el caso de un nacional turco nacido en Omerli, un poblado en
Halfeti, Provincia del sureste de Turqua, quien estudi ciencias
polticas en la ciudad de Ancara. Se convirti en miembro activo
de las asociaciones culturales democrticas kurdas; en 1978 fund
formalmente el Partido de los Trabajadores de Kurdistn, que lo
eligi como lder. Hasta 1998 Siria protegi a Ocalan, pero por
presin turca lo expuls de su territorio.
Este lder kurdo se traslad a Rusia y de all parti entre
otros pases a Italia y Grecia. Turqua pidi a Italia la extradicin
de Ocalan, que en ese momento era asesorado por la prestigiosa
abogada alemana Britta Bohler, quien argument que su defendido
organizaba una lucha legtima contra la opresin de su pueblo.
Ocalan fue finalmente capturado en Kenia el 15 de febrero de 1999
y trasladado a Turqua para enfrentar un juicio. Desde entonces,
Ocalan, condenado primero a muerte y despus a cadena perpetua
por terrorismo y separatismo armado, en 1999 (cuando la pena

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

71

capital fue abolida en Turqua), fue mantenido en confinamiento


solitario en la Isla de Inrali, en el mar de Marmara.
El 28 de septiembre de 2006, Ocalan pidi a los miembros
del Partido de los Trabajadores cesaran la lucha armada a menos
que seamos amenazados por una destruccin total. En 2007
el estado de salud de Ocalan empeor. Sus abogados indicaron
que posiblemente haba sido envenenado con un radioactivo de
estroncio y cromo, pues sus ndices se mostraron exageradamente
altos en un anlisis realizado. El Gobierno Turco ha desmentido
haber tenido que ver con el hecho.
Su captura en realidad fue un secuestro, vedado y con carencia
de acceso a asistencia legal; la Corte Europea de Derechos
Humanos encontr que la pena de muerte impuesta por la Corte
de Seguridad del Estado y sostenida por la Corte de Casacin
infringi el Convenio Europeo de Derechos Humanos Burleson
E (2005, p. 909) y consider que no fue sentenciado de manera
justa. Boyes R (2005).
Incumplimiento de medidas cautelares de la CIJ
Escaso tiempo para el cumplimiento de la medida lenguaje no
obligatorio de la providencia.
Caso La Grand. Alemania vs EE.UU. El 2 de marzo de 1999,
Alemania acude ante la Corte Internacional de Justicia, en contra
de los EE.UU., por la violacin de la Convencin de Viena sobre
Relaciones Consulares, mediante demanda y solicitud de medidas
cautelares que hicieran lo posible para que no se cumpliera la
ejecucin mientras la CIJ no decidiera de fondo el caso, toda vez
que la ejecucin de Walter La Grand estaba programada para el
da siguiente en el Estado de Arizona. La ejecucin de su hermano
Karl La Grand no se haba podido evitar (24 de febrero de 1983).
La Corte dispuso que se tomaran la medidas necesarias para que
Walter La Grand no fuera ejecutado, estando pendiente la decisin
final. Gonzlez (2004, p. 186).
Para este Tribunal Internacional se ve comprometida la
responsabilidad internacional del Estado por actuaciones de los

72

M artin Hernandez Sanchez

rganos internos, recayendo la responsabilidad de la ejecucin de la


medida en el Gobernador de Arizona. La Gobernadora de Arizona,
desconociendo la medida de la Corte y la solicitud del Gobierno
Alemn, orden seguir adelante con la ejecucin, siendo ejecutado
Walter La Grand en horas de la noche del 3 de marzo de 1983.
El caso lleg a sentencia de fondo del 27 de junio de
2001, determinando la Corte que los EE.UU. Haban violado las
obligaciones derivadas del Artculo 36 de la Convencin de Viena
de Relaciones Consulares frente a Alemania. Gonzlez (2004, p.
187).
En el caso examinado, se desconoci por parte de los Estados
Unidos de Amrica sus obligaciones internacionales, as como la
vinculacin derivada de las medidas cautelares adoptadas por un
Juez Internacional, la CIJ, violando el principio de la buena fe, pese
a que EE.UU. esgrimi que el lenguaje utilizado por la Corte en
la providencia indicaba que no le obligaba, el escaso tiempo entre
providencia y ejecucin e incluso su sistema republicano.
Caso Avena Mxico vs EE.UU. La Corte Internacional de
Justicia se pronunci en el caso de Avena y otros nacionales
mexicanos contra los Estados Unidos de Amrica, en fallo del 31
de marzo de 2004 (Corte Internacional de Justicia 2004. Mxico
demand la violacin a la Convencin de Viena sobre relaciones
consulares, teniendo en cuenta que los Estados Unidos de
Norteamrica no informaron a los 51 mexicanos, sin demora, luego
de su detencin, sobre sus derechos a estar asistidos e informar a
su Estado a travs de los representantes polticos de Mxico en los
Estados Unidos y la posibilidad del Estado mexicano de asesorar
y asistir a sus nacionales como derecho propio del Estado, mxime
que los 52 nacionales mexicanos tenan derecho de acceder al
Consulado y a recibir proteccin de ste, y no quedar a la espera de
la imposicin de la pena de muerte a que haban sido condenados
y sobre todo a permanecer en el denominado Corredor de la
Muerte.
El Gobierno de los Estados Unidos se opuso a la demanda,
argumentando el ejercicio de su jurisdiccin. Si bien en realidad
la Corte Internacional de Justicia no acept toda la argumentacin

La extradicin supeditada al indulto de la pena de muerte- criterio de humanidad

73

del Gobierno Mexicano, s declar la existencia de la violacin


internacional a la convencin de Viena de relaciones consulares
que los Estados Unidos transgredi pues en su sentir, la notificacin
y comunicacin que deba dar los Estados Unidos al Gobierno de
Mxico es catalogado como un derecho humano; y disponiendo la
reconsideracin de los fallos sobre la declaracin de culpabilidad
y condena de los Estados Unidos, acorde con los derechos
consagrados en la Convencin sealada.
Lo anterior teniendo en cuenta que el imputado ve limitada la
posibilidad de procurar la vindicacin de sus derechos con arreglo
a la Constitucin de los Estados Unidos, encontrando la Corte que
no hay un cuadro regular y continuado de violaciones del Articulo
36 de la Convencin de Relaciones Consulares por parte de Estados
Unidos, ya que ste ha estado haciendo esfuerzos considerables para
proporcionar informacin a toda persona detenida, por lo que sigue
siendo aplicable la tesis establecida en el caso la grand, que resulta
adaptable al tema; es decir, que los Estados Unidos se comprometen
a aplicar medidas completas para cumplir sus obligaciones
concretas, por lo que al encontrar violaciones a los prrafos 1 y 2
del Artculo 36 hace la reconsideracin de la culpabilidad y condena
como reparacin adecuada de las violaciones.

Captulo III
La Aprehensin en el Territorio de Otro
Estado sin su Consentimiento, Contradice
el Debido Proceso y la Dignidad Humana
Se considera el secuestro internacional como la aprehensin
por las autoridades de un Estado de un individuo en el territorio
de otro Estado sin el consentimiento ni el conocimiento de tal pas.
Garca (2005, p. 160). La mayor parte de la doctrina rechaza esta
prctica, por constituir violacin al derecho internacional y a sus
principios, y los Tratados sobre extradicin que existiese entre
los Estados. Garca (2005, p. 161). Se considera que se trata de
una vulneracin aberrante de principios inderogables del derecho
internacional general, como es el principio de no intervencin y
no injerencia en los asuntos internos, vulnerando la soberana
ajena, adems se respalda la posicin de esta autora, en el sentido
de considerar que debera generar responsabilidad internacional
del Estado que llevare a cabo el acto contrario a derecho, el
ilcito internacional con la correspondiente reparacin del dao
consistente en la repatriacin del individuo secuestrado.
Si bien la extradicin es considerada en derecho internacional
como el nico sistema legal para la entrega de un acusado o convicto
al Estado en cuyo territorio se le imputa la comisin de un hecho
delictivo, sin embargo los Estados han recurrido, y recurren a otro
tipo de procedimiento ajenos a la institucin de la extradicin, como
son el secuestro o rapto, y la deportacin.
El secuestro o rapto de una persona, en este mbito internacional,
vendra a configurarse como la remocin de un individuo de la
jurisdiccin de un Estado a otro, por el uso de la fuerza, la amenaza
de la misma, o por medio del engao o el dolo. Se caracteriza por
la completa ausencia de procedimientos regulares que son previstos
por el ordenamiento jurdico del Estado en donde se lleva a cabo

76

M artin Hernandez Sanchez

el secuestro, y puede realizarse por las autoridades de un tercer


Estado, contando con la connivencia o sin la connivencia de las
autoridades locales. Gmez (2000, p. 18).
Secuestro internacional e instrumentos internacionales sobre
derechos humanos

Los secuestros internacionales son conductas que vulneran


derechos de los individuos, consagrados en instrumentos
internacionales de proteccin a los Derechos Humanos, entre los
cuales aparecen:
Carta de Naciones Unidas: El Art. 55 c) Norma que pretende
crear condiciones de estabilidad y bienestar para las relaciones
pacficas y de amistad dentro de las naciones.
Con el propsito de crear las condiciones de estabilidad y
bienestar necesarias para las relaciones pacficas y amistosas entre
las naciones, basadas en el respeto al principio de la igualdad
de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos, la
Organizacin promover: c) El respeto universal a los Derechos
Humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer
distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la
efectividad de tales derechos y libertades. Organizacin de las
Naciones Unidas (1945).
Esta disposicin se encuentra en el Captulo IX de la Carta de
Naciones Unidas que corresponde a la cooperacin internacional,
econmica y social destacndose como eje de la actividad de la
organizacin internacional la bsqueda y la garanta por el respeto
de los derechos y libertades fundamentales de todas las personas
con miras a su efectividad. El literal transcrito anteriormente,
constituye fundamento jurdico obligatorio de las obligaciones
internacionales de los Estados Parte de la ONU.
Declaracin Universal de Derechos Humanos: Art. 2, 3 y 9, por
el que se aspira a que nadie pueda ser detenido arbitrariamente,
preso ni desterrado.
Este instrumento internacional, es el Acta de nacimiento del
derecho internacional de los Derechos Humanos, por cuanto se
trata del primer acto jurdico en el cual la comunidad internacional

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

77

plasma por primera vez a manera de aspiracin y como criterio


universal el que los Estados se comprometan al respeto y garanta
de los derechos de todas las personas.
Desde el punto de vista procesal se trata de un acto jurdico
internacional de carcter no obligatorio, pues su naturaleza es
la de una declaracin, es decir, un documento en virtud del cual
sujetos de derecho internacional sealan propsitos o aspiraciones.
No obstante lo anterior, existe consenso en su obligatoriedad,
toda vez que contienen los principios filosficos, jurdicos y polticos
que los Estados en sus relaciones tanto de derecho interno como de
derecho internacional desarrollan. Contiene la base moral de los
derechos humanos. A partir de este instrumento jurdico surge una
nueva rama en el derecho internacional que se ha denominado el
derecho internacional de los derechos humanos; por cuanto desde
su prembulo anuncia que debe existir un rgimen jurdico que
proteja los derechos humanos,
Considerando esencial que los derechos humanos sean
protegidos por un rgimen de derecho, a fin de que el hombre no se
vea compelido al supremo recurso de la rebelin contra la tirana y
la opresin. Asamblea General de la ONU (Diciembre 10 de 1948).
Art. 2. Toda persona tiene todos los derechos y libertades
proclamados en esta declaracin, sin distincin alguna de raza,
color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento
o cualquier otra condicin. Adems, no se har distincin alguna
fundada en la condicin poltica, jurdica o internacional del pas o
territorio de cuya jurisdiccin dependa una persona, tanto si se trata
de un pas independiente, como de un territorio bajo administracin
fiduciaria, no autnomo o sometido a cualquier otra limitacin de
soberana.
Art. 3. Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y
a la seguridad de su persona.
Art. 9. Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni
desterrado.

78

M artin Hernandez Sanchez

Estos Artculos contienen garantas polticas para la persona


como la igualdad en derechos y libertades, independientemente
de su condicin, opinin u origen, al igual que su respeto se deber
dar independientemente de la condicin poltica del Estado, si es
libre o soberano, o si su soberana est limitada. Frente al tema de
la extradicin, estas disposiciones salvaguardan al sujeto requerido
en sus derechos esenciales como la libertad, seguridad que conlleva
el Debido Proceso de manera general, pues la prdida de la libertad
no puede darse de manera arbitraria, sino que la autoridad deber
estar ceida a la ley.
Frente a esta figura de cooperacin internacional se destaca
que est prohibido el destierro, luego la extradicin no puede ser
pretexto para alejar a un sujeto del lugar que lo vio nacer o en el
que se ha desarrollado como individuo; y en el evento en que est
se presente deber condicionarse a la seguridad de la persona del
sujeto entregado en extradicin.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Art. 9:
1. 1. Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la
seguridad personal. Nadie podr ser sometido a detencin
o prisin arbitraria. Nadie podr ser privado de su libertad,
salvo por las causas fijadas por la ley y con arreglo al
procedimiento establecido en sta.
2. 2. Toda persona detenida ser informada, en el momento
de su detencin, de las razones de la misma, y notificada,
sin demora, de la acusacin formulada contra ella.
3. 3. Toda persona detenida o presa a causa de una infraccin
penal ser llevada sin demora ante un juez u otro funcionario
de la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho
a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta
en libertad. La prisin preventiva de las personas que
hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su
libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren
la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en
cualquier otro momento de las diligencias procesales y, en
su caso, para la ejecucin del fallo.

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

79

4. 4. Toda persona que sea privada de libertad en virtud


de detencin o prisin tendr derecho a recurrir ante un
tribunal, a fin de que ste decida a la brevedad posible sobre
la legalidad de su prisin y ordene su libertad si la prisin
fuera ilegal.
5. 5. Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o
presa, tendr el derecho efectivo a obtener reparacin.
Asamblea General de la ONU (1966).
Esta disposicin constituye estndar internacional de carcter
obligatorio para los Estados parte de la Organizacin de Nacional
Unidas. Regula el derecho a la libertad de las personas y su
seguridad, determina que la detencin o prisin no podrn ser
arbitrarias, sino que la prdida de la libertad se dar de manera
excepcional por motivos sealados en la ley y a travs de
procedimientos establecidos por sta. Prev la posibilidad de
concurrir ante un juez y el ser juzgado en un plazo razonable o a
ser puesta en libertad. La regla general es la libertad. El detenido
deber ser informado de las razones en el momento de la detencin
y ser notificado de la acusacin.
Resulta importante para el trmite de la extradicin que los
Estados observen esta norma del Pacto, pues conlleva el derecho
de la persona requerida en extradicin a ser informada del motivo
de la detencin por cuanto por va diplomtica el Estado requirente
solicita al Estado requerido la detencin con fines de extradicin
del requerido, privacin de la libertad que no puede ser arbitraria
y que tratndose de este mecanismo de cooperacin internacional
estar sometido a los eventos que disponga el Tratado internacional
suscrito entre los Estados o la ley procesal interna del Estado
requerido.
Se dispone que el detenido tenga la posibilidad de recurrir ante
un tribunal o juez para que verifique la legalidad de su detencin
o ejerza la funcin judicial.
Esta investigacin ha permitido conocer que los Estados deben
agotar el trmite que sealen en tratado de extradicin respectivo
para efectuar la entrega del individuo; generalmente los tratados
no contemplan la intervencin judicial, pero el derecho interno

80

M artin Hernandez Sanchez

de los Estados prev que exista intervencin judicial de parte del


rgano Judicial a travs de la Corte Suprema de Justicia o Tribunal
ordinario y. en otros, que el individuo pueda invocar el derecho
al Habeas Corpus agotando esta instancia. De tal manera que al
momento de efectuar la entrega se ha garantizado plenamente el
derecho al Debido Proceso.
Tambin contempla el derecho a la seguridad personal de todo
individuo, garanta que implica por parte del Estado requerido
efectuar un anlisis en torno a las condiciones a las que puede ser
sometido el individuo destinado en extradicin y si stas resultan
afectando su seguridad, el Estado sera responsable de transgredir
esta disposicin internacional e inobservada una obligacin suya.
d) Convenio Europeo de Derechos Humanos. Art. 5:
Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie
puede ser privado de su libertad, salvo en los casos siguientes y con
arreglo al procedimiento establecido por la ley. ( ) f) si se trata de
la privacin de libertar o de la detencin, conforme a derecho, de
una persona para impedir su entrada ilegal en el territorio o contra
la cual est en curso un procedimiento de expulsin o extradicin.
Toda persona debe ser informada, en el plazo ms breve posible
y en una lengua que comprenda, de los motivos de su detencin y
de cualquier acusacin formulada contra ella.
Toda persona detenida o privada de libertad en las condiciones
previstas en el prrafo 1.c por indicios de haber cometido una
infraccin, o impedir que la cometa o que huya luego de cometida
del presente Artculo deber ser conducida sin dilacin a presencia
de un juez o de otra autoridad habilitada por la ley para ejercer
poderes judiciales, y tendr derecho a ser juzgada en un plazo
razonable o a ser puesta el libertad durante el procedimiento.
La puesta en libertad puede ser condicionada a una garanta que
asegure la comparecencia del interesado a juicio.
Toda persona privada de su libertad mediante detencin tendr
derecho a presentar un recurso ante un rgano judicial, a fin de que
se pronuncie en breve plazo sobre la legalidad de su privacin de
libertad y ordene su puesta en libertad si fuera ilegal.

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

81

Toda persona vctima de una privacin de libertad o detencin


realizada en condiciones contrarias a las disposiciones de este
artculo tendr derecho a una reparacin. Consejo de Europa (4
de noviembre 1950).
El Convenio Europeo de Derechos Humanos contempla una
serie de hiptesis en las cuales una persona puede ser privada de la
libertad entre las que se encuentran que en contra de esta exista en
curso un procedimiento de expulsin o de extradicin, siendo esta
posibilidad la detencin con fines de extradicin. La disposicin
tambin contempla el derecho a ser informado de los motivos de
la detencin, la posibilidad de que intervenga el juez para verificar
la legalidad de la detencin mediante el derecho a presentar un
recurso ante el rgano Judicial, garantizndose el Debido Proceso.
Convencin Americana de Derechos Humanos, Art. 7 Derecho
a la libertad personal,
1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad
personal.
2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por
las causas y en las condiciones fijadas de antemano por las
Constituciones Polticas de los Estados parte o por las leyes
dictadas conforme a ellas.
3. Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento
arbitrarios.
4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de
las razones de su detencin y notificada, sin demora, del
cargo o cargos formulados contra ella.
5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin
demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por
la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho
a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta
en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su
libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren
su comparecencia en el juicio.
6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir
ante un juez o tribunal competente a fin de que ste decida,
sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin y

82

M artin Hernandez Sanchez

ordene su libertad si el arresto o la detencin fueran ilegales.


en los Estados parte cuyas leyes prevn que toda persona
que se viera amenazada de ser privada de su libertad tiene
derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de
que ste decida sobre la legalidad de tal amenaza. Dicho
recurso no puede ser restringido ni abolido. Los recursos
podrn interponerse por s o por otra persona.
7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita
los mandatos de autoridad judicial competente dictados
por incumplimiento de deberes alimentarios. Conferencia
Especializada sobre Derechos Humanos (noviembre 22 de
1969).
La Convencin Interamericana ampara el derecho a la libertad
y a la seguridad personal, garantizando que la privacin fsica de la
libertad sea por causas y condiciones previstas en la Constitucin
Poltica y en la ley, pues la detencin o encarcelamiento no pueden
ser arbitrarias. El retenido tiene el derecho a ser informado
explcitamente de las razones del encarcelamiento.
El Sistema Interamericano de Derechos Humanos a diferencia
del Sistema Europeo de Proteccin de los Derechos Humanos, no
ha abordado el anlisis de la figura de la extradicin y de paso el
derecho a la libertad y la integridad personal en el contexto de esta
figura de cooperacin judicial internacional.
No obstante lo anterior, siguiendo al maestro R ey Cantor,
compartimos que en los eventos de secuestro, el Estado agresor
es responsable internacionalmente por este tipo de violaciones
derivadas del Artculo 1.1. de la Convencin Interamericana
de Derechos Humanos, obligacin que en Sistema Europeo de
Derechos Humanos se encuentra en el Artculo 1 de la Convencin
de 1950.
Del Artculo 1.1. de la Convencin se deriva la obligacin
internacional a cargo de los Estados Parte de respetar los derechos
humanos reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio
a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, lo que implica que
el hecho internacionalmente ilcito debe haberse originado en esa
jurisdiccin. Sin embargo, se presentan violaciones atribuibles a

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

83

Estados que las ejecutan dentro de la jurisdiccin de otro Estado,


como sera el caso de los agentes de un Estado que secuestran a
una persona dentro del territorio de otro Estado. El Estado agresor
es responsable internacionalmente por las violaciones. Rey (2008,
p. 462).
Prctica internacional de los Estados
La prctica del secuestro internacional muestra que los Estados
en ocasiones recurren a la captura o detencin de personas, en el
territorio de otro Estado, para colocarlas ante sus jueces para su
juzgamiento. Han sido conocidos los casos de Adolf Eichmann
-detenido en Argentina y trasladado a Israel-, el de Noriega que de
Panam fue llevado a Estados Unidos, el de Ocalan que de Kenia
fue trasladado a Turqua. Los Estados han acudido al principio
Male Captus, bene detentus, para resolver si el Estado receptor
puede devolver a la persona o someterla a juicio.
Acorde al postulado mencionado, plantea Lpez Barja (2004, p.
593), que cuando la detencin se acord con arreglo a lo prescrito
en la ley, las circunstancias que rodean la detencin y traslado de
una persona son indiferentes (sean legales o ilegales), pues, lo que
importa es que exista una buena razn para detenerlo y presentarlo
ante el Tribunal para ser juzgado.
El Principio Male Captus, bene detentus, ha sido llevado a
la prctica por los Estados en eventos como los servicios secretos
de un pas (A), o servicios particulares, acuden a otro pas (B) ,
donde detienen a una persona y la trasladan al pas (A) con el fin
de someterla a juicio. En ocasiones, se lleva a cabo todo ello sin
consentimiento ni conocimiento -al menos aparente- del pas (B)
en el que se realiza la detencin. En otras ocasiones, se acta con
el consentimiento del pas donde se realiza la captura. Lpez
Barja (2004, p. 592).
En cuanto al origen del principio, Lpez Barja seala que
se encuentra en la autorizacin o patente de corso que se daba a
los marinos para perseguir y saquear otras naves. Normalmente
la tenan los piratas para perseguir naves de otra nacin, siendo
autorizados por naciones enemigas a sta.

