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Ren Moraga Neira

CDIGO DEL TRABAJO


COMENTADO

TOMO II

Edicin: 2014

NDICE

LIBRO II DE LA PROTECCIN A LOS TRABAJADORES ..................................... 1


TTULO I .............................................................................................................. 2
NORMAS GENERALES ...................................................................................... 2
TTULO II ........................................................................................................... 17
DE LA PROTECCIN A LA MATERNIDAD ...................................................... 17
TTULO III .......................................................................................................... 81
DEL SEGURO SOCIAL CONTRA RIESGOS DE ACCIDENTES DEL TRABAJO
Y ENFERMEDADES PROFESIONALES ........................................................... 81
TTULO IV .......................................................................................................... 87
DE LA INVESTIGACION Y SANCIN DEL ACOSO SEXUAL .......................... 87
TTULO V ........................................................................................................... 89
DE LA PROTECCIN DE LOS TRABAJADORES DE CARGA Y DESCARGA
DE MANIPULACION MANUAL .......................................................................... 89
LIBRO III DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES Y DEL DELEGADO DEL
PERSONAL ........................................................................................................... 93
TTULO I ............................................................................................................ 94
DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES ....................................................... 94
Captulo I ........................................................................................................ 94
Disposiciones generales ................................................................................. 94
Captulo II ..................................................................................................... 118
De la Constitucin de los Sindicatos ............................................................. 118
Captulo III .................................................................................................... 136
De los Estatutos ............................................................................................ 136
Captulo IV .................................................................................................... 145
Del Directorio ................................................................................................ 145
Captulo V ..................................................................................................... 184
I

De las Asambleas ......................................................................................... 184


Captulo VI .................................................................................................... 188
Del Patrimonio Sindical ................................................................................. 188
Captulo VII ................................................................................................... 211
De las Federaciones y Confederaciones ...................................................... 211
Captulo VIII .................................................................................................. 221
De las Centrales Sindicales .......................................................................... 221
Captulo IX .................................................................................................... 231
De las Prcticas Desleales o Antisindicales y de su Sancin ....................... 231
Captulo X ..................................................................................................... 248
De la Disolucin de las Organizaciones Sindicales ...................................... 248
Captulo XI .................................................................................................... 255
De la Fiscalizacin de las Organizaciones Sindicales y de las Sanciones ... 255
TTULO II ......................................................................................................... 255
DEL DELEGADO DEL PERSONAL ................................................................. 255
LIBRO IV DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA .................................................. 264
TTULO I .......................................................................................................... 265
NORMAS GENERALES .................................................................................. 265
TTULO II ......................................................................................................... 303
DE LA PRESENTACIN Y TRAMITACIN DEL PROYECTO DE CONTRATO
COLECTIVO .................................................................................................... 303
Captulo I ...................................................................................................... 303
De la Presentacin Hecha por Sindicatos de Empresa o Grupos de
Trabajadores................................................................................................. 303
Captulo II ..................................................................................................... 346
De la Presentacin Hecha por Otras Organizaciones Sindicales ................. 346
TTULO III ........................................................................................................ 360
DEL CONTRATO COLECTIVO ....................................................................... 360
TTULO IV ........................................................................................................ 385
DE LA MEDIACIN ......................................................................................... 385
TTULO V ......................................................................................................... 388
II

DEL ARBITRAJE LABORAL ............................................................................ 388


TTULO VI ........................................................................................................ 400
DE LA HUELGA Y DEL CIERRE TEMPORAL DE LA EMPRESA ................... 400
TTULO VII ....................................................................................................... 444
DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA DE LA GENTE DE MAR ....................... 444
TTULO VIII ...................................................................................................... 447
DE LAS PRCTICAS DESLEALES EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA Y DE
SU SANCIN ................................................................................................... 447
TTULO IX ........................................................................................................ 460
DEL PROCEDIMIENTO JUDICIAL EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA ....... 460
TTULO X ......................................................................................................... 464
DE LA NMINA NACIONAL DE RBITROS LABORALES O CUERPO
ARBITRAL ....................................................................................................... 464
TTULO XI ........................................................................................................ 470
NORMAS ESPECIALES .................................................................................. 470
LIBRO V DE LA JURISDICCIN LABORAL ....................................................... 471
TTULO I .......................................................................................................... 472
DE LOS JUZGADOS DE LETRAS DEL TRABAJO Y DE COBRANZA LABORAL
Y PREVISIONAL Y DEL PROCEDIMIENTO ................................................... 472
Captulo I ...................................................................................................... 472
De los Juzgados de Letras del Trabajo y de los Juzgados de Cobranza
Laboral y Previsional..................................................................................... 472
Captulo II ..................................................................................................... 485
De los principios formativos del proceso y del procedimiento en juicio del
trabajo ........................................................................................................... 485
TTULO II ......................................................................................................... 575
DEL PROCEDIMIENTO DE RECLAMACIN DE MULTAS Y DEMS
RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS ........................................................... 575
TTULO FINAL ................................................................................................. 582
DE LA FISCALIZACIN, DE LAS SANCIONES Y DE LA PRESCRIPCIN ... 582
ARTCULOS TRANSITORIOS ......................................................................... 619

III

IV

LIBRO II DE LA PROTECCIN A LOS TRABAJADORES

TTULO I
NORMAS GENERALES
ARTCULO 184.- El empleador estar obligado a tomar todas las
medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de los
trabajadores, manteniendo las condiciones adecuadas de higiene y
seguridad en las faenas, como tambin los implementos necesarios para
prevenir accidentes y enfermedades profesionales.
Deber asimismo prestar o garantizar los elementos necesarios para
que los trabajadores en caso de accidente o emergencia puedan acceder
a una oportuna y adecuada atencin mdica, hospitalaria y
farmacutica.
Corresponder tambin a la Direccin del Trabajo fiscalizar el
cumplimiento de normas de higiene y seguridad en el trabajo, en los
trminos sealados en el artculo 191, sin perjuicio de las facultades
conferidas a otros servicios del Estado en virtud de las leyes que los
rigen.
La Direccin del Trabajo deber poner en conocimiento del respectivo
Organismo Administrador de la Ley N 16.744,todas aquellas
infracciones o deficiencias en materia de higiene y seguridad, que se
constaten en las fiscalizaciones que se practiquen a las empresas. Copia
de esta comunicacin deber remitirse a la Superintendencia de
Seguridad Social.
El referido Organismo Administrador deber, en el plazo de 30 das
contado desde la notificacin, informar a la Direccin del Trabajo y a la
Superintendencia de Seguridad Social, acerca de las medidas de
seguridad especficas que hubiere prescrito a la empresa infractora para
corregir tales infracciones o deficiencias. Corresponder a la
Superintendencia de Seguridad Social velar por el cumplimiento de esta
obligacin por parte de los Organismos Administradores.
COMENTARIOS
MEDIDAS PARA PROTEGER LA VIDA Y SALUD DE LOS TRABAJADORES
El derecho laboral es por esencia un conjunto de normas protectoras
del trabajador. Sin perjuicio de disposiciones dispersas que persiguen
este objetivo, tales como, remuneracin mnima, indemnizacin por
despido injustificado, etc., existe dentro del Cdigo un conjunto
2

especfico de normas que tienden a asegurar y proteger eficazmente la


vida y la salud de los trabajadores. Se trata de las disposiciones
contenidas en los Arts. 184 y siguientes del Cdigo, que establecen las
obligaciones que deben cumplir los empleadores y a las autoridades del
trabajo y la salud y a otros organismos y funcionarios que se indican.
ACCIDENTES DEL TRABAJO
En conformidad con lo establecido en el inciso 1 del art. 184 del
Cdigo, el empleador est obligado a "tomar todas las medidas
necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de los
trabajadores" y una de las consecuencias del incumplimiento de esta
obligacin puede significar, lamentablemente, la ocurrencia de un
accidente laboral. Para evitar cualquier tipo de accidente, el mismo
inciso 1 dispone que al empleador corresponde informar de los posibles
riesgos y mantener "las condiciones adecuadas de higiene y seguridad
en las faenas, como tambin los implementos necesarios para prevenir
accidentes y enfermedades profesionales".
OBLIGACIN DE
LA Ley 16.744

LOS

ORGANISMOS

ADMINISTRADORES

DEL

SEGURO

DE

De acuerdo con lo establecido en el Art. 8 de la Ley 16.744, de


01.02.68, la administracin del seguro de dicha ley debe estar a cargo
de los servicios de salud, las cajas de previsin y las mutualidades de
empleadores. Sin embargo, al usar el legislador las expresiones
"organismos administradores" y "empresas afiliadas, debe entenderse
que la referida obligacin recae en las mutualidades de empleadores
quienes deben informar a sus empresas afiliadas sobre los riesgos
asociados al uso de pesticidas, plaguicidas y, en general, de productos
fitosanitarios y dicha informacin debera extenderse, por lo menos a las
obligaciones que los incisos 2 de los Arts. 92 y 95 del Cdigo
establecen para los empleadores de los trabajadores agrcolas y de los
transitorios o de temporada.
FUNCIONES DE LOS COMITS PARITARIOS DE HIGIENE Y SEGURIDAD SOCIAL
El Art. 66 de la Ley 16.744, de 01.02.68, establece que en toda
industria o faena en que trabajen ms de 25 personas debern funcionar
uno o ms Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, que tendrn las
siguientes funciones: a) Asesorar e instruir a los trabajadores para la
correcta utilizacin de los instrumentos de proteccin; b) Vigilar el
cumplimiento, tanto por parte de las empresas como de los
trabajadores, de las medidas de prevencin, higiene y seguridad; c)
3

Investigar las causas de los accidentes del trabajo y enfermedades


profesionales que se produzcan en la empresa; d) Indicar la adopcin de
todas las medidas de higiene y seguridad, que sirvan para la prevencin
de los riesgos profesionales, y e) Cumplir las dems funciones o
misiones que le encomiende el organismo administrador respectivo.
JURISPRUDENCIA
EL

DAO MORAL SE PUEDE DETERMINAR EN JUICIO DEL TRABAJO EN QUE SE

CONOCE UNA CAUSA DE ACCIDENTE DEL TRABAJO

Las Sentencias de la Corte de Apelaciones de Santiago, insertadas en


la revista que se indica, expresan que procede indemnizar el dao moral
sufrido por un trabajador con ocasin de un accidente laboral a raz del
incumplimiento por el empleador de la obligacin de proteccin que le
impone el Art. 184 del Cdigo del Trabajo, como lo autoriza el Art. 69 de
la Ley 16.744. (Gaceta Jurdica Ns. 222, 225 y 237, diciembre 1998,
marzo 1999 y 2000, pgs. 196, 175 y 159).
ACCIDENTES DEL TRABAJO. PRESCRIPCIN DE 5 AOS
ACCIN. RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO RECHAZADO

DE LA RESPECTIVA

La sentencia de la Corte Suprema de 03.10.07, rol 4978-07, expresa


que la accin intentada se ha fundado en el artculo 184 del Cdigo del
Trabajo, que establece el deber general de proteccin de la vida y la
salud de los trabajadores, y artculo 69 de la Ley N 16.744. En la
sentencia impugnada, los Jueces del fondo consideran que las materias
relativas a accidentes del trabajo se rigen por la Ley N 16.744, que
contempla una regla especial en su artculo 69, no resultando aplicable
en la especie la norma del artculo 480 del Cdigo del Trabajo,
disposicin que se refiere a derechos que tienen su fuente nica y
exclusivamente en el contrato de trabajo. En cuanto a la prescripcin
alegada, sostienen que sta se rige por las normas de derecho comn,
es decir, cinco aos contados desde que la obligacin se hizo exigible.
Este Tribunal ha sealado reiteradamente que ante el incumplimiento
por parte del empleador de una de las obligaciones de la esencia de un
contrato laboral, el legislador ha previsto el subsiguiente resarcimiento
para l o los afectados, consagrando la accin pertinente en la Ley N
16.744, sobre Seguro Social contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y
Enfermedades Profesionales, la que de acuerdo con lo dispuesto en su
artculo 79, prescribe en el trmino de cinco aos contados desde la
fecha del accidente o desde el diagnstico de la enfermedad. Los
sentenciadores no han incurrido en error de derecho al resolver aplicar a
la materia las disposiciones de la Ley N 16.744, y especficamente su
4

artculo 79, el que establece igualmente un trmino de cinco aos para


la prescripcin. (Gaceta Jurdica N 328, octubre de 2007, pg. 270).
UNA
DEL

EMPRESA NO DEBE EXIGIR AL PERSONAL DE INGENIEROS LA SUSCRIPCIN


DOCUMENTO

"EXENCIN

DE

RESPONSABILIDAD",

RESPECTO

DE

ACCIDENTES DEL TRABAJO

El Dictamen 5.267, de la Direccin del Trabajo, de 17.12.04, expresa


que el Art. 184, incisos 1 y 2, del Cdigo del Trabajo, dispone el deber
de seguridad que el empleador debe tomar en todas las medidas
necesarias para proteger de modo eficaz la vida y salud de los
trabajadores, manteniendo en las faenas condiciones adecuadas de
higiene y seguridad, y los implementos que se requiera para prevenir
accidentes y enfermedades profesionales. Asimismo, se le obliga a
prestar o garantizar que en caso de accidente o emergencia el
trabajador pueda acceder a una debida atencin mdica, hospitalaria y
farmacutica. Por su parte, el Art. 210 del mencionado Cdigo, seala
que es una obligacin de las empresas y entidades empleadoras regidas
por el Cdigo del Trabajo, aplicar la Ley 16.744, de 01.02.68, que
aprueba el seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales y la prevencin y cobertura de tales
contingencias. En consecuencia, no resulta conforme a derecho que una
empresa requiera al personal de ingenieros de la obra la suscripcin del
documento titulado "Exencin de Responsabilidad", referido a liberar de
las obligaciones de seguridad e higiene laboral al empleador en caso que
el trabajador sufra lesiones, accidentes y enfermedades durante la
estada en la faena, documento que no podra ser invocado por el
empleador para eximirse de esta responsabilidad legal, ni tampoco
podra producir desproteccin del trabajador de la aplicacin de las
normas legales previsionales que cubren tales situaciones. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 193, febrero 2005, pg. 57).
INDEMNIZACIN

POR

DAO

MORAL

CORRESPONDIENTE

LAS

LESIONES

FSICAS Y PSQUICAS SUFRIDAS POR EL TRABAJADOR

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, de


01.08.2001, rol 420-2000 cuya casacin ante la Corte Suprema fue
declarada inadmisible por Sentencia de 10.12.2001, rol 3721-01,
expresa que las lesiones sufridas por el actor se produjeron en el
cumplimiento de sus funciones laborales, esto es ayudar en el
transporte de carga que se realizaba en un vehculo de su empleadora,
sin que sta hubiere tomado todas las medidas necesarias para proteger
eficazmente la vida y salud del trabajador, como lo previene el Art. 184
del Cdigo del Trabajo, quedando por ello obligado a indemnizar los
5

daos causados con dicha omisin. Las lesiones producidas en el


accidente, las secuelas permanentes de ellas, la imposibilidad de realizar
todas las actividades futuras que a un hombre joven le estaban dadas,
constituyen un dao a su integridad fsica y psquica a sus bienes no
patrimoniales que deben ser indemnizados, teniendo para ello presente
que cualquier suma que se fije no podr ser el equivalente al dao
causado, sino slo una compensacin para que ste se procure el
equivalente que juzgue oportuno y se regula en la suma de $60.000.000
la indemnizacin por dao moral, correspondiente a las lesiones fsicas y
psquicas sufridas por el trabajador. (La Semana Jurdica N 60, Semana
del 31 de diciembre de 2001 al 6 de enero de 2002, pg. 11)
LA

EMPRESA PRINCIPAL DEBE ADOPTAR LAS MEDIDAS NECESARIAS PARA

PROTEGER EFICAZMENTE LA VIDA Y SALUD DE TODOS LOS TRABAJADORES QUE


LABOREN EN SU OBRA O EMPRESA, CUALQUIERA SEA SU DEPENDENCIA

La sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, del 20.07.2010,


rol 8755-2009, expresa que sin perjuicio de las obligaciones que le
competen respecto de sus propios trabajadores, en virtud de lo
dispuesto en el artculo 184 del Cdigo del Trabajo, la empresa principal
debe adoptar las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida
y salud de todos los trabajadores que laboren en su obra o empresa,
cualquiera sea su dependencia art. 183 en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 66 bis de la ley N 16.744 y el artculo 3 del
D.S. N 594 (Salud), de 1999, que pone especialmente de cargo de los
contratistas y subcontratistas la obligacin de vigilar la normativa de
higiene y seguridad. (Gaceta Jurdica N 361, julio 2010, pg. 240)
EL

EMPLEADOR DEBE PROTEGER LA VIDA Y SALUD DE SUS TRABAJADORES Y

ACREDITAR

SU

NO

RESPONSABILIDAD

EN

ACCIDENTE

DEL

TRABAJO.

INEXISTENCIA DE CASO FORTUITO Y DAO MORAL INDEMNIZABLE


La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta, del
3.12.2002, rol 2611, expresa que el Art. 184 del Cdigo del Trabajo
establece el deber general de proteccin de la vida y salud de los
trabajadores en trminos tales que el empleadores un deudor de
seguridad en el trabajo y tal obligacin es bajo todos sus aspectos. Esto
constituye un principio que se encuentra incorporado a todo contrato,
siendo un elemento de la esencia de stos y la importancia de su
cumplimiento no queda entregada a la voluntad de las partes, sino que
comprende una serie de pautas, cuyo contenido, forma y extensin se
encuentran regulados mediante normas de orden pblico. En
conformidad al citado Art. 184 la carga de la prueba, se rige acorde alo
previsto en el Art. 1547 del Cdigo Civil y es el empleador demandado
6

presunto responsable quien debe probar que ha empleado la debida


diligencia o cuidado para impedir el acto u omisin daosos. De los
documentos del proceso tenidos a la vista, se deduce que el siniestro no
se debi a caso fortuito sino a una inexcusable responsabilidad
contractual de la demandada, sin perjuicio que sta pueda accionar en
contra de su sub-contratista. Las demandantes solicitaron indemnizacin
por lucro cesante de $283.000.000 que fue rechazado y el dao moral
integral para las tres demandantes se regula en la suma nica de
$50.000.000. (Gaceta Jurdica P270, diciembre 2002, pg. 183).
EL

EMPLEADOR

INADECUADA

DEL

NO

ES

RESPONSABLE

TRABAJADOR

DE

EJERCIDOS

HBITOS
FUERA

DE

DE
LA

ALIMENTACIN
EMPRESA.

LA

OBESIDAD NO ES ENFERMEDAD PROFESIONAL

El Dictamen 5415, de la Direccin del Trabajo, de 2012.06, expresa


que del Art. 184, inciso 1 del Cdigo del Trabajo, se desprende que es
obligacin del empleador tomar todas las medidas que sean necesarias
para proteger de manera eficaz la vida y salud de los trabajadores,
manteniendo condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las
faenas, como los implementos para prevenir accidentes y enfermedades
profesionales. De esta manera, los hbitos de alimentacin y de vida de
os trabajadores fuera de la empresa no irrogaran responsabilidad a la
misma, a menos que ante una condicin riesgosa del trabajador por
exceso de peso no se tomara medidas en cuanto a trabajos o lugares
apropiados para evitar accidentes o daos a su integridad. En cuanto a
si la obesidad de os trabajadores o las enfermedades derivadas de ella
seran enfermedad profesional, el inciso 1 del Art. 7 de la Ley 16.744
dispone que tal enfermedad es la que tiene su causa inmediata o directa
en el ejercicio de una determinada labor que conlleva un riesgo para la
salud del trabajador y que le produce incapacidad o la muerte. En
consecuencia, el empleador no es responsable de hbitos personales del
trabajador ejercidos tuera del mbito de la empresa, como una
alimentacin inadecuada que le produjera obesidad, la que podra ser,
previa calificacin de organismos de salud, riesgosa para su desempeo
laboral, en cuyo caso se debera adoptar las medidas necesarias para
que esto no ocurriera y, en todo caso, la obesidad no sera enfermedad
profesional cubierta por la citada Ley 16744. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trab ajo N 216, enero 2007, pg. 54).
ARTCULO 185.- El reglamento sealar las industrias o trabajos
peligrosos o insalubres y fijar las normas necesarias para dar
cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 184.
COMENTARIOS
7

REGLAMENTO SOBRE INDUSTRIAS O TRABAJOS PELIGROSOS O INSALUBRES


Segn lo dispone este artculo, el reglamento debe establecer cules
son aquellas industrias o trabajos calificados como peligrosos o
insalubres. De igual manera debe fijar las normas a cuyo amparo se
exige al empleador el cumplimiento del deber de previsin a que alude
el Art. 184 del Cdigo. Hasta la fecha no se ha dictado el reglamento a
que hace referencia la norma que se comenta y slo el D.S. 594, del
Ministerio de Salud, de 29.04.00, aprob el reglamento sobre
condiciones sanitarias y ambientales bsicas en los lugares de trabajo.
JURISPRUDENCIA
INFORMACIN

E INSTRUCCIN SOBRE EL USO Y DIFUSIN DEL SISTEMA

CENTRALIZADO PARA DENUNCIAS Y NOTIFICACIONES DE ACCIDENTES GRAVES Y


FATALES DEL TRABAJO

La Orden de Servicios N 7 de la Direccin del Trabajo, de


05.04.2007, imparti criterios de actuacin e instrucciones para la
aplicacin de las normas referidas a la obligacin de notificacin de
accidentes del trabajo fatales y graves, y la obligacin de
autosuspensin de la obra o faena. El procedimiento del protocolo de
llamadas para denunciar accidentes graves y fatales, se resume en los
siguientes puntos: a) El empleador llama desde cualquier punto del pas
al 6003607777 denunciando el accidente, b) Quien llama entrega la
informacin consignada en el formulario de notificacin de accidentes
graves y fatales, c) La operadora entrega el nmero de folio de registro
para un eventual seguimiento, d) Se remite un correo informando a los
designados para la pronta fiscalizacin, y e) Enviado el correo, la
operadora se comunica al telfono celular institucional avisando del
despacho del correo electrnico. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 233, junio 2008, pg. 132).
JORNADA MXIMA DE TRABAJO PARA LOS DIGITADORES
No constituye jornada laboral especial distinta a la regulada por el
Cdigo del Trabajo, las medidas previstas en el Art. 83 del D.S. 745, de
1993, del Ministerio de Salud, por las cuales se dispone que el digitador
no puede destinar ms de 8 horas diarias o 40 horas a la semana para
la operacin efectiva de digitar dentro de su jornada ordinaria de
trabajo, y que debe descansar cinco minutos cada media hora de
digitacin, debiendo entenderse, sin embargo, incorporadas a la jornada
de trabajo para los efectos de determinar su configuracin. (Dictamen
N 4.575, de 07.09.93, Direccin del Trabajo).
8

TRABAJOS PESADOS EN EL ANTIGUO SISTEMA PREVISIONAL


No resulta procedente hacer valer en la Administradora de Fondos de
Pensiones de actual afiliacin, trabajos pesados ejecutados antes del
ao 1981, en calidad de imponente del antiguo sistema previsional, para
obtener rebaja de la edad para pensionarse por vejez, sin perjuicio de la
posibilidad
de
requerir
liquidacin
anticipada
del
Bono
de
Reconocimiento por la ejecucin de los mismos trabajos. (Dictamen N
1.296/107, de 03.04.2000, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 186.- Para trabajar en las industrias o faenas a que se
refiere el artculo anterior, los trabajadores necesitarn un certificado
mdico de aptitud.
COMENTARIOS
CERTIFICADO MDICO DE APTITUD PARA TRABAJAR EN INDUSTRIAS RIESGOSAS
Fija este precepto como requisito esencial para la prestacin de
servicios en industrias o faenas consideradas de riesgo, la certificacin
de que el trabajador contratante se encuentra en condiciones aptas de
salud. De no poder contar con este requisito, se presumir que el
trabajador no est apto fsicamente y se expondra a comprometer su
salud o su vida.
AR TCULO 187.- No podr exigirse ni admitirse el desempeo de un
trabajador en faenas calificadas como superiores a sus fuerzas o que
puedan comprometer su salud o seguridad.
La calificacin a que se refiere el inciso precedente, ser realizada por
los organismos competentes de conformidad a la ley, teniendo en vista
la opinin de entidades de reconocida especializacin en la materia de
que se trate, sean pblicas o privadas.
COMENTARIOS
El Art. 187 del Cdigo prohbe al trabajador desempearse en faenas
que sean superiores a su capacidad fsica y que le demanden un gran
esfuerzo, con lo cual veran afectada su salud y seguridad. La
calificacin de que el trabajador se encuentre expuesto a los riesgos
sealados debe ser determinada por los Servicios de Salud, con la
colaboracin de profesionales de las Mutualidades que administran el
seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales.

JURISPRUDENCIA
PENSIONADOS

POR INVALIDEZ QUE SIGUEN EN ACTIVIDAD.

EFECTOS

EN LA

RELACIN LABORAL

El Inspector del Trabajo se encuentra facultado para exigir al


empleador el cambio de funcin del trabajador pensionado de invalidez
que continua laborando, si la que desempea pone claramente y con
toda evidencia en riesgo su salud o integridad, y se est infringiendo
ostensiblemente los artculos 184 y 187 del Cdigo del Trabajo.
Corresponde que en caso de duda si un trabajo determinado es
perjudicial para la salud o integridad fsica o psquica del trabajador ello
sea calificado por el Servicio de Salud, el cual podr recabar
antecedentes de la Compin, o Isapre, o Comisin Mdica Regional de la
Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones que
declar la invalidez, si es el caso. El empleador que proporcione un
trabajo inadecuado a las condiciones del trabajador pensionado de
invalidez que pueda poner claramente en riesgo su salud o integridad
fsica o psquica infringira los artculos 184 y 187 del Cdigo del
Trabajo, correspondiendo al Inspector del Trabajo segn artculos 476 y
477 del Cdigo del Trabajo, fiscalizar y aplicar las sanciones del caso, de
haber
mrito
para
ello.
(Dictamen
N 3.458/178, de 21.10.02, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 188.- Los trabajos de carga y descarga, reparaciones y
conservacin de naves y dems faenas que se practiquen en los
puertos, diques, desembarcaderos, muelles y espigones de atraque, y
que se consulten en los reglamentos de este ttulo, se supervigilarn por
la autoridad martima.
COMENTARIOS
SUPERVISIN DE LA AUTORIDAD MARTIMA DE TRABAJOS DE PUERTOS
El Art. 188 del Cdigo otorga a la Autoridad Martima, la facultad
necesaria para fiscalizar el cumplimiento de las normas protectoras
respecto de los trabajadores que realicen sus tareas en recintos
portuarios como las dems que tengan lugar en diques,
desembarcaderos, muelles y espigones de atraques. A ttulo de ejemplo
de las faenas que puedan o deban realizarse en los diversos lugares o
recintos del puerto se mencionan los trabajos de carga y descarga,
reparaciones y conservacin de naves.

10

ARTCULO 189.- Los trabajos subterrneos que se efecten en


terrenos compuestos de capas filtrantes, hmedas, disgregantes y
generalmente inconsistentes; en tneles, esclusas y cmaras
subterrneas, y la aplicacin de explosivos en estas faenas y en la
explotacin de las minas, canteras y salitreras, se regirn por las
disposiciones del reglamento correspondiente.
COMENTARIOS
REGLAMENTO SOBRE TRABAJOS SUBTERRNEOS
Previene que la reglamentacin respectiva regular los trabajos
subterrneos que deban efectuarse en los terrenos cuyas caractersticas
describe, en tneles, esclusas y cmaras subterrneas, y la aplicacin
de explosivos en esas mismas faenas y en la explotacin de minas,
canteras y salitreras.
ARTCULO 190.- Los Servicios de Salud fijarn en cada caso las
reformas o medidas mnimas de higiene y seguridad que los trabajos y
la salud de los trabajadores aconsejen. Para este efecto podrn disponer
que funcionarios competentes visiten los establecimientos o faenas
respectivos en las horas y oportunidades que estimen conveniente, y
fijarn el plazo dentro del cual deben efectuarse esas reformas o
medidas.
Dicha visita podr motivarse, tambin, en una denuncia realizada por
cualquier persona que informe de la existencia de un hecho o
circunstancia que ponga en grave riesgo la salud de los trabajadores.
COMENTARIOS
MEDIDAS DE HIGIENE Y SEGURIDAD FIJADAS POR LOS SERVICIOS DE SALUD
El Art. 190 del Cdigo entrega competencia a los Servicios de Salud
para fijar las medidas mnimas de higiene y seguridad que sean
necesarias para la vida y salud de los trabajadores. Para dicho efecto,
los funcionarios que se designen se constituirn en los sitios de trabajo
para verificar la forma en que se ejecutan los trabajos y si existe
exposicin a eventuales riesgos, caso en los cuales recomendarn las
reformas o medidas que debern implantarse dentro del plazo que
determinen necesario.
DENUNCIA

POR

HECHOS

QUE

PONGAN

EN

RIESGO

LA

SALUD

DE

LOS

TRABAJADORES

11

La visita de los funcionarios de los Servicios de Salud a los diversos


establecimientos o faenas, referida en el inciso 1 de la disposicin legal
que se comenta, adems de tener como objetivo esencial determinar
reformas o medidas de higiene y seguridad, puede tener tambin el
efecto y la necesidad de denunciar la existencia de hechos o
circunstancias que pongan en grave riesgo la salud de los trabajadores.
ARTCULO 191.- Las disposiciones de los tres artculos anteriores se
entendern sin perjuicio de las facultades de fiscalizacin que en la
materia corresponden a la Direccin del Trabajo.
La Direccin del Trabajo respecto a las materias que trata este Ttulo,
podr controlar el cumplimiento de las medidas bsicas legalmente
exigibles relativas al adecuado funcionamiento de instalaciones,
mquinas, equipos e instrumentos de trabajo.
Cada vez que uno de los servicios facultados para fiscalizar la
aplicacin de normas de higiene y seguridad, se constituya en visita
inspectiva en un centro, obra o puesto de trabajo, los dems servicios
debern abstenerse de intervenir respecto de las materias que estn
siendo fiscalizadas, en tanto no se haya dado total trmino al respectivo
procedimiento.
Con todo, en caso que el Inspector del Trabajo aplique multas por
infracciones a dichas normas y el afectado, sin perjuicio de su facultad
de recurrir al tribunal competente, presente un reclamo fundado en
razones de orden tcnico ante el Director del Trabajo, ste deber
solicitar un informe a la autoridad especializada en la materia y
resolver en lo tcnico en conformidad a dicho informe.
COMENTARIOS
FACULTADES FISCALIZADORAS DE HIGIENE Y SEGURIDAD DE LA DIRECCION DEL
TRABAJO
Estas nuevas atribuciones en materia de higiene y seguridad,
conferidas por el Art. 191 del Cdigo a la Direccin del Trabajo, estn
circunscritas, al control del cumplimiento de las "medidas bsicas
legalmente exigibles relativas al adecuado funcionamiento de
instalaciones, mquinas, equipos e instrumentos de trabajo", como lo
expresa su inciso 2. Sin embargo, es preciso destacar que la facultad
regulatoria en esta materia corresponde a los Servicios de Salud, segn
lo prescribe el artculo 190. A la Direccin del Trabajo slo se le otorga
la facultad de fiscalizacin.
12

El legislador no define lo que debe entenderse por medidas bsicas. Al


parecer habra que entender que stas son las contenidas en el D.S. N
594, de 2000, del Ministerio de Salud, que aprueba el Reglamento Sobre
Condiciones Sanitarias y Ambientales Bsicas en los Lugares de Trabajo.
En este reglamento se contienen las normas de higiene y seguridad que
pueden y deben ser fiscalizadas por los funcionarios de la Direccin del
Trabajo.
Estas atribuciones presentan las siguientes limitaciones: a) El
concepto de medidas bsicas legalmente exigibles sealado
precedentemente. b) Slo corresponde a los Servicios de Salud fijar las
reformas o medidas mnimas de higiene y seguridad que los trabajos y
la salud de los trabajadores aconsejen. c) La fiscalizacin que se realice
debe referirse nicamente al control del adecuado funcionamiento de
instalaciones, mquinas, equipos e instrumentos de trabajo, y d) No se
reconoce a la Direccin del Trabajo como organismo especializado en la
materia, segn se desprende del inciso final del artculo que se analiza
Para evitar problemas de competencia entre los Servicios facultados
para fiscalizar, el inciso 3 contempla una norma de competencia
preventiva con el fin de que los dems servicios se haya constituido en
visita inspectiva en un centro, obra o puesto de trabajo.
JURISPRUDENCIA
LA DIRECCIN

TRABAJO EST FACULTADA PARA ORDENAR LA CREACIN Y


COMITS PARITARIOS DE HIGIENE Y SEGURIDAD Y PARA

DEL

MANTENCIN DE

SANCIONAR LA INEXISTENCIA DE AQULLOS

El Dictamen 2926, de la Direccin del Trabajo, de 02.08.2001,


expresa que los Comits Paritarios deben constituirse en toda empresa,
faena, sucursal o agencia en que trabajen m de 25 personas, de manera
tal que si una misma empresa tuviere faenas, sucursales o agencias, en
el mismo o en distintos lugares, en cada una de ellos deber organizarse
un Comit Paritario distinto, quedando entregada al Inspector del
Trabajo respectivo, la facultad de decidir, en caso de duda, si resulta
procedente o no la constitucin de los mismos. Corresponde a la
Direccin del Trabajo fiscalizar el cumplimiento de normas de higiene y
seguridad en el trabajo, en los trminos sealados en el Art. 191 del
Cdigo del Trabajo, sin perjuicio de las facultades conferidas a otros
servicios del Estado en virtud de las leyes que las rigen. En
consecuencia, la Direccin del Trabajo se encuentra facultada no tan
slo para ordenar la creacin y mantencin de Comits Paritarios de
Higiene y Seguridad en toda empresa, faena, sucursal o agencia en que
13

trabajen ms de 25 personas, sino que tambin, a contar de la vigencia


de la Ley 19.481, para sancionar la inexistencia de aqullos. (Boletn
Oficial
Direccin
del
Trabajo
N 152, septiembre 2001, pg. 85).
SENTIDO

Y ALCANCE DE LA EXPRESIN

"RECLAMO

FUNDADO EN RAZONES DE

ORDEN TCNICO", CONTENIDA EN EL INCISO FINAL DEL


DEL

TRABAJO

ART. 191

DEL

CDIGO

El reclamo que slo se caracteriza por ser una opinin meramente


discrepante con la resolucin que aplic la multa, no obstante la calidad
de expertos que ostenten quienes las emitan, pero desvinculado del
modo objetivo de hacer o aplicar una regla legal o convencional en
materia de higiene y seguridad en el trabajo, debe necesariamente
estimarse como insuficiente para acogerlo a tramitacin. Ello, porque
precisamente el legislador concede el reclamo slo cuando se tiene el
argumento o demostracin de hacer una cosa o aplicar una regla, lo que
no ocurre cuando se reclama utilizando un lenguaje especializado que no
oculta la ausencia del argumento o demostracin que exige la ley para
deducir el reclamo, ni se seala la evidencia que pudiere desvirtuar
objetivamente la constatacin de la infraccin. En todo caso, tanto la
actividad fiscalizadora como la ponderacin de los antecedentes del
reclamo deben efectuarse dentro del preciso marco de atribuciones que
consagra el inciso segundo del artculo 191, esto es, controlar el
cumplimiento de las medidas bsicas legalmente exigibles en materia de
higiene y seguridad relativas al adecuado funcionamiento de
instalaciones, mquinas, equipos e instrumentos de trabajo. (Dictamen
N 2.998/175, de 08.06.1999, Direccin del Trabajo).
El "informe tcnico" a que hace referencia el inciso final del Art. 191
del Cdigo del Trabajo, slo corresponde requerirlo a la autoridad
especializada cuando debe resolverse la reclamacin formulada en
contra de la resolucin que aplica multa, puesto que esa exigencia ha
sido impuesta por el legislador nicamente cuando el Inspector del
Trabajo aplique multas por infracciones a dichas normas.
Por el contrario, para resolver las instrucciones destinadas a corregir
infracciones a la legislacin laboral y previsional y, especficamente, las
normas de higiene y seguridad en el trabajo, debe seguirse el
procedimiento sobre trmite de reconsideracin de instrucciones
contenido en la Resolucin exenta N 2.295, de 30.12.92, de la
Direccin del Trabajo, sin que sea necesario ni procedente requerir el
informe tcnico a que hace referencia el citado Art. 191. (Dictamen N
3.653/213, de 19.07.1999, Direccin del Trabajo).
14

ARTCULO 192.- Se concede accin popular para denunciar las


infracciones a este ttulo y estarn especialmente obligados a efectuar
las denuncias, adems de los inspectores del trabajo, el personal de
Carabineros de Chile, los conductores de medios de transporte terrestre,
los capitanes de naves mercantes chilenas o extranjeras, los
funcionarios de aduana y los encargados de las labores de carga y
descarga en los puertos.
COMENTARIOS
ACCIN

POPULAR PARA DENUNCIAR INFRACCIONES A LA PROTECCIN DE LA

SALUD DE LOS TRABAJADORES

Esta norma otorga accin popular para denunciar las infracciones


relativas a la proteccin de los trabajadores en materia de salud
ocupacional y previene asimismo, que las denuncias de que se tome
conocimiento, aparte de los Inspectores del Trabajo, podrn formularlas
los funcionarios y trabajadores que se mencionan.
ARTCULO 193.- En los almacenes, tiendas, bazares, bodegas,
depsitos de mercaderas y dems establecimientos comerciales
semejantes, aunque funcionen como anexos de establecimientos de otro
orden, el empleador mantendr el nmero suficiente de asientos o sillas
a disposicin de los dependientes o trabajadores.
La disposicin precedente ser aplicable en los establecimientos
industriales, y a los trabajadores del comercio, cuando las funciones que
stos desempeen lo permitan.
La forma y condiciones en que se ejercer este derecho deber
constar en el reglamento interno.
Cada infraccin a las disposiciones del presente artculo ser penada
con multa de una a dos unidades tributarias mensuales.
Ser aplicable en este caso lo dispuesto en el artculo 40.
COMENTARIOS
ASIENTOS O SILLAS A DISPOSICIN DE LOS TRABAJADORES
La norma que se comenta establece la obligacin del empleador de
dejar constancia en el Reglamento Interno sobre la forma y condiciones
en que se ejercer el derecho de los trabajadores de disponer de
15

asientos o sillas en los establecimientos comerciales e industriales,


cuando las funciones que stos desempeen lo permitan.
OBLIGACIN DE MANTENER SILLAS EN INDUSTRIAS Y COMERCIO
El art. 193 del Cdigo, tambin reproduce prcticamente la antigua
Ley 2.951, de 1915, conocida como "ley de sillas"que fuera una de las
primeras leyes que se dictaran en el mbito laboral y obliga al
empleador a mantener sillas o asientos a disposicin de sus
trabajadores que se desempeen en almacenes, tiendas, bazares,
bodegas, depsitos de mercaderas y dems establecimientos
comerciales, hacindose extensiva en los establecimientos industriales y
a los trabajadores del comercio cuando sus respectivas funciones lo
permitan.
A los empleadores que infrinjan las disposiciones de este artculo se
les castigar con multa de una a dos unidades tributarias mensuales por
cada infraccin que se constate, las que podrn ser denunciadas por los
funcionarios que se mencionan en el Art. 40 del Cdigo, es decir,
inspectores del trabajo y municipales y carabineros.
JURISPRUDENCIA
OBLIGACIN

DE

PROPORCIONAR

SILLAS.

EMPRESAS

QUE

POR

SU

GIRO

DISPONEN DE SILLAS

No resultara procedente requerir que en los hoteles y restaurantes


deba mantenerse un nmero suficiente de asientos y sillas
especialmente para el personal de camareras, garzones y barman, al
igual que el artculo 193 del Cdigo del Trabajo lo dispone respecto de
dependientes de almacenes, tiendas, bazares, bodegas, depsitos de
mercaderas, dems semejantes y en establecimientos industriales, si
aqullos ya disponen de tales elementos por sus respectivos giros y no
as habitualmente estos ltimos que precisa la norma legal. (Dictamen
N 2.037/97, de 04.06.2001. Direccin del Trabajo).

16

TTULO II

DE LA PROTECCIN A LA MATERNIDAD
ARTCULO 194.- La proteccin a la maternidad se regir por las
disposiciones del presente ttulo y quedan sujetos a ellas los servicios de
la administracin pblica, los servicios semifiscales, de administracin
autnoma, de las municipalidades y todos los servicios y
establecimientos, cooperativas o empresas industriales, extractivas,
agrcolas o comerciales, sean de propiedad fiscal, semifiscal, de
administracin autnoma o independiente, municipal o particular o
perteneciente a una corporacin de derecho pblico o privado.
Las disposiciones anteriores comprenden las sucursales o
dependencias de los establecimientos, empresas o servicios indicados.
Estas disposiciones beneficiarn a todas las trabajadoras que
dependen de cualquier empleador, comprendidas aquellas que trabajan
en su domicilio y, en general, a todas las mujeres que estn acogidas a
algn sistema previsional.
Ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadoras,
su permanencia o renovacin de contrato, o la promocin o movilidad en
su empleo, a la ausencia o existencia de embarazo, ni exigir para dichos
fines certificado o examen alguno para verificar si se encuentra o no en
estado de gravidez.
COMENTARIOS
SERVICIOS

Y EMPRESAS AFECTOS A LAS NORMAS SOBRE PROTECCIN DE LA

MATERNIDAD

El mbito de aplicacin de las normas de proteccin a la maternidad y


los servicios que quedan sujetos a dichas normas, incluye a todas las
trabajadoras dependientes de los sectores pblicos y privado y a las
cooperativas y excluye slo a las trabajadoras independientes no
acogidas a los regmenes de las cajas de previsin u organismos
auxiliares. Los siguientes son los servicios afectos a las normas de
proteccin a la maternidad: a) Servicios de la administracin pblica; b)
Servicios semifiscales, de administracin autnoma y de las
municipalidades; c) Servicios y establecimientos, cooperativas o
empresas industriales, extractivas, agrcolas o comerciales sean de
17

propiedad
fiscal,
semifiscal,
de
administracin
autnoma
o
independiente, municipal o particular o perteneciente a una corporacin
de derecho pblico o privado, y d) Sucursales o dependencias de los
establecimientos, empresas o servicios indicados.
PROHIBICIONES

AL

EMPLEADOR

RELACIONADAS

CON

LA

AUSENCIA

EXISTENCIA DE EMBARAZO

El inciso final del Art. 194 del Cdigo, establece las siguientes
prohibiciones al empleador con relacin a la ausencia o existencia de
embarazo y no podr condicionar: a) La contratacin de trabajadoras;
b) Su permanencia o renovacin de contratos de trabajo; c) La
promocin o movilidad de las trabajadoras en su empleo, y d) No podr
exigir certificado o examen alguno para verificar si la trabajadora o la
solicitante de un trabajo se encuentra en estado de gravidez.
JURISPRUDENCIA
DESPIDO

INDIRECTO

DE

TRABAJADORA

CON

FUERO

MATERNAL

POR

INCUMPLIMIENTO GRAVE DEL EMPLEADOR AL IMPEDIRLE TRABAJAR

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 11.08.04, rol


2617-03, expresa que debe acogerse la accin de terminacin del
contrato de trabajo por decisin de la demandante ante el grave
incumplimiento de las obligaciones por parte de la empleadora, por
cuanto la afirmacin de la trabajadora que le sirve de sustento,
impedirle trabajar, se encuentra probada con los testigos que han
depuesto en forma conteste en tal sentido. La relacin laboral de las
partes a la fecha de su trmino era indefinida, por lo que debe hacerse
lugar a la peticin de dar un mes de remuneraciones como
indemnizacin por tiempo servido que deber ser aumentada en 20% ,
y a la de falta de aviso previo tambin equivalente a un mes. Tambin
debe acogerse la peticin de que sean pagadas las remuneraciones a
contar de la fecha del impedimento a trabajar y hasta el trmino del
fuero maternal, porque si bien es cierto que formalmente ha sido la
trabajadora quien ha puesto trmino a la relacin laboral, no lo es
menos que la nica motivacin ha sido el grave incumplimiento de la
empleadora y corresponde aplicar la norma protectora de la maternidad
que ha sido invocada. (Gaceta Jurdica N 290, agosto 2004, pg. 286).
LA

LICENCIA POR ENFERMEDAD GRAVE DEL HIJO MENOR DE UN AO NO PUEDE

EXTENDERSE MS ALL DEL DA EN QUE SE CUMPLE DICHA EDAD

18

El Dictamen 8.068 de la Superintendencia de Seguridad Social, de


10.10.90, expresa que si el hijo menor cumple un ao de edad durante
el perodo del reposo mdico, por ser ste un beneficio legal, no procede
extenderlo por todo el perodo otorgado por la respectiva licencia
mdica, como podra entenderse del Art. 15 del D.F.L. N 44, de 1978,
del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Lo anterior se deriva del
Art. 185 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 199 del Cdigo) que es ley
especial y su sentido es claro, por lo que no corresponde desatender su
tenor literal.
ARTCULO 195.- Las trabajadoras tendrn derecho a un descanso de
maternidad de seis semanas antes del parto y doce semanas despus de
l.
El padre tendr derecho a un permiso pagado de cinco das en caso de
nacimiento de un hijo, el que podr utilizar a su eleccin desde el
momento del parto, y en este caso ser de forma continua, excluyendo
el descanso semanal, o distribuirlo dentro del primer mes desde la fecha
del nacimiento. Este permiso tambin se otorgar al padre que se
encuentre en proceso de adopcin, y se contar a partir de la
notificacin de la resolucin que otorgue el cuidado personal o acoja la
adopcin del menor, en conformidad a los artculos 19 y 24 de la ley N
19.620. Este derecho es irrenunciable.
Si la madre muriera en el parto o durante el perodo de permiso
posterior a ste, dicho permiso o el resto de l que sea destinado al
cuidado del hijo corresponder al padre o a quien le fuere otorgada la
custodia del menor, quien gozar del fuero establecido en el artculo 201
de este Cdigo y tendr derecho al subsidio a que se refiere el artculo
198.
El padre que sea privado por sentencia judicial del cuidado personal
del menor perder el derecho a fuero y subsidio establecidos en el inciso
anterior.
Los derechos referidos en el inciso primero no podrn renunciarse y
durante los perodos de descanso queda prohibido el trabajo de las
mujeres embarazadas y purperas.
Asimismo, no obstante cualquier estipulacin en contrario, debern
conservrseles sus empleos o puestos durante dichos perodos, incluido
el perodo establecido en el artculo 197 bis.
COMENTARIOS
19

DERECHOS DE LA TRABAJADORA EMBARAZADA


La mujer que se encuentra en estado de embarazo debidamente
acreditado por certificado mdico o de matrona tiene, derecho al
descanso maternal que se extiende desde 6 semanas antes del parto
hasta 12 semanas despus de l. Es un derecho irrenunciable y queda
prohibido el trabajo de las mujeres embarazadas y purperas durante
estos perodos.
DERECHOS DEL PADRE
En caso de nacimiento de un hijo el padre tendr derecho a un
permiso pagado de 5 das, el que podr utilizar a su eleccin en
cualquiera de estas 2 opciones: a) 5 das corridos desde el momento del
parto, o b) Distribuir esos 5 das a su eleccin durante el primer mes,
desde la fecha del nacimiento. Este permiso tambin se otorgar al
padre que se le conceda la adopcin de un hijo, contado desde la
respectiva sentencia definitiva. Debe entenderse que los padres pierden
este derecho si no eligen cualquiera de estas opciones, dentro del
primer mes, contado desde la fecha del nacimiento o de la sentencia
definitiva de adopcin.
Si la madre muere en el parto o durante el perodo de permiso
posterior a ste, dicho padre puede solicitar que l sea destinado al
cuidado del hijo. El padre gozar del fuero y, adems, tendr derecho al
subsidio maternal establecido en el Art. 198 del Cdigo. Sin embargo el
padre perder el derecho al fuero si es privado del cuidado del menor
por sentencia judicia l.
DESCANSO MATERNAL
El artculo 195 del Cdigo del Trabajo otorga a la trabajadora el
derecho irrenunciable a suspender el trabajo antes y despus del parto
por un perodo de tiempo determinado, con derecho al sustituto de la
remuneracin, gozando en tal caso del correspondiente subsidio y con la
garanta de estabilidad en el empleo.
Este tipo de descanso la ley lo denomina pre-natal cuando antecede al
parto y post-natal una vez producido el alumbramiento.
- El descanso pre-natal se extiende por seis semanas antes del parto,
interrumpindose el trabajo y con la posibilidad cierta que pueda
ampliarse

20

- El descanso postnatal, abarca doce semanas despus del parto


Se extender este derecho tambin al padre, a partir del parto, en el
evento que la madre falleciere en el parto mismo o durante el descanso
posterior. Tambin tendr derecho durante dicho perodo, a un subsidio
equivalente a la totalidad de las remuneraciones que perciba, del cual
slo se deducirn las imposiciones de previsin y descuentos legales,
siempre y cuando el padre no sea privado del cuidado personal del
menor por sentencia judicial.
El empleador estar obligado a conservar los puestos o empleos de las
mujeres embarazadas o purperas, restando validez a cualquier acuerdo
o estipulacin en contrario.
DESCANSO PRENATAL
Este descanso se extiene por seis semanas antes del parto.
Si durante el embarazo se produjere enfermedad como consecuencia
de ste, comprobada con certificado mdico, la trabajadora tendr
derecho a un descanso prenatal suplementario cuya duracin ser
fijada, en su caso, por los servicios que tengan a su cargo las atenciones
mdicas preventivas o curativas.
Si el parto se produjere despus de las seis semanas siguientes a la
fecha en que la mujer hubiere comenzado el descanso de maternidad, el
descanso prenatal se entender prorrogado hasta el alumbramiento y
desde la fecha de ste se contar el descanso puerperal, lo que deber
ser comprobado, antes de expirar el plazo, con el correspondiente
certificado mdico o de la matrona.
PROCEDENCIA DEL DESCANSO POSTNATAL
Este descanso comprende doce semanas despus del parto. A juicio
de la Direccin del Trabajo, para que se configure el derecho al
descanso puerperal o postnatal, slo es requisito indispensable que haya
habido parto, ya que la ley no condiciona el ejercicio de ese derecho a la
circunstancia de que la criatura resulte viva ni exige que sobreviva con
posterioridad, y que la maternidad como bien jurdico protegido,
particularmente en relacin con el descanso postnatal, se refiere y
comprende el cuidado, proteccin, salud y vida de las mujeres
purperas, esto es, de aquellas trabajadoras que han tenido un parto.

21

Si como consecuencia del alumbramiento se produjere enfermedad


comprobada con certificado mdico, que impidiere regresar al trabajo
por un plazo superior al descanso postnatal, el descanso puerperal ser
prolongado por el tiempo que fije, en su caso, el servicio encargado de
la atencin mdica preventiva o curativa.
CERTIFICACIONES
Los certificados comprobatorios de las enfermedades que permiten
complementar los tiempos de descanso antes o despus del parto, no
originan gastos para la trabajadora, cuando sean solicitados a mdicos o
matronas que por cualquier concepto perciban remuneraciones del
Estado.
PERMISO POR NACIMIENTO DE HIJO
Este permiso se podr exigir en el caso de nacimiento de un hijo; el
padre tiene derecho a cinco das de permiso pagado en caso de
nacimiento de un hijo, el cual debe hacerse efectivo exclusivamente en
aquellos das en que se encuentra distribuida la respectiva jornada
laboral, no procediendo, por ende, considerar para estos efectos los das
en que le corresponde hacer uso de su descanso semanal, sea ste legal
o convencional. (artculo 195 Cdigo del Trabajo)
Este permiso es adicional al feriado anual, por lo que dicho periodo no
se puede imputar a los das que por concepto de feriado le pueda
corresponder al respectivo trabajador.
Para tener derecho a permiso, no se requiere que el trabajador haya
laborado un nmero de das determinados, razn por lo cual cualquiera
sea la antigedad que tenga el trabajador en la empresa procede exigir
el beneficio de que trata.
El permiso que establece la ley no se aumenta en caso de nacimientos
o partos mltiples, lo que implica que el padre slo tendr derecho a
cinco das por tal causa, cualquiera que sea el nmero de hijos producto
del embarazo.
OPORTUNIDAD

EN QUE EL TRABAJADOR PODR EJERCER EL DERECHO AL

PERMISO POR NACIMIENTO DE HIJO

El padre trabajador, a su eleccin, podr optar por las siguientes


alternativas:

22

a) Utilizar el permiso desde el momento del parto


En este evento, los cinco das de permiso pagado debern utilizarse en
forma continua, sin interrupciones, salvo naturalmente aquellas que
derivan de la existencia de das de descanso semanal que pudieren
incidir en el perodo.
As, por ejemplo, si el trabajador est afecto a una jornada laboral
distribuida de lunes a viernes y el parto ocurre un da jueves, no podrn
computarse como das de permiso el sbado y domingo siguientes, por
cuanto, conforme a la distribucin de la jornada semanal a que se
encuentra afecto, en tales das se encuentra liberado de la obligacin de
prestar servicios.
Tratndose de trabajadores exceptuados del descanso dominical y de
das festivos en conformidad al artculo 38 del Cdigo del Trabajo, vale
decir, el permiso de que se trata deber computarse considerando los
das domingo y festivos toda vez que para ellos, por regla general, stos
constituyen das laborables, pero excluyendo de dicho cmputo los das
de descanso compensatorio que les corresponda en conformidad a dicha
norma.
b) Utilizar el permiso dentro del primer mes desde la fecha de
nacimiento
En este caso, el trabajador podr distribuir los cinco das que ste
comprende en las oportunidades que estime pertinentes, sea en forma
continua o fraccionada, siempre que los mismos se hagan efectivos
dentro del primer mes desde el nacimiento.
SITUACIN DE LOS PADRES ADOPTIVOS
La ley concede este mismo beneficio al padre o la madre a quien se le
conceda la adopcin de un hijo, a partir de la fecha de la respectiva
sentencia definitiva. En los mismos trminos sealados anteriormente,
el padre o la madre adoptiva podrn hacer uso de los cinco das de
permiso que le garantiza la actual normativa, vale decir, haciendo uso
de stos en forma continua a contar de la fecha de la sentencia
definitiva que le concede la adopcin o durante el primer mes a partir de
dicha fecha, sea en forma continua o fraccionada.
JURISPRUDENCIA
DIRECCIN DEL TRABAJO
23

IMPROCEDENCIA

DE PERMISO CUANDO EL TRABAJADOR HUBIERE ESTADO

ACOGIDO A LICENCIA MDICA

De ello se sigue que, por imperativo legal, el permiso anotado debe


utilizarse necesariamente dentro del sealado perodo. Tal circunstancia
obliga a concluir que si el trabajador beneficiario, desde la fecha de
nacimiento y durante todo el perodo mensual que lo precede, no se
encontraba prestando servicios a causa de una licencia mdica, no tiene
derecho a impetrar, con posterioridad, el aludido beneficio, puesto que,
como ya se dijera, el mismo debe necesariamente hacerse efectivo
dentro del primer mes de nacimiento del hijo. La conclusin anterior se
corrobora an ms, si se tiene presente la finalidad que tuvo en vista el
legislador al consagrar este derecho, cual es, el de permitir al padre
acompaar a su mujer al momento del parto y compartir con sta los
primeros das de nacimiento del hijo, objetivo que evidentemente no se
lograra si se sostuviera que el mismo pudiere hacerse efectivo en una
poca distinta a la definida por el legislador. Dictamen Ord. N 597/9
03.02.2006
SITUACIN DEL TRABAJADOR CONTRATADO A PLAZO FIJO
El uso del sealado permiso por parte de un trabajador sujeto a un
contrato de plazo fijo cuya vigencia expira durante el lapso que ste
comprende, no produce el efecto de mantener vigente la respectiva
relacin laboral, pudiendo el empleador poner trmino a sta por la
causal prevista en el artculo159 N 4 del Cdigo del Trabajo. Dictamen
Ord. N 597/9 03.02.2006
EL

TRABAJADOR DEBE HACER USO DE LOS DAS DE PERMISO EN LOS DAS EN

QUE SE ENCUENTRA DISTRIBUIDA SU JORNADA

A partir del 2 de septiembre de 2005, fecha de publicacin de la ley


N 20.047, cuyo artculo nico introduce un nuevo inciso 2 al artculo
195 del Cdigo del Trabajo, el padre tiene derecho a cinco das de
permiso pagado en caso de nacimiento de un hijo, el cual debe hacerse
efectivo exclusivamente en aquellos das en que se encuentra distribuida
la respectiva jornada laboral, no procediendo, por ende, considerar para
estos efectos los das en que le corresponde hacer uso de su descanso
semanal, sea ste legal o convencional. Dictamen Ord. N 3827/103
02.09.2005
PERMISO PATERNAL AL MOMENTO DEL NACIMIENTO DE UN HIJO LUEGO DE LA
LEY N 20.482, PERMISO DE 5 DAS CONTINUOS SIN INCLUIR DA DOMINGO

24

El Dictamen N 864, de la Direccin del Trabajo, de 16.02.2011,


expresa que el permiso al que tiene derecho el padre trabajador en caso
de nacimiento de un hijo puede utilizarse, a su eleccin, desde el
momento del parto, y en este evento, por expreso mandato del
legislador, los cinco das que ste comprende, debern impetrarse en
forma continua, esto es, sin interrupciones, salvo las que derivan de la
existencia de das de descanso semanal que pudieran incidir en el
perodo. Si el padre no opta por la alternativa sealada
precedentemente, podr hacer uso de los cinco das de permiso dentro
del primer mes desde la fecha del nacimiento, estando facultados para
distribuirlos como estime conveniente, sea en forma continua o
fraccionada. (Direccin del Trabajo, febrero 2011).
EL

DESCANSO POSTNATAL PROCEDE POR EL SOLO HECHO DEL PARTO Y CON

PRESCINDENCIA QUE LA MADRE TRABAJADORA PIERDA EL HIJO RECIN NACIDO


O QUE STE NAZCA MUERTO

El Dictamen 2.974, de la Direccin del Trabajo, de 25.07.03, expresa


que la mujer trabajadora tiene el derecho irrenunciable a un descanso
maternal de seis semanas antes del parto y de doce semanas despus
de l, perodo durante el cual no podr ejercer trabajo alguno. Al
respecto, se consulta si una mujer que ha dado a luz un hijo tiene
derecho al descanso de maternidad postnatal, cuando el menor ha
fallecido dentro de este perodo y dos das despus del parto. Para que
se configure el derecho al descanso puerperal o postnatal, slo es
requisito indispensable que haya habido parto, ya que la ley no
condiciona el ejercicio de ese derecho a la circunstancia de que la
criatura resulte viva ni exige que sobreviva con posterioridad, y que la
maternidad como bien jurdico protegido, particularmente en relacin
con el descanso postnatal, se refiere y comprende el cuidado,
proteccin, salud y vida de las mujeres purperas, esto es, de aquellas
trabajadoras que han tenido un parto. En consecuencia, el descanso
postnatal que contempla el inciso primero del Art. 195 del Cdigo del
Trabajo, procede por el solo hecho de la ocurrencia del parto, con
prescindencia de la circunstancia que la madre trabajadora sufra la
prdida del hijo recin nacido o que ste nazca muerto. (Boletn Oficial
de la Direccin del Trabajo N 176, septiembre 2003, pg. 129).
DERECHO

A LICENCIA POR DESCANSO POSTNATAL Y PAGO DEL SUBSIDIO

RESPECTIVO AUNQUE POR MUERTE O ENTREGA DEL HIJO EN ADOPCIN NO HAYA


MENOR AL CUIDADO DE LA BENEFICIARIA

El Dictamen 5.076, de la Superintendencia de Seguridad Social, de


03.07.90, expresa que en conformidad al Art. 181 del Cdigo del
25

Trabajo (actual Art. 195 del Cdigo) el derecho a descanso de


maternidad de 12 semanas despus del parto slo est supeditado al
hecho fisiolgico del parto, no exigindose que el hijo nazca vivo,
sobreviva cierto tiempo o se mantenga al cuidado personal de su madre.
Por lo mismo, no se han establecido causales para modificar su
duracin, atendiendo a hechos sobrevinientes que determinen que la
madre no tenga a su cuidado al hijo, como sucede cuando muere, est
internado en un hospital o es entregado en adopcin. En conformidad al
inciso segundo del citado Art. 181, los derechos a descanso pre y
postnatal no pueden renunciarse y durante los respectivos perodos
queda prohibido el trabajo de las mujeres embarazadas y purperas. En
consecuencia, procede que se le d curso a la licencia mdica postnatal
otorgada a la trabajadora y se pague el subsidio correspondiente por el
total de semanas de reposo que la ley ha fijado.
EL

PERMISO POSNATAL Y EL PERMISO Y SUBSIDIO POR ENFERMEDAD DEL HIJO

CORRESPONDEN AL PADRE TRABAJADOR EN CASO DE FALLECIMIENTO DE LA


MADRE DURANTE O DESPUS DEL PARTO

El Dictamen 3.846, de la Direccin del Trabajo, de 05.09.05, expresa


que del Art. 195 del Cdigo del Trabajo se infiere que el descanso de
maternidad de 12 semanas despus del parto o el resto de dicho
permiso, corresponder al padre en caso de que la madre muriera en el
parto o en el lapso posterior a ste. Se colige igualmente que el padre
beneficiario gozar de fuero laboral durante todo el perodo de descanso
que le correspondiere de acuerdo a ste y hasta un ao despus de
expirado el descanso de maternidad, como asimismo, que tendr
derecho a subsidio en los trminos del Art. 198 del mencionado Cdigo,
en cuanto corresponda. En consecuencia, el derecho del padre a gozar
del permiso de maternidad posnatal o del resto de l que sea destinado
al cuidado del hijo, slo procede en el evento de que la madre muriera
en el parto o durante el lapso que comprende dicho permiso, no
correspondindole, en consecuencia, dicho beneficio en caso de
sobrevivencia de la madre, aun cuando sta estuviere aquejada de una
enfermedad grave que le impida atender al cuidado del menor. Sin
perjuicio de ello, el padre trabajador podr en tal caso impetrar el
permiso y subsidio a que se refiere el Art. 199 del citado Cdigo en el
caso de que la salud del menor de 1 ao requiera de atencin en el
hogar a causa de enfermedad grave, debiendo para ello acreditar el
cumplimiento de las exigencias previstas. (Boletn Oficial de la Direccin
del Trabajo N 201, octubre 2005, pg. 73).

26

DERECHO AL DESCANSO POSNATAL DE LA MADRE TRABAJADORA AUN CUANDO EL


HIJO NAZCA MUERTO O FALLECIERE POSTERIORMENTE. NO PROCEDE EN CASO
DE ABORTO

El Dictamen 24.537, de la Contralora General de la Repblica, de


20.05.05, expresa que el descanso posnatal est supeditado solamente
al hecho biolgico del parto, sin ninguna otra exigencia. Aunque el hijo
nazca muerto, sobreviva slo un tiempo o deje de estar al cuidado de la
madre, por cualquier causa, la mujer conserva el derecho a dicho
descanso por su perodo completo, no pudiendo renunciar a l en virtud
de lo previsto en el Art. 195 del Cdigo del Trabajo, que dispone que las
trabajadoras tendrn derecho a un descanso de maternidad de 6
semanas antes del parto y 12 semanas despus de l. En cambio, si se
trata de un aborto o interrupcin del embarazo la mujer trabajadora
deja de estar amparada por el beneficio del descanso posnatal y el
correspondiente subsidio, dado que desaparecera el fundamento del
parto. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 201, octubre 2005,
pg. 130).
Funcionarias del Poder Judicial interponen recurso de proteccin
contra la Corporacin Administrativa del Poder Judicial, por estimar
arbitrario e ilegal el hecho consistente en que no se les pague
ntegramente su remuneracin cuando se encuentran haciendo efectivo
el permiso postnatal parental. La Corte de Apelaciones rechaza la accin
constitucional deducida.
El permiso postnatal parental es distinto del reposo por maternidad
establecido en el artculo 195 inciso primero del Cdigo del Trabajo,
tambin es doctrina adoptada por el Tribunal Constitucional, como se
aprecia en su sentencia de 20 de julio de 2010, que al pronunciarse con
respecto del requerimiento de inconstitucionalidad presentado por el
Ejecutivo, a propsito del rechazo por el Senado del lmite de 30
unidades de fomento propuesto para el subsidio del permiso referido,
seal en el Considerando 48 "Que de estos antecedentes se concluye
lo siguiente: a) El Proyecto de ley propuesto en el Mensaje crea un
nuevo beneficio de seguridad social hasta ahora inexistente; b) El nuevo
beneficio se crea en un nuevo artculo 197 bis que se agrega al Cdigo
del Trabajo; c) El texto del nuevo artculo contiene en su inciso primero
los parmetros o componentes que fijan el diseo del nuevo beneficio, y
le confieren una fisonoma o configuracin precisa; d) Uno de estos
componentes es que el subsidio al que da derecho a las trabajadoras del
sector privado tiene como lmite la remuneracin de la beneficiaria, con
un mximo de 30 unidades de fomento, aplicndose igual tope a los
funcionarios de la administracin del Estado, y e) El financiamiento
27

previsto para esta iniciativa est calculado sobre esta base.". Corte de
Apelaciones de Santiago, 07/06/2012, Proteccin N 50512012
AUTORIZACIN

DEL DESPIDO DE UNA MUJER ENCINTA CON CONTRATO A PLAZO

FIJO PARA PRODUCIR EFECTOS EXPIRADO EL AO QUE SUCEDE AL PUERPERIO

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 05.09.2000,


rol 1.264-00, expresa que el empleador dej sin efecto la exoneracin
segn consta en el acta ante la Inspeccin del Trabajo y reincorpor a la
trabajadora. De la adecuada interpretacin de los Arts. 159, N 4, 174,
195 y 201 del Cdigo del Trabajo, se concluye que el tribunal puede
autorizar el cese, cuando la causal impetrada es la del vencimiento del
plazo convenido en el contrato, pero para producir efectos recin
expirado el ao que sucede al puerperio. El hecho de haberse visto
impelida la empresa a mantener en servicio a la futura madre ms all
del plazo convenido no significa que haya trocado en uno de plazo
indefinido el contrato a plazo fijo. (Gaceta Jurdica N 243, septiembre
2000, pg. 196).
ARTCULO 196.- Si durante el embarazo se produjere enfermedad
como consecuencia de ste, comprobada con certificado mdico, la
trabajadora tendr derecho a un descanso prenatal suplementario cuya
duracin ser fijada, en su caso, por los servicios que tengan a su cargo
las atenciones mdicas preventivas o curativas.
Si el parto se produjere despus de las seis semanas siguientes a la
fecha en que la mujer hubiere comenzado el descanso de maternidad, el
descanso prenatal se entender prorrogado hasta el alumbramiento y
desde la fecha de ste se contar el descanso puerperal, lo que deber
ser comprobado, antes de expirar el plazo, con el correspondiente
certificado mdico o de la matrona.
Si como consecuencia del alumbramiento se produjere enfermedad
comprobada con certificado mdico, que impidiere regresar al trabajo
por un plazo superior al descanso postnatal, el descanso puerperal ser
prolongado por el tiempo que fije, en su caso, el servicio encargado de
la atencin mdica preventiva o curativa.
Cuando el parto se produjere antes de iniciada la trigsimo tercera
semana de gestacin, o si el nio al nacer pesare menos de 1.500
gramos, el descanso postnatal del inciso primero del artculo 195 ser
de dieciocho semanas.

28

En caso de partos de dos o ms nios, el perodo de descanso


postnatal establecido en el inciso primero del artculo 195 se
incrementar en siete das corridos por cada nio nacido a partir del
segundo.
Cuando concurrieren simultneamente las circunstancias establecidas
en los incisos cuarto y quinto de este artculo, la duracin del descanso
postnatal ser la de aquel que posea una mayor extensin.
Los certificados a que se refiere este artculo sern expedidos
gratuitamente, cuando sean solicitados a mdicos o matronas que por
cualquier concepto perciban remuneraciones del Estado.
COMENTARIOS
ANTICIPACIN DEL DESCANSO PRENATAL
La madre tiene derecho a un complemento del descanso prenatal si
durante el embarazo se produce enfermedad derivada de l. La
enfermedad debe ser comprobada con certificado mdico y la duracin
del descanso prenatal suplementario debe ser fijada por el Servicio de
Salud respectivo.
PRRROGA DE DESCANSO PRENATAL
De acuerdo con el inciso 2 del Art. 196 del Cdigo se le concede una
prrroga automtica del descanso prenatal, hasta el alumbramiento, si
el parto se produce despus de las 6 semanas siguientes a la fecha de
iniciacin del descanso. Desde la fecha de alumbramiento se cuenta el
descanso postnatal, lo que debe comprobarse, antes de expirar el plazo,
con el correspondiente certificado mdico o de matrona.
AMPLIACIN DEL DESCANSO POSTNATAL
En conformidad al inciso 3 del Art. 196 del Cdigo, la trabajadora
tiene derecho a una ampliacin del descanso postnatal si como
consecuencia del alumbramiento se produce enfermedad comprobada
con certificado mdico, que impide a la dependiente regresar a su
trabajo por un plazo superior al descanso puerperal, el que debe
prolongarse por el tiempo que fije el respectivo Servicio de Salud.
CERTIFICACIN MDICA GRATUITA
La madre tiene derecho a que se le emita gratuitamente certificado
mdico o de matrona, cuando sea solicitado, para la ampliacin de
29

descansos maternales o para acreditar el estado de embarazo, a


cualquiera de estos profesionales que por cualquier concepto perciban
remuneraciones del Estado.
CUANDO EL PARTO SE ADELANTA Y, ADEMS, NACEN DOS O MS NIOS
De conformidad con lo establecido en el artculo 195 del Cdigo del
Trabajo, la trabajadora tiene derecho a un descanso de maternidad de
seis semanas antes del parto y doce semanas despus de l. Sin
embargo, el inciso sexto del artculo 196 del Cdigo del Trabajo,
modificado por la ley N 20.545, establece que en caso de que
concurran simultneamente las circunstancias establecidas en los incisos
cuarto y quinto de de la misma norma, esto es, que el parto se produzca
antes de iniciada la trigsimo tercera semana de gestacin, o si el nio
al nacer pesare menos de 1.500 gramos y, por otra parte, que nazcan
dos o ms nios, la duracin del descanso postnatal ser la de aquel
que posea una mayor extensin. En consecuencia, deber compararse el
descanso postnatal de 18 semanas y el incremento por nmero de hijos
producto del parto y la trabajadora tendr derecho a aquel que
represente la mayor extensin.
QU OCURRE CUANDO NACEN DOS O MS NIOS
De conformidad con lo establecido en el artculo 195 del Cdigo del
Trabajo, la trabajadora tiene derecho a un descanso de maternidad de
seis semanas antes del parto y doce semanas despus de l. Sin
embargo, de acuerdo con lo establecido en el inciso quinto del artculo
196 del Cdigo del Trabajo, modificado por la ley N 20.545, en caso de
que nazcan dos o ms nios, el periodo de descanso postnatal
establecido en el inciso primero del artculo 195 se incrementar a partir
del segundo hijo en siete das corridos por cada nio nacido. De esta
forma, en caso de que producto del parto nazcan dos o ms nios el
descanso postnatal de 12 semanas que contempla el inciso primero del
artculo 195 se aumenta en siete das corridos por cada hijo a partir del
segundo.
HIJOS ADOPTIVOS
Los padres de hijos adoptados menores de 6 meses gozarn tanto del
periodo de postnatal como del nuevo periodo de postnatal parental, de
acuerdo a las normas generales. Para los mayores de 6 meses y
menores de 18 aos, se concede al adoptante el periodo de permiso
postnatal parental, con el correspondiente subsidio.

30

CMO

SE FINANCIA EL SUBSIDIO CORRESPONDIENTE AL PERMISO POSTNATAL

PARENTAL

De acuerdo con lo establecido en el artculo 197 bis del Cdigo del


Trabajo, incorporado por la ley N 20.545, las trabajadoras tienen
derecho a un permiso postnatal parental de doce semanas a
continuacin del periodo postnatal, durante el cual tienen derecho a
percibir un subsidio, cuya base de clculo ser la misma del subsidio por
descanso de maternidad a que se refiere el inciso primero del artculo
195. El inciso dcimo del artculo 197 bis del Cdigo del Trabajo,
establece que, el subsidio derivado del permiso postnatal parental se
financiar con cargo al Fondo nico de Prestaciones Familiares y
Subsidio de Cesanta del decreto con fuerza de ley N 150, de 1981, del
Ministerio del Trabajo y Previsin Social.
JURISPRUDENCIA
DESCANSO POST NATAL PROCEDE A PESAR DE PRDIDA DEL HIJO
Dictamen N 2974. El descanso postnatal que contempla el inciso
primero del artculo 195 del Cdigo del Trabajo, procede por el slo
hecho de la ocurrencia del parto y con prescindencia de la circunstancia
de que la madre trabajadora sufra la prdida del hijo recin nacido o
que ste nazca muerto.
Mediante presentacin del antecedente, se solicita pronunciamiento en
orden a establecer si una mujer que ha parido un hijo, tiene derecho al
post natal en caso que el menor fallezca durante ese perodo, agregando
el ocurrente que en el caso en consulta, la mujer trabajadora inici su
perodo de prenatal, tuvo el parto del cual naci un hijo que falleci dos
das despus y producto de este temprano fallecimiento, queda la duda
si la madre an mantiene el derecho al post natal.
LMITE

DE SUBSIDIO OTORGADO POR PERMISO POST NATAL.

CASOS

EN QUE LA

REMUNERACIN ES SUPERIOR AL LMITE LEGAL ESTABLECIDO

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 05.04.2012,


rol 2169-2012. En el caso de autos, estamos en presencia de mujeres,
juezas, trabajadoras cuyo emolumento mensual, es aproximadamente
de tres millones de pesos ( $3.000.000), para lo cual, teniendo presente
lo expresado en el numeral anterior, en el sentido que la poltica pblica
implementada obedece a un criterio de focalizacin de recursos en
aquellas mujeres que ms lo necesitan, esta nueva legislacin, para no
perjudicar a aquella minora de mujeres que perciben un sueldo superior
31

a las 66 UF, ha otorgado la opcin de trabajar media jornada para los


efectos de seguir percibiendo parte de sus elevados sueldos (como base
la mitad de ste) sumado a la mitad del lmite estatal (33 UF
mensuales), opcin esta ltima que no ha sido adoptada por las
recurrentes. Lo que ha dispuesto esta nueva legislacin para los efectos
de ampliar el permiso post natal parental es efectivamente un subsidio,
tal como literalmente lo expresa el artculo 197 bis y 198 del Cdigo del
Trabajo y el artculo 6 de la Ley N 20.545; en consecuencia, no ha
estado jams en el espritu de esta nueva legislacin la idea de
mantener la remuneracin total percibida para aquellas mujeres que
ganan ms de 66 UF mensuales, como s es en el caso de las licencias
por enfermedad o el permiso de maternidad, circunstancias donde la ley
expresamente seala que se mantendrn las remuneraciones; de esta
manera, nos encontramos ante dos situaciones cuya naturaleza jurdica
es completamente distinta y que no pueden ser equiparadas, puesto que
es la misma legislacin la que les otorga un tratamiento diferenciado.
(considerandos 12 y 13 de la sentencia de la Corte de Apelaciones)
ARTCULO 197.- Para hacer
sealado en el artculo 195,
establecimiento, empresa, servicio
de matrona que acredite que el
perodo fijado para obtenerlo.

uso del descanso de maternidad,


deber presentarse al jefe del
o empleador un certificado mdico o
estado de embarazo ha llegado al

El descanso se conceder de acuerdo con las formalidades que


especifique el reglamento.
Estos certificados sern expedidos gratuitamente por los mdicos o
matronas a que se refiere el inciso final del artculo anterior.
COMENTARIOS
CERTIFICADO DE EMBARAZO
Este precepto regula las formalidades para acogerse al descanso
maternal dispuesto en el artculo 195, caso en el cual obliga a la
trabajadora a presentar ante el respectivo jefe de su empresa, servicio o
empleador, un certificado mdico o de matrona, que certifique su
condicin de embarazo y que se encuentra en el perodo fijado para su
obtencin.
ARTCULO 197 bis.- Las trabajadoras tendrn derecho a un permiso
postnatal parental de doce semanas a continuacin del perodo
postnatal, durante el cual recibirn un subsidio cuya base de clculo
32

ser la misma del subsidio por descanso de maternidad a que se refiere


el inciso primero del artculo 195.
Con todo, la trabajadora podr reincorporarse a sus labores una vez
terminado el permiso postnatal, por la mitad de su jornada, en cuyo
caso el permiso postnatal parental se extender a dieciocho semanas.
En este caso, percibir el cincuenta por ciento del subsidio que le
hubiere correspondido conforme al inciso anterior y, a lo menos, el
cincuenta por ciento de los estipendios fijos establecidos en el contrato
de trabajo, sin perjuicio de las dems remuneraciones de carcter
variable a que tenga derecho.
Las trabajadoras exentas del lmite de jornada de trabajo, de
conformidad a lo establecido en el inciso segundo del artculo 22, podrn
ejercer el derecho establecido en el inciso anterior, en los trminos de
dicho precepto y conforme a lo acordado con su empleador.
Para ejercer los derechos establecidos en los incisos segundo, tercero
y octavo, la trabajadora deber dar aviso a su empleador mediante
carta certificada, enviada con a lo menos treinta das de anticipacin al
trmino del perodo postnatal, con copia a la Inspeccin del Trabajo. De
no efectuar esta comunicacin, la trabajadora deber ejercer su permiso
postnatal parental de acuerdo a lo establecido en el inciso primero.
El empleador estar obligado a reincorporar a la trabajadora salvo
que, por la naturaleza de sus labores y las condiciones en que aqulla
las desempea, estas ltimas slo puedan desarrollarse ejerciendo la
jornada que la trabajadora cumpla antes de su permiso prenatal. La
negativa del empleador a la reincorporacin parcial deber ser
fundamentada e informada a la trabajadora, dentro de los tres das de
recibida la comunicacin de sta, mediante carta certificada, con copia a
la Inspeccin del Trabajo en el mismo acto. La trabajadora podr
reclamar de dicha negativa ante la referida entidad, dentro de tres das
hbiles contados desde que tome conocimiento de la comunicacin de
su empleador. La Inspeccin del Trabajo resolver si la naturaleza de las
labores y condiciones en las que stas son desempeadas justifican o no
la negativa del empleador.
En caso de que la trabajadora opte por reincorporarse a sus labores
de conformidad a lo establecido en este artculo, el empleador deber
dar aviso a la entidad pagadora del subsidio antes del inicio del permiso
postnatal parental.

33

Con todo, cuando la madre hubiere fallecido o el padre tuviere el


cuidado personal del menor por sentencia judicial, le corresponder a
ste el permiso y subsidio establecidos en los incisos primero y segundo.
Si ambos padres son trabajadores, cualquiera de ellos, a eleccin de
la madre, podr gozar del permiso postnatal parental, a partir de la
sptima semana del mismo, por el nmero de semanas que sta
indique. Las semanas utilizadas por el padre debern ubicarse en el
perodo final del permiso y darn derecho al subsidio establecido en este
artculo, calculado en base a sus remuneraciones. Le ser aplicable al
trabajador lo dispuesto en el inciso quinto.
En caso de que el padre haga uso del permiso postnatal parental,
deber dar aviso a su empleador mediante carta certificada enviada, a
lo menos, con diez das de anticipacin a la fecha en que har uso del
mencionado permiso, con copia a la Inspeccin del Trabajo. Copia de
dicha comunicacin deber ser remitida, dentro del mismo plazo, al
empleador de la trabajadora. A su vez, el empleador del padre deber
dar aviso a las entidades pagadoras del subsidio que correspondan,
antes del inicio del permiso postnatal parental que aqul utilice.
El subsidio derivado del permiso postnatal parental se financiar con
cargo al Fondo nico de Prestaciones Familiares y Subsidio de Cesanta
del decreto con fuerza de ley N 150, del Ministerio del Trabajo y
Previsin Social, de 1982.
El empleador que impida el uso del permiso postnatal parental o
realice cualquier prctica arbitraria o abusiva con el objeto de dificultar o
hacer imposible el uso del permiso establecido en los incisos
precedentes, ser sancionado con multa a beneficio fiscal de 14 a 150
unidades tributarias mensuales. Cualquier infraccin a lo dispuesto en
este inciso podr ser denunciada a la Inspeccin del Trabajo, entidad
que tambin podr proceder de oficio a este respecto.
COMENTARIOS
POST NATAL PARENTAL
Con la promulgacin en el Diario oficial de la ley N 20.545 el da 17
de octubre se crea la figura del permiso post natal parental que en
sntesis implica que el actual posnatal de 12 semanas se extiende en 12
semanas adicionales, hasta alcanzar las 24 semanas ntegras, este
permiso de posnatal parental se entrega a la madre trabajadora junto
con un subsidio cuyo monto ser de tope de 66 UF brutas.
34

Todas las mujeres tendrn libertad para elegir la mejor forma de


ejercer este nuevo permiso pudiendo optar a:
A).- 12 semanas con permiso completo, con 100% subsidio con tope
de 66UF.
B).- 18 semanas a media jornada, con un 50% de subsidio
correspondiente.
Durante el ejercicio a media jornada de su posnatal parental, la madre
tendr derecho a una remuneracin, de cargo del empleador, cuyo piso
ser el 50% de la remuneracin promedio que la mujer reciba antes del
prenatal
La opcin de la reincorporacin a mitad de jornada tambin es posible
respecto de las trabajadoras que se encuentran exceptuadas de la
jornada en virtud del artculo 22 inc. 2.
TRASPASO AL PADRE
En cuanto al traspaso al padre, se establece que si la madre decide
tomarse 12 semanas a jornada completa puede traspasar hasta un
mximo de 6 semanas al padre a jornada completa y si la madre decide
tomarse 18 semanas a media jornada, puede traspasar al padre hasta
un mximo de 12 semanas en media jornada.
En ambos casos, cuando el padre hace uso de este derecho, el
subsidio correspondiente se calcula en base al sueldo del padre y ste
tendr derecho a fuero por el doble del periodo que se tome a jornada
completa o a un mximo de tres meses si lo utiliza a jornada parcial.
El empleador del padre tambin tendr la opcin de negar el reintegro
a mitad de jornada, en las mismas condiciones que respecto de la
madre del menor, con excepcin de aquellos trabajos en que, dadas las
caractersticas propias de stos, impida un retorno a media jornada.
Cmo se avisa al empleador: 30 das antes de comenzar el postnatal
parental, la trabajadora deber avisar a su empleador y enviar copia de
dicho aviso a la Inspeccin del Trabajo, en la comunicacin deber
sealar su decisin de cmo ejercer el permiso posnatal parental. De
no informar nada, se entender que har uso de su derecho a utilizar el
posnatal parental por 12 semanas completas.

35

En caso de que
media jornada por
con excepcin de
propias de ste,
menoscabo.

informe que har uso de su derecho a trabajar en


18 semanas, el empleador estar obligado a recibirla,
aquellos trabajos en que, dadas las caractersticas
impida un retorno a media jornada sin producir

Enfermedad grave hijo menor de un ao: Si durante el ejercicio del


postnatal parental en media jornada, el hijo se enferma gravemente, la
madre tiene derecho al subsidio por enfermedad grave del hijo menor
de un ao por la media jornada que trabaja. El medio subsidio parental
podr coexistir con el permiso por enfermedad grave correspondiente,
por un mximo de 12 semanas. Al trmino de este periodo, expira el
posnatal parental.
COBERTURA:
a. Beneficiadas por el nuevo sistema: Con la publicacin de la ley en
el Diario Oficial, la norma ser automticamente aplicable a todas las
mujeres que en ese momento estn con su pre o posnatal, y adems a
todas aquellas que, habiendo terminado su postnatal, tienen un hijo
menor de 24 semanas.
b. Mujeres se podrn acoger al postnatal parental: Todas las mujeres
que son trabajadoras dependientes o independientes (temporeras, por
obra o faena, honorario, cuenta propia como las feriantes, comerciantes,
etc.), que estn afiliadas, trabajando y tengan un mnimo de
cotizaciones.
Adicionalmente a partir del 1 de Enero del 2013, se incorpora el 100%
de las mujeres cuyo ltimo contrato fue a plazo fijo, por obra o faena,
incluidas las temporeras, que no estn trabajando al momento de tener
a sus hijos, pero tengan 1 ao de afiliacin y al menos 8 cotizaciones
continuas o discontinuas en los ltimos 24 meses.
c. Trabajadoras a honorarios o cuenta propia que cotizan
independiente: En el caso de las trabajadoras independientes
(honorarios o cuenta propia), para tener su subsidio maternal, necesitan
tener 1 ao de afiliacin previsional y 6 o ms cotizaciones, continuas o
discontinuas, dentro de los 6 meses anteriores al prenatal, pagando la
cotizacin correspondiente al mes anterior al que empieza la licencia.
d. Trabajadoras dependientes: necesitan tener 6 meses de afiliacin
previsional y 3 o ms cotizaciones, continuas o discontinuas, dentro de
los 6 meses anteriores al prenatal.
36

e. Situacin de la trabajadora temporera: En este caso, se debe


distinguir entre las trabajadoras temporeras, por obra o faena que estn
trabajando al momento de iniciar su prenatal y las que no estn
trabajando en ese momento. Para las que s estn trabajando, se les
aplica el pre y postnatal de acuerdo a las reglas generales. Para aquellas
que no estn trabajando y por primera vez tendrn este derecho, el
proyecto incorpora entregarles el beneficio cuando cumplen con ciertos
requisitos: 12 meses de afiliacin previsional; 8 o ms cotizaciones,
continuas o discontinuas, en los 24 meses anteriores al embarazo; y,
que su ltimo contrato haya sido a plazo fijo, o por obra o faena. Para
estos casos, el derecho empieza a regir el 1 de enero de 2013.
f. De qu variables depender el monto del subsidio de posnatal
parental:
En este caso debemos distinguir dos situaciones:
a) Para las trabajadoras dependientes e independientes, el monto del
subsidio es un promedio de las remuneraciones o rentas obtenidas antes
del embarazo que se compara con el promedio obtenido los 3 meses
antes de irse de prenatal. El monto del subsidio es el menor de los dos
promedios, garantizndose el pago de un mnimo de medio ingreso
mnimo mensual y un tope de 66 UF.
b) En cuanto a las nuevas mujeres que se incorporan, trabajadoras
habituales a contrato fijo, obra o faena, temporeras, que no estn
trabajando al momento de empezar su prenatal, el monto del subsidio
ser el promedio de la renta de los ltimos 24 meses, con un mnimo de
medio ingreso mnimo mensual y un tope de 66 UF.
APLICACIN DE MULTA POR EL IMPEDIMENTO AL USO DEL PERMISO POSTNATAL
PARENTAL

La norma legal establece que cuando el padre hace uso del permiso
postnatal parental, debe dar aviso a su empleador mediante carta
certificada enviada, a lo menos, con diez das de anticipacin a la fecha
en que se har uso del mencionado permiso, con copia a la Inspeccin
del Trabajo. Copia de dicha comunicacin debe ser remitida, dentro del
mismo plazo, al empleador de la trabajadora. A su vez, el empleador del
padre deber dar aviso a las entidades pagadoras del subsidio que
correspondan, antes del inicio del permiso postnatal parental que aqul
utilice. Ahora bien, segn lo dispuesto en el inciso undcimo del artculo
197 bis del Cdigo del Trabajo, el empleador que impida el uso del
permiso postnatal parental, o realice cualquier prctica arbitraria o
37

abusiva con el objeto de dificultar o hacer imposible el uso de este


beneficio, ser sancionado con multa a beneficio fiscal de 14 a 150
unidades tributarias mensuales, pudiendo denunciarse estas conductas
ante la Inspeccin del Trabajo, entidad que tambin podr proceder de
oficio a este respecto.
JURISPRUDENCIA
LA

OPCIN DE REINCORPORACIN PARCIAL NO HACE PERDER PERMISO DE

ALIMENTACIN

El Dictamen 351, de la Direccin del Trabajo, de 20.01.2012 expresa


I. Las trabajadoras que hacen uso del permiso postnatal parental por
media jornada tienen derecho al permiso de alimentacin previsto en el
artculo 206 del Cdigo del Trabajo. Sin perjuicio de lo anterior, el
permiso aludido estar condicionado a la circunstancia de que el
ejercicio del mismo, permita el cumplimiento de las funciones
convenidas en media jornada, lo que no ocurrira si sta comprende un
reducido nmero de horas diarias, en trminos tales que descontado el
lapso para alimentar, impida a la beneficiaria el normal desarrollo de sus
labores bajo la antedicha modalidad. II. Habindose pactado el beneficio
de movilizacin, el empleador estar obligado a otorgarlo en las
condiciones convenidas, sin que tenga incidencia para estos efectos la
circunstancia de que la trabajadora haya optado por ejercer el permiso
postnatal parental en media jornada. III. Tambin tienen derecho las
trabajadoras al uso de la colacin, aun cuando usen el permiso postnatal
parental de media jornada, a menos que dicha jornada parcial sea de tal
manera reducida que el uso de la colacin implicara un incumplimiento
a dicha jornada. IV. Si el padre beneficiario no efecta la
correspondiente comunicacin a su empleador, con la antelacin debida,
se entender que lo pierde y que la madre conserva el derecho de
seguir ejerciendo el permiso postnatal parental, de acuerdo a la
modalidad por la que hubiere optado. V. Corresponde al empleador de la
madre trabajadora que hubiere traspasado parte del permiso postnatal
parental al padre, la obligacin de continuar otorgando a sta el
beneficio de sala cuna, durante el lapso en que el padre no hace uso del
referido beneficio por encontrarse trabajando, si es que se hubiere
optado por la modalidad de reincorporacin parcial. VI. Para que las
trabajadoras, cuyo descanso postnatal hubiere terminado a la fecha de
entrada en vigencia de la ley N 20.545, pudieren acogerse al permiso
postnatal parental, era necesario que a dicha fecha 17.10.2011-, el
menor no hubiere cumplido an 24 semanas de edad. VII. La media
jornada laboral a que se refiere el artculo 197 bis, se encuentra referida
a la mitad de la jornada diaria convenida por la beneficiaria. En
38

consecuencia no se refiere a la mitad semanal, de tal manera que pueda


distribuir su media jornada en uno o dos das de trabajo completo, por
ser contrario al espritu de la ley.
EMPLEO

PBLICO.

SERVIDORA

DERECHO A FUERO MATERNAL.

A CONTRATA.

