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CONTEXTO.
El problema principal a dilucidar es diferenciar los niveles superior e inferior de
la agravante, en efecto, lmite superior lo establece el propio legislador, en el
sentido que la agrupacin o reunin de delincuentes configura la agravante
slo cuando no se llegue a constituir realmente una asociacin ilcita;
empero, dnde se encuentra su lmite inferior que permita diferenciarla de
una simple participacin conjunta en el ilcito entre varios sujetos, es decir, una
coautora?
ORIGEN Y FINALIDAD DE LA AGRAVANTE.
A modo de encuadre del tema y, en trminos figurativos, podramos imaginar
una escala delictiva compuesta de tres escalones, ordenados por intensidad o
vehemencia en el accionar, comenzando por el ms bajo, o atenuado,
conformado por la ejecucin conjunta de delitos o coautora; uno
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Por tanto, si existe un grupo plural de sujetos que cuenta con un acuerdo de
carcter permanente y estable para cometer ilcitos contemplados en la Ley
20.000 pero que carece de una organizacin en que sea identificable
una clara jerarqua (con un centro de poder y rganos de ejecucin),
debe preferirse la figura penal degradada con respecto a la principal,
en otras palabras, la circunstancia modificatoria de responsabilidad por sobre
el tipo de asociacin ilcita y, de hecho, descartando una simple participacin
conjunta delictiva.
A la misma conclusin ha llegado la escasa y ms reciente doctrina nacional.
As, para HERNNDEZ, y adems porque tambin ha de participar la
circunstancia modificatoria de la debida permanencia o estabilidad en el
actuar, lo que hace diversas a las figuras de asociacin ilcita y la agravante en
estudio es el grado de organizacin del grupo, pues es indispensable para
la configuracin del delito de asociacin ilcita, tal como lo sugiere
inequvocamente la diferente respuesta penolgica para quienes
ejercen mando y para quienes no lo hacen, -lo cual- no se aprecia que
deba serlo tambin para una agravante que se construye va
simplificacin de dicha figura delictiva
En el mismo derrotero interpretativo se encuentra el profesor MATUS al
consignar que la asociacin destinada a un fin especfico es lo propio de la
asociacin ilcita, por ende, (y por una razn de simple exclusin) la agrupacin
debe, entre otros requisitos tener una existencia ms o menos permanente en
el tiempo, derivada de la identidad de los fines perseguidos por sus miembros,
pero no puede considerarse una asociacin ilcita, porque carece de la
jerarquizacin y organizacin propios de sta: jefes, y reglas propias.
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
La Excma. Corte Suprema, en una seera sentencia, ha dicho para poder
diferenciar ambas figuras: Que para el slo efecto de poner en evidencia
la diferencia existente entre la simple agrupacin o reunin de
delincuentes, que constituye la agravante contenida en la letra a) del
artculo 19 de la Ley 20.000, y el delito especial de asociacin u
organizacin del artculo 16, valga decir que, conceptualmente, existe
entre ambas acepciones diferencias no menores. Agrupacin o
reunin, de acuerdo al diccionario de la Real Academia de la Lengua
Espaola, corresponde al conjunto de personas o cosas agrupadas, o
de personas reunidas; pero lo distintivo y relevante, es el hecho de
juntar las personas o cosas, con algn fin. En cambio, la asociacin u
organizacin, conforme se conceptualiza en ese mismo diccionario,
responde ms que a la simple conjuncin de personas, porque supone
la asociacin de personas, pero regulada por un conjunto de normas
en funcin de los fines determinados. El grupo se forma para un
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EL TIPO SUBJETIVO
1.- COINCIDENCIA DE LA CONDUCTA DOLOSA
El tipo subjetivo es el relativo al dolo de formar parte de la asociacin,
agrupacin o reunin de delincuentes. No hay diferencia en el aspecto
subjetivo entre la asociacin ilcita y la agravatoria, ms bien, ambos son
totalmente coincidentes. Ha de concurrir en ambas figuras en forma
imprescindible una conducta dolosa (admitindose incluso el denominado
dolo eventual), del cual deben participar cada uno de los sujetos de la
agrupacin o reunin, dado el carcter plurisubjetivo de los ilcitos.
Para una mayor claridad sobre el punto CASTILLO seala: El dolo no debe
necesariamente abarcar el conocimiento de los detalles y pormenores de lo
que ocurre dentro de la asociacin ilcita como las caractersticas de su
organizacin, de la distribucin de funciones y el conocimiento de la cadena de
mando. La ley no le exige al integrante un conocimiento vasto o pleno acerca
de la organizacin delictiva. Tampoco le exige el saber la dimensin, alcance y
cobertura del ente ni todos los fines criminales que persigue.
En definitiva, el tipo subjetivo tanto en la asociacin ilcita como en la figura
agravatoria es coincidente: tener consciencia de formar parte del grupo,
del acuerdo previo para delinquir y con un especial carcter de permanencia,
por ende, la diferencia entrambos tipos est en el elemento objetivo,
especficamente en el nivel organizativo.
2.- LA INDETERMINACION DE LA VOZ DELINCUENTES
Se debe recurrir a las reglas de interpretacin que al respecto contiene el CC,
en especial el art 20, a si mismo los tribunales han resuelto de la siguiente
forma.
As, por ejemplo lo ha entendido el TOP DE ARICA en causa Rol 34-2008,
exponiendo en el considerando Trigsimo Tercero: En otro orden de ideas, y
tambin de acuerdo al citado Diccionario, se entiende por delincuentes a las
personas que delinquen, es decir, las que cometen delitos, sin que pueda
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