84

M artin Hernandez Sanchez

Se ha encontrado que los Estados Unidos, es el pas que con


frecuencia recurre a esta alternativa con violacin a los principios de
derecho internacional y sin reconocer la responsabilidad universal
que conlleva esta modalidad.
uno de los supuestos ms conocidos de captura y traslado
de personas de un pas a otro fue el del general Noriega (Presidente
Dictador de Panam) que fue secuestrado por fuerzas de EE.UU.
en diciembre de 1989 que invadieron Panam (alegando trfico
de drogas y asesinato de un marine de EE.UU. a manos de
soldados panameos) y lo trasladaron a Miami (Florida) donde
posteriormente (en 1992) fue juzgado y condenado. Lpez Barja
(2004, p. 593).
Esta prctica afecta los derechos de los Estados, fundamentalmente
su soberana, como las relaciones internacionales, como los derechos
de los individuos. En los eventos en que exista consentimiento del
Estado en que se captura al individuo, los agentes extranjeros no
actan de manera ilegal, se les debe considerar autoridades que
actan legalmente, segn seala Wilskes. En consideracin a los
derechos de la persona detenida, esta detencin se considera ilegal,
como afirma Bauer. El Estado no puede consentir violacin de
derechos fundamentales. (Autores citados por Lpez Barja p. 596).
En cuanto con la violacin de los derechos del trasladado,
algunos consideran que en relacin con el juicio sus derechos no se
afectan. Por el contrario: el juez s debe verificar qu circunstancias
rodearon la captura y traslado del acusado, debiendo ponderar los
derechos en juego (del acusado y su obligacin de comparecer
a juicio), como el realizar un juicio justo -como lo sealan los
instrumentos internacionales regionales de derechos humanos-; si
en la captura o en el traslado se cometi torturas, maltrato, existe
impedimento para ejercer jurisdiccin, por lo que en principio la
captura ilegal es irrelevante, pues lo esencial son las circunstancias
que rodean la captura y traslado, siendo sta la tesis propuesta por
el autor Lpez Barja.
La Fiscala General del Departamento de Justicia, ha presentado
opiniones contradictorias; en 1980 el Fiscal Harmon expuso que ni
el FBI ni el Estado estaban autorizados para realizar secuestros de
fugitivos en otros Estados (apoyndose en el caso Toscanino), por

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

85

respeto a las soberanas y justificndolo desde de la regulacin de


su derecho interno. En 1989 se reafirm la regla Ker, por el Fiscal
Barr, autorizando esas capturas a dicha institucin americana
y la competencia de los jueces, pues la violacin del Derecho
Internacional es parte dentro del proceso natural de ste y cae
dentro de la autoridad conferida por la Constitucin al Presidente.
Garca (2005, pp. 163-164).
Algunos casos
Secuestro y asesinato durante los aos de plomo en
Marruecos. Caso Mehdi Ben-Barka . El caso corresponde al
secuestro y asesinato del dirigente opositor marroqu Mehdi Ben
Barka, perpetrado, al parecer, por los servicios secretos marroques
con el beneplcito de los franceses en 1965; se identifica este
suceso con la etapa histrica de Marruecos denominada aos de
plomo. Fue secuestrado el 29 de octubre de 1965 en la puerta de
la cervecera LIPP de Pars, situada en el nmero 151 del Bulevar
Saint-Germain, cuando se diriga en compaa de Thami Azemmuri,
estudiante compatriota, a una cita con el cineasta Georges Franju.
Unos policas franceses abordaron al opositor marroqu y le hicieron
subir a un coche, mientras que unos marroques ahuyentaban a
Azemmuri. Desde ese momento no se volvi a ver a Ben- Bark.
Francia inicio la investigacin correspondiente, que incluso para
el 2006 continuaba abierta.
Las autoridades marroques han negado su responsabilidad en
la desaparicin del opositor, y las francesas por su parte negaron
la participacin en el secuestro: el Presidente Francs, General De
Gaulle neg la participacin de la Polica; con posterioridad esa
afirmacin fue desmentida pro investigaciones que demostraron
que el servicio de documentacin exterior y contraespionaje estaba
al corriente de los preparativos del secuestro
Gmez-Robledo resalta el incidente diplomtico generado
entre Francia y Marruecos en el ao de 1965, cuando en pleno
corazn de Pars, el exiliado poltico marroqu Ben -Barca fue
secuestrado por policas franceses y agentes del contraespionaje
de ese pas (SDECE); sin embargo, Francia siempre aleg que los
agentes franceses haban actuado sin ningn tipo de autorizacin

86

M artin Hernandez Sanchez

por parte del Estado. El hecho es que Marruecos se neg a repatriar


a Ben Barka, y Francia rompi relaciones diplomticas con el
gobierno marroqu. P. 19.
Se nota que de manera irregular la Polica de Francia y agentes
de contraespionaje secuestraron al lder opositor marroqu para
ser llevado a Marruecos, con el apoyo de ciudadanos marroques.
Se observa que se ejecut la prctica internacional del secuestro
violndose el derecho fundamental de la libertad y la integridad
del individuo, toda vez que pese a la intervencin de servidores del
Estado Francs ste neg su participacin, siendo esto contrario al
Convenio Europeo de Derechos Humanos y a las prcticas legitimas
que deben darse en las relaciones internacionales entre Estados,
pues debi acudirse al empleo de la figura de la extradicin y no
de facto planear y perpetrar el secuestro de este sujeto.
Perseguido por crmenes durante el Holocausto nazi. Caso
Adolf Eichmann . Se presenta entre Argentina e Israel por el
Secuestro de Adolf Eichmann.
Adolf Eichmann, encargado de la Seccin IV B4 de la Oficina
Central de Seguridad del Reich, y habindosele conferido la
responsabilidad en 1941 de la solucin final del problema judo,
fue detenido en 1945 por los aliados, pero logr escapar y encontrar
refugio en Argentina. Descubierto en 1960 por la infatigable polica
secreta israel, fue secuestrado y llevado a Israel para ser juzgado
y condenado a muerte.
Durante el juicio se aleg a favor del acusado que el ejercicio
de jurisdiccin por la Corte de Israel respecto de los crmenes
cometidos fuera de Israel e incluso con anterioridad a la creacin de
dicho Estado, era violatorio del Derecho Internacional, siendo por lo
dems un proceso llevado a cabo a raz de un flagrante secuestro. La
Corte de Israel determin que el acusado era culpable; la apelacin
de ste fue conocida por la Suprema Corte que acto como Corte
Criminal de Apelacin. (Gmez y Robledo 2000, pp. 19-20).
Segn este autor la Corte no admiti conflicto entre el derecho
interno y el internacional, no encontrando enfrentamiento alguno y
que en cuanto a la retroactividad, el principio nullum crimen sine

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

87

lege, nulla poena sine lege no se ha llegado a convertir en principio


de derecho internacional consuetudinario.
Frente al argumento del conflicto con el principio de la
soberana territorial por la ejecucin de un derecho penal aplicable
a un acto cometido en un pas tercero por un extranjero, la Corte
sostuvo que no existe una regla semejante en derecho internacional
consuetudinario; siendo uno de sus fuertes argumentos para
condenar el derivado del principio de universalidad, aplicado a
los juicios penales. Para ese tribunal, el derecho internacional
autorizara a los Estados a ejercer jurisdiccin internacional en
contra de todos los actos u omisiones criminales que constituyan
delicta iuris gentium, pues acta como rgano o agente de la
comunidad internacional, siendo irrelevante el hecho de que el
Estado de Israel no existiera al tiempo en que las ofensas fueran
cometidas.
Argentina reaccion frente a la violacin a los derechos del
Estado como sujeto de derecho internacional. El Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas conden el 23 de junio de 1960
a Israel por haber violado la integridad territorial y la soberana
poltica de Argentina. |
Caso lvarez Machain. Antecedentes del caso: Gmez y
Robledo (2000) los toma del Juez de la Corte del Distrito de
California Edward R afeedie en la decisin del 10 de agosto de
1990 por la que orden la repatriacin del doctor lvarez. El autor
tambin seala que igualmente a los secuestradores mexicanos, la
DEA los evacu con sus familias para que residieran en los Estados
Unidos, cubriendo los gastos de manutencin.
La Embajada de Mxico en Washington present dos notas
diplomticas al Departamento de Estado de los Estados Unidos,
exponiendo que el secuestro y traslado del doctor lvarez Machain
haba sido realizado con el consentimiento de funcionarios al
servicio del gobierno norteamericano y en contravencin al
procedimiento establecido en el Tratado de Extradicin de 1980,
por lo que solicitaba la repatriacin.
En febrero de 1985, el agente de la Agencia Antinarcticos
Estadounidense (la DEA), Enrique Camarena, fue secuestrado a
las afueras del Consulado de los Estados Unidos, en Guadalajara,

88

M artin Hernandez Sanchez

Jalisco. Aproximadamente un mes despus fue encontrado el


cadver de Camarena, junto con el cuerpo de Alfredo Zavala (un
piloto mexicano, auxiliar en las tareas de deteccin de campos de
droga).
Al parecer en diciembre de 1989 el seor Jorge Castillo del
Rey, Comandante de la Polica Judicial Federal sostuvo una reunin
con funcionarios de la DEA para discutir las posibilidades de un
intercambio de lvarez Machain, sospechoso de estar relacionado
en la tortura y muerte de Enrique Camarena por otro nacional
mexicano de nombre Isaac Naredo Moreno, que se haba refugiado
en los Estados Unidos y era buscado por la Procuradura General
de la Repblica.
En marzo de 1990, el Agente Especial de la DEA, Berrellez,
contact al informante Antonio Grate Bustamante (ex ayudante
de uno de los Barones de la droga: Ernesto Fonseca Carrillo), para
que trasmitiera a sus contactos que la DEA estaba dispuesta a
pagar 50.000 dlares y otros gastos como recompensa, si les era
entregado el doctor lvarez Machain en los Estados Unidos
Al parecer, cuando el doctor lvarez Machin atenda en su
consultorio de Guadalajara el da 2 de abril de 1990, se introdujeron
5 o 6 individuos y le apuntaron con una pistola a la cabeza; y, segn
sostuvo lvarez Machain, fue golpeado e inyectado; adems, le
aplicaron choques elctricos a travs de las suelas de los zapatos.
De Ciudad Len lo transportaron en unos aviones bimotor a El
Paso, en donde estaban esperndolo en la pista varios agentes de
la DEA. Gmez y Robledo (2000, pp. 29-30).
La DEA luego de investigar la desaparicin y muerte de
Camarena, concluy que el mdico Humberto lvarez Machain,
nacional mexicano particip en el asesinato, supuestamente
suministr tratamiento mdico a Camarena a fin de conservarlo
vivo para interrogarlo y torturarlo. Presentndose dos ocasiones
fallidas entre policas judiciales federales mexicanos y la DEA de
intentar cambiar a lvarez Machain por un nacional mexicano
que se hallaba en Estados Unidos. Ante el fracaso de estas
negociaciones, la DEA decide por optar mtodos alternativos para
obtener la custodia de lvarez Machain. Kennedy (1994).

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

89

El Gobierno estadounidense ha venido empleando el secuestro


en el extranjero como una forma de interpretar de manera regular
los procedimientos para la captura de prfugos. El problema se
ha generado teniendo en cuenta que el Acuerdo de Extradicin
entre Mxico y los Estados Unidos no obliga la entrega de sus
ciudadanos, aunado a una poltica rgida contra la extradicin de
ciudadanos mexicanos hacia los Estados Unidos desarrollada por
Mxico. Los agentes encargados de la aplicacin de la ley por parte
de los Estados Unidos, actuaron confiados en el precedente de la
Corte Suprema de Estados Unidos, que reconoce la legalidad de
los secuestros patrocinados por el Estado, tesis cuya vigencia data
de ms de un siglo. Kosmetatos (1999).
El respeto de la soberana estatal es un principio de la ley
internacional, primando sobre el principio de extraterritoriedad,
por el cual los Estados tienen el derecho para controlar las
situaciones que se presenten dentro de sus fronteras; el derecho
internacional no exonera de responsabilidad a los Estados que
recurren a los arrestos internacionales de delincuentes ms all de
su jurisdiccin; no obstante, la comunidad internacional reconoce
algunas circunstancias que justifican tales actos. Se evidencia que la
soberana constituye un derecho del Estado que debe ser respetado
por la comunidad internacional.
Argumentos que justificaron el arresto de lvarez Machain. Los
arrestos extraterritoriales se basan en el principio Male captus bene
detentus; bajo esta doctrina, las Cortes Federales pueden afirmar la
jurisdiccin sobre los presuntos delincuentes sin tener en cuenta la
manera en que se ha producido el arresto. Un mtodo acorde al con
este principio es la rendicin irregular, otra alternativa se presenta
con el rapto en los mares, que favorece esta tesis.
La inobservancia al Tratado de Extradicin suscrito entre
Estados Unidos y Mxico. Este convenio es uno ms de los
Acuerdos de Extradicin que el gobierno de Estados Unidos ha
firmado con pases extranjeros; enumera 31 delitos que cobijan
las leyes federales de ambos Estados, y seala los eventos en que
no procede la extradicin como la especialidad y el delito poltico.
Establece procedimientos especficos que el Estado requirente debe
seguir; igualmente establece que la legislacin del Estado requerido

90

M artin Hernandez Sanchez

regir en el procedimiento de extradicin. Contempla que los


Estados no estn obligados a extraditar a sus propios ciudadanos,
siendo de libre albedro para esto si lo hacen o no; en el evento de
negarse debe juzgar al individuo bajo sus propias leyes.
A partir de este tratado tanto Mxico como Estados Unidos
adoptaron polticas en materia de extradicin, optando el primero
por invocar el texto del Tratado antes que extraditar a sus
nacionales, lo que acarre que los esfuerzos de las dos naciones
para combatir el trfico de drogas se cumpliera. Estados Unidos
intenta aprehender los sospechosos que huyen a Mxico para evitar
el enjuiciamiento en Cortes de Estados Unidos, aunado a informes
de ineficacia y corrupcin en miembros del gobierno de la justicia
mexicana. Estos problemas condujeron al secuestro discutible del
doctor lvarez Machain. Kosmetatos (1999).
Las Cortes Federales y el Estado como Patrocinadores de
Secuestro
Las Cortes Federales de los Estados Unidos han sostenido
durante mucho tiempo que el rapto irregular de un presunto
delincuente no vicia el derecho del gobierno para perseguirlo bajo
las leyes de los Estados Unidos. Se ha tratado de una tendencia
judicialmente reconocida en relacin con el rapto extraterritorial,
que motiv al gobierno a comprometerse en raptos para lograr la
custodia de delincuentes extranjeros.
La doctrina K eer-Frisbie. La Corte reconoci la legalidad
de la actuacin del gobierno y secuestros patrocinados como se
observa en el caso Keer vs Illinois, que se convirtiera en principio
general. En este evento un imputado que fue llevado forzosamente
ante una Corte no pudo contradecir la acusacin despus de haber
afrontado un tribunal invocando la ilegalidad en su arresto. La
Corte reafirm la doctrina establecida en este caso Keer, en el
asunto Frisbie Vs Collins extendiendo la aplicacin a casos que
involucran secuestros interestatales; en este ltimo evento la Corte
encontr que la Constitucin de los Estados Unidos no establece que
un tribunal permita que un criminal convicto escape a la justicia
tan solo a causa de la manera poco convencional de su arresto. De

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

91

estos dos casos, surge la doctrina Keer-Frisbie, siendo el principio


que un arresto ilegal no priva a las Cortes Federales del poder de
perseguir o encausar prfugos, por lo que los Tribunales fundados
en la legalidad de la actuacin del Estado se ha visto traducido en
decisiones que la reconocen en eventos en que este ha patrocinado
secuestros, siguiendo unnimemente esta doctrina.
La excepcin Toscanino. La Segunda Corte del Circuito de
Apelaciones cre una excepcin a la doctrina Keer-Frisbie. Esta
excepcin plantea que la Corte o Tribunal deslegitima el mtodo del
gobierno disponiendo que ste deba asegurar la custodia del sujeto
de actos que atenten contra la conciencia. Por lo tanto la decisin
judicial extendi la garanta del debido proceso a la conducta legal
de los agentes previa a la comparecencia al Tribunal.
La doctrina Keer Frisbie es obligatoria en la mayora de las
jurisdicciones federales.
De otro lado, frente a la prctica de los secuestros fronterizos
por parte de agentes del gobierno en el territorio de otro Estado
que no ha autorizado tal aprensin de sujetos requeridos por la
justicia del Estado del cual son nacionales, se ha propuesto que
estos agentes gubernamentales puedan ser extraditados y juzgados
por la violacin de la ley local, existiendo la posibilidad que el pas
extranjero pudiera solicitarlos, aspecto que frente a los Estados
Unidos quedara en el arbitrio del poder ejecutivo. Este aspecto
no interferira en el manejo de las relaciones internacionales entre
los Estados.
El asunto ha sido verificado bajo la ptica de los derechos de la
persona secuestrada, pero no se ha planteado la posible extradicin
de los secuestradores (Carlisle, 1993; 4).
Matorin Mitchell J. (1992) hace referencia a que los tratados
internacionales de extradicin y otras convenciones han sido
ineficaces en la lucha contra el terrorismo internacional y el
narcotrfico. Desde 1988, el Gobierno de Estados Unidos ha
recurrido a medidas unilaterales para allegar terroristas y otros
sospechosos para procesarlos y juzgarlos en este pas. La Corte
de Apelaciones para el Noveno Circuito, limit al gobierno para

92

M artin Hernandez Sanchez

ejercer su jurisdiccin sobre sospechosos no capturados legalmente,


en oposicin al estado de asilo. p. 907.
Con esta tesis jurisprudencial el gobierno recibe un duro golpe
a su capacidad para combatir los delitos que han permanecido en
la impunidad en el rgimen internacional, destacndose tres casos:
el primero en 1895 el rapto, tortura y asesinato de un miembro de
la Agencia de Control de Drogas, Enrique Camarena Salazar,
raptado por un cartel latinoamericano de droga, su cuerpo mutilado
y un mes despus sus restos hallados. El contexto de este hecho
radica en la tensin poltica entre los gobiernos de Estados Unidos
y Mxico por la percepcin existente de este ltimo de no hacer lo
suficiente para la entrega de los asesinos de Camarena a la justicia.
La Agencia de Drogas de los Estados Unidos, estableci un
programa para llevar a los asesinos de este agente y enjuiciarlos a
los Estados Unidos.
El segundo evento se relaciona con un nmero de sospechosos
capturados, tres de ellos mediante mtodos irregulares: el Dr.
Humberto lvarez Machain (caso ya analizado en este trabajo)
y Ren Martn Verdugo Urquidez, secuestrados desde Mxico y
entregados a los Estados Unidos.
El Tercer evento es el secuestro desde Honduras de Juan
Ramn Matta-Ballesteros. La Corte para el Noveno Circuito
ante la tesis de los secuestrados consistente en la violacin del
Tratado de Extradicin entre Mxico y Estados Unidos por
parte de este ltimo estuvo de acuerdo con dicha aseveracin,
aunada a la protesta de Mxico, e implic que se despojara de
su jurisdiccin para desconocer de los dos casos. Este Tribunal
frente al seor Berdugo, dispuso determinar la naturaleza de la
participacin de Estados Unidos en el secuestro ordenando que si
este se realiz o autoriz por el Gobierno de los Estados Unidos,
Rodrguez Urquidez sera repatriado a Mxico; frente al seor
lvarez Machain, tambin orden su repatriacin bajo las mismas
consideraciones y la evidencia de la participacin del Estado en
el secuestro. Estas decisiones fueron apeladas frente a la Suprema
Corte, quien ratific la tesis que una persona tiene en derecho a
no ser juzgado en los Tribunales de Estados Unidos cuando es

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

93

presentado al Tribunal de una manera distinta a la prevista en un


Tratado de extradicin vigente.
En estos casos se encuentra que los jueces norteamericanos
fueron garantes de los derechos de los sujetos requeridos por la
justicia de ese pas, fundados en la legalidad, el Debido Proceso
y el respeto a la dignidad humana, al encontrar los jueces que el
prfugo que es llevado ante la justicia de una manera irregular a la
prevista en los tratados internacionales sobre extradicin cuenta con
el derecho a no ser juzgado por los tribunales de los Estados Unidos
y por ende estos se despojan de su jurisdiccin para mantener la
imparcialidad que debe primar en las actuaciones judiciales.
Para Matorin (1992) el uso de mtodos irregulares como el
descrito del secuestro se limita a cosos extraordinarios por las
inevitables repercusiones polticas y diplomticas, pero en aquellos
casos en el que el ejecutivo concluya que son mayores los beneficios,
los Tribunales no podrn intervenir sobre el procedimiento de cmo
son presentados ante su despacho. (p. 909).
Resulta evidente que en casos como los descritos entra en
juego el conflicto cotidiano de la legalidad, los derechos humanos
frente los intereses de carcter poltico y la pretensin de combatir
la criminalidad internacional, en los que el papel del juez como
garante de la justicia es de suma importancia en procura del respeto
de las garantas fundamentales; adems desde el punto de vista
poltico se afectan los intereses de los Estados ya que se vulneran
derechos de estos como el de no ser consultado para la entrega de
un sujeto, su soberana, as como la integralidad territorial e incluso
su jurisdiccin, que como se pudo observar en el caso mexicano
el Estado present las respectivas protestas por va diplomtica al
sentirse menoscabado en sus derechos.
Se evidencia que el Tratado Internacional entre extradicin
suscrito entre Estados Unidos y Mxico fue desconocido al
momento de efectuarse la aprehensin de los fugitivos e ilegal
su traslado a territorio estadounidense, sin embargo despus de
constatarse la irregularidad en el procedimiento de captura se dio
cumplimiento a lo dispuesto por los tribunales de repatriarlos ante
la violacin al debido proceso y la dignidad de estos sujetos. Se

94

M artin Hernandez Sanchez

comparte con Matorin que de decisiones como la de repatriacin


se da mayor importancia al Debido Proceso resaltando la eficiencia
en la administracin de justicia que deban haber contemplado los
Estados a travs de los mecanismos contemplados en los tratados
de extradicin, no permitiendo que los delincuentes escapen a
la justicia a travs de la bsqueda de un refugio seguro en otro
pas; este autor considera que la repatriacin es una solucin
inconsistente porque va en contrava a los objetivos de los Tratados
de Extradicin al igual que respecto de la jurisprudencia de la Corte
Suprema de los Estados Unidos sobre las detenciones ilegales.
Vale la pena resaltar que la Corte en criterio de M atorin
(1992) le dio prevalencia al derecho contenido en el Tratado
aparentemente por encima de la Constitucin de los Estados Unidos
al hacer obligatorio los procedimientos contenidos en el Tratado de
Extradicin, aspecto que llev a afectar la jurisdiccin del Tribunal
al encontrarse una forma tpica de detencin ilegal, aunque no
constituya violacin a la Constitucin. p. 930.
La Corte rechaza la posicin fruto del rbol venenoso al
considerar que el procedimiento para la detencin no se puede
desprender del asunto que motiva el conocimiento de la Corte y
por ende no puede suprimirse este ltimo aspecto, toda vez que la
detencin se considera ilegal.
Concluye Matorin que en los casos de terrorismo y otros
delitos internacionales polticamente sensibles, los gobiernos no
deben ser obstaculizados de manera innecesaria en la bsqueda
de la meta de la ley penal es castigar a los culpables. La decisin
de solicitar la extradicin conforme a los procedimientos de los
Tratados o seguir un mtodo distinto para adquirir la custodia,
es una decisin que el ejecutivo debe tomar luego de sopesar la
gravedad del delito, la probabilidad de una formal extradicin y
el inters de los Estados Unidos en castigar a los culpables. La
nica va para combatir estos delitos, sobre todo cuando son parte
de la poltica exterior de algunos pases, es optar por mecanismos
distintos a los convenidos en los Tratados, existiendo el derecho
a la legtima defensa por parte de la sociedad que impactan sus
cimientos, sta debe ser capaz de defenderse. Una vez que son

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

95

capturados, los sospechosos tienen todas las protecciones de las


clusulas del Debido Proceso.
Los inconvenientes diplomticos y de otro tipo en la poltica
de Capturar y Arrebatar son suficientes para inhibir el uso de
tales tcticas, salvo en los casos ms extremos, obligando a la
repatriacin de fugitivos que de lo contrario van a quedar impunes
por sus delitos. La Corte Suprema debe revocar las tendencias
sostenidas en lvarez y Berdugo y sostener que el secuestro
no viola un Tratado de Extradicin, con el fin de despojar a los
tribunales de la competencia para conocer de las causas penales
y legtimas. p. 932.
No es viable aceptar esta conclusin doctrinal toda vez que
culmina solicitando la modificacin jurisprudencial de la Suprema
Corte de Estados Unidos que castiga polticamente al Estado al
utilizar tcticas como el secuestro y ordenar la repatriacin de los
retenidos, al no haber acudido a los mecanismos pactados en los
Tratados de Extradicin, al impedir que sus jueces conozcan de
las causas penales que motivaron la presentacin de los individuos
ante las Cortes norteamericanas.
Se encuentra que afirmaciones como la expuesta permiten
deducir la aplicacin de un maquiavelismo internacional cuya
finalidad es la de combatir la delincuencia que afecta a los Estados
Unidos de Norteamrica, que se utiliza como mecanismo de defensa
frente a otros Estados que supuestamente tienen como poltica
exterior el promover la delincuencia contra los inters de la sociedad
norteamericana, justificando una legtima defensa.
Es acertada la resolucin adoptada por los jueces en los casos
lvarez y Berdugo, pues se evidenci la utilizacin de mecanismos
no pactados en el Tratado, resultando inconveniente efectivamente
a los intereses de los Estados Unidos, pues la situacin jurdica
de los capturados deba ser resuelta en un juicio por parte de sus
tribunales que por hacer prevalecer la legalidad y el compromiso
internacional impidieron que stos asumieran el enjuiciamiento de
tales sujetos. Si bien se orden la repatriacin, nada impide que
los Estados Unidos inicie un trmite de solicitud de extradicin
al Gobierno Mexicano para combatir la impunidad, pues tan slo

96

M artin Hernandez Sanchez

el juez determin que no podra asumir la causa penal por la


inobservancia en el procedimiento para la presentacin del prfugo
ante sus tribunales.
No es argumento admisible el que una vez ante el juez
el individuo cuente con la garanta otorgada por la clusula
constitucional del debido proceso, pues esto afecta la seguridad
en las relaciones internacionales, toda vez que los Estados no
contaran con la solidez de la voluntad de los mismos al pactar
Tratados Internacionales, pues siempre existira la incertidumbre
de una voluntad a espaldas del Tratado, como bien en otro aparte
de la investigacin se plante cuando frente a este tema Canad
manifiesta su inconformismo con la poltica de los Estados Unidos
ante las protestas de Mxico por la omisin en el respeto al Tratado
de Extradicin suscrito entre los dos pases, pues pese a no ser parte
en el mismo, expuso su solidaridad en la desconfianza del manejo
de las relaciones internacionales,
La posicin canadiense radic en que sinti temor que la
decisin de la Suprema Corte de los Estados Unidos alterara de
manera material el tratado entre Canad y Estados Unidos frente
a la extradicin en otras Cortes de los Estados Unidos, mxime
el volumen de solicitudes entre los dos pases y la facilidad del
cruce de la frontera; adems entendi que una decisin en sentido
contrario podra conducir a que las agencias policiales locales en
Estados Unidos, por cualquier razn acudieran a procedimientos
distintos a los cuidadosamente negociados y establecidos en
Tratados, pudieran tener aprobacin desde la ms alta Corte de
Estados Unidos.
As mismo sospech que pudiera comparar las clusulas
suscritas por ese pas con el Tratado de Mxico y los Estados
Unidos, que se estructuraron de una manera similar. Con
anterioridad al caso lvarez Machain, Canad se preocup poco
por que el gobierno de Estados Unidos sancionara los secuestros
transfronterizos; con ocasin a este caso envi notas diplomticas
al Departamento de Estado de los Estados Unidos reiterando que
para Canad el nico medio aceptable para obtener la custodia de
prfugos desde el territorio de un pas extranjero es la extradicin.
De Zorzal (1994, p. 193).