FUNCIONARIA

SUPLENTE TIENE

El Dictamen, 12.476, de la Contralora General de la Republica, de


22.02.2013.
ARTCULO 198.- La mujer que se encuentre en el perodo de
descanso de maternidad a que se refiere el artculo 195, de descansos
suplementarios y de plazo ampliado sealados en el artculo 196, como
tambin los trabajadores que hagan uso del permiso postnatal parental,
recibirn un subsidio calculado conforme a lo dispuesto en el decreto
con fuerza de ley N 44, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, de
1978, y en el artculo 197 bis.
COMENTARIOS
SUBSIDIO MATERNAL
La mujer trabajadora tiene derecho a subsidio por maternidad
equivalente a la totalidad de las remuneraciones y asignaciones que
perciba durante el perodo de descanso pre y postnatal y de los
descansos suplementarios que le sean autorizados.
SUBSIDIOS EN EL DESCANSO MATERNAL
De acuerdo con lo establecido por el artculo 8 bis incorporado por la
ley N 20.545 al D.F.L. N 44, del Ministerio del Trabajo y Previsin
Social, de 1978, si el trabajador hace uso del permiso postnatal parental
establecido en el artculo 197 bis del Cdigo del Trabajo, el lmite al
monto diario del subsidio se determinar considerando sus
remuneraciones mensuales netas, subsidios o ambos, correspondientes
al periodo de los tres meses anteriores ms prximos al sptimo mes
calendario que precede al del inicio de la licencia, dividido por noventa,
aumentado en el 100% de la variacin experimentada por el ndice de
Precios al Consumidor en el perodo comprendido por los siete meses
anteriores al mes precedente al del inicio de la licencia, e incrementado
en un 10%.
Las
trabajadoras
tendrn
derecho
a
descanso
maternal,
ordinariamente de seis semanas antes del parto y doce semanas
39

despus del mismo, durante los cuales estn impedidas legalmente de


trabajar, recibiendo un subsidio equivalente a la totalidad de las
remuneraciones y asignaciones que perciban, del cual slo se deducirn
las imposiciones y descuentos legales.
CASOS EN QUE PROCEDE DERECHO A LOS SUBSIDIOS DE MATERNIDAD
- Subsidio por el perodo prenatal
- Subsidio por el perodo prenatal suplementario
- Subsidio en caso de enfermedad antes del inicio del perodo prenatal
y cuya causa sea el embarazo
- Subsidio por el perodo postnatal
- Subsidio por el perodo postnatal suplementario, por enfermedad de
la mujer cuya causa sea el nacimiento
- Subsidio por enfermedad grave de un hijo o hija menor de un ao
- Subsidio por enfermedad grave de un menor de un ao que se tenga
por tuicin o cuidado personal otorgados judicialmente
- Subsidio por un menor de seis meses que se tenga por tuicin o
cuidado personal otorgados judicialmente
CLCULO DEL SUBSIDIO MATERNAL
Para efectos del clculo del monto de los subsidios por maternidad, se
habla de remuneraciones o rentas imponibles pues stos benefician ya
sea a un trabajador(a) dependiente o independiente. Si se trata de un
dependiente, el clculo se hace sobre las remuneraciones; y si es un
independiente, el clculo se realiza sobre sus rentas imponibles, ya que
no tiene remuneracin
Forma en
dependientes

que

se

determina

el

subsidio

para

trabajadores

Para calcular el monto del subsidio que corresponde a un(a)


trabajador(a) dependiente por todos los perodos de pre o postnatal, se
deben considerar las remuneraciones, subsidios o ambos que haya
percibido en los tres meses anteriores ms prximos al mes en que se
inici la licencia. Suponiendo que la licencia empez en noviembre, en el
clculo se deben usar los meses de agosto, septiembre y octubre.
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Determinados stos, se tienen que sumar las remuneraciones,


subsidios o ambos que el beneficiario recibi en dichos tres meses y tal
suma dividirla por 90, para as obtener un promedio diario.
La suma resultante como subsidio diario debe compararse con el
monto lmite que puede tener tal beneficio. Este subsidio diario no
puede ser superior a la cantidad que resulte de considerar los tres
meses anteriores al 7 mes anterior al mes de inicio de la licencia,
reajustada en un 100% del ndice de Precios al Consumidor (I.P.C.)
registrados en esos siete meses e incrementada en un 10%
Forma en que
independientes

se

determina

este

subsidio

para

trabajadores

Para el monto de los subsidios de pre o postnatal de trabajadores


independientes se hace un clculo un tanto diverso, ya que se deben
considerar las rentas, subsidios o ambos, que el o la beneficiaria haya
percibido en los seis meses anteriores al mes de inicio de la licencia. De
esta forma, suponiendo que la licencia comenz en noviembre, los
meses que se consideran para este clculo son octubre, septiembre,
agosto, julio, junio y mayo.
Al igual que en la situacin de los beneficiarios dependientes, el monto
del subsidio diario no puede exceder del lmite establecido por la ley,
que en este caso es el promedio de la rentas imponibles, subsidios o de
ambos, percibidos en los tres meses anteriores al 8 mes anterior al de
inicio de la licencia. El promedio de los tres meses siempre se divide por
90 porque legalmente, para efectos laborales, un mes tiene 30 das y se
calcula el subsidio diario porque la ley establece este carcter.
LMITE DEL MONTO DE SUBSIDIOS MATERNALES
Los subsidios que se otorguen por reposo pre y post natal, reposo pre
natal prorrogado, permiso de la trabajadora que tenga a su cuidado un
menor de edad inferior a seis meses y que haya iniciado un juicio de
adopcin plena, no podrn exceder los siguientes lmites:
TRABAJADORAS DEPENDIENTES
El monto diario de los subsidios no podr exceder del equivalente a las
remuneraciones mensuales netas, subsidios o de ambos, devengados en
los tres meses anteriores ms prximos al sptimo mes calendario que
precede al del inicio de la licencia, dividido por noventa, aumentado en
el 100% de la variacin experimentada por el ndice de Precios al
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Consumidor en el perodo comprendido por los siete meses anteriores al


mes precedente al del inicio de la licencia, e incrementando en un 10%.
TRABAJADORAS INDEPENDIENTES
El monto diario de los subsidios no puede exceder del equivalente a
las rentas imponibles deducidas las cotizaciones previsionales, los
subsidios o ambos, por los cuales se hubiera cotizado en los tres meses
anteriores al octavo mes calendario anterior al del inicio de la licencia,
dividido por noventa, aumentado en el 100% de la variacin
experimentada por el ndice de Precios al Consumidor en el perodo
comprendido por los ocho meses anteriores al mes precedente al del
inicio de la licencia, e incrementado en un 10%.
CASO DE DISCONTINUIDAD DE REMUNERACIONES
Los tres meses a considerar en el clculo del lmite deben estar
comprendidos dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al
sptimo o al octavo mes calendario que precede al mes de inicio de la
licencia, segn se trate de trabajadoras dependientes o independientes,
respectivamente, sin importar que aqullos sean o no sucesivos,
debiendo en todo caso ser los ms prximos. Si dentro de los
correspondientes seis meses slo se registraren uno o dos meses con
remuneraciones, rentas y/o subsidios, para determinar el lmite del
subsidio diario, se dividir por 30 60, respectivamente. Asimismo, se
debern considerar los meses en que existan remuneraciones, rentas
y/o subsidios, aun cuando stos no se hayan devengado por mes
completo.
En aquellos casos, en que no se registraren remuneraciones ni
subsidios dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al
sptimo o al octavo mes calendario que precede al mes de inicio de la
licencia, segn el caso, y en todos aquellos en que el valor determinado
sea inferior al subsidio diario mnimo, corresponder pagar dicho
subsidio mnimo.
SUBSIDIO DE LAS TRABAJADORAS DEL SECTOR PRIVADO
Respecto de las trabajadoras dependientes del sector privado el
subsidio maternal y el permiso y subsidio por enfermedad del hijo se
rigen por las normas comunes sobre subsidio por incapacidad laboral
establecidas en el D.F.L. 44, de Previsin Social, de 24.07.78.

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El Art. 8 de dicho D.F.L. 44, seala que el monto diario de los


subsidios por descanso maternal y por enfermedad grave del hijo menor
de un ao, en todo caso, no podr exceder del equivalente a las
remuneraciones imponibles, subsidios por incapacidad laboral o de
ambos, devengados en los 3 meses anteriores ms prximos al 7 mes
calendario que precede al inicio de la licencia mdica, dividido por 90 y
aumentado en el 100% del I.P.C. en el perodo de los 7 meses
anteriores al mes precedente al del inicio de la licencia e incrementado
en un 10%.
DESAFUERO MATERNAL DURANTE EL DESCANSO MATERNAL
Es la autorizacin judicial previa para poner trmino al contrato de
trabajo de una trabajadora que se encuentra en el perodo de fuero
laboral sealado precedentemente.
En caso que el juez respectivo conceda la autorizacin para poner
trmino al contrato mientras la trabajadora se encuentra gozando del
descanso maternal de 6 semanas antes del parto y 12 semanas despus
de l o durante el descanso prenatal suplementario o el puerperal
prorrogado, la mujer continuar percibiendo el subsidio maternal hasta
la conclusin del correspondiente perodo de descanso.
AVISO DE DESPIDO
Una vez concedida la autorizacin judicial para poner trmino al
contrato de trabajo, debe procederse al cumplimiento de las
formalidades establecidas en los Arts. 161 y 162 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
CLCULO SUBSIDIO PRENATAL Y POSTNATAL
La Circular 29316, de la Superintendencia de Seguridad Social, de
30.04.2008, expresa que, en primer lugar, debe realizarse un clculo
segn lo dispuesto, anteriormente en el artculo 21 de la Ley N 18.469,
que hoy corresponde al artculo 152 del D.F.L. N1, de 2005, del
Ministerio de Salud, en el que se establece en la primera parte del inciso
segundo: "Tratndose de trabajadores independientes, el subsidio total
o parcial se calcular en base al promedio de la renta mensual
imponible, del subsidio, o de ambos, por los que hubieran cotizado en
los ltimos seis meses anteriores al mes en que se inicia la incapacidad
laboral".

43

Por lo expuesto, el subsidio de los trabajadores independientes se


debe calcular con las rentas mensuales imponibles, subsidios, o ambos,
que existan dentro de los ltimos seis meses anteriores a aquel en que
se inicia la incapacidad laboral, no correspondiendo que se busquen en
forma retroactiva ms all del perodo citado en el propio inciso segundo
del referido artculo 152 del D.F.L. N 1.
Adems, se debe agregar que tratndose del promedio de los ltimos
seis meses, para determinar el subsidio mensual se habr de dividir por
seis, aun cuando no existan rentas o subsidios en todos ellos. Lo
anterior, ya que cuando el legislador ha querido que se divida solamente
por el nmero de meses en los cuales se registran cotizaciones, lo ha
sealado expresamente, por ejemplo, en el mismo artculo 152 del
D.F.L. N 1, para el clculo de lmite del subsidio diario en el caso de
licencias de descanso prenatal, prrroga del prenatal y postnatal, como
se indicar ms adelante.
De este modo, en la especie, deben considerarse las rentas
correspondientes a las imponibles sobre las cuales la trabajadora
en los meses de mayo, junio, agosto y septiembre de 2006
subsidios que deveng en los meses de septiembre y octubre de
con lo cual se obtiene un subsidio diario de $20.994,68.

netas
cotiz
y los
2006,

INSTRUCCIONES A ENTIDADES PAGADORAS DE SUBSIDIOS REPOSO MATERNAL Y


ENFERMEDAD GRAVE HIJO MENOR DE 1 AO
La Circular 2519, de la Superintendencia de Seguridad Social, de
17.03.2009, expresa que por Decreto Supremo N 92 de 2008, del
Ministerio del Trabajo y Previsin Social, publicado en el Diario Oficial de
11 de marzo de 2009, se aprob el Programa del Fondo nico de
Prestaciones Familiares y Subsidios de Cesanta para el ejercicio del ao
2009, en conformidad a lo dispuesto por el D.F.L. N 150, de 1981, del
mismo Ministerio.
Al respecto, esta Superintendencia imparte las siguientes
instrucciones, las que son obligatorias para todas las instituciones
pagadoras de subsidios por reposo maternal y permiso por enfermedad
grave del hijo menor de un ao que operan directamente con el Fondo
nico de Prestaciones Familiares y Subsidios de Cesanta.
CLCULO SUBSIDIO MATERNAL DE TRABAJADORA QUE TIENE DOS EMPLEADORES
DISTINTOS DURANTE PERODO QUE DETERMINA EL LMITE DIARIO

44

El Dictamen 6.918, de la Superintendencia de Seguridad Social, de


07.06.96, expresa que conforme a lo dispuesto por el inciso 1 del Art.
8 del D.F.L. 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social,
los subsidios se calculan de acuerdo al promedio de las remuneraciones
netas, subsidios o ambos, devengados en los 3 meses calendario ms
prximos al de inicio de la licencia. Sin embargo, de acuerdo al inciso 2
del mismo Art. 8, el monto diario de los subsidios correspondientes a
pre y postnatal, prrroga del prenatal y del Art. 2 de la Ley N 18.867,
no podr exceder del equivalente a las remuneraciones mensuales
netas, subsidio o ambos, devengados por las trabajadoras dependientes
en los 3 meses anteriores ms prximos al sptimo mes calendario que
precede al del inicio de la licencia, dividido por 90, aumentando en un
100% de la variacin experimentada por el l.P.C. en el perodo
comprendido por los 7 meses anteriores al mes precedente al del inicio
de la licencia, e incrementando en un 10%. La interesada hizo uso de
descanso prenatal a c ontar del 27.09.95, teniendo en esa poca un solo
empleador y sus licencias de descanso pre y postnatal deben
determinarse con las remuneraciones netas, subsidios o ambos
devengados durante los meses de junio, julio y agosto. Sin embargo,
de acuerdo a lo dispuesto por el inciso 2 del Art. 8 del citado D.F.L.
44, el subsidio diario que se haya determinado no puede exceder de las
remuneraciones mensuales netas, subsidio o ambos, devengados por la
trabajadora durante los meses de noviembre de 1994 a enero de 1995,
reajustados en la forma que la misma norma seala. En consecuencia,
teniendo la interesada ms de un empleador durante los meses de
noviembre de 1994 a e nero de 1995, para la determinacin del lmite
diario del subsidio deben considerarse las remuneraciones netas que
percibi por todos ellos. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 99,
abril 1997, pg. 131).
EL

PADRE TRABAJADOR GOZA DE PERMISO POSTNATAL, FUERO LABORAL Y

SUBSIDIO MATERNAL SI SU CNYUGE TRABAJADORA HUBIERE FALLECIDO

El Dictamen 1.455, de la Direccin del Trabajo, de 11.04.05, expresa


que el Art. 195 del Cdigo del Trabajo establece para las trabajadoras,
con carcter irrenunciable, un descanso de maternidad de 6 semanas
antes del parto y de 12 semanas despus de l, como tambin, que en
caso de muerte de la madre, este ltimo permiso o lo que reste de l
corresponde al padre del menor, quien gozar de fuero laboral en los
trminos del Art. 201 del mencionado Cdigo y del subsidio que
contempla el Art. 198 del mismo cuerpo legal. En consecuencia, el padre
trabajador, cuya cnyuge hubiere fallecido en el parto o con
posterioridad a ste, tiene derecho a gozar del permiso de maternidad
postnatal, siempre que a esa fecha aqulla hubiere estado afecta a un
45

vnculo contractual de carcter laboral. De darse tal circunstancia,


tendr derecho, igualmente, a gozar de fuero laboral y del subsidio que
establece el citado Art. 198. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 196, mayo 2005, pg. 141).
PROHIBICIN

DE DESPIDO DE TRABAJADORA CON FUERO MATERNAL.

NULIDAD

DE FINIQUITO

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 23.06.05, rol


3774-04, expresa que los actos ejecutados en contra de prohibicin
legal expresa son nulos y de ningn valor; lo que es aplicable a la
terminacin del contrato de una trabajadora que goce de fuero
maternal, pues est sujeta a la prohibicin que fluye de los artculos 174
y 201 del Cdigo Laboral. El despido, por necesidades de la empresa,
ocurri cuando la trabajadora estaba embarazada y no cabe atribuir
poder liberatorio al finiquito firmado por las partes, por cuanto, de
hacerlo, se estara vulnerando la norma prohibitiva sealada, dejndola
sin efecto y tolerando de hecho la renuncia de un derecho que no la
acepta, a lo menos de forma tcita, por contravenir el orden
pblico. (Gaceta Jurdica N 300, junio 2005, pg. 257).
DERECHO

DE LAS TRABAJADORAS DE CASA PARTICULAR AL FUERO MATERNAL

DURANTE EL EMBARAZO Y HASTA

12

MESES DESPUS DE TERMINADO EL POST

NATAL

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 13.06.06, rol


5365-05, expresa que de conformidad con lo dispuesto en el Art. 201
del Cdigo del Trabajo, durante el perodo de embarazo y hasta un ao
despus de expirado el descanso de maternidad, la trabajadora estar
sujeta a lo dispuesto en el Art. 174. Dicho precepto no era aplicable a
las trabajadoras de casa particular, ya que as lo dispona expresamente
su inciso final, hasta que por mandato del N 2 del Art. nico de la Ley
19.591, de 09.11.98, ese inciso fue suprimido. En estas condiciones, y
sin que sea pertinente exceptuar a las trabajadoras de casa particular
del estatuto jurdico que regula el fuero maternal que se consagra en el
mencionado Cdigo, resulta procedente acoger sin restricciones la
pretensin de la demandante en orden a que se le reconozca el derecho
que se establece en su favor en el citado Art. 201, debiendo ordenarse
que se le pague por la demandada, todo el tiempo del fuero maternal, el
cual deber contarse a partir del trmino del descanso post natal.
(Gaceta Jurdica N 312, junio 2006, pg. 289).

46

LA

AUTORIZACIN JUDICIAL PARA PONER TRMINO AL CONTRATO DE UNA

EMPLEADA SUJETA A FUERO DEBE SOLICITARSE DURANTE LA VIGENCIA DEL


CONTRATO A PLAZO FIJO

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 12.04.2002,


rol 2181-01, expresa que el juez no est obligado a autorizar el
desafuero y debe calificarlo en cada caso, siendo motivo suficiente para
denegar tal autorizacin el hecho que el embarazo de la trabajadora se
hubiere gestado mientras se desempeaba en la empresa en virtud de
un contrato de plazo fijo. (Gaceta Jurdica N 262, abril 2002, pg. 188).
CONSECUENCIAS DE LA TRANSGRESIN DEL EMPLEADOR AL FUERO MATERNAL
La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 21.08.89,
expresa que el empleador dispuso poner trmino al contrato de trabajo
mediante desahucio, desconociendo el estado de gravidez de un mes y
18 das de la trabajadora, la que por tal condicin biolgica, se hallaba
amparada por el fuero maternal; que la citada transgresin por parte del
empleador al derecho que la ley reconoce a la trabajadora en estado de
gravidez, acarrea la consecuencia necesaria de que el despido queda sin
efecto y aqul se ve obligado a reponerla, por lo menos hasta el trmino
del plazo cubierto por el fuero, en su empleo y bajo las mismas
condiciones en que desarrollaba sus tareas con anterioridad y, adems,
debe pagarle los das en que ha estado indebidamente separada de su
empleo. (Gaceta Jurdica, Ao XIV, 1989, N 110, pg. 90).
LA

LEY FACULTA PARA RECHAZAR EL DESAFUERO CON EL FIN DE PROTEGER LA

MATERNIDAD AUNQUE SE TRATE DE UN CONTRATO DE PLAZO FIJO

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 10.03.97, rol


3718-96, confirmada por el fallo de l a Corte Suprema, de 15.05.97, rol
1156-97, expresa que la circunstancia de estar contratada la
demandada a plazo fijo, no obsta a que su estado de gravidez sea
protegido por la imposibilidad del despido sin autorizacin judicial, que
no es procedente, tanto porque no existi mala fe de su parte, cuanto
porque la facultad que la ley concede a la jurisdiccin lo es para el caso
de existir circunstancias especialmente justificadas que lleven a concluir
en la necesidad de no hacer aplicacin de la norma general de
proteccin a la maternidad. (Fallos del Mes N 462, mayo 1997, pg.
787).
EN UN CONTRATO DE PLAZO FIJO, PUEDE SOLICITARSE RECONVENCIONALMENTE
EL DESAFUERO MATERNAL POR EL DESCONOCIMIENTO DEL EMPLEADOR DEL
ESTADO DE GRAVIDEZ DE LA TRABAJADORA

47

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 03.11.98, rol


2511-98, expresa que para despedir a una trabajadora que goza de
fuero maternal, es necesaria la autorizacin previa del juez competente,
pero esto es en el supuesto que el empleador conociera el estado de
gravidez. En el presente caso, la propia trabajadora reconoce que el 17
de marzo se le notific que su contrato terminaba el 31 del mismo mes,
y ella se enter slo el 21 de dicho mes que tena un embarazo de cinco
semanas. No pudo, entonces pedirse la autorizacin previa, por lo que
es perfectamente atendible que se solicite por el empleador al ser
demandado. Tratndose de un contrato de trabajo de plazo fijo, se
puede conceder la autorizacin para poner trmino al contrato de una
trabajadora que goza de fuero maternal, lo que se justifica plenamente,
ya que se trata de un contrato de trabajo de sesenta das. Pero, al no
haber existido separacin provisional de la trabajadora sin derecho a
remuneracin, corresponde que se le paguen todas a las que ha tenido
derecho hasta la obtencin de la autorizacin. (Gaceta Jurdica N 221,
noviembre 1998, pg. 206).
VALOR QUE DEBE DARSE A LA PRUEBA CONFESIONAL DE ACUERDO A LAS REGLAS
DE LA SANA CRTICA PARA ACOGER EL DESAFUERO MATERNAL

La Sentencia de la Corte Suprema, de 29.10.2002, rol 2761-02,


expresa que si bien el Cdigo del Trabajo en el Art. 445 reglamenta la
prueba confesional, tal diligencia debe valorarse con las dems
aportadas por las partes de acuerdo al sistema probatorio que rige esta
materia. En este contexto, las meras afirmaciones de la demandante
vertidas a raz de las posiciones hechas por la contraria, en su favor, no
pueden servir de antecedentes como para inferir, de acuerdo a la lgica
y a las mximas de la experiencia, que es efectivo lo que se asevera,
pues no existe otro elemento de conviccin que permita arribar a esa
conclusin. Por el contrario, el mrito del contrato da cuenta de una
relacin laboral a plazo fijo, sin condiciones de ningn tipo y no existen
antecedentes que justifiquen la negativa del juez a otorgar el desafuero
solicitado, pues apreciando la prueba de acuerdo a la sana crtica de los
Arts. 455 y 456 del citado Cdigo, se llega a la conclusin de que la
causal invocada por la entidad empleadora se encuentra probada y
corresponde otorgar el desafuero de la trabajadora por la causal del Art.
159, N 4 en relacin con el Art. 174 del mismo Cdigo. (Gaceta Jurdica
N 268, octubre 2002, pg. 204).
ARTCULO 199.- Cuando la salud de un nio menor de un ao
requiera de atencin en el hogar con motivo de enfermedad grave,
circunstancia que deber ser acreditada mediante certificado mdico
otorgado o ratificado por los servicios que tengan a su cargo la atencin
48

mdica de los menores, la madre trabajadora tendr derecho al permiso


y subsidio que establece el artculo anterior por el perodo que el
respectivo servicio determine. En el caso que ambos padres sean
trabajadores, cualquiera de ellos y a eleccin de la madre, podr gozar
del permiso y subsidio referidos. Con todo, gozar de ellos el padre,
cuando la madre hubiere fallecido o l tuviere la tuicin del menor por
sentencia judicial.
Tendr tambin derecho a este permiso y subsidio, la trabajadora o el
trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad inferior a un ao,
respecto de quien se le haya otorgado judicialmente la tuicin o el
cuidado personal como medida de proteccin. Este derecho se
extender al cnyuge, en los mismos trminos sealados en el inciso
anterior.
Si los beneficios precedentes fueren obtenidos en forma indebida, los
trabajadores involucrados sern solidariamente responsables de la
restitucin de las prestaciones pecuniarias percibidas, sin perjuicio de
las sanciones penales que por este hecho les pudiere corresponder.
COMENTARIOS
PERMISO A LA MADRE O PADRE Y SUBSIDIO POR ENFERMEDAD DEL HIJO
La madre trabajadora tiene derecho a permiso y al subsidio
correspondiente cuando la salud de su hijo menor de un ao requiera de
su atencin en el hogar con motivo de enfermedad grave, circunstancia
que debe ser acreditada mediante certificado mdico otorgado o
ratificado por los servicios encargados de la atencin mdica de los
menores. En caso que ambos padres sean trabajadores, cualquiera de
ellos y a eleccin de la madre, puede gozar del permiso y subsidios
referidos. Dichos beneficios correspondern al padre cuando la madre
hubiere fallecido o l tuviere la tuicin del menor por sentencia judicial.
Tiene derecho a este permiso y subsidio, la trabajadora o el
trabajador que tenga a su cuidado un menor de un ao a quien se le
haya otorgado judicialmente la tuicin o el cuidado personal.
JURISPRUDENCIA
NO

CORRESPONDE LICENCIA MDICA POR HIJO MENOR DE UN AO QUE SE

ENCUENTRA HOSPITALIZADO

49

El Dictamen 2.580, de la Superintendencia de Seguridad Social, de


14.03.95, expresa que el Art. 199 del Cdigo del Trabajo dispone que
toda mujer trabajadora tendr derecho a permiso y al subsidio
pertinente, cuando la salud del hijo menor de un ao "requiera su
atencin en el hogar" con motivo de enfermedad grave, circunstancia
que debe acreditarse mediante certificado mdico otorgado o ratificado
por los servicios que tengan a su cargo la atencin mdica de los
menores. En consecuencia, si la atencin del nio no se llev a cabo en
el hogar, sino que por personal especializado en un establecimiento
hospitalario, no corresponde autorizar licencia mdica. (Boletn Oficial de
la Direccin del Trabajo N 80, septiembre 1995, pg. 114).
PERMISO Y SUBSIDIO QUE SE CONCEDE AL PADRE DE UN MENOR DE UN AO QUE
SUFRE UNA ENFERMEDAD GRAVE Y CUYA MADRE HA FALLECIDO SIN TENER LA
CALIDAD DE TRABAJADORA

El Dictamen 965, de la Direccin del Trabajo, de 13.03.2003, expresa


que el padre de un menor de un ao, aquejado de una enfermedad
grave, cuya madre ha fallecido, tiene derecho al permiso y subsidio a
que se refiere el Art. 199 del Cdigo del Trabajo, independientemente
de si a la fecha en que ocurri dicho fallecimiento, sta tena o no la
calidad de trabajadora y el menor no pueda permanecer en el hogar
normal de su padre, sino en un centro hospitalario o de salud. Para los
efectos de la atencin de un menor de un ao que padece de una
enfermedad grave en los trminos previstos en el citado Art. 199, debe
entenderse que el centro hospitalario o de salud en que deba
permanecer internado constituye el hogar transitorio de ste, de modo
que tal circunstancia no es impedimento para que la medre o el padre,
en su caso, impetren el permiso y subsidio correspondiente. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 171, abril 2003, pg. 96).
ARTCULO 199 bis.- Cuando la salud de un menor de 18 aos
requiera la atencin personal de sus padres con motivo de un accidente
grave o de una enfermedad terminal en su fase final o enfermedad
grave, aguda y con probable riesgo de muerte, la madre trabajadora
tendr derecho a un permiso para ausentarse de su trabajo por el
nmero de horas equivalente a diez jornadas ordinarias de trabajo al
ao, distribuidas a eleccin de ella en jornadas completas, parciales o
combinacin de ambas, las que se considerarn como trabajadas para
todos los efectos legales. Dichas circunstancias del accidente o
enfermedad debern ser acreditadas mediante certificado otorgado por
el mdico que tenga a su cargo la atencin del menor.

50

Si ambos padres son trabajadores dependientes, cualquiera de ellos, a


eleccin de la madre, podr gozar del referido permiso. Con todo, dicho
permiso se otorgar al padre que tuviere la tuicin del menor por
sentencia judicial o cuando la madre hubiere fallecido o tuviese
imposibilidad de hacer uso de l por cualquier causa. A falta de ambos,
a quien acredite su tuicin o cuidado.
El tiempo no trabajado deber ser restituido por el trabajador
mediante imputacin a su prximo feriado anual o laborando horas
extraordinarias o a travs de cualquier forma que convengan libremente
las partes. Sin embargo, tratndose de trabajadores regidos por
estatutos que contemplen la concesin de das administrativos,
primeramente el trabajador deber hacer uso de ellos, luego podr
imputar el tiempo que debe reponer a su prximo feriado anual o a das
administrativos del ao siguiente al uso del permiso a que se refiere
este artculo, o a horas extraordinarias.
En el evento de no ser posible aplicar dichos mecanismos, se podr
descontar el tiempo equivalente al permiso obtenido de las
remuneraciones mensuales del trabajador, en forma de un da por mes,
lo que podr fraccionarse segn sea el sistema de pago, o en forma
ntegra si el trabajador cesare en su trabajo por cualquier causa.
La persona que tenga a su cuidado personal o sea cuidador en los
trminos establecidos en la letra d) del artculo 6, de la ley N 20.422,
de un menor con discapacidad, debidamente inscrito en el Registro
Nacional de la Discapacidad, o siendo menor de 6 aos, con la
determinacin diagnstica del mdico tratante.
Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar, en iguales trminos,
tratndose de personas mayores de 18 aos con discapacidad mental,
por causa psquica o intelectual, multidficit o bien presenten
dependencia severa.
En todo caso, de la ausencia al trabajo se deber dar aviso al
empleador dentro de las 24 horas siguientes al ejercicio del derecho.
COMENTARIOS
DERECHO A PERMISO Y SUBSIDIO DE LOS PADRES
Como complemento del descanso maternal, que cuando la salud de un
nio menor requiera de atencin en el hogar con motivo de enfermedad

51

grave, existir el derecho a permiso y subsidio del caso por el perodo


que el respectivo servicio determine (artculo 199 Cdigo del Trabajo).
La anterior circunstancia deber ser acreditada mediante certificado
mdico otorgado o ratificado por los servicios que tengan a su cargo la
atencin mdica de los menores.
A juicio de la Superintendencia de Seguridad Social "enfermedad
grave" para estos efectos es "aquella que pone la vida en peligro o que
son de gran importancia, no resultando procedente utilizar un criterio
preventivo ante el pronstico grave de la enfermedad, ya que cualquier
enfermedad del nio menor de un ao, si no se trata, podra presentar
complicaciones inmediatas y/o graves secuelas tardas desde leves a
graves".
Este beneficio se extiende al padre en los siguientes casos:
- Cuando ambos padres sean trabajadores, el padre, a eleccin de la
madre, podr ejercitar el referido permiso
- Cuando la madre hubiere fallecido
- En el caso que el padre tuviere la tuicin del menor por sentencia
judicial
Si los beneficios del permiso con goce de subsidio por enfermedad
grave de un nio menor de un ao fueren obtenidos en forma indebida,
los trabajadores involucrados sern solidariamente responsables de la
restitucin de las prestaciones pecuniarias percibidas sin perjuicio de las
sanciones penales que les puedan corresponder.
ALCANCE DE LA EXPRESIN "HOGAR" PARA HACER EFECTIVO EL PERMISO
La ley al conceder el permiso por enfermedad grave de un nio menor
de un ao, que requiera de atencin de la madre o del padre en su caso,
sita esa necesidad en el hogar del nio. Para la Direccin del Trabajo,
la expresin "hogar" all utilizada comprende no slo la respectiva casa
habitacin o domicilio, sino tambin el centro hospitalario o de salud en
que se encuentre internado el menor, durante el perodo que comprenda
tal permanencia.
PERMISO

ESPECIAL POR ACCIDENTE GRAVE O ENFERMEDAD TERMINAL DE HIJO

MENOR DE

18 AOS

52

La madre trabajadora goza de un permiso especial para que pueda


atender personalmente al hijo menor de 18 aos ante alguna de las
siguientes situaciones:
- Ante un accidente grave del hijo menor de 18 aos
- En caso de una enfermedad terminal, en su fase final
- Ante una enfermedad grave, aguda y con probable riesgo de
muerte.
Este permiso puede comprender hasta 10 jornadas ordinarias de
trabajo al ao, por la cantidad de horas que sean equivalentes,
pudiendo la madre disponer de ellas conforme a una adecuacin de su
jornada. Es decir, podr disponer de dicho tiempo en jornadas
completas, parciales o mixtas, las que se tendrn por trabajadas para
todos los efectos legales.
An cuando el precepto no lo menciona, debe entenderse que la
referencia a "jornadas ordinarias" corresponde a jornadas laborales
diarias.
Para que la madre trabajadora pueda disponer del permiso en
comento, deber acreditarse debidamente, la circunstancia del accidente
o enfermedad en el carcter de grave, mediante la certificacin del
respectivo mdico tratante o de los Servicios de Salud que atiendan al
menor en las sealadas condiciones.
ATENCIN

DE UN HIJO MENOR DE

18

AOS AFECTADO POR ACCIDENTE O

ENFERMEDAD
GRAVE

El Art. 199 bis del Cdigo establece que la madre trabajadora tiene
derecho a un permiso para ausentarse de su trabajo por el nmero de
horas equivalentes a 10 jornadas ordinarias de trabajo al ao
distribuidas, a eleccin de ella, en jornadas completas, parciales o
combinacin de ambas que se consideran trabajadas para todos los
efectos legales cuando la salud de un menor de 18 aos requiera la
atencin personal de sus padres en cualquiera de los siguientes casos:
a) Con motivo de un accidente grave; b) Con motivo de una enfermedad
terminal en su fase final o c) Con motivo de una enfermedad grave,
aguda y con probable riesgo de muerte.

53

Las circunstancias del accidente o enfermedad deben ser acreditadas


mediante certificado otorgado por el mdico que tenga a su cargo la
atencin del menor. Si ambos padres son trabajadores dependientes,
cualquiera de ellos a eleccin de la madre, puede gozar del referido
permiso. Este permiso corresponde exclusivamente al padre, en
cualquiera de los siguientes casos: a) Cuando tuviere la tuicin del
menor por sentencia judicial, o b) Cuando la madre hubiere fallecido o
estuviere imposibilitada de hacer uso del permiso por cualquier causa. A
falta del padre o de la madre, el permiso debe otorgarse a la persona
que acredite la tuicin o cuidado del menor de 18 aos que requiera la
atencin personal del que lo tenga a su cuidado.
RESTITUCIN
18 AOS

DEL TIEMPO NO TRABAJADO PARA ATENCIN DE HIJO MENOR DE

El trabajador debe restituir el tiempo no trabajado en cualquiera de


las siguientes opciones: a) Mediante imputacin a su prximo feriado
anual; b) Laborando horas extraordinarias, o c) De cualquier forma que
convengan libremente las partes.
Los trabajadores regidos por estatutos que contemplen la concesin
de das administrativos, deben restituir el tiempo no trabajado en
cualquiera de las siguientes formas: a) Deben hacer uso, en primer
lugar, de los das administrativos; b) Pueden, en segundo lugar, imputar
el tiempo que debe reponerse, ya sea a su prximo feriado anual; a das
administrativos del ao siguiente al uso del permiso, o a horas
extraordinarias.
FACULTAD

PARA DESCONTAR DE LAS REMUNERACIONES, EL TIEMPO DEL

PERMISO QUE CORRESPONDA

En el evento de no ser posible aplicar los mecanismos de restitucin


del tiempo no trabajado reseados en los prrafos anteriores, el
empleador puede descontar de las remuneraciones del trabajador el
tiempo equivalente al permiso obtenido en cualquiera de las siguientes
formas: a) Un da por mes, si el sistema de pago es mensual; b) 2
medios das por mes, si el sistema de pago es quincenal; c) 4 cuartos
das por mes, si el sistema de pago es semanal y d) Todo el tiempo del
permiso que quede por restituir, si el trabajador o el empleador pone
trmino al contrato de trabajo por cualquier causa.
JURISPRUDENCIA
PERMISO DE PADRE POR ENFERMEDAD GRAVE DEL HIJO
54

El Dictamen 965, de la Direccin del Trabajo, de 13.03.2003, expresa,


El padre de un menor de un ao, aquejado de una enfermedad grave,
cuya madre ha fallecido, tiene derecho al permiso y subsidio a que se
refiere el artculo 199 del Cdigo del Trabajo, independientemente de si
a la fecha en que ocurri dicho fallecimiento, sta tena o no la calidad
de trabajadora y del hecho de que, debido a dicha enfermedad, el
menor no pueda permanecer en el hogar normal de su padre, sino en un
centro hospitalario o de salud.
INSTRUCCIONES

A LAS ENTIDADES PAGADORAS DE SUBSIDIOS POR REPOSO

MATERNAL Y PERMISO POR ENFERMEDAD GRAVE DEL HIJO MENOR DE UN AO,


SOBRE EL PRESUPUESTO PARA EL AO

2009

La Circular 2519, de la Superintendencia de Seguridad Social, de


17.03.2009, expresa, Las Entidades pagadoras de subsidios maternales
afectas al citado Fondo, debern operar sobre la base del Presupuesto
vigente, vale decir, no podrn excederse de la cantidad mxima anual
de aporte fiscal indicada en el Anexo adjunto, firmado por la Sra. Eliana
Quiroga Aguilera, Jefa del Departamento Actuarial, para cada Entidad en
particular. Lo anterior, sin perjuicio de las modificaciones que pueda
experimentar el Programa del Fondo nico de Prestaciones Familiares y
Subsidios de Cesanta en el presente ao, en cuanto a los montos
asignados a las Instituciones en esta oportunidad .
ARTCULO 200.- La trabajadora o el trabajador que tenga a su
cuidado un menor de edad, por habrsele otorgado judicialmente la
tuicin o el cuidado personal como medida de proteccin, o en virtud de
lo previsto en los artculos 19 o 24 de la ley N 19.620, tendr derecho
al permiso postnatal parental establecido en el artculo 197 bis. Adems,
cuando el menor tuviere menos de seis m eses, previamente tendr
derecho a un permiso y subsidio por doce semanas.
A la correspondiente solicitud de permiso, el trabajador o la
trabajadora, segn corresponda, deber acompaar necesariamente una
declaracin jurada de tener bajo su tuicin o cuidado personal al
causante del beneficio, as como un certificado del tribunal que haya
otorgado la tuicin o cuidado personal del menor como medida de
proteccin, o en virtud de lo previsto en los artculos 19 o 24 de la ley
N 19.620.
COMENTARIOS
DERECHO

A PERMISO DE LA TRABAJADORA A QUIEN SE HAYA OTORGADO

JUDICIALMENTE EL CUIDADO DE UN MENOR

55

La trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de


edad inferior a seis meses, por habrsele otorgado judicialmente la
tuicin o el cuidado personal del menor como medida de proteccin,
tiene derecho a permiso y subsidio hasta por 12 semanas. A la
correspondiente solicitud de permiso debe acompaarse necesariamente
una declaracin jurada suya de tener bajo su cuidado personal al
causante del beneficio y un certificado del tribunal que haya otorgado la
tuicin o cuidado personal del menor, como medida de proteccin.
DERECHO A PERMISO Y SUBSIDIO POR TUICIN DE MENOR DE SEIS MESES
El permiso se otorgar por el nmero de horas equivalentes a 10
jornadas ordinarias de trabajo al ao, estando facultada la madre para
disponer de ellas conforme a una adecuacin de su jornada, es decir,
podr disponer de dicho tiempo en jornadas completas, parciales o
mixtas, las que se tendrn por trabajadas para todos los efectos legales.
Ser de cargo del mdico tratante del menor acreditar mediante
certificado competente que ste se encuentra en condiciones precarias
de salud, por las circunstancias antes sealadas.
De ser ambos padres trabajadores dependientes, la madre decidir
quin usar el permiso de que se trata. Con todo, ser el padre quien
haga uso del permiso cuando tuviere la tuicin del menor por sentencia
judicial o cuando la madre hubiese fallecido e incluso cuando estuviese
imposibilitada de usar el permiso por cualquier causa. A falta de ambos,
dice la ley usar de este permiso quien acredite su tuicin o cuidado.
JURISPRUDENCIA
FUERO, PERMISOS Y SUBSIDIOS DE MADRE BIOLGICA Y MADRE ADOPTIVA
El Dictamen 2563, de la Direccin del Trabajo, de 29.06.2000,
expresa, La trabajadora que manifiesta judicialmente su voluntad de
adoptar un hijo en conformidad a la Ley de Adopcin, goza de fuero
laboral por el plazo de un ao contado desde la fecha de la resolucin
judicial que le haya confiado el cuidado personal o la tuicin del menor
de acuerdo a los artculos 19 y 24, inciso 3, de la citada ley,
respectivamente.
2) La madre trabajadora que entrega en adopcin a su hijo, tiene
derecho a gozar del permiso y subsidio post-natal que consagran los
artculos 195 y 198 del Cdigo del Trabajo.

56

Por su parte, la trabajadora que habiendo manifestado judicialmente


su voluntad de adoptar al menor lo tuviere bajo su cuidado por
habrsele otorgado su tuicin o cuidado personal como medida de
proteccin por resolucin del respectivo Tribunal, tiene derecho a gozar
de permiso y subsidio por un lapso de 12 semanas, siempre que la edad
de dicho menor, sea inferior a seis meses.
3) Los beneficios establecidos en el artculo 200 del Cdigo del
Trabajo debern impetrarse antes de que el menor cumpla seis meses
de edad.
ARTCULO 201. - Durante el perodo de embarazo y hasta un ao
despus de expirado el descanso de maternidad, excluido el permiso
postnatal parental establecido en el artculo 197 bis, la trabajadora
gozar de fuero laboral y estar sujeta a lo dispuesto en el artculo 174.
En caso de que el padre haga uso del permiso postnatal parental del
artculo 197 bis tambin gozar de fuero laboral, por un perodo
equivalente al doble de la duracin de su permiso, a contar de los diez
das anteriores al comienzo del uso del mismo. Con todo, este fuero del
padre no podr exceder de tres meses.
Tratndose de mujeres o de hombres solteros o viudos que
manifiesten al tribunal su voluntad de adoptar un hijo en conformidad a
las disposiciones de la ley N 19.620, el plazo de un ao establecido en
el inciso primero se contar desde la fecha en que el juez, mediante
resolucin dictada al efecto, confe a estos trabajadores el cuidado
personal del menor en conformidad al artculo 19 de la ley N 19.620 o
bien le otorgue la tuicin en los trminos del inciso tercero del artculo
24 de la misma ley.
Sin perjuicio de lo antes indicado, cesar de pleno derecho el fuero
establecido en el inciso precedente desde que se encuentre ejecutoriada
la resolucin del juez que decide poner trmino al cuidado personal del
menor o bien aquella que deniegue la solicitud de adopcin. Cesar
tambin el fuero en el caso de que la sentencia que acoja la adopcin
sea dejada sin efecto en virtud de otra resolucin judicial.
Si por ignorancia del estado de embarazo o del cuidado personal o
tuicin de un menor en el plazo y condiciones indicados en el inciso
segundo se hubiere dispuesto el trmino del contrato, en contravencin
a lo dispuesto en el artculo 174, la medida quedar sin efecto y la
trabajadora volver a su trabajo, para lo cual bastar la sola
presentacin del correspondiente certificado mdico o de matrona, o
bien de una copia autorizada de la resolucin del tribunal que haya
57

otorgado la tuicin o cuidado personal del menor, en los trminos del


inciso segundo, segn sea el caso, sin perjuicio del derecho a
remuneracin por el tiempo en que haya permanecido indebidamente
fuera del trabajo, si durante ese tiempo no tuviere derecho a subsidio.
La afectada deber hacer efectivo este derecho dentro del plazo de 60
das hbiles contados desde el despido.
No obstante lo dispuesto en el inciso primero, si el trmino del fuero
se produjere mientras la mujer estuviere gozando del descanso
maternal o permiso parental a que aluden los artculos 195, 196 y 197
bis, continuar percibiendo el subsidio mencionado en el artculo 198
hasta la conclusin del perodo de descanso o permiso. Para los efectos
del subsidio de cesanta, si hubiere lugar a l, se entender que el
contrato de trabajo expira en el momento en que dej de percibir el
subsidio maternal.
COMENTARIOS
FUERO MATERNAL
El artculo 201 del Cdigo del Trabajo prohbe despedir sin
fundamento legal a la mujer embarazada, en cuanto dispone que
durante el perodo de embarazo y hasta un ao despus de expirado el
descanso de maternidad la trabajadora estar sujeta a lo dispuesto en el
artculo 174 del Cdigo del Trabajo.
La norma legal citada constituye la regla general que rige esta
materia, en cuya virtud el empleador en el caso de las trabajadoras
sujetas a fuero laboral, incluidas las trabajadoras de casa particular, no
podr poner trmino al contrato salvo que mediare autorizacin
favorable y previa del juez del Trabajo (trmite del desafuero) quien
podr concederla en los casos de las causales sealadas en los nmeros
4 y 5 del artculo 159 y en las del artculo 160.
Se define el fuero laboral como "una norma protectora que tiene por
objeto amparar y asegurar la estabilidad en el empleo de la mujer
trabajadora, a fin de que sta pueda seguir accediendo a los ingresos
remuneracionales, que le permitan alimentar y criar a su hijo".
El fuero maternal consiste, por lo tanto, en el impedimento que tiene
todo empleador para poner trmino al contrato de trabajo de la mujer
embarazada por todo el tiempo de gestacin del nio y hasta el ao
despus de concluido el descanso post-natal, en forma unipersonal y sin

58

estar autorizado para ello por el Tribunal competente, en los casos y


condiciones antes sealadas.
Si por ignorancia del estado de embarazo se pone trmino al contrato,
sin que exista una resolucin judicial que autorice, la medida de despido
no surtir efecto (o sea, se anula) y la trabajadora tendr que ser
repuesta en sus funciones.
Este trmite de reincorporar a la trabajadora a sus labores habituales
proceder con la sola presentacin del correspondiente certificado
mdico o de matrona, lo que es sin perjuicio del derecho a
remuneracin por todo el tiempo que la trabajadora estuvo fuera de la
empresa, siempre que durante ese tiempo no se le hayan pagado
subsidios.
NO

PROCEDE LA REINCORPORACIN DE LA TRABAJADORA AMPARADA POR EL

FUERO MATERNAL EN LOS CASOS DE RENUNCIA VOLUNTARIA O POR MUTUO


ACUERDO

En el caso que la trabajadora ha puesto trmino al contrato de trabajo


al cual se encuentran afecta por su propia iniciativa, tal como acontece
en caso de renuncia voluntaria al empleo, invocando la causal de
trmino del N 2 del artculo 159 del Cdigo del Trabajo o bien, cuando
la relacin laboral termina por mutuo acuerdo de las partes
contratantes, amparndose para ello en la causal del N 1 del citado
artculo 159. En ambos casos, no tiene ninguna incidencia el hecho que
la mujer trabajadora al momento de renunciar voluntariamente ignore o
no su estado de embarazo.
DURACIN DEL FUERO EN CASO DE ADOPCIN
Tratndose de mujeres o de hombres solteros o viudos que
manifiesten al tribunal su voluntad de adoptar un hijo en conformidad a
las disposiciones de la Ley de adopcin, el plazo de un ao despus de
expirado el descanso de maternidad; dicho plazo se contar desde la
fecha en que el juez, mediante resolucin dictada al efecto, confe a
estos trabajadores el cuidado personal del menor en conformidad al
artculo 19 de la Ley de Adopcin o bien le otorgue la tuicin en los
trminos del inciso tercero del artculo 24 de la misma ley (inciso 2 del
artculo 201).
Respecto a esta materia la Direccin del Trabajo, ha dispuesto lo
siguiente:

59

"El artculo 174 del mismo cuerpo legal, en su inciso 1, prescribe: "En
el caso de los trabajadores sujetos a fuero laboral, el empleador no
podr poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del juez
competente, quien podr concederla en los casos de las causales
sealadas en los nmeros 4 y 5 del artculo 159 y en las del artculo
160".
Del anlisis conjunto de las normas legales precedentemente
transcritas se infiere, por una parte, que la ley otorga la prerrogativa de
fuero laboral a la mujer trabajadora durante todo el perodo de
embarazo y hasta un ao despus de extinguido el descanso maternal,
lo cual se traduce en que en ese lapso no puede ser despedida sin
previa auto rizacin del juez competente, la cual slo proceder en el
caso de las causales previstas en los nmeros 4 y 5 del artculo 159 o
alguna de las contempladas en el artculo 160.
Se infiere, asimismo, que el inciso 2 del citado artculo 201,
introducido por la ley 19.670, hace extensiva la aludida prerrogativa a
las mujeres trabajadoras y a los hombres solteros o viudos que sean
sujetos de una relacin laboral, que manifiesten al tribunal competente
su voluntad de adoptar un hijo en conformidad a la normativa contenida
en la ley 19.670, sobre Adopcin de Menores, disponiendo que en tal
caso el aludido fuero abarcar el perodo de un ao contado desde la
fecha de la resolucin judicial que haya confiado a los mencionados
dependientes el cuidado personal del menor o la tuicin de ste, en los
trminos del artculo 19 24, inciso 3, de la Ley de Adopcin,
respectivamente.
La trabajadora que haya iniciado un proceso de adopcin, de acuerdo
a la ley 19.670, goza de fuero laboral por el perodo de un ao contado
desde la fecha de la resolucin judicial que le otorg la tuicin del menor
o su cuidado personal como medida de proteccin .
JURISPRUDENCIA
ALCANCE DEL FUERO MATERNAL
La proteccin que implica el fuero ha sido explicitada por la Corte
Suprema cuando ha sostenido que "...Si la trabajadora, ha estado sujeta
a mltiples sucesivos y reiterados contratos de trabajo a plazo fijo, su
embarazo no es justificacin suficiente para autorizar su despido por
cuanto dicha autorizacin es facultativa, resultando digno de mayor
proteccin la vida del que est por nacer y la estabilidad en el empleo
de la futura madre trabajadora. De este modo se ajusta a derecho la
60

sentencia que rechaza la demanda de desafuero maternal, y que niega


autorizacin para poner trmino al contrato de trabajo. Corte Suprema
Rol N 4.067- 2003.
PROCEDENCIA

DE SANCIONES LEGALES ANTE DESPIDO DE TRABAJADORA CON

FUERO MATERNAL SIN AUTORIZACIN JUDICIAL

La sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 09.06.2006,


rol N 6.444-2.005, expresa La actora, al momento del trmino de la
relacin laboral, se encontraba protegida por el fuero maternal
establecido en el artculo 201 en relacin al 174, ambos del Cdigo del
Trabajo, por lo cual el empleador no se encontraba habilitado para
poner trmino a la relacin sin la debida autorizacin judicial. Las
sanciones que nuestra legislacin contempla para el empleador que
incumple las normas relativas a la proteccin de la maternidad son la
reincorporacin de la trabajadora en el caso en que ello sea posible o el
pago de las remuneraciones y beneficios, debidamente reajustados y
con los intereses establecido en la ley, correspondientes al perodo en
que dure el fuero ya sealado, esto es, durante el perodo del embarazo
y hasta un ao despus de expirado el descanso de maternidad.
CONTRATO

A PLAZO FIJO.

DESPIDO

DE TRABAJADORA EMBARAZADA POR

TRMINO DEL PLAZO REQUIERE DESAFUERO JUDICIAL

La sentencia de la Corte Suprema Cuarta Sala (Especial), de


31.07.2007, rol N 2522-2006, expresa Resulta efectivo que se tuvo por
establecida la ausencia de los presupuestos fcticos establecidos en el
artculo 159 N 4 del Cdigo del Trabajo, es decir, la relacin laboral no
se transform en indefinida, sino que se mantuvo acotada al ltimo
tiempo pactado, pero tal circunstancia, o sea, la naturaleza jurdica de
contrato a plazo fijo que se le otorga a la vinculacin habida entre las
partes, no obliga a conceder necesariamente la autorizacin para
despedir a una trabajadora amparada por fuero maternal, conforme se
dijo en los motivos anteriores, pues ello constituye una prerrogativa del
juez llamado a conocer del conflicto, la cual, en la especie, ha sido
utilizada dentro del marco de la discrecionalidad propia de un juzgador
en la materia, en ningn caso en forma arbitraria, como se pretende en
el recurso en examen, pues la decisin se encuentra provista de los
fundamentos que la sustentan.
NO

PUEDE LA

DIRECCIN

DEL

TRABAJO

CONSIDERAR VULNERADO EL FUERO

MATERNAL RESPECTO DE UN CONTRATO YA TERMINADO, FINIQUITADO CON


CONCURRENCIA DE LA PROPIA TRABAJADORA

61

La sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 01.07.2010,


rol N 468-2010, expresa mediante el recurso de nulidad acogido, que
debe acogerse el reclamo de una multa cursada por la Direccin del
Trabajo por negativa del empleador a reincorporar a una trabajadora,
cuyo contrato de trabajo a plazo fijo haba sido finiquitado a su trmino,
vulnera el artculo 201 del Cdigo del Trabajo, que instituye el fuero
maternal, por el cual no puede el empleador despedir al trabajador
aforado sino con autorizacin judicial. Tal disposicin ha sido
incorrectamente aplicada, toda vez que no se est en presencia de un
despido, sino de la terminacin de los servicios por la llegada del plazo
estipulado, respecto de una trabajadora cuyo estado de preez se
ignoraba y que suscribi un finiquito. Por lo que no puede entonces la
Direccin del Trabajo considerar vulnerado el fuero maternal respecto de
un contrato ya terminado, finiquitado con concurrencia de la propia
trabajadora. La ignorancia por sta de su estado de embarazo a esa
fecha, no le da derecho a revivir un acto jurdico fenecido por la va de
reclamar un fuero que ya no tiene, pues no existe relacin laboral.
(Gaceta Jurdica N 361, julio 2010, pg. 245).
CONDICIONES

QUE

JUSTIFICAN

DESAFUERO

DE

MUJER

EMBARAZADA

CONTRATADA A PLAZO FIJO

La sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 16 de


noviembre de 2011, rol 1385-2010, expresa mediante el recurso de
apelacin que revoca la sentencia de primera instancia, que en el caso
de los trabajadores sujetos a fuero, cuyo es el caso de la mujer encinta,
el empleador no podr poner trmino al contrato sin autorizacin previa
de juez competente, quien podr concederla, entre otros casos, si
concurre la causal del artculo 159 nmero 4 del Cdigo del Trabajo,
esto es, vencimiento del plazo de duracin del contrato. Por lo que
procede en la especie el desafuero de la trabajadora con fuero maternal,
por darse las siguientes tres condiciones: a) hecho del embarazo; b)
hiptesis del artculo 159.4, y c) justificacin del plazo contractual fijo.
(Gaceta Jurdica N 365, noviembre 2010, pg. 237)
PRESCRIPCIN

DE

60

DAS HBILES CONTADOS DESDE EL DESPIDO PARA QUE

LA TRABAJADORA QUE IGNORABA SU ESTADO DE EMBARAZO PUEDA HACER


EFECTIVOS SUS DERECHOS

La Sentencia de la Corte Suprema, de 12.11.2002, rol 3165-02,


expresa que al haber transcurrido ms de 60 das hbiles contados
desde la fecha del despido o de la fecha de la presentacin de demanda
ante el Tribunal, los jueces del fondo concluyeron que oper la
caducidad contemplada en el Art. 201 inciso 4 del Cdigo del Trabajo y,
62

acogiendo la respectiva excepcin, rechazaron la demanda interpuesta.


Para dilucidar la controversia importa determinar el sentido y alcance
del derecho que dicha disposicin legal establece a favor de la
trabajadora en estado de gravidez ignorado. Dicha norma establece, por
una parte, la reincorporacin de la trabajadora respecto a la cual se ha
puesto trmino al contrato de trabajo, por desconocerse su estado de
embarazo y, por otro lado, determina la existencia del derecho al pago
de las remuneraciones por todo el tiempo en que la dependiente ha
estado indebidamente separada de sus funciones. A pesar que el inciso
en anlisis se refiere a "....este derecho..." no puede interpretarse slo
referido a la reincorporacin, por cuanto en la misma norma e inciso se
regula adems de la reincorporacin, el pago de las remuneraciones por
el tiempo de separacin indebida. Por lo tanto, la accin ejercida se
encuentra caducada. (Gaceta Jurdica N 269, noviembre 2002, pg.
157).
LA

COMPROBACIN DEL EMBARAZO DE UNA TRABAJADORA CONTRATADA A

PLAZO FIJO CON POSTERIORIDAD A SU VENCIMIENTO NO HACE RENACER DICHO


CONTRATO

La Sentencia de la Corte Suprema de Santiago, de 23.06.03, rol 101303, expresa que el recurrente denuncia el quebrantamiento de los Arts.
174 y 201 del Cdigo del Trabajo; 19, 20, 21, 22, 23 y 24 del Cdigo
Civil, sosteniendo en sntesis, que los sentenciadores habran cometido
error de derecho porque la ley no contemplara la obligacin de la
trabajadora de comunicar a su empleador el hecho del embarazo para
gozar de su fuero maternal. Las partes celebraron un contrato a plazo
fijo de dos meses y que a la fecha de trmino del contrato, el empleador
ignoraba el embarazo de la trabajadora, enterndose de su estado en la
Inspeccin del Trabajo. Como no hubo despido no se ha cometido error
de derecho en la aplicacin de las normas sealadas como infringidas,
por cuanto un contrato a plazo fijo no produce efectos con posterioridad
a su extincin desde que el vencimiento del plazo estipulado en un
contrato de trabajo pone trmino al mismo y extingue el vnculo jurdico
laboral entre las partes, por lo que, acaecido el vencimiento del plazo
estipulado y sin necesidad de una nueva manifestacin de voluntad por
las partes, el contrato se extingue. Por esta razn, al no existir relacin
laboral, la comprobacin posterior de que la ex trabajadora estaba
embarazada, no haca renacer con ello el contrato de trabajo que haba
vinculado a las partes. (Gaceta Jurdica N 276, junio 2003, pg. 192).
SE REQUIERE

AUTORIZACIN JUDICIAL PARA PONER TRMINO AL CONTRATO DE

TRABAJO DE PLAZO FIJO DEL PERSONAL DOCENTE Y NO DOCENTE QUE GOZA DE


FUERO MATERNAL

63

El Dictamen 4.008, de la Direccin del Trabajo, de 26.09.03, expresa


que los incisos 1 y 4 del Art. 201 del Cdigo del Trabajo, disponen que
durante el perodo de embarazo y hasta un ao despus de expirado el
descanso de maternidad la trabajadora est sujeta a lo dispuesto en el
Art. 174, es decir, que en el caso de los trabajadores sujetos a fuero
laboral, el empleador no podr poner trmino al contrato sino con
autorizacin previa del juez. Dentro de las causales que habilitan al
empleador para solicitar la autorizacin de desafuero se encuentra la del
numerando 4, del Art. 159 del citado Cdigo, esto es, la del vencimiento
del plazo convenido en el contrato y la llegada del plazo de un contrato
de plazo fijo no habilita al empleador para poner trmino al mismo,
respecto de una trabajadora acogida a fuero maternal, a menos que
solicitada la autorizacin judicial previa, el juez la conceda. En
consecuencia, no resulta procedente sin previa autorizacin judicial
poner trmino al contrato de trabajo de plazo fijo celebrado entre un
establecimiento particular subvencionado y el personal docente y no
docente que goza de fuero maternal. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 178, noviembre 2003, pg. 184).
EL

CONTRATO DE PLAZO FIJO DE UNA EMPLEADA FISCAL EMBARAZADA SE

TRANSFORMA

EN

UNO

DE

DURACIN

INDEFINIDA

POR

CONTINUAR

PRESTNDOSE LOS SERVICIOS AL EMPLEADOR

La Sentencia de la Corte Suprema, de 14.07.04, rol 2509-03, que


revoca la Sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta, de
06.06.03, rol 2703, expresa que la demandante celebr un contrato a
plazo fijo con la demandada y antes del vencimiento de dicho contrato la
trabajadora present a su empleador un certificado mdico que
acreditaba un embarazo de 22 semanas. De acuerdo con lo que dispone
el Art. 201 del Cdigo del Trabajo, la trabajadora estaba amparaba por
fuero maternal y el empleador no poda poner trmino al contrato sino
con previa autorizacin judicial. Las partes, en cumplimiento de lo
ordenado por la Contralora General de la Repblica, suscribieron un
anexo al contrato de trabajo en el que "se extiende por el trmino legal
correspondiente por gozar la trabajadora de fuero maternal", declarando
sta que tiene conocimiento que el empleador se encuentra tramitando,
va Consejo de Defensa del Estado, el desafuero de rigor. La demanda
de desafuero que se interpuso despus de expirado el plazo convenido
en el contrato suscrito originalmente, se funda en el Art. 174 del citado
Cdigo y en el hecho que las partes estaban vinculadas por un contrato
a plazo fijo y, en conformidad al inciso final del N 4 del Art. 159 del
mismo Cdigo, dicho contrato se transforma en contrato de duracin
indefinida. El pretexto del retardo en demandar motivado por la
intervencin del Consejo de Defensa del Estado, carece de valor y no
64

existe disposicin legal que permita excepciones, sea a favor del Estado
empleador o de los particulares, de acuerdo a la norma consagrada en el
Art. 194 del Cdigo Laboral. (Gaceta Jurdica N 289, julio 2004, pg.
268).
CADUCIDAD

DEL FUERO MATERNAL POR HABERSE EXCEDIDO EL PLAZO DE

60

DAS HBILES PARA RECLAMAR DEL DESPIDO

La Sentencia de la Corte Suprema, de 13.12.07, rol 1497-07, expresa


que se denuncia el quebrantamiento del inciso 4 del Art. 201 del
Cdigo del Trabajo y que para dilucidar la controversia importa
determinar el sentido y alcance del derecho que esta norma establece
en favor de la trabajadora, para reclamar en caso que haya sido
despedida con infraccin al fuero maternal. Es decir, el legislador
establece dos formas de proteccin coexistentes, la reincorporacin y el
pago de las remuneraciones por el perodo de separacin indebida,
cuyos derechos deben ejercerse, conjunta o separadamente, dentro del
plazo de 60 das hbiles contados desde la fecha del despido. En
conclusin la trabajadora sujeta a fuero maternal, despedida sin que el
empleador haya solicitado previamente autorizacin al Tribunal
competente, tiene derecho a solicitar judicialmente la reincorporacin
y/o el pago de las remuneraciones por el perodo de la separacin
indebida, pero este derecho que debe ejercerse dentro del plazo de 60
das hbiles, se aplica no slo en aquellos casos en que el empleador
despide a la trabajadora ignorando su estado de embarazo, sino que
tambin cuando ello ocurre durante el perodo en que est vigente el
fuero maternal y dentro del cual se pone trmino al contrato de trabajo
con infraccin al inciso 1 del Art. 174 del Cdigo del Trabajo y, por lo
tanto, no caba sino decidir que la accin ejercida estaba caducada al
momento de interponerla. (Gaceta Jurdica N 330, Diciembre de 2007,
Pg. 317)
FUERO

MATERNAL DE TRABAJADORA CON CONTRATO TRANSITORIO.

DEL DESPIDO.

EXCEPCIN

DE INCOMPETENCIA Y DE

NULIDAD
PRESCRIPCIN. RECURSO

DE CASACIN

La Sentencia de la Corte Suprema, de 11.03.08 rol 5687-07 que


confirma la Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin del
30.08.07, rol 4236-06, expresa que son hechos establecidos en la
sentencia impugnada, en lo pertinente, los siguientes: a) No hay
discusin respecto a que la demandante se desempe como auxiliar
paramdico de la planta de tcnicos, y que fue despedida encontrndose
en estado de gravidez y no consta en autos la calidad en la que
primitivamente fue contratada la demandante, la que inici la relacin
65

laboral con la demandada el 1 de junio de 2005, b) La demandada, al


trmino del contrato de trabajo, conoca el estado de embarazo de la
trabajadora. Sobre la base de los antecedentes reseados
precedentemente, los Jueces del fondo concluyeron que la trabajadora
ejerci su accin de nulidad del despido, dentro de plazo legal, razn por
la que desestiman la excepcin de prescripcin opuesta por la
demandada, a lo que agregan que es irrelevante la clase de contrato
que una a las partes porque el Art. 194 del Cdigo del Trabajo, hace
aplicables, sin excepcin, las normas sobre proteccin a la maternidad,
decidiendo que debi haberse solicitado previamente la autorizacin
judicial para despedir a la demandante, lo que no se hizo. En cuanto al
error denunciado a propsito del Art. 207 del mismo Cdigo, su
aplicacin carece de influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, en la
medida en que los Jueces resolvieron acertadamente sobre la base de la
aplicacin del Art. 201 del Cdigo referido, ya que la caducidad ah
establecida se agota con la gestin pertinente de la trabajadora, ya sea
poniendo en conocimiento de su empleador su estado de gravidez, lo
que ocurri en el caso, dentro de plazo o de la presentacin de la
demanda respectiva. (Gaceta Jurdica, N 333, marzo 2008, pg. 287).
ARTCULO 202.- Durante el perodo de embarazo, la trabajadora que
est ocupada habitualmente en trabajos considerados por la autoridad
como perjudiciales para su salud, deber ser trasladada, sin reduccin
de sus remuneraciones, a otro trabajo que no sea perjudicial para su
estado.
Para estos efectos se entender, especialmente, como perjudicial para
la salud todo trabajo que:
a) obligue a levantar, arrastrar o empujar grandes pesos;
b) exija un esfuerzo fsico, incluido el hecho de permanecer de pie
largo tiempo;
c) se ejecute en horario nocturno;
d) se realice en horas extraordinarias de trabajo, y
e) la autoridad competente declare inconveniente para el estado de
gravidez.
COMENTARIOS

66

DERECHO

DE LA TRABAJADORA EMBARAZADA DE SER TRASLADADA A OTRO

TRABAJO

La trabajadora embarazada tiene derecho a ser trasladada a un


trabajo que no sea perjudicial para su esta do de embarazo. La
obligacin compete al empleador y debe hacerlo cuando la trabajadora
embarazada est ocupada habitualmente en trabajos considerados
perjudiciales para su salud, como los que la obliguen a levantar,
arrastrar o empujar grandes pesos; los que exijan un esfuerzo fsico
incluido el hecho de permanecer de pie largo tiempo; los que deban
realizarse de noche o en horas extraordinarias y aquellos que la
autoridad competente declare inconvenientes para el estado de
gravidez.
PROHIBICIN DE TRABAJAR HORAS EXTRAORDINARIAS O DE NOCHE
Debe entenderse que por ser perjudicial para la salud de la
trabajadora embarazada, sta no puede trabajar en horario nocturno ni
desempear un cargo en que deban realizarse horas extraordinarias. Si
sta fuere la situacin, el empleador deber trasladarla a otro trabajo,
sin reduccin de sus remuneraciones.
JURISPRUDENCIA
PARA LOS EFECTOS DE LA PROTECCIN DE LA MATERNIDAD TRABAJO NOCTURNO
ES EL QUE SE EJECUTA ENTRE LAS 22 Y LAS 7 HORAS
Los Dictmenes de la Direccin del Trabajo, 1.671, de 18.03.96 y
1.739, de 20.03.96, expresan que la legislacin laboral vigente no
contempla normas que reglamenten de una manera general el trabajo
nocturno y, en especial, la hora de inicio y trmino del mismo. Sin
embargo, existen normas que prohiben el trabajo nocturno, como lo son
los Arts. 18 y 202 letra c) del Cdigo del Trabajo, relativos a los
menores y a las mujeres embarazadas. Respecto de los menores el
citado Art. 18 prohbe a los menores de dieciocho aos el trabajo
nocturno, esto es, el que se realiza entre las 22 y las 7 horas, en
establecimientos industriales y comerciales. En el caso de la mujer
embarazada el citado Art. 202 establece que si la mujer trabajadora
durante el perodo de embarazo est ocupada en trabajos calificados por
la autoridad como perjudiciales a su salud, como lo son, entre otros, el
que se realiza en horario nocturno, tiene derecho a ser trasladada a otro
que no sea perjudicial para su estado, pero no se encuentra precisado el
horario nocturno, de tal manera que para llegar a su determinacin se
hace necesario recurrir a los principios de interpretacin de la ley y,
67

dentro de ellos, el denominado de analoga o "a pari", que se expresa en


el aforismo que seala, "donde existe la misma razn debe existir la
misma disposicin". En efecto, de acuerdo con la doctrina predominante,
la "analoga" consiste en resolver, conforme a las leyes que rigen casos
semejantes o anlogos, uno no previsto por la ley en su letra ni en su
espritu o uno previsto pero cuya ley aplicable no tiene un sentido claro
a su respecto. En consecuencia, sobre la base de las disposiciones
legales citadas y consideraciones formuladas, se entiende por trabajo
nocturno para los efectos de la aplicacin de la letra c) del artculo 202
del Cdigo del Trabajo el que se ejecuta entre las 22 y las 7 horas.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo, N 87, abril 1996, pg. 100).
NO

CORRESPONDE AL INSPECTOR DEL TRABAJO DETERMINAR EL TRABAJO Y EL

LUGAR DONDE STE DEBE CUMPLIRSE RESPECTO DE TRABAJADORA EMBARAZADA

El Dictamen 2.133, de la Direccin del Trabajo, de 14.05.98, expresa


que en conformidad al Art. 202 del Cdigo del Trabajo, es al empleador
a quien corresponde precisar un trabajo alternativo a la trabajadora,
que no sea perjudicial para su estado de embarazo, en ejercicio de su
facultad de administracin reconocida por la legislacin. A la autoridad,
en este caso el Inspector del Trabajo, le compete verificar que las
nuevas labores no sean riesgosas para el estado de la dependiente, por
lo que no procede objetar las instrucciones de aqul por no especificar el
lugar y labores que debe cumplir la trabajadora, que le daran carcter
ambiguo e impreciso. En consecuencia, no corresponde al Inspector del
Trabajo determinar el trabajo y el lugar donde ste debe cumplirse
respecto de trabajadora embarazada cuyas labores han sido estimadas
perjudiciales para su estado por disposicin mdica. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 113, junio 1998, pg. 51).
ARTCULO 203.- Las empresas que ocupan veinte o ms
trabajadoras de cualquier edad o estado civil, debern tener salas
anexas e independientes del local de trabajo, en donde las mujeres
puedan dar alimento a sus hijos menores de dos aos y dejarlos
mientras estn en el trabajo. Igual obligacin corresponder a los
centros o complejos comerciales e industriales y de servicios
administrados bajo una misma razn social o personalidad jurdica,
cuyos establecimientos ocupen entre todos, veinte o ms trabajadoras.
El mayor gasto que signifique la sala cuna se entender comn y
debern concurrir todos los establecimientos en la misma proporcin de
los dems gastos de ese carcter.
Las salas cunas debern reunir las condiciones de higiene y seguridad
que determine el reglamento
68

Con todo, los establecimientos de las empresas a que se refiere el


inciso primero, y que se encuentren en una misma rea geogrfica,
podrn, previo informe favorable de la Junta Nacional de Jardines
Infantiles, construir o habilitar y mantener servicios comunes de salas
cunas para la atencin de los nios de las trabajadoras de todos ellos.
En los perodos de vacaciones determinados por el Ministerio de
Educacin, los establecimientos educacionales podrn ser facilitados
para ejercer las funciones de salas cunas. Para estos efectos, la Junta
Nacional de Jardines Infantiles podr celebrar convenios con el Servicio
Nacional de la Mujer, las municipalidades u otras entidades pblicas o
privadas.
Se entender que el empleador cumple con la obligacin sealada en
este artculo si paga los gastos de sala cuna directamente al
establecimiento al que la mujer trabajadora lleve sus hijos menores de
dos aos.
El empleador designar la sala cuna a que se refiere el inciso anterior,
de entre aqullas que cuenten con la autorizacin de la Junta Nacional
de Jardines Infantiles.
El empleador pagar el valor de los pasajes por el transporte que deba
emplearse para la ida y regreso del menor al respectivo establecimiento.
El trabajador o trabajadora a quienes, por sentencia judicial, se le
haya confiado el cuidado personal del menor de dos aos, tendr los
derechos establecidos en este artculo si stos ya fueran exigibles a su
empleador.
Lo anterior se aplicar, adems, si la madre fallece, salvo que el padre
haya sido privado del cuidado personal por sentencia judicial.
COMENTARIOS
EMPRESAS

CON

20

O MS TRABAJADORAS.

OBLIGACIN

DE MANTENER SALAS

CUNA

Las empresas que ocupan 20 o ms trabajadoras de cualquier edad o


estado civil, deben tener salas anexas e independientes del local de
trabajo, en donde las mujeres puedan dar alimentos a sus hijos
menores de 2 aos y dejarlos mientras estn en el trabajo. La misma
obligacin corresponde a los centros o complejos comerciales

69

administrados bajo una misma razn social o personalidad jurdica,


cuyos establecimientos ocupen entre todos, 20 o ms trabajadoras.
El mantenimiento de las salas cunas es de costo exclusivo del
empleador, quien deber tener una persona competente a cargo de la
atencin y cuidado de los nios, la que deber estar, preferentemente,
en posesin del certificado de auxiliar de enfermera otorgado por la
autoridad competente. Cuando se trate de construir o de transformar
salas cunas, los propietarios de los establecimientos de las empresas
respectivas deben someter los planos a la aprobacin de la comisin
tcnica del plan nacional de edificaciones escolares del Ministerio de
Ed ucacin Pblica.
OPCIONES

DEL EMPLEADOR PARA CUMPLIR LA OBLIGACIN RELACIONADA CON

SALAS CUNA

El empleador que tenga 20 o ms trabajadoras de cualquier edad o


estado civil puede elegir cualquiera de las siguientes tres opciones para
cumplir con su obligacin de tener sala cuna: a) Disponer de salas
anexas e independientes del local de trabajo; b) Construir o habilitar y
mantener servicios comunes de salas cunas para los establecimientos
que se encuentran en una misma rea geogrfica, previo informe
favorable de la Junta Nacional de Jardines Infantiles, o c) Pagar los
gastos de sala cuna directamente al establecimiento al que la
trabajadora lleve a sus hijos menores de 2 aos. En este caso, el
empleador debe designar una sala cuna que cuente con la autorizacin
de la Junta Nacional de Jardines Infantiles y pagar el valor de los
pasajes por el transporte que debe emplearse para la ida y regreso del
menor al respectivo establecimiento y de la madre para darle alimento.
JURISPRUDENCIA
FORMA

DE HACER VALER EL DERECHO A SALA CUNA Y AL PERMISO PARA DAR

ALIMENTO A LOS HIJOS MENORES DE DOS AOS, QUE LA LEY OTORGA A LAS
MADRES TRABAJADORAS.

LEY

NO HA EXIGIDO REQUISITO ALGUNO QUE DIGA

RELACIN CON LA DISTANCIA QUE DEBE EXISTIR ENTRE LA SALA CUNA Y LA


EMPRESA.

DERECHO

EXIGIR

LA

AMPLIACIN

DE

DICHO

PERMISO

DE

ALIMENTACIN AL TIEMPO NECESARIO PARA EL VIAJE DE VUELTA AL LUGAR DE


TRABAJO DESDE LA SALA CUNA

El Dictamen N 59, de la Direccin del Trabajo, de 07.01.2010,


expresa que el artculo 203 del Cdigo del Trabajo slo ha exigido
expresamente el requisito de contar con salas anexas e independientes
del lugar de trabajo, respecto de empresas y centros o complejos
70

comerciales e industriales y de servicios administrados bajo una misma


razn social o personalidad jurdica; en tanto que, en el caso de
establecimientos de empresas que se encuentren en una misma rea
geogrfica y que opten por construir o habilitar y mantener servicios
comunes de sala cuna, es posible inferir que dichos servicios deben
ubicarse en la misma rea geogrfica de tales establecimientos. Por
ltimo, la ley no ha exigido requisito alguno que diga relacin con la
distancia que debe existir entre la sala cuna y la empresa que opte por
cumplir la obligacin de que se trata pagando directamente los gastos
de la sala cuna que designe para que las madres trabajadoras lleven a
sus hijos menores de dos aos. Adems, a las madres trabajadoras de
empresas obligadas a mantener sala cuna y que dejan a sus hijos
menores de dos aos en dicho establecimiento proporcionado por el
empleador y que con el objeto de dar alimento a sus hijos, postergan o
adelantan, en una o en media hora, el inicio o el trmino de su jornada
de trabajo, les asiste el derecho a exigir la ampliacin de dicho permiso
de alimentacin al tiempo necesario para el viaje de vuelta al lugar de
trabajo desde la sala cuna, en el caso de que aquellas hayan optado por
postergar el inicio de su jornada diaria, o del lugar de trabajo a la sala
cuna, si han elegido adelantar el trmino de la misma para ejercer el
derecho de que se trata, as como el pago por el empleador del valor de
los pasajes por el transporte que deban emplear para tal efecto.
(Direccin del Trabajo, enero 2010).
IMPROCEDENCIA

DE PAGAR DIRECTAMENTE A LA TRABAJADORA LOS GASTOS DE

SALA CUNA

El Dictamen 3.282, de la Direccin del Trabajo, de 12.08.03, expresa


que no procede que una Isapre satisfaga la obligacin de proporcionar el
servicio de sala cuna que contempla el Art. 203 del Cdigo del Trabajo
mediante la entrega de una suma de dinero a la madre trabajadora.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 177, octubre 2003, pg.
60).
NO CORRESPONDE AL EMPLEADOR QUE DESCUENTE DE LA REMUNERACIN DE LA
TRABAJADORA CON LICENCIA MDICA, LOS DAS QUE NO LLEVA AL HIJO A LA
SALA CUNA

El Dictamen 2.613, de la Direccin del Trabajo, de 27.06.2000,


expresa que en conformidad a los incisos 1 y 5 del Art. 203 del Cdigo
del Trabajo, el gasto de mantenimiento de la sala cuna de la empresa, o
la manera alternativa de cumplir la misma obligacin, a travs del pago
al establecimiento externo al cual la trabajadora lleve a su hijo menor
de dos aos, ser de cargo nicamente del empleador. El Dictamen
71

4.502, de 14.08.92, expresa que el empleador no est obligado a pagar


los gastos de sala cuna en los perodos en que la trabajadora no
concurre al trabajo por razones de feriado legal, permisos o licencias
mdicas y ello dice relacin ms bien con la justificacin del beneficio o
con el derecho a sala cuna mientras la trabajadora se encuentra
laborando. La suspensin de dicho pago durante estos lapsos debiera
regirse por la convencin entre el empleador, contratante de la sala
cuna, y la administracin del respectivo establecimiento pero no es
procedente que el costo por tales perodos deba trasladarse y soportarlo
la trabajadora, si su impedimento se debera a un caso fortuito o fuerza
mayor, como es la enfermedad acogida a reposo ordenado por licencia
mdica. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 139, agosto 2000, pg.
115).
LAS TRABAJADORAS CON HIJOS MENORES DE DOS AOS NO ESTN EXIMIDAS DE
PRESTAR LABORES EN TURNOS NOCTURNOS PARA LOS EFECTOS DE EXIGIR EL
BENEFICIO DE SALA CUNA

El Dictamen 642, de la Direccin del Trabajo, de 05.02.04, expresa


que el Art. 203, inciso 1, del Cdigo del Trabajo, establece que
independiente de la edad o estado civil, las empresas que ocupen veinte
o ms trabajadoras, deben tener salas cunas anexas e independientes
del local de trabajo para que puedan alimentar a sus hijos menores y
dejarlos mientras estn en el trabajo. La misma obligacin asiste a los
complejos comerciales e industriales y de servicios administrados bajo
una misma personalidad jurdica, cuyos establecimientos ocupen entre
todos, veinte o ms trabajadoras. El sentido y alcance de este precepto,
de acuerdo al aforismo jurdico que reza: "donde no ha distinguido el
legislador no cabe al intrprete hacerlo" y no existiendo esta distincin
en el citado Art. 203, respecto de los trabajos diurnos de los nocturnos,
la obligacin del empleador de proporcionar sala cuna a sus
trabajadoras es plenamente exigible, aun y especialmente en el caso
que los trabajos se hayan pactado en horario nocturno. En
consecuencia, es legalmente improcedente establecer que las
trabajadoras con hijos menores de dos aos no deben prestar labores
en turnos nocturnos, sin perjuicio que les asista el derecho a sala cuna
en su plenitud y excepcionalmente puedan pactar con su empleador un
bono compensatorio de este derecho, sin renunciar al mismo. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo, abril 2004, pg. 105).
ALTERNATIVAS

PARA CUMPLIR LA OBLIGACIN DE SALA CUNA Y POSIBILIDAD

DE UN BONO COMPENSATORIO

72

El Dictamen 642, de la Direccin del Trabajo, de 05.02.04, expresa


que en conformidad al Art. 203 del Cdigo del Trabajo, tres son las
alternativas para cumplir con la obligacin de sala cuna, sea trabajo
diurno o nocturno: a) Creando y manteniendo una sala cuna anexa e
independiente de los lugares de trabajo; b) Construyendo o habilitando
y manteniendo servicios comunes de sala cuna con otros
establecimientos de la misma rea geogrfica, y c) Pagando
directamente los gastos de sala cuna al establecimiento al que la
trabajadora lleve sus hijos menores de dos aos. Excepcionalmente,
este derecho a sala cuna puede compensarse con un bono en los
siguientes casos: Tratndose de trabajadoras que laboran en una
localidad en que no existe ningn establecimiento que cuente con la
autorizacin de la Junta Nacional de Jardines Infantiles; que se
desempeen en faenas mineras ubicadas en lugares apartados de
centros urbanos, quienes viven, durante la duracin de stas, separadas
de sus hijos, en los campamentos habilitados por la empresa para tales
efectos; que presten servicios en horarios nocturnos o cuando las
condiciones de salud y los problemas mdicos que el nio padece
aconsejen no enviarlo a sala cuna. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo, abril 2004, pg. 105)
EL

BENEFICIO DE SALA CUNA ES IRRENUNCIABLE Y EL EMPLEADOR TIENE LA

OBLIGACIN DE OTORGARLO EN LA FORMA QUE LE RESULTE FACTIBLE

El Dictamen 546, de la Direccin del Trabajo, de 02.02.04, expresa


que el inciso 1 del Art. 203 del Cdigo del Trabajo establece que las
empresas que ocupan veinte o ms trabajadoras, sin importar edad o
estado civil, deben tener salas anexas e independientes del local de
trabajo con el objeto de que las mujeres puedan alimentar a sus hijos
menores de dos aos y dejarlos mientras estn en el trabajo. La misma
obligacin corresponde a los centros o complejos comerciales e
industriales y de servicios administrados bajo una misma razn social o
personalidad jurdica. Por su parte, los incisos 5 y 6 del mismo Art.
203 disponen que, en el evento que el empleador por cualquier motivo
no disponga de sala cuna, deber cumplir con la obligacin de pagar los
gastos de sala cuna directamente al establecimiento al cual la
dependiente lleve a sus hijos menores de dos aos, el que debe ser
determinado por el empleador, eligindolo de entre aquellos que
cuentan con la autorizacin de la Junta Nacional de Jardines Infantiles.
En consecuencia, el beneficio de sala cuna, al igual que todos aquellos
derechos establecidos por las leyes laborales son, por aplicacin del
inciso 2 del Art. 5 del Cdigo del Trabajo, de carcter irrenunciable y
el empleador, en ningn caso, se encuentra liberado de otorgar el
beneficio de sala cuna, sino que atendido que tiene la opcin de escoger
73

la modalidad para cumplir su obligacin, si una de ellas se torna


imposible, subsistir la posibilidad de solucionarla de acuerdo a otra,
persistiendo, por tanto, la obligacin de otorgar el beneficio
precisamente en la forma que resulte factible. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo, marzo 2004, pg. 121).
ARTCULO 204.- Cuando se trate de construir o transformar salas
cunas, los propietarios de los establecimientos respectivos debern
someter previamente los planos a la aprobacin de la comisin tcnica
del plan nacional de edificaciones escolares del Ministerio de Educacin
Pblica.
COMENTARIOS
PLANOS DE SALAS CUNAS PARA APROBACIN DEL MINISTERIO DE EDUCACIN
La obligacin que establece el Art. 204 del Cdigo de someter los
planos de la sala cuna a construir o transformar a la aprobacin previa
de la comisin tcnica del plan nacional de edificaciones escolares del
Ministerio de Educacin, significa que son complejos los problemas de la
construccin o transformacin de salas cuna y se justifica que stos
deban abordarse bajo el criterio especializado del sealado Ministerio.
ARTCULO 205.- El mantenimiento de las salas cunas ser de costo
exclusivo del empleador, quien deber tener una persona competente a
cargo de la atencin y cuidado de los nios, la que deber estar,
preferentemente, en posesin del certificado de auxiliar de enfermera
otorgado por la autoridad competente.
COMENTARIOS
SALAS CUNA A CARGO DE PERSONAS COMPETENTES
La disposicin legal que se comenta hace de cargo exclusivo del
empleador los gastos que importe el mantenimiento de la sala cuna.
Impone, adems, al mismo empleador la obligacin de tener la sala
cuna a cargo de una persona que acredite competencia para la atencin
y cuidado de los nios que asisten a esos establecimientos, sindole
exigible certificado de auxiliar de enfermera otorgado por la autoridad
competente.
JURISPRUDENCIA

74

ES

IMPROCEDENTE QUE MADRES TRABAJADORAS DEVUELVAN SUMA ALGUNA AL

EMPLEADOR POR SERVICIO DE SALA CUNA

La obligacin establecida en el artculo 188 del Cdigo del Trabajo


(actual Art. 203) de disponer de servicios de sala cuna, comprende la de
proporcionar o pagar la alimentacin que requieren los menores que
permanecen en dicho establecimiento, no resultando, por ende,
jurdicamente procedente que las madres trabajadoras reembolsen al
empleador suma alguna por tal concepto. (Dictamen N 1.825, de
20.04.93, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 206.- Las trabajadoras tendrn derecho a disponer, a lo
menos, de una hora al da, para dar alimento a sus hijos menores de
dos aos. Este derecho podr ejercerse de alguna de las siguientes
formas a acordar con el empleador:
a) En cualquier momento dentro de la jornada de trabajo.
b) Dividindolo, a solicitud de la interesada, en dos porciones.
c) Postergando o adelantando en media hora, o en una hora, el inicio
o el trmino de la jornada de trabajo.
Este derecho podr ser ejercido preferentemente en la sala cuna, o en
el lugar en que se encuentre el menor.
Para todos los efectos legales, el tiempo utilizado se considerar como
trabajado.
El derecho a alimentar consagrado en el inciso primero, no podr ser
renunciado en forma alguna y le ser aplicable a toda trabajadora que
tenga hijos menores de dos aos, aun cuando no goce del derecho a
sala cuna, segn lo preceptuado en el artculo 203.
Tratndose de empresas que estn obligadas a lo preceptuado en el
artculo 203, el perodo de tiempo a que se refiere el inciso primero se
ampliar al necesario para el viaje de ida y vuelta de la madre para dar
alimentos a sus hijos. En este caso, el empleador pagar el valor de los
pasajes por el transporte que deba emplearse para la ida y regreso de la
madre.
COMENTARIOS
PERMISO PARA ALIMENTAR AL HIJO MENOR DE 2 AOS.
75

De acuerdo con lo establecido por el art. 206 del Cdigo el permiso


debe ser, a lo menos, de una hora al da, preferentemente en la sala
cuna o en el lugar en que se encuentre el menor y deber acordarse con
el empleador, pudiendo ejercerse de alguna de las siguientes formas: a)
En cualquier momento dentro de la jornada de trabajo; b) Dividindolo,
a solicitud de la interesada, en dos porciones; y c)Postergando o
adelantando en media hora, o en una hora, el inicio o el trmino de la
jornada de trabajo.
CARACTERSTICAS DEL PERMISO PARA DAR ALIMENTO
El derecho para alimentar a los hijos menores de 2 aos, tiene las
siguientes caractersticas: a) El tiempo utilizado se considerar como
trabajado; b) No podr ser renunciado en forma alguna; c) Le ser
aplicable a toda trabajadora que tenga hijos menores de dos aos, aun
cuando no goce del derecho a sala cuna, y d) Tratndose de empresas
que estn obligadas a tener sala cuna, el perodo de tiempo se ampliar
al necesario para el viaje de ida y vuelta de la madre para dar alimentos
a sus hijos y en este caso, el empleador debe pagar el valor de los
pasajes por el transporte que se emplea para la ida y regreso de la
madre.
CARACTERSTICAS

Y EJERCICIO DEL DERECHO DE LA TRABAJADORA PARA

ALIMENTAR AL HIJO MENOR DE

2 AOS

La madre trabajadora con hijos menores de dos aos tiene derecho al


referido permiso y deberacordarse con el empleador, pudiendo
ejercerse de alguna de las siguientes formas: a) En cualquier momento
dentro de la jornada de trabajo; b) Dividindolo, a solicitud de la
interesada, en dos porciones; o c) Postergando o adelantando en media
hora, o en una hora, el inicio o el trmino de la jornada de trabajo.
El derecho para alimentar a los hijos menores de 2 aos, tiene las
siguientes caractersticas: a) El tiempo utilizado se considerar como
trabajado; b) No podr ser renunciado en forma alguna; c) Le ser
aplicable a toda trabajadora que tenga hijos menores de dos aos, aun
cuando no goce del derecho a sala cuna, y d) Tratndose de empresas
que estn obligadas a tener sala cuna, el perodo de tiempo se ampliar
al necesario para el viaje de ida y vuelta de la madre para dar alimentos
a sus hijos y en este caso, el empleador debe pagar el valor de los
pasajes por el transporte que se emplea para la ida y regreso de la
madre.
JURISPRUDENCIA
76

LA

MADRE TRABAJADORA SIN BENEFICIO DE SALA CUNA TAMBIN GOZA DEL

DERECHO

1 HORA PARA ALIMENTAR A SUS HIJOS MENORES DE 2 AOS


El Dictamen 4.135, de la Direccin del Trabajo, de 08.10.07, expresa
que el derecho que consagra el inciso 1 del Art. 206 del Cdigo del
Trabajo, para que la madre disponga de una hora al da para dar
alimento a sus hijos menores de dos aos, es aplicable a toda
trabajadora que tenga hijos menores de esa edad, an cuando no goce
del derecho a sala cuna, y los beneficios previstos en el inciso final del
mencionado Art. 206 para aquellas madres que laboran en empresas
obligadas a tener sala cuna, rigen slo cuando la trabajadora hace uso
de la respectiva sala cuna que le proporciona la empleadora, en
cualquiera de las tres modalidades que seala el Art. 203 del citado
Cdigo. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 226, noviembre
2007, pg. 43).
FUNCIONARIA

NO TIENE DERECHO A SEGUIR HACIENDO USO DEL TIEMPO PARA

DAR ALIMENTO A SU HIJO DESPUS DE HABER CUMPLIDO DOS AOS DE EDAD

El Dictamen 42.255, de la Contralora General de la Repblica, de


18.08.04, expresa que el Libro II, Ttulo II, del Cdigo del Trabajo,
otorga a las madres trabajadoras el derecho de alimentar a sus hijos
menores de 2 aos otorgndoles dos porciones de tiempo que en
conjunto no excedan a una hora al da. Adems, se establece que este
derecho no puede ser renunciado por la madre, ya que esta disposicin
fue establecida en el marco de la seguridad social, para proteger la
salud y la vida de los hijos menores, teniendo entonces como objetivo,
la proteccin del menor, asegurando que la madre pueda dedicarse al
cuidado y alimentacin de su hijo durante el tiempo que le otorgan las
disposiciones legales. Se debe tener presente que si bien la autoridad
administrativa se encuentra en la obligacin de respetar las normas
relativas a la Proteccin de la Maternidad, dentro de las cuales se
encuentra el derecho a dar alimento a los hijos menores de 2 aos, la
legislacin pertinente no contempla la posibilidad de prorrogar este
plazo, no existiendo razn alguna que la habilite para ello. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 191, Diciembre 2004, pg. 112).
EL

PERMISO PARA ALIMENTAR AL HIJO MENOR DE DOS AOS NO DEBE

DESCONTARSE

DE

LA

REMUNERACIN

CORRESPONDIENTE

HORAS

EXTRAORDINARIAS

El Dictamen 7.489, de la Direccin del Trabajo, de 30.12.92, expresa


que en conformidad al Art. 191 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 206)
77

las madres trabajadoras tienen derecho a disponer de dos porciones de


tiempo que, en conjunto, no excedan de una hora al da, para los
efectos de dar alimentos a sus hijos. Dichas porciones de tiempo se
consideran como efectivamente trabajadas para los efectos del pago del
sueldo, cualquiera que sea el sistema de remuneracin, caracterstica
que permite afirmar que no resulta jurdicamente procedente descontar
el tiempo que abarque el permiso de la remuneracin que corresponda
percibir a las trabajadoras por concepto de sobresueldo.
EL

TIEMPO MXIMO DE UNA HORA, EN DOS PORCIONES, QUE TIENE LA MADRE

TRABAJADORA PARA ALIMENTAR A LOS HIJOS, ES POR CADA HIJO MENOR DE


DOS AOS

El Dictamen 3.362, de la Direccin del Trabajo, de 20.08.03, expresa


que el Art. 206 del Cdigo del Trabajo, junto con consagrar el derecho
que le asiste a la madre trabajadora de dar alimento a sus hijos
menores de dos aos, ha establecido el tiempo mximo que dispone de
una hora, en dos porciones, y no existe excepcin legal que permita
aumentar la duracin del tiempo destinado para hacer uso del derecho
de que se trata. Sin embargo, al emplearse la expresin plural "sus
hijos", al delimitar el tiempo mximo de que dispone la madre para
darles alimento, dicho tiempo que se aplica a la madre, es por cada hijo
menor de dos aos de edad. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 177, octubre 2003, pg. 77).
IMPROCEDENCIA DE UNA
MENORES DE 2 AOS

SOLA PORCIN DE TIEMPO PARA ALIMENTAR A HIJOS

El Dictamen 7.048, de la Direccin del Trabajo, de 24.12.93, expresa


que no resulta jurdicamente procedente que la madre trabajadora
disponga, por propia iniciativa, de solo una porcin de tiempo que no
exceda de una hora para dar alimento a sus hijos menores de dos aos.
Conforme al Art. 191 del Cdigo del Trabajo (Actual Art. 206 del Cdigo)
se ha otorgado expresamente a la madre trabajadora, el derecho a
disponer de un nmero preciso y determinado de porciones de tiempo
durante su jornada de trabajo para dar alimento a sus hijos, las que en
conjunto no pueden exceder de una hora. Adems, estas porciones se
encuentran sealadas expresamente por la ley y dicho nmero no podra
ser alterado ni siquiera por quien detenta la titularidad del derecho, la
que si puede decidir la oportunidad en que har uso de las dos porciones
de tiempo dentro del lmite establecido por la ley.
ARTCULO 206

DEL

CDIGO

DEL

TRABAJO

HA HECHO EXTENSIVO EL DERECHO

DE DAR ALIMENTO ALL CONSAGRADO A TODAS LAS TRABAJADORAS QUE

78

TENGAN HIJOS MENORES DE DOS AOS, AUN CUANDO NO GOCEN DEL DERECHO A
SALA CUNA O DEJEN A SUS HIJOS EN SU HOGAR O EN OTRO SITIO

El Dictamen N 59, de la Direccin del Trabajo, de 07.01.2010,


expresa que el artculo 206 del Cdigo del Trabajo ha hecho extensivo el
derecho de dar alimento all consagrado a todas las trabajadoras que
tengan hijos menores de dos aos, aun cuando no gocen del derecho a
sala cuna o dejen a sus hijos en su hogar o en otro sitio, sin perjuicio de
que los beneficios previstos en el inciso final de la citada norma, para
aquellas madres trabajadoras que laboran en empresas obligadas a
tener sala cuna, rigen slo cuando stas hacen uso de la respectiva sala
cuna que le proporciona la empresa empleadora, en cualquiera de las
tres modalidades que seala el artculo 203 del mismo cuerpo legal.
(Direccin del Trabajo, enero 2010).
ARTCULO 207.- Corresponde a la Junta Nacional de Jardines
Infantiles y a la Direccin del Trabajo velar por el cumplimiento de las
disposiciones de este ttulo.
Cualquiera persona puede denunciar ante estos organismos las
infracciones de que tuviere conocimiento.
Las acciones y derechos provenientes de este ttulo se extinguirn en
el trmino de sesenta das contados desde la fecha de expiracin del
perodo a que se refiere el artculo 201.
COMENTARIOS
FISCALIZACIN DE LAS NORMAS SOBRE PROTECCIN DE LA MATERNIDAD
La disposicin legal que se comenta establece que la Junta Nacional
de Jardines Infantiles debe velar por el cumplimiento de las
disposiciones relacionadas con la proteccin a la maternidad y
cualquiera persona puede denunciar las infracciones ante dicha Junta,
sin perjuicio de hacerlo tambin, en caso de delito, ante el Ministerio
Pblico o en las respectivas policias.
PRESCRIPCIN

DE ACCIONES Y DERECHOS RELACIONADOS CON PROTECCIN DE

LA MATERNIDAD

En conformidad a lo dispuesto por el inciso 3 del Art. 207 del Cdigo,


las acciones y derechos que emanan de las normas relacionadas con la
proteccin a la maternidad se extinguen en el plazo de 60 das hbiles
contados desde el despido. Para ilustrar esta disposicin legal, puede
79

servir el siguiente ejemplo: Una trabajadora termina su contrato de


trabajo el 31 de diciembre y tiene plazo hasta el 12 de marzo del ao
siguiente para interponer una accin judicial, en caso que antes de esta
ltima fecha haya tomado conocimiento de su estado de embarazo.
Dicho plazo de 60 das debe entenderse tambin suspendido cuando la
trabajadora haya interpuesto un reclamo ante la respectiva Inspeccin
del Trabajo, por aplicacin de lo dispuesto en el inciso 4 del Art. 168
del Cdigo.
ARTCULO 208.- Las infracciones a las disposiciones de este ttulo se
sancionarn con multa de catorce a setenta unidades tributarias
mensuales en vigor a la fecha de cometerse la infraccin, multa que se
duplicar en caso de reincidencia.
En igual sancin incurrirn los empleadores por cuya culpa las
instituciones que deben pagar las prestaciones establecidas en este
ttulo no lo hagan; como asimismo aquellos empleadores que infrinjan lo
dispuesto en el inciso final del artculo 194.
Sin perjuicio de la sancin anterior, ser de cargo directo de dichos
empleadores el pago de los subsidios que correspondieren a sus
trabajadoras.
Los recursos que se obtengan por la aplicacin de este artculo,
debern ser traspasados por el Fisco a la Junta Nacional de Jardines
Infantiles, dentro de los treinta das siguientes al respectivo ingreso.
La fiscalizacin del cumplimiento de las disposiciones de este artculo
corresponder a la Direccin del Trabajo y a la Junta Nacional de
Jardines Infantiles.
COMENTARIOS
MULTAS Y PAGOS DE SUBSIDIO DE MATERNIDAD
Las infracciones a las normas sobre proteccin a la maternidad se
sancionan con multa de 14 a 70 unidades tributarias mensuales la que
se duplica en caso de reincidencia. Estas multas se aplican a las
instituciones que deben pagar las prestaciones y en igual sancin
incurren los empleadores por cuya culpa dichas instituciones no las
pagaron. Adems de la sancin que corresponda aplicar a los
empleadores, ser de su cargo el pago de los subsidios que
correspondieren a sus trabajadores cuando no hayan podido ser
pagados por las respectivas instituciones.
80

De acuerdo a lo establecido en el inciso 4 del Art. 208 del Cdigo, el


Fisco debe traspasar a la Junta Nacional de Jardines Infantiles los
recursos que se obtengan por las multas aplicadas a los empleadores e
instituciones encargados de cumplir las normas sobre proteccin a la
maternidad y corresponde a la misma Junta Nacional y a la Direccin del
Trabajo fiscalizar el cumplimiento de lo dispuesto en materia de
infracciones y aplicacin de multas.