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

97

Como antecedente a la preocupacin de Canad sobre la prctica


del secuestro por parte de los Estados Unidos tiene como ejemplo
el caso de Jaffe vs Smith: en 1980 este ciudadano canadiense fue
arrestado en Florida en relacin con la realizacin de negocios en
forma dolosa e ilegal sobre bienes races; una vez liberado volvi
al Canad y omiti presentarse ante los tos tribunales para ser odo,
por lo que con todas las garantas fue emitida por un juez orden
de arresto y el Estado de Florida comenz a adelantar el pedido
de extradicin. Ante la eventualidad del peligro de ser condenado,
fueron enviados agentes privados a capturar y entregar en la
Florida a Jaffe; los agentes raptaron a Jaffe fuera de su hogar en
Toronto llevndolo a Estados Unidos, en donde una Corte estatal
lo conden, el 23 de septiembre de 1981.
Mientras trotaba cerca de su casa en Toronto, Ontario, Canad,
Sidney L. Jaffe fue tomado por la fuerza bajo la custodia de dos
agentes profesionales cazadores de recompensas; conducido a
la frontera de Estados Unidos y Canad, con base en la orden
de arresto emitida por el Juez de la Corte de la Florida, ingres a
Estados Unidos en donde se le formularon veintiocho cargos de
violaciones por negocios sobre bienes races ste invoc el Habeas
Corpus en el Tribunal Federal para el Distrito Medio de Florida
Divisin de Jackson Ville, alegando que las autoridades de Florida
carecan de jurisdiccin por haber sido secuestrado en Canad con
clara violacin al Tratado de Extradicin del 3 de diciembre de
1971 entre Estados Unidos y Canad, recurso que fue resuelto
de forma desfavorable. United States Court of Appeals, eleventh
circuit. 1987 agosto 21).
El gobierno canadiense envi notas diplomticas a los Estados
Unidos, protestando por la accin; en respuesta el Secretario
de Estado George Schultz envi una carta al Departamento de
Correccionales de Florida solicitando alivio, siendo liberado y
regresando a Canad.
A partir de este caso se tuvo la creencia en Canad que el
Estado de Florida fomentaba el secuestro, resultando evidente que
los Estados individualmente no seguan necesariamente la poltica
federal.

98

M artin Hernandez Sanchez

El caso lvarez Machain permiti inferir que tiene mayor


fuerza la ley nacional frente a los Tratados y que la capacidad de
las autoridades federales tiene menor fuerza para requerir que las
autoridades locales respeten la soberana internacional.
Otro aspecto que preocupa es el eminentemente tico de sopesar
los intereses del Estado en su funcin de aplicar la ley penal
frente al cumplimiento o no de los Tratados Internacionales sobre
extradicin para optar por mecanismos o mtodos no contemplados
en los mismos, como el secuestro, que dada la gravedad de los
crmenes como el terrorismo, buscan lograr castigar a los culpables.
Es una preocupacin mundial combatir la impunidad y
prevenir conductas tan graves como la del terrorismo y los delitos
internacionales, como la inquietud por el respeto a la legalidad, las
garantas para las vctimas, los Estados y los propios delincuentes.
La tarea de los Estados es la de conciliar los intereses con la poltica
criminal y prevenir el delito, pero frente al derecho internacional
de los derechos humanos y al derecho internacional humanitario,
no resulta admisible que se pueda permitir el desconocimiento
de garantas universales que incluso forman parte de ius cogens,
acordadas por todos los pueblos civilizados, para acudir de facto
a la aplicacin de una justicia que desconoce los estndares y
compromisos internacionales.
En el Contexto europeo
Secuestro internacional violacin al Debido Proceso. Caso
Bozano contra Francia. El caso parte de la demanda presentada
contra la Repblica de Francia por el ciudadano italiano nacido
en 1945. Lorenzo Bozano, quien para ese momento se encontraba
recluido en la prisin de Porto Azurro en la Isla de Elba (Italia).
Como fundamento factico se esgrime que:
Detenido por la polica italiana el 9 de mayo de 1971, puesto
en libertad el 12 pero detenido nuevamente el da 20, fue acusado
de haber raptado en Gnova, el da 6, a una adolescente de trece
aos y de nacionalidad suiza, Milena Sutter, de haberla asesinado,
de haber disimulado su cadver y haber tratado de sacar al padre

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

99

de la vctima, un industrial, un rescate de 50.000.000 liras. Se le


reprochaba adems haber efectuado actos obscenos y atentados
contra el pudor con violencia sobre la persona de cuatro mujeres.
El 15 de junio de 1973, tras varios meses de audiencias marcadas
en particular por el interrogatorio de 180 testigos, el Tribunal de
Apelacin de Gnova le impuso, por hechos relativos a una de las
cuatro mujeres, una pena cubierta por la detencin preventiva de
dos aos y quince das de reclusin. En cambio le absolvi de los
dems crmenes; en concreto, del rapto de Milena Sutter y sus
persecuciones, bajo el beneficio de la duda.
La Fiscala impugn la sentencia de 166 pginas ante la Sala
de lo Penal del Tribunal de Apelacin de Gnova...
Los debates deban comenzar el 20 de noviembre de 1974; hubo
por tanto que aplazarlos ya que la defensa recus al Presidente
quien, en su opinin, haba manifestado en pblico su conviccin
de la culpabilidad del seor Bozano.
Se iniciaron el 18 de abril de 1975, tras rechazar el Tribunal
de Casacin esta solicitud, pero el acusado pidi la remisin:
apoyndose en un certificado mdico donde alegaba que una
hospitalizacin motivada por un clico nefrtico le impeda
comparecer. El Tribunal hizo caso omiso y lo declar en rebelda.
Sobre esto la defensa present contra el Presidente una nueva
solicitud de recusacin y, contra el Tribunal de Apelacin una
demanda de sospecha legtima de parcialidad; el Tribunal de
Casacin las rechaz el 28 de abril. Se reinici entonces el proceso
ante la Sala de lo Penal del Tribunal de Apelacin que rechaz or
a algunos testigos de descargo. Considerando no poder ya cumplir
su funcin en tales condiciones, los principales abogados del
interesado renunciaron a ello y la defensa la llev un solo abogado
nombrado poco tiempo antes.
El 22 de mayo de 1975, la Sala de lo Penal del Tribunal de
Apelacin, resolviendo en rebelda, conden al seor Bozano a
cadena perpetua por los crmenes relativos a Milena Sutter y a
cuatro aos por el resto; no le reconoci ninguna circunstancia
atenuante.

100

M artin Hernandez Sanchez

El 25 de marzo de 1976, el Tribunal de Casacin desestim


el recurso presentado por el demandante contra dicha sentencia,
sobre la que la Fiscala General de Gnova estableci, el 30, una
orden de reclusin y la polica italiana difundi, dos das despus,
una orden de arresto internacional.
El Proceso de extradicin seguido en Francia
En efecto, el seor Bozano se haba refugiado en Francia;
vivi primero en la Costa Azul y posteriormente en el Centro. Al
menos tras algn tiempo, vivi bajo la identidad falsa de Bruno
Bellegati Visconti.
El 26 de enero de 1979, la gendarmera francesa lo detuvo en
el transcurso de un control de rutina en la Creuse. Ese mismo da,
fue detenido para ser extraditado en la prisin de Limoges El
31 de enero Italia reclam oficialmente a Francia su extradicin
prevalindose de un tratado bilateral de 12 de mayo de 1870
(Tribunal Europeo de Derechos Humanos, 1986)
El Tribunal de Apelacin de Limoges, emite dictamen
desfavorable al hallar incompatible el procedimiento italiano en
rebelda, por no haber comparecido ante los jueces y no tener
posibilidades de someterse a la justicia, rechazando Francia por
consiguiente extraditar al requerido.
Permaneciendo en detencin de una acusacin de estafa por
imitacin, falsificacin, alteracin de documentacin administrativa
y uso, el juez ordena ponerlo en libertad el 24 de Agosto de 1979. La
noche del 26 de octubre de 1979, hacia las 20:30 horas, tres policas,
de los cuales uno iba armado, interpelaron al seor Bozano cuando
entraba a su casa tras una entrevista con su abogado en Limoges.
Le dieron la orden de seguirles.
Como protest le tomaron por la fuerza, le obligaron a subir a
un coche patrulla camuflado, le pusieron las esposas y le condujeron
a los locales de la polica judicial. All otros cuatro hombres llegaron
un poco ms tarde quienes decan venir especialmente de Pars,
le notificaron sin darle copia de una orden de expulsin el 17 de
Septiembre de 1979, emitida por el Ministro del Interior, en la que
se le ordena abandonar el territorio francs. No quiso firmar el Acta

La aprehensin en el territorio de otro estado si su consentimiento

101

interponiendo recurso, al que se le respondi que no proceda y que


iban a transportarlo inmediatamente a Suiza y no a la frontera ms
cercana, que era Espaa. Sin disponer previamente que abandonara
Francia por un pas de su eleccin ni dejar que advirtiera a su mujer
y su abogado, se le oblig a sentarse entre dos agentes, con las
manos esposadas en un BMW camuflado.
Hacia las 22:00 horas sali hacia Clermont Ferrant y lleg a
la frontera cerca de Annemasse el sbado 27 de Octubre de 1979
al amanecer.
Logra pasar la frontera por conversacin telefnica entre los
jefes de polica francs con las autoridades Helvticas. Despus
aparece un vehculo con matrcula de Suiza, desciende un polica,
le coloca otras esposas siendo instalado entre un polica suizo y
uno francs, ingresando a Suiza a las 8:00 horas, acompaado del
BMW con los agentes franceses, dirigindose los vehculos a la
Comisaria del Bulevar en Ginebra. El demandante, careciendo de
identificacin, fue informado a las 11:45 horas que Italia solicitaba
su extradicin, siendo detenido provisionalmente.
En 1976 Italia haba solicitado a Suiza su extradicin
apareciendo inscrito el nombre del demandante en la polica de
Suiza con la orden de extradicin.
El Tribunal de Gran Instancia de Pars, el 14 de enero de
1980 encuentra graves irregularidades desde el punto de vista del
orden pblico francs, como de normas internacionales, como
sorprenderse por la eleccin de la frontera Suiza como lugar
de expulsin cuando la frontera de Espaa estaba ms cerca de
Limoges; que la autoridad judicial no pudo constatar infracciones a
la orden de expulsin ya que a partir de la notificacin fue entregado
sin dilacin a los policas suizos.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos concluye que la
privacin de la libertad sufrida por el seor Bozano en la noche
del 26 al 27 de octubre de 1979 no fue conforme a derecho ni
compatible con el derecho a la seguridad, sino que se trat de
una medida de extradicin encubierta, que desvi el dictamen
desfavorable de la Sala de Acusacin del Tribunal de Apelacin de
Limoges del 15 de mayo de 1979, y no de una detencin necesaria.

102

M artin Hernandez Sanchez

El Tribunal determin que se vulner el Artculo 5.1 literal F


del Convenio Europeo de Derechos Humanos debindose poner en
libertad al seor Bozano; se efectu una entrega concertada a las
autoridades de polica de Suiza, sin existir justificacin alguna para
la privacin de la libertad ni un debido proceso para su expulsin.
En realidad se encuentra que existe un secuestro para poner
en manos de las autoridades suizas al demandante que calific
el Tribunal como una medida de extradicin encubierta, pero
que en realidad de bulto se infiere el desconocimiento del Debido
Proceso, de la dignidad humana y constituyndose en una prctica
de secuestro internacional.

Captulo IV
Riesgo de Tortura y Tratos Crueles como
Evento de Amparo a la Dignidad Humana
del Sujeto Requerido en Extradicin
Actualmente han surgido en el mbito de la Comunidad
Internacional, una serie de Tratados internacionales que impone a
los Estados Partes, el deber de velar por la dignidad de la persona
e impedir su entrega a otro Estado en eventos en los cuales exista
riesgo de sufrir malos tratos, o penas inhumanas o degradantes,
en eventos en que sea requerida en extradicin.
En desarrollo de los Tratados sobre la Proteccin de Derechos
Humanos, se han edificado los Sistemas de Proteccin, entre los
cuales se destacan el Universal, el Europeo y el Interamericano,
cuya doctrina y jurisprudencia no puede ser desconocida por
los Estados, constituyndose en la forma como se resuelven los
casos por la violacin de los derechos contenidos es esos tratados
internacionales.
La jurisprudencia internacional en materia de derechos
humanos es el conjunto de criterios derivados de la actividad de los
rganos de supervisin internacional en dicha materia, sean o no
plenamente jurisdiccionales, que estn contenidos, entre otros, en
las sentencias, decisiones, observaciones o informes relacionados
con casos o peticiones individuales, as como en las opiniones
consultivas y en las observaciones generales.
Tales criterios constituyen la interpretacin oficial y, en
ciertas hiptesis las de carcter ltimo o definitivo acerca de las
disposiciones de un Tratado internacional de derechos humanos,
de tal manera que el sentido y alcance de una disposicin de este
tipo est determinada conjuntamente por el texto que la expresa
y su interpretacin; as, ambos conforman el estndar normativo

114

M artin Hernandez Sanchez

cuyo cumplimiento puede ser exigido y que debe ser observado


por los Estados Carmona (2005, p. 10).
Por tal motivo se ha recurrido al anlisis de algunos casos, que
permiten evidenciar la tesis de los tribunales internacionales y que
constituyen estndares internacionales obligatorios para los sujetos
de derecho internacional vinculados por los Tratados, mostrando
la posicin de los Estados.
Compartiendo lo sealado por Rey (2008, p. 107), la
jurisprudencia de tribunales internacionales, emanada de estos
casos y de otros que seguramente sobrevendrn, se erigir en
estndares internacionales que los Estados civilizados no podrn
desconocer, por respeto a la dignidad de la persona humana y al
libre y pleno ejercicio de sus derechos, y porque estos hechos no
debern repetirse.
El trmino estndar que el Maestro lo resalta en cita que hace de
Jimnez Piernas: Por standard entendemos una pauta o criterio
comn de conducta, compuesta por criterios fundados sobre lo que
parece normal (desde un punto de vista estadstico o descriptivo)
y aceptable (desde un punto de vista dogmtico) en el seno de la
Sociedad Internacional en el momento en que cierto hecho debe
ser apreciado Jimnez (1987, p.71).
Convencin de las Naciones Unidas contra la Tortura y otros
Tratos Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
Tratar el tema de la extradicin en relacin con la dignidad de
las personas que son entregadas a otros Estados presenta especial
relevancia, teniendo en cuenta que existen lmites en relacin
con el trato que debe recibir en el Estado requirente; es as que
en el contexto de la Organizacin de Naciones Unidas surge la
Convencin de las Naciones Unidas contra la Tortura y otros tratos
y penas crueles, inhumanos o degradantes como instrumento
internacional que pretende proteger a aquellas personas respecto
de las cuales se sospecha que en el Estado en el cual van a
ser entregadas puedan ser sometidas a torturas u otros tratos
degradantes o inhumanos.

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...115

Este Tratado internacional es de carcter multilateral, entr en


vigor el 26 de junio de 1987. En su prembulo seala que tomando
como referente los principios y obligaciones emanados de la
Carta de Naciones Unidas, como de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y la Declaracin para la Proteccin de las Personas contra
la Tortura, reconoce que los derechos emanan de la dignidad de
la persona humana.
Cuenta adems del prembulo con tres partes:
a). La primera del Artculo 1 al 16, que incorpora como obligaciones de los Estados el tomar medidas de carcter legislativo, jurisdiccional y administrativas para prevenir la tortura;
incorporar la tortura en su rgimen penal; la detencin y el
procedimiento a seguir a personas por su presunta comisin,
entre otros aspectos.
Incluye la siguiente definicin sobre la tortura (Art.1.1) :
tortura: todo acto por el cual se inflija intencionadamente
a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o
mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido o de intimidar o coaccionar a
esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier
tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos
sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en
el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su
consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas
los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente
de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a
stas.
Frente al tema de la extradicin y la tortura, el Convenio hace
la prohibicin cuando existan razones fundadas para creer que
la persona estara en peligro de ser sometida a tortura.
Artculo 3 1. Ningn Estado Parte proceder a la expulsin,
devolucin o extradicin de una persona a otro Estado cuando
haya razones fundadas para creer que estara en peligro de ser
sometida a tortura.

116

M artin Hernandez Sanchez

b) La segunda del Artculo 17 al 24, regula lo atinente al Comit


contra la Tortura, su composicin, el perodo de 4 aos para
los miembros, la mesa directiva; los Estados presentan al Comit a travs del Secretario General informes de las medidas
adoptadas; la posibilidad de adelantar investigaciones; conoce
los estudios de los asuntos previo agotamiento de los recursos
internos. Prev la existencia de una Comisin de Conciliaciones.
c) La ltima parte, Artculos 25 a 33, hace referencia a la firma,
ratificacin y entrada en vigencia de la Convencin.
Este instrumento internacional consagra la obligacin para los
Estados parte de negarse a expulsar, devolver o extraditar a
una persona a otro Estado cuando haya razones fundadas para
creer que estara en peligro de ser sometido a tortura.

Estados Unidos de Amrica


Los Estados Unidos de Amrica acogi este instrumento
internacional dada su cultura jurdica de respeto a las libertades
fundamentales de las personas y al principio de separacin de
poderes, toda vez que en la Constitucin expresamente se consagra
el Debido Proceso, en la Quinta Enmienda como garanta a los
intereses del individuo a no ser injustamente extraditado a pases
en que corra riesgo de ser torturado siendo concordante con la
Convencin en derecho internacional y consagrando el recurso de
Habeas Corpus para evitar la arbitrariedad.
No obstante los Tribunales o Cortes federales no podrn
apartarse de la regla de no investigacin judicial (rule of judicial
noninquiry). Para los Estados Unidos de Norteamrica, el Convenio
entr en vigencia el 20 de noviembre de 1994 y corresponde a la
Secretara de Estado adoptar procedimientos para evaluar la
defensa de un fugitivo en eventos en que podra ser torturado en
el pas que le requiere en extradicin. Se consider al interior del
gobierno que no era necesaria ninguna ley o acto administrativo
ante el reconocimiento impuesto a los Estados Unidos de la citada
limitacin. No obstante, para este pas los procedimientos ante
la Secretara de Estado es el nico recurso con que cuentan los

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...117

fugitivos para evitar ser entregados a un pas donde es probable


sean torturados, exponiendo el gobierno que existe la regla de la
no investigacin adoptada por los Tribunales Federales; los Jueces
Federales determinan el cumplimiento de los requisitos contenidos
en los Tratados, certificando al Secretario de Estado para que en
ejercicio de su poder discrecional haga entrega del acusado a los
agentes del pas que lo requiere para enjuiciarlo, cuya decisin es
revisable por va de accin de Habeas Corpus, as lo corrobor
la Ley de Procedimiento Administrativo de los Estados Unidos,
siendo obligatoria la aplicacin del Tratado en lo que respecta a la
no extradicin en eventos de correr riesgo de ser vctima de tortura
en el pas que requiera a la persona. Cohen (1998, p. 519).
Por lo anterior, la decisin del Secretario de Estado podra
violar el Art. 3 de la Convencin y ser reclamado por el fugitivo a
travs del Habeas Corpus.
Este Artculo de la Convencin no requera de desarrollo
legislativo o del establecimiento de alguna accin para que pudiera
cumplirse con la obligacin internacional de no entregar individuos
que pudieran ser torturados. Klimowicz (2000, p. 183)
Se analiza que a la luz del Art. 15 de la Convencin Contra
la Tortura, que es categrica la prohibicin de admitir evidencia
obtenida mediante la tortura en cualquier procedimiento,
incluyendo el de extradicin, debiendo existir un procedimiento
previo de proteccin para el acusado contra el uso injusto de
evidencia irregular e ilegal que pueda ser usada en su contra.
La Situacin Despus del 11 de Septiembre de 2001
Despus del 11 de septiembre, los Estados Unidos han establecido
un sistema de atencin sin precedentes. Se ha encarcelado a miles
de personas sin cargos ni juicio, desarrollando interrogatorios
en desafo a las prohibiciones nacionales e internacionales sobre
la tortura y otros abusos, transfiriendo presos de todo el mundo
utilizando este mtodo. Situacin que recibi critica a nivel
internacional llegando a generar decisiones histricas a la Corte
Suprema sobre el alcance del poder ejecutivo y el compromiso de
los derechos humanos.