TTULO III

DEL SEGURO SOCIAL CONTRA RIESGOS DE ACCIDENTES DEL TRABAJO


Y ENFERMEDADES PROFESIONALES
ARTCULO 209.- El empleador es responsable de las obligaciones de
afiliacin y cotizacin que se originan del seguro social obligatorio contra
riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales regulado
por la Ley N 16.744.
En los mismos trminos, el dueo de la obra, empresa o faena, es
subsidiariamente responsable de las obligaciones que en materia de
afiliacin y cotizacin, afecten a los contratistas en relacin con las
obligaciones de sus subcontratistas.
COMENTARIOS
RESPONSABILIDAD

DEL EMPLEADOR DE LA AFILIACIN Y COTIZACIONES DEL

TRABAJADOR

La incorporacin del trabajador al seguro que contempla la Ley 16.744


es automtica desde que adquiere esa calidad (trabajador) no
constituyendo obstculo para ello el hecho que no se haya escriturado el
contrato de trabajo, toda vez que ste existe, dado su carcter
consensual. Tambin accede a la cobertura del seguro, aun cuando el
empleador no haya pagado la cotizacin, sin perjuicio de aplicar las
respectivas sanciones y responsabilidades que emanan de lo establecido
en el inciso 1 del Art. 209 del Cdigo aplicables al empleador y de su
inciso 2 que dispone que el dueo de la obra, empresa o faena es
subsidiariamente responsable de las obligaciones de los contratistas y
subcontratistas.
81

JURISPRUDENCIA
EL EMPLEADOR

DEBE INDEMNIZAR LOS ACCIDENTES DEL TRABAJO PROVOCADOS

POR NO PROPORCIONAR ELEMENTOS DE SEGURIDAD

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 08.09.2004,


rol 6287-03, expresa que la responsabilidad objetiva del empleador,
derivada del riesgo profesional a que est expuesto el trabajador, se
encuentra cubierta por el seguro social obligatorio de la Ley N 16.744 y
opera con prescindencia de la idea de culpa, sea ste del empleador o
del trabajador. Coexiste con la anterior otra eventual responsabilidad
por culpa, sea del empleador o de un tercero, que conforme al artculo
69 de la ley citada opera por hecho doloso o culpable del agente y es
indemnizable conforme a las normas del derecho comn. (Gaceta
Jurdica N 291, septiembre 2004, pg. 238).
CAMBIO DE MUTUAL DE EMPLEADORES
Son los empleadores o las empresas las que se adhieren a una
mutualidad de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, por
lo que no se exige legalmente consulta previa a los trabajadores como
requisito para un cambio en dicha adhesin. (Dictamen N 4.349/248,
de 23.08.1999, Direccin del Trabajo).
INDEMNIZACIN DEL DAO MORAL. PROCEDENCIA EN ACCIDENTE
TRABAJO, INCUMPLIMIENTO TEMPORAL DEL DEBER DE PROTECCIN A
TRABAJADORES POR EL EMPLEADOR, ALCANCE

DEL
LOS

Habiendo desempeado el actor, las funciones de encuadernador, y


sufriendo un accidente laboral al caer de una techumbre del galpn
donde realizaba sus funciones, luego de recibir una orden del hermano
del empleador, debe concluirse que el empleador interrumpi el deber
de proteccin y vigilancia, permitiendo que durante el horario de
colacin del actor un tercero di spusiera e impartiera rdenes a los
trabajadores, lo que constituye un claro incumplimiento de la obligacin
de velar por la seguridad de los mismos, debiendo en consecuencia
acogerse la demanda por dao moral. El establecimiento de la existencia
de los hechos anteriores constituye un hecho de la causa que no puede
ser alterado por la va del recurso de casacin en el fondo. (Corte
Suprema, 30.05.2001, Rol N 1.700/01).
MUTUALIDADES DE EMPLEADORES.
MIEMBROS. REQUISITOS

RESPONSABILIDAD

SOLIDARIA

DE

82

No existe configurado en autos un incumplimiento de obligacin que


d lugar a las indemnizaciones solicitadas. A este respecto cabe tener en
consideracin que el artculo 12 de la Ley N 16.744, en el que
fundamenta el actor su pretensin y que establece que los miembros de
las mutualidades de empleadores sern solidariamente responsables de
las obligaciones contradas por ellas, no resulta aplicable al caso por
cuanto es necesario que concurran dos requisitos copulativos, en primer
trmino es necesario que exista algn incumplimiento por parte de la
mutualidad demandada, y en segundo trmino y de acuerdo a lo
preceptuado por el artculo 27 del D.S. N 84, si bien son solidariamente
responsables de las obligaciones de una mutualidad las entidades
empleadoras adherentes, es necesario que se acompae un certificado
de la Superintendencia de Seguridad Social que acredite que la
mutualidad no ha dado cumplimiento a la obligacin demandada dentro
del plazo que dicho organismo le haya fijado para hacerlo. Del estudio
de los antecedentes del proceso se puede inferir que los hechos de la
causa no se encuadran en la norma recin aludida y en consecuencia no
se dar lugar a la demanda respecto de la sociedad demandada. (Corte
Suprema, 06.01.96. Rol N: 3.418-96).
ARTCULO 210.- Las empresas o entidades a que se refiere la Ley
N 16.744, estn obligadas a adoptar y mantener medidas de higiene y
seguridad en la forma, dentro de los trminos y con las sanciones que
seala esa ley.
COMENTARIOS
ADOPCIN

MANTENCION

DE

MEDIDAS

DE

HIGIENE

SEGURIDAD

DE

RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR

La adopcin y mantencin de medidas de higiene y seguridad


constituye una obligacin para las empresas, las que deben efectuarse
en los trminos de la Ley N 16.744, la que al efecto, en su Art. 68
prescribe: "Las empresas o entidades debern implantar todas las
medidas de higiene y seguridad en el trabajo que les prescriban
directamente el Servicio Nacional de Salud, o en su caso, el respectivo
organismo administrador a que se encuentren afectas, el que deber
indicarlas de acuerdo con las normas y reglamentaciones vigentes".
"El incumplimiento de tales obligaciones ser sancionado por el
Servicio Nacional de Salud de acuerdo con el procedimiento de multas y
sanciones previsto en el Cdigo Sanitario y en las dems disposiciones
legales, sin perjuicio de que el organismo administrador respectivo

83

aplique, adems, un recargo en la cotizacin adicional en conformidad a


lo dispuesto en la presente ley".
"Asimismo, las empresas debern proporcionar a sus trabajadores los
equipos e implementos de proteccin necesarios, no pudiendo, en caso
alguno, cobrarles su valor. Si no dieren cumplimiento a esta obligacin,
sern sancionadas en la forma que precepta el inciso anterior".
El Servicio Nacional de Salud, actuales Servicios de Salud, queda
facultado para clausurar las fbricas, talleres, minas o cualquier sitio de
trabajo que signifique un riesgo inminente para la salud de los
trabajadores o de la comunidad.
Por ltimo y en conformidad a lo establecido en los Arts. 184 y 191
del Cdigo, las atribuciones otorgadas a la Direccin del Trabajo en
materia de higiene y seguridad comprenden la facultad para fiscalizar el
cumplimiento de las normas sobre accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales, contenidas en la referida Ley 16.744, de
acuerdo a las normas de los incisos 3 al 5 del citado Art. 184 para
poner en conocimiento del respectivo organismo administrador de la
mencionada Ley 16.744 de las infracciones que se constaten en sus
fiscalizaciones.
JURISPRUDENCIA
No procede considerar, para los efectos de cumplir con los qurum
exigidos para la constitucin de Cmites Paritarios de Higiene y
Seguridad, a trabajadores de faenas, sucursales o agencias distintas de
una misma empresa.
Del Art. 1 del D.S. 54, de 21.02.69, del Ministerio del Trabajo y
Previsin Social, se colige que los Comits Paritarios deben constituirse
en toda empresa, faena, sucursal o agencia en que laboren ms de 25
trabajadores, y que en el caso que una empresa estuviere compuesta
por faenas, sucursales o agencias distintas, sin atender a su distribucin
territorial, en cada una de stas corresponde organizar un Comit
Paritario propio o particular. (Dictamen N 7.163/304, de 13.11.95,
Direccin del Trabajo).
LOS "HOLDING

DE EMPRESAS" ESTN OBLIGADOS A CONSTITUIR COMITS

PARITARIOS DE HIGIENE Y SEGURIDAD EN CADA EMPRESA, FAENA, SUCURSAL Y


AGENCIA

84

En conformidad a los Arts. 66 de la Ley 16.744 y 1 del D.S. 54/69,


de Previsin Social, la obligacin de constituir Comit Paritario de
Higiene y Seguridad alcanza a todas las empresas, cualquiera sea su
naturaleza jurdica o a la actividad a que se dediquen. Asimismo, los
Comits Paritarios deben constituirse en toda empresa, faena, sucursal
o agencia en que trabajen ms de 25 personas, de manera tal que si
una misma empresa tuviere faenas, sucursales o agencias, en el mismo
o en distintos lugares, en cada uno de ellos deber organizarse un
Comit Paritario distinto. (Dictamen N 2.139/149, de 14.05.98,
Direccin del Trabajo).
TRASLADO DE FAENA DE UN TRABAJADOR POR ENFERMEDAD PROFESIONAL
Los fiscalizadores de la Direccin del Trabajo cuentan con atribuciones
legales para exigir de un empleador el cambio o traslado de faena de un
trabajador que ha contrado una enfermedad profesional en una funcin
determinada, requirindolo as el organismo administrador del seguro de
accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, pudiendo
sancionar su incumplimiento, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 477
del Cdigo del Trabajo. (Dictamen N 2.711/199, de 17.06.98, Direccin
del Trabajo).
PROCEDENCIA DE CONSTITUIR
RIESGOS PROFESIONALES

EL

DEPARTAMENTO

DE

PREVENCIN

DE

En conformidad al Art. 66 de la Ley 16.744, la exigibilidad del


Departamento
de
Prevencin
de
Riesgos
Profesionales
y
consiguientemente de un jefe experto en prevencin que lo dirija no
est establecida en razn de cada faena, sucursal o agencia, sino que de
la empresa como un todo, que comprende a estas ltimas, aun cuando
en cada una de aqullas consideradas separadamente laboren ms de
100 trabajadores. Del Art. 1 del D.S. 54, de 1969, del Ministerio del
Trabajo y Previsin Social, se desprende explcitamente que no slo la
empresa que rena ms de 25 trabajadores debe constituir un Comit
Paritario de Higiene y Seguridad, sino que tambin toda faena, sucursal
o agencia suya, del mismo o diferente lugar, que complete dicha
cantidad mnima de trabajadores. En consecuencia, no resulta
legalmente procedente exigir en una faena con ms de 100 trabajadores
que cuente con un experto en prevencin de riesgos profesionales, a
cargo de un Departamento de Prevencin constituido en ella, sin
perjuicio de la participacin que dicho experto perteneciente al
Departamento de Prevencin existente en la empresa como un todo
pueda tener en los Comits Paritarios que deba conformarse en dicha
faena. (Dictamen N 4.465/30 7, de 21.09.98, Direccin del Trabajo).
85

REQUISITOS DEL EXPERTO EN PREVENCIN DE RIESGOS


Los expertos a cargo de Departamentos de Prevencin de Riesgos
Profesionales deben ser profesionales o tcnicos, reunir los requisitos
sealados en los Arts. 9 y 10 del D.S. 40, de 1969, del Ministerio del
Trabajo y Previsin Social, Subsecretara de Previsin Social, sustituidos
por el Art. nico del D.S. 95, de 1995, del mismo Ministerio y
Subsecretara, y encontrarse inscritos en los Servicios de Salud.
(Dictamen
N 1.904/112, de 09.04.99, Direccin del Trabajo).
FISCALIZACIN
PROFESIONALES

DEL

DEPARTAMENTO

DE

PREVENCIN

DE

RIESGOS

La Direccin del Trabajo se encuentra facultada para ordenar la


creacin y mantencin de un Departamento de Prevencin de Riesgos
Profesionales en aquellas empresas mineras, industriales y comerciales
que ocupen a ms de 100 trabajadores, como asimismo, para aplicar
sanciones administrativas en caso de contravencin del empleador.
(Dictamen N 377/33, de 26.01.2000, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 211.- El seguro de accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales se financia, en la forma que prescribe la Ley N 16.744,
con una cotizacin bsica general y una cotizacin adicional diferenciada
en funcin de la actividad y riesgo de la empresa o entidad empleadora,
ambas de cargo del empleador; y con el producto de las multas que
apliquen los organismos administradores, las utilidades o rentas que
produzcan la inversin de los fondos de reserva y con las cantidades que
estos organismos obtengan, por el ejercicio del derecho de repetir
contra el empleador.
JURISPRUDENCIA
LA

EMPRESA DEBE PAGAR AL TRABAJADOR EL AUMENTO DE REMUNERACIONES

CONCEDIDO AL CARGO QUE DESEMPEABA ANTES DE SU TRASLADO POR


RAZONES DE ENFERMEDAD PROFESIONAL

La Superintendencia de Seguridad Social por Dictamen N 3.168, de


22.04.91, dej establecido que el ejercicio del beneficio contenido en el
Art. 71 de la Ley 16.744 no puede traducirse en detrimento de derechos
remuneratorios o previsionales. De esta manera, deben respetarse los
ingresos que el afectado perciba normalmente, comprendindose en tal
expresin no slo el salario base, sino tambin bonos, regalas, etc., que
hubieren incrementado el salario de manera regular. En consecuencia,
86

todo aumento de remuneraciones que se otorgue en relacin al cargo o


puesto de trabajo que desempeaba el trabajador trasladado, sin
consideracin a la persona de quien lo ejerce, procede que tambin se
confiera al trabajador reubicado. (Dictamen N 2.483/169, de 01.06.98,
Direccin del Trabajo).

TTULO IV

DE LA INVESTIGACION Y SANCIN DEL ACOSO SEXUAL


ARTCULO 211-A.- En caso de acoso sexual, la persona afectada
deber hacer llegar su reclamo por escrito a la direccin de la empresa,
establecimiento o servicio o a la respectiva Inspeccin del Trabajo.
ARTCULO 211-B.- Recibida la denuncia, el empleador deber
adoptar las medidas de resguardo necesarias respecto de los
involucrados, tales como la separacin de los espacios fsicos o la
redistribucin del tiempo de jornada, considerando la gravedad de los
hechos imputados y las posibilidades derivadas de las condiciones de
trabajo.
En caso que la denuncia sea realizada ante la Inspeccin del Trabajo,
sta sugerir a la brevedad la adopcin de aquellas medidas al
empleador.
ARTCULO 211-C.- El empleador dispondr la realizacin de una
investigacin interna de los hechos o, en el plazo de cinco das, remitir
los antecedentes a la Inspeccin del Trabajo respectiva.
En cualquier caso la investigacin deber concluirse en el plazo de
treinta das.
Si se optare por una investigacin interna, sta deber constar por
escrito, ser llevada en estricta reserva, garantizando que ambas partes
sean odas y puedan fundamentar sus dichos, y las conclusiones
debern enviarse a la Inspeccin del Trabajo respectiva.
ARTCULO 211-D.- Las conclusiones de la investigacin realizada por
la Inspeccin del Trabajo o las observaciones de sta a aqulla
87

practicada en forma interna, sern puestas en conocimiento del


empleador, el denunciante y el denunciado.
ARTCULO 211-E.- En conformidad al mrito del informe, el
empleador deber, dentro de los siguientes quince das, contados desde
la recepcin del mismo, disponer y aplicar las medidas o sanciones que
correspondan.
COMENTARIOS
INVESTIGACIN Y SANCIN DEL ACOSO SEXUAL
Los Arts. 211-A al 211-E del Cdigo contienen el procedimiento legal a
seguir en caso de denuncia por acoso sexual: a) La denuncia debe
hacerse por escrito a la direccin de la empresa o a la Inspeccin del
Trabajo respectiva, por el sujeto pasivo o afectado por la conducta
indebida; b) Si se hace ante el empleador, ste debe: a) en primer lugar
adoptar las medidas de resguardo, especialmente respecto del afectado,
disponiendo aquellas que impidan su reiteracin. Esta es una facultad
complementaria de la establecida en el artculo 12, en cuanto permite la
alteracin, por ejemplo, del lugar de trabajo o de la jornada de trabajo,
dado los bienes jurdicos involucrados; b) disponer la investigacin
interna de los hechos o, dentro de cinco das, remitir la denuncia a la
respectiva Inspeccin del Trabajo; c) la investigacin interna que debe
concluir dentro de 30 das, se hace por escrito y con la debida reserva,
oyendo a los involucrados; d) las conclusiones deben enviarse a la
Inspeccin del Trabajo; e) en base a stas, debe dentro de 15 das
aplicar las medidas o sanciones que correspondan, de entre las que se
encuentra el despido del sujeto activo de la conducta ilcita. c) En el
caso que la investigacin la realice la Inspeccin del Trabajo, debern
stas ser puestas en conocimiento de los sujetos involucrados y del
empleador. Del mrito de las mismas, el empleador deber adoptar las
medidas o sanciones que correspondan. Las normas relativas a la
investigacin de los hechos constitutivos del ilcito, tienen tres objetivos:
a) resguardar los derechos personales del afectado que, se estima
vulneran sus derechos fundamentales; b) proceder internamente o a
travs de la Inspeccin del Trabajo, a la investigacin de los hechos, con
el objeto de establecer la ocurrencia de los hechos denunciados, con
plenas garantas para los involucrados, especialmente, la debida reserva
de los mismos; y, c) la adopcin de las medidas disciplinarias que
correspondan.

88

TTULO V

DE LA PROTECCIN DE LOS TRABAJADORES DE CARGA Y DESCARGA DE


MANIPULACION MANUAL
ARTCULO 211-F.- Estas normas se aplicarn a las manipulaciones
manuales que impliquen riesgos a la salud o a las condiciones fsicas del
trabajador, asociados a las caractersticas y condiciones de la carga.
La manipulacin comprende toda operacin de transporte o sostn de
carga cuyo levantamiento, colocacin, empuje, traccin, porte o
desplazamiento exija esfuerzo fsico de uno o varios trabajadores.
ARTCULO 211-G.- El empleador velar para que en la organizacin
de la faena se utilicen los medios adecuados, especialmente mecnicos,
a fin de evitar la manipulacin manual habitual de las cargas.
Asimismo, el empleador procurar que el trabajador que se ocupe en
la manipulacin manual de las cargas reciba una formacin satisfactoria,
respecto de los mtodos de trabajo que debe utilizar, a fin de proteger
su salud.
ARTCULO 211-H.- Si la manipulacin manual es inevitable y las
ayudas mecnicas no pueden usarse, no se permitir que se opere con
cargas superiores a 50 kilogramos.
ARTCULO 211-I.- Se prohbe las operaciones de carga y descarga
manual para la mujer embarazada.
ARTCULO 211-J.- Los menores de 18 aos y mujeres no podrn
llevar, transportar, cargar, arrastrar o empujar manualmente, y sin
ayuda mecnica, cargas superiores a los 20 kilogramos.
COMENTARIOS
MANIPULACIN MANUAL DE CARGA Y DESCARGA
Las normas de este Ttulo V se aplican a los trabajadores que realicen
manipulaciones manuales que impliquen riesgos a la salud o a las
condiciones fsicas de aqullos, asociados a las caractersticas y
condiciones de la carga.
89

Se establece la "manipulacin" (de la carga). La manipulacin


comprende toda operacin de transporte o sostn de carga cuyo
levantamiento, colocacin, empuje, traccin, porte o desplazamiento
exija esfuerzo fsico de uno o varios trabajadores.
Obligaciones del empleador: a) Evitar la manipulacin manual habitual
de las cargas. Para ello, el empleador debe procurar que en la
organizacin de la faena estas operaciones sean realizadas por los
medios adecuados, de preferencia mecnicos; b) Proteccin de la salud
de los trabajadores que se ocupen en la manipulacin habitual de
cargas. El empleador debe procurar que dichos trabajadores reciban una
formacin adecuada sobre los mtodos de trabajo que deben usar.
Lmite mximo de la carga manipulada en forma manual. La ley
establece limitaciones al peso de la carga que pueden manipular
manualmente los trabajadores: a) Carga no puede ser superior a 50
kilogramos cuando su manipulacin manual es inevitable y las ayudas
mecnicas no pueden usarse; b) Carga no puede ser superior a 20
kilogramos cuando su manipulacin sea realizada, sin ayuda mecnica,
por menores de 18 aos o mujeres.
Prohibicin absoluta: La mujer embarazada no puede realizar
operaciones de carga y descarga manual y las mujeres menores de 18
aos no podrn cargar ms de 20 kilos.
REGULACIN DEL PESO MXIMO DE CARGA HUMANA
La Ley 20.001, de 05.02.05, regula el peso mximo de carga humana
y para estos efectos modifica el Cdigo incorporando al Libro II, sobre
"Proteccin a los Trabajadores", el Ttulo V con los Arts. 211-F al 211-J,
denominndolo "De la proteccin de los trabajadores de carga y
descarga de manipulacin manual". El D.S. 63, de la Subsecretara de
Previsin Social, de 12.09.2005, aprueba Reglamento para la aplicacin
de la mencionada Ley 20.001.
CONCEPTOS
La manipulacin comprende toda operacin de transporte o sostn de
carga cuyo levantamiento, colocacin, empuje, traccin, porte o
desplazamiento exija esfuerzo fsico de uno o varios trabajadores. El Art.
6 del citado D.S. 63, define el concepto de "Carga" como cualquier
objeto, animado o inanimado, que se requiera mover utilizando fuerza
humana y cuyo peso supere los 3 kilogramos.

90

APLICACIN DE LAS NORMAS


Las normas destinadas a la proteccin de los trabajadores de carga y
descarga se aplicarn a las manipulaciones manuales que impliquen
riesgos a la salud o a las condiciones fsicas del trabajador, asociados a
las caractersticas y condiciones de la carga.
OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR
El empleador debe velar para que en la organizacin de las
respectivas faenas se utilicen los medios adecuados, especialmente
mecnicos, a fin de evitar la manipulacin manual habitual de las
cargas. Asimismo, el empleador debe procurar que el trabajador al que
corresponda la manipulacin manual de las cargas reciba una formacin
satisfactoria, respecto de los mtodos de trabajo que debe utilizar, a fin
de proteger su salud y la de los trabajadores que puedan verse
afectados por una deficiente manipulacin de carga, sea manual o
mecnica.
JURISPRUDENCIA
LA

PROHIBICIN

PARA

LA

TRABAJADORA

EMBARAZADA

INCLUYE

TODO

ESFUERZO FSICO Y EL MANEJO O MANIPULACIN MANUAL DE CUALQUIER


OBJETO SUPERIOR A LOS

3 KILOGRAMOS

El Dictamen 520, de la Direccin del Trabajo, de 20.01.06, expresa


que la Ley 20.001, de 05.02.05, que regula el peso mximo de carga
humana, incorpor en el Libro II del Cdigo del Trabajo, un nuevo
Captulo V, sobre proteccin de los trabajadores de carga y descarga de
manipulacin manual, que contiene, entre otras, la norma establecida
por el Art. 211-I, que prohbe expresamente la ejecucin, por parte de
las mujeres embarazadas, de operaciones de carga y descarga manual,
entendindose como tal, las labores habituales o regulares que implican
la colocacin o extraccin, segn corresponda, de carga sobre o desde
un nivel, superficie, persona u otro. La finalidad es proteger el derecho a
la vida y a la integridad fsica del que est por nacer, consagrado por el
Art. 19, N 1, de la Constitucin Poltica de la Repblica. En
consecuencia, la prohibicin establecida en el mencionado Art. 211-I del
Cdigo del Trabajo, respecto de la mujer embarazada, debe entenderse
referida no slo a la ejecucin de operaciones de carga y descarga
manual, sino adems, a todas aquellas labores que la obliguen a
efectuar un esfuerzo fsico, entendindose por tal, las exigencias
biomecnica o bioenergtica que impone el manejo o manipulacin
manual de carga, esto es, de cualquier objeto cuyo peso supere los 3
91

kilogramos. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 206, marzo


2006, pg. 82).

92

LIBRO III DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES Y DEL DELEGADO DEL


PERSONAL

93

TTULO I
DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES

Captulo I

Disposiciones generales
ARTCULO 212.- Reconcese a los trabajadores del sector privado y
de las empresas del Estado, cualquiera sea su naturaleza jurdica, el
derecho de constituir, sin autorizacin previa, las organizaciones
sindicales que estimen convenientes, con la sola condicin de sujetarse
a la ley y a los estatutos de las mismas.
COMENTARIOS
DERECHO DE SINDICACIN
El derecho de sindicacin est garantizado en el N 19 del Art. 19 de
la Constitucin Poltica. Esta disposicin establece que los trabajadores
tienen derecho de sindicarse en los casos y forma que seala la ley.
La misma disposicin establece varias caractersticas con rango
constitucional y termina expresando que la ley contemplar los
mecanismos que aseguren la autonoma de las organizaciones sindicales
y el Art. 212 del Cdigo reconoce a los trabajadores del sector privado y
de las empresas del Estado, el derecho a constituir, sin autorizacin
previa, las organizaciones sindicales que estimen convenientes.
EL DERECHO DE SINDICACIN GARANTA CONSTITUCIONAL
Es propio de la naturaleza del hombre su tendencia a reunirse en
agrupaciones, a asociarse. El desarrollo de la humanidad se ha llevado a
cabo a travs de diversas formas de agrupaciones, partiendo por la
familia, asociaciones como ncleo central, pasando por agrupaciones de
rango intermedio, constituidas con los ms diferentes fines, pero
fundamentalmente econmicos, hasta llegar a asociaciones de rango
superior, como las agrupaciones polticas y los Estados.
DERECHO DE ASOCIACIN

94

El derecho de asociacin se encuentra reconocido de una u otra forma


y con mayor o menor extensin por los diversos sistemas polticos. En
nuestro pas este derecho est contemplado en el Art. 19, N 15 de la
Constitucin Poltica de 1980, el que asegura a todas las personas el
derecho de asociarse sin permiso previo, estableciendo la lgica
contrapartida de que nadie puede ser obligado a afiliarse a una
asociacin.
OBJETIVOS DE LA ACTIVIDAD SINDICAL
La sindicacin es una de las manifestaciones del derecho de
asociacin, pero con races histricas y caractersticas muy definidas que
determinan la necesidad y conveniencia de su reconocimiento y
proteccin a travs de normas tambin especficas. Es sabido que la
sindicacin surge histricamente como una necesidad de los
trabajadores frente a condiciones laborales y de vida difciles originadas
por el advenimiento de la sociedad industrial, basada en los postulados
del liberalismo econmico. Los trabajadores comprenden que su
agrupacin en organizaciones sindicales constituye el medio ms
efectivo para contrarrestar el poder econmico y por ende, social y
poltico del capital. Es por ello que, sin perjuicio de otros objetivos que
se estiman tambin propios de la actividad sindical, el rango distintivo
de las agrupaciones sindicales es una finalidad econmica comn a
todos sus miembros, que se traduce en la bsqueda y consecucin de
mejores remuneraciones y condiciones de vida.
La comprensin de es ta realidad y las caractersticas propias de las
agrupaciones de trabajadores han determinado que el derecho de
sindicacin sea reconocido en forma separada e independiente del
derecho de asociacin.
RECONOCIMIENTO

DEL

DERECHO

DE

SINDICACIN

COMO

GARANTA

CONSTITUCIONAL

En nuestro ordenamiento jurdico slo a partir de la vigencia de la


Constitucin Poltica de 1980 se reconoce y asegura el derecho de
sindicacin en forma separada e independiente del derecho de
asociacin. En efecto, el Art. 19, N 19 de la citada Constitucin,
asegura a todas las personas este derecho de sindicacin y le otorga
rango constitucional a las siguientes caractersticas: a) La afiliacin
sindical es siempre voluntaria; b) Las organizaciones sindicales gozan de
personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas
constitutivas en la forma y condiciones que determina la ley; c) Las
organizaciones sindicales gozan de autonoma, y d) Las organizaciones
95

sindicales y sus dirigentes no pueden intervenir en actividades poltico


partidistas.
JURISPRUDENCIA
PROCEDE

EL

RECURSO

DE

PROTECCIN

CONTRA

LA

RESOLUCIN

DEL

EMPLEADOR QUE PERTURBA EL DERECHO DE AFILIACIN A ORGANIZACIONES


SINDICALES.

La Sentencia de la Corte Suprema, de 26.01.93, expresa que si bien el


Presidente Ejecutivo de CODELCO Chile est facultado por el Art. 10,
letra n) del decreto D.L. 1.350 de 1976, para "establecer oficinas,
agencias, sucursales, unidades de servicio con administracin
independiente, en Chile o en el extranjero", y no obstante cualquiera
que sea la significacin o alcance que se le atribuyan a dicha autonoma,
lo cierto es que la Divisin Talleres, que se ha dispuesto organizar como
una empresa diferente de la Divisin El Teniente, de conformidad con la
sealada disposicin legal, no puede producir, automticamente, p or
ese solo hecho y por la voluntad unilateral de la parte empleadora, la
desafiliacin o la necesidad de que esta se produzca, respecto de los
recurrentes y con relacin a los distintos sindicatos a que pertenecen en
la actualidad. Previamente, es de rigor para dilucidar el conflicto que en
su oportunidad se produzca, que las instancias jurisdicciones
pertinentes, se pronuncien con arreglo a derecho y dentro de los
procedimientos contemplados en la ley acerca de la discutida
permanencia de los recurrentes como asociados a dichos sindicatos. En
consecuencia, la resolucin del Presidente Ejecutivo de CODELCO Chile,
no tiene el alcance de alterar la afiliacin de los recurrentes con
respecto a los sindicatos a que actualmente pertenecen, sin perjuicio de
lo que en definitiva se resuelva por el tribunal competente en su
oportunidad, por lo que concierne a dicha afiliacin. (Gaceta Jurdica N
151, enero 1993, pg. 97).
LOS

TRABAJADORES DE DIVERSAS EMPRESAS PUEDEN AFILIARSE AL SINDICATO

DE LA ENTIDAD PARA LA CUAL EFECTIVAMENTE PRESTAN SERVICIOS

El Dictamen 913, de la Direccin del Trabajo, de 07.02.95, expresa


que cualquiera sea la empresa que contrate a los trabajadores, el
proceso de entrevista y seleccin del mismo como su contratacin es
efectuada por personal dependiente de la Empresa Caldern
Confecciones S.A.C., actividad que por ser de direccin o administracin,
constituye un tpico acto de empleador por parte de la citada Empresa
con relacin a dicho personal, el que implica, adems, crear a su
respecto un vnculo de subordinacin o dependencia al someter o
96

entregar estas materias a las decisiones de la empresa, para la cual se


prestan, en definitiva, los servicios. A mayor abundamiento, es el
Departamento de Administracin de Recursos Humanos de Caldern
Confecciones S.A.C. quien se preocupa de la relacin contractual de los
trabajadores, independientes de cual sea la Empresa que formalmente
los ha contratado. Asimismo, la administracin general del personal de
la Empresa "Coprona" y "Discal" es ejercida por personal de nivel
jerrquico superior contratado por Caldern Confecciones S.A.C. Io que
significa, en otros trminos, que es esta ltima la que imparte
instrucciones, y supervigila las labores que realizan los trabajadores que
se desempean en las dos primeras citadas, lo que confirma el hecho de
que todos estn sujetos a subordinacin o dependencia de la Empresa
de Confecciones Caldern S.A.C. En consecuencia, no existira
inconveniente jurdico para que aquellos trabajadores que prestan
servicios en virtud de contratos escriturados con las dos empresas
mencionadas se afilien al Sindicato de Empresa constituido en Caldern
Confecciones S.A.C., en conformidad a lo prevenido en el Art. 216 del
Cdigo del Trabajo.
LOS

TRABAJADORES DE UNA EMPRESA CONTRATISTA QUE LABORAN BAJO

SUBORDINACIN

DEPENDENCIA

DE

LA

EMPRESA

MANDANTE

PUEDEN

AFILIARSE AL SINDICATO Y NEGOCIAR COLECTIVAMENTE

El Dictamen 6.961, de la Direccin del Trabajo, de 03.11.95, expresa


que en conformidad a lo establecido en los Arts. 3, 7 y 8 del Cdigo
del Trabajo y del anlisis de los antecedentes proporcionados se ha
podido constatar que inviste la calidad de empleador quien emplea y se
beneficia efectivamente de los servicios intelectuales o materiales del
trabajador. En la situacin en estudio, en realidad, aun cuando los
trabajadores aparecen formalmente contratados por la empresa
contratista, en las relaciones laborales concretas y de cada da quien
aparece y asume el rol de empleadora es la corporacin de derecho
privado mandante. En consecuencia, de conformidad con las
disposiciones legales citadas, los trabajadores formalmente contratados
por la empresa contratista prestan servicios efectivamente bajo
subordinacin y dependencia del Centro de Investigacin por lo que no
existe impedimento jurdico para que se afilien al sindicato de este
ltimo y negocien colectivamente. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo
N 83, diciembre 1995, pg. 38).
ARTCULO 213.- Las organizaciones sindicales tienen el derecho de
constituir federaciones, confederaciones y centrales y afiliarse y
desafiliarse de ellas
97

Asimismo, todas las organizaciones sindicales indicadas en el inciso


precedente,
tienen
el
derecho
de
constituir
organizaciones
internacionales de trabajadores, afiliarse y desafiliarse de ellas en la
forma que prescriban los respectivos estatutos y las normas, usos y
prcticas del derecho internacional.
COMENTARIOS
CONSTITUCIN DE FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES
Las organizaciones sindicales, conocidas o denominadas simplemente
como "sindicatos", tienen el derecho de constituir y afiliarse a
federaciones y confederaciones, siempre que stas se hayan constituido
o se hayan ajustado a las normas del Cdigo y, en conformidad con el
inciso 2 del Art. 213 del Cdigo, los sindicatos tambin pueden costituir
o afiliarse o desafiliarse de federaciones o confederaciones
internacionales.
ARTCULO 214.- Los menores no necesitarn autorizacin alguna
para afiliarse a un sindicato, ni para intervenir en su administracin y
direccin.
La afiliacin a un sindicato es voluntaria, personal e indelegable.
Nadie puede ser obligado a afiliarse a una organizacin sindical para
desempear un empleo o desarrollar una actividad. Tampoco podr
impedirse su desafiliacin.
Un trabajador no puede pertenecer a ms de un sindicato,
simultneamente, en funcin de un mismo empleo. Las organizaciones
sindicales no podrn pertenecer a ms de una organizacin de grado
superior de un mismo nivel.
En caso de contravenc in a las normas del inciso precedente, la
afiliacin posterior producir la caducidad de cualquiera otra anterior y,
si los actos de afiliacin fueren simultneos, o si no pudiere
determinarse cul es el ltimo, todas ellas quedarn sin efecto.
COMENTARIOS
AFILIACIN PERSONAL E INDELEGABLE
La afiliacin a una organizacin sindical es personal porque
corresponde al propio trabajador manifestar su voluntad de incorporarse
98

a un sindicato y, por tanto, tal decisin no puede transferirse ni


delegarse.
AFILIACIN VOLUNTARIA
La afiliacin a un sindicato es voluntaria porque depende
exclusivamente de la voluntad del trabajador el hecho de incorporarse o
no a un sindicato. Con el objeto de garantizar esta caracterstica de la
afiliacin, los incisos 2 y 3 del Art. 214 del Cdigo han establecido los
siguientes resguardos: a) Nadie puede ser obligado a afiliarse a una
organizacin sindical para desempear un empleo o desarrollar una
actividad; b) Nadie puede impedir la desafiliacin de un trabajador a
una organizacin sindical, y c) No se puede condicionar el empleo de un
trabajador a la afiliacin o desafiliacin de una organizacin sindical.
AFILIACIN NICA Y SANCIN EN CASO DE CONTRAVENCIN
La afiliacin es nica, en el sentido que un trabajador no puede
pertenecer a ms de un sindicato en la empresa que presta servicios. En
caso de contravencin a esta norma, la afiliacin posterior produce la
caducidad de cualquiera otra anterior y, si los actos de afiliacin fueren
simultneos o si no pudiere determinarse cul es el ltimo, todas ellas
quedarn sin efecto.
JURISPRUDENCIA
UN

TRABAJADOR QUE PRESTA SERVICIOS PARA DOS O MS EMPRESAS PUEDE

AFILIARSE AL SINDICATO EXISTENTE EN CADA UNA DE ELLAS Y PARTICIPAR EN


SUS RESPECTIVAS DIRECTIVAS

El Dictamen 6.854, de la Direccin del Trabajo, de 21.09.90, expresa


en conformidad al Art. 199 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 214), en
trminos generales, un trabajador no se encuentra facultado para
afiliarse a ms de una organizacin sindical en forma simultnea, como
asimismo, un sindicato a ms de una federacin y una confederacin y
una federacin a ms de una confederacin, produciendo la
contravencin de dicha prohibicin las consecuencias que la misma
disposicin prev. Sin embargo, dicha prohibicin debe entenderse
circunscrita a la empresa en que el dependiente presta sus servicios; de
esta suerte, si el trabajador l abora para ms de un empleador podr
legalmente afiliarse a los sindicatos de cada una de las empresas a las
que se encuentra unido por distinto vnculo de trabajo, sindole
aplicable, respecto de cada una de ellas, la prohibicin de participar
simultneamente en ms de una de las entidades sindicales que pueden
99

existir en las mismas. En consecuencia, resulta jurdicamente


procedente que un trabajador que presta servicios para dos o ms
empresas distintas se afilie a la organizacin sindical existente en cada
una de ellas y participe en la direccin de cada una de ellas.
UN

TRABAJADOR NO PUEDE PERTENECER A MS DE UN SINDICATO EN FUNCIN

DE UN MISMO EMPLEO

El Dictamen 6.050, de la Direccin del Trabajo, de 17.10.94, expresa


en que en el Art. 214 del Cdigo del Trabajo el legislador ha querido
limitar la afiliacin sindical a un sindicato por empleo, estableciendo un
sistema riguroso de caducidades en el caso que se produzca dos
afiliaciones o ms en razn de un mismo trabajo, caso en el cual la
posterior caducar todas las anteriores y, si las afiliaciones fuesen
simultneas o no se pudiese determinar cual es la ltima, la ley
prescribe dejarlas todas sin efecto.
LOS

TRABAJADORES

AFILIADOS

AL

SINDICATO

CUYA

DISOLUCIN

FUE

ACORDADA POR LA ASAMBLEA, NO ESTN OBLIGADOS A AFILIARSE A OTRO


SINDICATO DE LA EMPRESA

El Dictamen 5.587, de la Direccin del Trabajo, de 10.11.99, expresa


que en conformidad a los Arts. 212 y 214 del Cdigo del Trabajo, los
trabajadores del sector privado y de las empresas del Estado, cualquiera
sea su naturaleza jurdica, les asiste el derecho a constituir y, por ende,
a afiliarse, sin previa autorizacin, a las organizaciones sindicales que
estimen conveniente, sujetndose slo a las condiciones que la propia
norma establece. La afiliacin a una organizacin sindical es voluntaria,
personal e indelegable, y nadie puede ser obligado a asociarse a un
sindicato ni tampoco podr impedirse su desafiliacin. De este modo, los
trabajadores afiliados al sindicato cuya disolucin fue adoptada por
acuerdo de asamblea, no se encuentran obligados a afiliarse a la otra
organizacin sindical existente en la empresa. (Boletn Oficial Direccin
del Trabajo N 132, enero 2000, pg. 64).
UN TRABAJADOR FERIANTE INDEPENDIENTE, QUE EJERCE SU ACTIVIDAD EN DOS
O MS FERIAS LIBRES PUEDE CONSTITUIR UNA ORGANIZACIN SINDICAL EN
CADA UNA DE ELLAS O AFILIARSE A LAS YA EXISTENTES

El Dictamen 2.679, de la Direccin del Trabajo, de 25.05.99, expresa


que en conformidad al Art. 214 del Cdigo del Trabajo, en sus incisos 4
y final, ningn trabajador puede afiliarse a ms de una organizacin
sindical, simultneamente, en razn de un mismo empleo, como
asimismo, ninguna organizacin de base puede pertenecer a ms de una
100

de grado superior, de un mismo nivel, produciendo tal contravencin las


consecuencias que la misma disposicin prev. La referida prohibicin
debe entenderse aplicable tanto a trabajadores dependientes como
independientes, toda vez que la citada norma utiliza el vocablo
"trabajador" sin disti nguir entre unos y otros y, asimismo, circunscrita a
la empresa, lugar o establecimiento en que presta sus servicios. Si el
trabajador labora para ms de un empleador o en lugares distintos,
podr legalmente afiliarse a los sindicatos de cada una de las empresas
a las que se encuentra unido por distinto vnculo de trabajo o a las
organizaciones sindicales existentes en los diferentes lugares en los
cuales sirve su cargo u oficio, en caso de tratarse de independientes,
sindole aplicable, respecto de cada una de ellas, la prohibicin de
participar simultneamente en ms de una de las entidades sindicales
que puedan existir en las mismas. En consecuencia, es procedente que
un feriante, en su calidad de trabajador independiente, ejerza todos sus
derechos sindicales, entre los cuales se encuentra el de constituir y
afiliarse a un sindicato, en cada una de las ferias libres en la que se
desempea, en forma separada, toda vez que se trata de situaciones
jurdicas laborales distintas. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N
126, julio 1999, pg. 87).
ARTCULO 215.- No se podr condicionar el empleo de un trabajador
a la afiliacin o desafiliacin a una organizacin sindical. Del mismo
modo, se prohbe impedir o dificultar su afiliacin, despedirlo o
perjudicarlo, en cualquier forma por causa de su afiliacin sindical o de
su participacin en actividades sindicales.
COMENTARIOS
PROHIBICIN DE CONDICIONAR LA AFILIACIN A UN SINDICATO
La disposicin que se comenta se refiere al principio de la libertad
laboral que est directamente relacionado con la libertad sindical. As
como se prohbe el trabajo forzado o involuntario tampoco se puede
condicionar o dificultar el ingreso a un empleo lcito y digno, ni menos
condicionarse la suscripcin del contrato de trabajo a la afiliacin o
desafiliacin de un determinado sindicato.
ARTCULO 216.- Las organizaciones sindicales se constituirn y
denominarn en consideracin a los trabajadores que afilien. Podrn,
entre otras, constituirse las siguientes:
a) Sindicato de empresa: es aquel que agrupa a trabajadores de una
misma empresa;
101

b) Sindicato interempresa: es aquel que agrupa a trabajadores de dos


o ms empleadores distintos;
c) Sindicato de trabajadores independientes: es aquel que agrupa a
trabajadores que no dependen de empleador alguno, y
d) Sindicato de trabajadores eventuales o transitorios: es aquel
constituido por trabajadores que realizan labores bajo dependencia o
subordinacin en perodos cclicos o intermitentes.
COMENTARIOS
CLASIFICACIN DE LOS SINDICATOS
De acuerdo con la especialidad sealada en el Art. 216 del Cdigo y
dependiendo de los trabajadores afiliados, stos podrn constituir, entre
otros, sindicatos de empresas, sindicatos interempresas, sindicatos de
trabajadores independientes y sindicatos de trabajadores eventuales o
transitorios.
Debe entenderse que la expresin "entre otros" que emplea el artculo
comentado, comprender la facultad a los trabajadores para constituir
cualquier otra clase de sindicatos, adems de los 4 sealados por el
legislador.
SINDICATO DE EMPRESA
Es aquel que agrupa slo a trabajadores de una misma empresa. De
acuerdo al inciso 3 del Art. 3 del Cdigo, se entiende por empresa a
toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo una direccin, para el logro de fines econmicos,
sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal
determinada.
Para los efectos de constituir sindicatos formados por trabajadores
agrcolas, cada predio agrcola se considera como una empresa; y todos
los predios colindantes explotados por un mismo empleador se
consideran tambin como una sola empresa.
SINDICATO INTEREMPRESA
Es aquel que agrupa a trabajadores de a lo menos dos empleadores
distintos.
SINDICATO DE TRABAJADORES INDEPENDIENTES
102

Es aquel que agrupa a trabajadores que no dependen de empleador


alguno. Cabe mencionar que, en conformidad a la letra c) del Art. 3 del
Cdigo se entiende por trabajador independiente aquel que en el
ejercicio de la actividad de que se trate no depende de empleador
alguno ni tiene trabajadores bajo su dependencia.
SINDICATO DE TRABAJADORES EVENTUALES O TRANSITORIOS
Es aquel que agrupa a trabajadores que realizan labores bajo
dependencia o subordinacin en perodos cclicos o intermitentes.
La ley n o seala qu tipo de trabajadores eventuales o transitorios
pueden formar esta clase de sindicato, pero slo a ttulo de informacin
es conveniente sealar que el derogado inciso 3 de la letra d) del Art.
201 del primitivo Cdigo aprobado por la ley 18.620, defina a los
trabajadores de la construccin y enlistaba a los artistas en los trminos
que se indican en los prrafos siguientes y, adems, mencionaba a los
trabajadores embarcados o gente de mar y a los portuarios que podan
agrupar y pertenecer a este tipo de sindicato s.
TRABAJADORES DE LA CONSTRUCCIN
Son los que habitualmente desarrollan su actividad directamente en la
construccin total o parcial de cualquier obra material inmueble, sea
sta de edificacin o ingeniera y que se rijan por la ley laboral comn.
ARTISTAS
A esta categora pertenecen los siguientes trabajadores: 1.- Actores
de teatro, radio, cine y televisin. 2.- Artistas circenses, animadores de
marionetas y tteres. 3.- Artistas de ballet, cantantes y coristas. 4.Directores y ejecutantes de orquestas. 5.- Folcloristas. 6.- Apuntadores,
traspuntes y escengrafos. 7.- Autores teatrales, libretistas y
compositores. 8.- Las personas que, en general, teniendo las calidades
mencionadas u otras similares o conexas, trabajen en centros nocturnos
o de variedades, circo, radio, teatro, televisin, cine, salas de
grabaciones o doblaje o en cualquier otro lugar donde se transmita o
fotografe la imagen del artista o del msico o donde se transmita o
quede grabada la voz o la msica, cualquiera sea el procedimiento que
se use.
TRABAJADORES EMBARCADOS O GENTE DE MAR

103

El Art. 96 del Cdigo los define como aquellos que mediando contrato
de embarco, ejercen profesiones, oficios u ocupaciones a bordo de
naves o artefactos navales.
TRABAJADORES PORTUARIOS
El inciso 1 del Art. 133 del Cdigo los define como aquellos que
realizan funciones de carga y descarga de mercancas y dems faenas
propias de la actividad portuaria, tanto a bordo de naves o artefactos
navales que se encuentren en los puertos chilenos o en los recintos
portuarios.
FACULTAD DE MANTENER SU AFILIACIN AUN CUANDO NO PRESTEN SERVICIOS
En conformidad al Art. 230 del Cdigo, los socios pueden mantener su
afiliacin al sindicato de trabajadores eventuales o transitorios o al
sindicato interempresa, aunque no se encuentren prestando servicios.
Esto es sin perjuicio del derecho que tienen a ejercer las dems
posibilidades de sindicacin mencionadas anteriormente, en cuyo caso
debe tenerse presente lo expresado al analizar las caractersticas de la
afiliacin nica, es decir, que la afiliacin posterior produce la caducidad
de cualquiera otra anterior, en conformidad a lo establecido en el inciso
final del Art. 214 del Cdigo.
FACULTAD DE CELEBRAR CONVENIOS COLECTIVOS
El inciso 2 del Art. 314 del Cdigo establece que los sindicatos o
grupos de trabajadores eventuales o transitorios pueden pactar con uno
o ms empleadores, condiciones comunes de trabajo y remuneraciones
para determinadas obras o faenas transitorias o de temporada.
DELEGADOS DE SINDICATOS
El Art. 229 del Cdigo, establece que los trabajadores de una empresa
afiliados a un sindicato interempresa o de trabajadores eventuales o
transitorios, siempre que sean 8 o ms y que no hubieren elegido a uno
de ellos como director del sindicato respectivo, podrn designar de entre
ellos a un delegado sindical, el que gozar del fuero referido en el Art.
243.
Si los trabajadores afiliados a dichos sindicatos fueren 25 ms,
tienen derecho a elegir a 3 delegados sindicales que gozarn del mismo
referido fuero, a menos que alguno de ellos hubiere sido elegido director
sindical.
104

La referencia al Art. 243 del Cdigo significa que gozarn del fuero
establecido para los directores sindicales, desde la fecha de su eleccin
y hasta seis meses despus de haber cesado en el cargo, siempre que la
cesacin en l no se hubiere producido por censura de la asamblea
sindical, por sancin aplicada por el tribunal competente en cuya virtud
debe hacer abandono del mismo, o por trmino de la empresa y
considerando, adems el trmino del fuero para los delegados afiliados
al sindicato de trabajadores transitorios .
JURISPRUDENCIA
LA
NO

DIVISIN, DEPENDENCIA, FUSIN O TRANSFORMACIN DE LAS EMPRESAS


CONSTITUYE

ORGANIZACIN

CAUSAL
SINDICAL,

DE

RENUNCIA

DE

MANTENINDOSE

LOS

TRABAJADORES

AFILIADOS

MIENTRAS

LA
NO

RENUNCIEN

El Dictamen 3.590, de la Direccin del Trabajo, de 25.09.2001,


expresa que de acuerdo a lo establecido en los Arts. 3, 4, 216 y 369
del Cdigo del Trabajo, la divisin, filiacin, fusin o transformacin de
las empresas no constituye causal de renuncia a la organizacin sindical,
de suerte tal que los trabajadores mantienen su calidad de afiliados
mientras voluntariamente no renuncien a ella, sin perjuicio de lo que
establezcan los propios estatutos de la organizacin. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 154, noviembre 2001, pg. 126).
NO

RESULTA

JURDICAMENTE

PROCEDENTE

QUE

UN

SINDICATO

DE

TRABAJADORES INDEPENDIENTES DETENTE LA CALIDAD DE EMPLEADOR DE UNO


O MS DE SUS AFILIADOS

El Dictamen 811, de la Direccin del Trabajo, de 08.02.99, expresa


que en conformidad a la letra c) del Art. 216 del Cdigo del Trabajo, el
sindicato de trabajadores independientes es una organizacin
conformada por trabajadores que no estn bajo la dependencia de
ningn empleador. La calidad de trabajador dependiente regido por el
Cdigo del Trabajo es incompatible con la de socio o afiliado a tal
organizacin y se contrapone a la naturaleza propia de la misma. A
diferencia de la situacin anterior no existe forma legal alguna que
impida a un sindicato de trabajadores independientes mantener un
vnculo contractual de carcter laboral con terceros ajenos a la
organizacin y asumir la calidad de empleador en los trminos previstos
en el Art. 3 de la letra a) del Cdigo del Trabajo. En consecuencia, no
resulta jurdicamente procedente que un sindicato de trabajadores
independientes detente la calidad de empleador de uno o ms de sus
afiliados. Por el contrario, no existe impedimento legal alguno en que
105

tenga tal calidad respecto de terceros ajenos a la respectiva


organizacin. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 122, marzo 1999,
pg. 136).
UN

SINDICATO DE ESTABLECIMIENTO PUEDE MODIFICAR SUS ESTATUTOS CON

EL OBJETO DE TRANSFORMARSE EN UN SINDICATO DE EMPRESA

El Dictamen 1.519, de la Direccin del Trabajo, de 14.04.2000,


expresa que se ha solicitado un pronunciamiento acerca de la
procedencia de realizar una reforma de estatutos de un sindicato de
establecimiento para transformarse en un sindicato de empresa, sin que
sea exigible al efecto de cumplir con el requisito de qurum pertinente.
Cabe manifestar que de acuerdo a la doctrina vigente contenida con el
Ordinario N 5.752, de 28.07.89, las organizaciones sindicales pueden
cambiar libremente, por la va de la reforma de sus estatutos, su
naturaleza jurdica, ajustndose nicamente a los requisitos que el
ordenamiento jurdico laboral prescribe, de manera general, para su
constitucin. Por consiguiente, el sindicato de establecimiento por el que
se consulta puede reformar sus estatutos a objeto de modificar su
naturaleza jurdica, transformndose en de empresa, debiendo cumplir,
en todo caso, con los qurums que para constituir sindicatos de esta
ltima naturaleza requiera el Art. 227 del Cdigo del Trabajo. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 137, junio 2000, pg. 140).
LA

TRANSFORMACIN DE UN SINDICATO DE EMPRESA A UNO DE INTEREMPRESA

NO IMPLICA EL NACIMIENTO DE UNA NUEVA ORGANIZACIN

El Dictamen 3.006, de la Direccin del Trabajo, de 19.07.2000,


expresa que el ordenamiento jurdico laboral reconoce plenamente el
principio de la libertad sindical, el cual se manifiesta, a va ejemplar, en
la circunstancia de que las organizaciones sindicales pueden, libremente,
redactar sus estatutos con la sola limitacin de ajustarse a las
disposiciones legales que regulan la materia y proceder de la misma
manera a su modificacin. La ley no ha formulado prohibicin alguna
sobre el particular, de manera que las organizaciones sindicales pueden
cambiar libremente, por la va de la reforma de sus estatutos, su
naturaleza, ajustndose nicamente a los requisitos que el
ordenamiento jurdico vigente prescribe al efecto. En consecuencia, la
transformacin de un sindicato de empresa en una organizacin
interempresa no significa el nacimiento de una nueva organizacin
sindical, mantenindose vigentes sus estatutos acordes con las
rectificaciones introducidas a los mismos. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 140, septiembre 2000, pg. 55).

106

NO

EXISTE NORMA LEGAL QUE IMPIDA LA FUSIN DE MS DE DOS SINDICATOS

DE DISTINTOS TIPOS PARA CONSTITUIR UNO QUE SEA DE INTEREMPRESA

El Dictamen 1.630, de la Direccin del Trabajo, de 29.05.2002,


expresa que segn el principio de autonoma sindical, consagrado
constitucionalmente en el Art. 19, N 19 de la Constitucin Poltica y en
el Art. 212 del Cdigo del Trabajo, en que se reconoce a los
trabajadores el derecho a constituir las organizaciones que estimen
convenientes, no existe ninguna norma en el orden laboral que impida
legalmente la fusin de ms de dos organizaciones sindicales, como
tambin, la fusin de sindicatos de distintas empresas, o de un sindicato
de empresa con uno interempresa, debiendo tenerse presente, que el
sindicato que resulte de dicha fusin, ser interempresa. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 162, julio 2002, pg. 97).
LA

EXPRESIN

"UNA

O MS ORGANIZACIONES SINDICALES" INCLUYE

SINDICATOS, FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES Y FACULTAD DEL SINDICATO


INTEREMPRESA PARA NEGOCIAR COLECTIVAMENTE

El Dictamen 5.430, de la Direccin del Trabajo, de 18.12.03, expresa


que el inciso 1 del Art. 314 del Cdigo del Trabajo establece un sistema
que consiste en aquella negociacin directa que en cualquier momento
celebra el empleador o empleadores y trabajadores representados por
una o varias organizaciones sindicales, sin sujetarse a las normas de
carcter procesal previstas en el Libro IV del Cdigo del Trabajo, y que
no da lugar a los derechos, prerrogativas y obligaciones del
procedimiento reglado. Esta disposicin slo rige cuando los
trabajadores se encuentran representados por una o varias
organizaciones sindicales. La expresin "una o ms organizaciones
sindicales" utilizada en el citado Art. 314, incluye tanto a los sindicatos
de trabajadores de empresa, interempresa, de trabajadores eventuales
o transitorios, como tambin a las federaciones y confederaciones, y de
acuerdo con lo anterior procede que un sindicato interempresa negocie
colectivamente, en representacin de sus afiliados, con el o los
empleadores de que se trate, un convenio colectivo a la luz de lo
dispuesto en el citado Art. 314. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 181, febrero 2004, pg. 77).
ARTCULO 217.- Los funcionarios de las empresas del Estado
dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con
el Gobierno a travs de dicho Ministerio podrn constituir organizaciones
sindicales en conformidad a las disposiciones de este Libro, sin perjuicio
de las normas sobre negociacin colectiva contenidas en el Libro
siguiente.
107

COMENTARIOS
SINDICATO DE EMPRESAS DEL MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL
El Art. 217 del Cdigo dispone que los funcionarios de las empresas
del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se
relacionen con el Gobierno a travs de dicho Ministerio, podrn
constituir organizaciones sindicales en conformidad a las disposiciones
sobre organizacin sindical del Cdigo del Trabajo, sin perjuicio de las
normas especiales sobre negociacin colectiva para dichos casos
contenidas en el Art. 304 del mismo Cdigo, y que las prohbe para las
empresas del Estado que menciona.
ARTCULO 218.- Para los efectos de este Libro III sern ministros de
fe, adems de los inspectores del trabajo, los notarios pblicos, los
oficiales del Registro Civil y los funcionarios de la Administracin del
Estado que sean designados en calidad de tales por la Direccin del
Trabajo.
Respecto al acto de constitucin del sindicato, los trabajadores
debern decidir quin ser el ministro de fe, eligiendo alguno de los
sealados en el inciso anterior. En los dems casos en que la ley
requiera genricamente un ministro de fe, tendrn tal calidad los
sealados en el inciso primero, y si sta nada dispusiere, sern
ministros de fe quienes el estatuto del sindicato determine".
COMENTARIOS
MINISTROS DE FE
El Art. 218 del Cdigo seala que para los efectos de las actuaciones
en que el Libro lll del Cdigo requiere la presencia de un ministro de fe
sern tales, los siguientes funcionarios: a) Los inspectores del trabajo;
b) Los notarios pblicos; c) Los oficiales del registro civil, y d) Los
funcionarios de la Administracin del Estado que sean designados por la
Direccin del Trabajo.
JURISPRUDENCIA
CONCEPTO

DE MINISTRO DE FE Y MBITO DE SUS FUNCIONES, Y SENTIDO Y

ALCANCE DE LA EXPRESIN

"EN PRESENCIA DE UN MINISTRO DE FE"

El Dictamen 6.355, de la Direccin del Trabajo, de 18.11.96, expresa


que de acuerdo con los Arts. 23 d el D.F.L. 2, de 1967, del Ministerio del
108

Trabajo y Previsin Social, orgnico de la Direccin del Trabajo; 239 del


Cdigo del Trabajo y 21 de la Ley 19.296, de 1994, que establece
Normas sobre Asociaciones de Funcionarios de l a Administracin del
Estado, los Inspectores del Trabajo ejercen sus funciones con el carcter
de ministro de fe cuyos hechos que les corresponde constatar
constituyen presuncin legalde veracidad para todos los efectos legales,
incluso para constituir prueba en el procedimiento judicial respectivo.
Asimismo, el Cdigo Laboral en su Art. 218, seala los funcionarios que
pueden actuar como ministro de fe y dispone la imperativa exigencia
legal de la presencia de un ministro de fe en el procedimiento
eleccionario de directores de sindicatos y de las Asociaciones de
Funcionarios de la Administracin del Estado, exigencia esta ltima que
tambin se contempla entre otras disposiciones, en los Arts. 177, 221,
222, 223, 233, 244, 255, 257, 268, 269, 280, 281 y 372 del mismo
Cdigo. Sin embargo, el legislador no ha dado un concepto de ministro
de fe, no ha sealado el mbito de sus funciones ni ha precisado el
alcance de la expresin " en presencia de un ministro de fe". Para
resolver el vaco legal descrito, corresponder al intrprete recurrir a las
reglas de interpretacin doctrinal para formular el concepto de ministro
de fe, a las reglas de interpretacin analgica legal para establecer el
mbito de sus funciones, y el sentido en que deben tomarse las palabras
de la ley para precisar el alcance de la expresin "en presencia de" o
"ante un ministro de fe". De consiguiente, los Inspectores del Trabajo
llamados por ley para actuar como ministro de fe, debern limitarse en
su gestin a cumplir las funciones propias de fedatarios, esto es, la de
asistir en cuerpo presente al acto de que se trate, para observar su
desarrollo, certificar el levantamiento de actas, de copias de
instrumentos derivados del mismo acto, autorizar con su firma
instrumentos originales y copias originados en el mismo acto, y
autenticar instrumentos, dentro de las cuales podrn tomar
declaraciones bajo juramento. Por lo mismo, cualquiera actuacin ajena
a las funciones de fedatario implica infringir lo dispuesto por el Art. 7
de la Constitucin Poltica de 1980, en cuya virtud ninguna
magistratura, ninguna persona ni grupo de personas puede atribuirse, ni
an a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o
derechos que los que expresamente se les haya conferido en virtud de
la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es
nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 95, diciembre 1996, pg. 83).
FUNCIONES

DE LOS INSPECTORES DEL TRABAJO QUE ACTAN COMO MINISTROS

DE FE DE UNA ORGANIZACIN SINDICAL

109

El Dictamen 1.766, de la Direccin del Trabajo, de 04.05.2000,


expresa que a los inspectores del trabajo llamados por ley para actuar
como ministros de fe, les compete presenciar el acto de que se trate,
certificar el levantamiento de actas, de copias de instrumentos
derivados del mismo acto y autenticarlas; sin embargo no les compete
verificar la calidad de socios votantes ni si stos cumplen o no con los
requisitos para participar, cuestin que es certificada por la propia
organizacin sindical a travs de su directorio saliente. Exigir cualquier
actuacin o conducta distinta del ministro de fe que se designe, en una
futura renovacin de directorio, resulta jurdicamente improcedente.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 138, julio 2000, pg. 60).
ARTCULO 219.- Cuando, en uso de sus facultades legales, el
Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin determine las
empresas en que el Estado tenga aportes, participacin o representacin
mayoritarios en las que se deber negociar colectivamente por
establecimiento, se entender que dichas unidades tendrn el carcter
de empresas para todos los efectos del presente ttulo.
COMENTARIOS
EMPRESAS

CON

APORTES

ESTATALES

QUE

DEBERN

NEGOCIAR

COLECTIVAMENTE

El artculo 304, en el inciso final dispone que el Ministerio de


Economa, Fomento y Reconstruccin determinar las empresas en que
el Estado tenga aportes, participacin o representacin mayoritarios en
que se deber negociar por establecimiento, entendindose que dichas
unidades tendrn el carcter de empresas para los efectos del Cdigo
laboral.
El artculo 219 en anlisis, aclara que esas mismas unidades tendrn
el carcter de empresa para los efectos de las organizaciones sindicales.
Para ello, el concepto de empresa es el que se contiene en el artculo
3 del Cdigo que dice: "Para los efectos de la legislacin laboral y de
seguridad social se entiende por empresa toda organizacin de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin
para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos,
dotada de una individualidad legal determinada".
ARTCULO
sindicales:

220.- Son

fines

principales

de

las

organizaciones

110

1. Representar a los afiliados en las diversas instancias de la


negociacin colectiva, suscribir los instrumentos colectivos del trabajo
que corresponda, velar por su cumplimiento y hacer valer los derechos
que de ellos nazcan;
2. Representar a los trabajadores en el ejercicio de los derechos
emanados de los contratos individuales de trabajo, cuando sean
requeridos por los asociados. No ser necesario requerimiento de los
afectados para que los representen en el ejercicio de los derechos
emanados de los instrumentos colectivos de trabajo y cuando se
reclame de las infracciones legales o contractuales que afecten a la
generalidad de sus socios. En ningn caso podrn percibir las
remuneraciones de sus afiliados;
3. Velar por el cumplimiento de las leyes del trabajo o de la seguridad
social, denunciar sus infracciones ante las autoridades administrativas o
judiciales, actuar como parte en los juicios o reclamaciones a que den
lugar la aplicacin de multas u otras sanciones;
4. Actuar como parte en los juicios o reclamaciones, de carcter
judicial o administrativo, que tengan por objeto denunciar prcticas
desleales. En general, asumir la representacin del inters social
comprometido por la inobservancia de las leyes de proteccin
establecidas en favor de sus afiliados, conjunta o separadamente de los
servicios estatales respectivos;
5. Prestar ayuda a sus asociados y promover la cooperacin mutua
entre los mismos, estimular su convivencia humana e integral y
proporcionarles recreacin;
6. Promover
asociados;

la

educacin

gremial,

tcnica

general

de

sus

7. Canalizar inquietudes y necesidades de integracin respecto de la


empresa y de su trabajo;
8. Propender al mejoramiento de sistemas de prevencin de riesgos
de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, sin perjuicio de
la competencia de los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad,
pudiendo adems, formular planteamientos y peticiones ante stos y
exigir su pronunciamiento;
9. Constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a mutualidades,
fondos u otros servicios y participar en ellos. Estos servicios pueden
111

consistir en asesoras tcnicas, jurdicas, educacionales, culturales, de


promocin socio-econmicas y otras ;
10. Constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a instituciones de
carcter previsional o de salud, cualquiera sea su naturaleza jurdica y
participar en ellas;
11. Propender al mejoramiento del nivel de empleo y participar en
funciones de colocacin de trabajadores, y
12. En general, realizar todas aquellas actividades contempladas en
los estatutos y que no estuvieren prohibidas por ley.
COMENTARIOS
OBJETIVOS DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES
Las finalidades de las organizaciones sindicales pueden resumirse en
las siguientes: 1.- Representar a los afiliados durante la negociacin
colectiva y suscribir los instrumentos que correspondan y para el
ejercicio de los derechos emanados de los instrumentos colectivos. 2.Representar, a peticin de los respectivos trabajadores, el requerimiento
que sea necesario para el ejercicio de los derechos emanados de sus
contratos individuales de trabajo. 3.- Velar por el cumplimiento de las
leyes sobre seguridad social o del trabajo y hacer valer los derechos que
correspondan a los afiliados. 4.- Asumir, en general, la representacin
del inters social comprometido por el incumplimiento de las leyes que
favorecen a sus afiliados, conjunta o separadamente de los respectivos
servicios estatales. 5.- Denunciar las infracciones a las leyes laborales y
de seguridad social ante las autoridades administrativas o judiciales que
correspondan. 6.- Actuar como parte en los juicios y reclamaciones por
multas u otras sanciones aplicadas con motivo de infracciones a las
leyes laborales y previsionales y en los que tengan por objeto denunciar
prcticas desleales. 7.- Prestar ayuda a sus asociados y promover la
cooperacin mutua entre los mismos, la convivencia humana e integral
de los asociados y proporcionarles recreacin. 8.- Promover la educacin
gremial, tcnica y general de sus asociados. 9.- Canalizar inquietudes y
necesidad de integracin respecto de la Empresa y de su trabajo. 10.Propender al mejoramiento de sistemas de proteccin contra riesgos del
trabajo y prevencin de enfermedades profesionales, sin perjuicio de los
Comits Paritarios de Higiene y Seguridad y formular planteamientos y
peticiones ante dichos Comits y exigir su pronunciamiento. 11.Constituir mutualidades, fondos, instituciones de carcter previsional o
de salud y otros servicios o concurrir a su constitucin o asociacin. 12.112

Propender al mejoramiento del nivel del empleo y participar en


funciones de colocacin de trabajadores, y 13.- Realizar, en general,
todas las actividades contempladas en los Estatutos y que no estuvieren
prohibidas por ley.
JURISPRUDENCIA
UN

SINDICATO PUEDE CONSTITUIR UNA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA O UNA MUTUAL, PARA EFECTOS PREVISIONALES O DE SALUD

El Dictamen 4.600, de la Direccin del Trabajo, de 30.10.03, expresa


que de acuerdo a los Ns. 9 y 10 del Art. 220 del Cdigo del Trabajo, el
sindicato de una empresa puede constituir, crear y participar en
instituciones de carcter previsional o de salud, cualquiera sea su
naturaleza jurdica, incluyendo una mutual de salud o una sociedad de
responsabilidad limitada, la que ser determinada por objetivos precisos
perseguidos por la organizacin sindical. La amplia facultad reservada a
los sindicatos en lo relativo a las formas jurdicas a que puedan dar
lugar con el objetivo de cumplir con los fines que le son propios,
incluyendo formas societarias, y slo restringidos en aquellos casos que
expresamente lo prohba la ley, no es sino manifestacin legal del
principio constitucional de la libertad sindical, consagrado ampliamente
en el N 19 del Art. 19 de la carta fundamental. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo N 179, diciembre 2003, pg. 111).
LAS

ORGANIZACIONES SINDICALES PUEDEN DESARROLLAR ACTIVIDADES CON

FINES DE LUCRO EN LA MEDIDA QUE LAS GANANCIAS SE DESTINEN A LOS


OBJETIVOS Y FINALIDADES PREVISTOS EN LA LEY Y EN SUS ESTATUTOS

Los Dictmenes de la Direccin del Trabajo 5.798, de 28.08.91,


6.248, de 16.09.91, 6.604, de 07.10.91; 7.312, de 06.11.91, y 4.719,
de 21.08.92, expresan que en conformidad al Art. 48 de la ley 19.069
(actual Art. 259 del Cdigo del Trabajo), los recursos que genere una
eventual actividad lucrativa deben ingresar al patrimonio de la
respectiva organizacin sindical, y tal patrimonio, que es de su dominio
exclusivo, no pertenece ni en todo ni en parte a sus asociados, no
pudiendo adems, ni aun en el evento de disolucin, pasar sus bienes a
dominio de alguno de ellos. Concordando esta norma con el
N 12 del Art. 9 de la misma ley, es posible concluir que actualmente las
organizaciones sindicales estn facultadas para instalar empresas o
desarrollar actividades con fines de lucro, a condicin de que las
ganancias o rditos de esa actividad deben precisamente vincularse al
financiamiento de objetivos sindicales, de tal modo que sean utilizadas
exclusivamente en los fines previstos en la ley y los estatutos de la
113

respectiva organizacin. En consecuencia, los sealados bienes o


recursos debern ingresar al presupuesto sindical y ser materia del
correspondiente balance, sin perjuicio del cumplimiento que el sindicato
debe dar, en cuanto sujeto de una actividad lucrativa, a la normativa
legal especfica que le sea aplicable.
ES PROCEDENTE QUE UN SINDICATO
ASESORAS Y CAPACITACIN

CREE

UN

CENTRO

DE

ESTUDIOS,

El Dictamen 2.073, de la Direccin del Trabajo, de 29.04.93, expresa


que en conformidad al Art. 9 de la ley 19.069, de 30.07.91 (actual Art.
220 del Cdigo del Trabajo), entre los fines de las organizaciones
sindicales est el de constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a
mutualidades, fondos u otros servicios y participar en ellos, pudiendo
consistir estos ltimos, entre otros, en servicios de asesoras tcnicas,
jurdicas, educacionales y adems, dichas organizaciones se encuentran
facultadas para realizar dentro de sus finalidades todas aquellas
actividades que le permitan sus estatutos y que, a la vez, no estn
prohibidas por la ley. Cabe sealar que en conformidad al Art. 48 de la
citada ley 19.069 (actual Art. 259 del Cdigo del Trabajo) los recursos
que genere una eventual actividad lucrativa deben ingresar al
patrimonio de la respectiva organizacin sindical, y tal patrimonio, que
es de su dominio exclusivo, no pertenece ni en todo ni en parte a sus
asociados, no pudiendo adems, ni aun en el evento de disolucin,
pasar sus bienes a dominio de alguno de ellos. En consecuencia,
procede la creacin del referido Centro de Estudios en la medida que las
ganancias respectivas se destinen a los objetivos y finalidades previstas
en la ley y los estatutos.
LOS SINDICATOS PUEDEN PROMOVER Y ASUMIR PLANES DE TIPO HABITACIONAL
El dictamen 5.713, de la Direccin del Trabajo, de 20.10.93, expresa
que en conformidad al Art. 9 N 12 de la ley 19.069, (Actual Art. 220
del Cdigo) las organizaciones sindicales se encuentran facultadas para
realizar dentro de sus finalidades todas aquellas actividades que le
permitan sus estatutos y que, a la vez, no estn prohibidas por la ley.
La actividad de desarrollar planes habitacionales no se encuentra
prohibida por la ley, por lo cual no existe inconveniente legal alguno
para que el sindicato promueva y asuma planes de tipo habitacional con
objetivos sociales, pudiendo actuar en conjunto con otras organizaciones
y representar a sus asociados en la gestin, desarrollo y garanta de los
crditos que se necesite obtener para lograr estos objetivos. Cabe
sealar que el sindicato debe tener presente lo dispuesto en el Art. 48
de la ley 19.069, (Actual Art. 259 del Cdigo) y preocuparse que las
114

operaciones que realice con tal objetivo frente a terceros, en ningn


caso signifiquen invertir fondos propios en beneficio del patrimonio
personal de los socios, de manera que la organizacin sindical debe
arbitrar las medidas necesarias para que sus fondos institucionales sean
resguardados en su totalidad.
UNA

ORGANIZACIN

SINDICAL

PUEDE

FORMAR

PARTE

EN

SOCIEDADES

COMERCIALES

El Dictamen 6.021, de la Direccin del Trabajo, de 21.10.94, expresa


que en conformidad al Art. 200 del Cdigo del trabajo, en la medida que
la adquisicin que pretenden hacer las organizaciones consultantes est
contemplada en los estatutos de cada una, no existe inconveniente legal
alguno para que stas inviertan los fondos sindicales en adquirir
acciones de alguna empresa o en formar parte de alguna sociedad o
realizar otras actividades de similar naturaleza. La doctrina anotada fue
fundada, en su oportunidad, en la circunstancia que la ley 19.069
derog las disposiciones que contena el Art. 207 del antiguo Cdigo del
Trabajo, cuyo inciso final prohiba que las organizaciones sindicales
tuvieren fines de lucro, por lo tanto a partir de dicha derogacin, no
existe impedimento para que las organizaciones sindicales puedan
desarrollar actividades con fines de lucro, dentro de las que cabra
comprender, la participacin en sociedades en comandita simples, en
comandita por acciones y de responsabilidad limitada. Cabe sealar que
en conformidad al Art. 259 del Cdigo del Trabajo los recursos que
genera una eventual actividad lucrativa deben ingresar al patrimonio de
la respectiva organizacin sindical y tal patrimonio, que es de su
dominio exclusivo, no pertenecen ni en todo ni en parte a sus asociados,
no pudiendo adems, ni aun en el evento de disolucin, pasar sus
bienes a dominio de alguno de ellos.
VALIDEZ

DEL ACUERDO SOBRE ENAJENACIN DE UN BIEN RAZ ADOPTADO POR

LA ORGANIZACIN SINDICAL AUNQUE CON POSTERIORIDAD HUBIESEN SIDO


DESPEDIDOS UNO O MS DE LOS SOCIOS

El Dictamen 1.729, de la Direccin del Trabajo, de 30.03.99, expresa


que en conformidad a los Arts. 233 y 257 del Cdigo del Trabajo, las
organizaciones sindicales pueden adquirir, conservar y enajenar, a
cualquier ttulo, toda clase de bienes y respecto de la enajenacin de
bienes races es necesario contar con el acuerdo favorable de la
asamblea extraordinaria, en sesin convocada especialmente para tal
efecto, debiendo aprobarse dicho acuerdo por la mayora absoluta de los
afiliados que se encuentren al da en el pago de sus cuotas sindicales,
en votacin secreta y unipersonal. En la medida que se hubiese dado
115

cumplimiento al procedimiento y qurum antes sealado, el acuerdo de


enajenacin tomado por la asamblea se habra ajustado a derecho,
careciendo de relevancia el hecho que uno o ms de los socios del
sindicato posteriormente hubieren sido despedidos y perdido su calidad
de afiliados a la organizacin. Por otra parte, de acuerdo al N 5 del Art.
220 del Cdigo del Trabajo, la ayuda o beneficio que otorgue un
sindicato slo corresponde a quienes revisten el carcter de socios del
mismo. En consecuencia, no procede que la organizacin consultante
conceda los beneficios financiados con el producto de la venta del bien
raz referido a quienes, no obstante ser socios de la misma a la poca de
adoptarse el acuerdo, no detentaban tal calidad al momento de
devengarse los beneficios aludidos. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 124, mayo 1999, pg. 112).
UNA

FEDERACIN

LAS

ORGANIZACIONES

SINDICALES

BASE

PUEDEN

CONSTITUIR UNA SOCIEDAD ANNIMA CERRADA

El Dictamen 1.588, de la Direccin del Trabajo, de 19.04.2000,


expresa que en Dictmenes Ns. 4.749, de 21.08.92 y 6.201, de
21.10.94, se ha sealado que "en la medida que la adquisicin de que
pretenden hacer las organizaciones consultantes est contemplada en
los estatutos de cada una, no existe inconveniente legal alguno para que
stas inviertan los fondos sindicales en adquirir acciones de alguna
empresa o en formar parte de alguna sociedad o realizar otras
actividades de similar naturaleza". Si los respectivos estatutos de las
organizaciones sindicales de que se trata nada disponen al respecto,
para constituir una sociedad annima cerrada, o iniciar otra actividad de
similar naturaleza, aqullas debern proceder a la reforma de sus
estatutos, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 233 del Cdigo
del Trabajo. Concordando las normas de los Arts. 259 y 271 con la
contenida en el N 12 del Art. 220 del Cdigo del Trabajo, es posible
concluir que actualmente las organizaciones sindicales estn facultadas
para desarrollar actividades con fines de lucro, a condicin de que las
ganancias o rditos de esa actividad se destinen al financiamiento de
objetivos sindicales, de tal modo que sean utilizadas exclusivamente
para los fines previstos en la ley y los estatutos de la respectiva
organizacin. En consecuencia, los bienes o recursos que genera una
eventual actividad lucrativa debern ingresar al presupuesto sindical y
ser materia del correspondiente balance, sin perjuicio del cumplimiento
que el sindicato debe dar, en cuanto sujeto de dicha actividad, a la
normativa legal especfica que le sea aplicable. (Boletn Oficial Direccin
del Trabajo N 137, junio 2000, pg. 149).

116

UN

SINDICATO PUEDE OTORGAR BECAS DE CAPACITACIN, AYUDA PARA BECAS

DE HIJOS EN EDAD ESCOLAR Y AYUDA PARA LA ADQUISICIN DE VIVIENDA

El Dictamen 2.704, de la Direccin del Trabajo, de 10.07.03, expresa


que, en conformidad a los Arts. 220 y 259 del Cdigo del Trabajo, entre
las finalidades principales de las organizaciones sindicales se cuentan las
actividades orientadas a promover la educacin y ayuda de sus afiliados,
y, en general todas aquellas que, no estando prohibidas por la ley, se
enmarquen dentro de las normas de sus propios estatutos. Adems, el
patrimonio sindical es de dominio exclusivo de la organizacin y no
pertenece en todo ni en parte a los asociados, lo cual implica que ni aun
en el evento de disolucin, sus bienes pueden pasar a dominio de
alguno o parte de ellos, por lo que dichos bienes deben ser utilizados,
exclusivamente, en los fines y objetivos sealados en la ley y en los
estatutos de la respectiva organizacin. Los beneficios que el sindicato
pretende otorgar a sus asociados con cargo al producto de la venta de
su sede social, se enmarcan dentro de las finalidades propias de las
organizaciones sindicales, y por ende, se ajustan a las normas legales y
estatutarias que la rigen. Por lo tanto, es procedente que el sindicato de
trabajadores conceda a sus asociados, con cargo al patrimonio sindical,
beneficios consistentes en becas de capacitacin en dinero, creacin de
un fondo para el otorgamiento de becas a aquellos con hijos en edad
escolar y en la prestacin de ayuda para la adquisicin de una vivienda,
en la medida que este ltimo beneficio no involucre el traspaso de
fondos sindicales al patrimonio individual de cada uno de los
beneficiarios. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 175, agosto
2003, pg. 87).

117

Captulo II

De la Constitucin de los Sindicatos


ARTCULO 221.- La constitucin de los sindicatos se efectuar en
una asamblea que rena los qurum a que se refieren los artculos 227
y 228 y deber celebrarse ante un ministro de fe.
En tal asamblea y en votacin secreta se aprobarn los estatutos del
sindicato y se proceder a elegir su directorio. De la asamblea se
levantar acta, en la c ual constarn las actuaciones indicadas en el
inciso precedente, la nmina de los asistentes, y los nombres y apellidos
de los miembros del directorio.
Los trabajadores que concurran a la constitucin de un sindicato de
empresa, de establecimiento de empresa o de un sindicato
interempresa, gozan de fuero laboral desde los diez das anteriores a la
celebracin de la respectiva asamblea constitutiva y hasta treinta das
de realizada. Este fuero no podr exceder de 40 das.
Los trabajadores que constituyan un sindicato de trabajadores
transitorios o eventuales, gozan del fuero a que se refiere el inciso
anterior, hasta el da siguiente de la asamblea constitutiva y se les
aplicar a su respecto, lo dispuesto en el inciso final del artculo 243.
Este fuero no exceder de 15 das.
Se aplicar a lo establecido en los dos incisos precedentes, lo
dispuesto en el inciso tercero del artculo 238.
COMENTARIOS
CONSTITUCIN DE LOS SINDICATOS DE EMPRESAS
De acuerdo con lo establecido en los Arts. 221, 227 y 228 del Cdigo,
para constituir un sindicato de empresa se exigen bsicamente tres
requisitos: antigedad de la empresa, voluntad de un nmero mnimo
de trabajadores en el sentido de constituir sindicato expresada en una
118

asamblea y depsito del acta de la asamblea en la respectiva Inspeccin


del Trabajo.
ASAMBLEA DE CONSTITUCIN
La constitucin de un sindicato debe efectuarse en asamblea de
trabajadores que rena los qurum ya sealados, la que debe celebrarse
ante un ministro de fe.
JURISPRUDENCIA
OBJETIVO

DEL FUERO LABORAL DE DIRIGENTE LABORAL QUE CONCURRE A LA

CONSTITUCIN DE UN

SINDICATO,

ES DAR DEBIDA PROTECCIN A LOS

TRABAJADORES, OTORGNDOLES ESTABILIDAD LABORAL EN LOS DAS PREVIOS


Y LOS INMEDIATAMENTE POSTERIORES A LA CONSTITUCIN DEL SINDICATO

La sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 16.08.2010,


rol 623-2010, ejecutoriada, expresa que la finalidad del artculo 221 del
Cdigo del Trabajo, que otorga fuero laboral a los trabajadores que
concurran a la constitucin de un sindicato desde los diez das anteriores
a la celebracin de la respectiva asamblea y hasta treinta das de
realizada, es dar debida proteccin a los trabajadores, otorgndoles
estabilidad laboral en los das previos y los inmediatamente posteriores
a la constitucin del sindicato. Por esa va se permite tambin dar
debida aplicacin a los Convenios 87 y 98, sobre libertad sindical y
proteccin del derecho de sindicalizacin de la OIT , ratificados por
nuestro pas, como asimismo a lo dispuesto en el artculo 5 de la
Constitucin Poltica de la Repblica. Adems, si un trabajador participa
en la constitucin de un sindicato y su despido se produce dentro de los
diez das a que se refiere el artculo 221 del Cdigo del Trabajo, ste no
produce efectos, pues el actor gozaba de fuero laboral. (Gaceta Jurdica.
N 362, agosto 2010, pg. 229)
ART CULO 222.- El d irectorio sindical deber depositar en la
Inspeccin del Trabajo el acta original de constitucin del sindicato y dos
copias de sus estatutos certificadas por el ministro de fe actuante,
dentro del plazo de quince das contados desde la fecha de la asamblea.
La Inspeccin del Trabajo proceder a inscribirlos en el registro de
sindicatos que se llevar al efecto. Las actuaciones a que se refiere este
a rtculo estarn exentas de impuestos.
El registro se entender practicado y el sindicato adquirir
personalidad jurdica desde el momento del depsito a que se refiere el
inciso anterior.
119

Si no se realizare el depsito dentro del plazo sealado, deber


procederse a una nueva asamblea constitutiva.
COMENTARIOS
ACTA DE LA ASAMBLEA
Debe leva ntarse un acta de la asamblea que se efecte en la cual
conste lo siguiente: a) La aprobacin de los estatutos del sindicato, b)
La nmina de los asistentes, y c) La eleccin del directorio con los
nombres y apellidos de sus miembros .
FUNCIONES DEL MINISTRO DE FE
Al ministro de fe actuante en la asamblea constitutiva de un sindicato,
le corresponde: a) Certificar el acta original de constitucin del sindicato
y dos copias de los estatutos. b) Autorizar con su firma, a lo menos, tres
copias del acta respectiva y de sus estatutos, autenticndolas; las que
sern entregadas por la Inspeccin del Trabajo a la organizacin sindical
con el correspondiente nmero de registro, una vez hecho el depsito
del acta original, y las dos copias de l os estatutos, a la que nos
referimos en el prrafo siguiente.
DEPSITO DEL ACTA DE LA ASAMBLEA
Una vez realizada la asamblea corresponde al directorio del sindicato
depositar en la Inspeccin del Trabajo el acta original de constitucin del
sindicato y dos copias de sus estatutos certificadas por el ministro de fe
actuante, gestin que debe realizarse dentro del plazo de quince das
contados desde la fecha en que se celebr la asamblea. En caso de no
efectuarse el depsito dentro de dicho plazo, se debe proceder a realizar
una nueva asamblea constitutiva.
Recibidas las mencionadas acta original de constitucin y las copias de
los estatutos, la Inspeccin del Trabajo procede a inscribirlos en el
registro de sindicatos, acciones que estn exentas de impuestos.
REGISTRO Y PERSONALIDAD JURDICA DEL SINDICATO
Cabe destacar que, en conformidad con el inciso 2 del Art. 222 del
Cdigo, el registro se entiende practi cado y el sindicato adquiere
personalidad jurdica desde el momento en que el directorio sindical
efecta el depsito en la Inspeccin del Trabajo del acta original y las
dos copias de sus estatutos certificadas por el ministro de fe.
120

JURISPRUDENCIA
RECURSO

DE PROTECCIN RECHAZADO EN CONTRA DE SINDICATO DE EMPRESA

MINERA QUE DEPOSIT FUERA DE PLAZO DOCUMENTOS DE REFORMA DE


ESTATUTOS

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta, de 04.08.06,


rol 615-06, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
29.08.06, rol 4205-06, y de la Corte de Apelaciones de la misma ciudad,
de 09.03.06, rol 527-05, expresa que los directores del sindicato de la
empresa minera que se indica de Antofagasta presentaron recurso de
proteccin en contra de la Directora Regional del Trabajo de Antofagasta
y en contra del Inspector Provincial de la misma ciudad, por haber
incurridos en actos ilegales que privan o perturban a los afectados en el
legtimo ejercicio de las garantas constitucionales. El referido sindicato
desarroll un proceso de reforma de estatutos celebrando asamblea
extraordinaria y luego efectuando votaciones parcializadas y una serie
de antecedentes fueron depositados en la Inspeccin del Trabajo de
Antofagasta, fuera de plazo legal. En consecuencia, deber procederse a
una nueva asamblea constitutiva porque lo nico que han hecho los
funcionarios recurridos, ante las consultas realizadas, es sealar que la
ley expresamente contempla, por lo que no puede considerarse que su
actuar en este punto sea ilegal o arbitrario, o que se est arrogando
otras facultades o derechos que los que le confiere la Constitucin y las
leyes, cindose as al principio de legalidad que informa el actuar de los
organismos del Estado. Sin perjuicio de la amplia libertad sindical que se
contempla tanto en nuestra Carta Fundamental como en la legislacin
laboral, es menester recordar que la propia ley le asigna a las
inspecciones del trabajo diversas obligaciones que ellos deben
necesariamente cumplir, entre otras las que se consignan en el artculo
222 del Cdigo del Trabajo, para recibir el depsito de los documentos
relativos tanto a las elecciones sindicales, como a la reforma de
estatutos; lo mismo hace el artculo 223. De tal modo que el actuar de
los funcionarios recurridos se enmarca dentro del ejercicio legtimo de
sus obligaciones funcionarias y el cumplimiento celoso de ellas no puede
ser considerada como conculcatorio a la libertad sindical reconocida en
el Art. 19, N 19, de la Constitucin Poltica de la Repblica, como
tampoco al Convenio 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo.
(Gaceta Jurdica N 314, agosto 2006, pg. 222).
ARTCULO 223.- El ministro de fe actuante no podr negarse a
certificar el acta original y las copias a que se refiere el inciso primero
del artculo 222. Deber, asimismo, autorizar con su firma a lo menos
tres copias del acta respectiva y de sus estatutos, autenticndolas. La
121

Inspeccin del Trabajo respectiva entregar dichas copias a la


organizacin sindical una vez hecho el depsito, insertndoles, adems,
el correspondiente nmero de registro.
La Inspeccin del Trabajo podr, dentro del plazo de noventa das
corridos contados desde la fecha del depsito del acta, formular
observaciones a la constitucin del sindicato si faltare cumplir algn
requisito para constituirlo o si los estatutos no se ajustaren a lo prescrito
por este Cdigo.
El sindicato deber subsanar los defectos de co nstitucin o conformar
sus estatutos a las observaciones formuladas por la Inspecci n del
Trabajo dentro del plazo de sesenta das contados desde su notificacin
o, dentro del mismo plazo, reclamar de esas observaciones ante el
Juzgado de Letras del Trabajo correspondiente, bajo apercibimiento de
tener por caducada su personalidad jurdica por el solo ministerio de la
ley. El directorio de las organizaciones sindicales se entender facultado
para introducir en los estatutos las modificaciones que requiera la
Inspeccin del Trabajo o, en su caso, el tribunal que conozca de la
reclamacin re spectiva.
El tribunal conocer de la reclamacin a que se refiere el inciso
anterior, en nica instancia, sin forma de juicio, con los antecedentes
que el solicitante proporcione en su presentacin y oyendo a la
Inspeccin del Trabajo respectiva. Esta ltima deber evacuar su
informe dentro del plazo de diez das hbiles contados desde el
requerimiento del tribunal, el que se notificar por cdula, acompaando
copia ntegra del reclamo.
Si el tribunal rechazare total o parcialmente la reclamacin ordenar
lo pertinente para subsanar los defectos de constitucin, si ello fuere
posible, o enmendar los estatutos en la forma y dentro del plazo que l
seale, bajo apercibimiento de caducar su personalidad jurdica.
COMENTARIOS
OBSERVACIONES QUE PUEDE FORMULAR LA INSPECCIN DEL TRABAJO
En caso de faltar algn requisito para constituir el sindicato o si los
estatutos no se ajustaren a lo establecido en la ley, la Inspeccin del
Trabajo puede formular las respectivas observaciones dentro del plazo
de 90 das, contados desde la fecha en que la directiva sindical efectu
el depsito del acta de constitucin del sindicato.

122

Ante tal situacin, el sindicato debe subsanar los defectos de


constitucin o conformar sus estatutos a las observaciones formuladas
por la Inspeccin del Trabajo dentro del plazo de 60 das, contados
desde su notificacin.
RECLAMACIONES QUE PUEDE FORMULAR EL SINDICATO
Si el sindicato estima que las observaciones planteadas por la
Inspeccin del Trabajo no se ajustan a derecho, puede reclamar ante el
Tribunal del Trabajo correspondiente, dentro del plazo de 60 das,
contados desde su notificacin. En este caso, el Tribunal conoce la
reclamacin en nica instancia, sin forma de juicio, con los antecedentes
que el sindicato le proporcione en su presentacin y con el informe que
le proporcione la Inspeccin del Trabajo. Cabe sealar, que esta ltima
debe evacuar su informe dentro del plazo de 10 das hbiles, contados
desde el requerimiento del Tribunal.
CADUCIDAD

DE LA PERSONALIDAD JURDICA DE UN SINDICATO POR DEFECTOS

DE CONSTITUCIN

En conformidad al inciso 5 del Art. 223 del Cdigo, si el tribunal


rechaza total o parcialmente la reclamacin debe ordenar subsanar los
defectos de constitucin, si ello fuere posible, o enmendar los estatutos
en la forma y dentro del plazo que seale, bajo apercibimiento de
caducar la personalidad jurdica del sindicato.
ARTCULO 224.- Desde el momento en que se realice la asamblea
constitutiva, los miembros de la directiva sindical mencionada en el
inciso tercero del artculo 235 gozarn del fuero a que se refiere el
artculo 243.
No obstante, cesar dicho fuero si no se efectuare el depsito del acta
constitutiva dentro del plazo establecido en el artculo 222.
COMENTARIOS
FUERO LABORAL SLO PARA DIRECTORES QUE INDICA EL ARTCULO 235
Esta disposicin otorga fuero laboral a la directiva del sindicato desde
el momento mismo en que tiene lugar la asamblea de constitucin, lo
que viene a precisar que el fuero rige no slo a partir de un da
determinado, sino que del momento preciso de su constitucin

123

Si bien es cierto el artculo que sigue, dispone que la nmina del


directorio elegido debe ser informada por escrito al empleador dentro de
los tres das hbiles laborales siguientes al de su celebracin, ello no
significa que el fuero tenga que regir recin a partir de esa
comunicacin.
El fuero de que se trata, favorece solamente a los directores sindicales
que se mencionan en el inciso 3 del Art. 235 del Cdigo, lo que cubre a
las ms altas mayoras que se establecen en este ltimo precepto.
Valdra precisar, en todo caso, que si bien el nmero de directores es
fijado libremente en los estatutos de la respectiva organizacin, el fuero
alcanza slo para el actual nmero legal de directores.
Por ltimo, este mismo artculo sanciona con la prdida del fuero, la
omisin o el depsito del acta de constitucin fuera del plazo fijado por
el artculo 222, esto es, dentro del plazo de 15 das contados desde la
fecha de la asamblea.
No obstante, cesar dicho fuero si no se efectuare el depsito del acta
constitutiva dentro del plazo establecido en el artculo 222.
ARTCULO 225.- El directorio sindical comunicar por escrito a la
administracin de la empresa, la celebracin de la asamblea de
constitucin y la nmina del directorio y quienes dentro de l gozan de
fuero, dentro de los tres das hbiles laborales siguientes al de su
celebracin.
Igualmente, dicha nmina deber ser comunicada, en la forma y plazo
establecido en el inciso anterior, cada vez que se elija el directorio
sindical.
En el caso de los sindicatos interempresa, la comunicacin a que se
refieren los incisos anteriores deber practicarse a travs de carta
certificada. Igual comunicacin deber enviarse al empleador cuando se
elija al delegado sindical a que se refiere el artculo 229.
COMENTARIOS
AVISO A LA EMPRESA
Corresponde al directorio sindical comunicar por escrito a la
administracin de la empresa, el da hbil laboral que sigue al de la
celebracin de la asamblea, lo siguiente: a) La celebracin de la
asamblea de constitucin, y b) La nmina del directorio del sindicato.
124

Cabe hacer presente que esta nmina debe comunicarse a la empresa


cada vez que se elija el directorio sindical.
En el caso de los sindicatos interempresa, la comunicacin debe
efectuarse a travs de carta certificada.
JURISPRUDENCIA
INFORMACIONES CONCERNIENTES A ORGANIZACIONES SINDICALES QUE
SERVICIOS DEL TRABAJO ESTN OBLIGADOS A PROPORCIONAR, SIEMPRE

LOS
QUE

NO AFECTEN EL DERECHO DE SINDICACIN

El Dictamen 2.702, de la Direccin del Traba jo, de 26.05.99, expresa


que para los efectos de determinar cules son las informaciones
relativas a organizaciones sindicales que la Direccin del Trabajo est
obligada a proporcionar, cabe distinguir entre: a) Aquellas actuaciones
respecto de las cuales la ley impone a los propios sindicatos el deber de
informar a terceros su ocurrencia, y b) Aquellas otras respecto de las
cuales el legislador no ha contemplado indicaciones. En el primer caso,
no es procedente que se proporcione supletoriamente la informacin
requerida, debiendo hacerse presente al solicitante que deber
proporcionrsela directamente el sindicato de que se trate,
procedindose eventualmente a la aplicacin de la sancin legal prevista
para el caso de incumplimiento. As suceder, por ejemplo, de acuerd o
al Art. 225, del Cdigo del Trabajo, tratndose de la obligacin del
directorio sindical de comunicar por escrito a la administracin de la
empresa, la celebracin de la asamblea de constitucin y la nmina del
directorio, y con ocasin de la comunicacin al empleador de la misma
nmina cada vez que se elija el directorio sindical y el delegado sindical.
En relacin con las actuaciones respecto de las cuales el legislador no ha
contemplado indicaciones que regulen el modo cmo debe entregarse la
informacin y cul es el rgano competente para ello, cabe conciliar dos
principios rectores: por una parte, el deber de la Direccin del Trabajo
de supervigilar la legalidad de las actuaciones sindicales, en conformidad
a lo establecido en el Art. 10 letra a) del D.F.L. 2, de 1967, del
Ministerio del Trabajo y Previsin Social, Ley Orgnica de dicho Servicio
y, por la otra, el principio de la autonoma sindical, consagrado en el Art.
19 N 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica. En estos dos
ltimos casos, los Servicios del Trabajo deben proporcionar toda aquella
informacin que no aborde cuestiones internas o reservadas de la
respectiva organizacin sindical, sino que se limite a entregar datos
objetivos, pero le est prohibido proporcionar antecedentes que digan
relacin con el funcionamiento del sindicato o que pudieren afectar la
autonoma sindical o implicar la restriccin del derecho de sindicacin.
125

(Boletn
Oficial
N 126, julio 1999, pg. 94).

Direccin

del

Trabajo

ARTCULO 226.- Cada predio agrcola se considerar como una


empresa para los efectos de este Ttulo. Tambin se considerarn como
una sola empresa los predios colindantes explotados por un mismo
empleador.
Sin embargo, tratndose de empleadores que sean personas jurdicas
que dentro de su giro comprendan la explotacin de predios agrcolas,
entendindose por tales los destinados a las actividades agrcolas en
general, forestal, frutcola, ganadera u otra anloga, los trabajadores de
los predios comprendidos en ella podrn organizarse sindicalmente, en
conjunto con los dems trabajadores de la empresa, debiendo reunir los
nmeros mnimos y porcentajes que se sealan en el artculo siguiente.
COMENTARIOS
CONSTITUYEN

EMPRESAS LOS PREDIOS AGRCOLAS COLINDANTES DEL MISMO

DUEO

Esta disposicin otorga la calidad de empresa a los predios agrcolas y


a los predios colindantes sujetos a la explotacin de un solo empleador,
para los efectos de las organizaciones sindicales. Conforme a ello, en
cada predio se podr formar un sindicato de empresa, sin perjuicio de
que los trabajadores que pertenezcan a predios agrcolas , cuyo
empleador sea una persona jurdica dedicada a la actividad agrcola,
puedan organizarse en conjunto con los dems trabajadores de la
empresa, debiendo en tal caso cumplir con el nmero mnimo de
trabajadores y porcentaje de representatividad requeridos en el artculo
227.
Sin embargo, tratndose de empleadores que sean personas jurdicas
que dentro de su giro comprendan la explotacin de predios agrcolas,
entendindose por tales los destinados a las actividades agrcolas en
general, forestal, frutcola, ganadera u otra anloga, los trabajadores de
los predios comprendidos en ella podrn organizarse sindicalmente, en
conjunto con los dems trabajadores de la empresa, debiendo reunir los
nmeros mnimos y porcentajes que se sealan en el artculo siguiente.
ARTCULO 227.- La constitucin de un sindicato en una empresa que
tenga ms de cincuenta trabajadores, requerir de un mnimo de
veinticinco trabajadores que representen, a lo menos, el diez por ciento
del total de los que presten servicios en ella.
126

No obstante lo anterior, para constituir dicha organizacin sindical en


aquellas empresas en las cuales no exista un sindicato vigente, se
requerir al menos de ocho trabajadores, debiendo completarse el
qurum exigido en el inciso anterior, en el plazo mximo de un ao,
transcurrido el cual caducar su personalidad jurdica, por el solo
ministerio de la ley, en el evento de no cumplirse con dicho requisito.
Si la empresa tiene cincuenta trabajadores o menos, podrn constituir
sindicato ocho de ellos.
Si la empresa tuviere ms de un establecimiento, podrn tambin
constituir sindicato los trabajadores de cada uno de ellos, con un mnimo
de veinticinco trabajadores que representen, a lo menos, el treinta por
ciento de los trabajadores de dicho establecimiento.
Sin perjuicio de lo anterior, cualquiera sea el porcentaje que
representen, podrn constituir sindicato doscientos cincuenta o ms
trabajadores de una misma empresa.
COMENTARIOS
NMERO MNIMO DE TRABAJADORES REQUERIDOS
Para constituir un sindicato de empresa la ley exige el concurso de un
mnimo de trabajadores, el que debe representar una cantidad igual o
superior a un determinado porcentaje del nmero de trabajadores que
laboran en la empresa, distinguiendo si en la respectiva empresa
laboran meno s de 50 trabajadores o si trabajan 50 o ms personas.
EMPRESAS CON 50 TRABAJADORES O MENOS
Para constituir un sindicato se requieren slo 8 trabajadores.
EMPRESAS CON MS DE 50 TRABAJADORES.
Para constituir un sindicato, las empresas con ms de 50 trabajadores
pueden encontrarse en cualquiera de las siguientes situaciones que
establece el Art. 227: a) Reunir 8 trabajadores de la empresa en que no
existe sindicato vigente, debiendo completar un 10% del total de los
trabajadores en el plazo de un ao y en el evento de no cumplirse dicho
10%, caducar por el solo ministerio de la ley, la personalidad jurdica
del sindicato. Debe entenderse que si la empresa tiene entre 51 y 80
trabajadores, no opera la exigencia del citado 10% y que solo deber
completarse respecto de las empresas que tenga entre 81 y 249
127

trabajadores; b) Reunir un mnimo de 25 trabajadores que representen,


a lo menos, el 10% del total de los que presten servicios en la empresa;
c) Reunir un mnimo de 25 trabajadores de un mismo establecimiento
de una empresa, que representen el 30% a lo menos de los
trabajadores de dicho establecimiento. Puede constituirse 1 sindicato en
cada uno de los establecimientos de la misma empresa, y d) Reunir un
mnimo de 250 trabajadores cualquiera sea el porcentaje que
representen del total de trabajadores de la empresa.
JURISPRUDENCIA
UN

GRUPO DE TRABAJADORES DE UNO DE LOS ESTABLECIMIENTOS DE LA

EMPRESA NO PUEDE CONSTITUIR UN SINDICATO SI NO SE RENE EL QURUM


LEGAL

El Dictamen 2.182, de la Direccin del Trabajo, de 14.06.2001,


expresa que en conformidad a los Arts. 227, Inc. 3; 314, Incs. 1 y 4,
y 315, Incs. 1, 2 y 3 del Cdigo del Trabajo, no resulta procedente
que un grupo de 12 a 22 trabajadores de uno de los establecimientos de
la empresa constituyan un sindicato, teniendo como base tal
establecimiento, ni que como grupo inicien un proceso de negociacin
colectiva reglada, presentando un proyecto de contrato colectivo, aun
cuando representen ms del 40% de los trabajadores del
establecimiento, si no renen el qurum legal de 25 trabajadores, sin
perjuicio que pueden negociar colectivamente en forma no reglada un
convenio colectivo, el que produce por regla general los mismos efectos
que un contrato colectivo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 151,
agosto 2001, pg. 48).
ARTCULO 228.- Para constituir un sindicato que no sea de aqullos
a que se refiere el artculo anterior, se requerir del concurso de un
mnimo de veinticinco trabajadores para formarlo.
COMENTARIOS
CONSTITUCIN DE SINDICATO DE EMPRESA CON MENOS DE 50 TRABAJADORES
El art. 228 del Cdigo, permite la existencia de un nuevo tipo de
sindicato, que no sea de empresa y que requerir, para su constitucin,
de la voluntad de un mnimo de 25 trabajadores.
Establece como qurum de constitucin de todos aquellos sindicatos
que no sean empresa, un nmero mnimo de 25 trabajadores. Los
sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios y de trabajadores
128

independientes mencionados en las letras c) y d) del Art. 216 del


Cdigo, por no pertenecer a una empresa, podran regirse por el citado
Art. 228, que ampla los tipos de sindicatos que pueden crearse.
JURISPRUDENCIA
SINDICATO INTEREMPRESA, DISPOSICIONES LEGALES POR LAS QUE SE RIGE
La constit ucin y funcionamiento de un sindicato interempresa se rige
por las normas del Captulo II, del Ttulo I del Libro I de la ley N 19.069
(actual Cap. II, del Ttulo I, del Libro III, del Cdigo del Trabajo).
(Dictamen N 5.500, de 08.10.93, Direccin del Trabajo).
MODIFICACIN

ESTATUTO DEL SINDICATO, APROBACIN POR PARTE DE LA

MAYORA ABSOLUTA DE LOS AFILIADOS

Un sindicato puede proceder a modificar un artculo de sus estatutos,


debiendo contar, para la aprobacin de dicha reforma, con la mayora
absoluta de los afiliados que se encuentren al da en el pago de sus
cuotas sindicales. (Dictamen N 5.718, de 21.10.93, Direccin del
Trabajo).
AFILIACIN A SINDICATOS DE TRABAJADORES INDEPENDIENTES
Resulta jurdicamente procedente que un trabajador feriante
independiente, que ejerce su actividad en dos o ms ferias libres,
constituya una organizacin sindical en cada una de ellas o se afilie a las
ya existentes. (Dictamen N 2.679/149, de 25.05.99, Direccin del
Trabajo).
LA

TRANSFORMACIN DE UN SINDICATO DE EMPRESA EN UNA ORGANIZACIN

INTEREMPRESA NO IMPLICA EL NACIMIENTO DE UNA NUEVA ORGANIZACIN

De los an tecedentes tenidos a la vista se desprende inequvocamente


que la voluntad de la asamblea de los socios fue modificar sus estatutos
para transformarse en un sindicato interempresa. En ningn caso la
intencin ha sido constituir una nueva organizacin sindical, por esta
razn es que, incluso, ha mantenido el mismo Registro Sindical Unico.
En consecuencia, la modificacin de estatutos acordada por la asamblea
del sindicato que se indica, para transformarse en un sindicato
interempresa, basada en el principio de libertad sindical, el que se
expresa, por ejemplo, en la posibilidad de que las organizaciones
puedan cambiar su naturaleza jurdica, no implic el nacimiento de un
nuevo sindicato, mantenindose vigentes sus estatutos acorde con las
129

rectificaciones introducidas a los mismos. (Dictamen N 3.006/229, de


19.07.2000, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 229.- Los trabajadores de una empresa que estn
afiliados a un sindicato interempresa o de trabajadores eventuales o
transitorios, siempre que sean ocho o ms y que no se hubiere elegido a
uno de ellos como director del sindicato respectivo, podrn designar de
entre ellos a un delegado sindical, el que gozar del fuero a que se
refiere el artculo 243; si fueren veinticinco o ms trabajadores, elegirn
tres delegados sindicales. Con todo, si fueren 25 o ms trabajadores y
de entre ellos se hubiere elegido como director sindical a dos o uno de
ellos, podrn elegir, respectivamente, uno o dos delegados sindicales.
Los delegados sindicales gozarn del fuero a que se refiere el artculo
243.
COMENTARIOS
DELEGADO SINDICAL
Los trabajadores de una empresa que estn afiliados a un sindicato
interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios pueden
designar de entre ellos a un delegado sindical siempre que: a) Formen
un grupo de 8 o ms, y b) No se haya elegido de entre ellos a uno como
director del sindicato respectivo. Los referidos sindicatos elegirn 3
delegados sindicales, si fueren 25 o ms trabajadores afiliados al
respectivo sindicato y si se hubiere elegido de entre esos trabajadores a
dos o uno de ellos, podrn elegir uno o dos delegados sindicales,
respectivamente. El o los delegados sindicales designados por los
trabajadores de dichos sindicatos gozan del fuero correspondiente a los
directores sindicales que establece el Ar t. 243 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
EL

TRABAJADOR DESIGNADO DELEGADO SINDICAL PARA GOZAR DEL DERECHO

AL FUERO LABORAL DEBE CUMPLIR EN SU ELECCIN CON LOS REQUISITOS


LEGALES

El Dictamen 841, de la Direccin del Trabajo, de 09.03.2001, expresa


que en conformidad a los Arts. 229 y 243 del Cdigo del Trabajo para
que un trabajador designado delegado sindical goce del fuero laboral es
fundamental cumplir con los requisitos de concurrencia de ocho o ms
trabajadores de una empresa afiliados a un sindicato interempresa o de
trabajadores transitorios, y que ninguno de ellos hubiere sido elegido

130

director del sindicato de que se trate. (Boletn Direccin del Trabajo N


147, abril 2001, pg. 131).
PARTICIPACIN

EXCLUSIVA

DE

LOS

TRABAJADORES

AFILIADOS

UN

SINDICATO INTEREMPRESA Y CON CONTRATO VIGENTE EN LA ELECCIN DEL


DELEGADO SINDICAL

El Dictamen 2.658, de la Direc cin del Trabajo, de 08.07.03, expresa


que en conformidad al Art. 229 del Cdigo del Trabajo, la figura del
delegado sindical con el objeto de que represente a los trabajadores de
una empresa determinada frente a la organizacin sindical a la que se
encuentran afiliados, debe ser elegido de entre aquellos trabajadores
que, adems de laborar en la empresa, sean miembros del sindicato de
que se trate. Adems, se ha facultado para designar un delegado
sindical a los trabajadores de una empresa que sean socios de un
sindicato interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios,
siempre que sean 8 ms y que no se hubiere elegido a uno de ellos
como director del sindicato respectivo. Si los trabajadores afiliados a la
organizacin fueran 25 ms debern elegir 3 delegados sindicales; en
este caso, si de entre ellos se hubiere elegido como director sindical a
dos o uno de ellos, mantienen su derecho a elegir uno o dos delegados
sindicales, respectivamente. De lo expuesto, se establece que la funcin
del delegado sindical es representar a los trabajadores de la empresa en
la cual labora frente a la organizacin sindical respectiva, la eleccin de
ste debe efectuarse slo por los trabajadores afiliados a un sindicato
interempresa y con su relacin laboral vigente al momento de llevarse a
cabo la eleccin y no podrn participar en ella ex-trabajadores de la
empresa, aun cuando mantengan su calidad de afiliados al sindicato
interempresa de que se trate. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 175, agosto 2003, pg. 74).
NULIDAD

DEL DESPIDO DEL TRABAJADOR CON FUERO LABORAL POR HABER

SIDO DESIGNADO DELEGADO SINDICAL DEL SINDICATO INTEREMPRESAS DE


CHFERES DE LOCOMOCIN COLECTIVA

La Sentencia de la Corte Suprema, de 31.07.06, rol 495-05, que


confirma las Sentencias del Primer Juzgado del Trabajo de Concepcin,
de 10.08.04, rol 4723-03, y de la Corte de Apelaciones de la misma
ciudad, de 22.12.04, rol 2932-04, expresa que el trabajador deduce
demanda principal en contra de su empleador y, subsidiaria en contra
de una Empresa Lnea de Buses, a fin que se declare nulo el despido,
por tener fuero sindical debido a su eleccin como delegado sindical de
la empresa empleadora ante el sindicato interempresas de conductores
de locomocin colectiva. El recurrente denuncia la vulneracin de los
131

Arts. 229 y 243 del Cdigo del Trabajo y 1698 del Cdigo Civil. La
empleadora puso trmino a la relacin laboral a contar del 1 de
noviembre de 2003, mediante carta de aviso de 30 de octubre del
mismo ao, en la que se invoca la causal del Art. 160 N 7 del Cdigo
del Trabajo, la que hizo consistir en que el da Sbado 11 de ese mismo
mes, el trabajador abandon el recorrido bajo su cargo y se le vio
circulando con pasajeros en un viaje especial, para el que no pidi
autorizacin. El 30 de octubre de 2003, el trabajador fue electo
delegado sindical con fuero ante el sindicato interempresas de
conductores de locomocin colectiva y actividades conexas. Los jueces
del fondo estimaron que el despido del demandante es nulo por haberse
omitido la formalidad establecida en la ley para su validez, es decir, la
autorizacin judicial previa por gozar el trabajador de fuero sindical. Lo
anterior, ya que si bien la terminacin del contrato de trabajo produjo
efectos de hecho; no los gener en el mbito del derecho, al implicar la
vulneracin de una norma de orden pblico, por lo que se acogi la
demanda y se orden la reincorporacin del trabajador a sus funciones.
Lo que pretenden las demandadas al interponer el recurso de casacin
en el fondo es que se considere que, a la fecha del despido, el
trabajador careca de fuero, por no haberse probado en autos que
existan sus elementos constitutivos. Sin embargo, al no denunciar el
quebrantamiento de las leyes reguladoras de la prueba, nica forma en
que este Tribunal de Casacin puede entrar a la revisin de los hechos
asentados, slo cabe concluir que el recurso en anlisis no puede
prosperar y es desestimado. (Gaceta Jurdica N 313, julio 2006, pg.
294).
INDEMNIZACIN POR TODO EL PERODO DEL MANDATO HASTA LA TERMINACIN
DEL FUERO DEL DELEGADO SINDICAL CON EXCLUSIN DE 6 MESES ADICIONALES
Y DE LA INDEMNIZACIN SUSTITUTIVA DEL AVISO PREVIO

La Sentencia de la Corte Suprema, de 29.01.2002, Rol 4.399-01,


expresa que el demandante al momento del despido se encontraba con
fuero laboral y el empleador lo habra despedido con motivo de su
designacin como delegado sindical. El trabajador solicita se le
indemnice la totalidad del perodo del fuero, el cual comprende el
perodo del mandato (24 meses) y los 6 meses posteriores a su
extincin que para el efecto prev el Art. 243 del Cdigo. Lo
indemnizable debe reducirse slo al perodo del mandato, pues la
prrroga del fuero debe entenderse referida a aquellos dirigentes o
delegados sindicales que han ejercido sus funciones de tales, lo que no
ocurre en la especie pues el demandante fue despedido el mismo da en
que se perfeccion su nombramiento. Adems, la demandada no deber
pagar la indemnizacin sustitutiva del aviso previo, por cuanto al
132

otorgarse la indemnizacin compensatoria, es decir, las remuneraciones


que corresponde percibir desde el despido hasta la terminacin del
fuero, se estara resarciendo doblemente uno de los meses reclamados,
circunstancia que no se condice con el sentido de las normas
per tinentes. (Gaceta Jurdica N 259, enero 2002, pg. 143).
NO

PROCEDE

QUE

LOS

TRABAJADORES

AFILIADOS

UN

SINDICATO

INTEREMPRESA, DESIGNEN MS DE UN DELEGADO SINDICAL POR EMPRESA

El Dictamen 3.750, de la Direccin del Trabajo, de 06.09.2000,


expresa que en conformidad al Art. 229 del Cdigo del Trabajo, se
establece la facultad para designar un delegado sindical a los
trabajadores de una empresa que sean socios de un sindicato
interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios, siempre que
sean ocho o ms y que no se hubiere elegido a uno de ellos como
director del sindicato respectivo. Asimismo, por expreso mandato del
legislador, tales representantes gozan de fuero laboral en los trminos
del Art. 243 del mismo cuerpo legal, esto es, desde la fecha de su
eleccin y hasta 6 meses despus de haber cesado en el cargo, salvo los
casos de excepcin previsto en el Inc. 1 del mismo Art. 243, relativos a
la censura y disolucin sindical. La facultad de designar delegado
sindical que asiste a los trabajadores que renan los requisitos
sealados ha sido circunscrita por el legislador a slo uno de dichos
representantes por lo que no resulta procedente la designacin de un
nmero superior a aqul en cada empresa a que pertenezcan los
respectivos dependientes. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 141,
octubre 2000, pg. 117).
DESPIDO
FUERO

INJUSTIFICADO DEL DELEGADO DEL SINDICATO INTEREMPRESA CON

LABORAL

SIN

AUTORIZACIN

JUDICIAL

PREVIA.

RECURSO

DE

CASACIN

La Sentencia de la Corte Suprema, de 13.05.08, rol 1314-08, expresa


que el recurrente denuncia el quebrantamiento de los Art. 225, 229 y
243 del Cdigo del Trabajo. En la sentencia atacada se fij como hecho
inamovible la circunstancia que el Sindicato Interempresa al que
estaban afiliados el demandante y los trabajadores, comunic a la
empleadora la eleccin de delegado sindical recada en el demandante.
El trabajador estaba asistido por fuero y como no se solicit la
autorizacin judicial previa para despedirlo, la desvinculacin ha sido
nula, procediendo la compensacin de dicho amparo, entre otras
prestaciones. Adems se agreg la inexistencia de la obligacin de
comunicar al empleador, sobre la base de la interpretacin que se hace
de los Art. 229 y 243 del Cdigo del Trabajo. Aun cuando puede
133

estimarse cometido el error de derecho denunciado por el demandado,


en orden a que la exigencia de comunicacin de la eleccin se contiene
expresamente en el Art. 225 del Cdigo del ramo, no es menos cierto
que este Tribunal nada distinto puede resolver, en la medida en que,
conforme al hecho fijado y no atacado a travs de la presente nulidad,
la obligacin establecida en el Art. 225 referido ha sido cumplida. En
consecuencia, la infraccin de ley denunciada carece de influencia
sustancial en lo dispositivo del fallo, y el recurso de casacin en el fondo
en
examen
debe
ser
rechazado.
(Gaceta
Jurdica,
N 335, mayo 2008, pg. 268).
ARTCULO 230.- En los sindicatos interempresa y de trabajadores
eventuales o transitorios, los socios podrn mantener su afiliacin
aunque no se encuentren prestando servicios.
COMENTARIOS
FACULTAD DE LOS TRABAJADORES TRANSITORIOS DE MANTENER SU AFILIACIN
SINDICAL

Segn este precepto los trabajadores afiliados a un sindicato


interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios aun cuando no
se encuentren prestando servicios podrn mantener indefinidamente su
afiliacin en ellos. La norma es explicable tratndose de trabajadores
eventuales o transitorios porque sus respectivos contratos de trabajo
son de corto plazo o de plazos determinados de acuerdo a la obra o
faena y concludas stas se pone trmino a los contratos de los
trabajadores y, generalmente, al poco tiempo despus son
recontratados. Sin embargo, no se presenta una situacin similar
respecto de los afiliados a un sindicato interempresa y, a contrario
sensu, debe entenderse que esta facultad no es permitida a los
sindicatos de empresa y a los de trabajadores independientes
mencionados en las letras a) y c) del Art. 216 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
SOCIO

DIRECTOR SINDICAL

DE SINDICATO INTEREMPRESA, EFECTO POR LA

PRDIDA DE CALIDAD DE TRABAJADOR DE EMPRESA BASE

La calidad de socio y Director Sindical de un sindicato interempresa no


se extingue por la prdida de la calidad de trabajador de alguna de las
empresas base producida con posterioridad a la afiliacin. (Dictamen N
5.500, de 08.10.93, Direccin del Trabajo).

134

SINDICATO INTEREMPRESA. FUERO LABORAL DIRECTOR QUE NO TRABAJA


El director de un sindicato interempresa, que al momento de su
eleccin no se encuentra laborando, tiene derecho a invocar el fuero
laboral al celebrar un nuevo contrato de trabajo, en la medida que en la
respectiva empresa existan trabajadores afiliados a la citada
organizacin sindical. Reconsidrase el punto 2 del dictamen N 790/36
de 30.01.96 y cualquier otra doctrina incompatible o contraria con la
contenida en el presente informe. (Dictamen N 1.534/079, de
29.03.1997. Direccin del Trabajo).
NO EXISTE OBLIGACIN ALGUNA PARA EL SINDICATO A FIN DE QUE INFORME AL
EMPLEADOR NI A LA DIRECCIN DEL TRABAJO RESPECTO DE LA IDENTIDAD DE
SUS AFILIADOS

Atendido el principio de libertad sindical recogido ampliamente en


nuestra legislacin laboral, no existe ningn procedimiento o forma que
permita al empleador tomar conocimiento de la decisin que ha
adoptado un trabajador de afiliarse o desafiliarse de una organizacin
sindical, a menos que sea el propio dependiente quien lo manifieste por
su propia voluntad o el sindicato respectivo. (Dictamen N 2.658/63 de
09.10.03. Direccin del Trabajo).
DERECHO

CONTINUAR

AFILIADO

SINDICATO

INTEREMPRESA

DE

TRABAJADORES EVENTUALES O TRANSITORIOS, NO SUJETO A CONDICIN


ALGUNA

Cuando el legislador ha entregado la opcin al trabajador para


continuar afiliado al sindicato interempresa o de trabajadores eventuales
o transitorios cuando ha cesado en sus labores, lo ha hecho sin
someterlo a ninguna condicin, lo cual significa que en dicha calidad
goza de los mismos derechos y est sujeto a las mismas obligaciones
que cualquier otro afiliado. Mantiene, en consecuencia, su derecho a ser
elegido director sindical de la respectiva organizacin. Lo anterior, sin
perjuicio de lo que dispongan los estatutos de la misma. (Dictamen N
2.658/63 de 09.10.03. Direccin del Trabajo).
ELECCIN

DELEGADO SINDICAL.

TRABAJADORES

QUE HAN CESADO EN SUS

FUNCIONES

En la eleccin de delegado sindical slo deben participar aquellos


trabajadores afiliados a un sindicato interempresa y con su relacin
laboral vigente al momento de llevarse a cabo la eleccin en la empresa
respectiva. Es decir, no podrn participar en ella ex trabajadores de la
135

empresa aun cuando mantengan su calidad de afiliados al sindicato


interempresa de que se trate. (Dictamen N 2.658/63 de 09.10.03.
Direccin del Trabajo).
EL

TRABAJADOR QUE HA CESADO EN SUS LABORES PUEDE OPTAR CONTINUAR

AFILIADO A SU RESPECTIVO SINDICATO INTEREMPRESA Y DE TRABAJADORES


EVENTUALES O TRANSITORIOS

El Dictamen 2.658, de la Direccin del Trabajo, de 08.07.03, expresa


que en conformidad al Art. 230 del Cdigo del Trabajo, la opcin de los
trabajadores afiliados a un sindicato interempresa y de trabajadores
eventuales o transitorios, a continuar afiliados al mismo, sin condicin
alguna, no obstante haber cesado en sus servicios, significa que en su
calidad de socio goza de los mismos derechos y est sujeto a las
mismas obligaciones que cualquier otro afiliado, manteniendo,
asimismo, su derecho a ser elegido director sindical de la respectiva
organizacin, sin perjuicio de lo que dispongan los estatutos de la
misma.
(Bolet n
Oficial
de
la
Direccin
del
Trabajo
N 175, agosto 2003, pg. 74).

Captulo III

De los Estatutos
ARTCULO 231.- El estatuto del sindicato deber contemplar los
requisitos de afiliacin, de desafiliacin y los derechos y obligaciones de
sus miembros, los re quisitos para ser elegido dirigente sindical, los
mecanismos de modificacin del estatuto o de fusin del sindicato, el
rgimen disciplinario interno y la clase y denominacin de sindicato que
lo identifique, que no podr sugerir el carcter de nico o exclusivo.
Las asambleas de socios sern ordinarias y extraordinarias. Las
asambleas ordinarias se celebrarn con la frecuencia y en la oportunidad
establecidas en los estatutos, y sern citadas por el presidente o quien
los estatutos determinen. Las asambleas extraordinarias sern
convocadas por el presidente o por el veinte por ciento de los socios.
El estatuto deber disponer los resguardos para que los socios puedan
ejercer su libertad de opinin y su derecho a votar. Podr el estatuto,

136

adems, contener normas de ponderacin del voto, cuando afilie a


trabajadores no permanentes.
La organizacin sindical deber llevar un registro actualizado de sus
miembros.
COMENTARIOS
CONTENIDO DE LOS ESTATUTOS DE CUALQUIER TIPO DE SINDICATO
En conformidad a lo establecido en los Arts. 231 al 233 del Cdigo, el
estatuto de cualquier sindicato debe contemplar, lo siguiente: 1.- La
clase y denominacin del sindicato que no podr indicar o sugerir ser de
carcter nico o exclusivo. 2.- Los requisitos de afiliacin y desafiliacin
de sus miembros. 3.- Los derechos y obligaciones de sus miembros. 4.Los requisitos para ser elegido dirigente sindical. 5.- Los mecanismos de
modificacin del estatuto o de fusin del sindicato. 6.- Las normas
relativas a las asambleas ordinarias o extraordinarias de socios. 7.- Las
ocasiones y frecuencias con que deben celebrarse las asambleas
ordinarias de los sindicatos. 8.- Los resguardos para que los socios
puedan ejercer su libertad de opinin y sus der echos a voto, pudiendo
ponderar el voto cuando se afilie a trabajadores no permanentes. 9.- El
registro actualizado de los miembros de la organizacin sindical. 10.Determinacin de los rganos encargados de
verificar los
procedimientos electorales y los actos que deban realizarse. 11.Establecimiento de mecanismos de control y de cuenta anual que el
directorio sindical debe rendir a la asamblea de socios. 12.- Indicacin
expresa de las medidas de garanta de acceso a la informacin y
documentacin sindical que requieran sus afiliados 13.- Sealar en cada
caso que sea necesaria la presencia de un ministro de fe. 14.Determinar, cuando proceda, el nmero de votos a que tiene derecho
cada miembro. 15.- Establecer que los estatutos deben ser pblicos.
16.- Aprobar las normas relacionadas con la reforma de los estatutos
acordada por la mayora absoluta de los afiliados al da en el pago de
sus cuotas sindicales y en votacin secreta y personal, y 17.- Enmendar
los estatutos en el caso referido en el inciso 5 del Art. 223 del Cdigo.
OTRAS MATERIAS DE LOS ESTATUTOS
Las siguientes otras materias que se indican a continuacin estn
referidas a los estatutos en las disposiciones del Cdigo que en cada
caso se sealan: 1.- La facultad que puede otorgarse a un director
sindical de un sindicato constituido por trabajadores embarcados o
gente de mar, para designar un delegado que le reemplace cuando se
137

encuentre embarcado. (Inciso 7 del Art. 235) 2.- Los requisitos de


antigedad de los trabajadores para la votacin y censura del directorio
sindical. (Art. 239, Inc. 1) 3.- El ejercicio del derecho a permisos
sindicales sin goce de remuneraciones y conservando su empleo, por
parte de los dirigentes sindicales. (Art. 250, letras a) y b)) 4.- Las
cuotas o aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea sindical
puede imponer a sus asociados y las multas que se cobrarn. (Art. 256).
5.- La citacin a asamblea extraordinaria para la disolucin del sindicato.
(Art. 296), y 6.- Indicacin del o los liquidadores o la forma en que
debern ser designados, para actuar como tales para el evento de
declararse la disolucin judicial del sindicato. (Art. 298).
JURISPRUDENCIA
RENUNCIA

DEL TRABAJADOR AL SINDICATO Y DESCUENTO DE LA CUOTA

SINDICAL

El Dictamen 577, de 04.02.05, complementado por el Dictamen


2.816, de la Direccin del Trabajo, de 30.06.05, expresa que el Art. 231
del Cdigo del Trabajo establece que la forma de la renuncia de un
trabajador a la organizacin sindical a la que se encuentra afiliado, debe
sujetarse a lo dispuesto en los respectivos estatutos establecidos
conforme a la ley. La comunicacin del trabajador al empleador de su
desafiliacin del sindicato por renuncia, slo pone fin a la obligacin de
descontar la cuota sindical que corresponde a este ltimo, cuando
efectivamente, y en conformidad a los estatutos sindicales, el trabajador
se encuentre desafiliado al momento de efectuar la citada comunicacin.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo Ns. 194 y 199, de marzo y
agosto 2005, pgs. 116 y 67, respectivamente).
LA

INTERPRETACIN DE LAS DISPOSICIONES ESTATUTARIAS DE UN SINDICATO

CORRESPONDE A LA MISMA ORGANIZACIN Y LA EVENTUAL NULIDAD, A LOS


TRIBUNALES DE JUSTICIA

El Dictamen 4.419, de la Direccin del Trabajo, de 23.10.2000,


expresa que en conformidad al Art. 231 del Cdigo del Trabajo, las
organizaciones sindicales deben adecuar el desarrollo de sus actividades
a las disposiciones que al efecto sealan la ley, el reglamento de la
misma y los estatutos que aprobaren. Todo acto que realice un sindicato
debe ajustarse estrictamente no slo a la ley y su reglamento sino que
tambin a las disposiciones que sealen los estatutos, de suerte tal que
su incumplimiento podra traer como consecuencia su nulidad la que, en
todo caso, debe ser declarada por los tribunales ordinarios de justicia
conforme a las normas contenidas en los Arts. 1681 y siguientes del
138

Cdigo Civil. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 143, diciembre


2000, pg. 94).
LOS

SINDICATOS DEBEN MANTENER UN REGISTRO DE SUS SOCIOS Y ACREDITAR

EL NMERO DE AFILIADOS AL DA DE LA VOTACIN

El Dictamen 10, de la Direccin del Trabajo, de 05.01.04, expresa que


el inciso final del Art. 231 del Cdigo del Trabajo dispone que la
organizacin sindical deber llevar un registro actualizado de sus
miembros. Dicho registro, llevado en formato de Libro de Socios u otro
que lo reemplace, debe ser el elemento determinante para comprobar el
cumplimiento del qurum en todos los procesos eleccionarios que se
efecten por las organizaciones de trabajadores. Uno de los trmites
que deben cumplir los ministros de fe en las elecciones para renovar
directivas sindicales, est el de exigir, previo al acto respectivo, al
secretario de la organizacin o al socio que estatutariamente lo
reemplace y a falta de ste a los directores que se encuentren presentes
en dicho acto, una declaracin jurada en donde conste el total de socios
que afilia la respectiva organizacin, a la fecha del acto eleccionario, con
el fin de dar certeza jurdica tanto a los rganos administrativos que
fiscalizan el cumplimiento de la norma laboral como a los propios
afiliados al sindicato. De acuerdo con el principio de libertad sindical
queda entregada a la organizacin respectiva, a travs de sus
directores, la responsabilidad de acreditar ante la Inspeccin del Trabajo
pertinente, el nmero de afiliados con que cuenta el sindicato al da de
la votacin y la nmina de socios habilitados para participar en el acto
eleccionario de que se trate. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 181, febrero 2004, pg. 95).
EL

CESE DEL DESCUENTO DE LA CUOTA SINDICAL POR DESAFILIACIN DE UN

TRABAJADOR SE RIGE POR EL ESTATUTO RESPECTIVO Y BASTA LA SOLA


COMUNICACIN AL EMPLEADOR

El Dictamen 577, de la Direccin del Trabajo, de 04.02.05, expresa


que el Art. 231 del Cdigo del Trabajo establece que la forma de la
renuncia de un trabajador a la organizacin sindical a la que se
encuentra afiliado, debe sujetarse a lo dispuesto en los respectivos
estatutos sindicales establecidos en conformidad a la ley. En lo referido
a si el empleador debe suspender el descuento de la cuota sindical
respectiva, basta la sola comunicacin o peticin escrita del trabajador
en razn de haber renunciado al sindicato, para que el empleador deje
de efectuar el descuento respectivo, sin tener el empleador ni el
trabajador que cumplir con ningn requisito adicional establecido por la

139

ley. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 194, marzo 2005,


pg. 116).
ARTCULO 232.- Los estatutos determinarn los rganos encargados
de verificar los procedimientos electorales y los actos que deban
realizarse en los que se exprese la voluntad colectiva, sin perjuicio de
aquellos actos en que la ley o los propios estatutos requieran la
presencia de un ministro de fe de los sealados por el artculo 218.
Asimismo, los estatutos establecern el nmero de votos a que tiene
derecho cada miembro, debiendo resguardarse, en todo caso, el derecho
de las minoras. Los estatutos sern pblicos.
El estatuto regular los mecanismos de control y de cuenta anual que
el directorio sindical deber rendir a la asamblea de socios. La cuenta
anual, en lo relativo a la administracin financiera y contable, deber
contar con el informe de la comisin revisora de cuentas. Deber,
adems, disponer expresamente las medidas de garanta de los afiliados
de acceso a la informacin y documentacin sindical.
ARTCULO 233.- La reforma de los estatutos deber aprobarse en
sesin extraordinaria y se regir, en cuanto le sean aplicables, por las
normas de los artculos 221, 222 y 223. El apercibimiento del inciso
quinto del artculo 223 ser el de dejar sin efecto la reforma de los
estatutos.
La aprobacin de la reforma de los estatutos deber acordarse por la
mayora absoluta de los afiliados que se encuentren al da en el pago de
sus cuotas sindicales, en votacin secreta y unipersonal.
COMENTARIOS
REFORMA DE LOS ESTATUTOS
La reforma de los estatutos de un sindicato debe efectuarse ante un
ministro de fe, en asamblea extraordinaria citada especialmente para tal
efecto, con una anticipacin no inferior a 2 das hbiles y su aprobacin
debe acordarse por la mayora absoluta de los afiliados que se
encuentren al da en el pago de sus cuotas sindicales, en votacin
secreta y unipersonal.
En caso de decidirse la reforma de los estatutos, se debe tener
presente que 2 de las 3 copias del acta de la asamble a en que se
aprob la reforma, debidamente autorizadas por el min istro de fe,
deben acompaarse a la Inspeccin del Trabajo dentro del plazo de 15
140

das, contados desde la fecha de la asamblea. Si no se cumple con esta


obligacin o si no se subsanaren las objeciones formuladas por la
Inspeccin del Trabajo dentro del plazo de 6 0 das, contados desde que
sta notifique las observaciones, o se rechazare por sentencia judicial el
reclamo interpuesto por el sindicato, la reforma de estatutos queda sin
efecto.
JURISPRUDENCIA
PUEDE

MODIFICAR

SUS

ESTATUTOS

EL

SINDICATO

DE

TRABAJADORES

CONSTITUIDO EN LA EMPRESA CON ANTERIORIDAD A SU DECLARATORIA DE


QUIEBRA

El Dictamen 174, de la Direccin del Trabajo, de 15.01.97, expresa


que se ha consultado si resulta procedente que en una empresa en
continuacin de giro, el sindicato de trabajadores constituido en ella con
anterioridad a su declaratoria de quiebra, haya procedido a reformar sus
estatutos. De Conformidad a la reiterada doctrina contenida, entre
otros, en Ord. 3.929, de 12.07.96, la declaracin de quiebra de una
empresa no afecta la existencia de organizaciones sindicales de base
constituidos en la empresa fallida mientras sta no cese completamente
su actividad. En consecuencia, no existe impedimento legal alguno para
que las organizaciones sindicales de empresas fallidas en continuidad de
giro, procedan a modificar sus estatutos dando cumplimiento a las
normas legales que regulan la materia. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 97, febrero 1997, pg. 82).
EN

LA REFORMA DE LOS ESTATUTOS DE UNA ORGANIZACIN SINDICAL PUEDE

INCORPORARSE UNA NORMA TRANSITORIA QUE SEALE LA PRRROGA DEL


MANDATO DE LA ACTUAL DIRECTIVA

El Dictamen 3.091, de la Direccin del Trabajo, de 16.09.2002,


expresa que en conformidad a los Arts. 212, 233 y 235, inciso 5 del
Cdigo del Trabajo y aplicando el principio de autonoma sindical que
gozan las organizaciones sindicales para determinar, a travs de sus
estatutos, su regulacin y funcionamiento interno, resulta jurdicamente
procedente incorporar en la reforma estatutaria de la organizacin
sindical, una norma transitoria en la cual se seale expresamente la
prrroga del mandato de la actual directiva del sindicato por lo que resta
del plazo mximo legal de cuatro aos. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo, noviembre 2002, pg. 47)
ARTCULO 233 bis.- La asamblea de trabajadores podr acordar la
fusin con otra organizacin sindical, de conformidad a las normas de
141

este artculo. En tales casos, una vez votada favorablemente la fusin y


el nuevo estatuto por cada una de ellas, se proceder a la eleccin del
directorio de la nueva organizacin dentro de los diez das siguientes a
la ltima asamblea que se celebre. Los bienes y las obligaciones de las
organizaciones que se fusionan, pasarn de pleno derecho a la nueva
organizacin. Las actas de las asambleas en que se acuerde la fusin,
debidamente autorizadas ante ministro de fe, servirn de ttulo para el
traspaso de los bienes.
COMENTARIOS
FUSIN DE SINDICATOS
Para la fusin entre organizaciones sindicales y el destino de su
patrimonio se requerir previamente, el voto favorable de las asambleas
interesadas. Acordada la fusin y aceptados los nuevos estatutos que la
regirn, se elegir el directorio del sindicato fusionado, dentro de los 10
siguientes a la ltima asamblea celebrada para tales efectos.
Los bienes y las obligaciones de las organizaciones que se fusionan,
pasarn de pleno derecho a la nueva organizacin, sirviendo a ese
propsito las actas de las asambleas en que las respectivas
organizaciones hayan acordado tal fusin y debidamente solemnizadas
ante un ministro de fe.
FUSIN CON OTRA ORGANIZACIN SINDICAL
La asamblea de trabajadores podr acordar la fusin con otra
organizacin sindical de acuerdo a las siguientes normas: a) Una vez
votada favorablemente la fusin y el nuevo estatuto por cada una de
ellas, se proceder a la eleccin del directorio de la nueva organizacin
dentro de los diez das siguientes a la ltima asamblea que se celebre,
b) Los bienes y las obligaciones de las organizaciones que se fusionan,
pasarn de pleno derecho a la nueva organizacin, y c) Las actas de las
asambleas en que se acuerde la fusin, debidamente autorizadas ante
ministro de fe, servirn de ttulo para el traspaso de los bienes.
JURISPRUDENCIA
LA

FUSIN DE ORGANIZACIONES SINDICALES NO AFECTA EN CASO ALGUNO LA

TITULARIDAD NI EL EJERCICIO DE DERECHOS DERIVADOS DE INSTRUMENTOS


COLECTIVOS CELEBRADOS POR LAS ORGANIZACIONES SINDICALES FUSIONADAS

142

La fusin de organizaciones sindicales no afecta en caso alguno la


titularidad ni el ejercicio de derechos derivados de instrumentos
colectivos celebrados por las organizaciones sindicales fusionadas, los
que estn incorporados en los respectivos contratos individuales de
trabajo, debiendo la nueva organizacin sindical surgida del proceso de
fusin, cuando y en lo que corresponda, representar a los trabajadores
afectos a dichos instrumentos. (Dictamen N 951/50 de 05.03.04.
Direccin del Trabajo).
POSIBILIDAD DE
GRADO. FUSIN

FUSIN ENTRE ORGANIZACIONES SINDICALES DE DISTINTO


CON LAS ORGANIZACIONES SINDICALES QUE VOTARON EN

CONTRA DE LA FUSIN

La fusin de organizaciones sindicales de grado superior al sindicato


se rigen por las normas aplicables a estos ltimos, y para tal efecto
debe considerarse por asamblea la disposicin especial sealada en el
artculo 268, inciso cuarto del Cdigo del Trabajo. Sin embargo, no
corresponde al sentido de las normas laborales que regulan la fusin de
organizaciones sindicales, que la fusin sea entre sindicatos de distinto
grado.
Las organizaciones sindicales que estn afiliadas a las federaciones o
confederaciones que participen del proceso de fusin deben atenerse el
resultado de las respectivas votaciones, aun cuando se hubieran
opuesto a la fusin respectiva. (Dictamen N 1.621/104 de 20.04.04
Direccin del Trabajo).
LA FUSIN DE ORGANIZACIONES SINDICALES NO AFECTA LA TITULARIDAD NI EL
EJERCICIO DE DERECHOS DERIVADOS DE INSTRUMENTOS COLECTIVOS

El Dictamen 951, de la Direccin del Trabajo, de 05.03.04, expresa


que la intencin del Art. 233 bis del Cdigo del Trabajo, es establecer
una continuidad legal entre las organizaciones sindicales fusionadas, que
se extinguen en trminos legales, con la nueva organizacin sindical
resultante del proceso de fusin respectivo. En ese sentido, aunque la
fusin da origen a una nueva organizacin sindical, distinta de las
organizaciones que han concurrido a la fusin, existe una continuidad
legal referida a los actos suscritos por las organizaciones fusionadas y
los efectos de los contratos colectivos afectarn directamente, en la
calidad de titular de derechos o acciones que correspondan a la
organizacin sindical. Por el denominado efecto normativo del contrato
colectivo, expresin fundamental de la libertad sindical, los derechos y
obligaciones de los contratos colectivos celebrados por las
organizaciones fusionadas se radican e incorporan a los contratos
143

individuales de los trabajadores afectos a los respectivos instrumentos


colectivos, tal como lo seala expresamente el Art. 348 del Cdigo del
Trabajo y en ese sentido la fusin de organizaciones sindicales no afecta
en caso alguno la titularidad ni el ejercicio de derechos derivados de
instrumentos colectivos celebrados por la organizaciones sindicales
fusionadas, los que estn incorporados en los respectivos contratos
individuales de trabajo, debiendo la nueva organizacin sindical surgida
del proceso de fusin, cuando y en lo que corresponda, representar a los
trabajadores afectos a dichos instrumentos. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo, abril 2004, pg. 128).
LA

FUSIN SINDICAL ES UN ACTO QUE SE ENMARCA DENTRO DEL PRINCIPIO DE

AUTONOMA

SINDICAL.

AFILIACIN

DESAFILIACIN

SINDICAL

POR

MINISTERIO DE LA LEY

El Dictamen 3.986, de la Direccin del Trabajo, de 31.08.04, establece


que el Sindicato de Trabajadores de Empresa ha solicitado un
pronunciamiento en relacin con los efectos jurdicos que ha producido
la fusin de los Sindicatos Ns. 1 y 2. La consulta tiene como
fundamento la circunstancia que el colectivo laboral que negoci
representado por el ex Sindicato N 2 de dicha Empresa dej extinguir
su contrato colectivo de trabajo sin presentar su nuevo proyecto dentro
del plazo legal establecido al efecto. De acuerdo con la jurisprudencia
vigente, la fusin es un acto jurdico que importa, por una parte, la
extincin de las organizaciones sindicales fusionadas y, por otra, el
nacimiento de una nueva organizacin sindical. Adems, la fusin se
enmarca dentro del principio de autonoma sindical, consagrado
constitucionalmente en el Art. 19, N 19, de la Constitucin Poltica de la
Repblica, y en el propio Cdigo del Trabajo, que en el Art. 212,
reconoce a los trabajadores el derecho a constituir las organizaciones
que "estimen conveniente", lo cual equivale decir, que los trabajadores
que participan en este proceso se han desafiliado, por el solo ministerio
de la ley, de su antiguo sindicato para afiliarse a esta nueva
organizacin. Adems, la fusin sindical contemplada en el Art. 233 bis
del citado Cdigo, en ningn caso afecta los derechos emanados de los
contratos individuales y colectivos que rigen las relaciones laborales de
los trabajadores que participan en dicho proceso, mantenindose, de
este modo, vigente entre otros, el derecho establecido en el inciso 2
del Art. 348 del Cdigo del Trabajo. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 189, octubre 2004, pg. 125).
FUNCIONARIOS MUNICIPALES

PUEDEN DESIGNAR MINISTROS DE FE PARA QUE

SUS RESPECTIVOS ORGANISMOS DECIDAN INCORPORARSE A UNA

CAJA

DE

COMPENSACIN
144

El 1 de enero de 2008 entr en vigencia la modificacin introducida


por el Art. 40 de la ley 20.233 al artculo 7 de la ley N 18.833 que
contiene el Estatuto General de las Cajas de Compensacin y Asignacin
Familiar. La ley 20.233 permiti a las entidades del sector pblico
constituir o afiliarse a una Caja de Compensacin, pudiendo hacerlo las
entidades centralizadas y descentralizadas, como las municipalidades,
por cuanto integran el concepto de administracin del Estado. De lo
anterior se desprende que los funcionarios dependientes de las
Municipalidades pueden designar de entre ellos ministros de fe para
asistir a las votaciones, de no entenderlo as, se dara el contrasentido
de la modificacin del Art. 7 de la ley 18.833, producindose en este
caso una discriminacin que no tiene fundamento en cuanto a la
eleccin de un ministro de fe. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 233, junio 2008, pg. 131).

Captulo IV

Del Directorio
ARTCULO
234.- El
directorio
representar
judicial
y
extrajudicialmente al sindicato y a su presidente le ser aplicable lo
dispuesto en el artculo 8 del Cdigo de Procedimiento Civil.
COMENTARIOS
OTRAS FACULTADES DEL DIRECTORIO
Al fin de reunir la informacin de las obligaciones y atribuciones del
Directorio Sindical, se indican las siguientes materias: 1.- Representar
judicial y extrajudicialmente al sindicato. (Art. 234 del Cdigo). 2.Administrar los bienes que forman el patrimonio del sindicato. (Art. 258
del Cdigo). 3.- Conformar la Comisin Negociadora dentro del
procedimiento de Negociacin Colectiva, cuando el proyecto de contrato
colectivo es presentado por el sindicato. En tal caso, pueden ejercer las
facultades que corresponden a la Comisin Negociadora. (Art. 326,
inciso 2, del Cdigo). 4.- Permitir que trabajadores no afiliados al
sindicato adhieran a la presentacin del proyecto de contrato colectivo
145

del sindicato. (Art. 99 de la ley 19.069). 5.- Firmar, el presidente del


sindicato conjuntamente con el trabajador afiliado al sindicato, el
desahucio dado por ste y el finiquito, requisito indispensable para que
el empleador pueda invocar en su favor ambos actos jurdicos. Cabe
hacer presente que la firma del presidente del sindicato puede ser
reemplazada por la del delegado del personal, cuando corresponda, del
Inspector del Trabajo, de un Notario Pblico de la localidad, del Oficial
del Registro Civil de la respectiva comuna o seccin de comuna o del
Secretario Municipal correspondiente. (Art. 177 del Cdigo). 6.Impugnar las disposiciones del reglamento interno de la empresa que
estimaren ilegales, mediante presentacin efectuada ante la autoridad
de Salud o la Direccin del Trabajo, segn corresponda. (Art. 153, inciso
4 del Cdigo). 7.- Convenir con los empleadores que uno o ms de los
integrantes del directorio haga uso de licencias sin goce de
remuneraciones por el tiempo que pactaren. (Art. 251 del Cdigo). y 8.Determinar la forma de reemplazar al director que por cualquier causa
pierda su calidad de dirigente sindical. (Art. 235, inciso 5).
OBLIGACIONES DEL DIRECTORIO
En conformidad a lo establecido en el Cdigo, son obligaciones del
Directorio: 1.- Depositar en la Inspeccin del Trabajo el acta original de
constitucin del sindicato y dos copias de sus estatutos certificadas por
el ministro de fe actuante, dentro del plazo de 15 das contados desde la
fecha de la asamblea. (Art. 222, incisos 1 y 2). 2.- Comunicar por
escrito a la administracin de la empresa la celebracin de la asamblea
de constitucin del sindicato y la nmina del directorio y quienes gozan
de fuero. Esta comunicacin deber efectuarse dentro de los 3 das
hbiles siguientes a la celebracin de dicha asamblea (Art. 225). 3.Elegir de entre sus miembros, un presidente, un secretario y un
tesorero, a excepcin de los sindicatos formados por empresas que
tengan menos de 25 trabajadores, en los cuales slo se puede elegir
una persona en calidad de presidente. (Art. 235, incisos 1 y 3). 4.Efectuar una nueva eleccin cuando cuando disminuyera el nmero de
directores que impidiera el funcionamiento del directorio (Art. 253,
inciso 6). 5.- Responder solidariamente y hasta por culpa leve por la
administracin de los bienes que conforman el patrimonio del sindicato,
sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda. (Art. 258), y
6.- Informar a los socios, previo a la decisin de participar en la
constitucin de una federacin o confederacin, o a la afiliacin o
desafiliacin a ellas y citarles a votacin con dos das hbiles de
anticipacin, a lo menos. (Art. 268, incisos 1 y 2).

146

ARTCULO 235.- Los sindicatos de empresa que afilien a menos de


veinticinco trabajadores, sern dirigidos por un Director, el que actuar
en calidad de Presidente y gozar de fuero laboral.
En los dems casos, el directorio estar compuesto por el nmero de
directores que el estatuto establezca.
Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, slo gozarn del
fuero consagrado en el artculo 243 y de los permisos y licencias
establecidos en los artculos 249, 250 y 251, las ms altas mayoras
relativas que se establecen a continuacin, quienes elegirn entre ellos
al Presidente, al Secretario y al Tesorero:
a) Si el sindicato rene entre veinticinco y doscientos cuarenta y
nueve trabajadores, tres directores;
b) Si el sindicato agrupa entre doscientos cincuenta y novecientos
noventa y nueve trabajadores, cinco directores;
c) Si el sindicato afilia entre mil y dos mil novecientos noventa y
nueve trabajadores, siete directores, y
d) Si el sindicato est formado por tres mil o ms trabajadores, nueve
directores.
En el caso de los sindicatos de empresa que tengan presencia en dos
o ms regiones, el nmero de directores se aumentar en dos, cuando
se encontrare en el caso de la letra d), precedente.
El mandato sindical durar no menos de dos aos ni ms de cuatro y
los directores podrn ser reelegidos. El estatuto determinar la forma de
reemplazar al director que deje de tener tal calidad por cualquier causa.
Si el nmero de directores en ejercicio a que hace referencia el inciso
tercero de este artculo disminuyere a una cantidad tal, que impidiere el
funcionamiento del directorio, deber procederse a una nueva eleccin.
Los estatutos de los sindicatos constituidos por trabajadores
embarcados o gente de mar, podrn facultar a cada director sindical
para designar un delegado que lo reemplace cuando se encuentre
embarcado, al que no se aplicarn las normas sobre fuero sindical.
No obstante lo dispuesto en el inciso tercero de este artculo, los
directores a que se refiere ese precepto podrn ceder en todo o en parte
los permisos que se les reconoce en el artculo 249, a los directores
147

electos que no gozan de dichos permisos. Dicha cesin deber ser


notificada al empleador con al menos tres das hbiles de anticipacin al
da en que se haga efectivo el uso del permiso a que se refiere la cesin.
COMENTARIOS
COMPOSICIN, DURACIN Y REELECCIN DEL DIRECTORIO
El nmero de miembros que componen el directorio depende del
nmero de afiliados que tenga el sindicato. En sntesis, los incisos 1, 2
y 3 del Art. 235 del Cdigo disponen lo siguiente: a) Que en los
sindicatos que tuvieren 24 o menos afiliados, son dirigidos por un
director, el que acta en calidad de presidente; b) Que en los sindicatos
que tuvieren 25 o ms afiliados el directorio estar compuesto por el
nmero de directores que establece el estatuto; c) Que en el caso de los
sindicatos de empresas formado por 3.000 o ms trabajadores y que
tengan presencia en 2 ms regiones, el nmero de directores se
aumentar en 2, y d) Que el mandato sindical no sea inferior a 2 ni
superior a 4 aos, pudiendo ser reelegidos para un nuevo perodo.
NMERO DE DIRECTORES QUE GOZAN DE FUERO Y PERMISOS
Sin perjuicio que los estatutos de un sindicato que afilie a 25 o ms
trabajadores dispongan que el directorio est compuesto por ms de 3
directores, slo tendrn fuero y derecho a permiso y licencias, los
siguientes: a) En los sindicatos que tuvieren de 25 a 249 afiliados, los 3
directores que hayan obtenido las ms altas mayoras; b) En los
sindicatos que cuenten con 250 a 999 afiliados, los 5 directores que
hayan obtenido las ms altas mayoras; c) En los sindicatos que cuenten
con 1.000 a 2.999 afiliados, los 7 directores que hayan obtenido las ms
altas mayoras, y d) En los sindicatos que cuenten con 3.000 o ms
afiliados, los 9 directores que hayan obtenido las ms altas mayoras.
CESIN DE PERMISOS
Los directores electos con las ms altas mayoras que se indican para
cada caso, podrn ceder, en todo o en parte, sus permisos a los
directores electos del mismo sindicato que no gozan del derecho a
permisos sindicales, debiendo notificar al empleador, con una
anticipacin mnima de 3 das hbiles, la fecha en que se har efectiva
la referida cesin de permisos.
JURISPRUDENCIA

148

EL

TRABAJADOR

DE

EXCLUSIVA CONFIANZA QUE

TAMBIN

ES DIRECTOR

SINDICAL NO PUEDE SER OBJETO DEL IUS VARIANDI NI SER DESPEDIDO SIN
DESAFUERO JUDICIAL

El Dictamen 5.027, de la Direccin del Trabajo, de 10.08.95, expresa


que en conformidad a los Arts. 243, incisos 1 y 2 y 174, inc iso 1, del
Cdigo del Trabajo, desde la fe cha de su eleccin y hasta seis meses
despus de la cesacin en el cargo, salvo que acaezca alguno de los
eventos sealados por la ley, los directores sindicales gozan del fuero
laboral, en cuya virtud el empleador est impedido de poner trmino al
contrato de trabajo del dependiente que posea tal condicin, a menos
que el juez competente lo autorice en los casos que se expresan.
Asimismo, el empleador est impedido de ejercer respecto de un
director sindical, salvo caso fortuito o fuerza mayor, el ius variandi que
consagra el Art. 12 del Cdigo del Trabajo, esto es, la facultad para
alterar la distribucin de la jornada de trabajo, la naturaleza de los
servicios o el sitio o recinto en que aqullos deban presentarse,
impedimento que se extiende desde la fecha en que hubiera sido elegido
hasta que cese en el cargo. En consecuencia, aun cuando se trate de un
cargo que dentro de la empresa ha sido calificado como de la exclusiva
confianza, el empleador estar impedido de despedir al dirigente sindical
que lo detenta si no cuenta con la correspondiente autorizacin judicial,
y tampoco podr, salvo caso fortuito o fuerza mayor, alterar las
funciones que desempea, el lugar donde presta servicios, ni la
distribucin de su jornada, no existiendo, por el contrario, impedimento
legal alguno para que se cambie la denominacin del cargo de que se
trata si ello no implica alterar el contenido de las funciones. Por otro
lado, en conformidad a los Arts. 215 y 289, incisos 1 y 2 letra c) del
Cdigo del Trabajo, se prohibe vincular el empleo a la afiliacin o
desafiliacin a una organizacin sindical, y tambin toda accin
destinada a entorpecer la adscripcin o participacin en tareas propias
de este tipo de agrupaciones, y por ello los actos en contrario pueden
constituir prctica antisindical en los trminos del citado Art. 289.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo, N 80, septiembre 1995,
pg. 61).
REALIZACIN DE NUEVA

ELECCIN PARA ELEGIR LA TOTALIDAD DE LOS CARGOS

NECESARIOS PARA FUNCIONAMIENTO DEL DIRECTORIO SINDICAL

El Dictamen 3.621, de la Direccin del Trabajo, de 25.06.96, expresa


que en conformidad al Art. 248 del Cdigo del Trabajo, deber
procederse al reemplazo del director que muere, se incapacita o
renuncia, o que por cualquier causa deja de tener la calidad de tal, slo
si alguno de estos eventos ocurriere antes de 6 meses de la fecha en
149

que termine su mandato, siendo su reemplazante designado, en la


forma que determinen los estatutos, por el tiempo que faltare para
completar su perodo. Si en el mismo caso, por el nmero de directores
que permaneciere en sus cargos, se impidiere el normal funcionamiento
del directorio, ste deber renovarse en su totalidad, situacin en la cual
el mandato de los que resultaren elegidos se extender por un perodo
de dos aos. De los antecedentes aportados aparece que en la votacin
realizada con el objeto de elegir el directorio sindical no se logr proveer
la totalidad de los cargos necesarios para su funcionamiento de acuerdo
al Art. 235 del Cdigo del Trabajo y, en tal caso, el respectivo directorio
no ha podido constituirse y, ninguno de los afiliados a la organizacin ha
podido detentar la calidad de dirigente sindical. En consecuencia, se
deber proceder a dotar a la organizacin sindical del directorio que la
ley exige lo que obliga a realizar una eleccin que permita designar a la
totalidad de sus integrantes. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 90,
julio 1996, pg. 44).
ARTCULO 236.- Para ser elegido o desempearse como director
sindical o delegado sindical de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 229,
se requiere cumplir con los requisitos que sealen los respectivos
estatutos.
COMENTARIOS
REQUISITOS PARA SER DIRECTOR SINDICAL
En conformidad al Art. 236 del Cdigo, para ser elegido director o
desempearse como delegado, ambos dirigentes deben cumplir con los
requisitos que sealan los respectivos estatutos. La norma podra
interpretarse en sentido amplio o restringido. En el primer caso bastara
con establecer que el director sindical debe cumplir los requisitos para
ser ciudadano chileno que seala el Art. 13 de la Constitucin Poltica, es
decir, haber cumplido 18 aos y no haber sido condenado a una pena
superior a 3 aos, denominada pena aflictiva. En sentido restringido
habra que tener presente lo establecido en los Arts. 9 inciso 2, 5 y
19, N 19, inciso 3 de la misma Constitucin que se refiere a la
inhabilidad por 15 aos a los responsables de delitos terroristas para ser
dirigentes de organizaciones sindicales y a la prohibicin a los sindicatos
de intervenir en actividades poltico partidistas. De esto ltimo se
debiera entender que un ciudadano inscrito en un partido poltico no
podra ser director sindical.
JURISPRUDENCIA

150

NO

EXISTE

INCOMPATIBILIDAD

EN

EL

DESEMPEO

DE

LOS

CARGOS

DE

DIRECTOR SINDICAL Y DE CONCEJAL, SALVO QUE SE TRATE DE UN DIRECTIVO DE


PARTIDO POLTICO

El Dictamen 1.621, de la Direccin del Trabajo, de 28.04.03, expresa


que la parte final del inciso 1 del Art. 23 de la Carta Fundamental
establece que "Son incompatibles los cargos directivos superiores de las
organizaciones gremiales con los cargos directivos superiores,
nacionales y regionales, de los partidos polticos". A su vez, el Art. 113,
en su inciso 2, precisa que, "Los cargos de intendente, gobernador,
miembro del consejo regional y concejal sern incompatibles entre s".
En fin, la ley 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, en sus
Arts. 74 y 75, establece quienes se encuentran impedidos de ser
candidatos a concejales y las incompatibilidades de stos, no figurando,
en ninguna de estas dos disposiciones, para ningn efecto, la calidad de
dirigente gremial o sindical. Se infiere de esta relacin de disposiciones
que no se configurara ninguna incompatibilidad, salvo que el titular del
cargo de concejal sea directivo superior nacional o regional de un
partido poltico. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 173, junio
2003, pg. 93).
EL DESPIDO INDIRECTO POR PARTE DE UN

DIRIGENTE SINDICAL PONE TRMINO

AL CONTRATO DE TRABAJO Y PRODUCE LA PRDIDA DE LA CALIDAD DE TAL Y DEL


FUERO LEGAL

El Dictamen 377, de la Direccin del Trabajo, de 25.01.05, expresa


que el Art. 174 del Cdigo del Trabajo seala que el fuero laboral es una
medida que protege a los trabajadores en determinadas circunstancias
frente a la conducta del empleador de poner trmino al contrato de
trabajo. En el caso que sea el trabajador y no el empleador quien decida
dar por extinguido dicho contrato, en virtud del ejercicio del derecho
contemplado en el Art. 171 del mencionado Cdigo, entonces es
jurdicamente vlida la conducta del trabajador con fuero laboral
terminar con el contrato de trabajo por la va del denominado despido
indirecto, el que tendr como consecuencia dar por terminada en forma
inmediata el contrato de trabajo respectivo, produciendo como efecto la
prdida de la calidad de dirigente sindical y consecuencialmente el fuero
establecido por la ley. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 194,
marzo 2005, pg. 96).
ARTCULO 237.- Para la primera eleccin de directorio, sern
candidatos todos los trabajadores que concurran a la asamblea
constitutiva y que renan los requisitos para ser director sindical.

151

En las siguientes elecciones de directorio sindical, debern presentarse


candidaturas en la forma, oportunidad y con la publicidad que sealen
los estatutos. Si stos nada dijeren, las candidaturas debern
presentarse por escrito ante el secretario del directorio no antes de
quince das ni despus de dos das anteriores a la fecha de la eleccin.
En este caso, el secretario deber comunicar por escrito o mediante
carta certificada la circunstancia de haberse presentado una candidatura
a la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los dos das hbiles
siguientes a su formalizacin.
Resultarn elegidos quienes obtengan las ms altas mayoras
relativas. En los casos en que se produjere igualdad de votos, se estar
a lo que disponga el estatuto y si nada dijere, se proceder slo
respecto de quienes estuvieren en tal situacin, a una nueva eleccin.
COMENTARIOS
DIRECTORES QUE RESULTAN ELEGIDOS
En la eleccin de directorio resultan elegidos directores quienes
obtienen las ms altas mayoras relativas. En caso de igualdad de votos,
debe seguirse el siguiente procedimiento: a) En primer lugar se aplican
las normas establecidas en el respectivo estatuto sindical, y b) Si en los
estatutos no se contemplaren normas al respecto, debe proceder se a
una nueva eleccin slo respecto de los candidatos que hubieren
obtenido igualdad de votos.
CANDIDATOS
En la primera eleccin de directorio se considerarn candidatos todos
los trabajadores que concurran a la asamblea constitutiva y renan
requisitos para ser director. Para las elecciones siguientes deben
presentarse candidaturas en la forma, oportunidad y con la publicidad
que sealen los estatutos. Si stos nada dijeren, las candidaturas
debern presentarse por escrito ante el secretario del directorio no
antes de 15 das ni despus de 2 das anteriores a la fecha de la
eleccin. En este caso, el secretario deber comunicar por escrito o
mediante carta certificada la circunstancia de haberse presentado una
candidatura a la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los 2 das
hbiles siguientes a su formacin.
JURISPRUDENCIA

152

LAS

NORMAS

SOBRE

FORMA,

OPORTUNIDAD

PUBLICIDAD

DE

LAS

CANDIDATURAS EN LOS SINDICATOS SON APLICABLES A LAS FEDERACIONES Y


CONFEDERACIONES

El Dictamen 4.835, de la Direccin del Trabajo, de 15.09.93, expresa


que en conformidad al inciso 1del Art. 26 de la ley 19.069, de
30.07.91, (Actual Art. 237 del Cdigo) para las elecciones de directorio
sindical deben presentarse candidaturas en la forma, oportunidad y con
la publicidad que indiquen los estatutos y si stos nada disponen, deben
presentarse por escrito ante el secretariado del directorio no antes de
quince das ni despus de dos das anteriores a la fecha de la eleccin.
Adems, el secretario debe comunicar por escrito al o los empleadores
la circunstancia de haberse presentado una candidatura dentro de los
das hbiles siguientes a su formalizacin y dentro del mismo plazo,
remitir copia de dicha comunicacin, por carta certificada, a la
Inspeccin del Trabajo respectiva. De acuerdo al Art. 60 de la referida
ley 19.069, (Actual Art. 271 del Cdigo) las federacines y
confederaciones se rigen por las normas especiales contenidas en el
Captulo VII del Ttulo I de la ley citada y, adems, en cuanto les fueren
aplicables por las normas generales que regulan los sindicatos de base
entre las cuales se encuentra el mencionado Art. 26 el cual es aplicable
a las elecciones de directorio en las federaciones y confederaciones, en
todo lo concerniente a forma, oportunidad y publicidad de las
candidaturas. Se excepta de dicha aplicabilidad y no resulta exigible, a
las federaciones y confederaciones, la comunicacin de las candidaturas
al empleador, toda vez que est establecida a fin de darle a conocer el
fuero de que gozan los candidatos y los nicos que pueden postular a
dirigentes de la organizacin de grado superior son los dirigentes de las
organizaciones base, que como tales ya gozan de fuero, circunstancia
conocida por el empleador.
ARTCULO 238.- Los trabajadores de los sindicatos de empresa, de
establecimiento de empresa, interempresa y de trabajadores transitorios
o eventuales, que sean candidatos en la forma prescrita en el artculo
anterior, gozarn del fuero previsto en el inciso primero del artculo 243,
desde que el directorio en ejercicio comunique por escrito al empleador
o empleadores y a la Inspeccin del Trabajo que corresponda, la fecha
en que deba realizarse la eleccin respectiva y hasta esta ltima. Dicha
comunicacin deber practicarse con una anticipacin no superior a
quince das de aqul en que se efecte la eleccin. Si la eleccin se
postergare, el fuero cesar en la fecha en la que debi celebrarse
aqulla.

153

Esta norma se aplicar tambin en las elecciones que se deban


practicar para renovar parcialmente el directorio.
En una misma empresa, los trabajadores podrn gozar del fuero a que
se refiere este artculo, slo dos veces durante cada ao calendario.
COMENTARIOS
FUERO LABORAL DE LOS CANDIDATOS A DIRECTORES SINDICALES
Este precepto establece el fuero de que gozan los trabajadores que
sean candidatos al directorio y que renan los requisitos para ser
elegidos directores sindicales. Conforme a dicha norma, el respectivo
fuero rige desde que se comunica al empleador y a la Inspeccin del
Trabajo correspondiente, la fecha en que debe realizarse la eleccin y
hasta esta ltima.
Para que los candidatos al directorio sindical puedan acceder al fuero
laboral, es menester cumplir con los siguientes requisitos y que se
observen las formalidades siguientes: a) El candidato debe reunir los
requisitos estatutarios para ser elegido director sindical, y b) que se
comunique al empleador y a la Inspeccin del Trabajo, con una
anticipacin no superior a 15 das, la circunstancia de la eleccin en la
forma prescrita por el artculo 237 del Cdigo. El fuero durar desde la
fecha en que el empleador reciba esa comunicacin y hasta la fecha en
que debi realizarse la eleccin. Si la eleccin no se lleva a efecto en esa
oportunidad y se posterga, el fuero deja de producir efectos en la misma
oportunidad en que debi celebrarse la reunin para elegir directores.
Esta norma tambin se aplica tratndose de renovacin parcial del
directorio .
JURISPRUDENCIA
FUERO DE CANDIDATOS AL DIRECTORIO SINDICAL, DURACIN
El fuero de los candidatos a directores de cualquier tipo de sindicato,
rige tanto en la eleccin para designar a todo el directorio en la
asamblea de constitucin del sindicato como en la posterior renovacin
del
directorio,
sea
sta
total
o
parcial.
(Dictamen
N 3.708, de 07.07.92, Direccin del Trabajo).
NMINA

DE

CANDIDATOS

AL

DIRECTORIO,

ES

IMPROCEDENTE

QUE

EL

EMPLEADOR LA EXIJA

154

No es exigible la nmina de candidatos al directorio cuando se trata de


la primera eleccin de la asamblea constitutiva de la organizacin
sindical, por as disponerlo el artculo 26, inciso segundo, de la ley N
19.069 (actual Art. 237, inc. segundo, Cdigo del Trabajo). (Dictamen
N 519, de 04.02.93, Direccin del Trabajo).
FUERO LABORAL DE LOS CANDIDATOS A DIRECTORES SINDICALES
Los trabajadores considerados por ley para ser candidatos a la
primera eleccin de directiva a efectuarse en la asamblea constitutiva
del sindicato, gozan de fuero desde un perodo no superior a quince
das, contados hacia atrs, desde la fecha de la eleccin y hasta esta
ltima, siempre que los potenciales candidatos concurran a la asamblea
y renan los requisitos para ser directores sindicales. (Reconsidera
doctrina
contenida
en
Ord.
N 791/40, de 03.02.94). (Dictamen N 3318/161 de 29.08.2001.
Direccin del Trabajo).
FUERO DE CANDIDATO A DIRIGENTE SINDICAL
En el proceso de autos, se seala que haba fecha exacta para la
eleccin sindical, avisada al empleador con a lo menos 15 das de
anticipacin a la fecha mencionada. Por lo que el demandante tena
fuero desde que se le comunic al empleador, hasta cuando se produce
la eleccin. Por tanto, no pudo ser despedido el da antes de la eleccin,
puesto que se infringira la ley. En el evento que existieran prrrogas,
que se comunican al empleador, deber entenderse que dichas
prrrogas constituyen nuevas comunicaciones, y hasta la nueva fecha
regir el fuero especial previsto para los trabajadores que se presenten
a la eleccin. (Sentencia Corte Suprema, de 29.03.90).
LA

RESTRICCIN AL DERECHO DEL FUERO SINDICAL SLO

VECES EN CADA

AO CALENDARIO ES PARA LAS PERSONAS NATURALES QUE EN SU CALIDAD DE


TRABAJADORES DECIDEN CONSTITUIR SINDICATOS

El Dictamen 2.159, de la Direccin del Trabajo, de 12.06.07, expresa


que de acuerdo a los Arts. 221, incisos 3, 4 y 5, y 238 del Cdigo del
Trabajo, el fuero de los socios que constituyen un sindicato de empresa,
de establecimiento de empresa, de un sindicato interempresa o de
trabajadores transitorios o eventuales como, asimismo, el de aquellos
trabajadores candidatos al directorio de estos mismos sindicatos,
slo puede ser invocado por los trabajadores que han participado
activamente, ya sea como socios constituyentes o como postulantes a la
directiva, 2 veces en cada ao calendario. De esta forma, el legislador
155

evita la reiteracin indefinida de asambleas constitutivas o de elecciones


sindicales reiteradas, lo que podra llegar a implicar que algunos
trabajadores gocen de fuero permanente. En conformidad a las normas
antes citadas, la limitacin establecida en el inciso final del citado Art.
238 est dirigida a las personas naturales que en su calidad de
trabajadores deciden constituir organizaciones sindicales o participar
como candidatos a directores de las mismas, pero en ningn caso podra
estimarse que esta restriccin sea aplicable a la empresa en donde
laboran, ya que una interpretacin distinta atentara contra la garanta
constitucional contenida en el Art. 19, N 2, de la Constitucin Poltica,
la igualdad ante la ley, puesto que privara a aquellos trabajadores que
no han participado de la constitucin de un sindicato o no han postulado
como candidatos a un directorio sindical, del legtimo derecho a fundar
las organizaciones sindicales que estimen conveniente de acuerdo con
sus intereses y a postularse como dirigentes de las mismas. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 222, julio 2007, pg. 50).
ARTCULO 239.- Las votaciones que deban realizarse para elegir o a
que d lugar la censura al directorio, sern secretas y debern
practicarse en presencia de un ministro de fe. El da de la votacin no
podr llevarse a efecto asamblea alguna del sindicato respectivo, salvo
lo dispuesto en el artculo 221.
El estatuto establecer los requisitos de antigedad para la votacin
de eleccin y censura del directorio sindical.
COMENTARIOS
VOTACIN
El Art. 239 del Cdigo, dispone que el estatuto debe establecer los
requisitos de antigedad para votar y censurar y que la votacin que se
realice para las elecciones o censura del directorio debe cumplir con las
siguientes normas: a) Ser secreta, y b) Efectuarse en presencia de un
ministro de fe, salvo en aquellos sindicatos constituidos en empresas
que ocupen menos de 25 trabajadores, en cuyo caso debe dejarse
constancia escrita de lo actuado y enviarse una copia a la Inspeccin del
Trabajo, quien certificar tales circunstancias, y c) El da de la votacin
no puede realizarse ninguna asamblea del sindicato que est eligiendo
su directorio, a excepcin de aquella en que se constituye el sindicato.
AR TCULOS 240 al 242.- Derogados.