118

M artin Hernandez Sanchez

El Centro de Reclusin en Guantnamo Constituye el


Smbolo de la Anarqua del Poder Ejecutivo y un Nuevo
Tipo de Prisin
La existencia de Guantnamo se basa en dos conceptos:
primero, que los detenidos no tienen derechos sustanciales en
virtud del derecho internacional o el derecho nacional de los
Estados Unidos, y segundo, que los detenidos no tienen derecho
a acceder a los tribunales para impugnar su encarcelamiento y
maltrato. Hafetz Jonathan (2007, p. 699).
La Suprema Corte de los Estados Unidos efectu dos
pronunciamientos que se oponen a la ejecucin de esta poltica que
tiene relevancia para el tratamiento del tema. La primera en 2004
en el caso Rasul vs Bush seala que los detenidos en Guantnamo
tienen derecho a impugnar la ilegalidad de su reclusin en la Corte
Federal mediante la presentacin de recursos de Habeas Corpus.
Y la segunda en el caso Hamdan vs Ramsfeld donde cuestiona las
Comisiones Militares creadas por el Presidente para juzgar a los
detenidos formalmente acusados de crmenes. Ese Tribunal expuso
que el Artculo Tercero, comn a los Acuerdos de Ginebra, protege
a terroristas sospechosos, y prohbe no solo los juicios sumarios
militares, sino tambin la tortura y los malos tratos. Para este autor
estas decisiones rechazan el intento del Presidente para librar una
omnipresente y perpetua guerra contra el terror sin ningn tipo
de restricciones legales o de control judicial. Con posterioridad a
estas decisiones los detenidos fueron llevados a otros lugares como
la base area en Afganistn a fin de evitar el control a travs del
Habeas Corpus, como lo hicieron los monarcas de Inglaterra siglos
atrs al enviarse prisioneros ms all de los mares, para evitar
el control legal.
El autor que se cita seala se han mantenido prisioneros en
secreto por la CIA en sitios de detencin secretos, los que se han
denominado sitios negros en los que se ha empleado la tortura
como tcnica de interrogatorio, lugares que provisionalmente
y como efecto de las dos decisiones judiciales referidas fueron
cerrados pero que posiblemente seguirn la situacin expuesta.

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...119

El gobierno ha mantenido presos en centros de detencin


de la CIA, conocidos como sitios negros, sometiendo a tcnicas
mejoradas el interrogatorio, aplicando la tortura incluyendo
hipotermia, la privacin prolongada del sueo, mantener de pie
durante mucho tiempo, utilizar agua para hacer sentir que se
est ahogando En estos sitios se han mantenido altos niveles
de sospechosos de Al Qaeda, pero tambin personas inocentes.
Adems de encarcelar a los presos en centros de detencin operados
por Estados Unidos, han llevado prisioneros a pases como Egipto
y Siria utilizando la tortura y la detencin sin el Debido Proceso;
generando una condena de los pases que defienden los derechos
humanos (Jonathan, 2007, 700).
Con ocasin a los hechos de septiembre de 2001 el gobierno
de los Estados Unidos inici la guerra contra el terrorismo
y su gobierno implant una poltica violatoria a los derechos
humanos y la dignidad a la persona al disponer la detencin de
un nmero de personas en crceles fuera de su territorio, como el
caso de Guantnamo, procedentes de Egipto, Siria, a quienes no
garantiz el Debido Proceso, dejando en manos de Comisiones
militares el procedimiento y juzgamiento de los mismos, en los
cuales se utilizaron tcnicas para interrogar contrarias al derecho
internacional, desconocindose los Convenios de Ginebra y la
Convencin contra la Tortura y los Tratos Crueles, siendo criticados
y no aceptados a nivel mundial.
La Imagen de una Figura Negra con Capucha Encima de una
Caja
Como smbolo veraz de los abusos de los norteamericanos se
constituye la imagen de una figura de negro con capucha encima de
una caja. Desnudo bajo el manto negro de las cortinas extendidas,
de los cables que pasan una fuente invisible de electricidad,
fueron las fotos digitales de un hombre en la crcel iraqu de Abu
Ghraib, que puso en tensin las relaciones entre el Gobierno y la
Corte Suprema de Justicia de ese pas, representando la poltica de
detencin desde los hechos del 11 de septiembre de 2001. Amann
(2005, p. 2085).

120

M artin Hernandez Sanchez

Amann expone que el Presidente de los Estados Unidos decidi


no respetar el derecho de Ginebra, emitiendo memorandos al
ejrcito: las medidas severas de interrogatorio estaban destinadas
aparentemente nicamente a Guantnamo pero encontraron camino
a Afganistn e Iraq; adems no se dio una formacin suficiente
sobre los Convenios de Ginebra a los militares, situacin que fue
comentada por agentes estatales sobre el maltrato a las personas y
la tortura existiendo dudas por parte de guardias, oficiales militares
y agentes del FBI en momentos crticos, pues no estaban seguros
de qu ley aplicar. Los informes sobre las detenciones se enfocaron
a resaltar que solamente tuvieron en cuenta los reglamentos del
ejrcito y los Convenios de Ginebra de 1949, omitindose la
Convencin de la aplicacin de la tortura, concluyndose que el
ejecutivo poda detener a las personas vistas como combatientes
enemigos.
Como respuesta a los ataques del 11 de septiembre de 2001,
el Presidente, haciendo uso de sus plenos poderes y de clusulas
constitucionales, dispuso discrecionalmente la regulacin de los
mtodos de interrogatorio y de detencin, lo que fue rechazado
por la Suprema Corte, y lo que resulta ms grave, dudndose sobre
las fuentes del Derecho, resultando afectadas las garantas de las
personas halladas en custodia militar todo esto se conoci por
documentos filtrados, quedando demostrado un abuso generalizado,
la falta de planeacin y el supuesto conflicto de leyes.
El Convenio Europeo de Derechos Humanos
El Convenio Europeo de Derechos Humanos, aprobado el
4 de noviembre de 1950 en el marco del Consejo de Europa, es
sin duda el ms importante Tratado internacional sobre derechos
humanos de mbito regional europeo Ha desempeado una
funcin poltica importantsima durante el ltimo medio siglo,
ya que ha marcado los requisitos elementales de la democracia
constitucional en Europa Con sede en Estrasburgo, que hasta
1994 estuvo asistido de una Comisin que haca funciones de
filtro Diez-Picazo (2003, p. 154).

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...121

Refiere sobre un Tratado Internacional multilateral, de carcter


regional, que consta de un Prembulo y 59 Artculos divididos
en tres Ttulos o Partes. El primero, establece que con base en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, se busca una relacin
ms estrecha entre los Estados Europeos y una concepcin comn
de derechos humanos. En cuanto a los segundos Artculos, del 19
a 51, se regula la conformacin y funcionamiento del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos; del Artculo 1 al 18, aparece el
reconocimiento de los derechos humanos por los Estados Parte y
la consagracin de los derechos civiles y polticos en el contexto
Europeo.
En el Artculo 3 se consagra la prohibicin a la tortura y en el
Artculo 5 los derechos a la libertad y a la seguridad, es
Artculo. 3. Prohibicin de la tortura. Nadie podr ser sometido
a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes.
Artculo 5. Derecho a la libertad y a la seguridad. Toda
persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad.
Toda persona detenida preventivamente debe ser informada, en
el ms breve plazo y en una lengua que comprenda, de los motivos
de su detencin y de cualquier acusacin formulada contra ella.
Diez-Picazo (2003, pp. 484, 485).
Como en el Sistema Interamericano, para Acceder al Tribunal
Europeo de Derechos Humanos el Agotamiento de los
Recursos Internos
El acceso al Tribunal Europeo de Derechos Humanos est
abierto, como se ha dicho, a todo particular que estime que un
Estado parte, a travs de cualquiera de sus rganos o autoridades,
le ha vulnerado uno de los derechos reconocidos por el Convenio
Europeo o por sus Protocolos. La condicin bsica es que el
particular haya agotado los posibles recursos internos contra la
vulneracin denunciada (art.35 CEDH) Diez-Picazo (2003, p.
156).
Resulta claro y acorde a los casos que a continuacin se
analizan, que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y

122

M artin Hernandez Sanchez

la Comisin Europea de Derechos Humanos en su momento,


impidieron la entrega del requerido en extradicin o la expulsin
del sujeto, que acudi a estos rganos del Sistema Europeo de
Proteccin de los Derechos Humanos, tomando como criterio la
probabilidad o riesgo de que ste sufriera tortura o malos tratos
en el Estado requirente, mientras la Corte Europea de Derechos
Humanos resolviera de fondo el asunto respectivo, evento en el cual
dejaba en firma la decisin inicialmente tomada de existir pruebas
que la persona en el Estado receptor pudiera sufrir torturas o penas
o tratos inhumanos.
Canado Trindade sostiene que en el sistema europeo de
proteccin de los derechos humanos, por ejemplo, las medidas
provisionales de proteccin se han dado, en su gran mayora,
en casos de probabilidad o riesgo de extradicin o expulsin
(permitiendo al peticionario quedarse en el pas en que se
encuentre hasta que la Corte Europea decida el fondo de los casos),
en circunstancias que pudieran, si consumada la extradicin o
expulsin, someter al individuo, en el pas receptor, a tortura o
a penas o tratos inhumanos o degradantes, en los trminos del
Artculo 3 de la Convencin Europea de Derechos Humanos
Siguiendo esta tendencia jurisprudencial, la tratadista
norteamericana Pasqualucci sostiene que en estos casos, en que es
muy probable que el solicitante sufra daos irreparables en el pas
que reside, la Comisin Europea puede pedir que el Estado europeo
que est amenazando con la expulsin o la extradicin se abstenga
de tomar esta accin y permita al solicitante permanecer en el sitio
hasta que la Comisin y la Corte Europeas hayan examinado el
caso. La Comisin Europea determinar esta medida provisional
solo cuando una de las partes presenta pruebas que demuestran
la probabilidad de que de la expulsin podran resultar daos
irreparables. Rey (2008, p. 363-364).
En contraste con el Sistema Europeo de Derechos Humanos, el
Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos no
ha abordado temas como el de la integridad personal en contextos
de la extradicin.
No obstante lo anterior, en el Sistema Interamericano de
Proteccin de los Derechos Humanos existen instrumentos

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...123

internacionales que castigan el mal trato y la tortura y prevn para


los eventos de extradicin, la obligacin de los Estados Partes de
no concederla, de existir presuncin fundada de que corre peligro
la vida del sujeto requerido, o de que ser sometido a tratos crueles,
inhumanos o degradantes, aparece como forma implcita de acceso
a la justicia, segn la Convencin Interamericana para Prevenir y
Sancionar la Tortura.
d. La extradicin y los casos de tortura
La Convencin establece en su Artculo 13 la prohibicin de
extraditar o devolver a su pas a una persona requerida cuando
haya presuncin fundada de que corre peligro su vida, de que ser
sometida a tortura, tratos crueles, inhumanos, o degradantes, o de
que ser juzgada por tribunales de excepcin o ad hoc en el Estado
requirente Carmona (2005, p. 38,82).
En igual sentido, esa clusula figura como derecho al Debido
Proceso, segn la Convencin Interamericana para Prevenir y
Sancionar la Tortura
b. El Debido Proceso y la extradicin
Otro precepto que forma parte del Debido Proceso, aunque
desde otra perspectiva, es la ltima parte del Artculo 13 de
la Convencin sobre la tortura que prohbe la extradicin o la
devolucin de una persona requerida cuando haya presuncin
fundada de que corre peligro su vida, de que ser sometida a
tortura, tratos crueles, inhumanos o degradantes en el Estado
requirente. Carmona (2005, p. 82).
Casos en el Contexto del Sistema Europeo de Derechos
Humanos
Amparo de vctima de la violencia conyugal, perseguida por la
fe, el gnero y la religin. Caso Ahmadpour Contra Turqua. La
seora Latife Ahmadpour (Derya Neverdi) nacida en Irn, present
demanda el 14 de marzo de 2008 en contra de la Repblica de
Turqua, invocando no fuera deportada a Irn; el Tribunal Europeo
de Derechos Humanos comunic al Gobierno de Turqua que no
deba ser deportada hasta que se resolviera la demanda.

124

M artin Hernandez Sanchez

La demandante naci en 1974, viva en Krklareli, Capital de


la Provincia de Krklareli, Tracia Oriental, en la parte europea de
Turqua. Se divorci de su esposo en Irn, siendo l designado
tutor legal de los hijos de la pareja. En octubre 2 de 2005 lleg
a Turqua con sus hijos, a quienes llevara sin el consentimiento
de su exmarido, escapando de la violencia de ste. Acudi ante
autoridades nacionales y a la Oficina del Alto Comisionado de
las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) solicitando
asilo temporal y permanente. En septiembre de 2006 se casa
con un ciudadano iran convertido al cristianismo, adoptando
tal creencia un mes despus. El ACNUR rechaza la peticin de
asilo, al igual que el Ministerio del Interior; en noviembre de
2007 fue informada que sera deportada, acudiendo al Tribunal
Administrativo de Ankara-Capital de Turqua, invocando anular la
decisin de deportacin y ordenara su paralizacin. El proceso fue
interrumpido, al no ubicrsele. En febrero de 2008 fue alojada en
el Centro de Admisin y Alojamiento de Extranjeros en Kumkapi,
junto a la Comisara de Polica de Estambul.
El 10 de abril de 2008 el ACNUR reconoci su condicin de
refugiada:
El 10 de abril de 2008, tras haber sido interrogada, la
demandante fue reconocida como refugiada segn el mandato
del ACNUR. El ACNUR consider creble las afirmaciones de
la demandante de que sus hijos haban sufrido abusos fsicos
y sexuales por parte de su padre; que ella haba sido objeto de
violencia conyugal y que haba escapado de Irn para poder salvar
a sus hijos y a s misma. El informe del ACNUR seala adems
que los actos de la demandante eran punibles segn la Ley Iran.
El ACNUR consider tambin que la demandante se haba casado
con un cristiano converso; que se haba convertido y que haba
tenido una hija de l, la cual haba sido bautizada y tena un nombre
cristiano. Adems, se saba que la demandante haba solicitado
asilo en Turqua. El ACNUR concluy que la demandante tena
un miedo fundado a ser perseguida por motivo de su fe, gnero
y opinin poltica, y la reconoci como refugiada debido a sus
opiniones polticas, por ser miembro de un grupo social particular
y por su religin. Tribunal Europeo de Derechos Humanos (2010,
Seccin 2. Sentencia de junio 15).

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...125

El Tribunal provisionalmente ordena no deportarla en 2009. No


recibi respuesta del Ministerio del Interior ante la peticin de ser
liberada, al igual que sus hijos. En octubre 7 de 2009 el Ministerio
del Interior concedi permisos por seis meses de residencia a la
demandante y sus hijos, siendo liberados de su detencin.
La seora Latife Ahmadpour (Derya Neverdi) aduce como
violados los Artculos 2 y 3 del Convenio Europeo de Derechos
Humanos en cuanto a que su expulsin a Irn la expondra a un
riesgo real de muerte o de maltrato.
El Gobierno de Turqua que examin la solicitud de asilo
temporal por sus autoridades, siendo rechazada al no hallar temor
fundado de persecucin, que no se encontraba en riesgo de padecer
maltrato en Irn:
La demandante por su parte aleg que, de ser trasladada
a Irn, se vera expuesta a un claro riesgo de muerte o maltrato,
dado que se haba casado con un cristiano converso, un matrimonio
no reconocido por las autoridades iranes, por lo que constitua
adulterio, y que haba sacado a sus hijos de Irn, un delito
punible segn la Ley Iran, adems de que se haba convertido
al cristianismo. Subray al respecto que el ACNUR le haba
reconocido su condicin de refugiada. Tribunal Europeo de
Derechos Humanos (Seccin 2 . Sentencia de 15 junio 2010).
El Tribunal resolvi que a partir de que a la demandante y sus
hijos les concedieron permiso temporal de residencia, -pendiente
para ese momento de renovacin-, y conforme a una serie de casos
de su lista en contextos de deportacin y extradicin, y dispuso que
a los demandantes les fuera concedido el permiso de residencia con
el propsito de asilo o pendientes de su reubicacin en un tercer
pas, situacin aplicable al evento planteado. Lo anterior, mxime
que los permisos otorgados fueron por un breve tiempo, reiterando
su doctrina.
El Tribunal reitera en relacin con ello, que ha decidido
destacar una serie de demandas de su lista de asuntos en los que,
en contextos de deportacin y extradicin, a los demandantes les
fue concedido el permiso de residencia con el propsito de asilo o
pendientes de su reubicacin en un tercer pas (vase, por ejemplo,

126

M artin Hernandez Sanchez

Carmen Emilia Rojas Arenas. c Pases Bajos.. Tribunal Europeo


de Derechos Humanos. (Seccin 2 . Sentencia de 15 junio 2010).
En el caso anterior, se puede constatar que existi un verdadero
y real riesgo para la seora Latife Ahmadpour (Derya Neverdi),
de ser condenada en su pas natal: su conducta constitua delito a
la luz de la ley de all, al sacar a sus hijos sin el permiso del ex
marido, como casarse con un cristiano converso; el convertirse al
Cristianismo. Pese al evidente respeto al derecho interno de los
Estados, el Tribunal Europeo encuentra que correra alto riesgo de
ser maltratada e incluso de ser condenada a muerte, debiendo recibir
el mismo trato de aquellos a quienes han pedido en extradicin y
que se teme van a recibir malos tratos o seran condenados a muerte,
se niega su entrega, de lo contrario se vulnerara el Artculo 3 de
la Convencin al ser evidente la posibilidad de ser perseguida
en su pas; as mismo en cuanto al Artculo 5.1. Se encontr que
por pretexto de brindarle proteccin y mientras se defina su
deportacin fue arbitrariamente privada de su libertad al igual que
sus hijos en el Centro de Admisin y Alojamiento para Extranjeros
Kirklareli, que no tena regulacin legal ni un lmite temporal.
Se observa que a nivel mundial priman la dignidad humana y
el respeto por las creencias religiosas, polticas e ideolgicas como
funcin de los Estados en desarrollo de la Convencin Europea de
Derechos Humanos, encontrando incluso insuficientes las promesas
del Estado Iran.
Activista y opositor poltico. Existiendo permiso de residencia
renuncia a su aplicacin. Caso Aspichi Dehwari contra Holanda.
El seor R ahim Mahammad Aspichi Dehwari, ciudadano natural
de Irn, acudi ante la Comisin Europea de Derechos Humanos
el 18 de junio de 1997 en queja presentada contra el Reino de los
Pases Bajos, que llega a conocimiento del Tribunal Europeo el 12
de febrero de 1999.
En la peticin, que tuvo como fundamentos de hecho, se
encuentra que:
El demandante lleg a los Pases Bajos el 19 de enero de
1995 y solicit asilo o, en su defecto, un permiso de residencia
por razones imperiosas de carcter humanitario. En apoyo de su

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...127

peticin aleg que l haba participado activamente como opositor


poltico del rgimen iran desde 1977. En un principio, mientras
estudiaba en la universidad de Zahedan, haba estado involucrado
con organizaciones que luchan por los derechos de la minora
Baluchi. En 1980 se haba convertido tambin en partcipe de
la Organizacin Comunista Sazmaneh Cherkhaye Fedaiye-eKhalq Irn (Pueblo Iran Fedayeen Organizacin, en lo sucesivo,
fedayines). Despus de un ataque de las fuerzas gubernamentales
en la Universidad en 1980, el demandante haba sido arrestado y
detenido durante un mes durante el cual haba sido maltratado y
sometido a un simulacro de fusilamiento. Tras su puesta en libertad,
no se le haba permitido volver a la universidad. Tribunal
Europeo de Derechos Humanos. (Sentencia de 27 abril 2000).
Con posterioridad fue detenido como sospechoso de actividades
comunistas y mantenido en prisin durante dos aos en Tehern, en
la prisin de Evin, as como de ser lder de una faccin minoritaria.
Recibi mal trato, obligado a firmar una declaracin de abstencin
de futuras actividades polticas. En 1991, fue detenido tras
organizar una huelga y la ocupacin de fbrica en que trabajaba; fue
golpeado y obligado a permanecer de pie durante largos perodos
de tiempo; su empleador promovi su liberacin, sealando que
ste era indispensable para la fbrica, luego de ser amenazado de
otra huelga por los trabajadores. En 1994 fue nuevamente detenido,
mientras distribua panfletos. Por temor huy del pas.
Las autoridades de Holanda rechazaron la solicitud de asilo o
de manera subsidiaria un permiso de residencia; en igual sentido
fue resuelta su reclamacin y recurso posterior a dicha negativa.
El 5 de febrero de 1997, el Tribunal Regional de La Haya en
msterdam, decidi de manera definitiva esgrimiendo que no
tena fundamentado su afirmacin de que tema por persecucin
en Irn, fue contradictorio, no ha conocido que de ser expulsado,
se expondra a un riesgo real de ser sometido a trato contrario al
Artculo 3 de la Convencin Europea de Derechos Humanos. Las
partes llegan a un arreglo amistoso, en el que el Estado asumi los
gastos en que incurri el demandante en el procedimiento.
El Tribunal encontr que exista un permiso de residencia para
el demandante y que ste ya no desea continuar con su aplicacin.

128

M artin Hernandez Sanchez

Dio aval al acuerdo de las partes, pero record que en varios casos
se ha pronunciado sobre la responsabilidad asumida por los Estados
en virtud de la Convencin por quejas sobre la no existencia de
razones fundadas para creer que para la persona, de ser expulsada
o extraditada, exista un verdadero peligro de ser sometido a tratos
inhumanos o degradantes en el pas de destino.
En el presente caso, pese a existir solucin amistosa por las
partes, es importante la doctrina de la Corte en el sentido de reiterar
en la Fuente de Responsabilidad Internacional de los Estados, que
se encuentra en la Convencin Europea de Derechos Humanos, en
virtud de la cual los Estados deben adelantar un examen riguroso
de las circunstancias en que disponen la entrega o la deportacin
de una persona, verificando el verdadero peligro a que puedan
ser sometidos a tratos degradantes o inhumanos. Ante los
antecedentes de las detenciones de que fuera objeto el demandante,
el Estado accede a una solucin amistosa de no deportarlo a Irn e
indemnizarlo en los gastos en que incurri, evitndose una condena
internacional.
Complejidad fctica. Refugiado que falsea su identidad. Caso
Bogdanovski contra Italia. La demanda se presenta en contra de
la Repblica de Italia y llega a conocimiento del Tribunal Europeo
de Derechos Humanos el 30 de julio de 2001. El Demandante alega,
que su detencin en espera de extradicin fue excesivamente larga,
presentndose retrasos en el lugar de detencin y no poder obtener
las reparaciones por las violaciones de su derecho a la libertad
conforme a los Artculos 5 y 5.1 de la Convencin Europea de
Derechos Humanos.
Fundamentos Fcticos de la Demanda
La Corte Europea dispone la no extradicin hasta la decisin
final de sta por un Tribunal. El demandante es un ciudadano de
Serbia. Naci en 1980 y vive en Silvi Marina; y el 21 de marzo
de 2000, bajo el nombre de Kristijan Bogdanovski, se le concedi
amparo bajo la Convencin de Ginebra de 28 de julio de 1951 por
el Centro Italiano autorizado para la concesin del Estatuto de
Refugiado. El 12 de septiembre de 2000, fue puesto en custodia

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...129

en espera de la extradicin por la Polica de Teramo, en ejecucin


de una orden internacional de detencin en contra de Miroslav
Bogdanovski, porque pensaban que el solicitante era esa persona.
Neg ser la persona buscada, dijo que perteneca a los servicios
secretos de la polica Serbia y ser vctima de un complot para su
eliminacin para evitar la divulgacin de importantes secretos
polticos y militares sobre el conflicto de su pas. La Corte de
Apelaciones el 9 de octubre de 2000 niega la solicitud de libertad
y se opuso a la extradicin por no ser procedente respecto de un
refugiado poltico.
El Tribunal de Apelaciones en mayo 9 de 2001 emite dictamen
favorable a la extradicin la que deba estar sujeta a la aprobacin
de las autoridades Yugoslavas de no condenar al demandante a
una pena mayor a la que se le puede imponer en Italia; resalt que
haba hecho declaraciones falsas sobre su identidad. El Ministro
de Justicia firm la orden de extradicin.
Pese a lo anterior:
A raz de una carta que haba sido enviada el 9 de julio de
2001 por la Oficina de Comisionado de Italia para los Refugiados,
el 16 de julio el Ministro de Justicia suspendi la ejecucin de
la extradicin y pidi al Comit para la Concesin del Estatuto
de Refugiado revisar la situacin del demandante a la luz de las
conclusiones del Tribunal de Apelacin. Aadi que si se demuestra
que la condicin de refugiado se concede al demandante sobre la
base de declaraciones falsas, debera haber sido extraditado bajo
las condiciones establecidas.. Tribunal Europeo de Derechos
Humanos (Sentencia de 14 diciembre 2006).
El Tribunal Europeo a solicitud del demandante pide la
suspensin de la orden de extradicin, siendo acatada por el
Gobierno Italiano.
El mismo da, un mdico de la Asociacin de Mdicos contra
la Tortura realiz un examen mdico del solicitante. Apareci
entre otras cosas, que no tena armas de fuego, y algunas
cicatrices que pueden atribuirse a la aplicacin de electrodos
en la espalda y en los genitales, as como cortes en la mueca.