156

ARTCULO 243.- Los directores sindicales gozarn del fuero laboral


establecido en la legislacin vigente, desde la fecha de su eleccin y
hasta seis meses despus de haber cesado en el cargo, siempre que la
cesacin en l no se hubiere producido por censura de la asamblea
sindical, por sancin aplicada por el tribunal competente en cuya virtud
deban hacer abandono del mismo, o por trmino de la empresa.
Asimismo, durante el lapso a que se refiere el inciso precedente, el
empleador no podr, salvo caso fortuito o fuerza mayor, ejercer
respecto de los directores sindicales las facultades que establece el
artculo 12 de este Cdigo.
Las normas de los incisos precedentes se aplicarn a los delegados
sindicales.
En las empresas obligadas a constituir Comits Paritarios de Higiene y
Seguridad, gozar de fuero, hasta el trmino de su mandato, uno de los
representantes titulares de los trabajadores. El aforado ser designado
por los propios representantes de los trabajadores en el respectivo
Comit y slo podr ser reemplazado por otro de los representantes
titulares y, en subsidio de stos, por un suplente, por el resto del
mandato, si por cualquier causa cesare en el cargo. La designacin
deber ser comunicada por escrito a la administracin de la empresa el
da laboral siguiente a ste.
Si en una empresa existiese ms de un Comit gozar de este fuero
un representante titular en el Comit Paritario Permanente de toda la
empresa, si estuviese constituido; y en caso contrario, un representante
titular del primer Comit que se hubiese constituido. Adems, gozar
tambin de este fuero, un representante titular de los trabajadores en
los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad constituidos en faenas,
sucursales o agencias en que trabajen ms de doscientas cincuenta
personas.
Sin perjuicio de lo sealado en este artculo, tratndose de directores
de sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios o de los
integrantes aforados de los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad
cuyos contratos de trabajo sean a plazo fijo o por obra o servicio
determinado, el fuero los amparar, slo durante la vigencia del
respectivo contrato, sin que se requiera solicitar su desafuero al trmino
de cada uno de ellos.
COMENTARIOS

157

FUERO SINDICAL
El fuero sindical se puede definir como la proteccin que la ley
concede a determinados miembros de una organizacin sindical que, por
el hecho de cumplir ciertos requisitos, no pueden ser despedidos
unilateralmente por el empleador, desde la fecha de su eleccin y hasta
6 meses despus de haber cesado en el cargo.
TRABAJADORES QUE GOZAN DE FUERO SINDICAL
El presente listado incluye a la mayora de los trabajadores a los que
la ley otorga fuero: 1.- Trabajadores que concurren a la constitucin de
un sindicato de empresa, de establecimiento de empresa o de
interempresa, gozan de fuero desde los 10 das anteriores a la asamblea
constitutiva y hasta 30 das de realizada, no pudiendo exceder de 40
das. (Art. 221, inciso 3); 2.- Trabajadores que concurren a la
constitucin de un sindicato de trabajadores transitorios o eventuales
gozan de fuero desde los 10 das anteriores a la asamblea constitutiva y
hasta el da siguiente de celebrada dicha asamblea, no pudiendo
exceder de 15 das (Art. 221, inciso 4); 3.- 3 a 9 miembros de la
directiva sindical desde el momento en que se efecta la asamblea
constitutiva y segn el nmero de afiliados sealado en el Art. 235. (Art.
224); 4.- 1 delegado sindical del sindicato interempresa y hasta un
mximo de 3 delegados, si el sindicato tiene 25 o ms trabajadores
afiliados. (Art. 229); 5.- Directores sindicales desde la fecha de su
eleccin y hasta 6 meses despus de haber cesado en el cargo. (Art.
243, Inc. 1); 6.- Trabajadores afiliados a un sindicato de empresa que
sean candidatos para renovar total o parcialmente el directorio desde
que se comunica por escrito al empleador y a la Inspeccin del Trabajo
la fecha en que se realizar la eleccin hasta el da en que se realice. El
fuero no rige si no se comunica al empleador la fecha de la eleccin y el
aviso debe darse con una anticipacin no superior a 15 das y limitado a
2 veces durante cada ao calendario. (Art. 238); 7.- Uno de los
representantes titulares de los trabajadores en las empresas obligadas a
constituir Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, hasta el trmino de
su mandato. (Art. 243, Inc. 4); 8.- Todos los miembros del directorio
de una federacin o confederacin sindical desde su eleccin hasta 6
meses despus de expirado su mandato. (Art. 274, Inc. 1); 9.Trabajadores involucrados en una negociacin colectiva desde los 10
das anteriores a la presentacin del proyecto de contrato colectivo
hasta 30 das despus de su suscripcin. (Art. 309), y 10.- Integrantes
de la comisin negociadora que no sean dirigentes sindicales desde los
10 das anteriores a la presentacin del proyecto del contrato colectivo

158

hasta 30 das contados desde la terminacin del procedimiento de


negociacin. (Art. 310).
CAUSALES POR LAS QUE TERMINA EL FUERO DEL DIRECTOR SINDICAL
De acuerdo con lo establecido en el Art. 243 del Cdigo, el fuero de un
director sindical termina cuando la cesacin en el cargo se produce
como consecuencia de: a) Censura de la asamblea sindical. En este
aspecto, cabe recordar que la censura debe ser aprobada por la mayora
absoluta del total de los afiliados al sindicato con derecho a voto, en
votacin secreta y ante un ministro de fe; b) Sancin aplicada por el
tribunal competente en cuya virtud el director debe hacer abandono del
cargo, c) Trmino de la empresa.
Tambin termina el fuero laboral sindical para los trabajadores que
forman parte de la comisin negociadora y que no integran el directorio
del sindicato, una vez expirado el plazo de 30 das referido en el Art.
310 y para los que estn contratados a plazo fijo, no se requiere
solicitar judicialmente el desafuero.
RENUNCIA DE UN DIRECTOR SINDICAL
Si un director renuncia a su cargo gremial pero no al cargo que
desempea en la empresa, su fuero sindical se conserva por el plazo de
seis meses contados desde la fecha de la renuncia. Se concluye de esta
forma porque el inciso 1 del Art. 243, expresa que el fuero se extiende
"desde la fecha de su eleccin y hasta seis meses despus de haber
cesado en el cargo". En cambio, si renuncia a ambos cargos, cesa el
fuero de inmediato.
CASO

ESPECIAL DE LOS DIRECTORES DE SINDICATOS DE TRABAJADORES

EVENTUALES O TRANSITORIOS

Cabe destacar que el inciso final del Art. que se comenta, establece
que el fuero de los directores de sindicatos eventuales o transitorios
finaliza inmediatamente despus de haberse puesto trmino al contrato
de trabajo. La misma norma se aplica al representante de los Comits
Paritarios de Higiene y Seguridad.
JURISPRUDENCIA
PARA

DESPEDIR A DIRIGENTE SINDICAL SE REQUIERE LA AUTORIZACIN

JUDICIAL PREVIA, AUN CUANDO EL EMPLEADOR DESCONOZCA LA CALIDAD DE


TAL DE SU TRABAJADOR

159

La Sentencia de la Corte Suprema, de 22.09.2004, rol 3331-03, que


confirma las Sentencias de la Corte de Apelaciones de Copiap, de
13.03.2003, rol 1345, y del Juzgado de Letras de Salvador, de
07.01.2003, rol 1436, expresa que el artculo 243 del Cdigo del Trabajo
dispone que los dirigentes sindicales gozarn del fuero establecido en la
legislacin laboral desde la fecha de su eleccin y hasta seis meses
despus de haber cesado en el cargo. En consecuencia, el empleador y
demandado de autos, se encontraba impedido de despedir al actor sin la
autorizacin legal pertinente y al no haber respetado la norma que as lo
dispona, procede a ordenar el pago de la indemnizacin
correspondiente a todas las remuneraciones que el trabajador habra
recibido para el caso de haberse respetado la institucin del fuero.
(Gaceta Jurdica, N 291, septiembre 2004, pg. 214).
En similar sentido se pronuncia la Sentencia de la Corte de
Apelaciones de San Miguel, de 02.09.97, rol 107-97. (Gaceta Jurdica,
N 206, ag osto 1997, pg. 202).
EL

C AMBIO DE REA DE TRABAJO DE UNA DIRIGENTE SINDICAL NO IMPLICA LA

FACULTAD LEGAL PREVISTA PARA EL EMPLEADOR DE ALTERAR LA NATURALEZA


DE LOS SERVICIOS

El Dictamen 5.079, de la Direccin del Trabajo, de 06.12.04, expresa


que el Art. 243 del Cdigo del Trabajo, en sus incisos 1 y 2, dispone
que el empleador se encuentra impedido de ejercer respecto de un
director sindical las facultades que le otorga el Art. 12 del mencionado
Cdigo, para alterar la naturaleza de los servicios o el sitio o recinto en
que ellos deban prestarse, impedimento que se extiende desde la fecha
en que ste hubiere sido elegido hasta 6 meses despus que hubiere
cesado en el cargo. La trabajadora se desempe primeramente como
profesional de apoyo y fue comunicada verbalmente de su traslado a
otra rea de trabajo, a lo cual se opuso, debido a su especializacin, su
inters por desarrollarse profesionalmente y a la buena evaluacin de su
desempeo. De las estipulaciones contractuales se desprende que existe
un pacto expreso de las partes, conforme al cual la naturaleza de los
servicios prestados ser la de profesional de apoyo y ni en el contrato de
trabajo ni en la modificacin del mismo aparece que los servicios deban
efectuarse en una determinada rea temtica. De los mismos
antecedentes consta que el eventual cambio de rea temtica implicara
a la trabajadora mantener las actuales condiciones laborales e idntico
nivel de jerarqua, adems de conservar el mismo lugar fsico de
trabajo. En consecuencia, el eventual cambio de rea de trabajo de la
dirigente sindical no implica el ejercicio de la facultad prevista en el Art.
12 del Cdigo del Trabajo, sino una aplicacin de lo pactado en materia
160

de funciones en el respectivo contrato de trabajo y sus posteriores


modificaciones. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 192, enero
2005, pg. 88).
CONCEPTOS

DE

"TRMINO

DE

LA

EMPRESA"

ESTABLECIMIENTO" PARA EFECTOS DEL FUERO SINDICAL

DE

"TRMINO

DEL

El Dictamen 4.430, de la Direccin del Trabajo, de 22.10.03, expresa


que se ha solicitado un pronunciamiento respecto de la procedencia
jurdica de asimilar el concepto "trmino de la empresa" con el de
"trmino del establecimiento", para los efectos del cese anticipado del
fuero de los directores sindicales de un sindicato de establecimiento,
conforme al Art. 243 del Cdigo del Trabajo. Se debe entender
jurdicamente que el "trmino de la empresa" se produce cuando
desaparecen algunos o la totalidad de los elementos que la conforman,
en trminos tales que sta ya no subsista como una organizacin dotada
de elementos personales, materiales o inmateriales, orientada hacia la
obtencin de un determinado fin. El "establecimiento" constituye slo
una parte de la empresa, lo que significa que aun cuando goce de un
grado mayor o menor de autonoma respecto de sa, no deja, por este
hecho, de ser slo una subdivisin de la misma, es decir, una
individualidad menor dentro de aqulla. La intencin del legislador al
sealar que el fuero del trabajador terminar anticipadamente por "el
trmino de la empresa" no ha sido en caso alguno homologarlo al
concepto de "trmino de establecimiento", puesto que claramente el
cierre de un establecimiento no implica el trmino de la respectiva
empresa a la que ste pertenece. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 179, diciembre 2003, pg. 99).
LOS

DIRECTORES SINDICALES GOZAN DE FUERO AUN CUANDO SE HAYA

CERRADO EL ESTABLECIMIENTO DE LA EMPRESA

El Dictamen 4.430, de la Direccin del Trabajo, de 22.10.03, expresa


que para los efectos del trmino anticipado del fuero de un trabajador
referido en el inciso 1 del Art. 243 del Cdigo del Trabajo, no se puede
asimilar la expresin "empresa" a la de "establecimiento", ya que el
cierre de uno o ms establecimientos de una empresa, considerando
que stos son slo una fraccin de la misma, no significa, en caso
alguno, el cese de sta, ni la prdida de alguno o la totalidad de los
elementos que la configuran puesto que continuar existiendo y el
empleador mantendr su obligacin de otorgar al trabajador aforado el
trabajo convenido u otro de similares caractersticas y conservando su
nivel de remuneraciones. Un sindicato creado en un establecimiento de
la empresa, mientras sta subsista, aun cuando el establecimiento en el
161

cual se constituy dicho sindicato cese en sus labores, mantendr su


carcter de organizacin vigente y sus directores, por consiguiente, su
condicin de tales, hecho que implica que en tanto se mantengan en
esta situacin, les asiste el fuero a que alude el referido Art. 243 del
Cdigo del Trabajo. Lo anterior sin perjuicio de la causal de disolucin
en que podra incurrir la organizacin sindical, en cuyo caso debiera ser
declarado por el Tribunal competente. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 179, diciembre 2003, pg. 99).
NULIDAD

DESPIDO TESORERO DE UN SINDICATO INTEREMPRESA CON FUERO

LABORAL POR TERMINACIN CONTRATO POR ABANDONO DE LABORES Y SIN


AUTORIZACIN JUDICIAL PREVIA

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 03.03.08, rol


2395-07 expresa que el demandante es dirigente sindical y tesorero del
Sindicato Interempresas de Choferes de la Lnea de Taxibuses y que as
lo corroboran las credenciales, emanadas de la Direccin del Trabajo y
en las que es individualizado como miembro del sindicato. De esto fluye
la indudable condicin de aforado con que contaba el demandante al
momento de su separacin y que de ella tenan cabal conciencia los
empleadores. Se imputa al ex chofer haber abandonado las labores sin
que se le hubiera despedido que "simplemente no cumpla con el trabajo
para el cual fue contratado, faltando en innumerables ocasiones a su
puesto de trabajo". La nica manera de regularizar conforme a derecho
el trmino de la misma consista en atenerse a las formalidades que
sobre el particular determina el Ttulo V del Libro I del Cdigo del
Trabajo que rige estas materias y de ser efectiva la versin de la ex
empleadora, sea en cuanto al abandono de sus labores sea relativo a la
ausencia a las mismas, debi hacer valer las causales 3 o 4 del Art.
160 del mismo Cdigo, y como no lo hizo, carente qued de justificacin
del trmino del vnculo entre las partes, con derecho a las
indemnizaciones consecuentes. (Gaceta Jurdica, N 333, marzo 2008,
pg. 313).
FUERO

PERMISO

DE

LOS

DIRECTORES

DE

SINDICATOS

DE

EMPRESAS

VINCULADAS O RELACIONADAS

El Dictamen 3.644, de la Direccin del Trabajo, de 05.11. 2002,


expresa que en conformidad a los Arts. 243 y 249 del Cdigo del
Trabajo, la base de una organizacin sindical constituida como sindicato
de empresas relacionadas o de holding de empresas, est dada por las
empresas vinculadas o relacionadas respecto de las cuales ostentan la
calidad de trabajadores los afiliados a dicha organizacin. De acuerdo
con esto, los directores sindicales respectivos slo tienen derecho a
162

invocar el fuero frente a cada una de las empresas que conforman dicho
holding. Asimismo, en los sindicatos que agrupen a trabajadores de
empresas relacionadas o holding de empresas la figura de la cesin de
los permisos puede operar pero nicamente entre directores que se
encuentran bajo la dependencia de un mismo empleador. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 167, diciembre 2002, pg. 62).
POR

MUERTE DE UN DIRECTOR SINDICAL, NO EXISTE OBLIGACIN LEGAL DE

INDEMNIZAR EL FUERO LABORAL

El Dictamen 32, de la Direccin del Trabajo, de 06.01.2000, expresa


que en conformidad a los Arts. 174 inciso 1 y 243 inciso 1 del Cdigo
del Trabajo, el empleador se encuentra impedido de poner trmino al
contrato de trabajo de los trabajadores sujetos a fuero laboral, a menos
que cuente con la autorizacin previa el juez competente, quien podr
concederla, en los casos que seala la misma norma. El fuero slo
impide que el empleador pueda despedir al trabajador en goce de tal
proteccin legal, de no contar con la autorizacin del juez, pero nada
obsta que puedan operar otras causales de trmino de contrato, que no
signifiquen despido, como podran ser el mutuo acuerdo, la muerte del
trabajador, o su renuncia voluntaria, causales de los Ns. 1, 2 y 3 del
Art. 159, del Cdigo del Trabajo, ante las causales el fuero no puede
tener relevancia alguna, si ste inhibe el despido. El trmino de la
relacin laboral del dirigente sindical con fuero se habra producido por
su muerte, es decir, sin que mediara despido por parte del empleador,
razn por la cual no puede operar fuero, que impide el despido por el
empleador. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 133, febrero 2000,
pg. 154).
SENTIDO Y ALCANCE DE LO QUE DEBE ENTENDERSE
EMPRESA" PARA LOS EFECTOS DEL FUERO SINDICAL

POR

"TRMINO

DE LA

El Dictamen 321, de la Direccin del Trabajo, de 24.01.2000, expresa


que en conformidad al inciso 1 del Art. 243 del Cdigo del Trabajo, el
fuero de los dirigentes sindicales se extiende, por regla general, desde la
fecha de su eleccin y hasta seis meses despus de expirado su
mandato y termina en los casos en que el dirigente sindical cesa en el
cargo por las causales que la misma norma seala, entre ellas, por el
trmino de la empresa. Para saber cundo se produce el "trmino de la
empresa", debe recurrirse a la disposicin legal prevista por el Cdigo
del Trabajo en el inciso final de su Art. 3 y para los efectos previstos en
el citado Art. 243 deber entenderse que el trmino de la empresa se
produce cuando desaparecen algunos o la totalidad de los elementos
que conforman el concepto de empresa definido en el mencionado Art.
163

3, Inc. 3 en trminos tales que sta ya no subsista como una


organizacin dotada de elementos personales, materiales o inmateriales,
orientada hacia la obtencin de un determinado fin, lo que ocurrir, a
modo de ejemplo, cuando por circun stancias de carcter permanente
no se realicen faenas de ningn tipo relacionadas con el giro o actividad
de aqulla, unido a la ausencia total de trabajadores, por el cierre de la
misma, etc., antecedentes que, en todo caso, corresponder analizar y
ponderar en cada situacin en particular. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 134, marzo 2000, pg. 119).
PROCEDE

EL PAGO DE LAS REMUNERACIONES CORRESPONDIENTES AL PERODO

DEL FUERO SINDICAL EN CASO DE DESPIDO INDIRECTO

La Sentencia de la Corte Suprema, de 12.04.2000, rol 3040-99, que


rechaza el recurso de casacin en fondo interpuesto en contra de la
sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta, de 08.06.99, rol
1.930, expresa que atendido el tenor literal del inciso 1 del Art. 171 del
Cdigo del Trabajo, las indemnizaciones que l dispone se paguen al
trabajador, en caso de obtener ste en el proceso por despido indirecto,
es la sustitutiva del aviso previo (Art. 162) y la indemnizacin por aos
de servicios (Art. 163) ms los recargos respectivos, segn fuere la
causal invocada al empleador. Determinar si corresponden tambin
cuando un dirigente sindical aforado intente tal accin conlleva a
analizar la autonoma de las organizaciones sindicales y la naturaleza
jurdica que tendra tal pago. El Cdigo Laboral contempla diversas
disposiciones, cuyo objetivo es resguardar dicha autonoma en relacin
con el empleador. El pago de las remuneraciones correspondientes al
perodo del fuero laboral, en caso de despido indirecto, emerge como
corolario indispensable del fuero mismo que es una de las importantes
garantas de la autonoma sindical, la que no existir de admitirse que el
empleador puede alterar las condiciones de trabajo en perjuicio del
trabajador aforado, si a ste slo se le reserva el derecho de accionar
por el pago de la indemnizacin legal o convencional por aos de
servicios y la sustitutiva del aviso previo, prestaciones a las que en
condiciones normales, en todo caso, tendra derecho. (Gaceta Jurdica
N 238, abril 2000, pg. 162) (Fallos del Mes N 497, abril 2000, pg.
592).
NO

PROCEDE EL PAGO DE REMUNERACIONES A DIRECTORES SINDICALES CON

FUERO LABORAL Y DESPEDIDOS POR NECESIDADES DE LA EMPRESA EN QUIEBRA


Y CON CONVENIO JUDICIAL PREVENTIVO

La Sentencia de la Corte Suprema, de 23.11.2000, expresa que la


controversia pasa por determinar si la presentacin y aprobacin de un
164

convenio judicial preventivo importa o supone el trmino de la empresa,


al tenor de lo preceptuado en el Art. 243 del Cdigo del Trabajo, en
orden a exigir el fuero de que gozan los directores sindicales, sin
derecho al pago de las remuneraciones pertinentes al perodo de fuero.
El fuero como una de las formas de garantizar la autonoma sindical, ha
de concebirse que su existencia como tal se justifica en la medida en
que se encuentren en actividad tanto el sindicato como la empresa en la
cual este ltimo se haya constituido. Ello por cuanto la normativa
analizada regula la proteccin en examen desde el punto de vista del
ejercicio de la actividad sindical y, obviamente, ste slo habr de darse
en el contexto de una empresa en funcionamiento. El abandono de los
bienes por parte de la demandada para el posterior pago de acreencias
o la presentacin y aprobacin de un convenio judicial preventivo, debe
entenderse como el trmino de la empresa a que alude el citado Art.
243, de manera que, aun gozando de fuero los dirigentes sindicales que
como tales ejercan en el sindicato de la empresa demandada, se ha
producido la cesacin en sus cargos por una de las circunstancias
previstas por la ley, motivo por el cual aparece como improcedente
sancionar al empleador con el pago de las remuneraciones por todo el
perodo del fuero sindical de los dirigentes, desde que tal proteccin, ha
sido establecida en el entendido de la existencia y subsistencia del
sindicato
y
de
la
empresa.
(La
Semana
Jurdica
N 4, diciembre 2000, pg. 10).
FUERO

SINDICAL DE UN TRABAJADOR QUE AL INGRESAR A LA EMPRESA ERA

DIRIGENTE DE UN SINDICATO INTEREMPRESA

La Sentencia de Corte de Apelaciones de Santiago, de 19.12.2000, rol


2186-00, expresa que el Art. 243 del Cdigo del Trabajo, establece que
los directores sindicales gozarn del fuero laboral establecido en la
legislacin vigente, desde la fecha de su eleccin y hasta seis meses
despus de haber cesado en el cargo y no contempla como causal de
cesacin del fuero sindical la circunstancia de que no haya otros
trabajadores en la empresa que estn afiliados al sindicato
interempresa. Por esta razn, no cabra invocar esta causal para poner
trmino al fuero sindical de la parte demandante y examinadas tambin
las causales prevista en el Art. 295 del mencionado Cdigo, tampoco se
encuentran en ellas como causal para perder el beneficio del fuero
sindical, la no existencia de otros trabajadores que estn afiliados al
sindicato
interempresa.
(Gaceta
Jurdica
N 247, enero 2001, pg. 206).
EL

FUERO SINDICAL EXISTE, CUANDO SE TRATA DE UNA PRIMERA ELECCIN

SINDICAL, AUN SIN CONOCIMIENTO DEL EMPLEADOR

165

La Sentencia de la Corte Suprema, de 08.03.2001, rol 4683-00,


expresa que el despido se notific a los trabajadores una vez comenzado
el proceso eleccionario, esto es el mismo da en que empez a regir el
fuero, en conformidad a los Arts. 237 y 243 del Cdigo del Trabajo. Al
momento del despido los trabajadores se encontraban amparados con el
fuero sindical, de manera que resulta irrelevante, en la medida que se
dan los presupuestos fcticos pertinentes, las normas que se hayan
tenido en consideracin para arribar a dicha conclusin, ya que ello no
influye en la decisin que la sentencia contiene. El fuero existe cuando
se trata de una primera eleccin sindical, an sin conocimiento del
empleador, acorde con la garanta constitucional que asegura el derecho
a sindicarse y con los convenios internacionales del trabajo Ns. 87 y 89
de la Organizacin Internacional del Trabajo, ratificado por Chile,
destinados a proteger la libertad sindical del trabajador y su
participacin en actividades sindicales. (Gaceta Jurdica N 249, marzo
2001, pg. 176).
LOS

TRABAJADORES CANDIDATOS A LA PRIMERA ELECCIN DE LA DIRECTIVA

DEL SINDICATO GOZAN DE FUERO DESDE UN PERODO NO SUPERIOR A

15

DAS

CONTADOS HACIA ATRS

El Dictamen 3.318, de la Direccin del Trabajo, de 22.08.2001,


expresa que en conformidad a los Arts. 237 y 238 del Cdigo del
Trabajo, los trabajadores considerados por ley para ser candidatos a la
primera eleccin de la directiva a efectuarse en la asamblea constitutiva
del sindicato, gozan de fuero desde un perodo no superior a 15 das,
contados hacia atrs, desde la fecha de la eleccin y hasta esta ltima,
siempre que los potenciales candidatos concurran a la asamblea y
renan los requisitos para ser directores sindicales. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 153, octubre 2001, pg. 96).
NO

SE REQUIERE SOLICITAR EL DESAFUERO PARA PONER TRMINO A LA

RELACIN LABORAL DE LOS TRABAJADORES SUJETOS A CONTRATO DE PLAZO


FIJO E INVOLUCRADOS EN UNA NEGOCIACIN COLECTIVA

El Dictamen 4.777, de la Direccin del Trabajo, de 14.12.2001,


expresa que la norma del Art. 310, del Cdigo del Trabajo, ha quedado
tcitamente derogada, atendido la nueva redaccin del Art. 309, del
Cdigo del Trabajo. Lo anterior significa que a partir del 01.12.2001 no
se requiere solicitar el desafuero para poner trmino a la relacin laboral
de los trabajadores sujetos a este tipo de convencin, cuyo vencimiento
se produzca en el perodo comprendido en el perodo sealado en el
inciso 1 del Art. 309 del Cdigo del Trabajo. (Boletn Oficial Direccin
del Trabajo N 156, enero 2002, pg. 101).
166

IMPROCEDENCIA

DE DESAFUERO DE DIRIGENTE SINDICAL POR NEGARSE A

TRABAJAR EN LA FAENA CONVENIDA FUERA DE LA CIUDAD DONDE DESEMPEABA


SUS LABORES

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia, de 06.10.2001,


expresa que en conformidad al N 3 del Art. 10 del Cdigo del Trabajo,
las expresiones de la clusula primera del contrato de trabajo del
dirigente sindical cuyo desafuero se solicita, carecen de validez legal
puesto que, por una parte, dejaran la designacin del lugar donde
deban prestarse los servicios al arbitrio del empleador y, adems,
significaran no determinar, en el contrato, el lugar de la prestacin
laboral. Esas expresiones importan un renuncia anticipada que proscribe
el Art. 5 de dicho Cdigo. El citado Art. 10 en su N 3 dispone que el
contrato debe decir determinadamente dnde se prestarn los servicios;
aquellas expresiones ("los servicios se prestarn en la ciudad de Valdivia
o donde la empresa le encomiende, dentro o fuera de la ciudad",)
importan no decirlo y, en consecuencia, el trabajador no ha tenido la
obligacin de trabajar en otro lugar distinto a Valdivia y no hay razones
valederas para otorgar la autorizacin de desafuero. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 160, mayo 2002, pg. 39).
NULIDAD

DEL DESPIDO DE TRABAJADORES CON FUERO SINDICAL.

PLAZO

DE

CADUCIDAD PARA INTERPONER DEMANDA

La Sentencia de la Corte Suprema, de 22.01.04, rol 1377-03,


establece que entre la fecha de la demanda y la de despido
transcurrieron ms de 60 das hbiles y que la calidad de trabajadores
sujetos a fuero sindical de los demandantes a la fecha del despido debe
tenerse por acreditada. Los Jueces del Fondo consideraron que se aplica
el plazo de caducidad contemplado en el Art. 168 del Cdigo del
Trabajo, ya que no existe excepcin respecto del beneficio sindical,
motivo por el cual declararon la caducidad de la accin interpuesta y
desestimaron la demanda en todas sus partes. Para dirimir el debate
importa determinar la aplicacin del plazo de caducidad contemplado en
el mencionado Art. 168, a la accin que pretende se declare
improcedente el despido de los demandantes por estar amparados por
fuero sindical y al cobro de feriado legal y proporcional. El trmino de 60
das hbiles se refiere al plazo que dispone el trabajador para interponer
reclamacin a objeto que su despido sea declarado injustificado,
indebido o improcedente, en atencin a que se estiman infundadas las
causales sealadas en los Arts. 159, 160 161 del mencionado Cdigo o
por no haberse invocado motivo legal alguno. Pero los demandantes
accionaron para que el juez declarara la improcedencia de sus despidos
por ostentar las calidades de delegado sindical y presidente del Comit
167

Paritario de Higiene y Seguridad y por haberlos despedido sin


autorizacin judicial previa. En la sentencia impugnada se ha incurrido
en error de derecho al aplicar indebidamente la institucin de la
caducidad del Art. 168 del citado cuerpo legal. (Gaceta Jurdica
N 283, de enero 2004, pg. 254).
DESPIDO

INJUSTIFICADO DE TRABAJADOR CON FUERO SINDICAL.

LEGALIDAD

DE LA CONSTITUCIN DEL SINDICATO

La Sentencia de la Corte Suprema, de 30.06.04, rol 2706-03, que


confirma la Sentencia de la Corte de Apelaciones de Valparaso, de
06.06.04, rol 117-02, expresa que el demandante fue elegido presidente
del sindicato de trabajadores; que se de posit oportunamente el acta y
los estatutos, al tenor de lo prescrito en el Art. 222 del Cdigo del
Trabajo y que la empresa demandada puso trmino al contrato de
trabajo, invocando la causal contemplada en el N 1 del Art. 161 del
mencionado Cdigo. Encontrndose acreditado que al ser despedido el
trabajador perteneca como dirigente a un sindicato ha de tenerse por
establecido que el referido sindicato adquiri personalidad jurdica y
que, en consecuencia, el demandante estaba amparado por el fuero
sindical. Por otro lado, en cuanto a la caducidad de dicha personalidad
jurdica, cabe tener presente que al recurrir el sindicato ante el Juzgado
de Letras correspondiente, para reclamar de las observaciones
formuladas por la Inspeccin del Trabajo respecto de su constitucin,
segn lo dispone el inciso final del Art. 223 del citado C digo, una vez
pronunciada la resolucin pertinente los trabajadores dispusieron del
plazo que el mismo Tribunal seal para subsanar los defectos de
constitucin por lo cual y, en conformidad con el fallo tenido a la vista
en segunda instancia, slo a contar de la notificacin de dicha sentencia,
empez a regir el plazo de 60 das que fij la misma resolucin para
subsanar los defectos de constitucin observados. (Gaceta Jurdica N
289, julio 2004, pg. 261) .
DESPIDO

INJUSTIFICADO

MATERNAL.

PAGO DE INDEMNIZACIONES CON INCREMENTO

DE

TRABAJADORES

CON

FUERO

SINDICAL

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 10.04.06, rol


2.105-05, expresa que tuvo lugar una paralizacin de actividades de un
grupo conformado por 47 trabajadores de la empresa y el empleador
adopt la decisin de poner trmino a los respectivos contratos de
trabajo, por la causal de negativa de trabajar sin causa justifica da en
las labores convenidas en sus respectivos contratos de trabajo, de
acuerdo al Art. 160, N 4, letra b), del Cdigo del Trabajo. Un
fiscalizador de la Inspeccin del Trabajo solicit al empleador la
168

reincorporacin de los trabajadores despedidos, por encontrarse stos


protegidos por fuero sindical, en virtud de lo dispuesto por el Art. 221
del citado Cdigo, a lo que ste se neg. Est suficientemente
acreditado que la empresa procedi a despedir a los trabajadores, lo que
al claro tenor imperativo de las disposiciones citadas, se encontraba
legalmente impedida de realizar. Sobre el particular, cabe precisar que
no puede estimarse que los trabajadores aforados pierdan su calidad de
tales merced a un despido del empleador. No obstante que la institucin
en anlisis podra prestarse tambin para un abuso del derecho por
parte de un grupo de trabajadores que quisiere resguardarse de un
despido, pero dicho fraude a la ley debera acreditarse judicialmente, lo
que no se ha logrado establecer fehacientemente o bien impugnarse la
asamblea constitutiva por no haberse ajustado a la ley, lo que tampoco
consta en los antecedentes de este juicio. Se acoge la demanda por
despido indebido, debiendo la empresa, ante la imposibilidad de
proceder al reintegro de los trabajadores por el perodo de 30 das,
indemnizarlos de conformidad a lo que prescribe el Art. 168 del citado
Cdigo, con un aumento de 80%, por haber dado trmino a los
respectivos contratos de trabajo por aplicacin indebida de la causal de
la letra b) del N 4 del Art. 160 del mismo Cdigo. En el caso de la
trabajadora embarazada, dicha indemnizacin deber abarcar todo el
perodo del fuero maternal que la amparaba a la fecha de su indebido
despido, debiendo aplicrsele igualmente un recargo del 80%. (Gaceta
Jurdica N 310, abril 2006, pg. 275).
LA

DECLARACIN DE QUIEBRA CONSTITUYE EL TRMINO DE LA EMPRESA PARA

LOS EFECTOS DEL FUERO SINDICAL.

RECURSO

DE CASACIN EN EL FONDO

RECHAZADO

La Sentencia de la Corte Suprema, de 18.01.07, rol 139-07, expresa


que los recurrentes denuncian como infringidos los Arts. 174 y 243 del
Cdigo del Trabajo y 1681 y siguientes del Cdigo Civil. Los jueces del
fondo han cometido error de derecho al desestimar la peticin de
ordenar el pago de las remuneraciones de los trabajadores aforados, por
el trmino del fuero, no obstante, haberse declarado la nulidad de sus
despidos. Esta Corte ha resuelto en otros casos similares que la
declaratoria de quiebra debe entenderse como el trmino de la empresa
a que alude el citado Art. 243. De esta manera se ha producido la
cesacin en los cargos de los dirigentes sindicales demandantes por una
de las causales previstas por la ley, por lo que es improcedente
sancionar al empleador con el pago de las remuneraciones por todo el
perodo de fuero sindical que amparaba a stos, desde que tal
proteccin ha sido establecida por la ley, en el supuesto que subsisten la
organizacin sindical y la empresa, sin que tenga justificacin alguna la
169

sancin adicional consistente en este pago de remuneraciones. Los


sentenciadores no han incurrido en error de derecho en la aplicacin de
las normas legales referidas, adoleciendo el recurso intentado, de
manifiesta falta de fundamento, razn por la cual ser rechazado en
esta etapa de su tramitacin. (Gaceta Jurdica N 319, enero 2007, pg.
291).
ES

VLIDA LA CONDUCTA DEL TRABAJADOR TITULAR DEL FUERO LABORAL DE

TERMINAR EL CONTRATO DE TRABAJO POR LA VA DEL DENOMINADO DESPIDO


INDIRECTO, LO QUE LLEVA COMO SECUENCIA NECESARIA LA PRDIDA DE LA
CALIDAD DE DIRIGENTE SINDICAL

La sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 01/07/2011,


rol 372-2010, que acogi el recurso de nulidad interpuesto, el cual se
encuentra ejecutoriado, expresa que el fuero es una medida tutelar que
protege a los trabajadores frente al empleador, mediante el
reforzamiento de su estabilidad en el empleo. Es vlida, por tanto, la
conducta del trabajador titular del fuero laboral, de terminar el contrato
de trabajo por la va del denominado despido indirecto, lo que lleva
como secuencia necesaria la prdida de la calidad de dirigente sindical.
(Gaceta Jurdica N 361, julio 2010, pg. 249)
ARTCULO 244.- Los trabajadores afiliados al
derecho de censurar a su directorio.

sindicato

tienen

En la votacin de la censura podrn participar slo aquellos


trabajadores que tengan una antigedad de afiliacin no inferior a
noventa das, salvo que el sindicato tenga una existencia menor.
La censura afectar a todo el directorio, y deber ser aprobada por la
mayora absoluta del total de los afiliados al sindicato con derecho a
voto, en votacin secreta que se verificar ante un ministro de fe, previa
solicitud de, a lo menos, el veinte por ciento de los socios, y a la cual se
dar publicidad con no menos de dos das hbiles ante riores a su
realizacin.
COMENTARIOS
DERECHO DE CENSURA A LOS DIRECTORES SINDICALES
Una forma eficaz de controlar la adecuada y correcta actuacin de los
directores sindicales la constituye la facultad de la organizacin de
censurar
al
directorio.Este
derecho
presenta
las
siguientes
caractersticas: 1.- Corresponde a los afiliados a la organizacin sindical.
170

No pueden votar los socios indicados en el artculo siguiente. 2.Solamente pueden votar la censura los socios con una afiliacin no
inferior a 90 das, contados desde el da de la votacin. 3.- La votacin
debe ser promovida por a lo menos el 20% de los socios. 4.- La censura
debe ser aprobada por la mayora absol uta de los socios con derechos a
voto. 5.- La votacin debe ser secreta y ante ministro de fe y realizarse
en un solo acto. 6.- La votacin debe ser publicitada. 7.- El da de la
votacin no puede realizarse asamblea alguna. 8.- Su aprobacin afecta
a todo el directorio.Los directores pierdan la calidad de tal y deber
procederse a elegir un nuevo directorio, no existiendo inconveniente
para que participen en el nuevo acto eleccionario los directores
censurados. Cabe tener presente el Dictamen 1.901/114 de 19.06.02 de
la Direccin del Trabajo, que expresa que a contar del 1 de diciembre
de 2001, fecha de publicacin de la ley 19.759, debe considerarse
derogado tcitamente el inciso 2 del artculo 244 del Cdigo del
Trabajo, que exige a los trabajadores una antigedad de afiliacin no
inferior a noventa das para participar en la votacin de censura del
directorio de la organizacin sindical respectiva, salvo que sta tenga
una existencia menor.
CENSURA DEL DIRECTORIO
Las normas por las cuales se rigen las actuaciones destinadas a
censurar al directorio de un sindicato, siendo ellas las siguientes: 1.Tienen derecho a censurar a su directorio, los trabajadores afiliados al
sindicato. 2.- La censura debe efectuarse en votacin secreta practicada
ante un ministro de fe. 3.- Slo pueden participar en la votacin de
censura aquellos trabajadores que tengan 90 o ms das de antigedad
de afiliacin al sindicato. Excepcin a esta norma la constituye aquel
caso en que el sindicato tenga una existencia menor. 4.- La censura
afecta a todo el directorio. 5.- La censura debe ser aprobada por la
mayora absoluta del total de los afiliados al sindicato con derecho a
voto, y 6.- La votacin de censura del directorio se efecta previa
solicitud de, a lo menos, el 20% de los socios, debiendo drsele
publicidad con no menos de 2 das hbiles de anterioridad a la
realizacin de la votacin.
VOTACIN DE LA CENSURA
La votacin de censura y su escrutinio debe realizarse de manera
simultnea en la forma que determine el estatuto o la Direccin del
Trabajo, cuando nada digan los estatutos, y debe relacionarse esta
norma con el Art. 239 del Cdigo que establece que el da de la votacin

171

de la censura no puede realizarse ninguna asamblea del sindicato, que


debe ser secreta y realizarse en presencia de un Ministro de Fe.
JURISPRUDENCIA
CENSURA DE LA COMISIN NEGOCIADORA, MECANISMO A UTILIZAR
La censura de la comisin negociadora debe efectuarse de acuerdo
con el mecanismo previsto en el artculo 155 de la ley 19.069 (actual
Art. 379, Cdigo del Trabajo) y produce el efecto de inhabilitar a la
misma para representar al grupo de trabajadores en el correspondiente
proceso de negociacin colectiva. (Dictamen N 4.003, de 24.07.92,
Direccin del Trabajo).
REMOCIN

DE

DIRIGENTE

SINDICAL

POR

LOS

OTROS

MIEMBROS

DEL

DIRECTORIO, ES IMPROCEDENTE

No resulta jurdicamente procedente que en los estatutos de una


confederacin se establezca la posibilidad de que un dirigente pueda ser
removido de su cargo por los otros miembros del directorio. (Dictamen
N 319, de 19.01.93, Direccin del Trabajo).
NO

ES PROCEDENTE QUE EN LOS ESTATUTOS DE UNA CONFEDERACIN SE

ESTABLEZCA QUE UN DIRIGENTE PUEDE SER REMOVIDO DE SU CARGO POR LOS


OTROS MIEMBROS DEL DIRECTORIO

El Dictam en 319, de la Direccin del Trabajo, de 19.01.93, expresa


que en conformidad al Art. 33 de la ley 19.069, de 30.07.91 (actual Art.
244 del Cdigo del Trabajo), la nica forma en que los trabajadores
afiliados a una organizacin sindical pueden hacer cesar en sus cargos a
una directiva es a travs de la censura, facultad de que goza la
asamblea sindical, en forma soberana, toda vez que ni la autoridad
administrativa podra entrar a ponderar los hechos qu e se invoquen
como causa de ella en un caso determinado. Lo anterior resulta
plenamente
aplicable
a
las
confederaciones
y
federaciones,
enconformidad a lo dispuesto en el Art. 59 de la referida ley 19.069
(actual Art. 270 del Cdigo del Trabajo).
ARTCULO 245.- Derogado
ART CU LO 246.- Todas las elecciones de directorio, votaciones de
censura y escrutinios de los mismos, debern realizarse de manera
simultnea en la forma que determinen los estatutos. Si stos nada
dicen, se estar a las normas que determine la Direccin del Trabajo.
172

ARTCULO 247.- El empleador deber prestar las facilidades


necesarias para practicar la eleccin del directorio y dems votaciones
secretas que exija la ley, sin que lo anterior implique la paralizacin de
la empresa, establecimiento o faena.
COMENTARIOS
FACILIDADES

PARA LA ELECCIN DEL DIRECTORIO Y DEMS VOTACIONES

SECRETAS

La libertad sindical y el derecho de asociacin careceran de eficacia si


el empleador no estuviera obligado a dar facilidades para las elecciones
y votaciones que efecte la organizacin sindical. El propsito del
legislador segn este precepto atiende a que las elecciones de directorio
y dems votaciones secretas a que haya lugar, no tengan traba alguna
en su realizacin, lo que obliga al empleador a dar todas las facilidades
del caso que sean necesarias. Lo anterior no implica, en modo alguno, el
entorpecimiento de las labores de la empresa, las que debern
mantener continuidad en su operatoria.
ARTCULO 248.- Derogado.
ARTCULO 249.- Los empleadores debern conceder a los directores
y delegados sindicales los permisos necesarios para ausentarse de sus
labores con el objeto de cumplir sus funciones fuera del lugar de
trabajo, los que no podrn ser inferiores a seis horas semanales por
cada director, ni a ocho tratndose de directores de organizaciones
sindicales con 250 o ms trabajadores.
El tiempo de los permisos semanales ser acumulable por cada
director dentro del mes calendario correspondiente y cada director podr
ceder a uno o ms de los restantes la totalidad o parte del tiempo que le
correspondiere, previo aviso escrito al empleador.
Con todo, podr excederse el lmite indicado en los incisos anteriores
cuando se trate de citaciones practicadas a los directores o delegados
sindicales, en su carcter de tales, por las autoridades pblicas, las que
debern acreditarse debidamente si as lo exigiere el empleador. Tales
horas no se considerarn dentro de aquellas a que se refieren los incisos
anteriores.
El tiempo que abarquen los permisos otorgados a directores o
delegados para cumplir labores sindicales se entender trabajado para
todos los efectos, siendo de cargo del sindicato respectivo el pago de las
173

remuneraciones, beneficios y cotizaciones previsionales de cargo del


empleador que puedan corresponder a aqullos durante el tiempo de
permiso.
Las normas sobre permiso y pago de remuneraciones, beneficios y
cotizaciones previsionales de cargo del empleador podrn ser objeto de
negociacin de las partes.
COMENTARIOS
PERMISOS SINDICALES QUE DEBE CONCEDER EL EMPLEADOR
Con el objeto que los directores sindicales puedan cumplir sus
funciones fuera del lugar del trabajo, cuando corresponda, los
empleadores deben conceder a los directores sindicales los permisos
necesarios para ausentarse de sus labores. Estos permisos, se rigen por
las siguientes normas: 1.- Los permisos no pueden ser inferiores a 6
horas semanales por cada director, a excepcin de aquellos sindicatos
que agrupen a 250 o ms afiliados, en los cuales los permisos pueden
concederse hasta por un mnimo de 8 horas semanales por cada
director. 2.- El tiempo de los permisos semanales es acumulable por
cada director dentro del mes calendario correspondiente. 3.- Cada
director puede ceder a uno o ms de los restantes directores la totalidad
o parte del tiempo que le correspondiere, previo aviso escrito al
empleador. 4.- El tiempo ocupado por los directores sindicales en
atender, en su carcter de tales, asuntos provenientes de citaciones
practicadas por las autoridades pblicas, no se considera dentro de las
horas mencionadas anteriormente, de modo que los lmites de 6 y 8
horas semanales pueden ser excedidos en estos casos. Se debe tener
presente que el empleador tiene derecho a exigir que se compruebe la
citacin hecha por la autoridad, en cuyo caso el director debe acreditarla
debidamente. 5.- El tiempo que abarcan los permisos otorgados a los
directores para cumplir funciones sindicales se entiende trabajado para
todos los efectos, y 6.- Durante el tiempo del permiso el sindicato debe
pagar las remuneraciones, beneficios y cotizaciones previsionales que de
acuerdo con la ley son de cargo del empleador. Sin embargo, dichos
pagos y los permisos pueden ser objeto de negociacin de las partes.
JURISPRUDENCIA
LOS

DIRIGENTES

SINDICALES DEBEN UTILIZAR

LOS PERMISOS SLO

EN

FUNCIONES PROPIAS DE SU CARGO

174

El Dictamen 2.934, de la Direccin del Trabajo, de 23.07.03, expresa


que los recurrentes pactaron con su empleador el otorgamiento de
aproximadamente 52 horas mensuales de permiso sindical de cargo del
empleador, por cada dirigente, considerando para ello slo las horas
utilizadas con dichos fines fuera del recinto de la empresa, acuerdo que
el empleador con posterioridad modific unilateralmente, considerando
para el clculo de las horas correspondientes a permiso sindical
tambin, aquellas utilizadas al interior de la empresa, reinstaurando,
asimismo, el control de stas mediante un cuaderno de registro que no
se haba firmado por los dirigentes hace aproximadamente un ao. Del
Art. 249 del Cdigo del Trabajo, en sus incisos 1, 4 y final, se infiere
que el empleador se encuentra legalmente obligado a otorgar permisos
a los dirigentes sindicales con el objeto que stos puedan cumplir las
funciones propias de sus cargos fuera del lugar de trabajo, por el
perodo sealado en la misma norma. El tiempo que abarquen los
permisos otorgados a los dirigentes con el fin de realizar labores
sindicales, se entiende trabajado para todos los efectos, consignndose,
a su vez, el derecho de stos al pago de las remuneraciones, beneficios
y cotizaciones previsionales correspondientes a dichos permisos. Por lo
tanto, los dirigentes sindicales debern utilizar los permisos a que tienen
derecho, en virtud de la ley o la convencin, en funciones propias de su
cargo, no pudiendo en caso alguno, efectuar durante dichas horas,
actividades ajenas a aquellas, por cuanto ello implicara infringir las
normas contenidas en el Art. 1546 del Cdigo Civil, que consagra el
principio de la buena fe que debe imperar en la celebracin de todo
contrato. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 176, septiembre
2003, pg. 118).
EL

PERMISO

SINDICAL

DE

UN

DIRIGENTE

NO

DESCONTADO

DE

SUS

REMUNERACIONES CUANDO ERA DELEGADO DE UN SINDICATO INTEREMPRESA


NO DEBE MANTENERSE EN SU CARGO DE PRESIDENTE

El Dictamen 616, de la Direccin del Trabajo, de 08.02.05, expresa


que el Art. 249 del Cdigo del Trabajo, en sus incisos 1, 4 y final,
seala que el empleador se encuentra legalmente obligado a otorgar
permisos a los dirigentes sindicales con el objeto que stos puedan
cumplir las funciones propias de sus cargos fuera del lugar de trabajo.
Del informe emitido por la respectiva Inspeccin Comunal, consta que
durante el tiempo en que el dirigente ocup el cargo de delegado de un
sindicato interempresa se produjeron inasistencias de ste a sus
labores, las cuales no fueron descontadas de sus remuneraciones
mensuales respectivas. Posteriormente, cuando este delegado fue
elegido dirigente del sindicato constituido en la empresa, el empleador
comenz a hacer los descuentos de sus remuneraciones por la
175

utilizacin de las horas de permiso sindical a que aqul tiene derecho.


De acuerdo a la doctrina, debe considerarse que si el empleador ha
perseverado durante un tiempo determinado en el pago de la
remuneracin ntegra del delegado sindical, no obstante el uso de ste
de los permisos sindicales que le otorga la ley, dicho pago debe
entenderse como el resultado de un acuerdo entre las partes, esto es,
entre sindicato y empleador. En consecuencia, no resulta jurdicamente
procedente considerar que, por la circunstancia de haber utilizado el
dirigente las horas de permiso sindical y no habrsele descontado de sus
remuneraciones dichas horas por su empleador cuando ocupaba el cargo
de delegado de un sindicato interempresa, stas deban mantenerse en
su actual cargo de presidente del sindicato constituido en la empresa.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 194, marzo 2005, pg.
121).
EL

DIRIGENTE SINDICAL CON JORNADA NOCTURNA PUEDE EXIGIR UN PERMISO

CON IGUAL NMERO DE HORAS A LAS UTILIZADAS EN FUNCIONES DE SU CARGO


DURANTE SU DESCANSO DIARIO

El Dictamen 4.000, de la Direccin del Trabajo, de 14.09.05, expresa


que del Art. 274, incisos 3 y final, del Cdigo del Trabajo, se infiere que
el empleador se encuentra legalmente obligado a otorgar permisos a los
directores de federaciones y confederaciones con el objeto que stos
puedan cumplir las funciones propias de sus cargos. De igual forma, el
tiempo que abarquen dichos permisos se entiende como efectivamente
trabajado para todos los efectos, consignndose, a su vez, el derecho de
stos al pago de las remuneraciones, beneficios y cotizaciones
previsionales correspondientes a los mencionados permisos, el cual es
de cargo de la respectiva federacin o confederacin. El dirigente por el
cual se consulta labora exclusivamente en jornada nocturna, lo que hace
impracticable efectuar labores sindicales en iguales trminos a los de los
representantes sindicales que cumplen jornadas laborales diurnas y que
ocupan parte de dicho perodo en actividades propias de su cargo, sin
embargo, le asiste el derecho a exigir que su empleador le otor gue,
dentro de la jornada de trabajo, igual nmero de horas a las utilizadas
en funciones sindicales durante su descanso diario, siempre que no
excedan de 10 semanales, debiendo considerarse dicho tiempo como
efectivamente trabajado para todos los efectos. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo N 201, octubre 2005, pg. 76).
EJEMPLO

DE PROCEDIMIENTO PARA EL OTORGAMIENTO DE LOS PERMISOS

SINDICALES

176

El Dictamen 1.072, de la Direccin del Trabajo, de 31.01.91, expresa


que en conformidad al Art. 237 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 249),
la finalidad que tuvo en vista el legislador al establecer los permisos
sindicales, fue la de autorizar al dependiente para dejar de cumplir la
labor que debe realizar de acuerdo a su contrato de trabajo, con el
objeto de permitirle efectuar diligencias propias de su cargo fuera del
lugar en que desempea los servicios convenidos. Los permisos
sindicales se computan desde el momento que los trabajadores dejan de
prestar servicios ausentndose del lugar o sitio fsico en que dentro de
la empresa ejecutan sus labores, de suerte tal que el tiempo destinado a
ducharse y cambiarse de ropa forma parte de las horas
correspondientes a dichos permisos, es decir, este perodo debe
imputarse a las horas que por concepto de permiso sindical les
corresponde. En consecuencia, es procedente el procedimiento para
hacer uso de los permisos sindicales que consiste en lo siguiente: a)
Avisar al jefe directo de su salida de la Empresa; b) Marcar una tarjeta
de reloj control habilitada especialmente para controlar las horas
destinadas a permisos sindicales; c) Solicitar al portero de turno la
entrega de las llaves de los casilleros individuales para los efectos de
ducharse y cambiarse de ropa antes de salir del recinto de la Empresa.
NO

PROCEDE QUE EL DIRECTOR DE UN SINDICATO DESTINE EL PERODO DE

PERMISO SINDICAL A ACTIVIDADES AJENAS A DICHO CARGO

El Dictamen 4.957, de la Direccin del Trabajo, de 28.08.92, expresa


que en conformidad al Art. 38 de la ley 19.069, de 30.07.91 (actual Art.
249 del Cdigo), el empleador se encuentra legalmente obligado a
otorgar permisos a los directores y delegados sindicales para ausentarse
de sus labores por el perodo sealado en la misma disposicin. La
finalidad de tales permisos es permitirles cumplir las funciones
inherentes a tales cargos fuera de su lugar de trabajo. En consecuencia,
no es legalmente procedente que el director de un sindicato destine el
perodo de permiso sindical a actividades ajenas al cargo.
LA

EMPRESA NO PUEDE SUPRIMIR EL PAGO DE LAS HORAS DE PERMISO

SINDICAL QUE HA EFECTUADO REITERADAMENTE

Los Dictmenes de la Direccin del Trabajo 5.086, de 04.09.92; 841,


de 25.02.93; 2.511, de 25.04.97, expresan que el Art. 38 de la ley
19.069, de 30.07.91 (actual Art. 249 del Cdigo), al disponer que el
pago de las horas de permiso sindical puede ser objeto de negociacin
entre las partes, sin mayor especificacin, indica que no se exigi
requisitos o formalidades especiales para celebrar dicha negociacin de
lo cual debe concluirse que bastar un simple consenso de voluntades,
177

expresado en la forma que las partes estimen conveniente. En


consecuencia, si el empleador efectu el pago reiteradamente, dicho
acuerdo o contrato consensual innominado no puede ser dejado sin
efecto o modificado sino por el consentimiento mutuo o por causas
legales, en conformidad a lo prevenido en el Art. 1545 del Cdigo Civil,
razn por la cual, no resulta jurdicamente procedente que la parte
empleadora, en forma unilateral, deje de cumplirlo. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 100, mayo 1997, pg. 133).
EL

PAGO DE LAS REMUNERACIONES POR EL PERODO EN QUE UN DIRECTOR O

DELEGADO SINDICAL HACE USO DE SU FERIADO LEGAL ES DE CARGO DEL


EMPLEADOR

El Dictamen 3.062, de la Direccin del Trabajo, de 13.07.98, expresa


que en conformidad a los Arts. 249, 250 y 251 del Cdigo del Trabajo, el
pago de las remuneraciones de un dirigente cuando ste hace uso de su
feriado anual cualquiera sea el permiso sindical de que se trate, dicho
pago es de cargo del empleador, toda vez que la ley ha impuesto al
sindicato la obligacin de pagar las remuneraciones correspondientes a
las horas no laboradas slo cuando el dirigente haga uso de permisos,
para ejercer funciones sindicales, situacin sta que no podr producirse
cuando el dependiente se encuentra ya liberado de su obligacin de
prestar servicios por el hecho de estar disfrutando de su feriado anual.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 115, agosto 1998, pg. 143).
EL

DIRECTOR SINDICAL, TENDR DERECHO A HACER USO DE

HORAS

SEMANALES DE PERMISO, CUALQUIERA SEA LA JORNADA DE TRABAJO QUE DEBA


CUMPLIR

El Dictamen 4.543, de la Direccin del Tra bajo, de 22.09.98, expresa


que del tenor del inciso 1 del Art. 249 del Cdigo del Trabajo se
desprende inequvocamente que el objeto del permiso concedido por el
legislador a los directores y delegados sindicales es "cumplir sus
funciones fuera del lugar de trabajo". El referido permiso es un derecho
que les asiste a todos los dependientes de una empresa que ostentan el
cargo de delegados o directores sindicales y que deben, para cumplir su
labor, ausentarse de su lugar de trabajo, previendo el legislador, al
establecer un mnimo de 6 u 8 horas que las obligaciones de los
directores de la organizaciones sindicales con 250 trabajadores o ms,
sern mayores porque congrega a mayor nmero de trabajadores
afiliados. El espritu del legislador ha sido vincular la duracin de dicho
permiso al nmero de afiliados de una organizacin sindical y no a la
duracin de la jornada laboral de los trabajadores que gozan de este
derecho en razn de su cargo sindical. Pretender que el referido permiso
178

se conceda en proporcin a la jornada de trabajo, significara considerar


que lo s delegados y directores sindicales que cumplen media jornada
laboral podran verse eventualmente obligados a ejercer las funciones
que les son propias en horarios en que no deben prestar servicios, en
conformidad al contrato de trabajo. En consecuencia, cualquiera sea la
jornada de trabajo que deba cumplir un dependiente que ocupe el cargo
de director sindical, tendr derecho a hacer uso de 6 u 8 horas
semanales de permiso, segn corresponda, para cumplir sus funciones
fuera del lugar de trabajo, sin que sea procedente establecer una
proporcionalidad entre esas horas y la jornada de trabajo pactada.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 118, noviembre 1998, pg. 87).
DERECHO

A EJERCER PERMISO SINDICAL AUN CUANDO NO SE CUENTE CON MS

SOCIOS QUE AQUELLOS QUE DETENTAN EL CARGO DE DIRECTORES

El Dictamen 4.604, de la Direccin del Trabajo, de 31.10.2000,


expresa que de los antecedentes tenidos a la vista consta que la
empresa de calzados lleg a contar con alrededor de 120 trabajadores,
debiendo, a partir del mes de diciembre de 1999, por problemas de
mercado, despedir al 90% de su personal. En la actualidad la empresa
cuenta con 10 trabajadores, tres que son dirigentes sindicales y los
restantes, son dependientes que no estn afiliados al sindicato. La
empresa est paralizada, sus maquinarias fueron sacadas de los lugares
de produccin y embaladas y sus dependencias arrendadas. Los
trabajadores que permanecen en la industria efectan labores de
administracin. Aplicando el inciso 1 del Art. 249 del Cdigo del Trabajo
a la referida situacin para que el empleador se encuentre obligado a
conceder los permisos sindicales, ser necesario, por una parte, que el
trabajador beneficiado est en posesin del cargo de director o delegado
sindical y que la organizacin a la que representa se encuentre vigente,
con absoluta prescindencia del nmero de socios con que cuente la
misma. Esta circunstancia es relevante slo para los efectos de
determinar el nmero de horas a que tiene derecho cada director o
delegado sindical, segn lo establece la misma norma legal. En
consecuencia, aun cuando una organizacin sindical no cuente con ms
socios que aquellos que detentan el cargo de directores sindicales, estos
ltimos tendrn derecho a hacer uso del mnimo de horas semanales de
permiso, para cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 143, diciembre 2000, pg. 114).
LOS

DELEGADOS

DIRECTORES

SINDICALES

AFILIADOS

UN

MISMO

SINDICATO INTEREMPRESA PUEDEN CEDERSE EL TIEMPO DE LOS PERMISOS QUE


LES CORRESPONDIERE

179

El Dictamen 197, de la Direccin del Trabajo, de 14.01.04, expresa


que el Art. 249 del Cdigo del Trabajo establece que el empleador tiene
la obligacin de otorgar a los dirigentes y delegados sindicales los
permisos necesarios para que stos puedan realizar sus funciones fuera
del lugar de trabajo. El nmero de horas no puede ser inferior a 6
semanales por cada director y de 8 horas semanales, si la organizacin
afilia a 250 ms trabajadores. Adems, se establece la posibilidad que
los directores acumulen las horas de permiso en el mes calendario e,
incluso, que puedan cederlas parcial o totalmente entre ellos; por lo
tanto, es procedente que al coexistir en una empresa delegados y
directores sindicales afiliados a un mismo sindicato interempresa puedan
cederse entre ellos el tiempo de los permisos que les correspondiere,
previo aviso escrito al empleador. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 181, febrero 2004, pg. 127).
NO

RESULTA JURDICAMENTE PROCEDENTE QUE UN DIRECTOR SINDICAL PUEDA

CEDER, CON ANTERIORIDAD A LA FECHA DE INICIO DE SUS VACACIONES O DE


AQUELLA EN QUE SE ACOGER A LICENCIA MDICA, PARTE O LA TOTALIDAD DE
LOS PERMISOS SINDICALES A QUE HABRA TENIDO DERECHO EN EL EVENTO DE
HABER LABORADO DURANTE LA SEMANA RESPECTIVA, POR ENCONTRARSE
LEGALMENTE EXCEPTUADO DE LA OBLIGACIN DE PRESTAR SERVICIOS

El Dictamen N 706, de la Direccin del Trabajo, de 07.02.2011,


expresa que atendido el carcter semanal del permiso establecido en el
artculo 249 del Cdigo del Trabajo, la ausencia de un dirigente sindical
a sus labores a causa de licencia mdica o vacaciones le impide hacer
uso, durante los restantes das del mes calendario respectivo, de las
horas de permiso sindical correspondientes a los perodos semanales en
que se encontraba exceptuado de prestar servicios por las sealadas
razones. Adems, no resulta jurdicamente procedente que un director
sindical pueda ceder, con anterioridad a la fecha de inicio de sus
vacaciones o de aquella en que se acoger a licencia mdica, parte o la
totalidad de los permisos sindicales a que habra tenido derecho en el
evento de haber laborado durante la semana respectiva, por
encontrarse legalmente exceptuado de la obligacin de prestar servicios.
(Direccin del Trabajo, febrero 2011).
NO ES POSIBLE CONTABILIZAR

LAS HORAS DE PERMISO SINDICAL Y EL PAGO DE

STAS A LOS VENDEDORES COMISIONISTAS POR NO ESTAR SUJETOS A JORNADA


LABORAL

El Dictamen 1.620, de la Direccin del Trabajo, de 20.04.04, expresa


que la empresa recurrente requiere un pronunciamiento que determine
la forma de contabilizar las horas de permiso sindical y el pago de stas,
180

tratndose de trabajadores excluidos de la limitacin de jornada de


trabajo, que prestan servicios como vendedores comisionistas, sin
fiscalizacin superior inmediata, fuera de las dependencias de la
empresa y cuya remuneracin es de carcter variable. Al respecto, el
Art. 249 del Cdigo del Trabajo dispone que el empleador est
legalmente obligado a otorgar permisos a los dirigentes sindicales, con
el objeto que stos puedan cumplir las funciones propias de sus cargos
fuera del lugar de trabajo, por el perodo sealado en la misma norma.
De igual forma, se desprende que el tiempo que abarquen estos
permisos, se entiende trabajado para todos los efectos, consignndose,
a su vez, el derecho al pago de las remuneraciones, beneficios y
cotizaciones previsionales. En consecuencia, no resulta posible
determinar la forma en que los dirigentes sindicales que prestan
servicios como vendedores comisionistas, excluidos de la limitacin de
jornada, en conformidad al inciso 2 del Art. 22 del Cdigo del Trabajo,
deben hacer uso de los permisos sindicales contemplados en el Art. 249
del citado cuerpo legal y en la clusula correspondiente del contrato
colectivo que los rige, como tampoco la forma de calcular la
remuneracin de las horas utilizadas en funciones sindicales, impidiendo
tal determinacin la circunstancia de no estar sujetos a jornada laboral
alguna que haga posible dicho clculo. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo, junio 2004, pg. 109).
ARTCULO 250.- Habr derecho a los siguientes permisos sindicales
adicionales a los sealados en el artculo anterior:
a) Los directores sindicales, con acuerdo de la asamblea respectiva,
adoptado en conformidad a sus estatutos, podrn, conservando su
empleo, excusarse enteramente de su obligacin de prestar servicios a
su empleador siempre que sea por un lapso no inferior a seis meses y
hasta la totalidad del tiempo que dure su mandato. Asimismo, el
dirigente de un sindicato interempresa podr excusarse por un lapso no
superior a un mes con motivo de la negociacin colectiva que tal
sindicato efecte.
b) Podrn tambin, en conformidad a los estatutos del sindicato, los
dirigentes y delegados sindicales hacer uso hasta de una semana de
permiso en el ao calendario, a fin de realizar actividades que sean
necesarias o estimen indispensables para el cumplimiento de sus
funciones de dirigentes, o para el perfeccionamiento en su calidad de
tales.
En los casos sealados en las letras precedentes, los directores o
delegados sindicales comunicarn por escrito al empleador, con diez
181

das de anticipacin a lo menos, la circunstancia de que harn uso de


estas franquicias.
La obligacin de conservar el empleo se entender cumplida si el
empleador asigna al trabajador otro cargo de igual grado y
remuneracin al que anteriormente desempeaba.
Las remuneraciones, beneficios y cotizaciones previsionales de cargo
del empleador, durante los permisos a que se refiere este artculo y el
siguiente, sern pagadas por la respectiva organizacin sindical, sin
perjuicio del acuerdo a que puedan llegar las partes.
COMENTARIOS
PERMISOS SINDICALES ADICIONALES Y SIN GOCE DE REMUNERACIONES
Los directores sindicales pueden hacer uso de permisos, sin goce de
remuneraciones cuyas condiciones y circunstancias dependen de la
duracin del permiso, como se indica a continuacin: 1.- Por un perodo
no inferior a 6 meses y hasta la totalidad del tiempo que dure su
mandato: a) En este perodo los dirigentes o delegados sindicales
conservan su empleo, excusndose completamente de su obligacin de
prestar servicios al empleador; b) Los permisos deben ser producto de
un acuerdo de la asamblea sindical respectiva, adoptado en conformidad
a sus estatutos; c) Los directores o delegados sindicales deben
comunicar por escrito a sus respectivos empleadores, con, a lo menos,
10 das de anticipacin, la circunstancia de que harn uso de este
permiso. 2.- Por un perodo no superior a un mes: Corresponde al
dirigente de un sindicato interempresa con motivo de la negociacin
colectiva que tal sindicato efecte. 3.- Por todo o parte del perodo y
hasta un mes despus que termine el mandato: En este caso se
encuentran los directores de federaciones y confederaciones quienes de
acuerdo con lo establecido por el inciso 2 del Art. 274 del Cdigo,
pueden excusarse de prestar servicios a su empleador por el tiempo
indicado. 4.- Por hasta una semana de permiso en el ao calendario.
Estos permisos tienen por objeto: a) Realizar actividades que sean
necesarias o estimen indispensables para el cumplimiento de sus
funciones de dirigentes; b) Perfeccionarse en su calidad de dirigentes
sindicales, o c) Los dirigentes o delegados sindicales deben comunicar
por escrito a sus respectivos empleadores, con, a lo menos, 10 das de
anticipacin, la circunstancia de que harn uso de este permiso, y 5.Por el tiempo que se acuerde entre el directorio y el empleador. La
duracin de estos permisos queda sujeta a lo que acuerden el
empleador y el directorio, son adicionales a lo que se establece en el
182

Art. 249 del Cdigo y las mencionadas remuneraciones y otros


beneficios, son de cargo del sindicato.
ARTCULO 251.- No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, los
empleadores podrn convenir con el directorio que uno o ms de los
dirigentes sindicales hagan uso de licencias sin goce de remuneraciones
por el tiempo que pactaren.
COMENTARIOS
CONVENIOS SOBRE LICENCIAS SIN DERECHO A REMUNERACIONES
En conformidad al Art. 251 del Cdigo, el empleador puede convenir
con el directorio del sindicato que uno o varios dirigentes sindicales
hagan uso de licencias sin goce de remuneraciones por el tiempo que
hayan acordado las partes.
ARTCULO 252.- El tiempo empleado en licencias y permisos
sindicales se entender como efectivamente trabajado para todos los
efectos.
COMENTARIOS
SE CONSIDERAR TRABAJADO EL TIEMPO DE LICENCIAS SINDICALES
Cada vez que un dirigente sindical haga uso de un permiso sindical
sea con o sin goce de remuneraciones, para todos los efectos legales o
reglamentarios, se considerar trabajado. Esta disposicin es de especial
importancia para la aplicacin de las normas sobre feriado y sobre pago
de indemnizaciones por terminacin del contrato de trabajo.
CARACTERSTICAS DE LOS PERMISOS SINDICALES
Con el fin de establecer una distincin entre los permisos regulados
por los Arts. 249, 250 y 251 del Cdigo, se sintetizar su contenido en
las siguientes modalidades: a) Los permisos del Art. 249 son
obligatorios para el empleador, estn limitados en cuanto al tiempo por
semana y mes y las remuneraciones y cotizaciones por la duracin del
respectivo permiso son de cargo del sindicato pero se permite que estas
prestaciones sean objeto de negociacin, es decir, que pueden ser de
cargo en su totalidad del empleador o del sindicato o que ambas partes
compartan dichos gastos en la proporcin que acordaren, b) Los
permisos del Art. 250 son obligatorios para el empleador, estn
limitados en cuanto al tiempo desde una semana en cada ao calendario
183

para una finalidad determinada o un mes, por 6 meses o hasta el tiempo


completo que dura el mandato del dirigente sindical y las
remuneraciones y cotizaciones por la duracin del permiso son de cargo
del sindicato pero se permite que estas prestaciones sean objeto de
negociacin, es decir, que pueden ser de cargo en su totalidad del
empleador o del sindicato o que ambas partes compartan dichos gastos
en la proporcin que acordaren, y c) Los permisos del Art. 251 no son
obligatorios para el empleador, estn limitados a las licencias de uno o
ms directores sindicales, sin goce de remuneraciones, sin lmite de
tiempo, salvo el que pacten el sindicato y el empleador. No cabe duda
que en este caso el empleador no puede pagar las remuneraciones
porque no se establece la posibilidad de pacto sobre dicha materia. Pero
la duda surge si el sindicato puede pagar la totalidad de las
remuneraciones y la cotizaciones de cargo del empleador porque no est
prohibido en la ley y podra ser autorizado en los estatutos del sindicato
debido a que el inciso 1 del Art. 231 del Cdigo establece que el
estatuto deber contemplar los derechos y obligaciones de los miembros
del sindicato.

Captulo V

De las Asambleas
ARTCULOS 253 y 254.- Derogados.
ARTCULO 255.- Las reuniones ordinarias o extraordinarias de las
organizaciones sindicales se efectuarn en cualquier sede sindical, fuera
de las horas de trabajo, y tendrn por objeto tratar entre sus asociados
materias concernientes a la respectiva entidad.
Para los efectos de este artculo, se entender tambin por sede
sindical todo recinto dentro de la empresa en que habitualmente se
rena la respectiva organizacin.
Podrn, sin embargo, celebrarse dentro de la jornada de trabajo las
reuniones que se programen previamente con el empleador o sus
representante s.
184

En los sindicatos constituidos por gente de mar, las asambleas o


votaciones podrn realizarse en los recintos sealados en los incisos
anteriores y, en la misma fecha, en las naves en que los trabajadores se
encuentren embarcados, a los que podr citarse mediante avisos
comunicados telegrficamente.
Las votaciones que se realicen a bordo de una nave debern constar
en un acta, en la que, como ministro de fe, quien o quienes determinen
los estatutos, certificar su resultado, el da y hora de su realizacin, el
hecho de haberse recibido la citacin correspondiente y la asistencia
registrada. Dicha acta ser remitida al respectivo sindicato, el que
enviar copia de la misma a la Inspeccin del Trabajo.
COMENTARIOS
LUGAR, HORARIO Y TEMAS DE LAS REUNIONES SINDICALES
Este artculo trata lo referente al lugar, a la oportunidad y a las
materias objeto de las reuniones ordinarias y extraordinarias, a la vez
que fija pauta para las votaciones a realizar a bordo de una nave. 1.Lugar: Pueden realizarse en cualquier sede sindical. Se asimila a este
concepto, el recinto dentro de la empresa en que en forma habitual se
rene la organizacin. Por cualquier sede sindical, expresin contenida
en este artculo, habra que entender cualquier lugar en que
ordinariamente se habilitan para efectuar reuniones de esta ndole.
Pueden serlo tambin dependencias de otros sindicatos o bien, de
organizaciones de grado superior. Asocia tambin a esta expresin, las
naves en que los trabajadores de un sindicato de gente de mar, se
encuentran embarcados. 2.- Horario de las reuniones: La norma es
categrica, en cuanto dispone que ellas tengan lugar fuera de las horas
de trabajo, lo que quiere significar que slo podrn celebrarse al trmino
de la respectiva jornada de trabajo; sin embargo, por excepcin podran
desarrollarse dentro de este horario para lo cual ser necesario que
exista la autorizacin suficiente del empleador. La razn de hacerlas
fuera de las horas de trabajo responde a la necesidad que no se
perturbe la marcha normal de las labores, el tiempo de descanso y
recreacin de los trabajadores que en ella se desempean, y
particularmente, respecto de aquellos trabajadores que no pertenecen a
sindicato alguno. 3.- Materias: Establece el artculo que se analiza, que
las reuniones ordinarias o extraordinarias tendrn por objeto tratar
entre sus asociados materias concernientes a la respectiva organizacin.
Estas materias, a juicio de la Direccin del Trabajo, corresponden a
aquellas relacionadas con la consecucin de las finalidades reconocidas a
los sindicatos por el artculo 220 de este Cdigo. 4.- Votaciones de la
185

gente de mar: Las asambleas o votaciones dispuestas por los sindicatos


constituidos por gente de mar, podrn llevarse a efecto en algunos de
los mismos sitios antes aludidos y en la misma oportunidad, en las
naves de embarque, previo aviso cursado telegraficamente a los
respectivos socios. De las votaciones se dejar constancia en un acta,
en la que el ministro de fe segn los estatutos certifique el resultado, el
da y hora de su realizacin, el hecho de haberse recibido la citacin
pertinente y el nmero de asistentes a ese acto. La mencionada acta
con las anotaciones sealadas, se enviar al sindicato y esta
organizacin enviar copia de la misma a la Inspeccin del Trabajo.
Vase, adems, en jurisprudencia al Art. 218 del Cdigo, que alude al
concepto de ministro de fe y mbito de sus funciones, y el sentido y
alcance de la expresin "en presencia de un ministro de fe", segn
criterio de la Direccin del Trabajo emitido en Dictamen 6.355, de
18.11.96.
JURISPRUDENCIA
INTEGRANTES DE LA COMISIN NEGOCIADORA
Si el directorio de una organizacin sindical que negocia
colectivamente est integrado por tres dirigentes, la respectiva comisin
negociadora estar constituida por todos ellos, aun cuando el referido
sindicato afilie a menos de veinticinco trabajadores. (Dictamen N 322,
de 19.01.93, Direccin del Trabajo).
ES

IMPROCEDENTE QUE EL EMPLEADOR NIEGUE EL ACCESO AL RECINTO A

DIRECTORES DE SINDICATOS INTEREMPRESAS QUE EFECTAN LABORES DE


ASESORA

El empleador no puede negar a los directores de un sindicato


interempresa el acceso a las dependencias donde laboran socios de la
misma organizacin sindical, cuando aqullos desarrollan las funciones
que les son propias. (Dictamen N 1.365, de 29.03.93, Direccin del
Trabajo).
ACUERDO DE LA ASAMBLEA DE UNA ORGANIZACIN SINDICAL
No afecta a la validez del acuerdo adoptado por una organizacin
sindical la circunstancia que con posterioridad al mismo hubiesen sido
despedidos de la empresa uno o ms de los socios que participaron en la
asamblea respectiva. (Dictamen N 1.729/98, de 30.03.99, Direccin
del Trabajo).
186

LOS DIRECTORES DE UN SINDICATO INTEREMPRESA PUEDEN REUNIRSE CON LOS


AFILIADOS INCLUSO EN LAS SEDES DENTRO DE LA EMPRESA

El Dictamen 1.766, de la Direccin del Trabajo, de 20.03.95, expresa


que en conformidad al Art. 255 del Cdigo del Trabajo fuera de las horas
de trabajo, las organizaciones sindicales pueden realizar reuniones
ordinarias o extraordinarias que tengan por objeto el tratamiento de
asuntos concernientes a las mismas, y dentro de la jornada de trabajo,
slo pueden efectuar las reuniones convenidas previamente con el
empleador o quien lo represente. Las "materias concernientes a la
respectiva entidad", a que alude el inciso 1 de la norma citada, no
pueden ser otras que aquellas relacionadas con la consecucin de las
finalidades asignadas a las organizaciones sindicales por el Art. 220 del
Cdigo, entre las cuales se hallan la de representar a los trabajadores
en el ejercicio de los derechos emanados de los contratos individuales
de trabajo, cuando sean requeridos por los asociados; la de velar por el
cumplimiento de las leyes del trabajo o de la seguridad social y
denunciar su infraccin ante las autoridades administrativas o judiciales;
la de prestar ayuda a sus asociados y promover la cooperacin mutua
entre los mismos; la de canalizar inquietudes y necesidades de
integracin respecto de la empresa y de su trabajo; la de propender al
mejoramiento de sistemas de prevencin de riesgos del trabajo y
enfermedades profesionales y las dems descritas en la ley. En
consecuencia, el directorio de un sindicato interempresa puede reunirse
con sus afiliados en las sedes de la organizacin, incluso en aquellas que
se encuentren ubicadas en el interior de la empresa en que stos
prestan servicios, siempre que se realicen fuera de las horas de trabajo
y para tratar materias propias del quehacer sindical. Cabe sealar que
sostener lo contrario, implicara restringir sus objetivos, perturbando la
garanta constitucional consagrada en el Art. 19, N 19, de nuestra
Carta Fundamental, esto es, la autonoma sindical, entendida como
aquella que tiene el ente colectivo para desarrollar las finalidades que le
son propias.
EL EMPLEADOR

NO PUEDE IMPEDIR EL INGRESO A LAS SEDES SINDICALES A LOS

DIRIGENTES DE FEDERACIONES

El Dictamen 4.385, de la Direccin del Trabajo, de 10.08.92, expresa


que en conformidad al Art. 44 de la ley 19.069, de 30.07.91 (actual Art.
255 del Cdigo del Trabajo), las reuniones de las organizaciones
sindicales, sean ordinarias o extraordinarias, se pueden realizar en
cualquier sede sindical, fuera de las horas de trabajo o dentro de la
jornada, previamente programadas con el empleador y tienen como
finalidad tratar entre sus asociados materias relativas a la entidad
187

respectiva. Por expresa calificacin del legislador constituye tambin


sede sindical todo recinto de la empresa en que habitualmente se rene
la organizacin respectiva. Entre las materias concernientes a la
respectiva entidad a que alude la ley, cabe considerar aquellas que dicen
relacin con la consecucin de las finalidades de las organizaciones
sindicales reconocidas por el Art. 9 de la citada ley 19.069 (actual Art.
220 del Cdigo del Trabajo), entre las cuales se cuentan las derivadas
de los procesos de negociacin colectiva, la promocin de la educacin
gremial, canalizar las inquietudes de sus asociados, etc., y en el caso
especfico de las federaciones, prestar asistencia y asesora a las
organizaciones de inferior grado que agrupen, conforme a lo dispuesto
en el Art. 56 del cuerpo legal (actual Art. 267 del Cdigo del Trabajo)
citado. En consecuencia, el cumplimiento de las referidas finalidades por
parte de las federaciones supone necesariamente la posibilidad de
realizar visitas a las sedes de las organizaciones inferiores, pues de lo
contrario, tales finalidades se veran restringidas en su concrecin,
limitando de paso la autonoma sindical, entendida como aquella que
tiene el ente colectivo a desarrollar las finalidades que le son propias, la
que se encuentra reconocida como una garanta en la Constitucin
Poltica de Chile en su Art. 19 N 19.

Captulo VI

Del Patrimonio Sindical


ARTCULO 256.- El patrimonio del sindicato estar compuesto por
las cuotas o aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea
imponga a sus asociados, con arreglo a los estatutos; por el aporte de
los adherentes a un instrumento colectivo y de aquellos a quienes se les
hizo extensivo ste; por las donaciones ent re vivos o asignaciones por
causa de muerte que se le hicieren; por el producto de sus bienes; por
el producto de la venta de sus activos; por las multas cobradas a los
asociados de conformidad a los estatutos, y por las dems fuentes que
prevean los estatutos.
COMENTARIOS

188

COMPOSICIN DEL PATRIMONIO


El patrimonio sindical est compuesto por los siguientes elementos:
1.- Las cuotas o aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea
sindical imponga a sus asociados, con arreglo a los estatutos; 2.- El
aporte de los adherentes a un instrumento colectivo y de aquellos a
quienes se les hizo extensivo ste; 3.- Las donaciones entre vivos o
asignaciones por causa de muerte que se le hicieren; 4.- El producto de
sus bienes; 5.- El producto de la venta de sus activos; 6.- Las multas
cobradas a los asociados de conformidad a los estatutos, y 7.- Las
dems fuentes que prevean los estatutos. Respecto de esta materia
cabe reflexionar sobre la reiteracin que el Art. 256 del Cdigo seala
con relacin a los estatutos del sindicato dando lugar a deducir que
respecto del patrimonio todo debe establecerse y resolverse de acuerdo
a los estatutos, sin mencionar que a pesar de la libertad y la
independencia que la ley ha otorgado a los sindicatos, en realidad todo
lo que contengan los estatutos debe estar de acuerdo con la constitucin
y la ley.
JURISPRUDENCIA
SITUACIN

EN QUE ES PROCEDENTE QUE UNA ORGANIZACIN SINDICAL RECIBA

FINANCIAMIENTO DE LA EMPRESA A QUE PERTENECEN SUS ASOCIADOS

El Dictamen 3.321, de la Direccin del Trabajo, de 17.06.92, expresa


que en la ley 19.069, de 30.07.91, no est prohibida ni en su texto, ni
en su espritu, la posibilidad de que un sindicato perciba aportes de la
empresa a la cual pertenecen sus afiliados. La interpretacin armnica
de lo dispuesto en los Arts. 101, Ns. 1 y 4, 102 y 121 N 1 de la
referida ley 19.069 (actuales Arts. 325, 326 y 345 del Cdigo del
Trabajo), lleva a concluir que el sindicato no puede considerarse como
parte del contrato colectivo que es fruto de una negociacin reglada, ya
que el ordenamiento jurdico laboral slo atribuye tal carcter a los
trabajadores y al empleador. Y la misma factibilidad legal en cuanto a
acordar financiamiento para una determinada organizacin sindical,
presentan los acuerdos o convenciones colectivas directas entre las
partes, que son el resultado de consensos, desligados o independientes
del proceso de negociacin colectiva, sea reglado o no. Sin perjuicio de
lo anterior, cabe hacer presente que al tenor de lo previsto en el Art. 45
de la ley 19.069 (actual Art. 256 del Cdigo del Trabajo), el referido
financiamiento podra ser canalizado tambin por medio de una
donacin por parte del empleador, acto jurdico que se encuentra
regulado en los Arts. 1.386 y siguientes del Cdigo Civil. En
consecuencia, resulta jurdicamente procedente que una organizacin
189

sindical reciba financiamiento de la empresa a que pertenecen sus


asociados, el cual podr canalizarse a travs de un convenio colectivo
fruto de negociacin colectiva no reglada, o de un acuerdo directo entre
el empleador y sindicato, como asimismo, por medio de una donacin de
parte del empleador.
ARTCULO 257.- Las organizaciones sindicales podrn adquirir,
conservar y enajenar bienes de toda clase y a cualquier ttulo.
La enajenacin de bienes races deber tratarse en asamblea citada al
efecto por la directiva.
Tratndose de inmuebles cuyo avalo fiscal exceda el equivalente a
catorce unidades tributarias anuales o que siendo inferior a dicha suma,
sean el nico bien raz de una organizacin, su enajenacin, la promesa
de sta y cualquier otra convencin destinada a gravarlos, donarlos,
darlos ntegramente en arriendo o ceder completamente su tenencia por
ms de cinco aos, si fueran urbanos o por ms de ocho, si fueran
rsticos, incluidas las prrrogas, deber ser aprobada por el nmero de
afiliados que expresamente dispongan los estatutos para estos efectos,
el que no podr ser inferior a la mayora absoluta de ellos, en asamblea
extraordinaria convocada al efecto, con la presencia del ministro de fe
que sealen los estatutos. En dicho acuerdo, deber dejarse constancia
del destino que se dar al producto de la enajenacin del inmueble
respectivo.
Cuando se tratare de inmuebles adquiridos para el bienestar de los
socios y sus familias, los ex miembros del sindicato que tuvieran
derecho al mismo beneficio debern ser escuchados en la asamblea
extraordinaria a que se refiere el inciso anterior, en forma previa a la
adopcin del acuerdo, dejndose constancia de ello por el ministro de fe
correspondiente.
Las organizaciones slo podrn recibir como pago del precio, en caso
de enajenacin, otros inmuebles o dinero.
Los actos realizados en infraccin a lo dispuesto en los incisos
precedentes adolecern de nulidad.
COMENTARIOS
FACULTAD PARA ADQUIRIR BIENES

190

Los sindicatos pueden adquirir y conservar bienes de todas las clases


a cualquier ttulo. Todos estos bienes no pueden pasar a dominio de
alguno de sus asociados, ni aun en caso de disolucin del sindicato.
ENAJENACIN DE LOS BIENES RACES
Los sindicatos pueden ejercer esta facultad de acuerdo a las
siguientes normas: 1.- La enajenacin de los inmuebles cuyo avalo
fiscal exceda el equivalente a 14 U.T.A. o que siendo inferior a dicha
suma sea el nico bien raz de una organizacin, deber ser aprobada
por el nmero de afiliados que expresamente dispongan los estatutos
para estos efectos; 2.- Dicho qurum no podr ser inferior a la mayora
absoluta de los afiliados en asamblea extraordinaria convocada al
efecto, con la presencia del ministro de fe que sealen los estatutos; 3.En el respectivo acuerdo, deber dejarse constancia del destino que se
dar al producto de la enajenacin del inmueble prometido vender,
vendido, donado, arrendado o con cesin de tenencia superior a 5 aos,
si es urbano u 8 aos, si es rural; 4.- Respecto de los inmuebles
adquiridos para el bienestar de los socios y sus familias, los ex
miembros del sindicato que tuvieran derecho al mismo beneficio
debern ser escuchados en la asamblea extraordinaria en forma previa a
la adopcin del acuerdo, dejndose constancia de ello por el ministro de
fe correspondiente; 5.- Las organizaciones slo podrn recibir como
pago del precio, en caso de enajenacin, otros inmuebles o dinero, y 6.Se considerarn nulos los actos realizados en infraccin a lo dispuesto
en las normas precedentes.
JURISPRUDENCIA
EL

PRODUCTO DE LA VENTA DE BIENES Y ACTIVOS DE UNA ORGANIZACIN

GREMIAL, SON DEL DOMINIO EXCLUSIVO DEL SINDICATO Y NO PUEDEN


PERTENECER A ALGUNO DE SUS AFILIADOS

El Dictamen 1.038, de la Direccin del Trabajo, de 20.03.2002,


expresa que en conformidad al Art. 256 del Cdigo del Trabajo, la ley ha
precisado la composicin del patrimonio de las organizaciones sindicales
y, por otra, ha sealado que el patrimonio sindical es de dominio
exclusivo de la organizacin y bajo ninguna circunstancia pueden pasar
los bienes del sindicato a dominio de algunos de los asociados. En
consecuencia, resulta evidente que el producto de la venta de bienes y
activos de una organizacin gremial pertenecen exclusivamente al
sindicato. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 160, mayo 2002, pg.
82).

191

PRONUNCIAMIENTO
CON

VENTA

DE

RESPECTO AL PATRIMONIO DEL SINDICATO RELACIONADO

PRODUCTOS

DE

INMUEBLES

OTRAS

ACTIVIDADES

LUCRATIVAS

El Dictamen 2.725, de la Direccin del Trabajo, de 17.07.2001,


expresa que en conformidad a los Arts. 220, 233, 234, 254, 257, 258 y
259 del Cdigo del Trabajo: 1) No existe impedimento legal alguno para
que una organizacin sindical venda a una sociedad annima, entre
cuyos accionistas se cuenta al propio sindicato, adems de socios y ex
afiliados a aqul, en tanto el producto de dicha venta ingrese al
patrimonio sindical y sea utilizado en las finalidades y objetivos a que
alude el Art . 259, Incs. 1 y 2 del citado Cdigo; 2) A este Servicio no
le compete pronunciarse respecto de los requisitos que deben cumplirse
para que la venta de un bien inmueble de propiedad de una
organizacin sindical resulte ajustada a derecho; 3) No resulta
jurdicamente procedentemente que con el monto obtenido por la venta
de un inmueble de propiedad del sindicato de que se trata, puedan
adquirirse acciones a nombre de sus afiliados, y 4) Corresponde al
directorio de la organizacin sindical, en su calidad de representante y
administrador de los bienes de su patrimonio, realizar por aqulla,
cualquier actividad lucrativa contemplada en sus estatutos y que no
estuviere prohibida por ley, en tanto se cumpla con las disposiciones
que en materia de patrimonio sindical contienen los incisos 1 y 2 del
Art. 159 del Cdigo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 152,
septiembre 2001, pg. 66).
LOS

FONDOS PRODUCTO DE LA VENTA DE ACTIVOS DEL SINDICATO NO PUEDEN

SER INVERTIDOS EN LA ADQUISICIN DE BIENES O PARA SUS AFILIADOS O


PARA OTROS FINES INDIVIDUALES

El Dictamen 1.038, de la Direccin del Trabajo, de 20.03.2002,


expresa que en conformidad al Art. 259 del Cdigo del Trabajo, los
fondos productos de una venta, no pueden ser invertidos para comprar
equipos computacionales que seran incorporados al patrimonio
individual de los asociados, ni para incrementar las cuentas de
capitalizacin individual de los asociados que administra el sindicato ni
para distribuir esos dineros entre los asociados. (Boletn Oficial Direccin
del Trabajo N 160, mayo 2002, pg. 82).
AR TCULO 258.- A los directores les corresponde la administracin
de los bienes que forman el patrimonio del sindicato.

192

Los directores respondern en forma solidaria y hasta de la culpa leve,


en el ejercicio de ta l administracin, sin perjuicio de la responsabilidad
penal, en su caso.
COMENTARIOS
ADMINISTRACIN DEL PATRIMONIO SINDICAL
Corresponde a los directores la administracin de los bienes que
forman el patrimonio del sindicato. En el ejercicio de tal administracin,
los directores responden en forma solidaria y hasta de la culpa leve sin
perjuicio de la responsabilidad penal que les pudiere corresponder.
JURISPRUDENCIA
ES

PROC EDENTE QUE UN SINDICATO DE TRABAJADORES INDEPENDIENTES

TRASPASE SUS BIENES A UNA COOPERATIVA PESQUERA

El Dictamen 5.296, de la Direccin del Trabajo, de 14.09.92, expresa


que la cooperativa a la que pretende asociarse la organizacin sindical
es una cooperativa pesquera, institucin que se encuentra definida en el
Art. 4 de la Ley General de Cooperativas, cuyo texto refundido fue
fijado por el Decreto Supremo N 502, de 1978, del Ministerio de
Economa, Fomento y Reconstruccin, el que al efecto dispone: "Son
cooperativas agrcolas las que se dediquen a la compra, venta,
distribucin, transformacin de bienes, productos y servicios,
relacionados con la agricultura, con el objeto de procurar un mayor
rendimiento de esta actividad y el mejoramiento de la vida rural en
cualquiera de sus aspectos. Son cooperativas pesqueras las que con una
organizacin similar se dediquen a actividades relativas a la pesca y
contribuyan a elevar el nivel de vida de quienes la desempean".
Considerando que los sindicatos se encuentran facultados para utilizar
sus bienes en los fines y objetivos sealados en la ley y los estatutos de
la misma organizacin, pudiendo incluso enajenarlos a cualquier ttulo,
resulta posible concluir que no existe inconveniente legal alguno para
que puedan transferirlos a una cooperativa pesquera, toda vez que esta
ltima, segn se ha sealado, tiene como objetivo elevar el nivel de vida
de sus asociados, lo que encuadra dentro de las finalidades de las
organizaciones
sindicales,
previstas
en
el
N 9 del Art. 9 de la ley 19.069, de 30.07.91 (actual Art. 220 del
Cdigo del Trabajo). Cabe sealar que de acuerdo a lo previsto en el
Art. 48 de dicha ley (actual Art. 258 del Cdigo del Trabajo) los recursos
que genere la actividad a desarrollar por el sindicato deben ingresar al

193

patrimonio de dicha organizacin, que es de su dominio exclusivo, no


pudiendo pertenecer ni en todo ni en parte a sus asociados.
ARTCULO 259.- El patrimonio de una organizacin sindical es de su
exclusivo dominio y no pertenece, en todo ni en parte, a sus asociados.
Ni an en caso de disolucin, los bienes del sindicato podrn pasar a
dominio de alguno de sus asociados.
Los bienes de las organizaciones sindicales debern ser precisamente
utilizados en los objetivos y finalidad es sealados en la ley y los
estatutos.
Disuelta una organizacin sindical, su patrimonio pasar a aquella que
sealen sus estatutos. A falta de esa mencin, el Presidente de la
Repblica determinar la organizacin sindical beneficiaria.
COMENTARIOS
DESTINO DEL PATRIMONIO EN CASO DE DISOLUCIN DEL SINDICATO
En caso de disolucin del sindicato el patrimonio de ste debe
destinarse al objeto que sealen los estatutos. Si los estatutos nada
mencionaren al respecto, corresponde al Presidente de la Repblica
determinar la organizacin sindical beneficiaria.
JURISPRUDENCIA
NO

RESULTA PROCEDENTE QUE UNA ORGANIZACIN SINDICAL SE CONSTITUYA

EN AVAL DE SUS AFILIADOS RESPECTO DE CRDITOS OTORGADOS POR UNA


DE

CAJA

COMPENSACIN DE ASIGNACIN FAMILIAR

El Dictamen 2.666, de la Direccin del Trabajo, de 31.05.93, expresa


que en conformidad al Art. 48 de la ley 19.069, de 30.07.91 (actual Art.
259 del Cdigo del Trabajo), los recursos de la respectiva organizacin
sindical, y su patrimonio, son de su dominio exclusivo, no perteneciendo
en todo ni en parte a sus asociados, no pudiendo adems, ni an en el
evento de su disolucin, pasar sus bienes a dominio de alguno de ellos.
Asimismo, los referidos bienes deben ser utilizados exclusivamente en
los fines y objetivos sealados en la ley y los estatutos de la misma
organizacin. La circunstancia que una organizacin sindical se
constituya en aval de uno de sus afiliados por crditos personales
otorgados a ste, cualquiera que sea la institucin otorgante, en la
prctica implica necesariamente comprometer todo o parte del
patrimonio sindical en favor de los intereses de uno de sus asociados,
194

incorporando indirectamente dicho patrimonio social al de stos,


vulnerndose de esta manera la expresa prohibicin contenida en el
referido Art. 48.
LOS

BIENES DE UNA ORGANIZACIN SINDICAL NO PUEDEN PASAR A DOMINIO

DE SUS ASOCIADOS

El Dictamen 3.739, de la Direccin del Trabajo, de 03.07.96, expresa


que en conformidad a los Arts. 257 y 259 del Cdigo del Trabajo, las
organizaciones sindicales estn facultadas para adquirir, conservar y
enajenar, a cualquier ttulo, toda clase de bienes. Se colige, asimismo,
que el patrimonio sindical es de dominio exclusivo de la organizacin y
no pertenece ni en todo ni en parte a sus asociados, y que sus bienes no
pueden pasar a dominio de stos ni aun en el caso de disolucin de la
entidad. Dichas organizaciones pueden utilizar sus bienes en los fines y
objetivos determinados por la ley y sus estatutos, y se hallan facultadas
para enajenarlos a cualquier ttulo destinando el precio que se perciba,
en el evento de una enajenacin a ttulo oneroso, a los mismos fines. La
enajenacin a ttulo oneroso de un inmueble de dominio del sindicato
solicitante por medio de una compraventa, origina que el dinero que el
comprador da por la cosa vendida o precio, se incorpore al patrimonio
del vendedor, es decir, de la misma organizacin sindical, por lo que
resulta tambin aplicable a su respecto la norma del citado Art. 259, en
cuanto a que el dinero no pertenece en todo ni en parte a los asociados
y no puede, en ningn caso, pasar a ellos en propiedad. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo, agosto 1996, N 91, pg. 53).
DISUELTO UN

SINDICATO SU PATRIMONIO NO PUEDE PASAR A SUS ASOCIADOS,

SINO A AQUELLOS QUE SEALEN SUS ESTATUTOS O AL SINDICATO QUE


DETERMINE EL

PRESIDENTE DE LA REPBLICA

El Dictamen 5.177, de la Direccin del Trabajo, de 13.12.04, expresa


que el Art. 259 del Cdigo del Trabajo dispone que las organizaciones
sindicales estn facultadas para adquirir, conservar y enajenar, a
cualquier ttulo, toda clase de bienes. Se colige, asimismo, que el
patrimonio sindical es de dominio exclusivo de la organizacin y no
pertenece, en todo ni en parte, a sus asociados, y que sus bienes no
pueden pasar a dominio de stos ni aun en el caso de disolucin de la
entidad. Una vez disuelta una organizacin sindical, su patrimonio debe
pasar a aquella que sealen sus estatutos y en el evento de omitirse tal
designacin, ser el Presidente de la Repblica el que determine cual
ser la organizacin sindical beneficiaria. La ley 19.069, de 1991, no
slo promueve la actividad sindical, sino que tambin, para impedir que
los bienes de las organizaciones sindicales pasen al dominio de sus
195

asociados, aun en el caso de disolucin de la entidad, permite slo la


designacin como beneficiaria de dicho patrimonio a otra organizacin
sindical, impidiendo de esta forma que, por la va del traspaso de los
bienes sindicales a una entidad distinta, pueda burlarse la prohibicin
legal contemplada en el inciso 1 del citado Art. 259. (Boletn Oficial de
la Direccin del Trabajo N 192, enero 2005, pg. 112).
UNA

SOCIEDAD ANNIMA NO PUEDE SER BENEFICIARIA DE LOS BIENES DE UN

SINDICATO DISUELTO

El Dictamen 3.598, de la Direccin del Trabajo, de 16.05.91, expresa


que en conformidad al Art. 272 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 259)
en caso de disolucin de un sindicato, su patrimonio se destinar al
objeto que sealen sus estatutos y, slo a falta de mencin expresa,
corresponder al Presidente de la Repblica determinar su destino, el
cual, en todo caso, deber ser en favor de una persona jurdica que no
persiga fines de lucro, procurndose que en lo posible los bienes
beneficien a las personas que la norma detalla. La Direccin del Trabajo
estima que el hecho que el legislador no haya puesto limitante al destino
de los bienes del sindicato disuelto cuando est contemplado en sus
estatutos y, por el contrario, lo haya hecho cuando por omisin de los
mismos corresponde al Presidente de la Repblica darles un destino, no
autoriza para concluir que, en la primera situacin planteada, los
estatutos podran disponer libremente cualquier destino para sus bienes,
designando incluso alguno que no se atenga a las disposiciones bsicas
que regulan las organizaciones sindicales, como podra ser el caso de
que se designe como beneficiario, algn organismo que persiga fines de
lucro. En efecto, de acuerdo al Art. 207 del Cdigo del Trabajo (actual
Art. 220), el lucro es ajeno a la actividad sindical, prohibindose
expresamente a los sindicatos involucrar el lucro en cualquiera de sus
finalidades. Cabe sealar que en conformidad al Art. 1, inciso 2, de la
ley 18.046 toda sociedad annima ser siempre relativa al comercio en
general, actividad en la cual se encuentra presente un inters o lucro de
las partes.
LOS

FONDOS ACUMULADOS POR UNA ORGANIZACIN SINDICAL DISUELTA NO

PUEDEN PASAR A DOMINIO DE SUS ASOCIADOS

El Dictamen 5.587, de la Direccin del Trabajo, de 10.11.99, expresa


que en conformidad a los Arts. 257 y 259 del Cdigo del Trabajo, las
organizaciones sindicales estn facultadas para adquirir, conservar y
enajenar, a cualquier ttulo, toda clase de bienes. El patrimonio sindical
es de dominio exclusivo de la organizacin y no pertenece ni en todo ni
en parte a sus asociados, y sus bienes no pueden pasar a dominio de
196

stos ni an en el caso de disolucin de la entidad. Las organizaciones


sindicales pueden utilizar sus bienes en los fines y objetivos fijados por
la ley y sus estatutos, y se hayan facultadas para enajenarlos a
cualquier ttulo, destinando el precio que se perciba, en el evento de una
enajenacin a ttulo oneroso, a los mismos fines. Un acuerdo de
asamblea que aprueba la distribucin entre los socios de los fondos de la
organizacin sindical origina la incorporacin de dicho dinero al
patrimonio de aquellos contraviniendo la norma contemplada en el
citado Art. 259. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 132, enero
2000, pg. 64).
ARTCULO 260.- La cotizacin a las organizaciones sindicales ser
obligatoria respecto de los afiliados a stas, en conformidad a sus
estatutos.
Las cuotas extraordinarias se destinarn a financiar proyectos o
actividades previamente determinadas y sern aprobadas por la
asamblea mediante voto secreto con la voluntad conforme de la mayora
absoluta de sus afiliados.
COMENTARIOS
APROBACIN DE CUOTAS EXTRAORDINARIAS
Las cuotas extraordinarias deben ser aprobadas por la asamblea de
socios mediante voto secreto con la voluntad conforme de la mayora
absoluta de sus afiliados y deben destinarse a financiar proyectos o
actividades previamente determinadas.
OBLIGATORIEDAD DE LAS CUOTAS
La cotizacin a las organizaciones sindicales, sea ordinaria o
extraordinaria, es obligatoria por parte de sus afiliados, en conformidad
a sus estatutos y se estima que para determinar el valor de las cuotas
extraordinarias debe hacerse de acuerdo a las exigencias establecidas
en el inciso 2 del Art. 260 del Cdigo.
DESTINO Y APROBACIN DE LAS CUOTAS EXTRAORDINARIAS
Las cuotas extraordinarias deben destinarse a financiar proyectos o
actividades previamente determinadas y deben aprobarse por la
asamblea sindical mediante voto secreto con la voluntad conforme de la
mayora absoluta de sus afiliados.