130

M artin Hernandez Sanchez

El demandante seal que las cicatrices son el resultado de


actos sufridos durante su visita a Kosovo. El solicitante pareca
encontrarse en estrs postraumtico. Tribunal Europeo de
Derechos Humanos (Sentencia de 14 diciembre 2006).
El 30 de julio de 2001 el Comit para la Concesin del Estatuto
de Refugiado encontr que se le haba privado de la tal condicin,
motivados en la informacin falsa suministrada por l sobre su
identidad; el Ministro de Justicia inform a la Fiscala y a la
Interpol la condicin de refugiado, suspendiendo la ejecucin de
la orden de extradicin y el 5 de octubre de 2001 el Ministro de
Justicia retir la orden de extradicin. El 8 de octubre de 2001 se
ordena su libertad.
Decisin del Tribunal. En sentir del Tribunal slo el desarrollo
del procedimiento de extradicin justifica la privacin de la
libertad (Art. 5.1. de la Convencin), que si sta no se adelanta
con la debida diligencia, la detencin debe justificarse. En el caso
propuesto, el Tribunal encuentra que fue detenido con fines de
extradicin; el demandante neg ser la persona buscada, tuvieron
que designar expertos para establecer su edad, rasgos; que estos
retrasos no llevan a concluir que fue excesivo el trmite de
extradicin, interviniendo muchas autoridades; que la extradicin
ha sido suspendida por solicitud del Alto Comisionado para los
Refugiados y el propio Tribunal de Justicia, que no se puede culpar
a las autoridades italianas por la suspensin de una medida cuya
aplicacin se dirigi a un riesgo inminente de dao irreparable para
el demandante, segn dos organizaciones internacionales.
Al mismo tiempo, la Corte considera que las autoridades
competentes no estn obligadas a liberar a la demandante
antes de haber recogido la informacin necesaria acerca de su
condicin de refugiado y de los peligros a los que habra sido
expuesta en Yugoslavia. Adems, el demandante fue liberado
el 9 de octubre de 2001, dos meses y veintitrs das despus de
la suspensin de la ejecucin de la extradicin. En opinin de
la Corte, este perodo no es excesivo o irracional. Tribunal
Europeo de Derechos Humanos (Sentencia de 14 diciembre
2006).

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...131

La Corte Europea de Derechos Humanos, encuentra que no se


vulner el derecho a la libertad conforme a los Artculos 5 y 5.1
de la Convencin Europea.
El caso muestra cmo en apariencia existi vulneracin a
la dignidad humana, al Debido Proceso y a las garantas del
demandante por la demora en el trmite de la extradicin, que en
ltimas fue denegada por su condicin de refugiado; analizando
ms all de lo alegado por las partes, este Tribunal Internacional
encontr que el caso brindaba una complejidad alta, mxime que
la persona presentaba signos de abuso y desorden por estrs posttraumtico, que el peticionario alegaba otra identidad, la negativa a
someterse a pruebas para determinar su identidad, siendo evidente
que el trmite del proceso de extradicin no fue excesivo, siendo
justificada la detencin.
En cuanto a la liberacin del peticionario, para el Tribunal la
decisin del Ministro de Justicia no se puede comparar con una
orden de libertad, es un acto de poder poltico, que las autoridades
judiciales deban examinar e interpretar no era esperada la
liberacin y revocada la orden de extradicin. No encuentra que
no existiera diligencia ni que la detencin fuera ilegal, por lo que
no hubo violacin a la Convencin Europea de Derechos Humanos.
Exitoso empresario vctima de persecucin poltica. Caso
Mokallal contra Ucrania. Demanda presentada ante la Corte
o Tribunal Europeo de Derechos Humanos contra Ucrania por
el Seor Abbas Lejos Abolfazl Mokallal, nacional iran, el 8
de abril de 2010, por considerar ilegal su detencin con fines de
extradicin. Pidi se prohba al Gobierno de Ucrania su extradicin
a Irn, por la existencia de riesgo de persecucin poltica. El
Tribunal ordena que no se extradite hasta que resuelva el caso. El
27 de septiembre de 2010 se inform que el proceso de extradicin
haba terminado y se encontraba libre.
El Seor Abbas Lejos Abolfazl Mokallal, naci en 1971,
desde 1995 trabaja en Ucrania, vive en Odessa con su familia, todos
Ucranianos, su pareja y cinco hijos menores. Con ocasin al xito en
sus negocios, en 2007 fue invitado a reunirse con el Presidente de

132

M artin Hernandez Sanchez

Irn para recibir un premio por su xito empresarial, al cual se neg,


por no estar de acuerdo con las polticas internas y externas; en
2009 otorg apoyo financiero a uno de los candidatos presidenciales
de oposicin; a los partidarios de stos se les persigui. Le fue
iniciado un proceso penal por peculado en Irn y el 31 de junio de
2009, se le incluy en la lista de personas buscadas por la Fiscala
de Tehern y se emiti una orden de arresto internacional. En
febrero 11 de 2010 solicit la condicin de refugiado en Ucrania.
Fue detenido con fines de extradicin el 3 de abril de 2010,
dejado en custodia; en junio de ese ao solicit su libertad, la cual
le fue negada por la Fiscala de Distrito Odessa Malinovskiy. El
12 de julio la Embajada de Irn inform que no era ya necesaria
la detencin del demandante a un arreglo dado amistoso y uno de
los perjudicados en su caso, dejndosele en libertad, concluyendo
el trmite de extradicin.
El demandante en el presente caso aleg su privacin ilegal de
la libertad, al no existir normas de derecho interno que regularan la
situacin; no poda ser extraditado al estar pendiente la resolucin
sobre la peticin de asilo. El Gobierno por su parte manifest que el
procedimiento penal regulaba el trmite y que durante la detencin
no tuvo la condicin de refugiado.
El Tribunal Europeo encontr que la detencin se produjo
con fines de extradicin o expulsin; no puede confundirse
que la detencin sea slo para cubrir el curso del trmite de la
extradicin; encontr violacin al Artculo 5.1 de la Convencin
para la detencin efectuada del 3 de abril al 17 de junio de 2010, por
falta de base jurdica para su detencin, al no existir marco legal
en el derecho interno; en igual sentido entre el 17 y el 29 de junio
de 2010, momento para el cual se adoptan las normas internas para
regular el trmite se vulnera el Artculo 5.1 de la Convencin; . en
cuanto a la detencin entre el 29 de junio y el 12 de julio de 2010,
el Tribunal encuentra violacin al Artculo 5.1. por cuanto la Ley
de Ucrania prohbe la extradicin de nacionales, aspecto que se
omiti mxime la condicin de refugiado. Entre el 12 y el 14 de julio
de 2010, la Corte halla que hubo violacin al Artculo 5.1, no est
convencida de que las autoridades hubieran sido giles. Tribunal
Europeo de Derechos Humanos (Sentencia de 10 noviembre 2011).

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...133

Se observa cmo a pesar de que Irn manifiesta que no requiere


la detencin con fines de extradicin, el Tribunal va ms all y
encuentra indispensable verificar si se present alguna violacin de
las alegadas por el demandante, al no ser suficiente que se ponga en
riesgo a ste de ser extraditado a Irn, ya que en la detencin del
requerido no existi fundamento legal, no se valor su condicin de
refugiado, y lo ms grave, que como nacional no era viable conceder
la entrega. Para el tribunal existe violacin a la dignidad humana.
Temor de mal trato de presunto responsable de actos de
terrorismo. Inexistencia de riesgo. Caso Murat Gasayev contra
Espaa. La demanda se fundamenta en los siguientes hechos:
El demandante, ciudadano ruso de origen checheno, lleg
a Espaa el 26 de mayo de 2005. Fue arrestado en este pas el
1 de diciembre de 2006 y detenido en espera de ser extraditado
en base a una orden de arresto internacional dictada el 28 de
septiembre de 2006 por las autoridades de la Federacin de
Rusia, por un presunto delito de pertenencia a una banda armada
(Artculo 209.2 del Cdigo Penal de la Federacin de Rusia). En
efecto, el demandante habra formado parte de una organizacin
responsable de actos terroristas contra las autoridades locales y
federales, as como contra militares y civiles.. Tribunal Europeo
de Derechos Humanos (Decisin de 17 febrero 2009).
En septiembre de 2007 el Fiscal de la Federacin Rusa emite un
documento garantizando que las condiciones de detencin no seran
inhumanas ni degradantes, el Comit contra la Tortura podra
visitarlo; en el evento de ser condenado a privacin de la libertad,
sta no superara los veinticinco aos; si fuere cadena perpetua,
sera objeto de revisin a los veinticinco aos o de medidas de
gracia o de suspensin provisional.
En el presente caso el Tribunal admite que la ejecucin de la
garanta de las visitas de funcionarios del Comit contra la Tortura
de Naciones Unidas es materialmente imposible conforme a las
funciones de stos; pero el Estado solicit garantas suplementarias
a la Federacin Rusa; encuentra que la Audiencia Nacional
Espaola solicita al Comit contra la Tortura y a la Embajada en

134

M artin Hernandez Sanchez

Mosc ejercer vigilancia; el Tribunal se adhiere a lo esgrimido


por la Audiencia Nacional y encuentra suficientes las garantas
de la Federacin Rusa, por lo que no admite las denuncias del
demandante (Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Decisin
de 17 febrero 2009).
El caso muestra que pese al temor de recibir malos tratos por
parte del demandante, el Estado requerido, Espaa, solicit las
garantas pertinentes e incluso dispone la vigilancia de la situacin
del requerido, que en sentir del Tribunal fueron suficientes, por lo
que no encontr riesgo de que fuera mal tratado. Es en el contexto
del Convenio Europeo de Derechos Humanos, que se examina la
Responsabilidad internacional de los Estados Partes, en el presente
caso Espaa, concluyendo el Tribunal que no existe en el Convenio
y sus Protocolos el derecho a no ser extraditado.
El requerido acepta extradicin simplificada previa garantas
de respeto por los derechos humanos. Caso Olaechea Cahuas
contra Espaa. La demanda es formulada por el ciudadano
peruano el seor Adolfo Hctor Olaechea Cahuas contra el Reino
de Espaa, ante el Tribunal Europeo de Derechos Humanos el 6
de agosto de 2003,
por no haber disfrutado de un proceso equitativo en el
procedimiento de extradicin seguido con Per, por correr
el riesgo de ser vctima de malos tratos una vez trasladado al
pas de destino, por la falta de legalidad de su arresto con el
fin de ser extraditado y por el incumplimiento de las medidas
cautelares impuestas por el Tribunal de cara a la suspensin de
la extradicin. Violacin de los Arts. 3, 5.1 f) y 6.1 del Convenio:
inexistencia; Violacin del Art. 34 del Convenio: existencia:
estimacin parcial de la demanda. Tribunal Europeo de
Derechos Humanos (Sentencia de 10 agosto).
Como fundamento fctico fue expuesto: El 3 de julio de
2003, el demandante, presunto miembro de una organizacin
Sendero Luminoso (grupo terrorista fundado en 1970, cuya
finalidad sera transformar el sistema poltico en Per en un
rgimen comunista proletario a travs de la lucha armada), fue
arrestado en Almera (Espaa) en un control rutinario de la

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...135

polica de las listas de personas registradas en los hoteles de la


provincia, en base a una orden de arresto internacional dictada
por las autoridades peruanas. El demandante fue detenido
preventivamente a la espera de ser extraditado Tribunal
Europeo de Derechos Humanos (Sentencia de 10 agosto).
Acept el demandante una extradicin simplificada, exigiendo
que Per le garantizara proceso justo, la salud corporal y una vida
carcelaria acorde a los Tratados internacionales, y el acceso a la
prensa. El 18 de julio de 2003, la Audiencia Nacional encuentra
procedente la extradicin para ser juzgado por el delito de
terrorismo por las autoridades del Per.
Por decisin de 18 julio 2003, la Audiencia Nacional declar
procedente la extradicin del demandante con el fin de ser juzgado
por las autoridades peruanas, del delito de terrorismo. Seal el
contenido de la nota verbal diplomtica dirigida por la Embajada
de Per, cuyos trminos fueron los siguientes:
En relacin con la garanta de que el condenado no ser
sometido a penas que atenten contra su integridad corporal o
a tratos inhumanos o degradantes, exigimos que se notifique
a las autoridades espaolas que, Per, formando parte del
Convenio Americano sobre los Derechos Humanos, el Convenio
Interamericano para Prevenir y Sancionar la Tortura, y el Pacto
Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, dicho ciudadano
[el extraditado] cuenta con las garantas suficientes de un trato
basado en el respeto de la dignidad inherente al ser humano y sobre
la garanta de su integridad fsica, psquica y moral reconocidas
por los principales instrumentos de la proteccin de los Derechos
Humanos.
()
1. El Artculo 140 de la Constitucin peruana seala que la pena
de muerte solo podr ser aplicada por el delito de traicin a la patria
en caso de guerra, y por el delito de terrorismo, () Los delitos de
terrorismo que hayan sido imputados al acusado, Adolfo Olaechea
Cahuas, no sern castigados con la pena de muerte, conforme al
Decreto Ley nm. 25475 y al Decreto Legislativo nm. 921.

136

M artin Hernandez Sanchez

2. Sin embargo, el delito de terrorismo previsto por el Artculo


3 a) del Decreto Ley nm. 25475 ser castigado con una pena de
cadena perpetua. Con el fin de facilitar la extradicin conforme
al artculo 10.2, se garantizar que, aunque el demandante haya
sido declarado culpable en el marco de un proceso justo, la pena
de cadena perpetua no ser aplicada, sino aquella inmediatamente
inferior. (Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Sentencia de
10 agosto).
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en el caso analizado
manifest que no exista violacin al Convenio Europeo, que pese
a la gravedad del delito por el que se reclam al demandante,
el Estado requirente se comprometi a garantizar que no sera
sometido a penas crueles ni a tratos inhumanos, que cumplira sus
obligaciones derivadas de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, que conforme a la ley de ese Estado no le sera aplicada
la pena de muerte e incluso que la cadena perpetua no le sera
aplicada sino la inmediatamente anterior.
Negacin de la extradicin por falta de garantas en el
procedimiento.Mora en la resolucin del pedido. Caso SnchezReisse contra Suiza. Demanda de ciudadano argentino contra
Suiza presentada ante la Comisin el 10 de mayo 1982. Segn el
reclamante, el procedimiento seguido por el Tribunal Federal para
conocer de sus peticiones de puesta en libertad ste haba infringido
el Art. 5.4 del Convenio, por falta de garantas en el procedimiento:
existencia. Violacin del Art. 5.4 por sobrepasar el plazo breve
para resolver: existencia. Estimacin de la demanda.
En el asunto Snchez-Reisse. El Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, constituido conforme al Artculo 43 del Convenio
para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades
Fundamentales.
La demanda se present el 10 de mayo de 1982 por el ciudadano
argentino Leandro Snchez-Reisse contra Suiza, por un presunto
incumplimiento de las exigencias del Art. 5.4 del Convenio Europeo
de Derechos Humanos.
Se plante como fundamento fctico que:
El seor Leandro Snchez-R eisse , hombre de negocios
argentino, nacido en 1946 en Buenos Aires, tena su domicilio

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...137

y el de su mujer y sus dos hijos, desde haca muchos aos, en


Florida (Estados Unidos de Amrica). Detenido en Suiza para su
extradicin, se opuso a esta peticin y pidi que se le pusiera en
libertad provisional.
Por orden del Departamento Federal de Polica se detuvo al
demandante en Lausana en la noche del 12 al 13 de marzo de
1981 y lo traslad inmediatamente a la crcel de Champ-Dollon,
en Ginebra.
Las autoridades de la Repblica Argentina haban pedido
por radiogramas, el 10 y el 11 de marzo a sus homlogas de la
Confederacin Helvtica, que les ayudaran a descubrir a los cinco
presuntos autores del secuestro del banquero uruguayo K, acaecido
en Buenos Aires el 18 de febrero. Los secuestradores haban exigido
un rescate; y que la esposa y la hermana de K se trasladaran
sucesivamente a Pars, a Zurich y a Ginebra donde deban ingresar
el dinero en una cuenta abierta a su nombre en el Credit Suisse.
La Interpol en Buenos Aires solicita el 13 de marzo de 1981 la
detencin provisional de los sospechosos, para su extradicin; por
lo que el 16 de marzo el Departamento de Polica expide la orden
de detencin de Snchez-Reisse, la cual le fue notificada el 18
de marzo de 1981; la Embajada de Argentina en Berna confirm
la solicitud de Interpol, referente a cinco sbditos argentinos,
apoyando la pretensin.
Igualmente el 26 de mayo de 1981 la Embajada de la Repblica
Argentina, presenta al Departamento de Polica una Comisin
Rogatoria sobre el caso del secuestro del financiero argentino C,
ocurrido en Buenos Aires el 8 de mayo de 1979, atribuido al mismo
grupo; Comisin ejecutada en Ginebra. La Embajada de Argentina
en julio de ese ao presenta la segunda demanda de extradicin.
El requerido se opuso a su extradicin manifestando que no
se cumpla con los requisitos formales contenidos en el Convenio
de extradicin entre Suiza y Argentina, al no describir los hechos
imputados; que era inocente de delitos de secuestros atribuidos
y se trataba de delitos de naturaleza poltica. Resalt que de
concederse su entrega se violaran los Art. 3 y 6 del Convenio

138

M artin Hernandez Sanchez

Europeo de Derechos Humanos, pues sera expuesto a ser tratado


inhumanamente, y careca de garantas de que se le hiciera justicia.
El Tribunal Federal el 3 de noviembre de 1982, acepta la
oposicin y deniega la extradicin al encontrar que existan serias
razones para temer que el trato que se le dara, bien antes del fallo
o al ejecutar la pena, violara normas con relacin a los Derechos
Humanos. Adems respecto a los delitos imputados stos fueran
esclarecidos y juzgados por las autoridades del Cantn de Ginebra,
por lo que dispuso mantener la detencin hasta que se resolviera
el proceso penal, el tema de la prisin preventiva.
En Suiza la Fiscala lo acus de delito frustrado de extorsin,
convirtindose su detencin en prisin preventiva. El 25 de Abril
de 1983 confes ser culpable de tentativa de extorsin y chantaje en
el asunto K y el 29 de noviembre de ese ao el Tribunal Supremo
del Cantn de Zurich, lo conden a la pena de reclusin de 4 aos
y 9 meses con abono de los 393 das de prisin preventiva; otorgado
el rgimen de semi-libertad, se fug en noviembre de 1985.
En tres oportunidades haba pedido su libertad y le haba sido
negada, concedindola nicamente a la esposa del requerido, quien
estaba detenida con l.
La negativa a conceder la libertad se fund en que se solicit
la extradicin por autoridades argentinas haciendo referencia no
solo al caso del secuestro del banquero uruguayo K, sino tambin
al del financiero argentino C y no se descartaba la participacin del
requerido en uno de los dos asuntos, existiendo verdadero peligro
de fuga pues estaba domiciliado en Estado Unidos.
El trmite de la extradicin entre Suiza y Argentina, se regula
por el Tratado Bilateral sobre el asunto y en su defecto por el
Derecho Internacional. El Tratado es de 1912 y no regula las
modalidades de fiscalizacin judicial de la detencin, por lo que
se aplica el derecho suizo y conforme a una ley de 1982 se deleg
en el Departamento General de Polica y el Tribunal Federal las
atribuciones en materia de extradicin.
El gobierno Suizo en 1968 sealaba algunas lagunas de la ley,
frente a la imposibilidad de acudir ante un rgano judicial para
controvertir la detencin.

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...139

Ante el Tribunal el demandante afirma que las modalidades y


duracin de sus peticiones de libertad cumplieron las exigencias
legales y que el recurso de reposicin no le representaba garantas,
al no poder acudir al Tribunal Judicial directamente.
El gobierno se opone a la existencia del derecho a comparecer
personalmente y que la privacin de la libertad de una persona
sometida a un trmite de extradicin corresponde a una medida
de ayuda mutua internacional, que deja en un segundo plano la
circunstancias individuales.
El gobierno encuentra adecuados varios factores para justificar
la duracin de la detencin como la causa de sta el que no se
puede separar fcilmente del procedimiento para concederla y la
naturaleza mixta de la extradicin.
El Tribunal Europeo encuentra que el demandante tena derecho
a que se resolviera en plazo breve afirmativa o negativamente la
legalidad de su privacin de libertad. No encuentra razn para
dejar sin la garanta de rapidez establecida en el Art. 5.4 al seor
Snchez-Reisse, por lo que la duracin de la detencin fue excesiva
superndose el plazo breve del Art. 5.4.
El Tribunal declar que se viol el Art. 5.4 por falta de garantas
en el proceso, al sobrepasar el plazo breve y ordena el pago de
6.868 francos suizos como costas y gastos. Tribunal Europeo de
Derechos Humanos (Sentencia de Octubre 21 de 1986).
En el caso examinado, el Tribunal realiz especial anlisis al
lapso de la detencin en espera de que se resolviera la extradicin,
hallando que pese al cumplimiento de los trmites por el Estado
requerido, existi violacin a la dignidad de la persona por la espera
a que fue sometido, cuando el Estado debi adelantar de manera
diligente la actuacin interna con miras a resolver la situacin del
demandante.
Terrorista condenado en rebelda invoca la cadena perpetua
sin posibilidad de pena de muerte. Caso Saoudi contra Espaa.
Demanda de ciudadano argelino contra el Reino de Espaa
presentada ante el Tribunal el 8 de junio de 2006 por la orden de
extradicin para ser juzgado, que conllevara un riesgo cierto de ser

140

M artin Hernandez Sanchez

condenado a muerte o a cadena perpetua; por la posible violacin


de los Arts. 2 y 3 del Convenio: inexistencia: carencia manifiesta
de fundamento de la demanda: inadmisin.
El demandante, el seor Youb Saoudi, es un ciudadano
argelino, nacido en 1960. Se encuentra a la espera de ser extraditado
en Catalua. El demandante, ciudadano argelino, lleg a Espaa en
una fecha desconocida. Fue arrestado el 11 de septiembre de 2003
en Salt (Gerona) y de acuerdo con una orden de arresto internacional
de 12 de abril de 1999 dictada por el Juez de Instruccin de la
Sala Primera del Tribunal de Sidi Bel Abbes (Argelia), en espera
de extradicin por presuntos delitos de creacin de grupo armado
terrorista y tenencia de folletos que hacan apologa del terrorismo.
Entre tanto, por sentencia del Tribunal Penal de Sidi Bel
Abbes de 26 febrero 2000, el demandante fue condenado a cadena
perpetua en rebelda, por delitos de creacin de grupo armado
terrorista y tenencia de folletos que hacan apologa del terrorismo;
por aplicacin de los Artculos 87 bis, 87 bis 3 y 87 bis 5 del Cdigo
Penal argelino.
Tras el arresto del demandante en Espaa, el Fiscal General del
Tribunal de Sidi Bel Abbes present una demanda de extradicin
del recurrente por este motivo, basndose en la Resolucin 1373 del
Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas y, concretamente,
en la parte relativa a la asistencia y ayuda judicial mutua entre los
Estados en su lucha comn contra el terrorismo.
Por decisin de 30 junio 2004, la Audiencia Nacional
concedi la extradicin del demandante. Sin embargo, solicit
a las autoridades argelinas algunas garantas vinculadas con la
obligacin de proceder a un nuevo proceso con presencia del
demandante y respetando los derechos de la defensa, incluida la
cadena perpetua. En cuanto a la queja presentada por el demandante
acerca de que corra el riesgo de ser condenado a pena de muerte
en caso de un nuevo proceso, la Audiencia Nacional se expres en
los siguientes trminos:
(...) la eventual ejecucin de una pena de muerte implicara la
vulneracin por parte del Estado argelino del derecho espaol y de
la confianza depositada por el Estado espaol en las autoridades

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...141

del Estado argelino. Se tratara de una conducta totalmente


inconcebible en el contexto de la confianza mutua que debe existir
en las relaciones internacionales (...).
Tras la interposicin de un recurso de splica por parte del
demandante, por decisin de 25 noviembre 2004, la Audiencia
Nacional, en sesin plenaria, precis lo siguiente:
(...) a pesar de que debe celebrarse un nuevo proceso, debido
a la condicin establecida en la decisin de 30 junio 2004, en
presencia del reclamado, con el fin de garantizar sus derechos de
la defensa, y aunque en Argelia todava exista la pena de muerte,
la pena mxima aplicable a los hechos objeto de la acusacin es la
de cadena perpetua, tal como resulta de la copia de la legislacin
aplicable remitida a este Tribunal, lo que obligara a los tribunales
argelinos como si fuera una garanta expresa (...).
Tras un recurso de splica presentado por el demandante,
confirm su decisin de 6 febrero 2006, precisando lo siguiente:
Hay que sealar que la Nota verbal de la Embajada de Argelia
nm. 05/286/SY/SC, a la que se adjunt la Nota del Ministerio
de Justicia argelino cumpla las condiciones exigidas, a saber: la
celebracin de un nuevo proceso y la restriccin o limitacin de la
pena a cadena perpetua.
El demandante insiste en que los delitos por los que fue
perseguido son susceptibles de implicar su condena a la pena
de muerte o a cadena perpetua en el nuevo proceso que tendr
lugar en Argelia. Seala al respecto que las promesas ofrecidas
por el Gobierno argelino son insuficientes y que la cooperacin
internacional debe ser subordinada al imperio de la ley.
El demandante seala la grave situacin de los Derechos
Humanos en Argelia y hace referencia a los informes de Amnista
Internacional de 2006 y al de Unrestrained Powers, dictada
pblicamente tambin por Amnista Internacional, que examina
casos de individuos extraditados que son objeto de torturas por
parte de la seguridad militar argelina.
En cuanto a la cadena perpetua, el Gobierno recuerda que
los tribunales espaoles solicitaron las garantas de comprensin

142

M artin Hernandez Sanchez

que obtuvieron, y se refiere a la jurisprudencia del Tribunal en la


materia. Seala que la Nota remitida el 24 de agosto de 2005 a la
Audiencia Nacional por las autoridades argelinas, haca referencia
igualmente a la pena capital, pero seala que se trataba de un error.
La pena a cadena perpetua es siempre conmutada por una pena
de duracin limitada y recuerda que Argelia introdujo un proceso
nacional de reinsercin de terroristas en el seno de la sociedad a
travs de medidas de gracia.
El Tribunal seala, en primer lugar, que el demandante hace
referencia a varios aspectos de la prohibicin de la tortura y de
malos tratos y, en general, a la situacin de los Derechos Humanos
en Argelia, el alcance de la cooperacin internacional en materia
de terrorismo que defiende el Gobierno.
El Tribunal encuentra que al requerido no se le podra aplicar
la pena de muerte. Por otro lado, dentro de las leyes argelinas ya
no se encuentra contemplada la pena de muerte o pena capital.
El Tribunal constata que las autoridades argelinas prometieron
que el demandante no sera condenado ni a la pena de muerte
ni a una pena de cadena perpetua. Seala al respecto que los
tribunales espaoles consideraron dicha promesa como suficiente y
convincente. Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sentencia
de 18 septiembre 2006).
El caso analizado si bien el Tribunal no encuentra fundamento
en la demanda, en atencin al estudio y de la legislacin de Argelia,
a las garantas que ofrece ese Estado, es determinante para la
investigacin al reiterar la tesis del Tribunal del cuidado de los
Estados Partes del Convenio Europeo al tramitar las solicitudes de
extradicin en los eventos de peligro o riesgo de tortura o malos
tratos que pudiera recibir el requerido.
Es de resaltar que la Audiencia Nacional Espaola determina
que si bien el requerido debe ser sometido a un nuevo proceso
penal en Argelia, all no le podra ser impuesta la pena de muerte
por los hechos materia de la acusacin y que fundan la solicitud de
extradicin, pues eventualmente sera modificada la pena de cadena
perpetua a una inferior. Deber adelantarse un nuevo proceso por
haber sido condenado en rebelda.

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...143

El Tribunal constata la garanta a la dignidad humana y al trato


digno de un requerido en extradicin, al comprometerse a realizar
un nuevo juicio con el pleno de garantas.
Detencin casual por presunta violacin y extraditado por
parricidio. Caso Scott contra Espaa. Demanda de ciudadano
britnico contra el Reino de Espaa presentada ante la Comisin el
2 septiembre 1992 por violacin del Art. 5.1 del Convenio. Duracin
excesiva de la prisin preventiva en autos de proceso penal por
violacin y paralela demanda de extradicin por parricidio en el
extranjero. Desestimacin de la demanda respecto al Art. 5.1 del
Convenio y estimacin respecto del Art. 5.3.
El Sr. Scott es un ciudadano britnico nacido en 1958...
detenido en la prisin de Condado de Leicester.
El 5 de marzo de 1990, una ciudadana finlandesa, la seora
T., present ante la polica del Puerto de la Cruz, Tenerife (Islas
Canarias), una denuncia en la que alegaba haber sido violada la
noche anterior por el demandante. Segn doa T., ste le haba
amenazado y pegado, obligndole a desnudarse y mantener con l
relaciones sexuales. La interesada se someti a un examen mdico
y volvi a Finlandia el 9 de marzo de 1990.
En la noche del 5 de marzo de 1990, gracias a la descripcin
facilitada por la seora T., la polica localiz al demandante. Este
intent fugarse pero finalmente fue arrestado. Posea un pasaporte
falso y presentaba sntomas etlicos requiriendo cuidados mdicos.
El 7 de marzo, asistido por un abogado y por un intrprete, prest
declaracin en la que desmenta las acusaciones de violacin. El
sumario judicial sealaba que se haba fugado de la prisin de
Sudbury, West Midlands, el 22 de diciembre de 1989 y que estaba
bajo el peso de una orden de arresto internacional por parricidio,
dictada el 31 de enero de 1990 por un juez de la Crown Court de
Birmingham. En la noche del 7 de marzo de 1990, fue trasladado
ante el Juez de Instruccin.
El 23 de marzo de 1990, la autoridad judicial competente
en materia de extradicin -el Juzgado Central de Instruccin
nm. 4 de la Audiencia Nacional de Madrid- orden tambin la
detencin del demandante sobre la base de una orden internacional

144

M artin Hernandez Sanchez

y del compromiso adquirido por las autoridades del Reino Unido


de presentar una demanda de extradicin teniendo en cuenta la
gravedad de la infraccin y por esto tambin se orden la medida
de prisin preventiva.
El 25 de agosto de 1993, fue dictada una nueva orden de
detencin contra el demandante en el asunto de violacin. El
interesado fue a continuacin puesto a disposicin judicial Por
una Resolucin de 21 marzo 1994, la Audiencia Provincial de
Santa Cruz de Tenerife absolvi al demandante de la acusacin de
violacin, basndose en que la nica prueba incriminante estaba
constituida por declaraciones de la seora T., las cuales contenan
numerosas contradicciones. La Audiencia Provincial adopt la
opinin de los expertos presentes en la audiencia segn los cuales,
las pruebas mdicas no corroboran la alegacin de relaciones
sexuales forzadas.
El 27 de marzo de 1994, el demandante fue entregado a las
autoridades britnicas en cumplimiento de la orden internacional
de arresto extendida contra l y del mandato de extradicin emitido
el 22 de febrero de 1991 por la Audiencia Nacional.
El 9 de noviembre de 1995, tras un proceso ante la Crown Court
de Birmingham, el seor Scott fue encontrado culpable de la muerte
de su padre y condenado a cadena perpetua. El juez recomend un
perodo de castigo de doce aos.
El Tribunal Europeo hall justificado desde el punto de vista
material la detencin preventiva del seor Scott, por la presunta
participacin en la violacin de la seora T.
El Tribunal ordena un reconocimiento de los gastos en que
hubiera podido incurrir el demandante en el trmite ante el
Sistema Europeo de Proteccin de los Derechos Humanos, como
los honorarios, gastos de viaje e instancia; encontr que se viol el
Art. 5.3 del Convenio Europeo por cuanto si bien las infracciones
eran graves, exista una fuerte sospecha de su participacin, no
era un factor pertinente que legitimara una detencin provisional
tan larga, al igual que el riesgo de fuga, pues si bien era evidente,
no era motivo suficiente para la prolongacin de su detencin.
Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sentencia del 18 de
Diciembre de 1996).

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...145

En el presente caso el Tribunal Europeo encuentra que con


posterioridad a la extradicin a Reino Unido, el seor Scott fue
declarado culpable y condenado a cadena perpetua conforme a la
ley de ese Estado; pero que el Juez le seal un perodo mnimo
de encarcelamiento de 12 aos por el punible de parricidio, siendo
ajustado al Convenio el cumplimiento de las medidas sealadas por
las autoridades britnicas; lo anterior pese a encontrar violatorio
del Art. 50 del Convenio Europeo de Derechos Humanos la
prolongacin de su detencin en Espaa.
El caso es relevante para determinar que existe garanta de la
prohibicin de tratos crueles o inhumanos de sujetos requeridos
en extradicin, pues dada la complejidad de los casos sometidos
a la jurisdiccin penal de los Estados stos deben ser cuidadosos
con el mantenimiento de personas en privacin de la libertad, por
lo que aval la extradicin pese a la pena que se impondra pues
estaba sometida a una condicin favorable al sujeto extraditado.
Condenado a la luz de un Tratado de Extradicin
inconstitucional. Caso Vallon contra Italia. Demanda del
ciudadano Francs Daniel Vallon contra la Repblica de Italia
presentada ante la Comisin Europea de Derechos Humanos el 23
de octubre de 1981 por duracin excesiva de prisin provisional y
procedimiento seguido tras dictarse orden de extradicin.
El demandante es buscado en Francia por los delitos de asesinato
y tentativa de asesinato; arrestado en Gnova el 4 de diciembre de
1976 en virtud de una orden internacional de arresto emitida por
el Juez de Instruccin de ClermontFerrand.
El 25 de septiembre de 1979 la Sala de Instruccin del Tribunal
de Gnova, determina que la extradicin no se efectuara y el 12
de octubre de ese ao el fiscal ordena su libertad.
No fue puesto en libertad porque el 23 de junio de ese ao el
Ministro de Justicia haba solicitado se le persiguiera en Italia por
los crmenes cometidos en Francia, por lo que el Fiscal de Gnova
haba solicitado una nueva orden de arresto; sus solicitudes de
libertad fueron rechazadas, y el Juez italiano envi a su homlogo
francs dos Comisiones:

146

M artin Hernandez Sanchez

La primera solicitando documentos y la audiencia de varios


testigos; el juez francs inform de la expedicin de los documentos.
La segunda Comisin buscaba el testimonio de varias personas; el
juez italiano no recibi respuesta.
En 1982 el Tribunal de lo Criminal de Gnova sentenci al
demandante a 14 aos de prisin por asesinato y lo absolvi del
cargo de tentativa de homicidio, sentencia apelada por el demandante
como por el Fiscal, siendo confirmada por el Tribunal de Apelacin
declarando la extincin como resultado de una amnista.
Despus que la pena de muerte fue abolida en Francia (Ley
nm. 81-908, de 10 de octubre de 1981), la Oficina del Fiscal de
Gnova de nuevo traslada el asunto a la Sala de Instruccin. El
27 de enero de 1983, la Sala de Instruccin se pronuncia una vez
ms contra la extradicin del demandante. Este ltimo est todava
cumpliendo condena en Roma.
El Gobierno ha reconocido que ha existido por su parte
violacin del Convenio Europeo de Derechos Humanos en el
procedimiento criminal instituido contra el demandante. Tribunal
Europeo de Derechos Humanos. Sentencia del 3 de junio de 1985.
Existencia de temor de Juzgamiento por delito diferente al
que motiva la Extradicin, pese al compromiso del Estado Chino
de no hacerlo. Caso de Yang Chun Jin Yang alias Xiaolin contra
Hungra. El seor Yang Chun Jin Yang alias Xiaolin, nacional de
China y Sierra Leona, acude ante el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos. El 7 de junio de 2000 presenta demanda contra Hungra.
Plante que si es extraditado a China, podra enfrentar un juicio
injusto, ser detenido en condiciones muy duras, sometido a tortura
o condenado a muerte. Invoc los Artculos 3 y 6 de la Convencin
y el Artculo 1 del Protocolo N 6.
El Tribunal Regional de Budapest, el 20 de diciembre de
1999, orden la detencin temporal del solicitante con miras a
ser extraditado a China, fundado en la solicitud de la Oficina de
Interpol de Beijing del 17 de diciembre de 1999. Este Tribunal
encontr que el demandante entr de manera ilegal a ese pas en
1995, siendo condenado en Hungra a cuatro aos de prisin por los
delitos de secuestro y falsificacin de documentos oficiales. Para

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...147

el 18 de diciembre de 1999 haba cumplido la pena; el Ministerio


Pblico de Budapest haba propuesto detenerlo provisionalmente
para extradicin, con base en informacin de la Embajada de
China, que motivara la solicitud de entrega por el cargo de un
delito de vandalismo, castigado con una pena de hasta siete aos
de prisin (Artculo 160 del Cdigo Penal Chino), que se tramitara
en su contra.
En criterio del Tribunal Regional, los hechos del caso podran
ser caracterizados como robo a mano armada en virtud del Artculo
321 (1) del Cdigo Penal de Hungra y que por tanto no es obstculo
legal para la extradicin del solicitante. No obstante, seal que
frente a la Ley Hngara sobre Asistencia Jurdica Internacional
se requiere que el alcance de una futura causa penal contra el
demandante en China debera limitarse a los hechos por los cuales
se solicit su extradicin en realidad.
El Bufete de Abogados Sanming Dagong dictamina, que el
delito imputado al demandante en China es potencialmente punible
con la muerte excepto que fueran probadas las circunstancias
atenuantes, por tratarse de dao intencional corporal cometido con
especial crueldad y causando lesiones incapacitantes. Menciona la
condena a dos personas en el mismo caso, emitida por el Tribunal
Popular de la ciudad de Sanming, siendo confirmada por el Tribunal
Popular Provincial de Fujian del Alto y del Tribunal Supremo
Popular.
En la solicitud formal de extradicin, el Ministerio de Justicia de
China advirti que el requerido era buscado por las autoridades de
ese pas por haber apuado y disparado a un seor LY en la ciudad
de Fuging, en mayo de 1994; la vctima sufri lesiones graves; que
no sera procesado por delitos distintos de aquellos por los que se
haba solicitado su extradicin.
El 19 de octubre de 2000, el Ministerio de Justicia de China se
comprometi con el Gobierno Hngaro en que no se le impondra
la pena de muerte luego de su extradicin a ese pas.
El 18 de enero de 2001 el Ministerio de Justicia de Hungra
decidi denegar la extradicin del solicitante a China; el 26 del
mismo mes y ao el solicitante deja Hungra para Sierra Leona,

148

M artin Hernandez Sanchez

pidiendo el Gobierno el archivo del caso al aceptar esta peticin


el demandante.
El Tribunal Europeo archiva el caso al considerar que el
demandante ya no se encontraba en situacin de amenaza de ser
extraditado desde Hungra a China. (Tribunal Europeo de Derechos
Humanos (Seccin Segunda. Sentencia de 8 de marzo de 2001).
Se encuentra que para Hungra no resulta suficiente el
compromiso escrito y expreso del Gobierno Chino de no imponer
la pena de muerte, como de no juzgar por delitos diferentes al
requerido, respetando sus derechos y garantas. El Estado requerido
en el presente caso, valor la opinin del bufete de abogados de
China, que mostraron que dos personas fueron condenadas a
muerte.
La demanda contribuy a su seguridad. Caso Jos Alejandro
Peafiel Salgado contra Espaa. Se trata de la demanda de un
ciudadano ecuatoriano contra el Reino de Espaa, presentada
ante la Comisin Europea de Derechos Humanos el 30 de octubre
de 2000, motivado en no haber tenido un proceso equitativo en
el trmite de la extradicin seguido en el Lbano y en el de asilo
poltico solicitado en Espaa y por los procesos penales seguidos
en su contra en Ecuador, por la concesin de extradicin de Lbano
a Ecuador tras denegacin de asilo en Espaa exponindole a sufrir
malos tratos y riesgo para su vida y por no haberse respetado el
derecho al respeto a la vida privada y familiar.
En 1995 comenz la crisis econmica en Ecuador, acompaada
de la quiebra de bancos y de la fuga de capitales. Varios
bancos privados fueron sometidos a un control por parte del
Estado y se emprendieron diversos procesos penales contra los
administradores del Banco de Prstamos, del que el demandante
era el Presidente. El 10 de septiembre de 1998, se dict una orden
de detencin preventiva contra el demandante para determinar
su responsabilidad penal.
El demandante abandon Ecuador y se instal en Espaa,
concretamente en Las Palmas, en agosto de 1998 con su
compaera, de nacionalidad espaola, donde cre la Sociedad
Tripetrol Espaa.

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...149

A comienzos de 2000, el anuncio de la dolarizacin provoc una


grave situacin econmica en Ecuador. La Junta de Generales
pidi al Presidente de Ecuador que solicitara la extradicin
de los banqueros que haban abandonado el pas. Frente a los
temores de persecucin, el demandante decidi solicitar asilo
en Espaa. Se fij una entrevista con este fin pero, entre tanto,
fue detenido en Lbano donde se encontraba, durante algunas
horas, en viaje de negocios, en agosto de 2000. En este momento,
Ecuador solicit a Lbano la extradicin del demandante, que
este ltimo acept Tribunal Europeo de Derechos Humanos
(Seccin Cuarta 16 de abril de 2002). El 19 de noviembre de
2012. Centro Universitario Villanueva adscrito a la Universidad
Complutense de Madrid.
De la peticin. El peticionario ante el Sistema Europeo
de Proteccin de los Derechos Humanos, invoc la violacin
del Artculo 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos,
supuestamente al no examinar el fundamento del proceso de
extradicin ni las circunstancias en que Ecuador la solicit a
Lbano; se decidi su extradicin sin esperar la resolucin de la
impugnacin de la negativa del asilo. Arguy irregularidades en
los procesos en Ecuador, presiones a jueces, falsedad en traduccin
en documentos, en su sentir siendo Espaa corresponsable.
Afirma que la extradicin le expuso a riesgos de sufrir malos
tratos, invocando la violacin a los Artculos 2 y 3 del Convenio
Europeo de Derechos Humanos.
A la luz del Artculo 8 del Tratado, le fue vulnerado el derecho
al respeto de su vida familiar, al omitir valorar que su compaera,
posterior esposa, ostentaba la nacionalidad espaola y resida en ese
pas desde haca dos aos, siendo un hecho conocido por Ecuador,
pas ste ltimo que aprovech que el peticionario se hallara en
una corta instancia de tan slo unas horas en Lbano para solicitar
su extradicin.
Decisin del Tribunal. El Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, expuso que el derecho a no ser extraditado no figura
en el Convenio, que los litigios de carcter civil o penal que se
sigan en contra del peticionario no se afectan con la extradicin.

150

M artin Hernandez Sanchez

Los jueces espaoles slo deban asegurarse que los derechos


contenidos en los Artculos 2 y 3 del Convenio Europeo fueran
respetados en Ecuador. Encontr incompatible ratione materiae
la demanda con el Convenio Artculo 35.3 por lo que deba ser
rechazada; el Convenio ni sus protocolos no contemplan el derecho
de asilo. Frente a los procesos tramitados en su contra en Ecuador,
recuerda que acorde al Artculo 1 del Convenio las partes del
mismo reconocen los derechos de las personas dependientes de
su jurisdiccin; que escapan de su jurisdiccin ratione loci ya
que Ecuador no es parte del Convenio. Adems de lo anterior,
el Tribunal expone que el Convenio no garantiza el derecho a
entrar y a residir en un Estado Contratante a personas que no sean
ciudadanas de dicho Estado.
Respecto del mal trato planteado, conforme a su reiterada
jurisprudencia se generara responsabilidad para el Estado en
el evento de que existan serios motivos y probados que de ser
extraditado, correr un riesgo real de ser sometido a un trato
contrario al Artculo 3 del Convenio.
El Tribunal recuerda su constante jurisprudencia segn la
cual la expulsin y la extradicin por un Estado Contratante
pueden plantear un problema de acuerdo con el Artculo 3,
responsabilizar al Estado en causa, cuando existen motivos
serios y probados para creer que si se expulsa o se extradita
al interesado al pas de destino, correr un riesgo real de ser
sometido a un trato contrario al Artculo 3. En este caso, el
Artculo 3 implica la obligacin de no expulsar a la persona en
cuestin hacia ese pas En efecto, un Estado Contratante se
comportara de una manera incompatible con el patrimonio
comn de ideal y de tradiciones polticas, de respeto de la
libertad y de preeminencia del derecho al que se refiere el
Prembulo del Convenio, si devuelve conscientemente a una
persona a otro Estado en el que existen serios motivos para
pensar que le amenazara un peligro de tortura o de penas o de
tratos inhumanos o degradantes (Sentencia Soering, previamente
citada, pp. 35, 88). En cuanto al Artculo 2, se puede seguir el
mismo razonamiento

R iesgo de tortura y tratos crueles como evento de amparo a la dignidad humana del sujeto...151

Se resolvi inadmitir la solicitud. En el caso propuesto al


Tribunal Europeo de Derechos Humanos, se observa el afn del
peticionario para que se impidiera regresar a Ecuador a enfrentar
las acciones penales en su contra, invocando la violacin al Debido
Proceso, como un supuesto mal trato del que sera objeto.
Se infiere con claridad la actitud de abuso del derecho por
parte del seor Jos Alejandro Peafiel Salgado atribuyendo
responsabilidad internacional a Espaa, cuando este pas ha
respetado sus obligaciones internacionales conforme al Convenio
Europeo de Derechos Humanos.
En realidad la obligacin adquirida por el Estado Espaol
conforme al Artculo 3 del Convenio consiste en garantizar que al
regresar a este ciudadano al Estado del cual es nacional no exista
amenaza de tratos o penas crueles o inhumanos o degradantes,
que en el caso examinado no se presentaran dadas las garantas
ofrecidas por el Ecuador, la participacin de organizaciones de
Derechos Humanos pendientes de la situacin del peticionario, la
posibilidad de acudir ante el Sistema Interamericano de Derechos
Humanos; el Tribunal apreci las afirmaciones de ste en el sentido
de que su demanda contribuy a garantizar su propia seguridad
en Ecuador.