197

JURISPRUDENCIA
NO

PROCEDE QUE LA ORGANIZACIN SINDICAL CONDONE CUOTAS SOCIALES

MOROSAS DE SUS AFILIADOS

El Dictamen 6.375, de la Direccin del Trabajo, de 17.11.93, expresa


que en conformidad al inciso 1 del Art. 49 de la ley 19.069, de
30.07.91 (actual Art. 260 del Cdigo del Trabajo), las coti-zaciones a
favor de una organizacin sindical son obligatorias para aquellos
trabajadores que posean la calidad de socios de la misma. La obligacin
de cotizar no reconoce excepcin alguna, de suerte tal que todos los
afiliados a la organizacin sindical se encuentran obligados a efectuar la
sealada cotizacin. En consecuencia, no resultaba procedente que la
directiva sindical, an con el acuerdo de la asamblea, pueda condonar
cuotas sindicales adeudadas por aquellos. Cabe sealar que acordar una
condonacin de cuotas sindicales para los socios morosos significara
beneficiarlos en perjuicio de aquellos socios que han cumplido
oportunamente con su obligacin sindical.
LOS

TOPES DE DESCUENTOS DE LAS REMUNERACIONES NO SON APLICABLES

RESPECTO DE LAS CUOTAS SINDICALES EXTRAORDINARIAS

El Dictamen 6.404, de la Direccin del Trabajo, de 16.10.95, expresa


que en conformidad a lo establecido en los Arts. 260 al 262, del Cdigo
del Trabajo, se desprende, por una parte que las cuotas extraordinarias
son aquellas destinadas a financiar proyectos o actividades previamente
determinadas y que son aprobadas por la asamblea mediante voto
secreto con la voluntad conforme de la mayora absoluta de los afiliados
a la organizacin sindical y, por otra, que el empleador se encuentra
obligado a deducir de las remuneraciones de sus trabajadores el valor
de las cuotas ordinarias y extraordinarias establecidas en favor del
sindicato respectivo y, adems, el aporte de aquellos a la o las
organizaciones de superior grado a que ste se encuentre afiliado, o
pueda afiliarse. Asimismo, de dichas normas legales se desprende que el
empleador deber efectuar los descuentos aludidos a simple
requerimiento del presidente o tesorero de la directiva de la
organizacin sindical, o cuando el trabajador afiliado lo autorice por
escrito. Por otra parte, del Art. 58 del Cdigo del Trabajo, se colige que
el empleador se encuentra obligado a descontar de las remuneraciones
de sus trabajadores, entre otros rubros, las cuotas sindicales en
conformidad a la ley respectiva y se infiere que el lmite mximo del
30% de la remuneracin total del trabajador slo rige respecto de las
deducciones de las remuneraciones que el trabajador indique para que
sean depositadas en la cuenta de ahorro para la vivienda abierta a su
198

nombre en una institucin financiera o en una cooperativa. Asimismo,


del citado precepto, se desprende que slo con acuerdo del empleador y
del trabajador, que deber constar por escrito, podrn deducirse de las
remuneraciones sumas destinadas a efectuar pagos de cualquier
naturaleza hasta un mximo del 15% de la remuneracin total del
dependiente. Al tenor de lo expuesto el tope mximo del 30% de
deduccin de las remuneraciones que establece el inciso 1 de la
referida norma legal, no rige respecto de descuentos relativos a cuotas
sindicales, sean stas ordinarias o extraordinarias y a stas no les
resulta aplicable el tope de 15% a que se refiere el inciso 2 de la
disposicin en anlisis, toda vez que, las cuotas sindicales han sido
reguladas por el legislador en el inciso 1 del mismo precepto. En
consecuencia, los topes previstos en el Art. 58 del Cdigo del Trabajo no
resultan aplicables si se trata de descontar de las remuneraciones de los
trabajadores las cuotas sindicales extraordinarias. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo, N 82, noviembre 1995, pg. 33).
EL

SINDICATO

DEBE

ACREDITAR

LA

APROBACIN

DE

LAS

CUOTAS

EXTRAORDINARIAS PARA SER DESCONTADAS POR EL EMPLEADOR

El Dictamen 2.047, de la Direccin del Trabajo, de 07.05.98, expresa


que el empleador no se encuentra obligado a descontar de las
remuneraciones de sus trabajadores el valor de las cuotas que stos
deben pagar a la organizacin sindical por concepto de cuota mortuoria,
gastos por enfermedad de los afiliados y paquete familiar por cuanto no
se ha acreditado que los referidos descuentos correspondan a cuotas
extraordinarias acordadas en conformidad al Art. 260 del Cdigo del
Trabajo, o a deducciones convenidas entre el empleador y los
trabajadores, de acuerdo al Art. 58 inciso 2 del mismo cuerpo legal.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 113, junio 1998, pg. 36).
ARTCULO 261.- Los estatutos de la organizacin determinarn el
valor de la cuota sindical ordinaria con que los socios concurrirn a
financiarla.
La asamblea del sindicato base fijar, en votacin secreta, la cantidad
que deber descontarse de la respectiva cuota ordinaria, como aporte
de los afiliados a la o las organizaciones de superior grado a que el
sindicato se encuentre afiliado, o vaya a afiliarse. En este ltimo caso, la
asamblea ser la misma en que haya de resolverse la afiliacin a la o las
organizaciones de superior grado.
El acuerdo a que se refiere el inciso anterior, significar que el
empleador deber proceder al descuento respectivo y a su depsito en
199

la cuenta corriente o de ahorro de la o las organizaciones de superior


grado respectivo, para lo cual se le deber enviar copia del acta
respectiva. Las copias de dichas actas tendrn mrito ejecutivo cuando
estn autorizadas por un notario pblico o por un inspector del trabajo.
Se presume que el empleador ha practicado los descuentos, por el solo
hecho de haber pagado las remuneraciones del trabajador.
COMENTARIOS
RECAUDACIN DE LAS CUOTAS SINDICALES
Los estatutos determinarn el valor de
para la fijacin de la parte de dicha cuota
aporte a las organizaciones de superior
contemplar los requisitos establecidos por
Cdigo.

la cuota sindical ordinaria y


que deber destinarse como
grado, los estatutos deben
el inciso 2 del Art. 261 del

RECAUDACIN A TRAVS DEL EMPLEADOR


El empleador debe deducir de las remuneraciones del trabajador las
cuotas ordinarias y extraordinarias del respectivo sindicato de empresa,
para su posterior integro a ste, en los siguientes casos: a) Por simple
requerimiento del presidente o tesorero de la directiva de la
organizacin sindical respectiva, y b) Cuando el afiliado a un sindicato
de empresa, sindicato interempresa o sindicato de trabajadores
transitorios autorice por escrito al empleador que le efecte el
descuento de las cuotas sindicales.
Los citados procedimientos son aplicables tambin en aquellos casos
en que haya cualquier cambio en el monto de la cuota ordinaria o nuevo
acuerdo sobre el valor de las cuotas extraordinarias.
OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR
El empleador tiene la responsabilidad de recaudar las cotizaciones o
cuotas sindicales, ya sea por acuerdo de la mayora absoluta de los
afiliados a un sindicato o por autorizacin escrita de los asociados y est
obligado a: a) Descontar de las remuneraciones de los trabajadores las
cotizaciones sindicales. A este respecto cabe sealar que el Art. 58 del
Cdigo dispone que las cuotas sindicales forman parte de los descuentos
que el empleador est obligado a efectuar de las remuneraciones de los
trabajadores, y b) Entregar el monto de las cuotas al respectivo
sindicato dentro del mismo plazo fijado para enterar las imposiciones o
aportes previsionales. Si no efecta la entrega dentro de dicho plazo,
200

debe enterarlas reajustadas en base a la variacin del I.P.C. producida


entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse la entrega y el
mes precedente a aquel en que efectivamente se realice; devengando,
adems, un inters penal del 3% mensual sobre la suma reajustada.
JURISPRUDENCIA
APORTE SINDICAL A UNA FEDERACIN O CONFEDERACIN
El aporte sindical a las organizaciones de grado superior slo puede
ser descontado por autorizacin escrita del trabajador o por notificacin
hecha al empleador por el presidente o el tesorero de la respectiva
organizacin base, no
resultando
jurdicamente procedente
el
requerimiento efectuado en tal sentido por los representantes de las
organizaciones sindicales de superior grado. (Dictamen N 5.389, de
02.10.96, Direccin del Trabajo).
ES

PROCEDENTE QUE LA ORGANIZACIN SINDICAL DE GRADO SUPERIOR, A QUE

EST AFILIADO EL SINDICATO BASE, REQUIERA DIRECTAMENTE DEL EMPLEADOR


EL PAGO DE LAS CUOTAS SINDICALES QUE LE CORRESPONDEN

En conformidad a los Arts. 261 y 262 del Cdigo del Trabajo, el monto
de la cuota que los socios de la organizacin base destinarn a financiar
la federacin o confederacin debe ser aprobada en votacin secreta y,
tratndose de la afiliacin a una organizacin superior, dicho acuerdo se
adoptar en la misma asamblea en que se aprueba la afiliacin. El solo
acuerdo precedentemente mencionado obliga al empleador a efectuar el
respectivo descuento como a depositar esos fondos en la cuenta
corriente, o de ahorro, de la o las organizaciones superiores. En
consecuencia, el aporte se podr hacer efectivo mediante el cobro
di recto a la organizacin base o recibiendo el respectivo depsito hecho
por el o los empleadores involucrados, en su cuenta corriente o de
ahorro o, an, requiriendo directamente al empleador por este
concepto. (Dictamen N 652/49, de 04.02.98, Direccin del Trabajo).
CUOTA SINDICAL APORTADA POR UN SINDICATO BASE A UNA FEDERACIN
La directiva de un sindicato afiliado a una federacin carece de
facultades para exigir del empleador la retencin de las cuotas que debe
integrar a aqulla y que han sido acordadas por la respectiva asamblea
sindical.
Resulta jurdicamente procedente que la organizacin sindical de
grado superior, a que est afiliado el sindicato base, requiera
201

directamente del empleador el pago de las cuotas sindicales que le


corresponden. (Dictamen N 5.158/297, de 11.10.1999, Direccin del
Trabajo).
EL

EMPLEADOR NO PUEDE CUESTIONAR LA MODIFICACIN DEL VALOR DE LA

CUOTA SINDICAL ORDINARIA

No resulta jurdicamente procedente que el empleador, obligado en


virtud del requerimiento de la organizacin sindical respectiva, a
efectuar el descuento del 75% de la cuota sindical ordinaria a los
trabajadores no afiliados, a quienes les hizo extensivos los beneficios y
trminos del contrato colectivo suscrito, pueda cuestionar la legalidad
del acto sindical por medio del cual se modific dicha cuota ordinaria y
en razn de ello negarse a efectuar el aludido descuento sobre la base
del monto indicado por la organizacin, siendo los propios interesados,
esto es, los trabajadores a quienes el empleador les hizo extensivos los
citados beneficios, los facultados para impugnar la validez del referido
acto ante el tribunal competente. (Dictamen N 3.089/234, de
25.07.2000, Direccin del Trabajo).
OBLIGACIN
AHORRO

DEL EMPLEADOR DE DEPOSITAR EN LA CUENTA CORRIENTE O DE

LOS

APORTES

EFECTUADOS

POR

LOS

AFILIADOS

LAS

ORGANIZACIONES SINDICALES

El Dictamen 2.216, de la Direccin del Trabajo, de 18.05.98, expresa


que en conformidad a los Arts. 261 y 262 del Cdigo del Trabajo, tanto
respecto del aporte de los afiliados a la o las organizaciones de superior
grado como respecto del aporte de los afiliados a su sindicato base,
siempre corresponder que el empleador deposite los aportes sindicales
de los sindicatos con ms de 50 trabajadores en una cuenta corriente o
de ahorro abierta a su nombre en un banco. (Boletn Oficial Direccin
del
Trabajo
N 113, junio 1998, pg. 80).
LOS

ESTATUTOS DE LOS SINDICATOS DEBEN DETERMINAR EL VALOR DE LA

CUOTA SINDICAL ORDINARIA Y SU MODIFICACIN DEBE SER MATERIA DE


REFORMA

El Dictamen 5.606, de la Direccin del Trabajo, de 10.11.98, expresa


que en conformidad al inciso 1 del Art. 261 del Cdigo del Trabajo, el
valor de la cuota sindical ordinaria deber determinarse en los estatutos
que rigen a la organizacin sindical. La modificacin de su valor deber
efectuarse mediante la correspondiente reforma de estatutos, la cual
deber ceirse a las disposiciones legales contenidas en el Art. 233 del
202

mismo Cdigo debiendo aprobarse la reforma de estatutos por la


mayora absoluta de los socios que se encuentren al da en el pago de
sus cuotas sindicales, mediante votacin secreta y unipersonal y con las
formalidades que la ley prescribe para la constitucin de las
organizaciones sindicales. De consiguiente, la cuota sindical ordinaria
debe determinarse en los estatutos que rigen a cada organizacin
sindical y cualquier modificacin que se introduzca a su respecto debe
necesariamente llevarse a cabo mediante la reforma de estatutos
pertinente, con todas las formalidades previstas por la ley para tal
efecto. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 119, diciembre 1998,
pg. 114).
ARTCULO 262.- Los empleadores, cuando medien las situaciones
descritas en el artculo anterior, a simple requerimiento del presidente o
tesorero de la directiva de la organizacin sindical respectiva, o cuando
el trabajador afiliado lo autorice por escrito, debern deducir de las
remuneraciones de sus trabajadores las cuotas mencionadas en el
artculo anterior y las extraordinarias, y depositarlas en la cuenta
corriente o de ahorro de la o las organizaciones sindicales beneficiarias,
cuando corresponda.
Las cuotas se entregarn dentro del mismo plazo fijado para enterar
las imposiciones o aportes previsionales.
Las cuotas descontadas a los trabajadores y no entregadas
oportunamente se pagarn reajustadas en la forma que indica el artculo
63 de este Cdigo. En todo caso, las sumas adeudadas devengarn,
adems, un inters del 3% mensual sobre la suma reajustada, todo ello
sin perjuicio de la responsabilidad penal.
COMENTARIOS
PROCEDIMIENTO DE RECAUDACIN DE LAS CUOTAS SINDICALES
De conformidad al Art. 58 del Cdigo los descuentos por concepto de
cuotas sindicales, ord inarias y extraordinarias, son de aquellos que la
ley califica de obligatorios, por lo cual el empleador no puede excusarse
de efectuarlo.
A simple requerimiento del presidente o del tesorero del sindicato
respectivo o cuando el trabajador afiliado lo autorice por escrito, el
empleador deber descontar de las remuneraciones de los trabajadores
las cuotas ordinarias y extraordinarias que stos deban pagar al sindicato y tambin las que esta organizacin deba pagar, a su
203

vez, a una organizacin sindical de mayor grado, tales como federacin,


confederacin o central sindical.
Ser un deber del empleador, que las cuotas que haya descontado las
deposite en la cuenta corriente o de ahorro del sindicato, federacin,
confederacin o central sindical, segn corresponda. Para cumplir con
esta obligacin el empleador dispone del mismo plazo fijado para
enterar las imposiciones o aportes previsionales.
Para el caso que el empleador no enterare las sumas retenidas dentro
del plazo antes aludido, deber entregar dichas sumas reajustadas en la
variacin que hubiere experimentado el I.P.C. e incrementadas adems
con un inters del 3% mensual. La no entrega de las cuotas
descontadas podr dar lugar, tambin, a la responsabilidad penal si se
configura delito.
JURISPRUDENCIA
EMPLEADOR

NO PUEDE CUESTIONAR FORMA, MONTO Y CONDICIONES DE LAS

CUOTAS SINDICALES

El empleador no podr cuestionar la forma, monto, condiciones y/o


finalidad de las cuotas sindicales, puesto que es el mero recaudador de
stas careciendo de facultades legales para dicho cuestionamiento.
(Dictamen N 6.470, de 06.09.90, Direccin del Trabajo).
OBLIGACIN

DEL EMPLEADOR DE DESCONTAR DE LAS REMUNERACIONES DE LOS

TRABAJADORES CUOTAS SINDICALES POR PERODOS ANTERIORES

El empleador se encuentra obligado a descontar de las


remuneraciones de sus trabajadores cuotas sindicales de perodos
anteriores a las fechas de hacerse efectiva la respectiva autorizacin
cuando aquellos lo hayan solicitado en forma expresa. (Dictamen N
4.821, de 25.08.92, Direccin del Trabajo).
DESCUENTO DE CUOTAS SINDICALES EXTRAORDINARIAS, EMPLEADOR NO PUEDE
EXIGIR QUE SINDICATO ACREDITE SU APROBACIN

No resulta jurdicamente procedente que para los efectos del


descuento de las cuotas sindicales extraordinarias, el empleador exija
que el sindicato acredite que stas hayan sido aprobadas por la
respectiva asamblea y que se han cumplido los requisitos exigidos por la
ley. (Dictamen N 5.001, de 31.08.92, Direccin del Trabajo).

204

PAGO

DE REMUNERACIONES DE DIRIGENTE SINDICAL DURANTE PERMISOS

SINDICALES

El empleador que, sin estar obligado a ello, paga los permisos


sindicales por cuenta del sindicato para facilitar el pago de
remuneraciones de los dirigentes, est impedido de compensar dicho
gasto con el descuento y depsito que legalmente debe efectuar por
concepto de cuotas sindicales. (Dictamen N 6.372, de 17.11.93,
Direccin del Trabajo).
APORTE SINDICAL A UNA FEDERACIN O CONFEDERACIN
El aporte sindical a las organizaciones de grado superior slo puede
ser descontado por autorizacin escrita del trabajador o por notificacin
hecha al empleador por el presidente o el tesorero de la respectiva
organizacin base, no resultando jurdicamente procedente el
requerimiento efectuado en tal sentido por los representantes de las
organizaciones sindicales de superior grado. (Dictamen N 5.389, de
02.10.96, Direccin del Trabajo).
DEVOLUCIN DE CUOTA SINDICAL COBRADA EN EXCESO
La cuota sindical ordinaria que debe ser descontada a los afiliados a
una organizacin es la establecida en los respectivos estatutos, de
manera que si por tal concepto se ha efectuado un descuento superior al
previsto en ellos, la diferencia debe ser devuelta a cada uno de aquellos.
(Dictamen N 3.007/230, de 19.07.2000, Direccin del Trabajo).
FORMA

Y REQUISITOS PARA DESCONTAR LAS CUOTAS SINDICALES DE LAS

REMUNERACIONES

El Dictamen 6.334, de la Direccin del Trabajo, de 03.09.90, expresa


que si se considera que la obligacin del empleador de descontar las
cuotas sindicales es una imposicin de origen legal debe necesariamente
concluirse que a ella ha de drsele cumplimiento en forma que sea
conveniente para los objetivos perseguidos por el legislador al
establecerla, cual es garantizar una adecuada proteccin de las
remuneraciones de los trabajadores y, a la vez, asegurar el debido y
oportuno financiamiento sindical. Desde el punto de vista del sindicato,
el patrimonio de ste est principalmente conformado por las cuotas o
aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea impone a los
asociados de acuerdo a los estatutos de modo que su debida y regular
percepcin es de suma importancia para la subsistencia de la respectiva
organizacin; tanto es as que el legislador ha establecido sanciones
205

para el empleador que no cumpla debidamente con la obligacin de


enterar al sindicato, dentro del plazo que la ley seala, las sumas
descontadas por concepto de cotizaciones. En consecuencia,
corresponde al empleador acreditar ante la organizacin sindical
respectiva el detalle de cada una de las deducciones efectuadas,
debiendo consignar en una nmina el nombre de cada uno de los
trabajadores afectados, su remuneracin y el porcentaje y monto de la
cuota deducida, y entregar el listado al tesorero sindical, junto con los
fondos respectivos.
SOLICITUD

EXPRESA DE LOS TRABAJADORES PARA EL DESCUENTO DE LAS

CUOTAS SINDICALES

El Dictamen 4.821, d e la Direccin del Trabajo, de 25.08.92, expresa


que en conformidad a los Arts. 50 y 51 de la ley 19.069, de 30.07.91
(actuales Arts. 261 y 262 del Cdigo del Trabajo), el empleador est
obligado a descontar de las remuneraciones de sus trabajadores las
cuotas ordinarias y extraordinarias establecidas en favor del sindicato
respectivo y, adems, el aporte de aquellos a la o las organizaciones de
superior grado a que el sindicato se encuentre afiliado, o vaya a
afiliarse. El empleador debe efectuar los descuentos aludidos, a simple
requerimiento del presidente o tesorero de la directiva de la
organizacin sindical respectiva, o cuando el trabajador afiliado lo
autorice por escrito. El legislador ha establecido la obligacin de efectuar
los descuentos sin distinguir si la autorizacin que se est otorgando al
empleador se refiere a cuotas sindicales de perodos anteriores o
posteriores a la fecha de hacerse efectivo el respectivo requerimiento o
la autorizacin de los trabajadores. En consecuencia, el empleador,
mediando autorizacin escrita de los trabajadores afiliados a la
organizacin sindical respectiva, se encuentra obligado a descontar de la
remuneracin de aquellos las cuotas sindicales a que se refiere la
correspondiente autorizacin, aun cuando sta incluya cuotas de
perodos anteriores a la fecha de la misma.
NO

ES PROCEDENTE QUE EL EMPLEADOR EXIJA LA ACREDITACIN DE LOS

REQUISITOS

LEGALES

PARA

EFECTUAR

EL

DESCUENTO

DE

LAS

CUOTAS

SINDICALES EXTRAORDINARIAS

El Dictamen 791, de la Direccin del Trabajo, de 01.03.2000, expresa


que no resulta jurdicamente procedente que el empleador se niegue a
efectuar el descuento de las cuotas extraor-dinarias, no pudiendo
calificar su procedencia ni verificar el cumplimiento de los requisitos
legales. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 136, mayo 2000,
pg. 93).
206

NO

PROCEDE QUE EL EMPLEADOR DESCUENTE DE LAS CUOTAS SINDICALES LOS

DINEROS QUE LE ADEUDA EL SINDICATO

El Dictamen 841,de la Direccin del Trabajo, de 25.02.93, expresa


que en conformidad a los Arts. 57 y 51 de la ley 19.069, de
30.07.91(actuales Arts. 268 y 262 del Cdigo del Trabajo), el empleador
se encuentra obligado a deducir de las remuneraciones de sus
trabajadores las cuotas sindicales correspondientes y depositarlas en la
cuenta corriente o de ahorro de la organizacin sindical, dentro del
mismo plazo fijado para enterar las cotizaciones previsionales, bajo
sancin de reajustabilidad de dichas cuotas ms el inters mensual
sobre la suma reajustada, para el caso de no hacer descuento
oportunamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que pueda
incurrir por tal omisin. De consiguiente, y como se trata de una
obligacin que constituye un imperativo legal para el empleador, no
resulta procedente que este ltimo omita el descuento alegando una
eventual compensacin con dineros que supuestamente le adeudara el
respectivo sindicato por permisos sindicales pagados por la empresa,
toda vez que si ello as fuera, en todo caso se tratara de una obligacin
meramente civil de deuda de dinero, de distinta naturaleza y origen,
razones jurdicas suficientes para desplazar cualquiera posibilidad de
compensar dichas obligaciones. Igual situacin podra producirse con las
cotizaciones previsionales no enteradas que el empleador pretendiera
compensar con dineros que le adeudara el trabajador, en circunstancias
que la primera obligacin es de fuente legal y la otra meramente civil o
convencional.
LAS

CUOTA S

SINDICALES

NO

ENTERADAS

EN

LA

OPORTUNIDAD

LEGAL

CORRESPONDIENTE DEBERN PAGARSE REAJUSTADAS EN LA VARIACIN DEL

NDICE DE PRECIOS AL CONSUMIDOR


El Dictamen 914, de la Direccin del Trabajo, de 23.02.98, expresa
que en conformidad a los Arts. 63 y 262 del Cdigo del Trabajo y 19 del
D.L. 3.500/80, las cuotas sindicales debern depositarse en la cuenta
corriente o de ahorro de la organizacin sindical beneficiaria, dentro de
los 10 primeros das del mes siguiente a aqul en que se devengaron las
remuneraciones de los trabajadores socios afectos al descuento. El
monto de las cuotas descontadas y no depositadas en la respectiva
cuenta corriente o de ahorro de la organizacin sindical se reajustar en
el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al
Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas entre
el mes anterior a aqul en que debi efectuarse el depsito y el que
antecede a aqul en que efectivamente se realice, con ms un inters

207

del 3% mensual. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 110, marzo


1998, pg. 105).
SLO

PROCEDE QUE EL EMPLEADOR DESCUENTE LAS CUOTAS SINDICALES DE

LOS TRABAJADORES ACOGIDOS A LICENCIA MDICA EN EL EVENTO QUE STOS


PERCIBAN REMUNERACIONES REGULARES

El Dictamen 2.505, de la Direccin del Trabajo, de 01.06.98, expresa


que la doctrina vigente est contenida en Dictamen 5.589, de 08.08.90,
que sostiene lo siguiente: "Slo procede que el empleador descuente las
cuotas sindicales de los trabajadores acogidos a licencia mdica en el
evento que stos perciban remuneraciones regulares durante la vigencia
de la respectiva licencia, o subsidio y remuneracin regular, o
remuneraciones ocasionales o que correspondan a perodos de mayor
extensin que un mes". (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 114,
julio 1998, pg. 115).
SLO

EL EMPLEADOR DE LOS TRABAJADORES AFILIADOS AL SINDICATO DEBE

DEDUCIR LA CUOTA SINDICAL

El Dictamen 1.444, de la Direccin del Trabajo, de 17.03.99, expresa


que en conformidad a los incisos 1 de los Arts. 261 y 262 del Cdigo
del Trabajo, para que proceda el descuento de una cuota sindical en
favor de un sindicato sea ste de empresa o interempresa, se requiere
la concurrencia de los siguientes requisitos copulativos: a) Que la
persona que haga la deduccin det ente la calidad de empleador; b) Que
la cuota sindical se deduzca de las remuneraciones del trabajador, y c)
Que el descuento de la misma haya sido requerido por el presidente o
tesorero de la directiva de la organizacin sindical respectiva o
autorizada por el dependiente. En relacin con el requisito signado con
la letra a), cabe manifestar que el Club Hpico de Santiago no detenta el
carcter de empleador, puesto que no utiliza los servicios materiales de
los cuid adores de caballos en virtud de un contrato de trabajo,
encontrndose por el contrario, dichos dependientes sujetos a un
vnculo de subordinacin o dependencia con los preparadores de
caballos,
siendo
estos
ltimos,
los
empleadores
de
tales
trabajadores. En consecuencia, no resulta jurdicamente procedente que
el "Club Hpico de Santiago", deduzca del monto mens ual que cada
cuidador de caballos de fina sangre y capataces recibe por concepto de
"pozo" la cuota sindical en favor del Sindicato Interempresa N 2 de
Cuidadores y Capataces de dicho Club. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 124, mayo 1999, pg. 75).

208

EL

EMPLEADOR

PETICIN

DE

UNO

MS

INTEGRANTES

DE

UNA

ORGANIZACIN SINDICAL NO PUEDE DEJAR DE DESCONTAR LA CUOTA SINDICAL

El Dictamen 4.413, de la Direccin del Trabajo, de 31.12.2002,


expresa que en conformidad a los Arts. 58, 260 a 262 del Cdigo del
Trabajo, la cotizacin a los sindicatos constituye una obligacin para sus
afiliados, debiendo determinarse en los estatutos de la respectiva
organizacin el valor de la cuota sindical ordinaria con que los socios
concurrirn a financiarla. Asimismo, el empleador deber efectuar los
descuentos de las cuotas sindicales de las remuneraciones de sus
dependientes a simple requerimiento del presidente o tesorero de la
directiva de la organizacin sindical, o cuando el trabajador afiliado lo
autorice por escrito. De este modo, una vez verificado el
correspondiente requerimiento por la organizacin sindical respectiva, el
empleador est obligado a efectuar el descuento aludido, no resultando
viable, por ende, que aqul se abstenga de hacerlo, an a peticin
expresa del trabajador afiliado que as lo solicite para efectuar dicho
pago directamente a la organizacin de que se trata, sin perjuicio de
que los interesados puedan formular tal requerimiento al directorio de la
respectiva organizacin. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo, marzo
2003, pg. 109).
REQUISITOS

PARA

EL

DESCUENTO

DEL

APORTE

SINDICAL

LAS

ORGANIZACIONES DE GRADO SUPERIOR

El Dictamen 5.389, de la Direccin del Trabajo, de 02.10.96, expresa


que en conformidad a los incisos 2 y 3 del Art. 261 y del inciso 1 del
Art. 262 del Cdigo del Trabajo, el monto de la cuota que los socios de
la organizacin base destinarn a financiar la federacin o
confederacin, deber ser aprobada en votacin secreta y tratndose de
la afiliacin a una organizacin superior, dicho acuerdo, se adoptar en
la misma asamblea en que se aprueba la afiliacin. El solo acuerdo
precedentemente mencionado, obliga al empleador a efectuar el
respectivo descuento y a depositar esos fondos en la cuenta corriente o
de ahorro, de la o las organizaciones superiores. Lo anterior, deber
notificrsele al empleador, por el presidente o tesorero de la respectiva
organizacin de base, o mediante autorizacin escrita de cada uno de
los trabajadores involucrados. De consiguiente basta el requerimiento
del presidente o tesorero de la respectiva organizacin base o, bien, la
autorizacin escrita del propio trabajador para que el empleador pueda
efectuar los referidos descuentos. Como los descuentos de la cuota
sindical son una materia de orden pblico, toda vez que se encuentran
limitadas por las normas referidas a la proteccin de las
remuneraciones, deben por tanto ser interpretadas restrictivamente. Es
209

por este motivo que al no estar expresamente facultados por la ley no


resulta jurdicamente procedente que los representantes de los
sindicatos de grado superior requieran directamente al empleador los
descuentos que les correspondan de la cuota sindical. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo, noviembre 1996, N 94, pg. 36).
LA

ORGANIZACIN SINDICAL DE GRADO SUPERIOR A LA QUE EST AFILIADO EL

SINDICATO BASE, PUEDE REQUERIR DEL EMPLEADOR EL PAGO DE LAS CUOTAS


SINDICALES QUE LE CORRESPONDEN

Los Dictmenes de la Direccin del Trabajo, 652, de 04.02.98; 5.158,


de 11.10.99, expresan que en conformidad a los Arts. 261 y 262 del
Cdigo del Trabajo el monto de la cuota que los socios de la
organizacin base destinarn a financiar la federacin o confederacin
deber ser aprobada en votacin secreta y, que, tratndose de la
afiliacin a una organizacin superior, dicho acuerdo se adoptar en la
misma asamblea en que se aprueba la afiliacin, careciendo la directiva
de facultades para exigir del empleador la retencin de las cuotas. Dicho
acuerdo, obliga al empleador tanto a efectuar el respectivo descuento
como a depositar esos fondos en la cuenta corriente, o de ahorro, de la
o las organizaciones superiores. Desde el momento mismo en que la
organizacin base expresa su voluntad de aceptar el respectivo
descuento est generando un derecho en favor de la organizacin de
grado superior, el que podr hacerse efectivo mediante el cobro directo
a la organizacin base o recibiendo el respectivo depsito hecho por el o
los empleadores involucrados, en su cuenta corriente o de ahorro o,
an, requiriendo la organizacin de grado superior directamente al
empleador por este concepto. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo Ns.
110 y 131, marzo 1998 y diciembre 1999, pgs. 90 y 51).
ARTCULO 263.- Los fondos del sindicato debern ser depositados a
medida que se perciban, en una cuenta corriente o de ahorro abierta a
su nombre en un banco.
La obligacin establecida en el inciso anterior no se aplicar a los
sindicatos con menos de 50 trabajadores.
Contra estos fondos girarn conjuntamente el presidente y el
tesorero, los que sern solidariamente responsables del cumplimiento de
lo dispuesto en el inciso primero.
COMENTARIOS
DEPSITO Y GIRO DE LOS FONDOS SINDICALES
210

Los fondos del sindicato deben ser depositados a medida que se


perciban, en una cuenta corriente o de ahorro abierta a nombre del
sindicato en una entidad bancaria de la localidad, de cuyo cumplimiento
sern solidariamente responsables el presidente y el tesorero de la
respectiva organizacin sindical.
Los sindicatos de empresas en que laboren menos de 50 trabajadores,
no estn obligados a depositar los fondos sindicales en una cuenta
bancaria.
Contra los fondos sindicales deben girar conjuntamente el presidente
y el tesorero del sindicato.
DEPOSITOS DE LOS FONDOS EN CUENTAS BANCARIAS
Los fondos del sindicato deben depositarse a medida que se perciban,
en una cuenta corriente o de ahorro que a nombre del sindicato se haya
abierto en un banco de la localidad. Esta obligacin no rige para los
sindicatos con menos de 50 trabajadores.
ARTCULO 264 y 265.- Derogados.

Captulo VII

De las Federaciones y Confederaciones


ARTCULO 266.- Se entiende por federacin la unin de tres o ms
sindicatos, y por confederacin, la unin de tres o ms federaciones o
de veinte o ms sindicatos.
COMENTARIOS
CONCEPTO DE FEDERACIONES CONFEDERACIONES
Federacin es aquella entidad constituida por la unin de 3 o ms
sindicatos, que se organiza en conformidad a dicho cuerpo legal y
confederacin en la constituida por la unin de 3 ms federaciones o
por la unin de 20 o ms sindicatos. Para los efectos de la constitucin y
211

funcionamiento deben observarse las normas de los artculos siguientes


y, respecto del financiamiento, el Art. 261 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
LOS SINDICATOS BASE QUE CONSTITUYAN UNA CONFEDERACIN SINDICAL O SE
AFILIEN A UNA YA EXISTENTE, DEBEN CUMPLIR CON LAS OBLIGACIONES Y
MECANISMOS ESTABLECIDOS EN SUS PROPIOS ESTATUTOS

El Dictamen 2.021, de la Direccin del Trabajo, de 01.07.2002,


expresa que en conformidad a l os Arts. 266 y 268 Inc. 1 del Cdigo
del Trabajo y al Art. 7 transitorio de la ley 19.759, para los efectos que
un sindicato base participe en la constitucin de una federacin o
afiliarse o desafiliarse de una existente, debe contar con la mayora
absoluta de sus afiliados, a travs de una votacin secreta y en
presencia de un ministro de fe. Respecto de esta ltima obligacin se
debe tener presente lo dispuesto en el Art. 218 del Cdigo del Trabajo
que establece quines podrn ser ministros de fe, adems de los
inspectores del trabajo. Sin embargo, si dichos sindicatos deciden
constituir una confederacin o afiliarse o desafiliarse a una de grado
superior, slo se encuentran obligados a cumplir a este respecto, con las
condiciones y mecanismos establecidos en sus propios estatutos, no
siendo por tanto aplicable, en su caso lo dispuesto en el citado Inc. 1
del
Art.
268.
(Boletn
Oficial
Direccin
del
Trabajo
N 163, agosto 2002, pg. 90).
ARTCULO 267.- Sin perjuicio de las finalidades que el artculo 220
reconoce a las organizaciones sindicales, las federaciones o
confederaciones podrn prestar asistencia y asesora a las
organizaciones de inferior grado que agrupen.
Las federaciones sindicales podrn establecer en sus estatutos, que
pasan a tener la calidad de beneficiarios de las acciones que desarrolle
la organizacin en solidaridad, formacin profesional y empleo y por el
perodo de tiempo que se establezca, los trabajadores que dejen de
tener tal calidad y que hayan sido socios a la fecha de la terminacin de
los servicios, de una de sus organizaciones de base.
COMENTARIOS
FUNCIONES DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES
Las organizaciones sindicales, las federaciones o confederaciones
pueden prestar asistencia y asesora a las organizaciones de inferior
212

grado que agrupen y pueden establecer en sus estatutos, que los


trabajadores que dejen de tener calidad de afiliados y que hayan sido
socios a la fecha de la terminacin de los servicios, pasen a tener la
calidad de beneficiarios de las acciones que desarrolle la organizacin en
solidaridad, formacin profesional y empleo y por el perodo de tiempo
que se establezcan en sus respectivos estatutos.
ARTCULO 268.- La participacin de un sindicato en la constitucin
de una federacin y la afiliacin aellas o la desafiliacin de las mismas,
debern ser acordadas por la mayora absoluta de sus afiliados,
mediante votacin secreta y en presencia de un ministro de fe.
El directorio deber citar a los asociados a votacin con tres das
hbiles de anticipacin a lo menos.
Previo a la decisin de los trabajadores afiliados, el directorio del
sindicato deber informarles acerca del contenido del proyecto de
estatutos de la organizaci n de superior grado que se propone
constituir o de los estatutos de la organizacin a que se propone afiliar,
segn el caso, y del monto de las cotizaciones que el sindicato deber
efectuar a ella. Del mismo modo, si se tratare de afiliarse a una
federacin, deber informrseles acerca de si se encuentra afiliada o no
a una confederacin o central y, en caso de estarlo, la individualizacin
de stas.
Las asambleas de las federaciones y confederaciones estarn
constituidas por los dirigentes de las organizaciones afiliadas, los que
votarn de conformidad a lo dispuesto en el artculo 270.
En la asamblea constitutiva de las federaciones y confederaciones
deber dejarse constancia de que el directorio de estas organizaciones
de superior grado se entender facultado para introducir a los estatutos
todas las modificaciones que requiera la Inspeccin del Trabajo, en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 223.
La participacin de una federacin en la constitucin de una
confederacin y la afiliacin a ella o la desafiliacin de la misma,
debern acordarse por la mayora de los sindicatos base, los que se
pronunciarn conforme a lo dispuesto en los incisos primero a tercero de
este artculo.
COMENTARIOS

213

PARTICIPACIN

DE UN SINDICATO EN LA CONSTITUCIN, AFILIACIN O

DESAFILIACIN DE UNA FEDERACIN

La participacin de un sindicato en la constitucin de una federacin y


la afiliacin a ellas o la desafiliacin de las mismas, debe ser acordada
por la mayora absoluta de sus afiliados, mediante votacin secreta y en
presencia de un ministro de fe. Para este efecto, el directorio debe citar
a los afiliados con 3 das hbiles de anticipacin, a lo menos y tambin
en forma previa a la votacin el directorio debe informarles acerca del
proyecto de estatutos de la federacin y del monto de las cotizaciones
que el sindicato deber efectuar. Del mismo modo, si se trata de la
afiliacin a una federacin, debe informarles acerca de si se encuentra
afiliada o no a una confederacin o central y, en caso de estarlo, la
individualizacin de stas.
CONSTITUCIN

DE

UNA

CONFEDERACIN

CON

PARTICIPACION

DE

UNA

FEDERACIN

La participacin de una federacin en la constitucin de una


confederacin y la afiliacin a ella o la desafiliacin de la misma debe
ser acordada por la mayora de los sindicatos bases, en votaciones
secretas y en presencia de un ministro de fe.
Respecto de estas materias se aplican las mismas normas
estableci das en los incisos 2 y siguientes del Art. 223 del Cdigo,
segn lo dispuesto por el inciso final de su Art. 269.
ASAMBLEAS Y MODIFICACIONES A SUS ACTAS
Las asambleas de las federaciones y confederaciones estn
constituidas por los dirigentes de las organizaciones afiliadas y que en la
asamblea constitutiva de una federacin o confederacin, debe dejarse
constancia que el directorio de esta ltima se entiende facultado para
introducir a los estatutos todas las modificaciones que requiera la
respectiva Inspeccin del Trabajo.
PONDERACIN

DE LOS VOTOS DE LOS DIRECTORES DE LAS ORGANIZACIONES

AFILIADAS

Los estatutos de las federaciones y confederaciones deben determinar


la forma de ponderar la votacin de los directores de las organizaciones
afiliadas. Si los estatutos nada dicen, los directores votan en proporcin
directa al nmero de sus respectivos afiliados y tambin en los casos de

214

aprobacin y reforma de los estatutos, los directores votan siempre en


proporcin directa al nmero de sus respectivos afiliados.
JURISPRUDENCIA
EL

DIRECTOR DE UNA CONFEDERACIN QUE HA PERDIDO LA CALIDAD DE

DIRIGENTE DE SU SINDICATO BASE, NO TIENE DERECHO A VOTO EN LAS


ELECCIONES DE DICHA CONFEDERACIN

El Dictamen 5.714, de la Direccin del Trabajo, de 21.10.93, expresa


que en conformidad a los Arts. 57 y 58 de la ley 19.069, (Actuales Arts.
268 y 269 del Cdigo) los dirigentes de las organizaciones sindicales
afiliadas a una federacin o confederacin son, por el solo ministerio de
la ley, los integrantes de la asamblea de la respectiva federacin o
confederacin. En consecuencia, el director de una Confederacin no
puede participar, por esa sola circunstancia, en la votacin que se
efecte para la renovacin de la directiva de dicha organizacin, toda
vez que el nico ttulo que le otorga derecho a voto en el referido acto
es el cargo de dirigente de alguna de las organizaciones bases afiliadas.
ARTCULO 269.- En la asamblea de constitucin de una federacin o
confederacin se aprobarn los estatutos y se eligir al directorio.
De la asamblea se levantar acta en la cual constarn las actuaciones
indicadas en el inciso precedente, la nmina de los asistentes y los
nombres y apellidos de los miembros del directorio.
El directorio as elegido deber depositar en la Inspeccin del Trabajo
respectiva, copia del acta de constitucin de la federacin o
confederacin y de los estatutos, dentro del plazo de quince das
contados desde la asamblea constituyente. La Inspeccin mencionada
proceder a inscribir a laorganizacin en el registro de federaciones o
confederaciones que llevar al efecto.
El registro se entender practicado y la federacin o confederacin
adquirir personalidad jurdica desde el momento del depsito a que se
refiere el inciso anterior.
Respecto de las federaciones y confederaciones se seguirn las
mismas normas establecidas en el artculo 223, con excepcin de su
inciso primero.
ARTCULO 270.- Los estatutos de las federaciones y confederaciones
determinarn el modo como deber ponderarse la votacin de los
215

directores de las organizaciones afiliadas. Si stos nada dijeren, los


directores votarn en proporcin directa al nmero de sus respectivos
afiliados.
En todo caso, en la aprobacin y reforma de los estatutos, los
directores votarn siempre en proporcin directa al nmero de sus
respectivos afiliados.
COMENTARIOS
PROPORCIN

DE LA VOTACIN DE LOS DIRECTORES SINDICALES EN LAS

FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES

Se faculta a las federaciones y confederaciones para que en los


estatutos establezcan la ponderacin de las votaciones en la forma que
estimen conveniente; en el silencio de los estatutos, la ponderacin de
las votaciones ser en proporcin al nmero de los afiliados de cada
organizacin sindical. Este ltimo criterio, impera para los casos del
inciso segundo de este artculo.
La Direccin del Trabajo en razn de lo dispuesto en los Art. 270 y
278 del Cdigo, imparti en Orden de Servicio N 5, de 17.04.95, sobre
otorgamiento de certificados a organizaciones sindicales en que se deba
acreditar el nmero de sus afiliados y expresa que las solicitudes que
presenten los sindicatos debern incluir la nmina de socios certificada
por los integrantes del directorio, la que contendr la siguiente
informacin acerca de cada uno de sus afiliados: a) Nmero de
inscripcin en el Libro Registro de Socios. b) Identificacin individual del
asociado (nombre) Respecto de las solicitudes presentadas por
federaciones, confederaciones o centrales sindicales, se exige que la
solicitud incluya la nmina de socios certificada por el directorio de la
respectiva organizacin, la que debe contener: a) Identificacin del
afiliado, que en este tipo de organizaciones necesariamente es otra
entidad sindical, es decir, sindicato, federacin o confederacin segn
corresponda. b) Fecha de afiliacin.
JURISPRUDENCIA
REMOCIN

DE

DIRIGENTE

SINDICAL

POR

LOS

OTROS

MIEMBROS

DEL

DIRECTORIO, ES IMPROCEDENTE

No resulta jurdicamente procedente que en los estatutos de una


confederacin se establezca la posibilidad de que un dirigente pueda ser

216

removido de su cargo por los otros miembros del directorio. (Dictamen


N 319, de 19.01.93, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 271.- Derogado.
ARTCULO 272.- El nmero de directores de las federaciones y
confederaciones, y las funciones asignadas a los respectivos cargos se
establecern en sus estatutos.
COMENTARIOS
MIEMBROS DEL DIRECTORIO
Corresponde a los estatutos de las federaciones y confederaciones
establecer el nmero de miembros que tendrn sus respectivos
directorios y las funciones que les correspondern ejercer, deducindose
tambin que las normas de esos estatutos deben concordar con lo
establecido en la Constitucin y las leyes pertinentes de nuestro pas.
ARTCULO 273.- Para ser elegido director de una federacin o
confederacin se requiere estar en posesin del cargo de director de
alguna de las organizaciones afiliadas.
COMENTARIOS
ELECCIN DEL DIRECTORIO
Para ser elegido director, se requiere estar en posesin del cargo de
director de alguna de las organizaciones afiliadas.
JURISPRUDENCIA
DESCUENTO DE REMUNERACIONES
SINDICAL, QUE SOBREPASARON EL
DIRECTORES DE FEDERACIONES

A TRABAJADOR POR HORAS DE PERMISO


MXIMO PREVISTO EN LA LEY PARA LOS

Se encuentra ajustado a derecho el descuento de remuneracin que la


empresa efectu a un trabajador, por las horas de permiso sindical
utilizadas por este ltimo, por sobre el mximo previsto en la ley para
los directores de federaciones. (Dictamen N 214, de 11.01.95,
Direccin del Trabajo).
UN

DIRIGENTE

DE

FEDERACIN

CONFEDERACIN

PUEDE

CONTINUAR

DESEMPEANDO SU CARGO AUNQUE HAYA PERDIDO SU CALIDAD DE DIRIGENTE


DE SINDICATO BASE

217

Los Dictmenes de la Direccin del Trabajo, 3.322, de 17.06.92;


3.967, de 23.07.92, y 4.465, de 12.08.92, expresan que de acuerdo al
Art. 62 de la ley 19.069 (actual Art. 273 del Cdigo del Trabajo) el
requisito de estar en posesin del cargo de dirigente de un sindicato
base ha sido exigido por el legislador slo al momento de ser elegido el
trabajador director de una federacin o confederacin, circunstancia
sta que permite sostener que no resulta necesario que ste mantenga
tal calidad durante todo el perodo de vigencia del mandato en la
organizacin de grado superior como una condicin habilitante para
continuar ejerciendo su cargo. Adems, en virtud del Art. 63 de dicha
ley (actual Art. 274 del Cdigo del Trabajo) se ampli el fuero laboral
que detentan los miembros del directorio de una federacin o
confederacin en trminos tales que gozan de l, no slo mientras estn
en posesin del cargo de dirigentes del sindicato afiliado, causa
inmediata de esta prerrogativa, sino que por todo el perodo que dura su
mandato y hasta seis meses despus de expirado el mismo, aun en el
evento que no conserven su calidad de dirigentes de base.
LOS

DIRIGENTES DE FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES, QUE HAN PERDIDO

TAL CALIDAD EN EL SINDICATO BASE, PUEDEN PARTICIPAR EN LAS ELECCIONES


HASTA LA EXPIRACIN DE SU FUERO

El Dictamen 7.227, de la Direccin del Trabajo, de 07.12.94, expresa


que sobre la base de la interpretacin armnica de los Arts. 273 y 274,
Inc. 1, del Cdigo del Trabajo, el Dictamen 2.899, de 17.05.94, precis
que si bien la calidad de dirigente de un sindicato base es requisito
esencial para ser elegido director de una federacin o confederacin, no
lo es para los efectos de mantener vigente el mandato, ni tampoco para
ser reelegido en un cargo de tal naturaleza siempre que dicha reeleccin
se produzca en perodos sucesivos, entendindose por tales, en
conformidad al mismo dictamen, todos aquellos que, sin interrupcin,
suceden a aqul en que el respectivo dirigente ejerci el cargo de
director de una organizacin de grado superior. Si se tiene presente que
la ley ha ligado la prrroga del fuero con la posibilidad de reeleccin, y
se considera que la prrroga del fuero supone necesariamente la
existencia de ste, forzoso es concluir que la reeleccin de un dirigente
de una federacin o confederacin que ha perdido la calidad de dirigente
sindical de base debe efectuarse no ms all del perodo de seis meses
posteriores a la expiracin de su mandato, lapso mximo a que se
extiende su fuero en conformidad al citado Art. 274.
ARTCULO 274.- Todos los miembros del directorio de una
federacin o confederacin mantendrn el fuero laboral por el que estn
amparados al momento de su eleccin en ella por todo el perodo que
218

dure su mandato y hasta seis meses despus de expirado el mismo, an


cuando no conserven su calidad de dirigentes si ndicales de base. Dicho
fuero se prorrogar mientras el dirigente de la federacin o
confederacin sea reelecto en perodos sucesivos.
Los directores de las federaciones o confederaciones podrn excusarse
de su obligacin de prestar servicios a su empleador por todo o parte del
perodo que dure su mandato y hasta un mes despus de expirado ste,
en cuyo caso se aplicar lo dispuesto en los incisos segundo y tercero
del artculo 250.
El director de una federacin o confederacin que no haga uso de la
opcin contemplada en el inciso anterior, tendr derecho a que el
empleador le conceda diez horas semanales de permiso para efectuar su
labor sindical, acumulables dentro del mes calendario.
El tiempo que abarquen los permisos antes sealados se entender
como efectivamente trabajado para todos los efectos, y las
remuneraciones, beneficios y cotizaciones previsionales de cargo del
empleador por tales perodos sern de cuenta de la federacin o
confederacin, sin perjuicio del acuerdo a que puedan llegar las partes.
COMENTARIOS
FUERO Y PERMISOS
Los directores de una confederacin deben mantener el fuero laboral
que han adquirido al momento de su eleccin por todo el perodo que
dure su mandato y hasta 6 meses despus de expirado el mismo, aun
cuando no conserven su calidad de di rigentes sindicales de base.
Asimismo, tienen derecho a las licencias y permisos correspondientes y
a excusarse de prestar servicios a su empleador por todo el tiempo que
dure su mandato como director y hasta un mes despus de su
expiracin. Para los efectos de materializar este permiso se deben
aplicar las normas del Art. 250 del Cdigo y, respecto del fuero laboral,
debe entenderse que le son aplicables las disposiciones del Art. 243.
JURISPRUDENCIA
EL

DIRECTOR DE UNA FEDERACIN O CONFEDERACIN QUE HA PERDIDO SU

CONDICIN DE DIRIGENTE DE UN SINDICATO BASE MANTIENE EL FUERO


LABORAL

219

El Dictamen 5.710, de la Direccin del Trabajo, de 20.10.93, expresa


que en conformidad al Art. 63 de la ley 19.069, (Actual Art. 274 del
Cdigo) se ampli el fuero laboral que detentan los miembros del
directorio de una federacin o confederacin, en trminos tales que
gozan de l, no slo mientras estn en posesin del cargo de dirigentes
del sindicato afiliado, causa inmediata de esta prerrogativa, sino que por
todo el perodo que dura su mandato y hasta seis meses despus de
expirado el mismo, an en el evento de que no conserven su calidad de
dirigentes de base. Si se tiene presente que la propia ley previ la
posibilidad de que un directorio de una federacin o confederacin
perdiera su calidad de dirigente de base, manteniendo el fuero que lo
amparaba, no cabe sino concluir que tal prerrogativa no ha sido
condicionada a la mantencin por parte de aqul de la calidad de
dirigente de un organismo de primer grado.
CONCEPTO DE "PERODOS SUCESIVOS" PARA EFECTOS DE LA CONTINUIDAD DEL
FUERO DE LOS DIRIGENTES DE FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES

El Dictamen 2.899, de la Direccin del Trabajo, de 17.05.94, expresa


que en conformidad al inciso 1 del Art. 274 del Cdigo del Trabajo el
director de una federacin o confederacin que ha dejado de ser
dirigente de base podr ser reelegido en su cargo en la organizacin de
mayor grado siempre que tal reeleccin se produzca en perodos
sucesivos. Debe entenderse que constituyen "perodos sucesivos" todos
aquellos que, sin solucin de continuidad, suceden a aqul en que el
respectivo dirigente ejerci el cargo de director de una federacin o
confederacin. En otros trminos, debe considerarse que el dirigente es
reelecto por perodos sucesivos cuando en virtud de tal reeleccin deba
integrar el respectivo directorio en el perodo inmediatamente siguiente
a aqul en que le correspondi desempearse como dirigente de alguna
de esas organizaciones de grado superior, independientemente de la
oportunidad en que se lleve a efecto el correspondiente acto
eleccionario.
LOS

DIRECTORES ELECTOS CON LAS MS ALTAS MAYORAS RELATIVAS GOZAN

DE FUERO COMO DIRECTORES DE FEDERACIN O CONFEDERACIN

El Dictamen 3.582, de la Direccin del Trabajo, de 29.10.2002,


expresa que en conformidad a los Arts. 235 y 274 del Cdigo del
Trabajo, para ser miembro de la asamblea de una organizacin de grado
superior es requisito esencial gozar de la calidad de director de alguna
de las organizaciones afiliadas y gozan de fuero laboral como directores
de la federacin o confederacin, constituida por sindicatos, los
directores electos con las ms altas mayoras relativas en un nmero
220

que no exceda el total de directores con derecho a fuero de los


sindicatos base afiliados a aqulla. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 167, diciembre 2002, pg. 60).
ARTCULO 275.- Derogado.

Captulo VIII

De las Centrales Sindicales


A RTCULO 276.- Reconcese el derecho de constituir centrales
sindicales, sin autorizacin previa. Estas adquirirn personalidad jurdica
por el solo registro de sus estatutos y acta de constitucin en la
Direccin del Trabajo, en conformidad a la ley.
COMENTARIOS
CONSTITUCIN Y PERSONALIDAD JURDICA DE UNA CENTRAL SINDICAL
Este precepto reconoce el derecho a constituir centrales sindicales en
un procedimiento que no requiere autorizacin previa y la personalidad
jurdica de estas centrales se adquiere por el solo registro de sus
estatutos y acta de constitucin en la Direccin del Trabajo.
ARTCULO 277.- Se entiende por central sindical toda organizacin
nacional de representacin de intereses generales de los trabajadores
que la integren, de diversos sectores productivos o de servicios,
constituida, indistintamente, por confederaciones, federaciones o
sindicatos, asociaciones de funcionarios de la administracin civil del
Estado y de las municipalidades, y asociaciones gremiales constituidas
por personas naturales, segn lo determinen sus propios estatutos.
A las centrales sindicales podrn afiliarse tambin organizaciones de
pensionados que gocen de personalidad jurdica, en la forma y con las
prerrogativas que los respectivos estatutos establezcan.

221

Ninguna organizacin podr estar afiliada a ms de una central


sindical nacional simultneamente. La afiliacin de una confederacin o
federacin a una central sindical supondr la de sus organizaciones
miembros.
COMENTARIOS
CONCEPTO

DE CENTRAL SINDICAL.

DERECHO

DE ASOCIACIN A ORGANIZACIN

DE PENSIONADOS

Es toda organizacin nacional de representacin de intereses


generales de los trabajadores que la integren de diversos sectores
productivos o de servicios: Las siguientes son las organizaciones de
trabajadores que pueden concurrir a la formacin de una central
sindical: a) Sindicato; b) Federacin; c) Confederacin; d) Asociacin de
Funcionarios de la Admin istracin Civil del Estado; e) Asociaciones de
Funcionarios Municipales; y f) Asociaciones gremiales constituidas por
personas naturales. La afiliacin a una central sindical podr ser ejercida
tambin por organizaciones de pensionados con personalidad jurdica.
AFILIACIN NICA
Cualquier organizacin de trabajadores de diversos sectores
productivos o de servicios slo podr afiliarse a una central sindical
nacional. La afiliacin de una confederacin o federacin implica la
afiliacin tambin de las organizaciones que representan.
ARTCULO 278.- Los objetivos, estructura, funcionamiento y
administracin de las centrales sindicales sern regulados por sus
estatutos en conformidad a la ley.
Con todo, los estatutos debern contemplar que la aprobacin y
reforma de los mismos, as como la eleccin del cuerpo directivo,
debern hacerse ante un ministro de fe, en votacin secreta,
garantizando la adecuada participacin de las minoras. Los
representantes de las organizaciones afiliadas votarn en proporcin al
nmero de sus asociados. La duracin del directorio no podr exceder
de cuatro aos.
Los estatutos debern, tambin, contemplar un mecanismo que
permita la remocin de todos los miembros del directorio de la central,
en los trminos sealados en el artculo 244.
COMENTARIOS
222

CENTRALES SINDICALES
El Art. 278 del Cdigo se refiere a las siguientes materias: 1.Objetivos, estructura, funcionamiento y administracin de las centrales
sindicales. Debern estar regulados por los propios estatutos con
estricto apego a la ley. 2.- Aprobacin y reforma estatutos: Debe tener
lugar ante un Ministro de Fe, en votacin secreta, con participacin de
las minoras. 3.- Eleccin Directorio Central Sindical: Deber hacerse
ante un Ministro de Fe, en votacin secreta. 4.- Forma de votar: Los
representantes de las organizaciones afiliadas votarn en proporcin al
nmero de sus afiliados. 5.- Mandato del Directorio: La duracin del
directorio no podr exceder de 4 aos, y 5.- Remocin del Directorio:
Los estatutos debern contemplar la remocin de todos los miembros
del directorio, conforme al procedimiento del Art. 244 del Cdigo.
Respecto al otorgamiento de certificados a organizaciones sindicales en
que se deba acreditar el nmero de afiliados, ver la referencia a la orden
de Servicio N 5 de la Direccin del Trabajo sealada en los comentarios
al Art. 270 del Cdigo .
ARTCULO 279.- Para constituir una central sindical se requerir que
las organizaciones sindicales y las asociaciones de funcionarios de la
administracin civil del Estado y de las municipalidades que la integren,
representen, en su conjunto, a lo menos un cinco por ciento del total de
los afiliados a ambos tipos de organizaciones en el pas .
COMENTARIOS
REQUISITOS PARA CONSTITUIR UNA CENTRAL SINDICAL
Las organizaciones que la integren deben representar, en su conjunto,
a lo menos un 5% del total de los afiliados y pueden ser de: 1.Organizaciones de sindicatos. 2.- Asociaciones de funcionarios de la
administracin civil, y 3.- Asociaciones de funcionarios de las
municipalidades.
ARTCULO 280.- Las entidades fundadoras concurrirn a la
constitucin de la central por acuerdo mayoritario de sus respectivas
asambleas, en presencia de un ministro de fe. Por su parte, los
integrantes de dichas asambleas requerirn acuerdo mayoritario de sus
sindicatos u organizaciones de base, segn corresponda. En el acto de
constitucin de una central, las entidades fundadoras estarn
representadas, a lo menos, por la mayora absoluta de sus directorios,
cuyos miembros procedern, en presencia de un ministro de fe, a

223

aprobar sus estatutos y a elegir el directorio. Las decisiones a que se


refiere este artculo se adoptarn en votacin secreta.
El Directorio deber registrar en la Direccin del Trabajo los estatutos
de la organizacin y el acta de su constitucin dentro de los quince das
siguientes a la realizacin del acto fundacional.
Desde el momento del registro, se entender que la central sindical
adquiere la personalidad jurdica.
COMENTARIOS
ACTO CONSTITUTIVO DE UNA CENTRAL SINDICAL
Para su constitucin se requiere que: 1.- Las entidades fundadoras
concuran a la constitucin por acuerdo mayoritario de sus respectivas
asambleas, en presencia de un ministro de fe; 2.- Que los integrantes
de dichas Asambleas cuenten con el acuerdo mayoritario de sus
sindicatos u organizaciones de base; 3.- En el acto de constitucin de
una Central, las entidades fundadoras deben estar representadas, a lo
menos, por la mayora absoluta de sus directorios; 4.- La aprobacin de
los estatutos y la eleccin del directorio se debe celebrar ante un
Ministro de Fe, en votacin secreta, y 5.- El directorio elegido debe
registrar en la Direccin de Trabajo los estatutos de la organizacin y el
acta de su constitucin dentro de los 15 das siguientes a la realizacin
del acto de fundacin.
ARTCULO 281.- La afiliacin o desafiliacin a una central sindical, la
decidir la asamblea de la organizacin que se incorpora o retira, por la
mayora absoluta de sus miembros, en votacin secreta y en sesin
citada para este efecto, ante la presencia de un ministro de fe. En las
organizaciones de grado superior, los miembros de sus asambleas
requerirn acuerdo previo mayoritario de las asambleas de sus
sindicatos u organizaciones de base, segn sea el caso, adoptado
tambin en votacin secreta.
En la misma sesin en que se decida la afiliacin, deber ponerse
previamente en conocimiento de la asamble a los estatutos que regulen
la organizacin de la central, los que se entendern aprobados por el
solo hecho de esa afiliacin.
Copia del acta de esta asamblea se remitir a la Direccin del Trabajo
dentro de los quince das siguientes a su realizacin. En caso contrario,
deber citarse a una nuev a asamblea.
224

COMENTARIOS
AFILIACIN O DESAFILIACIN DE UNA CENTRAL SINDICAL
Para proceder a estos trmites se requiere: 1.- Que lo decida la
Asamblea de la Organizacin que se incorpora o retira, en votacin
secreta, en sesin citada especialmente y ante un Ministro de Fe, y 2.Que en las organizaciones de grado superior, los miembros de sus
asambleas requieran acuerdo previo mayoritario de las asambleas de su
sindicato u organizaciones de base adoptado en votacin secreta. Sin
embargo, se necesita una gestin previa a la decisin de afiliarse a una
Central Sindical puesto que, adems de contar con las autorizaciones
sealadas, deber informarse a la Asamblea el texto de los Estatutos de
la Central Sindical, los que se tendrn por aprobados por el solo hecho
de esa afiliacin. Para la afiliacin o desafiliacin de una Central Sindical
se entregar a la Direccin del Trabajo, dentro de los 15 das siguientes
a su realizacin, copia de la respectiva acta. Si ello no se cumple,
deber citarse a una nueva asamblea, para proceder a la afiliacin o
desafiliacin que se proponga a la asamblea de la respectiva
organizacin.
JURISPRUDENCIA
NO

ES PROCEDENTE QUE UNA FEDERACIN O CONFEDERACIN ACUERDE EN EL

ACTO MISMO DE SU CONSTITUCIN AFILIARSE A UNA CENTRAL SINDICAL

Del Art. 281 del Cdigo del Trabajo se colige que la afiliacin a una
central sindical la decide, en la forma que el legislad or seala, la
asamblea de la organizacin sindica l que se incorpora a la central, de
suerte que es necesario determinar el momento desde el cual la
federacin o confederacin tiene capacidad jurdica para tomar dicho
acuerdo. En conformidad al Art. 269 del Cdigo del Trabajo el directorio
de las federaciones o confederaciones que se elija en la asamblea de
constitucin de la organizacin sindical tiene la obligacin de depositar
en la Inspeccin del Trabajo respectiva, copia del acta de constitucin de
la federacin o confederacin y de los estatutos que la regirn, dentro
del plazo de quince das contados desde la asamblea constituyente. La
Inspeccin competente proceder a inscribir a la organizacin en el
registro de federaciones o confederaciones que llevar al efecto y el
registro se entender practicado y la federacin o confederacin
adquirir personalidad jurdica desde el momento del aludido depsito.
En consecuencia, una federacin o confederacin estar capacitada para
acordar afiliarse a una central sindical desde el aludido depsito, no

225

siendo jurdicamente procedente que lo haga con anterioridad.


(Dictamen N 3.783/280, de 12.08.98, Direccin del Trabajo).
UNA

FEDERACIN O CONFEDERACIN NO DEBE ACORDAR EN EL ACTO MISMO DE

SU CONSTITUCIN AFILIARSE A UNA CENTRAL SINDICAL

El Dictamen 3.783, de la Direccin del Trabajo, de 12.08.98, expresa


que en conformidad a los Arts. 269 y 281 del Cdigo del Trabajo, la
afiliacin a una central sindical la decide la asamblea de la organizacin
sindical y para determinar el momento desde el cual la federacin o
confederacin tiene capacidad jurdica para tomar dicho acuerdo, habra
que saber cundo el directorio cumpli la obligacin de depositar en la
Inspeccin del Trabajo respectiva, copia del acta de constitucin y de los
estatutos que la regirn, dentro del plazo de 15 das contados desde la
asamblea constituyente. La inspeccin competente proceder a inscribir
a la organizacin en el registro de federaciones o confederaciones y el
registro se entender practicado y la federacin o confederacin
adquirir personalidad jurdica desde que se haya efectuado dicho
depsito. En consecuencia, una federacin o confederacin estar
capacitada para acordar afiliarse a una central sindical desde el aludido
depsito, no siendo jurdicamente procedente que lo haga con
anterioridad, por lo cual no podr vlidamente acordarlo en el acto
mismo de su constitucin. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 117,
octubre 1998, pg. 89).
ARTCULO 282.- La Direccin del Trabajo, en el plazo de cuarenta y
cinco das hbiles, contados desde el registro de los instrumentos
sealados en el ar-tculo 280, podr formular observaciones al acto de
constitucin o a los estatutos de la central, si estimare que ellos no se
ajustan a lo dispuesto en la ley.
La central sindical deber subsanar los defectos de constitucin o
conformar sus estatutos o las observaciones formuladas por la Direccin
del Trabajo dentro del referido plazo, contado desde su notificacin. Si
as no lo hiciere y no intentare el reclamo aludido en el inciso siguiente,
caducar su personalidad jurdica por el solo ministerio de la ley.
Si la central sindical no aceptare las observaciones de la Direccin del
Trabajo, podr reclamar de ellas, dentro de igual plazo.
Si el tribunal rechazare total o parcialmente la reclamacin, ordenar
lo pertinente para subsanar los defectos de constitucin, si ello fuera
posible, o enmendar los estatutos, dentro del plazo de quince das

226

hbiles, contados desde la notificacin de la


apercibimiento de caducar su personalidad jurdica.

sentenc ia,

bajo

COMENTARIOS
OBSERVACIONES

A LA CONSTITUCIN O A LOS ESTATUTOS DE LA CENTRAL

SINDICAL

La Direccin del Trabajo tiene las siguientes facultades: 1.- Puede


formular observaciones al acto de constitucin o a los estatutos de la
central, si no se ajustan a la ley. El plazo para formular observaciones
ser de 45 das hbiles contados desde que se depositaron dichos
instrumentos en la Direccin del Trabajo. El plazo de las instituciones
afectadas para corregir las observaciones es de 45 das hbiles a contar
de la fecha de notificacin. 2.- Si no se corrigen las observaciones, ello
implica perder la personalidad jurdica por el solo ministerio de la ley.
3.- Recurso judicial. De no aceptarse las observaciones de la Direccin
del Trabajo, dichas instituciones podrn reclamar de ellas dentro de
igual plazo de 45 das, y 4.- Fallo de los Tribunales. Podrn rechazar
total o parcialmente la reclamacin, ordenando lo pertinente para
subsanar los defectos de constitucin (si fuere posible) o enmendar los
estatutos, dentro del plazo de 15 das hbiles contados desde la fecha
de notificacin, bajo apercibimiento de caducar la respectiva
personalidad jurdica.
ARTCULO 283.- Los integrantes del directorio de una central
sindical que, al momento de sueleccin en ella, estuvieren amparados
por fuero laboral o que sean directores de una asociacin gremial,
gozarn de este fuero durante el perodo por el cual dure su mandato en
la central y hasta seis meses despus de expirado ste. Dicho fuero se
mantendr aun cuando el director de la central deje de ser dirigente de
su organizacin base y mientras ste sea reelecto en perodos sucesivos
en el directorio de la central. Asimismo, los miembros del directorio de
una central sindical que sean directores de una asociacin de
funcionarios de la administracin civil del Estado y de las
municipalidades, gozarn de inamovilidad funcionaria, durante el mismo
lapso a que se refiere el prrafo anterior.
Los directores de las centrales sindicales podrn excusarse de su
obligacin de prestar servicios a su empleador por todo el perodo que
dure su mandato y hasta un mes despus de expirado ste, sin derecho
a remuneracin. Este perodo se considerar como efectivamente
trabajado para todos los efectos legales y contractuales.

227

El director de una central sindical que no haga uso de la opcin


contemplada en el inciso anterior, tendr derecho a que el empleador le
conceda hasta veinticuatro horas semanales, acumulables dentro del
mes calendario, de permisos para efectuar su labor sindical.
El tiempo que abarquen los permisos antes sealados se entender
como efectivamente trabajado para todos los efectos, y las
remuneraciones por ese perodo sern de cargo de la central sindical.
Las normas sobre permisos y remuneraciones podrn ser modificadas
de comn acuerdo por las partes, slo en cuanto excedan de los montos
establecidos en los incisos precedentes.
COMENTARIOS
FUERO LABORAL DE LOS DIRIGENTES DE UNA CENTRAL DE TRABAJADORES
Los directores de una central sindical, que estuvieren amparados por
fuero laboral en sus organizaciones bases, mantendrn dicha
inamovilidad por todo el tiempo que dure su mandato en la Central y
hasta 6 meses despus de expirado ste. Sus principales caracteristicas
son: 1.- Mantencin del fuero: El fuero subsistir aun cuando el director
de la central sindical deje de ser dirigente de la organizacin base y
mientras sea reelecto en perodo sucesivo en el directorio de la Central.
2.- Extensin del fuero: Gozarn tambin de inamovilidad durante el
perodo de su mandato y hasta 6 meses despus, los miembros del
directorio de una central sindical que sean directores de una asociacin
de funcionarios de la administracin civil del Estado y de las
Municipalidades.3.- Liberacin de la prestacin de servicios: Los
directores de las Centrales Sindicales podrn liberarse de prestar
servicios por todo el tiempo de su mandato y hasta un mes despus de
expirado ste, sin derecho a remuneracin. Dicho perodo se tendr por
efectivamente
trabajado
para
todos
los
efectos
legales
y
contractuales.4.- Permisos sindicales: El director de una sentral sindical
que no haga uso de la opcin anterior tendr derecho a un permiso
sindical de hasta 24 horas semanales acumulables dentro del mes
calendario. 5.- Del pago de remuneraciones: El tiempo que los
directores sindicales ocupen en razn de los permisos anteriores, ser
de cargo de la respectiva central sindical, la que pagar las
remuneraciones que correspondan, reputndose adems, como
efectivamente trabajado para todo efecto legal y contractual. 6.Normas sobre permisos y remuneraciones: Podrn ser revisadas,
modificndose de comn acuerdo slo en lo referente a los montos
establecidos en el Art. 283 del Cdigo.
228

JURISPRUDENCIA
DIRECTORES PROVINCIALES DE LA CUT NO GOZAN DE FUERO
Los directores provinciales de la Central Unica de Trabajadores de
Chile no gozan del fuero previsto en el artculo 283 del Cdigo del
Trabajo. (Dictamen N 6.990, de 25.11.94, Direccin del Trabajo).
DELEGADOS PROVINCIALES DEL SINDICATO NACIONAL
CORREOS DE CHILE NO GOZAN DE FUERO

DE

TRABAJADORES

DE

Los delegados provinciales del Sindicato Nacional de Trabajadores de


la Empresa de Correos de Chile no gozan del fuero previsto en el artculo
283 del Cdigo del Trabajo. (Dictamen N 1.062, de 12.02.96, Direccin
del Trabajo).
ARTCULO 284.- Son finalidades de las centrales sindicales:
1) Representar los intereses generales de los trabajadores de las
organizaciones afiliadas ante los poderes pblicos y las organizaciones
empresariales del pas. En el nivel internacional esta funcin se
extender a organismos sindicales, empresariales, gubernamentales y
no gubernamentales y, especialmente, a la Organizacin Internacional
del Trabajo (OIT) y dems organismos del sistema de Naciones Unidas.
2) Participar en organismos estatales o no estatales de carcter
nacional, regional, sectorial o profesional, y abocarse a todo otro
objetivo o finalidad que sealen sus estatutos que no sea contrario a la
Constitucin Poltica de la Repblica o a la legislacin vigente y que se
inserte dentro de los fines propios y necesidades de las organizaciones
de base.
COMENTARIOS
FINALIDADES DE LAS CENTRALES SINDICALES
Este precepto contempla, adems de las finalidades insertas en los
respectivos estatutos, el cumplimiento de los dos objetivos principales
que se indican, los cuales se harn efectivos ante los poderes pblicos y
las organizaciones empresariales del pas. En el plano internacional,
dichas actuaciones se manifestarn ante entidades tales como la O.I.T.
y otras Organizaciones de las Naciones Unidas.
De igual modo, dentro de este poder de representacin de los
intereses generales de los trabajadores, estas entidades de grado
229

superior podrn participar, adems, en organismos estatales o no


estatales de carcter regional, sectorial o profesional.
Debe precisarse, que las finalidades que se contemplen en los
estatutos no pueden oponerse a lo que se seala en la Constitucin
Poltica del Estado o en la legislacin vigente y en las normas implcitas
en los fines propios de las organizaciones de primer grado.
ARTCULO 285.- Derogado.
ARTCULO 286.- El financiamiento de las centrales sindicales
provendr de las organizaciones afiliadas, de los asociados a stas, en
los montos y porcentajes que fijen sus estatutos, y de las dems fuentes
que consulten stos en conformidad a la ley.
Las cotizaciones a las centrales sindicales se descontarn y enterarn
directamente a ellas, en los trminos previstos en el artculo 261.
La administracin y disposicin de estos recursos deber reflejarse en
la contabilidad correspondiente, de acuerdo a las normas establecidas
en este Cdigo.
COMENTARIOS
FINANCIAMIENTO DE LAS CENTRALES SINDICALES
Segn lo dispone el nuevo inciso segundo de este precepto, el
empleador resulta obligado a descontar y pagar directamente a las
entidades sindicales de grado superior, las sumas correspondientes a
cotizaciones sindicales; para estos efectos, el sindicato har llegar al
empleador respectivo copia del acta en que se tom el acuerdo de hacer
el aporte de los afiliados a la central sindical de afiliacin, caso en el cual
ste har el descuento correspondiente, enterando dicho aporte en la
cuenta bancaria de la entidad sindical superior.
La central sindical deber llevar contabilidad, conforme a las normas
que el estatuto disponga, reflejndose en los registros correspondientes,
la administracin y disposicin de los aportes provenientes de las
organizaciones afiliadas y de los asociados a stas (las organizaciones
afiliadas).
ARTCULO 287.- Las centrales sindicales se disolvern por las
mismas causales establecidas respecto a las organizaciones sindicales.
COMENTARIOS
230

En conformidad a los establecido en el Art. 288 del Cdigo, que


establece las normas supletorias aplicables a las centrales sindicales,
stas se disolvern por las mismas circunstancias que se disuelven los
sindicatos bases y que contienen los Art. 296 y 297 del Cdigo,
respectivamente, y a saber: a) Por voluntad mayoritaria absoluta de las
organizaciones afiliadas; b) Por incumplimiento grave de las
obligaciones que impone la ley; y c) Por haber dejado de cumplir con los
requisitos necesarios para su constitucin, requiriendo ser declarado por
sentencia del Tribunal, mediando solicitud fundada de la Direccin del
Trabajo o a peticin de cualquiera de las organizaciones afiliadas.
ARTCULO 288.- En todo lo que no sea contrario a las normas
especiales que las rigen, se aplicar a las federaciones, confederaciones
y centrales, las normas establecidas respecto a los sindicatos,
contenidas en este Libro III.
COMENTARIOS
NORMAS SUPLEMENTARIAS APLICABLES
De acuerdo con este artculo se aplicarn a las federaciones,
confederaciones y centrales sindicales, en forma supletoria a la
normativa por las cuales estas entidades rigen su funcionamiento, las
disposiciones sobre organizaciones sindicales que el Libro III del Cdigo
establece para los sindicatos en particular y que no contraren las
normas especiales de aqullas.

Captulo IX

De las Prcticas Desleales o Antisindicales y de su Sancin


ARTCULO 289.- Sern consideradas prcticas desleales
empleador, las acciones que atenten contra la libertad sindical.

del

Incurre especialmente en esta infraccin:

231

a) El que obstaculice la formacin o funcionamiento de sindicatos de


trabajadores negndose injustificadamente a recibir a sus dirigentes,
ejerciendo presiones mediante amenazas de prdida del empleo o de
beneficios, o del cierre de la empresa, establecimiento o faena, en caso
de acordarse la constitucin de un sindicato; el que maliciosamente
ejecutare actos tendientes a alterar el qurum de un sindicato.
Las conductas a que alude esta letra se considerarn tambin
prcticas desleales cuando se refieran a los Comits Paritarios de
Higiene y Seguridad o a sus integrantes;
b) El que se niegue a proporcionar a los dirigentes del o de los
sindicatos base la informacin a que se refieren los incisos quinto y
sexto del artculo 315;
c) El que ofrezca u otorgue beneficios especiales con el fin exclusivo
de desestimular la formacin de un sindicato;
d) El que realice alguna de las acciones indicadas en las letras
precedentes, a fin de evitar la afiliacin de un trabajador a un sindicato
ya existente;
e) El que ejecute actos de injerencia sindical, tales como intervenir
activamente en la organizacin de un sindicato; ejercer presiones
conducentes a que los trabajadores ingresen a un sindicato
determinado; discriminar entre los diversos sindicatos existentes
otorgando a unos y no a otros, injusta y arbitrariamente, facilidades o
concesiones extracontractuales; o condicionar la contratacin de un
trabajador a la firma de una solicitud de afiliacin a un sindicato o de
una autorizacin de descuento de cuotas sindicales por planillas de
remuneraciones;
f) El que ejerza discriminaciones indebidas entre trabajadores con el
fin exclusivo de incentivar o desestimular la afiliacin o desafiliacin
sindical, y
g) El que aplique las estipulaciones de un contrato o convenio
colectivo a los trabajadores a que se refiere el artculo 346, sin efectuar
el descuento o la entrega al sindicato de lo descontado segn dicha
norma dispone.
COMENTARIOS
CONCEPTO DE PRCTICAS DESLEALES O ANTISINDICALES
232

Las prcticas desleales pueden definirse como aquellas acciones


realizadas ya sea por el empleador, el trabajador o las organizaciones
sindicales, que atentan contra la libertad sindical o entorpecen la
negociacin colectiva o sus procedimientos.
CLASIFICACIN
Las pr cticas desleales pueden clasificarse tanto desde el punto de
vista del sujeto que incurre en ellas como del objeto a que estn
dirigidas. Atendiendo al sujeto que incurre en las prcticas desleales,
pueden ser cometidas por el empleador, por el trabajador o por las
organizaciones sindicales.
PRCTICAS

DESLEALES

DEL

EMPLEADOR

CON

RELACIN

LA

LIBERTAD

SINDICAL

Deben considerarse prcticas desleales del empleador las siguientes


acciones que atenten contra la libertad sindical: 1.- Obstaculizar la
formacin o funcionamiento de sindicatos de trabajadores negndose
injustificadamente a recibir a sus dirigentes, ejerciendo presiones
mediante amenazas de prdida del empleo o de beneficios, o del cierre
de la empresa, establecimiento o faena, en caso de acordarse la
constitucin de un sindicato. Las conductas a que alude este prrafo se
considerarn tambin prcticas desleales cuando se refieran a los
Comits Paritarios de Higiene y Seguridad o a sus integrantes; 2.Ejecutar maliciosamente actos que tiendan a alterar el qurum de un
sindicato; 3.-Negarse a proporcionar a los dirigentes del o de los
sindicatos base la informacin sobre los antecedentes indispensables
para preparar el proyecto de contrato colectivo, tales como los bala nces
y la informacin financiera sobre la poltica futura de inversiones de la
empresa; 4.- Ofrecer u otorgar beneficios especiales con el fin exclusivo
de desincentivar la formacin de un sindicato; 5.-Ejecutar actos de
injerencia sindical; 6.- Intervenir activamente en la organizacin de un
sindicato; 7.-Ejercer presiones conducentes a que los trabajadores
ingresen a un sindicato determinado; 8.-Discriminar entre los diversos
sindicatos existentes otorgando a unos y no a otros, injusta y
arbitrariamente, facilidades o concesiones extracontractuales; 9.Condicionar la contratacin de un trabajador a la firma de una solicitud
de afiliacin a un sindicato o de una autorizacin de descuento de cuotas
sindicales por planillas de remuneraciones; 10.-Ejercer discriminaciones
indebidas entre trabajadores con el fin exclusivo de incentivar la
afiliacin o desafiliacin sindical, y 11.- Aplicar las estipulaciones de un
contrato o convenio colectivo a los trabajadores a quienes el empleador
les hiciere extensivos los beneficios.
233

JURISPRUDENCIA
TRASLADO DEL DIRIGENTE SINDICAL NO CONSTITUYE PRCTICA ANTISINDICAL.
RECURSO DE CASACIN DE FONDO RECHAZADO
La Sentencia de la Corte Suprema, de 10.05.05, rol 1260-05, expresa
que el recurrente denuncia la vulneracin de los Arts. 7, 243 en
relacin a los Arts. 12, 289, 292, 174 del Cdigo del Trabajo y 19 Ns.
1, 3, 4 y 16 de la Constitucin Poltica, expresando, en sntesis, que
resultan infringidos, toda vez que a pesar que los sentenciadores del
grado reconocen que a la fecha de la separacin del dirigente sindical,
ste era secretario del Sindicato de Trabajadores de una Fundacin de
Beneficencia y su empleadora lo traslad para desarrollar labores
anlogas en otro Centro, lo que no fue aceptado por el trabajador, pero
durante el perodo que el trabajador ha permanecido separado de sus
funciones, el empleador le ha pagado normalmente sus remuneraciones.
Sobre la base de los hechos reseados y examinando en conciencia los
antecedentes agregados al proceso, los sentenciadores del grado
estimaron que la decisin del empleador de apartar al trabajador de sus
funciones, no tena relacin con su calidad de dirigente sindical, ni por
objeto atentar contra la libertad sindical y, en definitiva, desestimaron la
denuncia, rechazando el recurso de casacin en el fondo deducido por el
demandante. (Gaceta Jurdica N 299, mayo 2005, pg. 292)
ARTCULO 289 NO IMPONE UN CATLOGO DE COMPORTAMIENTOS EXCLUSIVOS.
DESPIDO DE QUIEN INMEDIATAMENTE DESPUS ASUME LA RELEVANTE
RESPONSABILIDAD DE SER SECRETARIO DE UN SINDICATO INTEREMPRESAS
NACIONAL DEBE CONSIDERARSE PRCTICA ANTISINDICAL

La sentencia de Corte de Apelaciones de Santiago, de 03.12.2010, rol


1534-2010, expresa que el hecho de proceder al despido de quien
inmediatamente despus asume la relevante responsabilidad de ser
secretario de un sindicato interempresas nacional, es atentatorio a la
lealtad que el empleador debe a sus trabajadores y, por tanto,
constitutiva de prctica antisindical, no obstante no quedar comprendida
en ninguna de las situaciones concretas descritas al efecto en el artculo
289, el que no impone un catlogo de comportamientos exclusivos.
(Gaceta Jurdica N 366, diciembre de 2010, pg. 244)
DESPIDO JUSTIFICADO DE TRABAJADORA POR
INEXISTENCIA DE PRCTICA ANTISINDICAL

NECESIDADES DE LA EMPRESA.

La Sentencia de la Corte Suprema, de 15.09.05, rol 169-05, que


confirma la Sentencia de la Corte de Apelaciones de Valparaso, de
234

09.12.04, rol 210-04, expresa que el empleador puso trmino a las


funciones que desempeaba la reclamante, decisin que se ampara en
la causal contemplada en el Art. 161, inciso 1, del Cdigo del Trabajo,
fundada en que a raz de una modificacin legal se implement un
proceso automtico para la fijacin de la cotizacin adicional
diferenciada. El contenido y espritu de las normas que se refieren a las
prcticas desleales o antisindicales, Arts. 289 y siguientes del Cdigo del
Trabajo, en especial aquellos relacionados con el despido de
trabajadores no amparados por el fuero laboral, interpretadas en forma
armnica, permite concluir que para que el despido sea considerado una
prctica de tal carcter, es menester que tenga por objeto impedir la
constitucin de un sindicato o perjudicar su funcionamiento. Sobre la
base de los hechos y apreciando las pruebas allegadas al proceso, los
sentenciadores del grado concluyeron que el despido de la trabajadora
no fue consecuencia de una prctica antisindical de parte del empleador,
de modo que ste no ha incurrido en esa actividad prevista en la letra a)
del Art. 289 del Cdigo del Trabajo y rechazaron la denuncia. El
recurrente impugna los hechos establecidos en el fallo atacado, desde
que alega que s se acredit que el despido de la demandante fue el
producto de una prctica antisindical y que existi una errnea
apreciacin de la prueba, en especial, del informe de fiscalizacin de la
Inspeccin del Trabajo, lo que debi haberlos llevado a acoger la
denuncia e insta por su alteracin. Esta modificacin no es posible por la
va del recurso de casacin en el fondo, pues el establecimiento de los
hechos, sobre la base de la apreciacin en conciencia de las probanzas
allegadas al proceso, constituye facultad privativa de los Jueces del
grado, de manera que la Corte Suprema est impedida de revisar lo
actuado en ese plano. (Gaceta Jurdica N 303, septiembre 2005, pg.
201).
PARA

QUE UNA CONDUCTA SEA CONSTITUTIVA DE PRCTICA ANTISINDICAL, ES

MENESTER QUE EL ACTO QUE SE PRESENTA COMO LESIVO AL DERECHO


FUNDAMENTAL A LA LIBERTAD SINDICAL, EST INSPIRADO POR EL PROPSITO
DE AFECTACIN DE DICHA LIBERTAD O QUE SUPONGA UNA ACTITUD DE
DESCONOCIMIENTO DE ESE DERECHO

La sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 16.04.2010,


rol 107-2010 expresa que para que una conducta sea constitutiva de
prctica antisindical, es menester que el acto que se presenta como
lesivo al derecho fundamental a la libertad sindical, est inspirado por el
propsito de afectacin de dicha libertad o que suponga una actitud de
desconocimiento de ese derecho, de un modo que resulte inconciliable
con su naturaleza. Tal sucede con la separacin de dos trabajadores
sujetos a fuero laboral, cuya reincorporacin fue negada dos veces por
235

la empleadora, con el consiguiente desprecio de un derecho esencial.


Esta clase de decisiones desincentivan la formacin de organizaciones
sindicales y devienen perjudiciales para su funcionamiento. (Gaceta
Jurdica N 358, abril 2010, pg. 266).
CONSTITUYE

PRCTICA

SINDICALIZADOS.

VOTO

ANTISINDICAL

EL

DESPIDO

DE

TRABAJADORES

DISIDENTE QUE NO LA CONSIDERA COMO TAL.

FUERO

LABORAL INEXISTENTE

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 08.09.06, rol


7260-05, expresa que atendido lo dispuesto en los Arts. 472 y 473 del
Cdigo del Trabajo, se confirma la sentencia apelada de 31.08.05,
acordada con un voto en contra, quien estuvo por revocar las decisiones
"A" y "C" de la referida sentencia, y por rechazar la demanda de fojas
11 en todas sus partes, teniendo presente las siguientes
consideraciones: a) El despido de trabajadores sindicalizados no
constituye en s mismo una prctica antisindical. De ser as, se estara
consagrando a los trabajadores sindicalizados un fuero que la ley no les
ha otorgado. Los Arts. 289, 290 y 291 del Cdigo del Trabajo
comprueban que en ninguna de dichas disposiciones se expresa que el
despido de trabajadores sindicalizados constituya una conducta
calificada como prctica antisindical per se. Es ms, en el Art. 294 del
mismo Cdigo se seala que si alguna de las conductas antisindicales
contempladas en los artculos antes referidos ha implicado el despido de
trabajadores sindicalizados, la medida no surtir efecto alguno, pero,
para ello, es menester que el trabajador afectado intente la accin
correspondiente dentro del plazo legal; y b) El peso de la prueba de las
prcticas antisindicales ha sido de cargo de la denunciante, la que slo
aport el respectivo Informe de Fiscalizacin y la declaracin de los
dirigentes sindicales, cuyos testimonios, a juicio del disidente, no
pueden constituir prueba plena por tratarse de los propios impulsores de
la denuncia, sin que la demanda haya producido prueba directa en
cuanto a que los despedidos se encuentren asociados a alguna de las
prcticas antisindicales previstas en la ley, cuanto ms si en dichos
despidos se consignaba mayoritariamente las "necesidades de la
empresa" o el "mutuo acuerdo de las partes", habiendo la denunciada
pagado adems, y en todos los casos, el total de las indemnizaciones y
prestaciones pendientes. (Gaceta Jurdica N 315, septiembre 2006,
pg. 302)
LAS

ACCIONES DEL EMPLEADOR EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA DEBEN SER DE

MANIFIESTA MALA FE PARA QUE SEAN PRCTICAS DESLEALES.

RECURSO

DE

CASACIN ACOGIDO

236

La Sentencia de la Corte Suprema, de 20.06.07, rol 4984-05, que


confirma la Sentencia del 2 Juzgado de Letras de Calama, de 29.04.05,
rol 83904-04, y que revoca la Sentencia de la Corte de Apelaciones de
Antofagasta, de 31.08.05, rol 127-05, expresa que el sindicato de
trabajadores interpuso denuncia por prctica desleal en negociacin
colectiva, fundado en el hecho de haber transgredido la empleadora las
prohibiciones contempladas en el Art. 381 del Cdigo del Trabajo y, en
consecuencia, incurrido en conductas previstas en el Art. 387, letra c),
de dicho Cdigo, solicitando que se ordene el cese de las mismas. La
empresa pidi el rechazo de la denuncia al no haber incurrido en
infraccin alguna respecto del precepto aludido y no estar revestidas sus
actuaciones de la mala fe que la ley exige para que constituyan una
prctica desleal. La denunciada procedi al reemplazo de 98
trabajadores que estaban en huelga, sin que concurrieran todos los
requisitos exigidos por el artculo 381 del mencionado Cdigo del
Trabajo para llevar a cabo regularmente dicha sustitucin. La
enumeracin de prcticas desleales que contienen los preceptos ya
aludidos, no es taxativa y comprende tanto situaciones concretas y
especficas, cuanto actuaciones de orden genrico e indeterminado que
pueden llegar a configurarlas, como sucede en el caso de las sealadas
en la letra c) del citado Art. 387. Para que dichas actuaciones del
empleador tengan el carcter de prctica desleal punible, deben haberse
llevado a cabo con manifiesta mala fe y con la finalidad de obstruir el
desarrollo regular de la negociacin colectiva, de modo que es dable
sealar que el reemplazo de trabajadores durante una huelga de la
empresa con infraccin de los requisitos que impone al efecto el Art. 381
del Cdigo del ramo, por s solo no tiene tal naturaleza, si no se realiza
con patente mala fe y con dicho propsito. Los antecedentes aportados
al proceso no evidencian que la empresa denunciada haya obrado con la
manifiesta mala fe que requiere el precepto antes citado, sin contar,
adems, que la sustitucin de trabajadores que efectu esa parte
durante la huelga de sus dependientes no lleg a impedir la negociacin
colectiva con ellos, pues este proceso termin con la suscripcin del
contrato colectivo celebrado por las partes. (Gaceta Jurdica N 324,
junio 2007, pg. 267).
NO

CONSTITUYE

FINALIZADA

LA

DIFERENCIADO.

PRCTICA

ANTISINDICAL

NEGOCIACIN

EL

COLECTIVA,

DESPIDO
NI

EL

DE
PAGO

TRABAJADOR
DE

BONO

CASACIN EN EL FONDO. VOTO DISIDENTE

La Sentencia de la Corte Suprema, de 05.10.07, rol 4109-06, que


confirma la sentencia del 2 Juzgado de letras de Talagante de 24 de
agosto de 2005, rol 163-04, y revoca la de la Corte de Apelaciones de
San Miguel de 9 de mayo de 2006, rol 554-05, seala que la Inspeccin
237

Provincial del Trabajo de Talagante procedi a denunciar a la empresa


Agroindustrial El Paico Limitada porque, por un lado, despidi a un
mayor nmero de trabajadores sindicalizados que de aquellos que no lo
eran, luego de finalizado el proceso de negociacin colectiva, y, por
otro, pact en el convenio colectivo un bono de nivelacin econmica de
un monto superior al pactado en el contrato colectivo. La controversia
jurdica radica en determinar si la conducta imputada a la denunciada
constituye una prctica antisindical y si al configurarla alter el onus
probandi. La libertad sindical encuentra tutela legal en las acciones
contempladas en los artculos 289 y siguientes del Cdigo del Trabajo,
que sancionan a aquellos que atenten contra la misma. La sentencia en
estudio estim que las acciones realizadas por la denunciada constituyen
discriminaciones indebidas entre los miembros del sindicato y los que no
lo eran, incluso en cuanto no hubo nuevas contrataciones que se
afiliaran al sindicato. La conducta imputada a la denunciada concuerda
con lo establecido en la letra f) del artculo 289, el que al efecto
ex presa: "f) El que ejerza discriminacin indebida entre los
trabajadores con el fin exclusivo de incentivar o desestimular la
afiliacin o desafiliacin sindical". Pero la denunciada seala no haber
tenido como fin desestimular la afiliacin sindical como lo exige la
sealada letra f), por cuanto en un principio fue desestimada en todas
sus partes la denuncia, cuestin que luego fue revisada y revocada
determinndose que s incurri en una prctica antisindical, no obstante
la falta de concurrencia de todos los requisitos copulativos que al efecto
exige la letra f) del artculo 289 del Cdigo del Trabajo, incurrindose
con ello en error de derecho al efectuar una errnea aplicacin tanto de
esta norma legal como de la del artculo 1698 del Cdigo Civil, lo que
tuvo influencia sustancial en lo dispositivo del fallo en la medida que se
aplic a la denunciada una multa que resulta del todo improcedente.
(Gaceta Jurdica N 328, octubre de 2007, pg. 257).
ARTCULO
290.- Sern consideradas
prcticas
desleales
del
trabajador, de las organizaciones sindicales o de stos y del empleador
en su caso, las acciones que atenten contra la libertad sindical.
Incurre especialmente en esta infraccin:
a) El que acuerde con el empleador la ejecucin por parte de ste de
alguna de las prcticas desleales atentatorias contra la libertad sindical
en conformidad al artculo precedente y el que presione indebidamente
al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos;
b) El que acuerde con el empleador el despido de un trabajador u otra
medida o discriminacin indebida por no haber ste pagado multas,
238

cuotas o deudas a un sindicato y el que de cualquier modo presione al


empleador en tal sentido;
c) Los que apliquen sanciones de multas o de expulsin de un afiliado
por no haber acatado ste una decisin ilegal o por haber presentado
cargos o dado testimonio en juicio, y los directores sindicales que se
nieguen a dar curso a una queja o reclamo de un afiliado en represalia
por sus crticas a la gestin de aqulla;
d) El que de cualquier modo presione al empleador a fin de imponerle
la designacin de un determinado representante, de un directivo u otro
nombramiento importante para el procedimiento de negociacin y el que
se niegue a negociar con los representantes del empleador exigiendo su
reemplazo o la intervencin personal de ste, y
e) Los miembros del directorio de la organizacin sindical que
divulguen a terceros ajenos a ste los documentos o la informacin que
hayan recibido del empleador y que tengan el carcter de confidencial o
reservados.
COMENTARIOS
PRCTICAS

DESLEALES DEL TRABAJADOR, DEL EMPLEADOR O DEL SINDICATO

CON RELACIN A LA LIBERTAD SINDICAL

Se consideran prcticas desleales del trabajador, del empleador o de


los directores o afiliados sindicales, cuando cualquiera de stos,
individual o conjuntamente, realicen alguna de las siguientes acciones:
1.- Acuerden con el empleador la ejecucin por parte de ste de alguna
de las prcticas desleales atentatorias contra la libertad sindical y el que
presione indebidamente al empleador para inducirlo a ejecutar tales
actos; 2.- Acuerden con el empleador el despido de un trabajador u otra
medida o discriminacin indebida por no haber ste pagado multas,
cuotas o deudas a un sindicato y el que de cualquier modo presione al
empleador en tal sentido; 3.- Apliquen sanciones de multas o de
expulsin de un afiliado por no haber acatado ste una decisin ilegal o
por haber presentado cargos o dado testimonio en juicio, y los
directores sindicales que se nieguen a dar curso a una queja o reclamo
de un afiliado en represalia por su crtica a la gestin de aquella; 4.Presionen al empleador a fin de imponerle la designacin de un
determinado representante, de un directivo u otro nombramiento
importante para el procedimiento de negociacin y el que se niegue a
negociar con los representantes del empleador exigiendo su reemplazo o
la intervencin personal de ste y 5.- Divulguen a terceros ajenos, los
239

miembros del directorio de la organizacin sindical, los documentos o la


informacin que hayan recibido del empleador y que tengan el carcter
de confidencial o reservados;
JURISPRUDENCIA
DESPIDO

DE TRABAJADORES SINDICALIZADOS EN MAYOR PROPORCIN QUE LA

DE LOS NO SINDICALIZADOS CONSTITUYE PRCTICA ANTISINDICAL

La Sentencia de la Corte Suprema, de 13.11.06, rol 5634-06, que


confirma las Sentencias del 8 Juzgado del Trabajo de Santiago, de
23.12.05, rol 1155-05, y de la Corte de Apelaciones de la misma ciudad,
de 13.09.06, rol 770-06, expresa que en la sentencia impugnada se
establecieron como hechos pertinentes, los siguientes: a) Entre febrero
de 2003 y agosto de 2004 el despido de trabajadores sindicalizados en
la empresa denunciada alcanza a un 62,5% y a un 35,5% de no
sindicalizados, contndose con un precedente similar el ao 2002; b) El
despido de estos trabajadores se fund en la causal del Art. 161 del
Cdigo del Trabajo, esto es, necesidades de la empresa; y c) En forma
paralela se contrataban a otros trabajadores para cubrir las mismas
plazas de los que haban sido despedidos. Que sobre la base de los
hechos reseados y examinando los antecedentes agregados al proceso,
en conciencia, los sentenciadores del grado, estimaron: "Que no
probadas las razones que en el procedimiento se esgrimen como
justificativas de los despidos de los trabajadores sindicalizados, su
exclusin en un nmero mayor que la de trabajadores no sindicalizados
por la causal no demostrada, deviene en una abierta actitud
discriminatoria en razn de la actividad asociativa de los mismos,
asentada en la sola diferencia porcentual develada por la fiscalizacin,
siendo irrelevante la existencia de un nimo expreso de afectacin de tal
componente subjetivo, bastando la mera afectacin del bien jurdico
constitucional". Por lo que concluyen que la denunciada incurri en
prcticas lesivas a la libertad sindical al despedir entre febrero de 2003
y agosto de 2004 a 15 trabajadores sindicalizados haciendo uso de la
causal del mencionado Art. 161. (Gaceta Jurdica N 317, noviembre
2006, pg. 346).
CONSTITUYE

PRCTICA

DESLEAL

OTORGAR

LOS

TRABAJADORES

NO

SINDICALIZADOS BENEFICIOS SUPERIORES A LOS DEL SINDICATO Y SIN


DESCUENTO DEL

75% DE LA CUOTA PARA EL SINDICATO

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 15.10.04, rol


4058-03, que revoca el fallo de primera instancia del 2 Juzgado del
Trabajo de Santiago, acoge la denuncia del sindicato de la empresa,
240

condenando a sta al pago de una multa e quivalente a 150 UTM, con


costas (de ambas instancias), ordenndole, adems, cesar en forma
inmediata las prcticas antisindicales en que ha incurrido y efectuar el
descuento del 75% de la cuota sindical, integrndolo al sindicato. De la
documentacin acompaada y del resto de la prueba rendida aparecen
como indesmentibles el hecho que en forma paralela el empleador
negociaba con el sindicato y un grupo de trabajadores, pese a
argumentar problemas econmicos; que hizo saber a todo el personal
que las regalas beneficiaran a todos, sindicalizados y no sindicalizados;
que existieron presiones al momento de efectuarse la votacin de la
huelga, lo que motiv un gran porcentaje de abstencin en dicho acto;
que una vez firmado el contrato colectivo, se suscribi un convenio
colectivo con un grupo de trabajadores; que hizo extensivos los
beneficios a todos los trabajadores sin efectuar el 75% de descuento de
la cuota sindical; que advirti a los operarios que no podan pertenecer
al sindicato, como asimismo, no podan negociar los jefes de
departamento, los supervisores y planta ejecutiva, lo que motiv
renuncias de socios al sindicato. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 220, mayo 2007, pg. 43).
ARTCULO 291.- Incurren, especialmente, en infraccin que atenta
contra la libertad sindical:
a) Los que ejerzan fuerza fsica o moral en los trabajadores a fin de
obtener su afiliacin o desafiliacin sindical o para que un trabajador se
abstenga de pertenecer a un sindicato, y los que en igual forma impidan
u obliguen a un trabajador a promover la formacin de una organizacin
sindical, y
b) Los que por cualquier medio entorpezcan o impidan la libertad de
opinin de los miembros de un sindicato.
COMENTARIOS
ATENTADO ESPECIAL CONTRA LA LIBERTAD SINDICAL
En conformidad a lo establecido en el Art. 291 del Cdigo se deduce
que atentan contra la libertad sindical los trabajadores, empleadores o
cualquier persona o grupo de personas que: 1.- Ejerzan fuerza fsica o
moral en los trabajadores a fin de obtener su afiliacin o desafiliacin
sindical o para que un trabajador se abstenga de pertenecer a un
sindicato, y los que en igual forma impidan u obliguen a un trabajador a
promover la formacin de una organizacin sindical, o 2.- Entorpezcan o

241

impidan la libertad de opinin de los miembros de un sindicato por


cualquier medio.
JURISPRUDENCIA
EL

DESPIDO DE SOCIOS SINDICALES Y EL HOSTIGAMIENTO Y PRESIN EN

CONTRA DEL SINDICATO CONSTITUYEN PRCTICAS ANTISINDICALES

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 10.06.05, rol


6157-04, que confirma la Sentencia del 8 Juzgado Laboral de dicha
ciudad, rol 2631-04, expresa que la denuncia presentada se debi a que
una vez constituido el sindicato se inici una serie de despidos de socios
y se promueve la renuncia de los afiliados a la organizacin. Al mismo
tiempo se ejercen conductas de hostigamiento y presin en contra de la
secretaria de dicho sindicato. Esto, adems de significar una vulneracin
a los derechos propios de la esfera de lo laboral, constituye una lesin
directa a la integridad psquica y a la dignidad de la trabajadora, que
atenta abiertamente contra el derecho subjetivo individual consagrado
en la Constitucin Poltica de la Repblica, Art. 19 Ns. 1 y 19,
constituyendo una flagrante contravencin al contenido tico jurdico de
la convencin laboral, desde que avasalla la obligacin de respeto que el
empleador debe a su subordinado y que emana de la peculiar situacin
que genera esta clase de contratos, en que el trabajador se sita en una
posicin de subordinacin y dependencia. Otra norma aludida en el fallo
se refiere a los convenios internacionales de la OIT Ns. 98, Arts. 1 y
2, y 135, Art. 1, que el sentenciador considera como elementos
relevantes para determinar la gravedad de las conductas antisindicales,
la multiplicidad de stas y los perniciosos efectos que han implicado
para la organizacin sindical al disminuir el qurum, que pone en jaque
su supervivencia. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 211,
agosto 2006, pg. 42).
ARTCULO 292.- Las prcticas antisindicales o desleales sern
sancionadas con multas de diez a ciento cincuenta unidades tributarias
mensuales, tenindose en cuenta para determinar su cuanta la
gravedad de la infraccin. En caso de tratarse de una reincidencia, se
sancionar con multas de cien a ciento cincuenta unidades tributarias
mensuales.
Las multas a que se refiere el inciso anterior sern a beneficio del
Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo.

242

El conocimiento y resolucin de las infracciones por prcticas desleales


o antisindicales se sustanciar conforme las normas establecidas en el
Prrafo 6, del Captulo II, del Ttulo I, del Libro V, del presente Cdigo.
La Inspeccin del Trabajo deber denunciar al tribunal competente los
hechos que estime constitutivos de prcticas antisindicales o desleales,
de los cuales tome conocimiento.
Si la prctica antisindical hubiere implicado el despido de un
trabajador respecto de quien se haya acreditado que se encuentra
amparado por el fuero establecido en los artculos 221, 224, 229, 238,
243 y 309, el juez, en su primera resolucin deber disponer, de oficio o
a peticin de parte, la inmediata reincorporacin del trabajador a sus
labores y el pago de las remuneraciones y dems prestaciones derivadas
de la relacin laboral durante el perodo comprendido entre la fecha del
despido y aqulla en que se materialice la reincorporacin, todo ello,
bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias
mensuales.
Para los efectos de dar cumplimiento a lo dispuesto en el inciso
precedente, el tribunal sealar en la resolucin que decrete la
reincorporacin el da y la hora en que sta se deber cumplir y el
funcionario que la practicar, pudiendo encargar dicha diligencia a un
funcionario de la Inspeccin del Trabajo designado por sta. Asimismo,
dispondr que se acredite dentro de los cinco das siguientes a la
reincorporacin el pago de las remuneraciones y dems prestaciones
adeudadas, aplicndose a este respecto la forma de establecer las
remuneraciones a que se refiere el artculo 71.
En caso de negativa del empleador a dar cumplimiento cabal a la
orden de reincorporacin o ante una nueva separacin o no pago
oportuno y debido de las remuneraciones y dems prestaciones
laborales, el tribunal, de oficio, har efectivos los apercibimientos con
que se hubiese decretado la medida de reincorporacin, sin perjuicio de
sustituir o repetir el apremio hasta obtener el cumplimiento ntegro de la
medida decretada.
Contra estas resoluciones no proceder recurso alguno.
COMENTARIOS
SANCIONES A LAS PRCTICAS ANTISINDICALES O DESLEALES

243

De acuerdo a lo establecido en el Art. 292 del Cdigo , las prcticas


antisindicales se sancionan con multa de 10 a 150 UTM., atendida la
gravedad de la infraccin y la reincidencia se sanciona conmulta de 100
a 150 U.T.M.
El procedimiento judicial para conocer de estas denuncias se rige por
los Arts. 485 y siguientes del Cdigo, denominado "Procedimiento de
tutela laboral".
El Juez en su primer fallo podr disponer de oficio o a peticin de
parte, la reincorporacin inmediata del trabajador exonerado por
prctica antisindical si tena alguno de los fueros consagrados en los
Arts. 221, 224, 229, 238, 243 y 309 del Cdigo, con derecho a
remuneracin y dems prestaciones desde la fecha del despido hasta su
reincorporacin definitiva. En caso de negativa del empleador, el juez
har efectivos los apercibimientos hasta obtener el cumplimiento ntegro
de la reintegracin y el pago de las remuneraciones del trabajador, sin
que proceda recurso alguno.
JURISPRUDENCIA
CONOCIMIENTO

Y RESOLUCIN POR PRCTICAS DESLEALES LE CORRESPONDE

AL TRIBUNAL DEL TRABAJO

El legislador slo ha previsto como prcticas desleales aquellas


acciones del empleador que atenten contra la libertad sindical y aquellas
que entorpezcan la negociacin colectiva y su procedimiento.
El conocimiento y resolucin de las infracciones por prcticas desleales
corresponde a los tribunales del trabajo. (Dictamen N 5.802, de
06.12.84, Direccin del Trabajo). (En igual sentido Dictamen N 4.879,
de 29.08.96).
TRASLADO

TOTAL DE TAXIBUSES A LNEA PARALELA NO CONSTITUYE PRCTICA

DESLEAL

En el evento que el empleador decida trasladar la totalidad de sus


taxibuses a una lnea de recorrido paralelo, no constituye infraccin a lo
dispuesto en el inciso 2 del artculo 229 del Cdigo del Trabajo (actual
art. 243). Si dicha determinacin constituye prctica desleal por parte
del empleador, proceder someterse a consideracin de los Tribunales
del Trabajo. (Dictamen N 8.688, de 28.11.88, Direccin del Trabajo).

244

ACTO

AISLADO,

TRANSITORIO

LIMITADO,

NO

CONSTITUYE

PRCTICA

ANTISINDICAL

No constituye antecedente suficiente para denunciar como prctica


antisindical un acto aislado, transitorio y limitado en sus efectos, que no
ha comprometido la actividad e integridad del sindicato denunciante.
(Dictamen N 744, de 31.01.94, Direccin del Trabajo).
LA

COMPROBACIN

DE

INFRACCIONES

AL

REEMPLAZO

REINTEGRO

INDIVIDUAL DE TRABAJADORES DURANTE LA HUELGA, ORIGINA UNA DENUNCIA


JUDICIAL POR PRCTICAS DESLEALES

El Dictamen 1.303, de la Direccin del Trabajo, de 26.03.04, expresa


que el inciso 1 del Art. 381 del Cdigo del Trabajo prohbe, por regla
general, el reemplazo de trabajadores dentro del proceso de negociacin
colectiva reglado, a menos que el empleador cumpla con las exigencias
que impone el mismo precepto, en cuyo caso se reconoce la existencia
de la figura del reemplazo y reintegro individual de trabajadores durante
la huelga. La clara intencin de la citada norma prohibitiva ha sido
resguardar el derecho de huelga porque tanto el reintegro individual
como el reemplazo afectan el movimiento de los trabajadores. Esto
implica la decisin del trabajador de negociar individualmente sus
condiciones de trabajo con el empleador con prescindencia de los
problemas que genere o pueda sufrir el resto de los involucrados, lo que
disminuye la capacidad de negociar de la organizacin sindical o grupo
respectivo. En consecuencia, la comprobacin por el fiscalizador
actuante de infracciones al citado Art. 381 dan origen a la interposicin
de una denuncia judicial por prctica desleal en contra del empleador.
Dentro de la peticin correspondiente se debe solicitar una me dida
cautelar que permita el cumplimiento de la labor del ente fiscalizador,
concretamente, el auxilio de la fuerza pblica para lograr el cese
inmediato de las conduc tas constitutivas de prcticas desleales en que
hubiere incurrido el empleador respectivo. (Boletn Oficial de la Direccin
del Trabajo, abril 2004, pg. 85).
CONSTITUYE

PRCTICA ANTISINDICAL EL DESPIDO ILEGAL DE TRABAJADORES

INVOLUCRADOS EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 02.12.03, rol


717-03, expresa que la empresa se neg a otorgar la informacin
solicitada por el sindicato a efectos de la negociacin colectiva y que le
fuera presentado tres das despus. De acuerdo al Art. 330, procede se
aplique el Art. 332 del Cdigo del Trabajo que dispone que llegado el
vigsimo da de presentado el proyecto de contrato colectivo sin que el
245

empleador le haya dado respuesta, se entender que lo acepta. En lo


que corresponde a la separacin ilegal de los trabajadores, debe
aplicarse la norma del Art. 328 del mencionado Cdigo, que dispone que
el trabajador deber permanecer afecto a la negociacin colectiva
durante todo el proceso. Tambin es aplicable la norma contenida en el
Art. 309 del citado texto legal, en orden a que no ha podido el
empleador proceder al despido de esos trabajadores, por encontrarse
involucrados en el proceso de negociacin colectiva y ha debido
declararse la ilegalidad del despido y ordenarse la reincorporacin de los
trabajadores despedidos, de acuerdo a lo establecido en el Art. 292 del
citado Cdigo que regula las prcticas desleales del empleador. (Gaceta
Jurdica N 282, de diciembre 2003, pg. 291).
CONSTITUYE

PRCTICA ANTISINDICAL LA SEPARACIN ILEGAL DE DIRECTOR

CON FUERO DE UN SINDICATO DISUELTO

La sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 19.10.07, rol


5137-2006, expresa que el trabajador demandante es director sindical
por eleccin celebrada con anterioridad a la resolucin del 5 Juzgado
Laboral de Santiago, que disolvi su sindicato de base, y fue despedido
de la empresa denunciada por la causal del artculo 161 del Cdigo del
Trabajo. La empresa denunciada no solicit la autorizacin judicial para
proceder al despido exigida en el artculo 174 del citado Cdigo, y,
compelida por la Direccin del Trabajo, rehus reincorporar al trabajador
con fuero laboral separado ilegalmente, cursndosele la multa
administrativa respectiva. Esta Corte no comparte el criterio sostenido
por el juez de primera instancia al razonar que habindose disuelto el
sindicato base, el desafuero de su dirigente no afecta la libertad sindical
ya que se tratara de una organizacin inexistente, perdiendo su
capacidad de influencia en las decisiones del conglomerado sindical;
toda vez que la ley expresamente ampara con fuero sindical al director
de una Federacin que ha sido vlidamente elegido, por todo el perodo
que dure su mandato y hasta seis meses despus de expirado de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 274 del mismo cdigo, "an cuando
no conserven su calidad de dirigentes sindicales de base". Por
consiguiente, se dan los presupuestos para declarar que la empresa
denunciada ha incurrido en prcticas antisindicales consistente en la
separacin ilegal del trabajador aforado, por lo que deber pagar una
mult a de 150 Unidades Tributarias Mensuales, segn dispone el artculo
292 del Estatuto Laboral que establece la sancin de aplicar una multa
de 10 a 150 UTM, dependiendo de la gravedad de la infraccin y de su
reiteracin. (Gaceta Jurdica N 328, octubre de 2007, pg. 317).

246

ARTCULO 293.- Lo dispuesto en el artculo anterior es sin perjuicio


de la responsabilidad penal en los casos en que las conductas
antisindicales o desleales configuren faltas, simples delitos o crmenes.
COMENTARIOS
RESPONSABILIDAD PENAL
Las sanciones que se contemplan en el Art. 292 por prcticas
antisindicales o desleales, no obstan a la responsabilidad penal, en la
medida que tales conductas configuren faltas, simples delitos o crmenes
y el efectado podr denunciarlas a la justicia, al ministerio pblico o a la
polica.
ARTCULO 294.- Si una o ms de las prcticas antisindicales o
desleales establecidas en este Libro o en el Ttulo VIII, del Libro IV, han
implicado el despido de trabajadores no amparados por fuero laboral,
ste no producir efecto alguno y se aplicar lo dispuesto en el artculo
487, con excepcin de sus incisos tercero y cuarto.
El trabajador podr optar entre la reincorporacin decretada por el
tribunal o el derecho a la indemnizacin a que se refiere el inciso cuarto
del artculo 162 y la establecida en el artculo 163, con el
correspondiente recargo de conformidad a lo dispuesto en el artculo
168 y, adicionalmente, a una indemnizacin que fijar el juez de la
causa, la que no podr ser inferior a seis meses ni superior a once
meses de la ltima remuneracin mensual.
COMENTARIOS
ACCIN

DE REINCORPORACIN E INDEMNIZACIONES DEL TRABAJADOR SIN

FUERO LABORAL

Esta norma tiene por objeto aumentar las sanciones al empleador que
mediante el ejercicio de prcticas antisindicales despide a trabajadores
no amparados por fuero laboral, los que tendrn la opcin de
reincorporarse a la empresa, o acceder a una indemnizacin aumentada
en caso de serle favorable la sentencia del juez.
De pronunciarse el trabajador por esta ltima tendr derecho a la
indemnizacin del Art. 163, del Cdigo, ms la indemnizacin que fije el
juez, la que no podr ser inferior a 3 meses ni superior a 11 meses de la
ltima remuneracin mensual.

247

ARTCULO 294 bis.- La Direccin del Trabajo deber llevar un


registro de las sentencias condenatorias por prcticas antisindicales o
desleales, debiendo publicar semestralmente la nmina de empresas y
organizaciones sindicales infractoras. Para este efecto, el tribunal
enviar a la Direccin del Trabajo copia de los fallos respectivos.
COMENTARIOS
REGISTRO DE SENTENCIAS
La Direccin del Trabajo debe llevar un registro de las sentencias
condenatorias por prcticas antisindicales o desleales, debiendo publicar
semestralmente la nmina de empresas y organismos sindicales
infractores y el afectado podr denunciarlas a la justicia, al ministerio
pblico o a la polica.

Captulo X

De la Disolucin de las Organizaciones Sindicales


ARTCULO 295.- Las organizaciones sindicales no estarn sujetas a
disolucin o suspensin administrativa.
La disolucin de una organizacin sindical, no afectar las obligaciones
y derechos emanados que les correspondan a sus afiliados, en virtud de
contratos o convenios colectivos suscritos por ella o por fallos arbitrales
que le sean aplicables.
COMENTARIOS
INEXISTENCIA

DE LA DISOLUCIN O SUSPENSIN ADMINISTRATIVA DE UN

SINDICATO

Las organizaciones sindicales no pueden ser disueltas por resolucin


alguna que emane de una autoridad administrativa, es decir, ni el
Ministerio del Trabajo o la Direccin del Trabajo tienen facultad para
disolver un sindicato.
248

MANTENCIN

D E LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS AFILIADOS DEL

SINDICATO DISUELTO

Si se produjere la disolucin de un sindicato por acuerdo de los socios


o por resolucin judicial y en virtud de lo establecido en los Arts. 296 y
297 del Cdigo, las obligaciones y derechos de los afiliados no deben ser
afectados siempre que emanen de un contrato o convenio colectivo o de
un fallo arbitral que les fuere aplicable, en conformidad a lo dispuesto
por el inciso 2 del Art. 295 que se comenta .
JURISPRUDENCIA
NO

SE PRODUCE LA DISOLUCIN DE UN SINDICATO POR LA CREACIN DE UNA

NUEVA SOCIEDAD DENTRO DE LA MISMA EMPRESA

El Dictamen 6.710, de la Direccin del Trabajo, de 30.10.95, expresa


que en una empresa se ha formado otra sociedad a la cual se han
traspasado todos los activos que a la fecha existen en la sucursal o
faena conservando la administracin de esta nueva sociedad, la misma
empresa en su calidad de socio principal de ella y manteniendo la casa
matriz ubicada en Santiago con la misma denominacin. Los
trabajadores han sido traspasados a la nueva sociedad, haciendo
aplicacin de la norma contenida en el inciso 2 del Art. 4 del Cdigo
del Trabajo, conservando de ese modo todos sus derechos y
obligaciones emanados de sus contratos individuales y de los
instrumentos colectivos de trabajo, mantenindose en el mismo lugar de
trabajo y realizando iguales funciones. Cabe sealar que los cambios de
dueo que sufra una empresa o transformacin de su fisonoma jurdica
o la venta de sta, no figuran entre las causales de disolucin de los
sindicatos que contempla el Art. 295 del Cdigo del Trabajo y la
disolucin de los sindicatos se produce solamente si concurre alguna de
las causales indicadas, debiendo, respecto de la causal consignada en la
letra f), hacer presente que el cambio de empleador o la venta de la
paralizacin no bastan en si para provocar su extincin, toda vez que
dicha causal se refiere a la paralizacin material de la empresa, vale
decir, al trmino de su funcionamiento con la consiguiente desaparicin
definitiva de los elementos contitutivos de ella. En consecuencia, los
sindicatos legalmente constituidos en una empresa se mantienen
subsistentes no obstante la creacin por parte de sta de una nueva
empresa a cargo del funcionamiento de la sucursal que mantena la
primera de las e mpresas. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo, N 82,
noviembre 1995, pg. 63).

249

LA

DECLARATORIA DE QUIEBRA DE LA EMPRESA Y LA APROBACIN DE SU

CONTINUIDAD DE GIRO NO AFECTA LA EXISTENCIA DEL SINDICATO

El Dictamen 3.929, de la Direccin del Trabajo, de 12.07.96, expresa


que en conformidad a lo establecido en el Art. 295 letra f), del Cdigo
del Trabajo, y de acuerdo a doctrina unnime vigente, manifestada,
entre otros, en Dictmenes 309, de 23.01.86 y 3.471, de 16.06.94, se
entiende que "la quiebra es la simple declaracin judicial del estado de
insolvencia en que se encuentra el empleador y de consiguiente hay que
concluir que su sola declaracin no puede alterar la fisonoma jurdica
del mismo". As se desprende de lo que dispone la Ley de Quiebras, N
18.175, en sus Arts. 1 y 64. Esto es, la entidad empleadora mantiene
su calidad de tal aun cuando haya recado sobre ella una declaracin de
insolvencia por la va judicial. Una empresa no se extingue por la sola
circunstancia de ser declarada judicialmente su quiebra, por lo cual, no
se extinguen por ejemplo, los respectivos contratos individuales o
colectivos de trabajo o el fuero de que, por cualquiera causal legal,
pudieren gozar algunos de sus dependientes, incluyndose a sus
dirigentes sindicales. De igual modo, no podr afectarse la existencia de
organizaciones sindicales de base constituida en la empresa fallida
mientras sta no cese completamente su actividad. La circunstancia de
que la entidad ha sido declarada en continuidad de giro, no afecta la
existencia del sindicato que tiene por base a la misma empresa. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo, agosto 1996, N 91, pg. 72).
LA

FUSIN DE DOS EMPRESAS NO CONFIGURA LA DISOLUCIN DE LOS

SINDICATOS CONSTITUIDOS EN ELLAS

Los Dictmenes 2.126 y 2.128, de la Direccin del Trabajo, de


21.04.97, expresan que en conformidad a lo establecido en el Art. 295
del Cdigo del Trabajo, la disolucin de las organizaciones sindicales
slo puede producirse cuando concurra a su respecto alguna de las
causales de disolucin, expresamente contempladas en la misma
disposicin. Ninguna de dichas causales puede vincularse con una
modificacin total o parcial del dominio de una empresa, efecto
necesario de la fusin de dos o ms empresas. En lo que dice relacin
con la causal signada con la letra f) del citado precepto legal, esto es, la
extincin de la empresa, en los sindicatos de empresa, es necesario
consignar que el Dictamen 2.456, de 04.11.82, sostuvo que "dicha
causal se encuentra referida a la desaparicin total de la empresa, vale
decir, a que dicha entidad dejase materialmente de funcionar
definitivamente", situacin que obviamente no se produce en el caso de
fusin de dos o ms empresas. En consecuencia, el sindicato constituido
en la empresa no ver afectada su existencia como consecuencia de la
250

fusin con otra, la que continuar vigente con la nueva empresa que
resulte de dicha fusin, siempre que la organizacin mantenga el
qurum exigido por la ley para su constitucin. El referido sindicato
deber modificar sus estatutos a objeto de ajustarse a las disposiciones
legales vigentes contenidas en el Libro III del Cdigo del Trabajo.
(Boletn
Oficial
Direccin
del
Trabajo
N 100, mayo 1997, pgs. 97 y 105).
RECURSO

DE PROTECCIN DENEGADO POR DESPIDO DE TRES DIRECTORES QUE

GOZAN DE FUERO Y QUE PERTENECEN A UN SINDICATO QUE HA PERDIDO A


TODOS SUS AFILIADOS

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 24.04.03, rol


7212-02, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
24.06.03, rol 1862-03, expresa que la empresa puso trmino a los
contratos de trabajo de tres dirigentes sindicales por la causal del Art.
161, inciso primero, del Cdigo del Trabajo, esto es necesidades de la
empresa. Los mencionados dirigentes sindicales no tienen socios a quien
representar y tampoco tienen trabajo que desarrollar, por lo que la
empresa en reiteradas oportunidades les solicit cambiar de actividad, lo
que ellos rechazaron, sin que la empresa pueda hacerlo unilateralmente
por impedrselo el Art. 243 del Cdigo del Trabajo. La Direccin del
Trabajo constat el fuero sindical de los trabajadores y la circunstancia
de no contar el empleador con la autorizacin judicial para proceder al
despido. La actuacin de la Direccin del Trabajo no ha adolecido de
ilegalidad alguna, desde que se enmarca dentro de sus atribuciones
administrativas privativas y exclusivas. La determinacin de la
existencia del fuero sindical o el desafuero es una atribucin que la ley
ha entregado exclusivamente a los Tribunales de Justicia, en un
procedimiento especialmente establecido y que no puede ser sustituido
por la accin de proteccin. No son afectados en grado de perturbacin,
privacin o aun amenaza los derechos de garantas constitucionales
contemplados en los Ns. 24 y 3 inciso 4 del artculo 19 de la Carta
Fundamental, porque no se ha aplicado multa administrativa a la
empresa que recurre, ya que ella se allan, en el acto de la fiscalizacin,
a reincorporar a los trabajadores despedidos y las multas se contemplan
para el caso en que el empleador no se allane a poner remedio a la
actuacin ilegal que motiva la fiscalizacin. En cuanto a que el dao se
producira porque la empresa se vera forzada a pagar las
remuneraciones de trabajadores que nada hacen, cabe reiterar que
existen los procedimientos judiciales para que la empleadora remedie tal
anmala
situacin.
(Gaceta
Jurdica
N 276, junio 2003, pg. 187).

251

ARTCULO 296.- La disolucin de una organizacin sindical


proceder por el acuerdo de la mayora absoluta de sus afiliados,
celebrado en asamblea extraordinaria y citada con la anticipacin
establecida en su estatuto. Dicho acuerdo se registrar en la Inspeccin
del Trabajo que corresponda.
COMENTARIOS
SOLICITUD DE DISOLUCIN DEL SINDICATO
La disolucin del sindicato puede ser solicitada por cualquiera de los
socios del sindicato y, en este caso, se procetraordinaria y citada con la
anticipacin que indica el respectivo estatuto y der por el acuerdo de la
mayora absoluta de sus afiliados adoptado en asamblea exel referido
acuerdo debe quedar registrado en la Inspeccin del Trabajo que
corresponda.
JURISPRUDENCIA
INSTRUCCIONES SOBRE DISOLUCIN, LIQUIDACIN
BENEFICIARIO Y/O LIQUIDADOR DE BIENES SINDICALES

DESIGNACIN

DE

La Orden de Servicio 9, de la Direccin del Trabajo, de 09.11.05,


expresa que con el objeto de otorgar certe za jurdica tanto al interior
del Servicio, como hacia los actores involucrados, es necesario
establecer normas bsicas y comunes en materia de procedimientos
administrativos relativos a la disolucin y liquidacin de las
organizaciones sindicales, sistematizando aquellas instrucciones
vigentes y fijando los criterios sobre lo que se resolver, de oficio o a
peticin de parte, en los casos en que ello proceda. Al efecto es til
advertir que, estadsticamente, existe alrededor de un 50% de
organizaciones sindicales en receso, un porcentaje importante de
organizaciones que tienen menos socios de los necesarios para la
constitucin y dentro de este grupo, un nmero no menor de sindicatos
que cuentan con 1, 2 3 afiliados. La estructura de las instrucciones, es
la siguiente: 1) Marco normativo de las disoluciones, 2) Causales de
disolucin, 3) Criterios para acceder a la solicitud o iniciar el trmite de
disolucin. Procedimiento, 4) Liquidacin y designacin de liquidador y
beneficiario, y 5) Anexo de 7 formularios y un modelo de escritura
pblica del acta de entrega de un bien raz sindical. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo N 204, enero 2006, pg. 103).
ARTCULO 297.- Tambin proceder la disolucin de una
organizacin sindical, por incumplimiento grave de las obligaciones que
252

le impone la ley o por haber dejado de cumplir con los requisitos


necesarios para su constitucin, declarado por sentencia del Tribunal del
Trabajo de la jurisdiccin en que tenga su domicilio la respectiva
organizacin, a solicitud fundada de la Direccin del Trabajo o por
cualquiera de sus socios.
El Juez conocer y fallar en nica instancia, sin forma de juicio, con
los antecedentes que proporcione en su presentacin el solicitante,
oyendo al directorio de la organizacin respectiva, o en su rebelda. Si lo
estima necesario abrir un perodo de prueba de diez das, la que
apreciar en conciencia. La sentencia deber dictarse dentro de quince
das desde que se haya notificado al presidente de la organizacin o a
quien estatutariamente lo reemplace o desde el trmino del perodo
probatorio.
La notificacin al presidente de la organizacin sindical se har por
cdula, entregando copia ntegra de la presentacin en el domicilio que
tenga registrado en la Inspeccin del Trabajo.
La sentencia que declare disuelta la organizacin sindical deber ser
comunicada por el Juez a la Inspeccin del Trabajo respectiva, la que
deber proceder a eliminar a aqulla del registro correspondiente.
COMENTARIOS
CAUSALES DE DISOLUCIN SOLICITADA POR LA DIRECCIN DEL TRABAJO
Las siguientes 2 causales para la disolucin de un sindicato pueden
existir: a) Por incumplimiento grave de las obligaciones que la ley
impone a los sindicatos, y b) Por haber dejado de cumplirse con los
requisitos necesarios para la constitucin del sindicato. Producida
cualquiera de estas 2 causales, la Direccin del Trabajo debe interponer,
ante el tribunal del trabajo de la respectiva jurisdiccin, una solicitud
fundada de la disolucin del sindicato.
El Juez conoce en nica instancia la referida solicitud de disolucin, sin
forma de juicio, con los antecedentes que proporcione en su
presentacin el solicitante, es decir, la Direccin del Trabajo o el socio
del sindicato, oyendo al directorio sindical o en rebelda de ste. El Juez
debe dictar sentencia dentro del plazo de 15 das contados desde que se
haya notificado al presidente del sindicato o a quien estatutariamente lo
reemplace.

253

La notificacin al presidente del sindicato debe hacerse por cdula,


entregando copia ntegra de la presentacin en el domicilio que tenga
registrado en la Inspeccin del Trabajo y que la sentencia que declare
disuelto el sindicato debe ser comunicada por el Juez a la Inspeccin del
Trabajo respectiva, debiendo sta proceder a eliminar el sindicato del
registro correspondiente.
JURISPRUDENCIA
MIENTRAS

NO SE DECLARE JUDICIALMENTE LA DISOLUCIN DE UN SINDICATO

STE CONTINA SUBSISTIENDO

El Dictamen N 322 de la Direccin del Trabajo, de 19.01.93, expresa


que la sola configuracin de la causal prevista en la letra d) del Art. 71
de la ley 19.069, de 30.07.91 (actual Art. 295 del Cdigo del Trabajo),
esto es, haber disminuido el total de los afiliados en un nmero inferior
al legal, no basta por s sola para provocar la disolucin de la
organizacin sindical, sino que se requiere, adems, que una sentencia
judicial as lo declare; ello de conformidad a lo prescrito en el inciso 1
del Art. 73 del mismo cuerpo legal (actual Art. 297 del Cdigo del
Trabajo).
ARTCULO 298.- La resolucin judicial que establezca la disolucin
de una organizacin sindical nombrar uno o varios liquidadores, si no
estuvieren designados en los estatutos o stos no determinaren la forma
de su designacin, o esta determinacin hubiere quedado sin aplicarse o
cumplirse.
Para los efectos de su liquidacin, la organizacin sindical se reputar
existente.
En todo documento que emane de una organizacin sindical en
liquidacin se indicar esta circunstancia.
COMENTARIOS
DECLARACIN DE DISOLUCIN
La disolucin de un sindicato debe ser resuelta, a solicitud fundada de
la Direccin del Trabajo, por el Juez de Letras de Trabajo de la
jurisdiccin en que tenga su domicilio el sindicato. De acuerdo con lo
establecido en el Art. 421 del Cdigo, debe entenderse que en aquellas
comunas que no sean territorio jurisdiccional de los Juzgados de Letras

254

del Trabajo, corresponde a los Juzgados de Letras en lo Civil conocer de


la disolucin de determinados sindicatos solicitada por dicha Direccin.
LIQUIDACIN DEL SINDICATO
El proceso de liquidacin del sindicato lo llevan a cabo el o los
liquidadores designados en los estatutos o el o los liquidadores
nombrados en la resolucin judicial que establezca la disolucin del
sindicato. El nombramiento de el o los liquidadores mediante resolucin
judicial se produce cuando: a) No estuvieren designados en los
estatutos, b) Los estatutos no determinaren la forma de su designacin,
o c) La determinacin de la forma de designarlos hubiere quedado sin
aplicarse o cumplirse.
Mientras dure el proceso de liquidacin, el sindicato se considera
existente para todos los fines relacionados con la liquidacin. Todos los
documentos emanados de un sindicato en liquidacin deben hacer
referencia a tal hecho.

Captulo XI

De la Fiscalizacin de las Organizaciones Sindicales y de las Sanciones


ARTCULOS 299 al 301.- Derogados.

TTULO II

DEL DELEGADO DEL PERSONAL


ARTCULO 302.- En las empresas o establecimientos en que sea
posible constituir uno o ms sindicatos en conformidad a lo dispuesto en
el artculo 227, podrn elegir un delegado del personal los trabajadores
que no estuvieren afiliados a un ningn sindicato, siempre que su
255

nmero y porcentaje de representatividad les permita constituirlo de


acuerdo con la disposicin legal citada. En consecuencia, podrn existir
uno o ms delegados del personal, segn determinen agruparse los
propios trabajadores, y conforme al nmero y porcentaje de
representatividad sealados.
La funcin del delegado del personal ser la de servir de nexo de
comunicacin entre el grupo de trabajadores que lo haya elegido y el
empleador, como asimismo, con las personas que se desempeen en los
diversos niveles jerrquicos de la empresa o establecimiento. Podr
tambin representar a dichos trabajadores ante las autoridades del
trabajo.
El delegado del personal deber reunir los requisitos que se exigen
para ser director sindical; durar dos aos en sus funciones; podr ser
reelegido indefinidamente y gozar del fuero a que se refiere el artculo
243.
Los trabajadores que elijan un delegado del personal lo comunicarn
por escrito al empleador y a la Inspeccin del Trabajo, acompaando
una nmina con sus nombres completos y sus respectivas firmas. Dicha
comunicacin deber hacerse en la forma y plazos establecidos en el
artculo 225.
Respecto del fuero de los delegados del personal contratados por
plazo fijo o por obra o servicio determinado regir la misma norma del
artculo 243 inciso final.
COMENTARIOS
CONCEPTO DE DELEGADO DEL PERSONAL
Es el trabajador elegido por los dependientes no afiliados a un
sindicato de empresas en aquellos establecimientos en que sea posible
constituir uno o ms sindicatos, de acuerdo al nmero de sus
trabajadores.
NMERO MNIMO DE TRABAJADORES REQUERIDOS
Para constituir un sindicato de empresa o elegir delegado de personal,
debe distinguirse si en la respectiva empresa laboran menos de 50
trabajadores o si trabajan 50 o ms personas. 1.- Empresas con 50
trabajadores o menos: Para constituir un sindicato o elegir un delegado
de personal debe formarse un grupo de slo 8 personas. 2.- Empresas
256

con ms de 50 trabajadores: Los trabajadores de empresas con ms de


50 trabajadores, para constituir un sindicato o elegir un delegado de
personal pueden encontrarse en cualquiera de las siguientes situaciones
que establece la ley: a) Reunir un mnimo de 25 trabajadores que
representen, a lo menos, el 10% del total de los que presten serviciosen
la empresa; b) Reunir un mnimo de 25 trabajadores de un mismo
establecimiento de una empresa, que representen el 30% a lo menos de
los trabajado res de dicho establecimiento. Puede constituirse 1
sindicato o elegirse un delegado del personal en cada uno de los
establecimientos de la misma empresa, o c) Reunir un mnimo de 250
trabajadores, cualquiera sea el nmero de trabajadores de la empresa.
CANTIDAD DE DELEGADOS QUE PUEDEN ELEGIRSE EN UNA EMPRESA
Podrn existir uno o ms delegados de personal, segn determinen
agruparse los propios trabajadores, y conforme al nmero y porcentaje
de representatividad sealados". En otras palabras, si en la empresa no
existe sindicato, se requiere el mismo nmero de trabajadores y
porcentaje de representatividad para elegir un delegado del personal
que el que la ley exige para formar un sindicato. Si en la empresa hay
sindicato, deber haber adems un nmero equivalente de trabajadores
y porcentaje de representatividad, como mnimo, que no formen parte
del sindicato, para elegir delegado del personal.
Algunas cifras servirn para determinar el nmero de delegados del
personal que pueden elegirse en las empresas que se indican en los
ejemplos siguientes: 1.- En una empresa con 8 trabajadores stos
podran constituir un sindicato o elegir un delegado del personal, porque
en las empresas de menos de 50 trabajadores se requieren slo 8 de
ellos. 2.- En una empresa con 55 trabajadores, podra constituirse un
sindicato con el mnimo exigido por la ley, es decir, 25, nmero que les
da una representatividad superior al 10%; o podran optar por elegir un
delegado del personal. Los 20 trabajadores no afiliados o restantes,
segn el caso, no podran constituir otro sindicato ni elegir un delegado
del personal. 3.- En una empresa con un solo establecimiento de 90
trabajadores podra constituirse un sindicato con 40 trabajadores y otros
40 trabajadores podran elegir un delegado. Los 10 trabajadores
restantes no podran constituir un sindicato ni elegir otro delegado, pero
s agregarse en su totalidad o parcialmente, al sindicato o al grupo que
decida elegir delegado. En esta misma empresa podran tambin los
trabajadores decidir constituir 3 sindicatos de 25 trabajadores cada uno;
o 2 sindicatos y 1 delegado, o 3 delegados; o 2 delegados y 1 sindicato,
pudiendo los 10 trabajadores proceder como se indic anteriormente, y
4.- En una empresa con 250 trabajadores, stos podran constituir hasta
257

10 sindicatos o elegir hasta 10 delegados de personal, si los


trabajadores acordaren reunirse para este fin en grupos exactos de 25
trabajadores y constituir o elegir, cada uno, sindicato o delegado del
personal. En este caso pueden darse cualquiera de las combinaciones
que sumen 10: 9 sindicatos y un delegado del personal; 3 sindicatos y 7
delegados del personal, etc.
FUNCIONES DEL DELEGADO DEL PERSONAL
Delegado del personal corresponde realizar las siguientes labores: a)
Servir de nexo de comunicacin entre el grupo de trabajadores que lo
haya elegido y el empleador o con los diversos niveles jerrquicos de la
empresa, y b) Representar al grupo de trabajadores que lo haya elegido
ante las autoridades del trabajo.
Cabe hacer notar que las obligaciones del delegado de p ersonal estn
restringidas a la representacin exclusiva del grupo de los trabajadores
que lo han elegido de manera que no le corresponde actuacin alguna
respecto de los trabajadores sindicalizados o de los afiliados a algn
sindicato que no participaron en su eleccin, a menos que ya no como
delegado de personal sino como representante especial, sea elegido
para formar parte de la comisin negociadora de un proyecto de
contrato colectivo presentado por un grupo de trabajadores de la
empresa unidos para este solo efecto o que por mandato especial de los
trabajadores no sindicalizados pueda suscribir un convenio colectivo, en
conformidad a las normas de los Arts. 314, 326 y 351 del Cdigo.
REQUISITOS PARA SER ELEGIDO DELEGADO DEL PERSONAL
El delegado de personal deber reunir los requisitos que se exigen
para ser director sindical, los que de acuerdo con el Art. 236 del mismo
cuerpo legal los requisitos para el director sindical se deben establecer
en los respectivos estatutos.
Debe entenderse que en caso de existir algn sindicato en la misma
empresa, el respectivo estatuto podra servir y sin que ello sea
obligatorio, para aplicar las normas sobre requisitos de los directores
sindicales a los delegados que se elegirn en la empresa. En caso
contrario no existiran otros requisitos para el candidato a delegado que
el hecho de ser trabajador de la empresa y ser elegido por los
trabajadores no afiliados a un sindicato de la misma empresa.
FUERO LABORAL

258

El delegado del personal goza del mismo fuero laboral de los


directores sindicales y, en consecuencia, no puede ser despedido sino
por causas legales especficas y, cuando corresponda, con autorizacin
judicial previa, a menos que el trabajador elegido delegado haya sido
contratado por plazo fijo en cuyo caso se aplica lo dispuesto en el inciso
final del citado Art. 302 que establece que el fuero lo amparar, slo
durante la vigencia del respectivo contrato, sin que se requiera solicitar
su desafuero al trmino de cada uno de ellos.
COMUNICACIN DE LA ELECCIN
La eleccin del delegado del personal debe ser comunicada por los
mismos trabajadores tanto al empleador como a la Inspeccin del
Trabajo respectiva, acompaada de una nmina con sus nombres
completos y sus correspondientes firmas.
Cabe hacer notar que el inciso final del Art. 302 que se comenta no
establece plazo para realizar dicha comunicacin y, por lo tanto, debe
entenderse que se har en un plazo prudencial. En caso de no
efectuarse la comunicacin el empleador no quedar obligado a
reconocer como tal al delegado y ste se ver impedido de cumplir sus
funciones.
EXPIRACIN DEL MANDATO
Las causales de terminacin del mandato del delegad o del personal
no estn sealadas expresamente en la ley, pero de ella pueden
deducirse las siguientes: a) Vencimiento del plazo de dos aos sin que
hubiere sido reelegido; b) Revocacin del mandato emanado de los
trabajadores que lo eligieron; c) Renuncia del propio delegado del
personal a continuar en su cargo; d) Inhabilidad sobreviniente
relacionada con las prohibiciones establecidas en la Constitucin o por
hallarse procesado o haber sido condenado por delito que merezca pena
aflictiva, y e) Afiliacin a un sindicato de la empresa o establecimiento
en que labora.
JURISPRUDENCIA
NULIDAD

DEL DESPIDO DE LOS DELEGADOS DE PERSONAL CUYOS CONTRATOS

DE PLAZO FIJO SE TRANSFORMARON EN CONTRATOS DE DURACIN INDEFINIDA

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua, de 04.11.92,


expresa que no obstante no haberse derogado expresamente el
Reglamento N 969, sus disposiciones no rigen la eleccin de delegado
259

del personal ya que el Cdigo del Trabajo estableci formalidades


legales que son las que deben imperar enteramente en la constitucin
de las organizaciones de los trabajadores, y en la designacin de sus
dirigentes, como lo reconoce la Direccin Regional del Trabajo al indicar
que en la oportunidad que fueron elegidos los demandados rega el Art.
278 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 302), y que el fuero que los
ampara es de dos aos desde que fueron electos. Que en la eleccin de
los trabajadores elegidos delegados del personal se cumplieron las
formalidades exigidas por la ley, remitindose, las comunicaciones
requeridas, por escrito, tanto al empleador como a la Inspeccin del
Trabajo, de manera que sus designaciones fueron vlidas, y por lo
tanto, gozan del fuero correspondiente por el tiempo que dure su
mandato. Finalmente, el N 4 del Art. 1 de la ley 19.010 (actual Art.
159) de 29.11.90 (actual Art. 159 del Cdigo del Trabajo), seala que
"el hecho de continuar el trabajador prestando servicios con
conocimiento del empleador despus de expirado el plazo, lo transforma
en contrato de duracin indefinida", situacin aplicable a los dos
trabajadores, ya que consta fehacientemente en el proceso, reconocido
por lo dems, en la propia demanda, que los trabajadores continuaron
trabajando con conocimiento de la empresa, con posterioridad al
vencimiento de los plazos estipulados en las renovaciones de sus
contratos y, por ende, no se configura respecto de ellos la causal
invocada por su empleadora. En consecuencia, la autorizacin para
despedir a los demandados no resulta justificada, al no haberse
acreditado con la precisin que la ley requiere, las causales alegadas por
la empresa. (Revista Laboral - Seguridad Social N 17, enero 1993, pg.
28).
FORMALIDADES

DE LA COMUNICACIN AL EMPLEADOR DE LAS ELECCIONES DE

DELEGADO DEL PERSONAL Y DE DELEGADO SINDICAL

El Dictamen 1.879, de la Direccin del Trabajo, de 26.03.96, expresa


que en conformidad a lo establecido en los Arts. 225 y 302 del Cdigo
del Trabajo, con posterioridad a la eleccin de un delegado del personal
o delegado sindical, se debe comunicar a la empresa tal hecho,
sealndose sus nombres, comunicacin que debe hacerse por escrito el
da hbil laboral siguiente a la referida eleccin, y que tratndose del
sindicato interempresa debe enviarse por c arta certificada. Se deduce,
asimismo, de iguales disposiciones legales que, en lo que dice relacin
con el delegado del personal, junto con la comunicacin antedicha se
debe adjuntar una nmina con los nombres completos y firma de los
trabajadores que lo eligieron, documento ste que el legislador no
requiere tratndose del delegado sindical. En consecuencia, tratndose
de la eleccin del delegado del personal, la comunicacin a que el
260

mismo se refiere debe ser acompaada con el listado de los


trabajadores que lo eligieron y que, por el contrario, respecto del
delegado sindical no se debe adjuntar a la comunicacin de su eleccin
nmina alguna al respecto. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo,
N 87, abril 1996, pg. 121).
LAS

FUNCIONES DEL DELEGADO DEL PERSONAL ESTN SEALADAS EN LA LEY Y

NO PROCEDE ATRIBUIRLE LAS QUE CORRESPONDEN AL DIRIGENTE SINDICAL

El Dictamen 1.713, de la Direccin del Trabajo, de 15.04.98, expresa


que en conformidad al Art. 302 del Cdigo del Trabajo, los trabajadores
que no estuvieren afiliados a sindicato alguno estn facultados para
elegir un delegado del personal, siempre que su nmero y porcentaje de
representatividad les permita constituirlo de acuerdo con lo dispuesto en
el Art. 227 del mismo Cdigo, pudiendo elegirse ms de un delegado si
tales porcentajes as lo permiten. Adems, son funciones del delegado
servir de nexo entre quienes le eligieron y el empleador u otros
trabajadores de jerarqua dentro de la empresa, pudiendo tambin
ejercer la representacin de los trabajadores ante las autoridades del
trabajo. El delegado cuenta con funciones legales propias y muy
limitadas si se comparan con las del directorio sindical y se atiende
respecto de ste lo que disponen los Arts. 234 en relacin con el 220 del
Cdigo del Trabajo. El delegado del personal no goza de permisos
legales con derecho a remuneracin para cumplir sus funciones propias;
no est obligado a llevar libro de actas ni procede que cobre cuotas
obligatorias a los trabajadores representados, ni que constituya una
directiva para el caso de existir varios delegados por empresa. En
consecuencia, las funciones, atribuciones y prerrogativas del delegado
del personal se encuentran expresamente sealadas en la ley y no
procede atribuirle las que corresponden al dirigente sindical. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 112, mayo 1998, Pg. 100)
LOS

TRABAJADORES TIENEN EL DERECHO DE CENSURAR AL DELEGADO DEL

PERSONAL QUE HUBIEREN ELEGIDO

Los Dictmenes de la Direccin del Trabajo N 3.339, de 05.07.99 y


2.433, de 29.06.2001, expresan que el Art. 302 del Cdigo del Trabajo
establece cules son las empresas en que se puede proceder a la
eleccin del delegado de personal, su funcin, cules son los requisitos
que se exigen para detentar el cargo, la duracin de su mandato y que
l goza del fuero que el Art. 243 del mismo Cdigo otorga a los
dirigentes sindicales, obligndose los trabajadores que eligen a un
delegado del personal de comunicar tal eleccin al empleador y a la
Inspeccin del Trabajo respectiva. Las referidas disposiciones deben
261

interpretarse en trminos que no slo significa hacer aplicable al


delegado del personal el fuero de los dirigentes sindicales a que
expresamente alude el inciso 3 del Art. 302, sino tambin las causas
por las que ste termina antici padamente, entre otras, la censura.
Adems, cabe hacer presente que la eleccin de delegado del personal,
a diferencia de la de director sindical, no est sujeta a formalidad
alguna, segn se desprende de dicho Art. 302, disposicin legal que
nada prescribe al respecto, debiendo concluirse que para ello ser
suficiente que dicha eleccin se lleve a cabo de la forma que los
trabajadores no sindicalizados convengan. De este modo, no parece
jurdicamente aceptable exigir que la censura de dicho representante
deba cumplir con ms requisitos y formalidades que las necesarias para
su eleccin y no deben aplicarse, las normas sobre votacin de censura
al directorio sindical establecidas en los Arts. 244 y siguientes del
Cdigo del Trabajo. Sostener lo contrario, esto es, que la censura del
delegado de personal debe sujetarse a iguales formalidades que las
establecidas para los dirigentes sindicales, implica exigir requisitos y
procedimientos no regulados por el legislador. A mayor abundamiento,
cabe tener presente el aforismo jurdico, segn el cual "las cosas se
deshacen de la misma manera como se hacen", luego, si para la
eleccin de delegado de personal no es exigible formalidad alguna,
tampoco lo ser para la votacin de censura de dicho representante.
(Boletn
Oficial
Direccin
del
Trabajo
Ns. 127 y 151, agosto 1999 y 2001, pgs. 141 y 69).
DESAFUERO RECHAZADO DEL DELEGADO

DE PERSONAL QUE EN SU CARGO FALT

A LA PROBIDAD Y NO CUMPLI SUS OBLIGACIONES DE ASISTENTE CONTABLE

La Sentencia de la Corte Suprema de 13.09.2001, rol 3263-01, que


confirma las Sentencias del Primer Juzgado del Trabajo, de 05.04.2001
y de la Corte de Apelaciones de La Serena, de 28.06.2001, expresa que
el trabajador prest servicios para la demandante como asistente
contable y que fue designado delegado del personal. La demandante
solicit autorizacin para despedir al trabajador sujeto a fuero invocando
las causales de despido contempladas en el Art. 160 Ns. 1 y 7 del
Cdigo del Trabajo por la desidia mantenida por el demandado en el
desempeo de sus funciones al no mantener al da los li bros que le
corresponda llevar y porque habra incurrido en falta de probidad y vas
de hecho al agredir a una mujer en la oficina ante un llamado de
atenci n por el mal desempeo de su trabajo. No habindose
acreditado los hechos fundantes de las causales de despido invocadas,
no proceda acoger la demanda de desa fuero. Adems, debido a que el
recurso de casacin en el fondo deducido por el demandante, adolece de

262

manifiesta falta de fundamento, corresponde su rechazo en esta etapa


de tramitacin (Gaceta Jurdica N 255, septiembre 2001, pg. 203).
PROCEDE LA
MS DE 50

ELECCIN DE DELEGADO DEL PERSONAL EN LAS EMPRESAS CON


TRABAJADORES, PERO SIN LAS EXCEPCIONES DEL NMERO DE

AFILIADOS PARA UN SINDICATO

El Dictamen 4.630, de la Direccin del Trabajo, de 20.10.06, expresa


que el Cdigo del Trabajo, en su Art. 227, incisos 1 y 2, establece el
qurum de trabajadores necesarios para constituir un sindicato en una
empresa en que laboren ms de 50 trabajadores, sealando que debe
ser un mnimo de 25 trabajadores afiliados que represente a lo menos el
10% del total de los trabajadores que pr esten servicios en ella, y
determina que en aquellas empresas en las que no exista un sindicato
vigente, se requerir un mnimo de 8 trabajadores que deseen constituir
un sindicato, sujeto a la condicin de completar el qurum mnimo de 25
trabajadores afiliados, en un plazo mximo de un ao, transcurrido el
cual, por el solo ministerio de la ley, caduca su personalidad jurdica, si
no se cumple con el requisito indicado. De los incisos 1 y 2 del Art.
302 del mencionado Cdigo, es posible concluir que los trabajadores de
empresas o establecimientos no afiliados a ningn tipo de sindicato, en
donde es posible constituir sindicatos de empresas y reunidos en
nmero suficiente que les permita conformarlo, pueden elegir uno o ms
delegados del personal para que sirva de nexo de comunicacin con el
empleador, como asimismo, con las personas que se desempeen en los
diversos niveles jerrquicos, pero sin la aplicacin del inciso 2 del
citado Art. 227 a la figura contenida en el mencionado Art. 302, lo que
desvirtuara el espritu del precepto que es la de promover la actividad
sindical y por lo tanto resulta jurdicamente improcedente la eleccin del
delegado de personal con un mnimo de 8 trabajadores de una empresa
en que laboran ms de 50 personas. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 215, diciembre 2006, pg. 79).

263

LIBRO IV DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA

264

TTULO I
NORMAS GENERALES
ARTCULO 303.- Negociacin colectiva es el procedimiento a travs
del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms
organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para tal
efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones
comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado,
de acuerdo con las normas contenidas en los artculos siguientes.
La negociacin colectiva que afecte a ms de una empresa requerir
siempre acuerdo previo de las partes.
COMENTARIOS
NEGOCIACIN COLECTIVA
El derecho a la negociacin colectiva est garantizado en el inciso 5
del N 16 del Art. 19 de la Constitucin Poltica. Esta disposicin
establece que los trabajadores tienen derecho a la negociacin colectiva
con la empresa en que laboren salvo en los casos en que la ley
expresamente no permite negociar. La misma disposicin establece que
la ley regular las modalidades de la negociacin colectiva, los
procedimientos para lograr una solucin justa y pacfica y los casos en
que deba someterse a arbitraje obligatorio.
CONCEPTO DE NEGOCIACIN COLECTIVA
Negociacin colectiva es el procedimiento que permite a uno o ms
empleadores relacionarse con una o ms organizaciones sindicales o con
trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos y otros, con el
objeto de establecer, por un tiempo determinado, condiciones comunes
de trabajo y de remuneraciones para los involucrados en dicho
procedimiento.
De esta definicin y de otras normas contenidas en el Cdigo, pueden
distinguirse los siguientes elementos: a) La negociacin colectiva es un
procedimiento; b) La negociacin colectiva puede efectuarse entre uno o
ms empleadores y uno o ms sindicatos o grupo de trabajadores; c) El
objeto de la negociacin colectiva es establecer condiciones comunes de
trabajo y de remuneraciones para los involucrados, por un tiempo
determinado.
265

CONCEPTO DE CONTRATO COLECTIVO Y DE NEGOCIACIN COLECTIVA


El Contrato Colectivo consiste en una convencin o acuerdo de
voluntades que se celebra entre un empleador y uno o ms sindicatos
de la empresa, o entre un empleador y un grupo de trabajadores de la
empresa unidos para tal efecto, o con unos y otros y cuyo objeto es
establecer condiciones comunes de trabajo o de remuneraciones para
los trabajadores que concurran a su celebracin. Esta definicin
corresponde al inciso 3 del Art. 6 del Cdigo y la norma comentada
modific el concepto de negociacin colectiva al expresar que es el
procedimiento que relaciona a una o ms empresas o empleadores para
negociar conjuntamente y "con una o ms organizaciones sindicales o
con trabajadores que se unan para tal efecto con unos y otros, con el
objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de
remuneraciones por un tiempo determinado".
ARTCULO 304.- La negociacin colectiva podr tener lugar en las
empresas del sector privado y en aquellas en las que el Estado tenga
aportes, participacin o representacin.
No existir negociacin colectiva en las empresas del Estado
dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con
el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio y en aquellas en que
leyes especiales lo prohban.
Tampoco podr existir negociacin colectiva en las empresas o
instituciones pblicas o privadas cuyos presupuestos, en cualquiera de
los dos ltimos aos calendario, hayan sido financiadas en ms de un
50% por el Estado, directamente, o a travs de derechos o impuestos.
Lo dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar, sin embargo,
respecto
de
los
establecimientos
educacionales
particulares
subvencionados en conformidad al decreto Ley N 3.476, de 1980, y sus
modificaciones, ni a los establecimientos educacionales tcnicoprofesional administrados por Corporaciones Privadas conforme al
decreto Ley N 3.166, de 1980.
El Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin determinar las
empresas en las que el Estado tenga aporte, participacin o
representacin mayoritarios en que se deber negociar por
establecimiento, entendindose que dichas unidades tendrn el carcter
de empresas para todos los efectos de este Cdigo.
COMENTARIOS
266

EMPRESAS QUE PUEDEN NEGOCIAR COLECTIVAMENTE


Pueden negociar colectivamente: a) Las empresas del sector privado
en general; b) Empresas en que el Estado tenga aportes, participacin o
representacin, con excepcin de las que se indican en el captulo
siguiente;
c)
Los
establecimientos
educacionales
particulares
subvencionados en conformidad al D.L. 3.476, de 1980, actual D.F.L. 2,
de Educacin, de 1998, de 28.11.98, y d) Los establecimientos de
educacin tcnica profesional de carcter fiscal entregados por el
Ministerio de Educacin para ser administrados por instituciones del
sector pblico o por personas jurdicas que no persigan fines de lucro de
acuerdo con lo establecido en el D.L. 3.166, de 1980, y sus
modificaciones posteriores.
INSTITUCIONES Y EMPRESAS QUE NO PUEDEN NEGOCIAR COLECTIVAMENTE
No pueden negociar colectivamente: a) Las empresas del Estado
dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con
el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio y en aquellas en que
las leyes especiales la prohban, y b) Las empresas o instituciones
pblicas o privadas cuyos presupuestos en cualquiera de los dos ltimos
aos calendario hayan sido financiados en ms de un 50% por el
Estado, directamente, o a travs de derechos o impuestos, con
excepcin
de
los
establecimientos
educacionales
particulares
subvencionados en conformidad al D.L. 3.476, de 1980 y los
administrados de acuerdo a lo establecido en el D.L. 3.166, de 1980
(actual D.F.L. 2, de Educacin, de 1998, D.O. 28.11.98).
JURISPRUDENCIA
TRABAJADORES

NO DOCENTES DE ESTABLECIMIENTOS EDUCACIONALES SIN

FINES DE LUCRO, CREADOS POR LAS

MUNICIPALIDADES,

PUEDEN NEGOCIAR

COLECTIVAMENTE

El Dictamen 3.266, de la Direccin del Trabajo, de 27.08.07, expresa


que la Ley 19.464, en su Art. 14, dispone que el personal no docente
que se desempea en las corporaciones privadas sin fines de lucro,
creadas por las municipalidades para administrar la educacin
municipal, se encuentra facultado para negociar colectivamente con su
empleador, en conformidad con las normas contenidas en el Libro IV del
Cdigo del Trabajo. Asimismo, se colige que las partes pueden tener en
consideracin, durante el proceso de negociacin colectiva, los criterios
de promocin sealados en el mismo cuerpo legal designados como de
desempeo, de experiencia, de perfeccionamiento y de responsabilidad,
267

y exime a dichas corporaciones privadas de la prohibicin contenida en


el inciso 3 del Art. 304 del citado Cdigo. (Boletn Oficial de la Direccin
del Trabajo, octubre 2007, pg. 62).
ACUERDO

PARA

EXCLUIR

UN

ESTABLECIMIENTO

DE

LA

EDUCACIN

PARTICULAR SUBVENCIONADA DEL MECANISMO DE NEGOCIACIN COLECTIVA

El Dictamen 8.401, de la Direccin del Trabajo, de 26.12.91, expresa


que en conformidad al Art. 61 de la Ley 19.070 las partes, de comn
acuerdo, pueden excluir a un establecimiento de la educacin particular
subvencionada del mecanismo de negociacin colectiva en cuanto
concurran los requisitos aludidos en el inciso segundo del mismo
precepto. Dicha disposicin legal no exige entre tales requisitos que el
acuerdo de exclusin del procedimiento de negociacin colectiva deba
producirse
o
manifestarse
necesariamente
dentro
de
dicho
procedimiento, por ello el acuerdo de exclusin del procedimiento de
negociacin colectiva puede efectuarse en dicho procedimiento o bien
manifestarse en un instrumento celebrado expresamente para tal
efecto. En cuanto al plazo que las partes pueden fijar para la exclusin,
la Direccin del Trabajo, en ausencia de norma expresa sobre el
particular, considera que el sostenedor y los trabajadores podran
establecer el plazo que estimaren conveniente para tal efecto. Sin
embargo, como la exigencia que autoriza exclusin del mecanismo de
negociacin colectiva consiste en que los profesionales de la educacin
contratados a plazo indefinido perciban, a lo menos, las asignaciones
establecidas en el Prrafo IV del Ttulo III de la Ley N 19.070, preciso
es afirmar que tal exclusin ser procedente por todo el plazo convenido
en la medida que los trabajadores continen percibiendo tales beneficios
hasta el vencimiento del mismo.
PARA

LA PROHIBICIN DE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE PROCEDE CONSIDERAR

EL PRESUPUESTO TOTAL DE

LA EMPRESA Y NO EL DE CADA HOGAR

ESTABLECIMIENTO

El Dictamen 7.166, de la Direccin del Trabajo, de 13.11.95, expresa


que en lo que dice relacin especfica con lo dispuesto en el inciso 3 del
Art. 304 del Cdigo del Trabajo, cabe sealar que la prohibicin de
negociar colectivamente que en dicha norma se establece afecta a toda
Empresa o Institucin cuyos presupuestos hayan sido financiados en
ms de un 50% por el Estado. As, del tenor del citado precepto, se
desprende que dicha prohibicin se encuentra establecida en relacin al
presupuesto
de
la
entidad
beneficiaria
como
un
todo,
independientemente de la forma en que dicho presupuesto se distribuya
entre los diversos establecimientos que de ella dependen. Por lo tanto,
268

los trabajadores que se desempean en un hogar o establecimiento,


dependiente de una Institucin, cuyo presupuesto, en cualquiera de los
dos ltimos aos calendario, haya sido financiado en ms de un 50%
por el Estado directamente o a travs de derechos o impuestos, no
podrn negociar colectivamente por concurrir a su respecto el
impedimento legal consignado en el inciso 3 del artculo 304 del Cdigo
del Trabajo, careciendo de incidencia para estos efectos el porcentaje de
subvencin fiscal que en particular, haya recibido dicho hogar o
establecimiento de parte de la Institucin. (Boletn Oficial del Direccin
del Trabajo N 83, diciembre 1995, pg. 49).
DURANTE

EL TRMITE DE RESPUESTA DE NEGOCIACIN COLECTIVA LA EMPRESA

DEBE COMUNICAR QUE TIENE PROHIBICIN PARA NEGOCIAR COLECTIVAMENTE


CON SUS TRABAJADORES

El Dictamen 845, de la Direccin del Trabajo, de 28.02.05, expresa


que el Art. 304, en sus incisos 1, 2 y 3, del Cdigo del Trabajo
reconoce el derecho para negociar colectivamente del personal que
labora en el sector privado o en las empresas del Estado que se indican.
Los funcionarios regidos por el Cdigo del Trabajo, que se desempean
en la sala cuna que se seala, pueden ejercer su derecho de peticin y
presentar el correspondiente proyecto de contrato colectivo,
considerando que esa posibilidad no se encuentra restringida por la
normativa vigente. Sin embargo, la Corporacin Municipal, al responder
ese proyecto, podr invocar la excepcin legal que le prohbe o impide
negociar colectivamente por ser una entidad privada financiada, en
cualquiera de los dos ltimos aos calendario, por el Fisco en ms de un
50%, lo que de acuerdo con la norma legal pertinente no podra
negociar de manera reglada con sus trabajadores. En consecuencia, la
oportunidad para pronunciarse si una empresa se encuentra en la
situacin descrita en el inciso 3 del Art. 304 del mencionado Cdigo, es
durante el proceso de negociacin colectiva, especficamente en el
trmite de la respuesta establecida en el Art. 329 del mismo Cdigo,
planteamiento que debe ser resuelto por el Inspector del Trabajo o el
Director del Trabajo, en su caso, al resolver las objeciones de legalidad
que formulare la comisin negociadora de los trabajadores. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 195, abril 2005, pg. 121).
LA

OBSERVACIN DE QUE NO PROCEDE LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN

EMPRESAS FINANCIADAS POR EL

ESTADO

SE DEBE PLANTEAR EN LA RESPUESTA

DEL EMPLEADOR

El Dictamen 3.069, de la Direccin del Trabajo, de 14.08.2001,


expresa que en conformidad a los Arts. 304, Inc. 3; 329 y 331 del
269

Cdigo del Trabajo, la oportunidad para plantear la observacin que la


empresa se encuentra descrita en el Inc. 3 del Art. 304 del citado
Cdigo, es durante el proceso de negociacin colectiva, especficamente
en el trmite de la respuesta, establecido en el Art. 329 del mismo
cuerpo legal, planteamiento que debe ser resuelto por la autoridad
competente, Inspector del Trabajo o Director del Trabajo, en su caso, al
resolver las objeciones de legalidad interpuestas por la comisin
negociadora de los trabajadores. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 153, octubre 2001, p g. 82)
ESTABLECIMIENTOS

EDUCACIONALES ADMINISTRADOS POR

CORPORACIONES

NO PUEDEN NEGOCIAR COLECTIVAMENTE

El personal que
labora en establecimientos educacionales
administrados por corporaciones de derecho privado constituidas por
Municipalidades, en conformidad al D.F.L. 1-3063, de 1980, del
Ministerio del Interior, no pueden negociar colectivamente. (Dictamen
N 1.417, de 18.02.91, Direccin del Trabajo).
PROHIBICIN DE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE A EMPRESAS
FINANCIADAS EN MS DE UN 50% POR EL ESTADO
Para los efectos de aplicar la prohibicin de negociar colectivamente
establecida en el inciso 3 del artculo 304 del Cdigo del Trabajo,
procede considerar el presupuesto de la empresa o institucin como un
todo y no el de cada hogar o establecimiento que es administrado por
sta. (Dictamen N 7.166, de 13.11.95, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 305.- No podrn negociar colectivamente:
1. los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje y aquellos que
se contraten exclusivamente para el desempeo de una determinada
obra o faena transitoria o de temporada;
2. los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados, siempre que en
todos estos casos estn dotados, a lo menos, de facultades generales de
administracin;
3. las personas autorizadas para contratar o despedir trabajadores, y
4. los trabajadores que de acuerdo con la organizacin interna de la
empresa, ejerzan dentro de ella un cargo superior de mando e
inspeccin, siempre que estn dotados de atribuciones decisorias sobre
polticas y procesos productivos o de comercializacin.
270

De la circunstancia de no poder negociar colectivamente por


encontrarse el trabajador en alguno de los casos sealados en los
nmeros 2, 3 y 4 deber dejarse constancia escrita en el contrato de
trabajo y, a falta de esta estipulacin, se entender que el trabajador
est habilitado para negociar colectivamente.
Dentro del plazo de seis meses contados desde la suscripcin del
contrato, o de su modificacin, cualquier trabajador de la empresa podr
reclamar a la Inspeccin del Trabajo de la atribucin a un trabajador de
algunas de las calidades sealadas en este artculo, con el fin de que se
declare cul es su exacta situacin jurdica. De la resolucin que dicho
organismo dicte, podr recurrirse ante el juez competente en el plazo de
cinco das contados desde su notificacin. El tribunal resolver en nica
instancia, sin forma de juicio y previa audiencia de las partes.
Los trabajadores a que se refiere este artculo, no podrn, asimismo,
integrar comisiones negociadoras a menos que tengan la calidad de
dirigentes sindicales.
COMENTARIOS
TRABAJADORES QUE NO PUEDEN NEGOCIAR COLECTIVAMENTE
En conformidad a lo dispuesto por el Art. 305 del Cdigo, no pueden
negociar colectivamente: 1 . Los trabajadores con contrato de
aprendices; 2. Los trabajadores contratados slo para el desempeo de
una determinada obra o faena transitoria o de temporada. Cabe tener
presente que en conformidad al inciso 2 del Art. 314 del Cdigo, los
sindicatos o grupos de trabajadores eventuales o transitorios pueden
pactar con uno o ms empleadores, condiciones comunes de trabajo y
remuneraciones para determinadas obras o faenas transitorias o de
temporada. Estas negociaciones no se sujetan a las normas de la
negociacin colectiva reglada ni dan lugar a los derechos, prerrogativas
y obligaciones que seala el Libro IV del Cdigo; 3. Los gerentes,
subgerentes, agentes y apoderados, con facultades generales de
administracin; 4. Las personas facultadas para contratar o despedir
trabajadores, y 5. Los trabajadores que de acuerdo con la organizacin
interna de la empresa, ejerzan dentro de ella un cargo superior de
mando e inspeccin, siempre que estn dotados de atribuciones
decisorias sobre polticas y procesos productivos o de comercializacin.
CONSTANCIA EN EL CONTRATO DE TRABAJO

271

Si el trabajador se encuentra en alguno de los casos mencionados en


los Ns. 2, 3 y 4 precedentes deber dejarse constancia escrita de tal
circunstancia en el contrato y, a falta de ella, se entiende que el
trabajador est habilitado para negociar colectivamente.
FACULTAD DE RECLAMO
Las personas a quienes se atribuya algunas de las calidades anteriores
e, incluso, cualquier trabajador de la empresa, pueden reclamar ante la
Inspeccin del Trabajo, dentro del plazo de 6 meses, contados desde la
fecha de suscripcin del contrato o de su modificacin. El reclamo se
efecta con el fin de que se declare su exacta situacin jurdica, vale
decir, si se encuentran o no imposibilitados de negociar colectivamente.
De la resolucin que emita la Inspeccin del Trabajo puede recurrirse a
los Tribunales de Justicia (Juzgados del Trabajo y, en las comunas que
no sean territorio jurisdiccional de estos ltimos, a los Juzgados de
Letras en lo Civil), dentro del plazo de 5 das contados desde la
notificacin. El juez resuelve en nica instancia, sin forma de juicio y
previa audiencia de las partes.
JURISPRUDENCIA
TRABAJADORA

ACOGIDA A LICENCIA MDICA O A PENSIN DE INVALIDEZ

PARCIAL TRANSITORIA PUEDE SER INCLUIDA EN UNA NEGOCIACIN COLECTIVA

El Dictamen 870, de la Direccin del Trabajo, de 01.03.05, expresa


que una trabajadora acogida a licencias mdicas prolongadas y
actualmente acogida a pensin de invalidez parcial transitoria puede ser
incluida en una nueva negociacin colectiva si tiene contrato de trabajo
vigente. Ello en conformidad a lo dispuesto en el Art. 305 del Cdigo del
Trabajo, que indica los trabajadores que no pueden negociar
colectivamente. Como no se hace alusin al presente caso ni tampoco
en otras disposiciones legales pertinentes y siendo el derecho a negociar
colectivamente, la regla general, los casos de excepcin deberan
establecerse de modo expreso. En cuanto a que como pensionada de
invalidez parcial transitoria, de continuar trabajando, puede seguir
presentando licencias mdicas a su empleador, el Art. 1 del D.S. 3, de
1984, del Ministerio de Salud, Reglamento de Autorizacin de Licencias
Mdicas, dispone que la licencia mdica tiene por finalidad fundamental
justificar la ausencia del trabajador a sus labores, o la reduccin de la
jornada, en cumplimiento de una indicacin del facultativo mdico, y
podr dar derecho a la vez al pago de subsidio, razn por la cual, si no
obstante la condicin de pensionada provisional, si contina laborando,
la forma de justificar la ausencia al trabajo ser a travs de la
272

mencionada licencia mdica, por lo que no habra impedimento de su


presentacin al empleador de ocurrir el caso. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo N 195, abril 2005, pg. 136).
TRABAJADORES

CON

CONTRATO

DE

PLAZO

FIJO

PUEDEN

NEGOCIAR

COLECTIVAMENTE

La Sentencia de la Corte Suprema, de 29.05.07, rol 1759-07, que


revoca la Sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta, de
21.03.07, rol 134-07, expresa que la resolucin que acogi el recurso de
reposicin presentado por la comisin negociadora del sindicato de la
empresa, aceptando el reclamo deducido por la referida comisin, y que
declar que a los trabajadores afiliados al sindicato no les era aplicable
la prohibicin establecida en el Art. 305 N 1 del Cdigo del Trabajo,
constituye un acto administrativo susceptible de ser impugnado por la
va de la reposicin ante la autoridad que la dict. De acuerdo a lo
dispuesto en el Art. 331 del citado Cdigo, la autoridad administrativa se
encuentra expresamente facultada para pronunciarse sobre las
reclamaciones relativas a las observaciones formuladas por el empleador
a que tiene derecho la comisin negociadora. Como resultado de la
fiscalizacin practicada para resolver la reclamacin a las objeciones de
le galidad planteadas, se constat que, no obstante los contratos de
trabajo de quienes pretenden negociar colectivamente contemplaban un
plazo fijo de duracin, en la prctica las actividades laborales
desempeadas por los trabajadores no eran transitorias, situacin que
se ajusta a las facultades de supervisin y control, que le corresponden
de acuerdo al D.F.L. 2, de 1967, y a la competencia especfica que le
otorga el citado Art. 331. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo,
octubre 2007, pg. 39)
PROCEDE EL RECLAMO ANTE LOS TRIBUNALES EN CONTRA DE LA RESOLUCIN
DE LA DIRECCIN REGIONAL DEL TRABAJO QUE EQUIVOCADAMENTE DECLAR
QUE

UN

TRABAJADOR

SE

ENCUENTRA

HABILITADO

PARA

NEGOCIAR

COLECTIVAMENTE

La Sentencia de la Corte Suprema, de 09.10.90, expresa que en


conformidad al Art. 283, N 3 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 305)
no pueden negociar colectivamente ni integrar las comisiones
negociadoras "las personas autorizadas para contratar o despedir
trabajadores"; que en virtud de la prueba rendida el trabajador se
encuentra en el caso previsto por la norma legal citada. En efecto, en
virtud del poder especial de 1 de agosto de 1987, se conceden al
trabajador, en su carcter de jefe de tienda, facultades para
"Seleccionar y contratar personal auxiliar y de planta, ya sea de tiempo
273

parcial como de jornada completa para la tienda a su cargo, de acuerdo


a la dotacin que fije su empleador; despedir personal por causa
justificada, e incluso por desahucio si se trata de personal auxiliar;
convenir, en representacin de la empresa, horas extraordinarias con el
personal auxiliar y titular" como, asimismo, "Representar al empleador
ante los servicios del trabajo, en particular, con motivo de los servicios
de un trabajador de la tienda a su cargo o para denunciar
irregularidades o anomalas en el desempeo de las funciones", y que
consta del contrato de trabajo respectivo, que la empresa reclamante
dio cumplimiento a lo dispuesto en el referido Art. 283 en orden a dejar
constancia en aqul de la circunstancia de no poder negociar
colectivamente el trabajador por las causales que all se indican. (Fallos
del Mes N 383, octubre 1990, pg. 645).
UN

TRABAJADOR DE UN ESTABLECIMIENTO DE LA EDUCACIN PARTICULAR

SUBVENCIONADA PUEDE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE EN STE, AUN CUANDO


LABORE PARALELAMENTE EN UN ESTABLECIMIENTO DEL SECTOR MUNICIPAL

El Dictamen 8.401, de la Direccin del Trabajo, de 26.12.91, expresa


que de conformidad con lo prevenido en el inciso primero del Art. 61 de
la Ley N 19.070, los profesionales de la educacin del sector particular
tienen derecho a negociar colectivamente conforme a las normas del
sector privado. El derecho a negociar colectivamente de dichos
trabajadores no puede, a juicio de la Direccin del Trabajo, verse
afectado por la circunstancia de desarrollar paralelamente funciones en
un establecimiento del sector municipal, donde los trabajadores carecen
de tal derecho. La inaplicabilidad de las normas sobre negociacin
colectiva que para los profesionales de la educacin que se desempean
en el sector municipal establece el inciso segundo del Art. 51 de la
citada Ley N 19.070, debe entenderse referida exclusivamente al
establecimiento de dicho sector en que presta servicios.
LOS

SINDICATOS PUEDEN ASUMIR LA REPRESENTACIN DE SUS ASOCIADOS

PARA RECLAMAR DE LA PROHIBICIN DE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE

El Dictamen 153, de la Direccin del Trabajo, de 10.01.94, expresa


que en conformidad al Art. 81 de la Ley 19.069, actual Art. 305 del
Cdigo del Trabajo, no pueden negociar colectivamente los trabajadores
que se desempean en alguna de las calidades que enumera dicha
norma, debiendo dejarse constancia escrita de tal circunstancia en el
contrato de trabajo del dependiente, cuando lo afecta alguna de las
situaciones enumeradas en los nmeros 2, 3 y 4. Existiendo el plazo de
seis meses, contado desde la suscripcin del contrato, o de su
modificacin, para que cualquier trabajador de la empresa pueda
274

reclamar a la Inspeccin del Trabajo de la atribucin a un trabajador de


alguna de las calidades sealadas en dicha norma, con el objeto que se
declare cul es la exacta situacin jurdica del dependiente. En
consecuencia, si el legislador ha facultado a cualquier trabajador de la
empresa para que reclame a la Inspeccin del Trabajo de la calidad
atribuida a un trabajador que lo inhabilita para negociar colectivamente,
nada obsta a que dicha reclamacin pueda ser interpuesta tambin por
los miembros que componen el directorio del sindicato, puesto que stos
detentan
la
calidad
de
dependientes
de
la
empresa
y
consecuencialmente, cumplen con el requisito que la ley exige para tales
efectos.
RECURSO

DE

PROTECCIN

ACOGIDO

SOBRE

IMPROCEDENCIA

DE

LA

NEGOCIACIN COLECTIVA EN FAENAS TRANSITORIAS O DE DURACIN INFERIOR


A DOS AOS

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Talca, de 24.01.95


expresa que la obra que indica tiene el carcter de temporal o
transitoria, vale decir, que tiene una duracin limitada en el tiempo y
acorde a lo establecido en el Art. 305 N 1 del Cdigo del Trabajo, no
podrn negociar colectivamente los trabajadores sujetos a contrato de
aprendizaje y aquellos que se contraten exclusivamente para el
desempeo en una determinada obra o faena transitoria o de
temporada. Al tener la faena una duracin inferior a dos aos se hace
imposible el estricto cumplimiento de lo estatuido en el Art. 347, inciso
primero, del texto legal precitado, desde que a la letra dispone: "Los
contratos colectivos y los fallos arbitrales tendrn una duracin no
inferior a dos aos". Que dado el tiempo determinado y preciso de
duracin de la faena no es factible que los contratos individuales de los
trabajadores tengan el carcter de indefinidos, pues resulta de toda
evidencia que ellos no pueden extenderse ms all de la fecha
convenida para determinar la referida obra. En consecuencia, el
Inspector Provincial del Trabajo al determinar que los trabajadores de la
obra han podido vlidamente presentar un proyecto de contrato
colectivo, ha actuado en forma ilegal, con abierta infraccin de la
normativa antes transcrita, lo que evidentemente constituye una
perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de la garanta
constitucional establecida en el Art. 19 N 24 de nuestra Carta
Fundamental, ya que de llevarse a cabo la pretensin del recurrido, se
derivaran en contra de la recurrente incalculables perjuicios en su
patrimonio o en los bienes de su exclusivo dominio, pues un
incumplimiento o retraso en la ejecucin de las obras, ante una probable
huelga dentro del proceso de negociacin colectiva, le significara la
posibilidad de que se le hiciera efectiv a la cuantiosa garanta ofrecida,
275

entre otras consecuencias que podran derivarse del indicado retardo.