Captulo V
Extradicin en Colombia: De la
Formalidad a la Materialidad como
Violacin a la Dignidad Humana
Compromisos internacionales
Tratados bilaterales. El Estado colombiano es parte de una
serie de Tratados internacionales de cooperacin judicial que
desarrollan la figura de la extradicin, algunos de carcter bilateral
en eventos en que ha pactado el desarrollo de la entrega de sujetos
requeridos con un determinado pas, siendo algunos:
Convenio con Panam, firmado el 24 de diciembre de 1927
y aprobado mediante la Ley 57 de 1928.
Con Nicaragua, celebrado el 25 de marzo de 1929 y
aprobado mediante la Ley 39 de 1930.
Con Mxico, celebrado el 12 de junio de 1928 y aprobado
mediante la Ley 30 de 1930.
Con Francia, celebrado el 9 de abril de 1850.
Con Cuba, celebrado el 2 de julio de 1932 y aprobado
mediante la Ley 16 de 1932.
Con Costa Rica, celebrado el 7 de mayo de 1928 y aprobado
mediante la Ley 19 de 1931.
Con Per, celebrado el 10 de febrero de 1870.
Con Chile, celebrado el 16 de noviembre de 1914 y aprobado
mediante la Ley 8 de 1928.
Con Brasil, tratado del 28 de diciembre de 1938 y aprobado
mediante la Ley 85 de 1939.
Con Blgica, celebrado el 21 de agosto de 1912 y aprobado
por la Ley 74 de 1913.

154

M artin Hernandez Sanchez

Con Espaa, celebrado el 23 de julio de 1892 y aprobado


por la Ley 35 de 1892.
En estos Tratados se establece las condiciones para la
entrega de un requerido, los eventos en que procede la
extradicin, como el enunciado de los delitos que son
materia del Convenio de extradicin. Igualmente se pacta
eventos en que no procede la extradicin o se prohbe como
cuando el sujeto es perseguido por delitos polticos o ha
ocurrido la prescripcin de la accin penal; en todo caso se
conviene la solicitud por va diplomtica y que en eventos
en que la pena a imponer sea la pena de muerte, se pueda
pedir la conmutacin por parte del Estado requerido, en
algunos de estos Tratados. Ministerio Relaciones Exteriores
(www.minrelacionesexteriores.gov.co, 27 agosto de 2012).
Tratados Multilaterales. En cuanto a los Tratados multilaterales
Colombia ha celebrado compromisos como el Convenio Bolivariano
sobre extradicin del 18 de julio de 1911 aprobado mediante la Ley
26 de 1913 del cual son parte Ecuador, Bolivia, Per, Venezuela
y Colombia, que a nivel regional acuerdan la entrega mutua de
procesados o condenados por las autoridades judiciales de esos
Estados, como autores, cmplices encubridores de alguno o algunos
de los delitos previstos en el Artculo 2 del citado Convenio.
Es importante resaltar que se pact que para adelantar la
extradicin se requiere que las pruebas de la infraccin sean
tales que las leyes del lugar en donde se encuentra el prfugo o
enjuiciado, justificaren su detencin o sometimiento a juicio, lo que
implica por parte de las autoridades de los Estados requeridos una
valoracin jurdico probatoria para poder hacer la entrega.
As mismo, Colombia suscribi la Convencin Interamericana
sobre extradicin del 26 de diciembre de 1933 aprobada por la
Ley 74 de 1935; son parte Honduras, Estados Unidos de Amrica,
El Salvador, Repblica Dominicana, Hait, Argentina, Uruguay ,
Paraguay, Mxico, Panam, Guatemala, Brasil, Ecuador, Nicaragua,
Colombia, Chile, Per y Cuba. Este Tratado Territorial pretende
facilitar la cooperacin a nivel regional regulando los eventos
en que procede y el trmite de la entrega, as como la obligacin

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 155

del Estado requirente una vez efectuada la entrega, a aplicar al


individuo la pena inmediatamente inferior a la pena de muerte,
acorde con la legislacin del pas de refugio y no correspondiera
aplicarle la pena de muerte.
En igual sentido Colombia suscribi la Convencin de Naciones
Unidas contra el crimen organizado del 15 de noviembre de 2000,
Tratado internacional que pretende luchar contra el flagelo de las
organizaciones y estructuras criminales organizadas y que afectan
a uno o ms Estados; se regula all la figura de la participacin en
este tipo de organizaciones, la obligacin de adecuar la legislacin
interna de los Estados, como el fenmeno de la corrupcin;
previendo las sanciones, y la figura de la extradicin se da por
convenida entre los Estados Partes a partir de la celebracin de
este Tratado, as con anterioridad a la solicitud de entrega stos no
hubieran convenido Tratado alguno para facilitar la cooperacin
judicial y poder combatir el crimen organizado.
Asimismo Colombia tambin celebr la Convencin contra la
financiacin del terrorismo celebrada en New.York el 9 de diciembre
de 1999 en el contexto de Naciones Unidas y la Convencin contra
el uso de bombas para atentados terroristas del 15 de diciembre de
1997, convenio que igualmente prev la figura de la extradicin
facilitando la aplicacin del mecanismo entre los Estados Partes.
Control Constitucional a algunos Convenios
Convencin sobre la Seguridad Personal de las Naciones
Unidas y el personal asociado. Colombia aprob y ratific la
Convencin sobre la Seguridad Personal de las Naciones Unidas
y el personal asociado, hecha en Nueva York el 9 de diciembre
de 1994, siendo aprobada mediante la Ley 877 de 2004. La Corte
Constitucional declar el ordenamiento del Tratado, y la ley
aprobatoria encontr que este instrumento internacional introduce
obligaciones en materia de cooperacin judicial entre los Estados
Parte en materia criminal o penal relativas a la prevencin de los
delitos, la comunicacin de informacin, y la adopcin de medidas
para asegurar el enjuiciamiento o la extradicin de los presuntos

156

M artin Hernandez Sanchez

culpables; incluye el principio aut dedere aut judicare que obliga


al Estado Parte en cuyo territorio se encuentre el presunto culpable
a someterlo, sin demora, ante sus autoridades competentes para
el ejercicio de la accin penal, cuando no conceda la extradicin;
frente al sujeto requerido dedujo que recibir trato imparcial en
todas las etapas de la investigacin y juzgamiento.
El Artculo 17 define el principio del trato imparcial que
debe garantizarse al presunto culpable de los delitos enumerados en
el Artculo 9, en todas las etapas de investigacin o juzgamiento.
Corte Constitucional Sentencia C-863(2004).
Convenio Internacional para la represin de los atentados
terroristas cometidos con bombas. Colombia aprob mediante la
Ley 804 de 2003, el Convenio Internacional para la represin de
los Atentados Terroristas cometidos con Bombas, adoptado por
la Asamblea General de las Naciones Unidas el 15 de diciembre
de 1997, al cual accede y se compromete mediante la figura de la
adhesin por no haberlo suscrito. Es un Tratado de 24 Artculos,
19 de los cuales regulan las obligaciones de los Estados Parte, los
dems reglamentan la solucin de controversias.
La extradicin es una figura importante en el contenido del
Tratado, pues la Corte busca evitar la impunidad y hacer efectivo
el Debido Proceso frente al derecho de la vctima, ya que de no
conceder la extradicin deber el Estado someter el asunto a sus
autoridades para el respectivo enjuiciamiento.
El Convenio pretende, de acuerdo a sus considerandos,
prevenir y castigar de manera idnea-, la realizacin de
atentados terroristas con bombas los cuales proliferan cada vez
ms y preocupan en alto grado a la comunidad internacional.
En la parte considerativa tambin precisa que se debe excluir de
su mbito de aplicacin las actividades de las fuerzas militares
de los Estados pues stas se rigen por normas internacionales
ubicadas fuera del presente Convenio
6.9. El Artculo 9 seala que los delitos del Artculo 2 se
incluirn entre los susceptibles de extradicin en Tratados sobre la
materia previos y posteriores a la entrada en vigor del Convenio. Si
el Estado condiciona la extradicin a la existencia de Tratado y no

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 157

ha suscrito ste con el Estado solicitante, podr tomar el Convenio


como base jurdica para la extradicin por la comisin de los delitos
en ste sealados. Y si el Estado no subordina la extradicin a la
existencia de Tratado debern reconocer los delitos del Convenio
como susceptibles de extradicin.
El considerar los delitos configurados por los atentados
terroristas cometidos con bombas como extraditables est
permitido por nuestra Constitucin en su Artculo 35 segn el cual
esta medida de colaboracin internacional encuentra que los delitos
de terrorismo no pueden ser considerados como delitos polticos. En
esa medida, el hecho de que los delitos del Artculo 2 del Convenio
se deban considerar como susceptibles de extradicin no vulnera
la Constitucin. Corte Constitucional Sentencia C-1055 (2003).
La Sentencia C-1055 de 2003, aporta claridad al estudio de la
extradicin en Colombia, al sealar los lmites que se presentan
para su otorgamiento: los derechos de toda persona, el derecho a
la defensa, al debido proceso, las prohibiciones a la imposicin de
la pena de muerte o al sometimiento a tortura.
La Corte Constitucional ha aceptado que el otorgamiento
de la extradicin, adems de los lmites impuestos por el Artculo
35 de la Carta, tiene otros, a saber: el respeto a los derechos de
toda persona, como el derecho a la defensa (Artculo 29) o al debido
proceso (Artculo 29), as como el acatamiento de prohibiciones
consagradas en la Carta, tales como la relativa a la imposicin
de la pena de muerte (Artculo 11) o al sometimiento a tortura
(Artculo 12). Estas disposiciones tampoco son irrespetadas
por la disposicin en estudio Corte Constitucional Sentencia
C-1055(2003).
Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada de
personas. Colombia es parte de la Convencin Interamericana
sobre Desaparicin Forzada de Personas, hecha el Beln do Par el 9
de julio de 1994, aprobada mediante la Ley 707 del 28 de noviembre
de 2001, siendo declarados exequibles. Luego de referirse a la
situacin del individuo como sujeto de derecho internacional ante
la insuficiencia en la proteccin de los derechos humanos, la Corte
encuentra que a lo largo del siglo XX fueron creados mecanismos

158

M artin Hernandez Sanchez

adecuados de proteccin, la forma de desarrollarlos y mecanismos


de cooperacin, crendose sistemas regionales de proteccin de
derechos humanos e incluso la adopcin de Tratados de extradicin.
Dentro del anterior contexto, el presente Tratado tiene
por objeto fijar pautas a las cuales deben sujetarse los
ordenamientos internos de los Estados que hacen parte del
sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos
en lo que se refiere a la desaparicin forzada. En tal medida,
sus disposiciones no resultan directamente aplicables en los
ordenamientos internos, sino que deben ser desarrolladas por los
Estados a travs de normas internas. Las clusulas del Tratado
imponen a los Estados obligaciones de prevenir, suprimir y
sancionar la desaparicin forzada, con el fin de erradicarla
de los pases del sistema interamericano, contribuyendo de
este modo a proteger los mltiples derechos fundamentales
vulnerados con tal conducta.
Por otra parte, vale la pena resaltar que la Convencin, si
bien no pretende propiamente definir o regular el contenido
y alcance de tales derechos, s impone ciertos deberes a los
Estados, como sujetos obligados a protegerlos. Por otra parte,
la misma Convencin afirma que los Estados no pueden eximirse
de cumplir tales deberes en ningn caso, y que el delito no es
aceptable ni siquiera durante los estados de excepcin. Corte
Constitucional Sentencia C-580 (2002).
Frente al tema de la extradicin, la Corte encuentra ajustada
a la Constitucin la Convencin, siempre que la entrega de
personas sindicadas de desaparicin forzada se haga conforme a
la Constitucin Poltica, siendo una medida proporcionada.
Por lo tanto, al determinar que la desaparicin forzada
no constituye un delito poltico para efectos de extradicin,
el legislador est ejerciendo su competencia dentro de las
facultades que le otorga la Carta Poltica. Este ejercicio
concreto de tal competencia, resulta compatible con el desarrollo
progresivo del derecho internacional de los derechos humanos,
y razonable a la luz de la proteccin que el Estado debe brindar
a las personas frente a la desaparicin forzada. Adicionalmente,

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 159

la extradicin de personas sindicadas de haber cometido el


delito, siempre y cuando se realice de conformidad con nuestra
Carta Poltica, es un mecanismo proporcionado de cooperacin
internacional para la erradicacin de este crimen internacional.
Por las anteriores razones, la Corte no encuentra reparo
alguno en la disposicin que excluye la desaparicin forzada
de los delitos polticos para efectos de la extradicin. Por el
contrario, resulta conforme al carcter garantista de nuestra
Constitucin. En esa medida, tampoco existe reparo en que
la desaparicin forzada quede incluida dentro de los Tratados
de Extradicin vigentes entre las partes de la Convencin, ni
que se incluya como parte de los Tratados futuros que hayan
de ratificarse.
Adicionalmente, el Artculo 5 establece que para aquellos
Estados que de acuerdo con su ordenamiento interno requieran
de un Tratado, la Convencin constituye un ttulo jurdico
suficiente para extraditar una persona a otro Estado parte
de la misma. Para los que no lo requieran, la Convencin
impone la obligacin de extraditar a las personas solicitadas
por otro Estado Parte, de acuerdo con su legislacin interna.
Finalmente agrega que el procedimiento de extradicin se
llevar a cabo de acuerdo con el ordenamiento interno de cada
parte. En ello la Corte tampoco encuentra problema alguno
de constitucionalidad. Corte Constitucional Sentencia C-580
(2002).
Convencin sobre la Proteccin fsica de materiales
nucleares. El Estado Colombiano es parte de la Convencin sobre
la Proteccin Fsica de Materiales Nucleares, suscrita en Viena y
Nueva York el 3 de marzo de 1980, aprobada mediante la Ley 728
del 27 de diciembre de 2001, siendo declarados exequibles por
nuestro Tribunal Constitucional.
La Corte no encuentra ningn reparo de constitucionalidad
respecto de las referidas disposiciones pues son desarrollo de
la figura de la extradicin, incorporada al texto constitucional
mediante el Acto Legislativo No. 1 de 1997. Vale la pena
recordar que el fundamento de esta figura en el ordenamiento

160

M artin Hernandez Sanchez

colombiano es la cooperacin internacional, lo cual coincide


con la Convencin que se revisa, y su fin es el de impedir que
una persona que ha cometido un delito en el exterior burle la
accin de la justicia, refugindose en un pas distinto de aquel
en el que se cometi el delito. ...
Por lo anterior, bien puede el Estado colombiano comprometerse
a incorporar en su legislacin los delitos consagrados en la
Convencin para efectos de la extradicin, con el propsito de
hacer efectiva la cooperacin internacional en la prevencin
y castigo de tales conductas que, como se sabe, tienen hondas
repercusiones a nivel mundial.
en los Tratados de extradicin que se celebren en el futuro,
se deben incluir los delitos contra los materiales nucleares,
dada la gravedad, la naturaleza y los efectos transnacionales
que implica la comisin de los mismos.
Cabe resaltar, por ltimo, que el instrumento internacional bajo
estudio exige el pleno respeto de las garantas procesales y de
defensa de los presuntos delincuentes, lo cual es compatible con
el espritu humanista y garantista que irradia la Carta Poltica
(Arts. 1, 13 y 29). Corte Constitucional Sentencia C-673 (2002).
Convenio de las Naciones Unidas contra la corrupcin. El
Convenio de las Naciones Unidas contra la Corrupcin, aprobado
mediante la Ley 970 del 13 de julio de 2005, Colombia adquiere
algunos compromisos internacionales para contrarrestar este
fenmeno delictivo, entre los cuales se encuentra la cooperacin
internacional, la inclusin de polticas para la rendicin de cuentas
y la debida gestin de los asuntos pblicos y privados. La Corte
Constitucional declar su exequibilidad.
Una de las regulaciones que se expone con mayor detalle en
el presente Captulo es la que tiene que ver con la extradicin
de personas incursas en actos de corrupcin con arreglo a la
Convencin. Al respecto, el Tratado dispone varios aspectos,
a saber; (i) el deber de doble incriminacin entre los Estados
requirente y requerido para la operatividad del instrumento; (ii)
la inclusin de los delitos comprendidos en la Convencin entre
los delitos que dan lugar a extradicin en todo Tratado vigente

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 161

sobre la materia entre los Estados Parte; (iii) la posibilidad que,


ante la ausencia de un Tratado de extradicin, la Convencin
sirva de base jurdica para la misma, alternativa cuya utilizacin
deber manifestarse al momento de ratificacin del Tratado;
(iv) la sujecin de la extradicin a las condiciones previstas en
el derecho interno del Estado Parte requerido; (v) las reglas
para hacer ms eficientes los procedimientos de extradicin
entre los Estados Partes, entre ellas, la imposicin de medidas
provisionales de detencin y comparecencia y la simplificacin
de los requisitos probatorios; y (vi) la facultad para que, en
aquellos casos en que no proceda la extradicin, la persona
concernida pueda ser juzgada a cumplir la pena impuesta en
el Estado requerido. la Corte reitera la constitucionalidad de
las medidas que sobre extradicin contiene la Convencin
Corte Constitucional Sentencia C-172 (2006).
Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. En el
Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, aprobado en
Colombia mediante la Ley 742 de 2002, fue prevista la figura de
la entrega, que tiene rasgos distintos a la extradicin, con el fin
de evitar la discrecionalidad que lleva implcita la extradicin y
poder efectuar una cooperacin plena. Resulta importante valorar
esta figura en el contexto colombiano, por cuanto que la entrega se
har en el marco del Estatuto de la CPI, pero la Corte es enftica
en determinar que las disposiciones sobre detencin y entrega
garantizan los derechos de defensa y Debido Proceso de manera
similar a la prevista en los Artculos 28 y 29 de la Constitucin.
Dentro de las diferencias se encuentran que la entrega es siempre
obligatoria, se hace de un Estado a la Corte Penal Internacional,
no requiere de doble incriminacin, es suficiente que la conducta
figure en el Estatuto de Roma; no aplica el principio de especialidad;
en la extradicin uno de los fundamentos es la reciprocidad; en la
entrega no se le puede pedir a la Corte por parte de un Estado, que
le sea devuelta la persona para ser juzgada en su jurisdiccin; ni la
nacionalidad, razones de raza, religin, origen tnico, o creencia
pueden ser admisibles por este Tribunal Internacional. La Corte
Constitucional declar exequible este Tratado internacional.

162

M artin Hernandez Sanchez

De conformidad con lo regulado en el Estatuto de Roma,


el proceso de entrega de una persona se aplica independientemente
de la nacionalidad de la persona y del lugar donde se hubieren
cometido los crmenes por los cuales ser investigada y juzgada.
Adems, el Estatuto acenta que la entrega es una figura distinta
de la figura de extradicin, por lo cual los Estados debern tener
en cuenta la naturaleza especial de los procesos ante la Corte Penal
Internacional al regular el procedimiento y al adoptar una decisin
respecto de esta solicitud.
A la luz del Estatuto de Roma, entrega significa, la entrega
de una persona por un Estado a la Corte Penal Internacional,
mientras que extradicin se refiere a la entrega de una persona
por un Estado a otro Estado de conformidad con lo dispuesto en un
Tratado o Convencin o en el derecho interno (Artculo 102 ER).
Sin embargo, del mismo Estatuto se infieren otras diferencias
sustanciales entre las figuras de entrega y extradicin. En primer
lugar, la regla general en materia de extradicin es que se trata
de un acto discrecional por el cual un Estado no est obligado a
extraditar a la persona requerida. En el caso de la entrega de una
persona a la Corte Penal Internacional por un Estado Parte, esta
es siempre obligatoria, tal como lo establece el Artculo 89.1 del
Estatuto Corte Constitucional Sentencia C-578 (2002).
El Estado Colombiano ha tenido la preocupacin de ser parte
de Convenios Internacionales que permitan la cooperacin judicial
y la lucha contra la impunidad, con el respeto a la legalidad y en
principios como la doble incriminacin y la especialidad para el
respeto del debido proceso del sujeto solicitado en extradicin.
As mismo en las clusulas de dichos convenios se observa que
los Estados partes pueden condicionar la entrega e incluso negarla
acorde con su legislacin interna.
En cuanto a la configuracin del mecanismo de cooperacin,
se tiene que en el trmite de la extradicin en el Rgimen Penal
Colombiano, el Estado requirente debe efectuar una solicitud
diplomtica que contenga la identidad del sujeto requerido, allegar
copia de la decisin judicial extranjera en la que se acusa o condena
al solicitado y las normas sobre el delito y la extradicin. En el

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 163

trmite interviene la Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin


Penal, que emite un concepto en relacin con la procedencia o no del
mecanismo de la extradicin; en los eventos en que este concepto
es favorable, no obliga al gobierno, pero si es desfavorable ser
obligatorio y no podr extraditar al requerido.
En Colombia aplica el principio de la doble incriminacin, en
virtud del cual la conducta por la cual se solicita la entrega debe
ser contemplada por la ley colombiana como delito al igual que
en la legislacin del Estado requirente; igualmente un principio
fundamental es el de la especialidad, que obliga al Estado requirente
que una vez concedida la extradicin no pueda someter a juicio
o condenar al sujeto objeto de la entrega por un delito distinto al
que motivo la extradicin.
La naturaleza jurdica del trmite y la intervencin de la Corte
Suprema de Justicia, se concreta en un concepto, lo que implica
que no se trata de un proceso judicial y que el mximo Tribunal
de Justicia en Colombia hace una revisin documental.
Eventos de discusin sobre las garantas a la Dignidad
Humana y al Debido Proceso en el contexto colombiano
En Colombia la garanta de la dignidad humana y el Debido
Proceso en el trmite de la extradicin ha sido respetada por el
Estado, pues se agotan los trmites previstos en el Cdigo Penal y
en el Cdigo de Procedimiento Penal con la intervencin de la rama
ejecutiva y la jurisdiccional, siendo el Jefe de Estado la autoridad
que en que en ltimas adopta la decisin de entregar un sujeto a
otro Estado, condicionando la entrega a que el Estado requirente
no someta a tortura, tratos crueles e inhumanos al requerido o a
pena de muerte. No obstante, en contados eventos puede discutirse
la observancia de estos dos principios fundamentales como se
plantea en los casos que se analizan a continuacin.
Riesgo de ser sometido a tortura -Deducido de declaraciones de
Vicepresidente-Requerido por entrenar grupos de autodefensas.
Caso Yair Klein contra Rusia. El Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, resolvi en sentencia de abril 1 de 2010, el caso planteado

164

M artin Hernandez Sanchez

en contra de la Federacin de Rusia por parte del Seor Yair Gal


Klein, en virtud del Art. 34 de la Convencin Europea de Derechos
Humanos a travs de apoderado, para impedir la extradicin a
Colombia. El Presidente de la Sala solicit al Gobierno de Rusia
que no fuera extraditado hasta tanto no se resolviera de fondo la
peticin el 27 de mayo del 2008. (Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, 2010)
Dentro del contexto del caso aparece: que el demandante naci
en 1943 y vivi en Tel-Avit, el 23 de febrero de 2001 estando
detenido en Rusia en la Prisin IZ-77/4 en Mosc, el Juzgado Penal
de Manizales, conden al demandante por un delito previsto en
el decreto 180 de 1988, Art. 15, consistente en La enseanza de
tcticas militares y terroristas, tcnicas y mtodos, cometidos en
complicidad con mercenarios. Condenndolo a 14 aos de prisin;
el 22 de junio de 2001 el Tribunal Penal del Circuito de Manizales,
confirm la decisin reducindola a 10 aos y 8 meses de prisin
y una multa.
El 28 de febrero de 2001, el Tribunal Superior de Manizales,
emiti orden de aprehensin en contra del seor Klein; el 28 de
marzo del 2007 la Interpol emiti una circular roja con miras a
su extradicin; el 27 de agosto del 2007 un grupo de militares del
Ministerio Ruso del Interior, asistido por agentes de la Interpol, lo
arrest en el Aeropuerto Domodedovo de Mosc.
El Fiscal de Mosc ordena, conforme a la Ley Procesal de
Rusia, su traslado al pas que solicitara su extradicin, en este caso
Colombia, con base en las siguientes razones: Gal Yain Klein es
nacional de un tercer Estado, sin tener un sitio de residencia estable,
ni empleo en el territorio de la Federacin Rusa, y su extradicin
para el cumplimiento de la pena sera imposible sin considerarse
su colocacin en custodia.
El 31 de agosto de 2007, un peridico federal public un artculo
en su sitio Web titulado El Maestro de Mafia espera Extradicin,
el cual contiene la historia del demandante, el Seor Klein; en
dicha publicacin resalta una intervencin del Vicepresidente de
Colombia, refirindose al demandante en trminos despectivos

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 165

que en ltimas viene a incidir en la decisin del Tribunal al tener


conocimiento que el mercenario quera el arresto en Mosc; el
Vicepresidente de Colombia Francisco Santos Caldern afirm
que hay que garantizar que este caballero se pudra en la crcel
por {su} participacin en la formacin de grupos armados. La
sentencia afirma que no aparece la fuente de la informacin sobre
la declaracin del funcionario colombiano.
El Embajador de la Federacin Rusa en Bogot, inform al
Ministerio de Relaciones Exteriores en Colombia la posibilidad de
la extradicin, a condicin de que se allegara copia de la sentencia
de condena y se proporcionara ciertas garantas para el requerido.
El Gobierno colombiano inform al Gobierno Ruso en octubre de
2007, que con base en el principio de reciprocidad procedera a
extraditar para procesar o ejecutar sentencias a personas buscadas
por fuerzas del orden rusas.
El 29 de enero de 2008, la Oficina del Fiscal General de Rusia
orden la extradicin del demandante a Colombia; teniendo en
cuenta que los hechos por los que el demandante haba sido
condenado eran castigados conforme a la ley rusa correspondiendo
al delito previsto en el Art. 205 numeral 1 del Cdigo Penal de
Rusia asistencia a las actividades terroristas, que tiene una pena
de prisin superior a 1 ao, que las diferencias en la calificacin
del delito en los 2 pases no puede ser motivo para denegar la
extradicin. (Tribunal Europeo de Derechos humanos, 2010)
En marzo de 2008, el demandante interpone recurso ante
el Tribunal Supremo de Rusia, contra la sentencia de primera
instancia, fundado en que la ley de ese pas haba sido interpretada
de manera errnea; entre Colombia y Rusia no hay Tratado de
extradicin. Fue desestimado. El 26 de mayo de 2008, acudi al
Tribunal, para impedir su envo a Colombia.
Mediante sentencia del 11 de marzo de 2010, el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, resolvi denegar la extradicin,
por cuanto encontr motivos fundados que podra ser expuesto
a riesgo real de ser sometido a trato contrario al Artculo 3 de la
Convencin Europea, esto es a maltrato, tratos indignos, si es
extraditado a Colombia. (Tribunal Europeo de Derechos Humanos,
(2010, 01 de abril).

166

M artin Hernandez Sanchez

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos resolvi la demanda


del seor Klein siguiendo los parmetros de la Convencin Europea
y la doctrina ya sentada en casos anteriores, que si encuentra prueba
de que el sujeto requerido en extradicin puede ser sometido a
tortura o maltrato y si existe riesgo de tal situacin en el Estado
requirente las autoridades del Estado requerido deben abstenerse
de la entrega.
En el caso analizado resulta la sentencia desafortunada para el
Estado colombiano por cuanto el requerido se constituy all en
smbolo de la criminalidad de grupos armados irregulares, que
durante la poca de nacimiento del paramilitarismo contribuy a
la creacin y mantenimiento de tales grupos.
La decisin de un Tribunal Internacional impidi que se pudiera
cumplir la pena impuesta por un Tribunal Nacional, al ostentar la
condicin de mercenario- extranjero que ense tcticas y mtodos
militares a grupos de autodefensa, cuando el monopolio del uso de
las armas se encuentra en el Estado.
Se aprovech de la citada entrevista otorgada por el
Vicepresidente colombiano a medios de comunicacin, que sirvi
a la defensa tcnica del seor Klein para impedir su extradicin y
que permiti al Tribunal Europeo deducir el presunto riesgo que
correra en Colombia de ser sometido a trato cruel e inhumano,
decisin que a la luz de los estndares internacionales deducidos de
la jurisprudencia de ese Tribunal resulta coherente con los derechos
humanos y la garanta de la dignidad humana.
Lugar en el que ocurri el delito no corresponde al territorio
del Estado Requirente-uso de la valija diplomtica para envo de
droga Caso extradicin Jorge Alfonso Ayala Varn. El ciudadano
Jorge Alfonso Ayala Varn es requerido en extradicin por la
Embajada de los Estados Unidos de Amrica por delitos de trfico
de estupefacientes. Ayala Varn rinde descargos ante la Fiscala.
Se encontraba vinculado laboralmente con esa entidad diplomtica
de los Estados Unidos de Amrica.
Dentro del concepto de extradicin la Corte Suprema de Justicia
analiza dos problemas jurdicos: el primero correspondiente al lugar
en donde se cometi la infraccin penal y el segundo determinar
si la sede de la embajada diplomtica de los Estados Unidos en

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 167

Colombia corresponde a territorio de los Estados Unidos. La


Corte encuentra establecido que el seor Ayala Varn entregaba
en la embajada de los Estados Unidos en Colombia cantidades
de estupefacientes en paquetes a personas con vnculos en esa
delegacin para ser enviados a travs del correo a los Estados
Unidos.
Igualmente se estableci que el seor Ayala Varn estuvo en el
territorio de los Estados Unidos, pero no se comprob que hubiera
estado transportando sustancias ilcitas. Es requerido por la Corte
del Distrito Este de New York.
Para este Tribunal el delito de Jorge Alfonso Ayala Varn no
se consum en los Estados Unidos de Amrica sino en Colombia
pues ste haca entrega de sustancias ilcitas a otra persona
de nacionalidad estadounidense en la embajada de ese pas en
Bogot para ser enviada a los Estados Unidos a travs del correo
de esa misin diplomtica. Acorde con la legislacin colombiana
Ayala Varn no puede ser objeto de extradicin pues el delito se
consum en Colombia. La Corte determin que de acuerdo con
la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas la sede en
donde funciona una misin diplomtica no hace parte del territorio
del Estado requirente, sino del territorio del Estado requerido, por
tal razn el delito que a la luz de la legislacin colombiana poda
ser imputado a este sujeto, no traspas la frontera sino que se
materializ en Colombia.
La Nota verbal mediante la cual se formaliza el pedido, precisa
que Ayala estuvo involucrado en el embarque, por correo, de
al menos seis paquetes que contenan aproximadamente diez
kilogramos de sustancias controladas, incluyendo herona,
desde Colombia hacia la ciudad de Nueva York, New York,
EE.UU. , sin que se afirme que hubiera mediado acuerdo con
Hernn Arcila capturado en los Estados Unidos o que hubiera
recibido de l contraprestacin econmica, pues ms adelante
aclara que consigui el apoyo de Laurie Hiett (una ciudadana
de los Estados Unidos con vnculos con la embajada de los
Estados Unidos) para el envo de seis paquetes de sustancias
controladas, a travs del correo de la embajada, a Hernn

168

M artin Hernandez Sanchez

Arcila en diferentes sitios de la ciudad de Nueva York. Indica


ello, objetivamente, que Ayala obtuvo la sustancia en Colombia
y cumpliendo lo acordado con la seora Hiett, funcionaria
del gobierno extranjero, la entreg a sta, siendo ella quien
de modo autnomo la introdujo en la valija diplomtica que
posteriormente remiti al exterior por el servicio oficial de
correo de la delegacin en Bogot, donde sera recibida por un
copartcipe suyo (Hernn Arcila).
La conclusin no es otra que los hechos imputados a Jorge
Alfonso Ayala Varn por los que se solicita su extradicin,
ocurrieron en territorio colombiano, sin perjuicio de la eventual
responsabilidad penal en el pas solicitante, cumpliendo acuerdo
previo con sta.
Esta consideracin no resulta desvirtuada an si se entendiera
que los hechos imputados a Ayala Varn tuvieron ocurrencia
dentro de la sede diplomtica de los Estados Unidos de Amrica,
puesto que, de conformidad con la Carta Poltica y lo establecido
en la Ley 6 de 1972 por la cual se aprueba la Convencin
de Viena sobre Relaciones Diplomticas, del 18 de abril de
1961, ratificada por Colombia y con efectos vinculantes para
las autoridades constituidas en este pas, las sedes locativas
destinadas a embajadas y consulados no forman parte del
territorio a que pertenece la misin sino a aquel donde se hallan
ubicadas, y por lo tanto respecto de ellas no opera el principio
de extraterritorialidad para el ejercicio de la soberana,
imperando en cambio, un tratamiento jurdico preferencial
para los funcionarios del Estado acreditante Corte Suprema
de Justicia. Sala de Casacin Penal (2003, pp. 56, 57, 59).
El caso analizado, se resuelve por parte de la Corte dando
aplicacin a los principios establecidos en la Constitucin Poltica,
concretamente en que el delito por el que se hace el requerimiento
debi haber ocurrido en el exterior y no en territorio colombiano.
Imposicin de prisin perpetua y 125 aos ms por delito de
conspiracin para importar narcticos a U.S. Caso United States
vs Lehder Rivas. El 25 de marzo de 1992 la Corte Suprema de los
Estados Unidos desat la apelacin interpuesta por Carlos Lehder,

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 169

quien fungi como lder de una organizacin de contrabando de


cocana entre los aos 1978 - 1981, utilizando como base principal
de operaciones la Isla de Normans Cay en las Bahamas, adonde
llegaban aviones desde Colombia cargas entre 150 a 500 Kg. de
cocana, para luego ser transportada a Florida o al Sur de Georgia,
a casa de depsito en Miami para ser distribuida; los ingresos
regresaban a travs de la misma isla, FT Lauderdale o Miami y el
dinero era depositado en bancos de las Bahamas.
En el caso se acusa a Jack Carlton Reed y a Carlos Lehder,
segn providencia del 18 de septiembre de 1981, al primero
le imputan los dos primeros cargos por conspiracin para la
importacin de cocana, mientras que a Lehder le imputan los
restantes 9 cargos por poseer e importar cocana en ejercicio de una
empresa criminal violando las leyes de los Estados Unidos. Lehder
fue detenido en Colombia el 4 de febrero de 1987, extraditado a
Jackson Vill Florida. Por su parte Reed fue arrestado en Panam
el 6 de febrero de 1987 y trasportado a la Florida al da siguiente.
Despus de un juicio que dur 7 meses, el 13 de mayo de
1988 el jurado encontr culpable a Reed de un cargo y a Lehder
culpable en todos los once cargos. El 20 de julio de 1988, Lehder
fue condenado a cadena perpetua sin libertad condicional por el
cargo once, para ser cumplida de manera consecutiva con 120 aos
por los restantes diez cargos. Fue multado con 100.000 dlares y
se orden perder su propiedad a favor del Gobierno de Estados
Unidos. Reed fue condenado a 15 aos de prisin y una multa de
15.000 dlares.
Los motivos de la apelacin fueron los siguientes: segn la
defensa el Tribunal de Distrito acept pruebas que no podan ser
valoradas: no se dio suficiente tiempo para la preparacin de la
defensa; el Gobierno viol los trminos del Tratado de Extradicin
y fue negada la peticin de Reed de eliminar pruebas obtenidas
en Mississippi; se adujo la privacin del derecho a un juicio justo.
El Tribunal de Distrito encontr establecida la co-conspiracin
entre Lehder y Reed, las amenazas de muerte a un agente de la
DEA y el intento a obligar para salir de la isla Normans Cay a
algunas personas.

170

M artin Hernandez Sanchez

En la sentencia aparece que L ehder se identific con


revolucionarios como el Che Guevara y se compar con Hitler;
consumi cocana.
Se le dio valor probatorio a la evidencia para demostrar la
continua participacin de la conspiracin y la existencia del acuerdo
del trfico de drogas. Se argument que el Gobierno de Estados
Unidos aplic la clusula constitucional de extradicin como para
demostrar los cargos frente a la empresa criminal; que cumpli
con los trminos del Tratado de extradicin, en especial frente al
principio de especialidad: el Estado requirente asegura la entrega
de una persona para procesarla solo por el delito por el que fue
requerida.
La Corte Suprema de Justicia de Estados Unidos encontr lo
relacionado con la participacin de una empresa criminal continua
con otras personas sobre trfico de estupefacientes y que el Tribunal
colombiano emiti sentencia favorable a la extradicin conforme
a la peticin de Estados Unidos. Acept la omisin de la Corte
Suprema de Colombia al no citar el Cdigo de manera expresa el
cargo, siendo un descuido o mala interpretacin, pero equivalente a
las referencias de la legislacin de Estados Unidos; no se transgredi
el principio de especialidad; la evidencia fue bien admitida.
Lehder plantea que la sentencia viol la pena mxima de 15 aos
autorizada por la Corte Suprema de Colombia, pero este Tribunal
argument que se trataba de una pena para algunas violaciones del
Cdigo de los Estados Unidos y no se refera a pena por participar
en una empresa criminal continua, que la acusacin revelaba una
posible sentencia de cadena perpetua; que Lehder fue extraditado
para ser juzgado por los crmenes cometidos como miembro de
la empresa criminal por lo que la pena impuesta no violaba los
trminos del Tratado; no fueron privados de un juicio justo.
En cuanto a la presunta falta de imparcialidad de los jurados
alegada por Lehder, al utilizarse expresiones como capo de la
droga, narcoterrorista y su fascinacin por el Tercer Reich, para la
Corte no fue demostrado como perjuicio real ni tampoco que los
jurados antes del juicio emitieran algn dictamen de culpabilidad.

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 171

Concluy que la prueba era intrnseca ante los hechos imputados.


La Corte encuentra relevante que el Estado colombiano nunca
emitiera un juicio sobre la violacin al Tratado de extradicin, por
el juicio, la sentencia o la condena contra Lehder. Estados Unidos,
Federal Circuits, 11 th. (1992).
Este caso, pese suceder en la dcada de los 80, antes del
nacimiento de la actual Constitucin Poltica de Colombia, muestra
que existe violacin a los Derechos Humanos hacia un nacional
colombiano en concreto la dignidad humana y el debido proceso,
toda vez que el monto de la pena impuesta en el Estado requirente
supera ampliamente el establecido como monto mximo para un
delito en el rgimen penal colombiano. El caso Lehder se utiliz
como simblico en la lucha contra los carteles de la droga, que
como poltica de Estado acordaran los Estados Unidos de Norte
Amrica y el Estado colombiano. Esta extradicin se produce
en momentos en que entre estos dos pases no existe Tratado de
extradicin pues ste haba sido declarado inconstitucional por la
Corte Suprema de Justicia.
Bajo una ptica acadmica a la luz de los estndares
internacionales como los establecidos en la jurisprudencia del
Tribunal Europeo de los Derechos Humanos, dado que en el
sistema interamericano la Corte no ha estudiado en particular
casos relacionados con la extradicin en el contexto americano,
se encuentran aspectos que rodearon el juicio de Lehder como: el
despliegue periodstico, el resaltar por parte de la Fiscala de los
Estados Unidos la personalidad y la vida privada de este sujeto
tendiente a la bsqueda de una sentencia ejemplarizante a costa del
trato digno y las garantas de los derechos humanos de la persona.

flexin final
1. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos surge a
partir de la culminacin de la Segunda Guerra Mundial, producto del
proceso de internacionalizacin de las Declaraciones de Derechos,
ante la necesidad de un rgimen de derecho para los derechos de las
personas, siendo antecedido por el reconocimiento de las garantas
inherentes a la persona, que llevadas a las Constituciones Polticas
de los Estados coadyuvaron el surgimiento del Constitucionalismo
moderno y los derechos fundamentales como lmites al ejercicio
del poder poltico.
A travs de esta tendencia de universalizacin de la dignidad
humana, se proclama la Declaracin de Derechos Humanos de la
ONU, que es desarrollada en tratados internacionales que edifican
los Sistemas de Proteccin de los Derechos Humanos, entre los
principales : el Pacto Internacional de Derechos Civiles y PolticosSistema Universal o de la ONU, el Convenio Europeo de Derechos
Humanos-Sistema Regional Europeo y la Convencin Americana
de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica-el Sistema
Regional Interamericano.
Adems de lo anterior, han permitido la creacin de rganos
internacionales de proteccin de los Derechos Humanos como la
Comisin de Derechos Humanos de la ONU, el Tribunal Europeo
de Derechos Humanos y la Comisin Interamericana junto con
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que a partir del
conocimiento de denuncias particulares han generado estndares
obligatorios para los Estados frente a los derechos de las personas
sujetas a su jurisdiccin.

174

M artin Hernandez Sanchez

La extradicin que como mecanismo de cooperacin


judicial entre Estados, para la persecucin de los delincuentes y
combatir la impunidad, ante la creciente criminalidad como el
terrorismo, criminales de guerra; se desarrolla a travs de tratados
internacionales, se edifica en principios deducidos de la prctica
internacional, que limitan su ejecucin cuando se desconocen la
legalidad o garantas del requerido.
Desafortunadamente, los tratados de extradicin no desarrollan
estos principios, en su mayora se limitan a contemplar los delitos
por los cuales procede o no la entrega, como el trmite para
concesin, lo que ha permitido el estudio de situaciones en que se
cuestiona la violacin a tratados internacionales sobre derechos
humanos, por parte de los Estados.
En las decisiones de rganos internacionales de proteccin de los
derechos humanos, se analiza la actuacin del Estado en el trmite
de la extradicin de un sujeto, frente a las garantas y derechos de
cada uno de estos tratados en el caso respectivo, esto es respecto
al presunto incumplimiento de las obligaciones adquiridas en el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el Convenio
Europeo de Derechos Humanos o la Convencin Americana de
Derechos Humanos, evidencindose casos en los que los Tribunales
Internacionales encuentran ajustada la actuacin del Estado en
el trmite de la extradicin, frente a sus obligaciones de respeto
a las garantas de la persona solicitada; pero en otros eventos, la
autoridad poltica requerida no analiza los riesgos que pueda correr
el solicitado, o la pena que probablemente le va a ser impuesta, y al
autorizar la entrega desconocen sus obligaciones internacionales.
A manera de sugerencia, cada caso tiene sus propias
particularidades, los gobiernos deben atender los tratados
sobre derechos humanos, pese a que se cumplan los requisitos
establecidos en la ley interna para la entrega de un sujeto solicitado
en extradicin, especialmente atender los estndares de las Cortes
y Tribunales Internacionales, pues si bien la entrega es discrecional
de la autoridad poltica respectiva, sta debe condicionar la entrega
al respeto de la dignidad de la persona solicitada. El estudio arroja
que el Estado es garante de la integridad y respeto de la persona
requerida.

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 175

2. la tendencia mundial es la abolicin de la pena de muerte,


no obstante, el derecho internacional es respetuoso del derecho
interno de los Estados, y sta forma de castigar se ha limitado para
los delitos ms graves, siendo conservada en pases como Estados
Unidos de Amrica. Han sido tratados como el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Politicos, la Convencin Europea de Derechos
Humanos, que han llevado al Comit y a la Comisin de Derechos
Humanos de la ONU y al Tribunal Europeo a imponer la obligacin
a los Estados de ejercer control, en el examen de las condiciones
en que se va a entregar al sujeto requerido, y en el evento de halla
viable la extradicin deben exigir promesas de que no ser objeto
de tortura, malos tratos ni de la imposicin de la pena de muerte.
A manera de recomendacin, el Estado debe verificar las
condiciones a que ser sometido el sujeto solicitado en extradicin
y stas se encuentran fuera de los estndares establecidos por los
tratados de derechos humanos, debe abstenerse a su entrega.
Son muchos los tratados internacionales que fundamentan la
extradicin, tanto bilaterales como de orden regional, para perseguir
la delincuencia transnacional o de alto impacto, el terrorismo, pero
dejan de lado las garantas del sujeto requerido, por lo que los
Estados deben ser cuidados en el cumplimiento de sus obligaciones
contendas en tratados de derechos humanos.
3. La poltica adelantada por algunos Estados de no atender los
trmites de extradicin, para hacer comparecer ante sus tribunales
a sujetos que son juzgados o procesados por la comisin de delitos
en su territorio y que se refugian en el territorio de otros Estados,
constituye una clara situacin de secuestro internacional, constituye
violacin al debido proceso y a la dignidad de la persona que es
trasladada sin el respeto de sus garantas fundamentales.
Se recomienda el cumplimiento de las obligaciones
internacionales en la forma pactada en los tratados internacionales
y crear un ambiente de cortesa y respeto en el manejo de las
relaciones internacionales, ya que conductas como la del secuestro
genera inseguridad, algunos Estados sienten malestar como ocurri
con Canad que anunci rompimiento de relaciones internacionales

176

M artin Hernandez Sanchez

con Estados Unidos de Amrica, con ocasin al Secuestro de que


fuera objeto en Mjico el mdico Alvarez Machin.
4. El Estado Colombiano, es parte de considerables tratados
internacionales de derechos humanos, derecho internacional
humanitario, as como de extradicin tanto de carcter bilateral
como multilateral. Los estndares internacionales son de recibo
en nuestro ordenamiento jurdico, en virtud del bloque de
constitucionalidad, que ampara la dignidad humana y los derechos
de todas las personas sometidas a la jurisdiccin del Estado.
El Estado colombiano es respetuoso del Debido Proceso
y la dignidad de las personas requeridas por otros Estados en
extradicin; la Corte Suprema de Justicia en sus conceptos seala
que debe condicionarse por parte del Gobierno la entrega a que el
Estado requirente no imponga la pena de muerte, la prisin perpetua
o castigos contra la dignidad de la persona.
No obstante lo anterior, en el caso de la extradicin de Carlos
Lehder la pena a imponer fue superior a la pena mxima establecida
en el sistema colombiano para la poca de su entrega, que el juicio
estuvo movido por factores como la lucha contra el narcotrfico, y
el gobierno no hizo observaciones como lo seal la Corte en los
Estados Unidos de Amrica.
En igual sentido, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos
determin no extraditar a Colombia al seor Yair K lein, por
encontrar riesgo de ser sometido a mal trato y tortura, deducidos
de declaraciones del seor Vicepresidente de la Repblica.
Como recomendacin el gobierno debe tener en cuenta los
tratados internacionales sobre derechos humanos, antes de proceder
a la entrega de un requerido en extradicin; adems, en el desarrollo
de las relaciones internacionales de cooperacin, actuar conforme a
los estndares internacionales generados en los informes, doctrina
y jurisprudencia de los rganos y Tribunales Internacionales, ya que
no es de presentacin que por una entrevista del Vicepresidente de
la Repblica se impidiera la extradicin de Yair Klein, por decisin
del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
Al momento de conceder la extradicin de un sujeto, los Estados
deben adelantar una valoracin de las condiciones a que se someter

Extradicin en colombia: de la forma a la materialidad como violacin a la dignidad... 177

el requerido, para determinar el posible riesgo que ste pueda correr


en el Estado requirente de recibir mal trato, tortura, tratos crueles
o inhumanos, y en tal caso abstenerse de efectuar la entrega.

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