(Revista Laboral-Seguridad Social N 47, julio 1995, pg. 35). (Fallos
del
Mes
N 437, abril 1995, pg. 327).
INHABILIDAD

PARA NEGOCIAR COLECTIVAMENTE DE LOS TRABAJADORES QUE

EN SUS CONTRATOS INDIVIDUALES DE TRABAJO TENGAN

CLUSULAS DE

PROHIBICIN DE NEGOCIAR

El Dictamen 3.797, de la Direccin del Trabajo, de 30.06.97, expresa


que en conformidad al Art. 305 del Cdigo del Trabajo, si en el contrato
de trabajo se ha efectuado la estipulacin correspondiente, el trabajador
afecto a alguna de las prohibiciones descritas en ella, debe entenderse
impedido de negociar colectivamente mientras no exista una decisin
administrativa en conformidad al procedimiento especial de su inciso 3
o judicial, en sentido contrario. En los contratos individuales de trabajo
por la existencia de una clusula prohibitiva, de las sealadas en el
citado Art. 305, debe "entenderse" que se encuentran inhabilitados para
negociar colectivamente, mientras, no exista una decisin judicial o
administrativa en sentido contrario. Confirma lo anterior, la
circunstancia de que el sindicato que participa de la negociacin
colectiva en cuestin ha impugnado judicialmente, por la va del
procedimiento de las prcticas antisindicales, las clusulas contenidas en
los contratos individuales, siendo precisamente el objetivo de dicha
accin judicial modificar el estado actual de la relacin laboral dentro de
la negociacin colectiva, a saber, la exclusin de la negociacin colectiva
de los trabajadores en cuyos contratos se encuentra la prohibicin de
negociar colectivamente. En conclusin, cabe considerar inhabilitados
para negociar colectivamente a los trabajadores de la empresa que
tengan incorporado en sus contratos individuales de trabajo clusulas de
prohibicin de negociar, mientras no exista una decisin judicial o
administrativa en sentido contrario. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 102, julio 1997, pg. 110).
LOS

TRABAJADORES CON CONTRATO POR OBRA O FAENA TRANSITORIA ESTN

IMPEDIDOS DE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE

El Dictamen 2.389, de la Direccin del Trabajo, de 08.06.04, expresa


que de acuerdo al Art. 305, inciso 1, N 1 del Cdigo del Trabajo, se
infiere que quedan excluidos de la facultad de negociar colectivamente
aquellos trabajadores que se desempean en una obra transitoria o de
temporada, entendindose como "faena transitoria" "aquella obra o
trabajo que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de
momentnea, temporal o fugaz". Por lo tanto, slo se encuentran
276

impedidos de negociar colectivamente los trabajadores afectos a


contratos por obra o faena transitoria. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo, julio 2004, pg. 91).
PROHIBICIN

DE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE AFECTA A QUIENES DESEMPEEN

UN CARGO DE NIVEL JERRQUICO PRINCIPAL EN LA RESPECTIVA EMPRESA

El Dictamen N 4051, de la Direccin del Trabajo, de 13.09.2010,


expresa que para que opere la prohibicin de negociar colectivamente
deben concurrir, copulativamente, los siguientes requisitos: a) Que de
acuerdo con la organizacin de la empresa, el dependiente desempee
un cargo superior de mando e inspeccin, y b) Que en el ejercicio de
dicho cargo cuente con atribuciones decisorias sobre polticas y procesos
productivos o de comercializacin. Ahora bien, en lo que concierne al
requisito signado con la letra a), preciso es sostener, a juicio de esta
Direccin, que ste concurrir respecto de aquellos trabajadores que en
la respectiva empresa, y acorde con su organizacin interna,
desempeen un cargo ubicado en sus niveles jerrquicos ms altos, que
les confiera, naturalmente, facultades de supervisin o fiscalizacin de
las labores desarrolladas por otros trabajadores de la misma empresa.
La prohibicin de negociar colectivamente afecta a quienes desempeen
un cargo de nivel jerrquico principal en la respectiva empresa,
encuentra su fundamento en el tenor literal del precepto en anlisis, el
que expresamente exige que el cargo de mando e inspeccin de que se
trate debe tener carcter superior. (Direccin del Trabajo, septiembre
2010).
ARTCULO 306.- Son materias de negociacin colectiva todas
aquellas que se refieran a remuneraciones, u otros beneficios en especie
o en dinero, y en general a las condiciones comunes de trabajo.
No sern objeto de negociacin colectiva aquellas materias que
restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y
administrar la empresa y aqullas ajenas a la misma.
COMENTARIOS
MATERIAS SUSCEPTIBLES DE NEGOCIACIN COLECTIVA
En conformidad al Art. 306 del Cdigo, son materias de negociacin
colectiva todas aquellas que se refieren a: a) Remuneraciones; b)
Beneficios en especies; c) Beneficios en dinero, y d) Condiciones
comunes de trabajo. En stas pueden incluirse, por ejemplo, la
capacitacin funcionaria, horarios o jornadas de trabajo, mejoramiento
277

ambiental y de las condiciones de higiene y seguridad de los lugares de


trabajo, y otras similares no expresamente prohibidas o que no estn
comprendidas entre aquellas que restrinjan o limiten la facultad del
empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa o que sean
ajenas a ella.
MATERIAS QUE NO PUEDEN SER OBJETO DE NEGOCIACIN COLECTIVA
No sern objeto de negociacin colectiva aquellas materias que
restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y
administrar la empresa y aquellas ajenas a la misma. Atendido que las
materias prohibidas de la negociacin colectiva no estn sealadas
taxativamente en la ley sino que se dividen en slo dos grandes grupos
de temas, resultar fcil para las partes determinar cules corresponden
a cada grupo y el empleador al momento de dar respuesta al proyecto
de contrato colectivo, deber rechazar las que se ubican en cualquiera
de los dos grupos de temas que menciona el inciso 2 de la norma que
se comenta. Por ejemplo, si en dicho proyecto el sindicato o el grupo
negociador solicita en una de sus clusulas que debido al aumento de la
contaminacin ambiental de la ciudad en que se encuentra ubicada la
empresa, sta se obligue a pavimentar los caminos cercanos a la
respectiva fbrica, 3 4 cuadras antes de la puerta principal de acceso
a la empresa.
JURISPRUDENCIA
EJERCICIO ILEGAL DE FACULTADES FISCALIZADORAS DE LA DIRECCIN
TRABAJO AL INTERPRETAR FORMA DE CALCULAR BONO DE PRODUCCIN
CONTRATO COLECTIVO. RECURSO DE PROTECCIN ACOGIDO

DEL
DEL

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, de 23.06.98,


rol 149-98P, revocada por el fallo de la Corte Suprema, de 12.08.98, rol
2158-98, expresa que en conformidad al Art. 2 del Cdigo del Trabajo,
la Direccin del Trabajo debe fiscalizar la aplicacin de la ley laboral slo
cuando dicho Servicio se encuentre frente situaciones de infraccin a las
normas laborales, o sea, cuando se sorprendan, en sus labores de
fiscalizacin, ilegalidades claras, precisas y determinadas. Sin embargo,
la recurrida procedi a interpretar normas legales y convencionales,
arrogndose facultades propias y excluyentes de los tribunales
competentes en dichas materias, esto es, los Juzgados del Trabajo. La
recurrida incurri en un acto ilegal que perturba la garanta
constitucional contemplada en el Art. 19, N24 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, pues mediante ste se amenaza el derecho de
propiedad de la recurrente al pretender obligarla a pagar una suma de
278

dinero por concepto de descuento de bono de produccin, como


asimismo al pago de una multa por dicho motivo, la cual evidentemente
le producira una disminucin de su patrimonio. (Gaceta Jurdica N 218,
agosto 1998, pg. 155).
PROCEDENCIA DE COTIZAR POR EL BONO DE TRMINO DE CONFLICTO
El Dictamen 1.481, de la Superintendencia de Seguridad Social, de
21.01.98, expresa que la imponibilidad del bono de trmino de conflicto
se encuentra ligada a lo que entendemos por remuneracin para los
efectos previsionales, pues es sta la base para cotizar que tiene el
afiliado a un rgimen previsional. Para ello debemos remitirnos al Art.
41 d el Cdigo del Trabajo, el cual seala "Se entiende por
remuneracin las contraprestaciones en dinero y las adicionales en
especie avaluables en dinero que debe percibir el trabajador del
empleador por causas del contrato de trabajo". De dicha definicin, se
desprende como elemento bsico para incorporar alguna prestacin en
dinero dentro de la remuneracin, que sta tenga como base el contrato
de trabajo. El concepto de remuneracin contenido en el inciso 1 del
citado Art. 41 es amplsimo y que las nicas excepciones a l se
contienen en el inciso segundo, con carcter taxativo, y entre stas no
se encuentra el bono de trmino de conflicto. En mrito de lo expuesto
el bono de trmino de conflicto tiene carcter de imponible, pues el pago
efectuado por dicho concepto los recibe el trabajador a causa del
trabajo, nico vnculo jurdico existente que lo justifica. (Boletn Oficial
Direccin
del
Trabajo
N 119, diciembre 1998, pg. 131).
LOS

TRABAJADORES AFECTOS AL CONTRATO COLECTIVO QUE SE INDICA TIENEN

DERECHO A EXIGIR BECAS CON DEDICACIN EXCLUSIVA A LOS ESTUDIOS Y SIN


CUMPLIR JORNADA LABORAL

El Dictamen 2.454, de la Direccin del Trabajo, de 13.06.2000,


expresa que una empresa minera ha solicitado un pronunciamiento para
precisar el sentido y alcance de la estipulacin contenida en la clusula
del contrato colectivo vigente, denominada "Becas para Trabajadores".
Dicho pronunciamiento es necesario puesto que no obstante haberse
otorgado estas becas histricamente en forma completa, se ofreci a los
trabajadores la postulacin a medias becas, lo cual les significa el
cumplimiento de una jornada parcial de trabajo. De la norma
convencional se colige que los contratantes convinieron un sistema de
becas para los trabajadores cuya antigedad en la empresa fuere, como
mnimo, de dos aos y seis meses, con el objeto de que stos realizaran
estudios tcnicos o universitarios relacionados con la labor convenida y
279

con las actividades de la empresa, establecindose un nmero mximo


de 3 becas en cada ao de vigencia del respectivo contrato colectivo.
Sobre la base de las disposiciones contenidas en los Arts. 1560 y 1564
del Cdigo Civil, se concluye que los trabajadores afectos al contrato
colectivo vigente y que sean beneficiarios de una beca en conformidad a
la clusula trigsimo primera de dicho instrumento, tienen derecho a
exigir que aqulla se les otorgue en forma "completa", esto es, con
dedicacin exclusiva a los estudios por los que hubiere optado y sin
obligacin de cumplir una jornada laboral determinada. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 139, agosto 2000, pg. 91).
UN

BONO DE PRODUCTIVIDAD PUEDE SER SUSCEPTIBLE DE NEGOCIARSE

COLECTIVAMENTE Y NO PROCEDE QUE SE DETERMINE QUE NUNCA FORMAR


PARTE DE UN CONVENIO O CONTRATO COLECTIVO DE TRABAJO

El Dictamen 5.094, de la Direccin del Trabajo, de 01.12.2000,


expresa que en conformidad al Art. 306 del Cdigo del Trabajo, son
objeto de negociacin colectiva todas aquellas materias relativas a
remuneraciones, beneficios en especie o en dinero y en general, las
concernientes a condiciones comunes de trabajo y no constituyen
materias susceptibles de ser negociada, aquellas que importen una
limitacin a la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar
las empresa, como asimismo, las que sean ajenas a ella. La empresa
entreg una resea de lo que ser el bono de productividad, que incluye
su definicin, los objetivos especficos la dotacin por reas mtodo de
pago, etc., incluyendo entre las bases que dicho beneficio no podr ser
objeto de negociacin colectiva, quedando supeditado a los acuerdos
que alcancen empresa y trabajadores con el fin de perfeccionarlo. El
beneficio queda comprendido dentro de aquellas materias que son
susceptibles de ser negociadas y su contenido no importa una limitacin
a las mencionadas facultades del empleador. En consecuencia, no
resulta jurdicamente procedente que un empleador, respecto de un
beneficio que es de carcter remuneratorio, determine que nunca
formar parte de un convenio o contrato colectivo de trabajo. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 144, enero 2001, pg. 113).
ARTCULO 307.- Ningn trabajador podr estar afecto a ms de un
contrato colectivo de trabajo celebrado con el mismo empleador de
conformidad a las normas de este Cdigo.
COMENTARIOS
SLO

PUEDE EXISTIR UN CONTRATO COLECTIVO DEL TRABAJADOR CON EL

MISMO EMPLEADOR

280

Ningn trabajador puede estar afecto a ms de un contrato colectivo


de trabajo celebrado con el mismo empleador, disposicin que no impide
que un trabajador est afecto a otro contrato colectivo siempre que sea
con un empleador distinto. Esta norma puede tener su fundamento en lo
dispuesto por el inciso 3 del Art. 2 del D.L. 3.500, de 13.11.80, que
establece que "cada trabajador, aunque preste servicios a ms de un
empleador, slo podr cotizar en una administradora" de Fondos de
Pensiones.
JURISPRUDEN CIA
A

LOS TRIBUNALES CORRESPONDE RESOLVER ACERCA DE LA VALIDEZ O

NULIDAD DE UN CONVENIO COLECTIVO VIGENTE Y NO A LA

INSPECCIN

DEL

TRABAJO. RECURSO DE PROTECCIN


La Sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, de 30.10.95,
rol P.159-95 confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
20.12.95, rol 33544, expresa que se recurri de proteccin contra la
Inspeccin del Trabajo que resolvi que slo era un contrato individual
de trabajo de efectos mltiples y no un convenio colectivo el
instrumento vigente con un grupo de trabajadores de la empresa
recurrente, por lo que ellos podan incluirse en el proyecto de contrato
colectivo propuesto por el sindicato. Se acogi el recurso de proteccin,
considerando que conforme al Art. 314 del Cdigo del Trabajo, los
trabajadores y el empleador pueden negociar directamente sin sujecin
a normas de procedimiento, para convenir condiciones comunes de
trabajo y remuneraciones u otros beneficios, aplicables por un tiempo
determinado. Los instrumentos que as se suscriban se denominarn
convenios colectivos y tendrn los mismos efectos que los contratos
colectivos. De consiguiente y segn el Art. 307 del mismo Cdigo, los
trabajadores afectos al convenio colectivo vigente no podan incluirse en
el proyecto de contrato colectivo. Carece la Inspeccin recurrida de
facultad para dejar sin efecto o no considerar legal el convenio
celebrado por las partes por adolecer de posibles vicios, o para
calificarlo en forma diferente a la que emana del acuerdo de voluntades
o se desprende de su contenido y forma, competiendo slo a los
tribunales resolver acerca de la validez o nulidad del convenio colectivo
referido. (Fallos del Mes N 445, diciembre 1995, pg. 1859).
La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua, de 03.05.2000,
rol 1803, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema de
24.05.2000, rol 1495, expresa que el Inspector Provincial del Trabajo
carece de facultad para dejar sin efecto un convenio colectivo vigente,
ya que tal facultad corresponde a un tribunal de justicia y no a una
281

autoridad administrativa. (Gaceta Jurdica N 239, mayo 2000, pg.


176).
ARTCULO 308.- Para negociar colectivamente dentro de una
empresa, se requerir que haya transcurrido a lo menos un ao desde el
inicio de sus actividades.
COMENTARIOS
PROHIBICIN

DE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE EN EMPRESAS CON MENOS DE UN

AO ACTIVO

Este precepto rechaza la posibilidad de negociar colectivamente, si la


empresa no tiene todava un ao de funcionamiento y debe entenderse
que su objeto es facilitar la organizacin y produccin de la empresa.
Para estos efectos, se entiende por fecha de inicio de actividades de
una empresa, la fecha en que sta hubiere empezado efectivamente a
desarrollar sus funciones, lo que deber ser debidamente acreditado. A
falta de prueba fehaciente en este aspecto, se entender que la
empresa inici sus actividades cuando hizo la declaracin de inicio de
actividades ante el Servicio de Impuestos Internos.
JURISPRUDENCIA
LA INSPECCIN

DEL

TRABAJO

NO PUEDE OBLIGAR A CONTESTAR UN PROYECTO

DE CONTRATO COLECTIVO EN UNA EMPRESA CON MENOS DE UN AO DE


ACTIVIDADES

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, de 07.08.90,


confirmada por la Sentencia de la Corte Su prema, de 02.10.91, expresa
que de acuerdo al Art. 286 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 308) para
negociar colectivamente se requiere que la empresa tenga ms de un
ao de funcionamiento, evento que no ha ocurrido. Esta realidad
substancial, reconocida implcitamente por la demandada es
demostrativa de que la negociacin planteada no poda prosperar y as
debi reconocerlo y declararlo la I nspeccin del Trabajo, encargada por
la ley de tutelar el cumplimiento de las obligaciones derivadas de las
relaciones laborales. Sin embargo, por resolucin N 537, de 4 de
octubre de 1989, acogiendo la denuncia de la comisin negociadora por
no haberse dado una respuesta ajustada a derecho a su proposicin, fij
un nuevo plazo de cinco das para que la actora cumpliera con esa
obligacin. Que fluye de lo dicho que la resolucin reclamada ha sido
dictada con mucha premura, sin considerar las explicaciones de la
282

empresa afectada, en especial la falta de derecho de los trabajadores


para negociar colectivamente en razn del tiempo de existencia de la
empresa afectada, lo que ha quedado demostrado en esta causa. En
consecuencia, procede dejarla sin efecto acogindose as a la
reclamacin de la empresa. (Revista Laboral - Seguridad Social
N 6, enero 1992, pg. 59).
FIJA

EL SENTIDO Y ALCANCE DEL

"INICIO

DE ACTIVIDADES" PARA UNA

EMPRESA EN PROCESO DE DIVISIN Y PARA UNA EMPRESA MINERA

Los Dictmenes 5.691 y 5.891, de la Direccin del Trabajo, de


16.10.96 y 25.10.96, respectivamente, expresan que en conformidad al
Art. 308 del Cdigo del Trabajo, para negociar colectivamente dentro de
una empresa, se requiere que haya transcurrido a lo menos un ao
desde la fecha en que la respectiva empresa hubiere iniciado sus
actividades. De acuerdo a lo sostenido por Dictmenes 2.372, de
26.10.82 y 2.380, de 01.04.91, debe entenderse por fecha de inicio de
actividades "la fecha en que la empresa hubiere empezado
efectivamente a desarrollar sus funciones siempre que tal circunstancia
pueda comprobarse objetivamente a travs de medios o hechos que lo
pongan de manifiesto; slo si ello no fuera posible, deber entenderse
que la empresa inici sus actividades cuando las hubiere iniciado ante el
Servicio de Impuestos Internos". La empresa Editorial consultante, se
encuentra en un proceso de divisin, crendose cuatro nuevas empresas
las cuales se hacen cargo de las distintas reas del negocio de la
sociedad original, esto es, asumen las funciones que desarrollaban
primitivamente. El plazo de un ao a que se refiere el Art. 308 debe
computarse respecto de las cuatro nuevas empresas creadas como
consecuencia de la divisin de la empresa considerando el perodo en
que se inici el proceso productivo o la funcin que les corresponda en
la entidad matriz de la que formaban parte, perodo ste que conforme
a los antecedentes es superior a aquel que se exige para los efectos de
negociar colectivamente. Respecto de una empresa minera, se requiere,
antes de iniciar la explotacin comercial del yacimiento, efectuar los
trabajos preparatorios de la mina, previos a su explotacin, lo cual
tomar un plazo aproximado de dos aos, trabajos stos que consisten
en el desarrollo de los diferentes proyectos de ingeniera y el
movimiento de tierra requerido para descubrir el mineral, construccin
de la Planta de Beneficio, y de caminos, y otras instalaciones
complementarias tales como lneas elctricas, acueductos, etc. Para los
efectos previstos en el citado Art. 308 debe entenderse que la empresa
inici sus actividades desde que sta hubiere comenzado a desarrollar
cualquier funcin u operacin aunque stas no digan relacin con las
actividades propias de su giro y se refieran a actividades de preparacin
283

de la mina y no procede sostener que el comienzo de sus actividades se


produce en el momento que se explote comerc ialmente el yacimiento.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo, noviembre 1996, N 94, pgs. 70
y 90).
FORMA DE COMPUTAR EL PLAZO A QUE SE REFIERE EL ARTCULO 308
CDIGO DEL TRABAJO EN EL CASO DE INICIACIN DE UNA EMPRESA

DEL

El Cdigo del Trabajo en el artculo 308, prescribe: "Para negociar


colectivamente dentro de una empresa, se requerir que haya
transcurrido a lo menos un ao desde el inicio de actividades". Del
citado precepto legal se infiere que para negociar colectivamente dentro
de una empresa, se requiere que haya transcurrido a lo menos un ao
desde la fecha en que la respectiva empresa hubiere iniciado sus
actividades. De acuerdo a lo sostenido por este Servicio, entre otros, en
Dictmenes 2372, de 26.10.82 y 2.380/71, de 01.04.91, debe
entenderse por fecha de inicio de actividades "la fecha en que la
empresa hubiere empezado efectivamente a desarrollar sus funciones
siempre que tal circunstancia pueda comprobarse objetivamente a
travs de medios o hechos que lo pongan de manifiesto ; slo si ello no
fuera posible, deber entenderse que la empresa inici sus actividades
cuando las hubiere iniciado ante el Servicio de Impuestos Internos".
ARTCULO 309.- Los trabajadores involucrados en una negociacin
colectiva gozarn del fuero establecido en la legislacin vigente, desde
los diez das anteriores a la presentacin de un proyecto de contrato
colectivo hasta treinta das despus de la suscripcin de este ltimo, o
de la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se hubiere
dictado.
Sin embargo, no se requerir solicitar el desafuero de aquellos
trabajadores sujetos a plazo fijo, cuando dicho plazo expirare dentro del
perodo a que se refiere el inciso anterior.
COMENTARIOS
FUERO LABORAL DURANTE LA NEGOCIACIN COLECTIVA
Los trabajadores involucrados en una negociacin colectiva gozan de
fuero desde los 10 das anteriores a la presentacin del proyecto hasta
30 das despus de la suscripcin del contrato colectivo y no se requiere
solicitar el desafuero judicial para el desahucio de los trabajadores a
plazo fijo dentro del referido perodo. Es decir, si el contrato a plazo fijo
de un trabajador termina dentro del sealado perodo de 10 das
284

anteriores y hasta 30 das despus de haberse suscrito el contrato


colectivo, el empleador podr avisar, verbalmente o por escrito, que
dicho contrato no ser renovado.
FUERO LABORAL DURANTE LA NEGOCIACIN COLECTIVA O HUELGA LEGAL
En conformidad al Art. 309 del Cdigo, los trabajadores involucrados
en una negociacin colectiva gozan del fuero laboral desde los 10 das
anteriores a la presentacin del proyecto de convenio hasta: a) 30 das
despus de la suscripcin del contrato colectivo, o b) La fecha de
notificacin a las partes del fallo arbitral.
JURISPRUDENCIA
LOS

INTEGRANTES DE LA COMISIN NEGOCIADORA QUE CARECEN DE FUERO

SINDICAL

SE

ENCUENTRAN

APLICACIN DEL ARTCULO

AMPARADOS

POR

ESTA

PRERROGATIVA

POR

309

El Dictamen N 2104, de la Direccin del Trabajo, de 10.05.2010,


expresa que el artculo 310, inciso 1 del Cdigo del Trabajo, ha
quedado tcitamente derogado, de modo que los integrantes de la
comisin negociadora que carecen de fuero sindical se encuentran
amparados por esta prerrogativa por aplicacin del artculo 309, inciso
1 del mismo texto legal, que ampli la extensin del fuero que protege
a los trabajadores involucrados en un proceso de negociacin colectiva
reglada desde los diez das anteriores a la presentacin de un proyecto
de contrato colectivo hasta treinta das despus de la suscripcin de
este ltimo, o de la fecha de notificacin a la partes del fallo arbitral que
se hubiere dictado. (Direccin del Trabajo, junio 2010).
ARTCULO 310.- El fuero a que se refiere el artculo anterior se
extender por treinta das adicionales contados desde la terminacin del
procedimiento de negociacin, respecto de los integrantes de la
comisin negociadora que no estn acogidos al fuero sindical.
Sin embargo, no se requerir solicitar el desafuero de aquellos
trabajadores sujetos a contrato a plazo fijo, cuando dicho plazo expirare
dentro del perodo comprendido en el inciso anterior.
COMENTARIOS
EXTENSIN

DEL FUERO LABORAL PARA LOS INTEGRANTES DE LA COMISIN

NEGOCIADORA

285

El fuero se extiende por 30 das adicionales contados desde la


terminacin del procedimiento de negociacin, respecto de los
integrantes de la comisin negociadora que no estn acogidos al fuero
sindical. Para los trabajadores de la misma comisin sujetos a contrato
de plazo fijo, el fuero expira el mismo da en que vence dicho contrato y
tampoco se requiere solicitar judicialmente su desafuero.
JURISPRUDENCA
EL

TRABAJADOR CON CONTRATO DE PLAZO FIJO PUEDE QUEDAR AFECTO A UN

CONTRATO COLECTIVO

El Dictamen 5.115, de la Direccin del Trabajo, de 04.09.92, expresa


que en conformidad a los Arts. 123, inciso 1 y 86 de la Ley 19.069, de
30.07.91 (actuales Arts. 347 y 310 del Cdigo del Trabajo), el legislador
consider de modo explcito que los trabajadores con contrato de plazo
fijo pudieran participar en un proceso de negociacin colectiva y,
asimismo, que pudieran estar afectos durante un perodo breve al
instrumento colectivo que resulte de dicha negociacin, muy por debajo
del exigido para el contrato colectivo, toda vez que el trmino de aquel
puede ocurrir dentro del lapso de treinta das, contados desde la
suscripcin del instrumento colectivo respectivo. Cabe destacar que en
la legislacin laboral vigente el contrato individual de trabajo y el
contrato colectivo son convenciones distintas que coexisten y cuyas
estipulaciones son complementarias en lo pertinente.
ARTCULO 311.- Las estipulaciones de un contrato individual de
trabajo no podrn significar disminucin de las remuneraciones,
beneficios y derechos que correspondan al trabajador por aplicacin del
contrato, convenio colectivo o del fallo arbitral por el que est regido.
COMENTARIOS
PROHIBICIN DE DISMINUIR REMUNERACIONES, DERECHOS Y BENEFICIOS
Los derechos establecidos en los contratos individuales estn limitados
por lo sealado en la norma comentada, que restringe la posibilidad de
modificar, por la va de la negociacin individual, las estipulaciones de
un contrato colectivo. En efecto, las estipulaciones de un contrato
individual de trabajo no pueden disminuir las remuneraciones, derechos
y beneficios que le corresponden al trabajador por aplicacin del
contrato colectivo, convenio colectivo o del fallo arbitral por el que est
regido. En otras palabras, las partes slo pueden estipular o modificar
en un contrato individual de trabajo aquellos beneficios que mejoren o
286

que sean equivalentes a los establecidos en el contrato colectivo, sin


que sea necesario considerar individualmente cada una de las
condiciones y beneficios pactados colectivamente, pero siempre que no
impliquen disminucin de remuneraciones, derechos y beneficios del
trabajador obtenidos en una negociacin colectiva anterior.
JURISPRUDENCIA
LAS

ESTIPULACIONES DE UN CONTRATO INDIVIDUAL NO DEBEN SIGNIFICAR

DISMINUCIN DE LAS REMUNERACINES Y OTROS BENEFICIOS DEL TRABAJADOR


POR APLICACIN DEL CONTRATO COLECTIVO

El Dictamen 2.048, de la Direccin del Trabajo, de 07.05.98, expresa


que a travs del Art. 311 del Cdigo del Trabajo se ha querido cautelar
las remuneraciones, beneficios y otros derechos obtenidos en una
negociacin colectiva, impidiendo que ellos se vean menoscabados por
la va de la negociacin individual. Se pretende que los beneficios y
remuneraciones alcanzados por los trabajadores en la negociacin
colectiva y que se contienen en un instrumento colectivo no se vean
disminuidos por la negociacin que pudiere realizar el trabajador con el
empleador. Tal como se ha seala do en Dictamen 4.15 6, de 22.07.96,
el citado Art. 311 slo puede tener plena e irrestricta aplicacin cuando
es posible constatar el menoscabo a que se ha hecho referencia a travs
de una simple operacin comparativa al tenor de las respectivas
estipulaciones o de su aplicacin prctica. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo Ns. 91 y 113, agosto 1996 y junio 1998, pgs. 84 y 39)
TRABAJADORES

NO PUEDEN EXIGIR BENEFICIOS QUE NO SE ENCUENTREN

EXPRESAMENTE ESTABLECIDOS EN UN CONTRATO COLECTIVO

Existiendo contrato colectivo no resulta jurdicamente procedente


exigir el otorgamiento de un beneficio que no se encuentra
expresamente establecido en el aludido instrumento y que no se otorgue
en forma peridica y reiterada con posterioridad a la suscripcin de
dicho contrato colectivo, como consecuencia de una negociacin
individual, expresa o tcita, de las partes que modifique o complemente
el contrato colectivo. (Dictamen N 7.120, de 07.12.92, Direccin del
Trabajo).
LAS

ESTIPULACIONES DEL CONTRATO INDIVIDUAL NO PUEDEN SIGNIFICAR

DISMINUCIN DE LAS REMUNERACIONES QUE CORRESPONDAN AL TRABAJADOR


POR APLICACIN DEL CONTRATO COLECTIVO

287

A travs del Art. 311 del Cdigo del Trabajo, el legislador ha querido
cautelar las remuneraciones, beneficios y derechos obtenidos en una
negociacin colectiva, impidiendo que ellos se vean menoscabados por
la va de la negociacin individual. En otros trminos, se pretende que
los beneficios y remuneraciones alcanzados por los trabajadores en la
negociacin colectiva y que se contienen en un instrumento colectivo no
se vean disminuidos por la negociacin que pudiere realizar el
trabajador con el empleador. Con todo, y tal como se ha sealado en el
Dictamen N 4.156/162, de 22.07.96, cabe precisar que el citado Art.
311 slo puede tener plena e irrestricta aplicacin cuando es posible
constatar el menoscabo a que se ha hecho referencia a travs de una
simple operacin comparativa al tenor de las respectivas estipulaciones
o de su aplicacin prctica. (Dictamen N 2.048/138, de 07.05.98,
Direccin del Trabajo).
MODIFICACIN

DEL CONTRATO COLECTIVO A TRAVS DE UNA NEGOCIACIN

INDIVIDUAL

No existe inconveniente jurdico para que los trabajadores afectos a


un instrumento colectivo negocien individualmente con su empleador,
en la medida que los beneficios pactados en aqul no se vean
disminuidos, sin que sea estrictamente necesaria la participacin del
directorio sindical que actu como comisin negociadora en la
negociacin colectiva respectiva. (Dictamen N 797/65, de 01.03.2000,
Direccin del Trabajo).
NEGOCIACIN

INDIVIDUAL DE UN TRABAJADOR AFECTO A UN INSTRUMENTO

COLECTIVO

No existe inconveniente jurdico para que los trabajadores afectos a


un instrumento colectivo negocien individualmente con su empleador,
en la medida que los beneficios pactados en aqul no se vean
disminuidos. Lo anterior no significa, en caso alguno, que dejen de
formar parte del contrato colectivo suscrito, instrumento que contina
vigente, para todos los efectos legales, en especial, respecto de la poca
en que les correspondera negociar colectivamente a todos los
trabajadores involucrados en el mismo. Resulta jurdicamente
improcedente dejar sin efecto un contrato colectivo por un acto de
voluntad de alguno de los involucrados en l, como sera decidir
negociar individualmente con el empleador nuevas condiciones de
trabajo, aun cuando stas fueren superiores en cantidad y calidad a las
convenidas en el contrato colectivo, puesto que esta conducta atentara
contra las garantas constitucionales referidas a la libertad sindical,
contenidas en los nmeros 16 y 19 del artculo 19 de la Constitucin
288

Poltica de la Repblica. (Dictamen N 822/19 de 26.02.2003, Direccin


del Trabajo).
ARTCULO 312.- Cuando un plazo de das previsto en este Libro
venciere en sbado, domingo o festivo, se entender prorrogado hasta
el da siguiente hbil.
COMENTARIOS
VENCIMIENTO DE LOS PLAZOS
Cuando un plazo de das previsto en el Libro IV, sobre Negociacin
Colectiva, venciere en sbado, domingo o festivo, se entender
prorrogado hasta el da siguiente hbil, teniendo presente, adems, que
de acuerdo a los Arts. 48 y 50 del Cdigo Civil, la computacin civil, es
decir, no judicial de los plazos, estos corren sin interrupcin durante
das feriados, pero respecto de los plazos de la negociacin colectiva, se
agrega expresamente lo referido a la prrroga al da hbil siguiente.
JURISPRUDENCIA
LOS

PLAZOS EN EL PROCESO DE NEGOCIACIN COLECTIVA DEBEN COMPUTARSE

SEPARADAMENTE UNO DE OTRO

El Dictamen 4.284, de la Direccin del Trabajo, de 04.10.05, expresa


que de los Arts. 48, inciso 1, y 50 del Cdigo Civil resulta plenamente
aplicable la regla conocida por la doctrina como computacin civil de los
plazos. De acuerdo con este sistema, el da representa una unidad de
tiempo comprendido entre una medianoche y otra y al no existir norma
expresa que seale lo contrario, el plazo corre sin interrupcin durante
das feriados. Estos son los plazos denominados continuos y que se
oponen a los plazos discontinuos, que son aquellos que sufren
suspensin durante los das feriados. De este modo, no existiendo
disposicin expresa que seale que las normas sobre plazos contenidas
en el Libro IV del Cdigo del Trabajo son de carcter discontinuo, debe
entenderse que corren sin interrupcin, an durante los das festivos o
feriados. En cuanto a la aplicacin del Art. 312 del Cdigo del Trabajo,
en lo relativo a la negociacin colectiva, se ha fijado la naturaleza
jurdica de los plazos al limitarse a prescribir que si stos vencieren en
sbado, domingo o festivo, deben entenderse prorrogados hasta el
primer da hbil siguiente y no altera las normas contenidas en los
mencionados artculos del Cdigo Civil. En consecuencia, la negociacin
colectiva est concebida como un procedimiento ntegramente reglado,
constituido por diversas etapas y mecanismos que deben ser ejercidos,
289

individualmente, dentro de ciertos plazos y condiciones, por lo que los


plazos de que disponen las partes, ya sea para ejercer los derechos o
cumplir con las obligaciones contenidas en cada una de las etapas que
componen este proceso deben computarse separadamente uno de otro,
es decir, si uno de ellos venciere en sbado, domingo o festivo,
automticamente su cumplimiento se prorrogar para el primer da hbil
siguiente y desde esa fecha comenzar a contabilizarse el nuevo plazo,
cuando correspondiere. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N
202, noviembre 2005, pg.112).
PLAZO

PARA QUE

EL EMPLEADOR PRESENTE SU LTIMA OFERTA A LOS

TRABAJADORES INVOLUCRADOS EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA

El Dictamen 7.386, de la Direccin del Trabajo, de 15.12.94, expresa


que en conformidad a los Arts. 372, inciso 3, y 370, inciso 1, letra b)
del Cdigo del Trabajo, el empleador est obligado a informar su ltima
oferta a todos los trabajadores involucrados en la negociacin colectiva
y a enviar copia de ella a la Inspeccin del Trabajo, a lo menos, con dos
das de anticipacin al plazo que tienen los trabajadores para efectuar la
votacin de la huelga, esto es, dentro de los cinco ltimos das de
vigencia del contrato colectivo o del fallo anterior o en caso de no existir
stos, dentro de los cinco ltimos das de un total de cuarenta y cinco o
sesenta das contados desde la presentacin del proyecto, segn
corresponda. El legislador al referirse a "una anticipacin de a lo menos
dos das anteriores al plazo de cinco das", ha querido aludir a los das
que anteceden a los dos das anteriores al plazo que tienen los
trabajadores para efectuar la votacin de la huelga, en trminos tales
que dichos dos das no forman parte del plazo que tiene el empleador
para presentar su ltima oferta a los trabajadores. Dicho de otra
manera, los referidos dos das son el perodo mnimo de tiempo que
debe mediar entre la ltima oferta y el inicio del plazo para votar la
huelga, de forma tal que la informacin de la primera debe efectuarse
necesariamente fuera de ellos. A su vez, atendido que el Art. 372, Inc.
3, establece que la anticipacin de que se trata es a lo menos de dos
das al referido plazo de cinco das, no existe inconveniente jurdico
alguno para que el empleador presente su ltima oferta a los
trabajadores con una anticipacin superior al plazo indicado. De esta
manera entonces, si se concuerda las normas de los Arts. 48, inciso 1 y
50 del Cdigo Civil con el alcance del citado inciso 3, el empleador
podr presentar su ltima oferta a los trabajadores interesados en la
negociacin colectiva, a ms tardar, hasta la medianoche del da
anterior a los dos das que anteceden al plazo de cin co das indicado en
la mencionada letra b), comprendindose en el perodo antedicho los
das feriados o festivos, sin perjuicio de la norma del Art. 312 del Cdigo
290

del Trabajo que prorroga los plazos que vencen en das sbado,
domingo o festivos. As, a modo de ejemplo, si el contrato colectivo que
rige a las partes venciera el da 30 de noviembre de 1994, el empleador
est obligado a informar su ltima oferta a los trabajadores a ms
tardar hasta la medianoche del da 23 del mismo mes, teniendo en
consideracin que los ltimos cinco das de vigencia del contrato van del
26 al 30 de noviembre y los dos das que anteceden a ese plazo lo
constituiran los das 24 y 25 de dicho mes.
ARTCULO 313.- Para los efectos previstos en este Libro IV sern
ministros de fe los inspectores del trabajo, los notarios pblicos, los
oficiales del Registro Civil y los funcionarios de la Administracin del
Estado que sean designados en calidad de tales por la Direccin del
Trabajo.
COMENTARIOS
MINISTROS DE FE
Para los efectos de la negociacin colectiva pueden ser ministros de fe
cualquiera de los siguientes: a) Inspectores del trabajo; b) Notarios
pblicos; c) Oficiales del Registro Civil, y d) Funcionarios de la
Administracin del Estado que sean designados en calidad de tales por
la Direccin del Trabajo.
JURISPRUDENCIA
JURISDICCIN EN QUE
PBLICO. HABILITACIN

PUEDE

DESARROLLAR

SUS

FUNCIONES

NOTARIO

El notario pblico e st habilitado para ejercer sus funciones dentro


del radio jurisdiccional en que ha sido designado. Por lo tanto, no podr
actuar fuera de dicho radio. Sin embargo, cualquier acto jurdico o
convencin que se efecte dentro del rea jurisdiccional, tendr plena
validez jurdica. (Dictamen N 5.555, de 16.11.83, Direccin del
Trabajo).
MINISTROS DE FE EN EL EVENTO DE AUSENCIA DEL DIRECTORIO SINDICAL
En ausencia del directorio sindical, y por ende, del secretario del
mismo, suple las acciones asignadas a este ltimo en el inciso 1 del
artculo 26 de la Ley N 19.069 (actual inc. 1, Art. 237, Cdigo del
Trabajo), en lo relativo al procedimiento de presentacin de
candidaturas a directorio, cualquiera de los ministros de fe enumerados
291

en el artculo 7 del cuerpo legal antes citado (actual Art. 218, Cdigo
del Trabajo). (Dictamen N 2.783, de 04.06.93, Direccin del Trabajo).
PERSONAS QUE PUEDEN EJERCER COMO
LIBRO III DEL CDIGO DEL TRABAJO

MINISTRO DE FE PARA EFECTOS DEL

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 218 del Cdigo del Trabajo,


ha sido el propio legislador quien se ha encargado de establecer quin
tiene la calidad de "ministro de fe", facultado para actuar en la
constitucin de la organizacin sindical como, asimismo, en las diversas
etapas de su funcionamiento. Slo se admite la asistencia de un ministro
de fe de aquellos no sealados en el inciso 1, del artculo 218, del
Cdigo del Trabajo, cuando la ley no requiera expresamente la presencia
de uno de ellos. (Dictamen N 2.416/134 de 25.07.02. Direccin del
Trabajo).
ARTCULO 314.- Sin perjuicio del procedimiento de negociacin
colectiva reglada, en cualquier momento y sin restricciones de ninguna
naturaleza, podrn iniciarse entre uno o ms empleadores y una o ms
organizaciones sindicales, negociaciones directas y sin sujecin a
normas de procedimiento para convenir condiciones comunes de trabajo
y remuneraciones, por un tiempo determinado.
Los sindicatos de trabajadores transitorios o eventuales podrn pactar
con uno o ms empleadores, condiciones comunes de trabajo y
remuneraciones para determinadas obras o faenas transitorias o de
temporada.
COMENTARIOS
PROCEDIMIENTO DE NEGOCIACION COLECTIVA REGLADA
El Art. 314 del Cdigo se refiere al procedimiento de negociacin
colectiva reglada y aunque ste no se ha definido legalmente, podra
quedar comprendido, fundamentalmente, a los requisitos de iniciacin,
presentacin y tramitacin del proyecto de contrato colectivo que las
partes negociadoras, es decir, grupo de trabajadores o sindicatos y
empleadores deben cumplir para llegar a suscribir un contrato colectivo
sin "lugar a los derechos, prerrogativas y obligaciones que rigen para la
negociacin formal", como lo expresa la parte final del Art.314 bis C del
Cdigo. Dicho procedimiento estara implcito en cada una de las
disposiciones de los Arts. 315 al 385 del Cdigo.
PROCEDIMIENTO DE NEGOCIACION COLECTIVA SIN RESTRICCIONES
292

Del inciso 1 de la norma que se comenta se deduce que existe un


procedimiento de negociacin colectiva reglada para los contratos
colectivos en general y otro no reglado y especial aplicable, en general
tambin, a los convenios colectivos. Mediante este ltimo
procedimiento, uno o ms empleadores con una o ms organizaciones
sindicales, en cualquier momento y sin restricciones de naturaleza
alguna, pueden iniciar negociaciones directas para convenir condiciones
comunes de trabajo y remuneraciones y por un tiempo determinado.
CONVENIOS COLECTIVOS DE LOS TRABAJADORES TRANSITORIOS O EVENTUALES
El inciso 2 del Art. 314 del Cdigo establece que los sindicatos de
trabajadores transitorios o eventuales pueden pactar con sus
respecti vos empleadores condiciones comunes de trabajo y
remuneraciones para determinadas obras transitorias y de temporada y
se deduce que este un ejemplo del tipo de sindicatos que pueden
negociar sin restricciones de procedimiento debido a que el inciso 1
dispone que una o ms organizaciones, es decir, sin calificacin alguna,
pueden negociar colectivamente y sin restricciones de naturaleza
alguna.
JURISPRUDENCIA
EL

EMPLEADOR DEBE PAGAR A TRABAJADORA ACOGIDA A LICENCIA MDICA

PROLONGADA LOS AGUINALDOS Y TODOS LOS BENEFICIOS PACTADOS EN


CONVENIO COLECTIVO

El Dictamen 870, de la Direccin del Trabajo, de 01.03.05, expresa


que se ha solicitado un pronunciamiento acerca del pago de bonos,
aguinaldos, vacaciones, asignacin familiar, reajuste, indemnizacin y
otros beneficios pactados en convenio colectivo, a trabajadora acogida a
licencias mdicas prolongadas y actualmente acogida a pensin de
invalidez parcial transitoria. Al respecto, el Art. 8, inciso 1, del D.F.L.
44, de 1978, dispone que la base de clculo para la determinacin de los
subsidios por incapacidad laboral, ser el promedio de la remuneracin
neta, del subsidio o de ambos, que corresponda al trabajador, en los
tres meses calendario ms prximo al mes de inicio de la licencia. Los
Arts. 10 y 11 del mismo D.F.L. 44, sealan que el empleador, durante
los perodos de goce de subsidio por el trabajador, no est obligado al
pago de remuneracin, salvo aquellas ocasionales o que correspondan a
un perodo superior a un mes, las que deber pagar en las
oportunidades del caso y entre ellas se encuentran: Los aguinaldos de
Fiestas Patrias y Navidad; el bono por fallecimiento de carga de familia o
de los padres del trabajador; el bono escolar por cada hijo o carga de
293

familia estudiante de la enseanza bsica, media, universitaria o


tcnica; el bono de vacaciones; el bono de antigedad; el bono de
indemnizacin; la entrega de cajas de bebidas PET de 2 litros; la
asignacin familiar y el derecho a reajuste convencional cuando se haya
reintegrado el trabajador a sus labores, pero no durante el goce de
subsidio. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 195, abril 2005,
pg. 136).
RECURSO

DE

PROTECCIN

CONTRA

LA

INSPECCIN

DEL

TRABAJO

QUE

DESCONOCE LA EXISTENCIA DE UN CONVENIO COLECTIVO

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Pedro Aguirre Cerda, de


10.07.95, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
08.08.95, expresa que la caracterstica fundamental de los convenios
colectivos es que ellos pueden celebrarse en cualquier momento y sin
restricciones de ningn tipo, a travs de negociaciones directas y sin
sujecin a las normas de procedimiento de la negociacin colectiva
reglada. En el caso de la negociacin colectiva reglada una de las
normas fundamentales en la discusin de un contrato colectivo es la
creacin de una "comisin negociadora" que representar a los
trabajadores, sin que aparezca que ello sea necesario en la concrecin
de un convenio colectivo. En consecuencia, la falta de un sujeto mltiple
colectivo como sostiene la Inspeccin recurrida no puede ser
inconveniente para la existencia legal de un convenio colectivo, ms an
si se considera que cada grupo d e trabajadores que suscribi los
documentos, design una comisin que aparece acordando el convenio
que despus firmaron todos, expresando su voluntad coincidente con la
de la Empresa en la reglamentacin de trabajos y beneficios que all se
sealan, lo que desvirta lo aseverado en estrados por el abogado de
los trabajadores en orden a que stos ignoraban lo que firmaban. Cabe
sealar que al dictar el Inspector Provincial del Trabajo la resolucin
desconociendo los efectos de los convenios, est desconociendo la
garanta constitucional del derecho a la libre contratacin y a la libre
eleccin del trabajo con una justa retribucin, porque est restando
validez a un documento legtimo y al que la ley reconoce como
generador de derechos y obligaciones sobre condiciones comunes de
trabajo, remuneracin y plazo. (Gaceta Jurdica N 182, agosto 1995,
pg. 148). (Fallos del Mes N 441, agosto 1995, pg. 1014).
En igual sentido se pronuncian: Sentencia de la Corte de Apelaciones
de Santiago, de 12.09.95 (Gaceta Jurdica N 183, septiembre 1995,
pg. 158); Sentencia de la Corte de Apelaciones Pedro Aguirre Cerda,
de 30.10.95, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema de
20.12.95 (Gaceta Jurdica N 186, diciembre 1995, pg. 111); Sentencia
294

de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 20.11.95, confirmada por la


Sentencia de la Corte Suprema de 02.01.96 (Gaceta Jurdica N 187,
enero 1996, pg. 132); Sentencia de la Corte de Apelaciones de
Santiago, de 06.06.95, confirmada por la Sentencia de la Corte
Suprema, de 31.07.95. (Fallos del Mes N 440, julio 1995, pg. 733).
RECURSO

DE PROTECCIN POR INTERVENCIN DE LA

DIRECCIN

DEL

TRABAJO

EN EL MBITO JURISDICCIONAL AL CALIFICAR UN CONVENIO COLECTIVO

La Sentencia de la Corte Suprema de 11.11.96, rol 2805-96, expresa


que los Arts. 474 y 476 del Cdigo del Trabajo establecen que los
inspectores del trabajo fiscalizarn el cumplimiento de la legislacin
laboral, de seguridad social y de sus reglamentos, y que a la Direccin
del Trabajo le corresponde la interpretacin o determinacin del sentido
y alcance de esa legislacin. El proceder de los fiscalizadores importa
una intromisin en materias eminentemente jurisdiccionales que el
ordenamiento reserva al Poder Judicial, puesto que la Inspeccin
recurrida se aboc al conocimiento de un conflicto entre partes, a raz de
la aplicacin de una clusula convencional, y lo resolvi sobre la base de
una determinada interpretacin de los alcances de esa clusula, a la que
arrib por aplicacin de ciertos principios generales del derecho, entre
los que cita la doctrina de la "regla de conducta". En consecuencia, y de
conformidad a lo dispuesto en el Art. 7 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, la instruccin impugnada constituye una violacin de la
garanta contemplada en el Art. 19 N 3 de la Carta Fundamental, en la
medida que se imparti con el carcter de obligatoria, bajo
apercibimiento legal de sanciones pecuniarias, privando a las partes de
la posibilidad de ocurrir ante el Tribunal llamado por la ley a decidir la
controversia surgida entre ellas a propsito del convenio colectivo y se
acoge el recurso de proteccin. (Gaceta Jurdica N 197, noviembre
1996, pg. 157).
En el sentido similar se pronuncia la Sentencia de la Corte de
Apelaciones de San Miguel, rol 397-96, del 21.04.97, confirmada por la
Sentencia de la Corte Suprema, rol 1309-97, del 18.06.97. (Gaceta
Jurdica N 204, junio 1997, pg. 199)
UN

INSTRUMENTO COLECTIVO NO PUEDE CONTENER MS DE UN PLAZO DE

VIGENCIA

El Dictamen 765, de la Direccin del Trabajo, de 06.02.95, expresa


que en conformidad al Art. 345 del Cdigo del Trabajo se ha establecido
en forma imperativa las menciones mnimas que debe contener todo
contrato colectivo, sealndose, perentoriamente, que constituye una
295

obligacin para las partes que intervienen en su celebracin, el


incorporar una clusula que contenga el perodo de vigencia del
contrato. Lo anterior lleva, necesariamente, a concluir, que en un mismo
contrato colectivo, no puede existir ms que un solo plazo de vigencia,
no pudiendo sealar dos o ms distintos. Cabe tener presente que la
conclusin anterior, si bien se refiere a los "contratos" colectivos, no es
menos cierto que forma parte del Ttulo III del Libro IV del Cdigo del
Trabajo, motivo por el cual, ella es tambin aplicable a los distintos
instrumentos colectivos, por expresa disposicin del Art. 350 del mismo
Ttulo. Cabe recordar que el legislador en el Art. 314 y dems
disposiciones pertinentes, solamente exceptu a los convenios colectivos
del cumplimiento de las normas del procedimiento reglado, por lo cual el
Art. 350 tiene plena aplicacin a los convenios colectivos. En
consecuencia, una clusula que estableciera distintas fechas de vigencia,
no se ajustara a la normativa legal vigente, sin perjuicio de lo que en
definitiva, en uso de sus facultades privativas, pudieren determinar los
Tribunales de Justicia al conocer de la legalidad o nulidad de todo o
parte del convenio respectivo.
NO

PROCEDE CONDICIONAR LA DURACIN DE UN CONVENIO COLECTIVO A LA

VIGENCIA DE UN CONTRATO CELEBRADO CON UN TERCERO

No se ajusta a derecho la Clusula Tercera del convenio colectivo


celebrado el 16.06.97 y sus posteriores prrrogas, entre la empresa
Buses... con un grupo de trabajadores y con el Sindicato de
Trabajadores de Empresa..., que subordina su duracin a la vigencia de
un contrato de servicios de transporte, celebrado por la misma empresa
con Codelco Chile-Divisin Andina. (Dictamen N 4.221/208, de
12.12.02, Direccin del Trabajo).
CONSTITUYE

CONVENIO COLECTIVO EL

PROYECTO

TRABAJADORES SOCIOS DEL SINDICATO ANTES DE LOS

PRESENTADO POR

45

LOS

DAS ANTERIORES A

LA FECHA DE VENCIMIENTO DEL CONTRATO COLECTIVO

El Dictamen 3.295, de la Direccin del Trabajo, de 20.0 7.98, expresa


que en conformidad a los Arts. 52, 231, 326, 328, 303, 314 y 351 del
Cdigo del Trabajo, existiendo un contrato colectivo de trabajo vigente
no resulta factible a las partes anticipar la negociacin de un nuevo
instrumento colectivo de igual naturaleza. La afirmacin anterior no
significa impedir a las partes negociar colectivamente toda vez que
stas, de comn acuerdo, pueden, en cualquier momento, haciendo uso
del procedimiento no reglado suscribir, an estando afectas a un
contrato colectivo vigente, un convenio colectivo de trabajo, de acuerdo
a lo prescrito en el citado Art. 314, el cual produce los mismos efectos
296

que un contrato colectivo, conforme a lo dispuesto en la misma norma


legal. De consiguiente, el instrumento colectivo suscrito con ocasin del
proyecto presentado por los trabajadores afectos a l antes de los 45
das anteriores a la data de vencimiento del contrato colectivo a que se
encontraban sujetos a la fecha referida, constituye jurdicamente un
convenio colectivo. (Boletn Oficial Dir eccin del Trabajo N 116,
septiembre 1998, pg. 107).
LOS

CONVENIOS

COLECTIVOS

SUSCRITOS

ENTRE

LA

EMPRESA

LOS

TRABAJADORES INDIVIDUALIZADOS EN ELLOS, NO REVISTEN JURDICAMENTE


EL CARCTER DE TAL

Los Dictmenes 4.965 y 4.966, de la Direccin del Trabajo, de


27.11.2000, expresan que se ha establecido que la ley acepta
exclusivamente como "convenio colectivo", aquel que es suscrito por un
sujeto colectivo, esto es, por dependientes agrupados previamente para
tal efecto. El propsito de establecer mediante el convenio condiciones
comunes, refuerza la idea que no puede darse la figura jurdica de la
negociacin colectiva sin un sujeto mltiple respecto de los
trabajadores. En el acto de firmar cada trabajador un proyecto de
convenio que no ha sido sometido a discusin y conocimiento previo de
un grupo de dependientes, no se produce el consentimiento del colectivo
que negocia. El Art. 314, inciso 1 del Cdigo del Trabajo, dispone que
para que se inicien negociaciones directas en que participe un sindicato
o un grupo de trabajadores ad hoc, debe existir acuerdo previo entre las
partes. En esta forma el asentimiento del colectivo laboral debe
expresarse, incluso, en su fase previa. Existiendo desacuerdo de las
partes sobre la naturaleza jurdica del acto que la empresa denomina
"convenio colectivo" por considerar los trabajadores que no hubo
concierto previo, discusin y representacin de un grupo colectivo
negociador, corresponder al Tribunal del Trabajo competente resolver
acerca de la naturaleza y efectos de dicho convenio, o a los Servicios del
Trabajo, si la controversia surgiere como observacin de legalidad,
dentro del procedimiento reglado de negociacin colectiva conforme a lo
previsto en el Art. 331 del Cdigo del Trabajo. (Boletn Oficial Direccin
del Trabajo N 144, enero 2001, pgs. 91 y 94).
ARTCULO 314 bis.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
anterior, tratndose de grupos de trabajadores que se unan para
negociar, debern observarse las siguientes normas mnimas de
procedimiento:
a) Deber tratarse de grupos de ocho o ms trabajadores.

297

b) Los trabajadores sern representados por una comisin


negociadora, de no menos de tres integrantes ni ms de cinco, elegida
por los involucrados en votacin secreta celebrada ante un Inspector del
Trabajo.
c) El empleador estar obligado a dar respuesta a la presentacin
hecha por los trabajadores dentro del plazo de 15 das. Si as no lo
hiciere, se aplicar la multa prevista en el artculo 506;
d) La aprobacin de la propuesta final del empleador deber ser
prestada por los trabajadores involucrados en votacin secreta
celebrada ante un inspector del trabajo.
Si se suscribiere un instrumento sin sujecin a estas normas mnimas
de procedimiento, ste tendr la naturaleza de contrato individual de
trabajo y no producir el efecto de un convenio colectivo.
Con todo, si en una empresa se ha suscrito un convenio colectivo, ello
no obstar para que los restantes trabajadores puedan presentar
proyectos de contrato colectivo, de conformidad al artculo 317.
COMENTARIOS
CONCEPTO DE CONVENIO COLECTIVO
El convenio colectivo puede definirse como un acuerdo de voluntades
entre uno o ms empleadores y uno o ms organismos sindicales o
grupo de trabajadores destinado a establecer condiciones comunes de
trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado y que se
produce sin los requisitos del proceso de negociacin colectiva reglada,
salvo las indicadas a continuacin:
CARACTERSTICAS DEL CONVENIO COLECTIVO
El convenio colectivo est regulado por el Art. 314 y 314 bis a 314 bis
C del Cdigo y tiene las siguientes caractersticas: 1.- Son negociaciones
directas entre uno o ms empleadores y una o ms organizaciones
sindicales o grupo de trabajadores. 2.- El nmero mnimo del grupo de
trabajadores que se requieren para celebrar un convenio colectivo es de
8 y deben estar representados, por una comisin negociadora de 3 a 5
integrantes elegida por votacin secreta ante un Inspector del Trabajo.
3.- Pueden realizarse en cualquier momento, incluso durante el proceso
de negociacin colectiva reglada y de acuerdo al inciso final del Art. 314
bis, si en una empresa se ha suscrito un convenio colectivo, ello no
298

impedir que los restantes trabajadores puedan presentar proyectos de


contrato colectivo en conformidad a lo establecido en el Art. 317 que se
refiere a la facultad de presentar dichos proyectos en las empresas en
que no existe contrato colectivo. 4.- El empleador est obligado a dar
respuesta dentro del plazo de 15 da s. El incumplimiento se sanciona
con aplicacin de la multa del Art. 506. 5.- La aprobacin de la
propuesta final del empleador debe ser hecha por los trabajadores
involucrados en votacin secreta ante un inspector del trabajo. 6.- Su
fecha de vigencia se fija de comn acuerdo, pero su duracin mnima es
de 2 aos y la mxima es de 4 aos, de acuerdo a lo dispuesto en los
Arts. 347 y 350 del Cdigo.
EFECTOS DEL CONVENIO COLECTIVO
En cuanto a los efectos del convenio colectivo, no hay diferencia
alguna con los contratos colectivos, salvo que expresan que si se
suscribiere un instrumento sin sujecin a estas normas mnimas de
procedimiento, ste tendr la naturaleza de contrato individual de
trabajo y no producir el efecto de un convenio colectivo. Sin embargo,
si en una empresa se ha suscrito un convenio colectivo, ello no obstar
para que los restantes trabajadores puedan presentar proyectos de
contrato colectivo, de conformidad al Art. 317 que se refiere a la
presentacin de dichos contratos en las empresas en que no existe
contrato colectivo.
JURISPRUDENCIA
EL

CONVENIO

MANIFESTARON

COLECTIVO
SU

AFECTAR

VOLUNTAD

DE

SLO

NEGOCIAR

LOS

TRABAJADORES

COLECTIVAMENTE

QUE

ESTN

FACULTADOS PARA DESISTIRSE DURANTE EL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO

El Dictamen 1.589, de la Direccin del Trabajo, de 24.05.2002,


expresa que el convenio colectivo que se suscriba a la luz de lo
dispuesto en el Art. 314 bis del Cdigo del Trabajo, afectar solamente a
aquellos trabajadores que expresamente manifestaron su voluntad de
negociar colectivamente concurriendo a la eleccin de la comisin
negociadora laboral y que, posteriormente, en el curso del proceso
continuaron demostrando su nimo de persistir formando parte del
mismo para, finalmente, participar en la votacin, aceptando o
rechazando la ltima propuesta del empleador. Atendido el carcter
voluntario, los trabajadores que han expresado su decisin de negociar
colectivamente, en los trminos sealados, pueden abstenerse, durante
el desarrollo del procedimiento y antes de la suscripcin del convenio,
de seguir participando en l o participar en uno distinto, como podra ser
299

una negociacin reglada. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 162,


julio 2002, pg. 82).
ARTCULO 314 bis A.- El sindicato que agrupe a trabajadores
agrcolas de temporada, tendr la facultad de presentar al o a los
respectivos empleadores, un proyecto de convenio colectivo al que
debern dar respuesta dentro del plazo de 15 das desde la recepcin
del respectivo proyecto de convenio.
Si la respuesta antes indicada no se verifica, la Inspeccin del Trabajo
a solicitud del sindicato, podr apercibirlo dentro de los 5 das siguientes
a la fecha de esta solicitud, a fin de que la respuesta sea entregada,
bajo apercibimiento de la sancin prevista en el artculo 506. La
respuesta negativa del empleador, slo habilita al sindicato para
presentar un nuevo proyecto en la siguiente temporada.
La negociacin directa deber finalizar, con una antelacin no inferior
a 30 das al de inicio de las labores agrcolas de temporada.
COMENTARIOS
CONVENIO COLECTIVO DE LOS TRABAJADORES AGRCOLAS DE TEMPORADA
Este precepto concede a los trabajadores agrcolas de temporada el
derecho a presentar a sus respectivos empleadores un proyecto de
convenio colectivo, el cual tendr 15 das, como plazo mximo para ser
contestado.
En caso que el empleador omitiere su respuesta, ser apercibido por
la Inspeccin del Trabajo, a peticin del sindicato formulada dentro de
los 5 das siguientes, a la fecha de esa peticin, con el fin de que
entregue su respuesta, bajo amenaza de aplicarle la sancin
administrativa que el artculo 506 dispone.
La negociacin directa entre trabajadores agrcolas con uno o varios
empleadores en su desarrollo deber finalizar con una antelacin no
inferior a 30 das, al inicio de las labores agrcolas de temporada.
En el evento que el o los respectivos empleadores agrcolas entreguen
una respuesta negativa al requerimiento de negociar un convenio
colectivo, los trabajadores slo podrn volver a intentar una negociacin
directa en la temporada siguiente.

300

ARTCULO 314 bis B.- Se podrn convenir en la negociacin a que


se refiere el artculo anterior, normas comunes de trabajo y
remuneraciones incluyndose especialmente entre aqullas, las relativas
a prevencin de riesgos, higiene y seguridad; distribucin de la jornada
de trabajo; normas sobre alimentacin, traslado, habitacin y salas
cunas.
Ser tambin objeto especial de esta negociacin:
a) Acordar normas sobre remuneraciones mnimas, que regirn para
los trabajadores afiliados al sindicato, y
b) Pactar las formas y modalidades bajo las cuales se cumplirn las
condiciones de trabajo y empleo convenidas.
Podr tambin, si lo acordaren las partes, pactarse la contratacin
futura de un nmero o porcentaje de los trabajadores involucrados en la
negociacin.
Las estipulaciones de estos convenios, se tendrn como parte
integrante de los contratos individuales que se celebren durante su
vigencia con quienes se encuentren afiliados al sindicato y tendrn el
plazo de duracin que le fijen las partes, que no podr ser inferior a la
respectiva temporada.
COMENTARIOS
MATERIAS DEL CONVENIO COLECTIVO AGRCOLA
Este precepto trata de lo que se conoce como objeto de la
negociacin, vale decir, de las materias propias que el sindicato agrcola
de temporada puede llegar a convenir con l o los respectivos
empleadores, contemplndose entre stas normas comunes de trabajo y
remuneraciones, e incluyndose, adems, las siguientes: a) Normas
sobre remuneraciones mnimas; b) Formas y modalidades en las
condiciones de trabajo y empleo a convenir; c) Prevencin de riesgos;
d) Normas sobre higiene y seguridad; e) Normas sobre alimentacin; f)
Normas acerca de traslado y habitacin de los trabajadores, y g)
Normas referentes a las salas cuna.
ARTCULO 314 bis C.- Las negociaciones de que tratan los artculos
314, 314 bis, 314 bis A y 314 bis B no se sujetarn a las normas
procesales previstas para la negociacin colectiva reglada, ni darn

301

lugar a los derechos, prerrogativas y obligaciones que para sta se


sealan en este Cdigo.
Los instrumentos colectivos que se suscriban se denominarn
convenios colectivos y tendrn los mismos efectos que los contratos
colectivos, sin perjuicio de las normas especiales a que se refiere el
artculo 351.
COMENTARIOS
NEGOCIACIN COLECTIVA EXENTA DE APLICAR PROCEDIMIENTO REGLADO
El Art. 314 bis C, establece que la negociacin en que se involucren
los sindicatos de trabajadores agrcolas de temporada y los sindicatos de
trabajadores transitorios o eventuales en la forma de que dan cuenta los
artculos 314 y siguientes no estar sujeta a las normas sobre
negociacin colectiva reglada, razn por la cual no contemplarn los
derechos, prerrogativas y obligaciones que rige para la negociacin
formal.
Los instrumentos que estos trabajadores celebren se denominarn
convenios colectivos, teniendo los mismos efectos que los contratos
colectivos, sin perjuicio de las normas especiales de que trata el artculo
351 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
LOS CONVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO ESTN SUJETOS A CIERTAS REGLAS Y,
CON EXCEPCIN DE LOS DE CARCTER PARCIAL, DEBEN TENER UNA DURACIN
NO INFERIOR A 2 AOS NI SUPERIOR A 4 AOS
El Dictamen 2.572, de la Direccin del Trabajo, de 08.08.2002,
expresa que en conformidad a los Arts. 314 bis C; 342, N 3; 347, inciso
1; 350 y 351, inciso 3, los convenios colectivos se encuentran
liberados del cumplimiento de las normas de procedimiento de la
negociacin colectiva reglada. Sin embargo, no ocurre lo mismo
respecto de la aplicacin de las normas sustantivas que establecen los
elementos esenciales que deben estar presentes en toda convencin
laboral colectiva, como en el caso de las partes, la concertacin o
voluntad colectiva de negociar, el objeto del convenio y el plazo o
tiempo determinado de vigencia. En consecuencia, los convenios
colectivos de trabajo, con excepcin de aqullos con carcter parcial a
que se refiere el Cdigo del Trabajo en su Art. 351, inciso 3, deben ser
suscritos por las partes con una duracin no inferior a 2 aos ni superior
302

a
4
cuatro
aos.
(Boletn
Oficial
N 164, septiembre 2002, pg. 93).
EL

CONVENIO

MANIFESTARON

COLECTIVO
SU

AFECTAR

VOLUNTAD

DE

SLO

NEGOCIAR

Direccin

LOS

del

T rabajo

TRABAJADORES

COLECTIVAMENTE

QUE

ESTN

FACULTADOS PARA DESISTIRSE DURANTE EL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO

El Dictamen 1.589, de la Direccin del Trabajo, de 24.05.2002,


expresa que el convenio colectivo que se suscriba a la luz de lo
disp uesto en el Art. 314 bis del Cdigo del Trabajo, afectar solamente
a aquellos trabajadores que expresamente manifestaron su voluntad de
negociar colectivamente concurriendo a la eleccin de la comisin
negociadora laboral y que, posteriormente, en el curso del proceso
continuaron demostrando su nimo de persistir formando parte del
mismo para, finalmente, participar en la votacin, aceptando o
rechazando la ltima propuesta del empleador. Atendido el carcter
voluntario, los trabajadores que han expresado su decisin de negociar
colectivamente, en los trminos sealados, pueden abstenerse, durante
el desarrollo del procedimiento y antes de la suscripcin del convenio,
de seguir participando en l o participar en uno distinto, como podra ser
una negociacin reglada. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 162,
julio 2002, pg. 82).

TTULO II

DE LA PRESENTACIN Y TRAMITACIN DEL PROYECTO DE CONTRATO


COLECTIVO

Captulo I

De la Presentacin Hecha por Sindicatos de Empresa o Grupos de


Trabajadores
ARTCULO 315.- La negociacin colectiva se iniciar con la
presentacin de un proyecto de contrato colectivo por parte del o los
sindicatos o grupos negociadores de la respectiva empresa.

303

To do sindicato de empresa o de un establecimiento de ella, podr


presentar un proyecto de contrato colectivo.
Podrn presentar proyectos de contrato colectivo en una empresa o
en un establecimiento de ella, los grupos de trabajadores que renan, a
lo menos, los mismos qurum y porcentajes requeridos para la
constitucin de un sindicato de empresa o el de un establecimiento de
ella. Estos qurum y porcentajes se entendern referidos al total de los
trabajadores facultados para negociar colectivamente, que laboren en la
empresa o predio o en el establecimiento, segn el caso.
Todas las negociaciones entre un empleador y los distintos sindicatos
de empresa o grupos de trabajadores, debern tener lugar durante un
mismo perodo, salvo acuerdo de las partes. Se entender que lo hay si
el empleador no hiciese uso de la facultad sealada en el artculo 318.
Todo sindicato o grupo negociador de empresa podr solicitar del
empleador dentro de los tres meses anteriores a la fecha de vencimiento
del contrato colectivo vigente, los antecedentes indispensables para
preparar el proyecto de contrato colectivo. Para el empleador ser
obligatorio entregar, a lo menos, los balances de los dos aos
inmediatamente anteriores, salvo que la empresa tuviere una existencia
menor, en cuyo caso la obligacin se reducir al tiempo de existencia de
ella; la informacin financiera necesaria para la confeccin del proyecto
referida a los meses del ao en ejercicio y los costos globales de mano
de obra del mismo perodo. Asimismo, el empleador entregar la
informacin pertinente que incida en la poltica futura de inversiones de
la empresa, siempre que no sea considerada por aqul como
confidencial.
Si en la empresa no existiere contrato colectivo vigente, tales
antecedentes pueden ser solicitados en cualquier momento.
COMENTARIOS
REQUISITOS DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA
De acuerdo con el inciso 4 de la norma comentada y con el artculo
308 del Cdigo, para negociar colectivamente dentro de una empresa se
requiere: a) Que las negociaciones entre un empleador y los distintos
sindicatos de la empresa o grupo de trabajadores de ella que negocien,
deban tener lugar durante un mismo perodo, salvo acuerdo de las
partes, y b) Que la empresa haya iniciado sus actividades con ms de
un ao de anterioridad a la fecha de la negociacin.
304

PRESENTACIN DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO


La negociacin colectiv a se inicia con la entrega de un proyecto de
contrato colectivo que puede presentar en una empresa o en un
establecimiento de ella, todo sindicato de empresa o de un
establecimiento de ella y los grupos de trabajadores que renan, a lo
menos, los mismos qurum y porcentajes requeridos para la
constitucin de un sindicato de empresa o el de un establecimiento de
empresa. Estos qurum y porcentajes se entienden referidos al total de
los trabajadores facultados para negociar colectivamente, que laboren
en la empresa o predio o en el establecimiento, segn el caso.
SOLICITUD DE BALANCES Y OTROS ANTECEDENTES DE LA EMPRESA
Todo sindicato o grupo negociador de empresa puede solicitar del
empleador, dentro de los 3 meses anteriores a la fecha de vencimiento
del contrato colectivo vigente, los antecedentes indispensables para
preparar el proyecto de contrato colectivo. Para el empleador ser
obligatorio entregar, a lo menos, los siguientes documentos: a) Balances
de los 2 aos inmediatamente anteriores, salvo que la empresa tuviere
una existencia menor, en cuyo caso la obligacin se reducir al tiempo
de existencia de ella; b) La informacin financiera necesaria para la
confeccin del proyecto referida a los meses del ao en ejercicio, y c)
Los costos globales de mano de obra de los 2 aos inmediatamente
anteriores.
Asimismo, el empleador entregar la informacin pertinente que
incida en la poltica futura de inversiones de la empresa, siempre que no
sea considerada por aqul como confidencial.
Si en la empresa no existiere contrato colectivo vigente, tales
antecedentes pueden ser solicitados en cualquier momento.
JURISPRUDENCIA
RECURSO

DE PROTECCIN EN CONTRA DE LA

INSPECCIN

DEL

TRABAJO

QUE

OBLIGA A NEGOCIAR COLECTIVAMENTE CON TRABAJADORES QUE PERTENECEN A


UNA EMPRESA CONTRATISTA

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua, de 30.11.99,


rol 1720-99, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
11.01.2000, rol 4526-99, expresa que es evidente que la actuacin de la
autoridad laboral recurrida al obligar a la empresa recurrente a negociar
colectivamente con trabajadores que no pertenecen a ella, sino que por
305

el contrario, han celebrado sus contratos individuales con otra empresa


diversa, excede sus facultades claramente sealadas por la ley, por lo
que la dictacin de la resolucin que se impugna es un acto que no
puede ser sino calificado de ilegal. Corrobora lo anteriormente expuesto
el hecho de que el recurrente acompa los contratos de quienes tienen
relacin laboral con su empresa como asimismo, acompa los
contratos que se refieren a los trabajadores que tienen relacin laboral
con la otra empresa que le presta servicios como contratista y cuyos
trabajadores cumplen funciones en el mismo establecimiento de la
recurrente. Cada una de las empresas es una persona jurdica distinta,
con pago de patente municipal diferente, iniciacin de actividades, RUT,
funcionamiento separado y, con trabajadores propios. (Gaceta Jurdica
N 235, enero 2000, pg. 186).
DICTMENES
DEBEN

EXCLUIRSE

DEL

QURUM

PORCENTAJE

PARA

LA

NEGOCIACIN

COLECTIVA LOS DEPENDIENTES QUE SE ENCUENTREN EN ALGUNA DE LAS


SITUACIONES DESCRITAS EN EL ARTCULO

315

DEL

CDIGO

DEL

TRABAJO

AQULLOS TENGAN UN CONTRATO COLECTIVO VIGENTE, POR NO ENCONTRARSE


FACULTADOS PARA NEGOCIAR COLECTIVAMENTE

El Dictamen N 3227, de la Direccin del Trabajo, de 21.07.2010,


expresa que nuestra legislacin consagra ampliamente el derecho de
toda persona a negociar colectivamente con su empleador existe
algunas normas de carcter excepcional, que limitan su ejercicio
respecto de trabajadores que se encuentran en las situaciones
analizadas y que deben, en consecuencia, ser excluidos del qurum y
porcentaje a que alude el inciso 3 del artculo 315 del Cdigo del
Trabajo por no encontrarse facultados para negociar colectivamente.
Ahora bien, para determinar en cada caso si los trabajadores
concertados para negociar colectivamente como grupo cumplen con el
qurum y porcentajes requeridos por el inciso 3 del artculo 315 del
Cdigo del Trabajo, la parte afectada deber solicitar en el trmite de
objecin de legalidad, a la Inspeccin del Trabajo en donde se encuentre
radicado el proceso de negociacin respectivo, una investigacin
destinada a verificar en terreno el total de trabajadores facultados para
negociar colectivamente existentes en la empresa al momento de
presentarse el proyecto de contrato colectivo. La indagacin que se
practique deber verificarse de acuerdo con lo sealado en el cuerpo del
presente oficio. (Direccin del Trabajo, julio 2010).

306

EL

SINDICATO PUEDE ACOGERSE A LA PRRROGA DE LA VIGENCIA DEL

CONVENIO

COLECTIVO

ANTERIOR

CONTINUAR

LAS

NEGOCIACIONES

EXIGIENDO UN NUEVO CONTRATO COLECTIVO

El Dictamen 2.854, de la Direccin del Trabajo, de 30.08.2002,


expresa que en conformidad a los Arts. 315 y 369 del Cdigo del
Trabajo, si llegada la fecha de trmino del contrato colectivo, o
transcurridos ms de 45 das desde la presentacin del proyecto, si la
negociacin se ajusta al procedimiento del Captulo I del Ttulo II o ms
de 60, si la negociacin se rige por el procedimiento del Captulo II del
Ttulo II del citado Cdigo, y las partes an no hubieren logrado un
acuerdo, podrn prorrogar la vigencia del contrato anterior y continuar
las negociaciones. La comisin negociadora podr exigir al empleador,
sin que ste pueda negarse, en cualquier oportunidad, durante el
proceso de negociacin, la suscripcin de un nuevo contrato colectivo
con iguales estipulaciones a las contenidas en los respectivos contratos
vigentes al momento de presentarse el proyecto. Por otra parte, es
necesario precisar que la Direccin del Trabajo a travs de Dictmenes
Ns 767, de 29.01.96 y 4.606, de 02.09.99, estableci que la referida
facultad establecida en el inciso 2 del citado Art. 369, no efecta
distincin alguna entre los trabajadores involucrados en el respectivo
proceso colectivo, permitiendo aplicarse tambin a los trabajadores
regidos por sus contratos individuales de trabajo, convenios o contratos
colectivos. En consecuencia, no existe inconveniente jurdico para que
un Sindicato de Trabajadores, con prescindencia del nmero de afiliados
con que cuente y no obstante que sus afiliados se encuentren regidos
por un convenio colectivo, se acoja a la norma contemplada en el inciso
2 del mencionado Art. 369, para lo cual deber presentar un proyecto
de contrato colectivo, ajustndose al procedimiento de negociacin
contemplado en el Captulo I del Ttulo II. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo
N 165, octubre 2002, pg. 140).
ARTCULO 316.- Cada predio agrcola se considerar como una
empresa para los efectos de este Libro. Tambin se considerarn como
una sola empresa los predios colindantes explotados por un mismo
empleador.
Tratndose de empleadores que sean personas jurdicas y que dentro
de su giro comprendan la explotacin de predios agrcolas, los
trabajadores de los predios comprendidos en ella podrn negociar
conjuntamente con los otros trabajadores de la empresa.

307

Para los efectos de este artculo, se entiende por predios agrcolas


tanto los destinados a las actividades agrcolas en general, como los
forestales, frutcolas, ganaderos u otros anlogos.
COMENTARIOS
CONCEPTO DE EMPRESA DE PREDIOS AGRCOLAS
Los predios agrcolas que son aquellos propios de la actividad agrcola
en general, lo mismo que los forestales, frutcolas, ganaderos u otros
anlogos, pueden involucrarse en un procedimiento de negociacin
colectiva, otorgndoles el legislador para estos precisos efectos el
carcter de empresa. Igual reconocimiento se atribuye a los predios
colindantes que son explotados por un mismo empleador.
Lo anterior significa que podr haber al interior de estas empresas
procesos encaminados a una negociacin formal o reglada o bien, dar
lugar a negociaciones directas que terminarn en convenios colectivos.
Para el caso que el empleador est representado por personas
jurdicas y que dentro de su giro, incluyan la explotacin de predios
agrcolas, los trabajadores dependientes de ellos podrn negociar en
unin con el resto de los trabajadores de la empresa. Esta disposicin es
concordante, en lo pertinente, con lo dispuesto en el Art. 226 del Cdigo
y si estos predios constituyen empresas deben tener por lo tanto, un
ao de iniciacin de actividades, para que en l se pueda negociar bajo
las normas de la ley.
Por otra parte, existe la posibilidad de que los trabajadores que
pertenezcan a predios agrcolas, cuyo empleador sea una persona
jurdica dedicada a la explotacin de predios agrcolas, puedan negociar
en conjunto con los dems trabajadores de la empresa, debiendo para
ello reunir los qurum y porcentajes requeridos por el Art. 315 del
Cdigo.
ARTCULO 317.- En las empresas en que no existiere contrato
colectivo anterior, los trabajadores podrn presentar al empleador un
proyecto de contrato colectivo en el momento que lo estimen
conveniente.
No podrn, sin embargo, presentarlo en uno o ms perodos que,
cubriendo en su conjunto un plazo mximo de sesenta das en el ao
calendario, el empleador haya declarado no aptos para iniciar
negociaciones.
308

Dicha declaracin deber hacerse en el mes de junio, antes de la


presentacin de un proyecto de contrato y cubrir el perodo
comprendido por los doce meses calendario siguientes a aqul.
La declaracin deber comunicarse por escrito a la Inspeccin del
Trabajo y a los trabajadores.
COMENTARIOS
PRESENTACIN DE LOS PROYECTOS EN EMPRESAS QUE NO TENGAN CONTRATO
COLECTIVO. PERIODO NO APTO PARA INICIAR NEGOCIACIN COLECTIVA
Si no existe contrato colectivo anterior, los trabajadores pueden
presentar el respectivo proyecto en cualquier momento. De esta norma
puede excepcionarse el empleador que declara no aptos para iniciar
negociaciones uno o ms perodos que, en conjunto, no pueden exceder
de 60 das en el ao calendario. En consecuencia, dentro de este
perodo los trabajadores no pueden presentar un proyecto de contrato
colectivo. Sin embargo, para que opere esta excepcin el empleador
debe efectuar la declaracin una vez al ao en el mes de junio antes de
la presentacin del proyecto, y comunicarla por escrito a la Inspeccin
del Trabajo y a los trabajadores y slo tendr efecto en el perodo de los
12 meses siguientes.
Asimismo debe tenerse presente lo establecido en el Art. 308 relativo
a la exigencia del transcurso de un ao, contando desde el inicio de las
actividades de la empresa, para comenzar la negociacin colectiva
dentro de ella.
EMPRESAS CON CONVENIO COLECTIVO
En conformidad a lo establecido en el inciso final del Art. 314 bis del
Cdigo, si en una empresa se ha suscrito un convenio colectivo ello no
impedir que los restantes trabajadores puedan presentar proyectos de
contrato colectivo de acuerdo con lo establecido en el Art. 317 que se
refiere a las normas que se aplican en las empresas que no tengan
contrato colectivo.
PERODO NO APTO PARA PRESENTAR PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO
El sindicato o un grupo negociador de trabajadores de la misma
empresa, puede presentar al empleador el proyecto de contrato
colecti vo en cualquier momento, salvo que el empleador haya
comunicado a los trabajadores y a la Inspeccin del Trabajo que en la
309

empresa habr uno o ms perodos que el empleador considere no aptos


para la iniciacin de una negociacin colectiva.
Los requisitos para la validez de la comunicacin sobre perodos no
aptos para iniciar una negociacin colectiva son los siguientes: a) El
empleador deber efectuarla en el mes de junio, antes que se haya
presentado un proyecto de contrato colectivo; b) El o los perodos
declarados no aptos no pueden exceder, en conjunto, de 60 das en el
ao calendario, y c) El empleador deber comunicarla por escrito a los
trabajadores y a la Inspeccin del Trabajo.
JURISPRUDENCIA
EL

PERODO NO APTO PARA NEGOCIAR COLECTIVAMENTE NO AFECTA EL

DESARROLLO Y CONCLUSIN DE UN PROCESO DE NEGOCIACIN QUE SE HUBIERE


INICIADO CON ANTERIORIDAD

El Dictamen 8.416, de la Direccin del Trabajo, de 27.12.91, expresa


que el impedimento a que se refiere el inciso 2 del Art. 93 de la Ley
19.069 (actual Art. 317, inciso 2 del Cdigo) afecta exclusivamente a la
presentacin del proyecto, es decir, est circunscrito a la etapa inicial
del proceso de negociacin colectiva. Durante los perodos no aptos para
negociar colectivamente no se podr iniciar una negociacin mediante la
presentacin del respectivo proyecto de contrato colectivo, pero si el
proyecto fue presentado con anterioridad al perodo declarado no apto,
continuar su tramitacin, cualquiera sea su etapa de desarrollo. En
consecuencia, no hay inconveniente legal para que durante el perodo no
apto de negociacin se pueda concluir el procedimiento de una
negociacin colectiva comenzada con anterioridad a la declaracin de tal
perodo, como igualmente para que pueda continuarse, convocarse,
votarse y hacerse efectiva la huelga d entro del mismo lapso, si esta
instancia corresponde a una negociacin iniciada t ambin con
anterioridad a di cho perodo.
RECURSO DE PROTECCIN CONTRA LA RESOLUCIN DE LA INSPECCIN DEL
TRABAJO QUE DESCONOCE UN CONVENIO COLECTIVO VLIDAMENTE CELEBRADO
La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, de 17.01.96,
rol 152-95, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
09.04.96, rol 407-96, expresa que la jurisprudencia, en forma casi
unnime reconoce la diferencia entre contratos colectivos y convenios
colectivos, dejando muy en claro que los ltimos no requieren
someterse a ninguna formalidad especial, bastando para su validez que
fijen un plazo o tiempo determinado de vigencia. La Corte no comparte
310

el criterio de la Inspeccin del Trabajo manifestado en la resolucin


recurrida, en orden a que el legislador slo considera convenio colectivo
"aquel que es suscrito por uno o ms empleadores con una o ms
organizaciones sindicales o con trabajadores unidos para tal efecto, o
con unos y otros debidamente concertados para ello con el fin de
establecer condiciones comunes de trabajo y remuneraciones por un
tiempo determinado" ni tampoco que "no puede darse la figura jurdica
de la negociacin colectiva sin un sujeto mltiple respecto de los
trabajadores", afirmacin esta ltima que lo lleva a concluir que altera y
desnaturaliza los ef ectos de la ley el acto de someter a la firma de cada
trabajador un proyecto de convenio que no ha sido objeto de discusin y
conocimiento previo de un grupo de dependientes. Por otra parte desde
un punto de vista estrictamente conceptual, los convenios colectivos
constituyen una especie de lo que se denomina "negocio jurdico
colectivo", o "subjetivamente complejo" que se caracteriza porque las
partes actan movidas por un idntico inters, sin que sea necesario
que lo celebren "un colectivo" o grupo organizado de personas con otra
persona o grupo organizado. Si bien "contratos colectivos" y "convenios
colectivos" son instituciones distintas, el hecho de que produzcan los
mismos efectos, trae como consecuencia que la inhabilidad para
negociar colectivamente que el Art. 317 del Cdigo del Trabajo establece
para los trabajadores sujetos a contrato colectivo anterior rija tambin
para aquellos con convenio colectivo vigente. Por ello, la objecin
planteada en tal sentido por la recurrente al proyecto de contrato
colectivo, se ajusta a derecho, y la resolucin de la Inspeccin del
Trabajo que resolvi lo contrario, constituye un acto ilegal. (Gaceta
Jurdica N 190, abril 1996, pg. 127). (Fallos del Mes N 449, abril
1996, pg. 812).
La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, de 15.07.97,
rol 137-97, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
26.08.97, se pronuncia en forma similar al de la causa anterior. (Gaceta
Jurdica N 206, agosto 1997, pg. 176) (Fallos del Mes N 465, agosto
1997, pg. 450).
ARTCULO 318.- Dentro de los cinco das siguientes de recibido el
proyecto de contrato colectivo, el empleador podr comunicar tal
circunstancia a todos los dems trabajadores de la empresa y a la
Inspeccin del Trabajo.
COMENTARIOS
COMUNICACIN DE LA PRESENTACIN DE UN PROYECTO

311

El empleador que recibe el proyecto de contrato colectivo, puede


comunicar tal hecho a todos los dems trabajadores de la Empresa y a
la Inspeccin del Trabajo, dentro de los 5 das siguientes a la recepcin
del proyecto. Como se puede apreciar, la comunicacin a los dems
trabajadores de la empresa de la circunstancia de haberse recibido un
proyecto de contrato colectivo, aunque no constituye una obligacin, da
origen a las situaciones reguladas en los Arts. 319 al 321 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
LOS

TRABAJADORES

TIENEN

DERECHO

PRESENTAR

UN

PROYECTO

DE

CONTRATO COLECTIVO EN EL MOMENTO QUE LO ESTIMEN CONVENIENTE, SI EL


EMPLEADOR NO HA EFECTUADO LAS DEBIDAS COMUNICACIONES

El Dictamen 1.655, de la Direccin del Trabajo, de 01.04.97, expresa


que en conformidad a lo establecido por los Arts. 317 y 318 del Cdigo
del Trabajo, en aquellas empresas en que no hubiere contrato colectivo
anterior los trabajadores podrn presentar proyectos de contrato
colect ivo en cualquier momento, y que recibido el correspondiente
proyecto el empleador se encuentra facultado para comunicar tal
circunstancia a los dems trabajadores que all laboran, dentro de los 5
das siguientes a la fecha de su presentacin y deber efectuar igual
comunicacin a la respectiva Inspeccin del Trabajo, dentro del mismo
plazo. En todo caso, en aquellas empresas en que existi un contrato
colectivo, pero ste se encuentra extinguido, no rigindose, los
trabajadores por instrumento colectivo alguno para los efectos de iniciar
un nuevo proceso de negociacin colectiva, stos deben tambin
acogerse a los preceptos del inciso 1 del citado Art. 317 con arreglo al
cual les asiste el derecho a presentar al empleador el respectivo
proyecto en el momento que lo estimen conveniente. (Boletn Oficial
Direccin
del
Trabajo
N 100, mayo 1997, pg. 41).
COMUNICACIN

DEL EMPLEADOR A LOS TRABAJADORES DE LA PRESENTACIN

DE UN PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO

La facultad del empleador de comunicar al resto de los trabajadores


de la empresa la circunstancia de haberse presentado un proyecto de
contrato colectivo ha sido circunscrita por el legislador, exclusivamente,
a
la
situacin
prevista
en
el
artculo
93
de
la
Ley
N 19.069 (actual Art. 317, Cdigo del Trabajo), vale decir, en el caso
de aquellas empresas en que no existe un contrato colectivo vigente.
(Dictamen N 1.247, de 24.03.93, Direccin del Trabajo).

312

ARTCULO 319.- Si el empleador no efectuare tal comunicacin,


deber negociar con quienes hubieren presentado el proyecto.
En este evento, los dems trabajadores mantendrn su derecho a
presentar proyectos de contratos colectivos en cualquier tiempo, en las
condiciones establecidas en este Cdigo. En este caso, regir lo
dispuesto en este artculo y en el precedente.
COMENTARIOS
ABSTENCIN

DEL EMPLEADOR DE INFORMAR AL RESTO DE LOS TRABAJADORES

QUE HA RECIBIDO UN PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO

En caso que el empleador decida no informar al resto de los


trabajadores que ha sido notificado con la presentacin de un proyecto
de contrato colectivo, tendr que negociar slo con los gestores de
procedimiento, caso en el cual los dems trabajadores de la empresa
mantendrn abierto su derecho a presentar sus propios proyectos en
cualquier tiempo, en las condiciones establecidas en el Libro IV del
Cdigo.
JURISPRUDENCIA
OPORTUNIDAD PARA PRESENTAR UN PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO
A lo trabajadores a los cuales el empleador no les comunic la
circ unstancia de que haba recibido un proyecto de contrato colectivo,
les asiste el derecho a presentar un proyecto en el momento que lo
estimen conveniente, de acuerdo a lo establecido en el Art. 319 del
Cdigo del Trabajo. (Dictamen N 1.655/090, de 01.04.97, Direccin del
Trabajo).
ARTCULO 320.- El empleador deber comunicar a todos los dems
trabajadores de la empresa la circunstancia de haberse presentado un
proyecto de contrato colectivo y stos tendrn un plazo de treinta das
contados desde la fecha de la comunicacin para presentar proyectos en
la forma y condiciones establecidas en este Libro o adherir al proyecto
presentado.
El ltimo da del plazo establecido en el inciso anterior se entender
como fecha de presentacin de todos los proyectos, para los efectos del
cmputo de los plazos que establece este Libro, destinados a dar
respuesta e iniciar las negociaciones.

313

COMENTARIOS
EL

EMPLEADOR DEBE COMUNICAR LA PRESENTACIN DE UN PROYECTO DE

CONTRATO COLECTIVO

Este artculo tiene por objeto regular el mecanismo de adhesin de los


trabajadores de la empresa a la presentacin de un proyecto de contrato
colectivo y establecer la obligacin del empleador de comunicar a dichos
trabajadores tal presentacin. Se trata de que los dems trabajadores
de la empresa se informen de la presentacin de un proyecto de
contrato colectivo en el cual no se involucraron y puedan presentar sus
propios proyectos o adherir al proyecto presentado, para lo cual
dispondrn de un plazo de 30 das desde la fecha que tomaron
conocimiento de esa presentacin. El ltimo de los 30 das se
considerar como fecha de presentacin de todos los proyectos de
contrato colectivo y, a contar de ella regirn los dems plazos de la
negociacin formal, como el plazo para dar respuesta al proyecto de
contrato y el plazo para la votacin de huelga si fuere el caso.
JURISPRUDENCIA
EL

SILENCIO

DEL

EMPLEADOR

IGUALMENTE

PRODUCE

EL

EFECTO

DE

LA

COMUNICACIN PARA LOS EFECTOS DE ADHERIRSE O PRESENTAR CONTRATO


COLECTIVO DE TRABAJO

El Dictamen 2.452, de la Direccin del Trabajo, de 30.07.2002,


expresa que en conformidad a lo establecido en los Arts. 318 y 320 del
Cdigo del Trabajo, se complementa Dictamen 1.216, de 15.04.2002,
que estableca "que a partir del 01.12.2001, fecha de publicacin de la
Ley 19.759, se encuentra derogado tcita y parcialmente el Art. 318 del
Cdigo del Trabajo, slo en lo que respecta a la facultad del empleador
para comunicar a los dems trabajadores que ha recibido un proyecto
de contrato colectivo". El silencio del empleador igualmente produce el
efecto de la comunicacin, contenida en el citado Art. 320, los dems
trabajadores de la empresa disponen del plazo de 30 das, contados
desde el da siguiente del vencimiento de los 5 das sealados en el
mencionado Art. 318, para presentar sus proyectos de contrato colectivo
o adherirse al presentado. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 164,
septiembre 2002, pg. 46).
EL

EMPLEADOR

DEBE

COMUNICAR

LA

PRESENTACIN

DE

UN

CONTRATO

COLECTIVO AL RESTO DE LOS TRABAJADORES DE LA EMPRESA EN QUE NO EXISTE


INSTRUMENTO COLECTIVO VIGENTE

314

El Dictamen 3. 934, de la Direccin del Trabajo, de 22.11.2002,


expresa que en conformidad al Art. 320 del Cdigo del Trabajo, la
obligacin del empleador de comunicar al resto de los trabajadores de la
empresa la circunstancia de haberse presentado un proyecto de contrato
colectivo, contenida en el citado Art. 320, ha sido concebida por el
legislador para ser aplicada a las empresas en donde se negocia por
primera vez como respecto de aqullas en donde si bien ha existido
negociacin colectiva anterior los instrumentos colectivos se encuentran
extinguidos por cualquier causa, es decir, empresas en donde no existe
instrumento colectivo vigente. En estos casos y de acuerdo con el Art.
317 del mismo Cdigo los trabajadores pueden presentar el proyecto en
cualquier momento, salvo que el empleador haya declarado perodos no
aptos para iniciar negociaciones que en conjunto no excedan de 60 das.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 168, enero 2003, pg. 7 2).
OBLIGACIN

DE COMUNICACIN DONDE NO EXISTE INSTRUMENTO COLECTIVO

VIGENTE

La obligacin del empleador de comunicar al resto de los trabajadores


de la empresa la circunstancia de haberse presentado un proyecto de
contrato colectivo, contenida en el artculo 320 del Cdigo del Trabajo,
ha sido concebida por el legislador para ser aplicada a las empresas en
donde se negocia por primera vez como respecto de aqullas en donde
si bien ha existido negociacin colectiva anterior los instrumentos
colectivos se encuentran extinguidos por cualquier causa, es decir,
empresas en donde no existe instrumento colectivo vigente. (Dictamen
N 3.934/195, de 22.11.02, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 321.- Los trabajadores de aquellas empresas que seala
el artculo 317 que no hubieren presentado un proyecto de contrato
colectivo, no obstante habrseles practicado la comunicacin sealada
en el artculo 318, slo podrn presentar proyectos de contrato de
acuerdo con las normas del artculo siguiente.
COMENTARIOS
SITUACIN DE LOS TRABAJADORES QUE NO PRESENTARON PROYECTO
Aquellos trabajadores que no dieron respuesta a la comunicacin del
empleador, en que les informaba haber recibido un proyecto de contrato
y se abstuvieron por tanto de tener sus propias negociaciones, de
haberlo presentado dentro del plazo de 30 das, slo podrn hacerlo,
previo cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 322 siguiente, es

315

decir, se aplicarn en este caso las reglas de procedimiento aplicables a


aquellas empresas que tengan contrato colectivo vigente.
ARTCULO 322.- En las empresas en que existiere contrato colectivo
vigente, la presentacin del proyecto deber efectuarse no antes de
cuarenta y cinco das ni despus de cuarenta das anteriores a la fecha
de vencimiento de dicho contrato.
Los trabajadores que ingresen a la empresa donde hubiere contrato
colectivo vigente y que tengan derecho a negociar colectivamente,
podrn presentar un proyecto de contrato despus de transcurridos seis
meses desde la fecha de su ingreso, a menos que el empleador les
hubiere extendido, en su totalidad, las estipulaciones del contrato
colectivo respectivo. La duracin de estos contratos, ser lo que reste al
plazo de dos aos contados desde la fecha de celebracin del ltimo
contrato colectivo que se encuentre vigente en la empresa, cualquiera
que sea la duracin efectiva de ste. No obstante, los trabajadores
podrn elegir como fecha de inicio de dicha duracin el de la celebracin
de un contrato colectivo anterior, con tal que ste se encuentre vigente.
Los trabajadores que no participaren en los contratos colectivos que
se celebren y aquellos a los que, habiendo ingresado a la empresa con
posterioridad a su celebracin, el empleador les hubiere extendido en su
totalidad el contrato respectivo, podrn presentar proyectos de contrato
colectivo al vencimiento del plazo de dos aos de celebrado el ltimo
contrato colectivo, cualquiera que sea la duracin efectiva de ste y, en
todo caso, con la antelacin indicada en el inciso primero, salvo acuerdo
de las partes de negociar antes de esa oportunidad, entendindose que
lo hay cuando el empleador d respuesta al proyecto respectivo, de
acuerdo con el artculo 329.
No obstante lo dispuesto en el inciso primero, las partes de comn
acuerdo podrn postergar hasta por sesenta das, y por una sola vez en
cada perodo, la fecha en que les corresponda negociar colectivamente y
debern al mismo tiempo fijar la fecha de la futura negociacin. De todo
ello deber dejarse constancia escrita y remitirse copia del acuerdo a la
Inspeccin del Trabajo respectiva. La negociacin que as se postergare
se sujetar ntegramente al procedimiento sealado en este Libro y
habilitar a las partes para el ejercicio de todos los derechos,
prerrogativas e instancias que en ste se contemplan.
COMENTARIOS

316

PRESENTACIN

DE LOS PROYECTOS EN EMPRESAS QUE TIENEN CONTRATO

COLECTIVO VIGENTE

El Art. 322 del Cdigo establece que en la empresa en que existe un


con trato colectivo vigente la presentacin del proyecto debe efectuarse
no antes de 45 das ni despus de 40 das anteriores a la fecha de
vencimiento del contrato colectivo y pueden ocurrir las siguientes
situaciones: a) Los trabajadores que no han participado en la
celebracin de los contratos colectivos, as como aquellos que ingresan a
la empresa en fecha posterior a la celebracin del contrato, pueden
presentar un proyecto de contrato colectivo una vez que hayan
transcurrido 2 aos de celebrado el ltimo contrato, cualquiera fuere la
duracin de ste, y siempre que se realice en los plazos sealados en los
prrafos anteriores, segn sea el caso. De todas maneras, estos
trabajadores pueden participar en la negociacin colectiva que se realice
en la empresa al vencimiento de cualquier contrato colectivo vigente en
ella, si hay acuerdo de las partes. b) Los trabajadores que no presentan
un proyecto de contrato colectivo dentro de los plazos mencionados
anteriormente quedan sujetos a las condiciones establecidas en sus
respectivos contratos individuales, y c) Las partes pueden fijar a
postergar de comn acuerdo la fecha de iniciacin de la negociacin
hasta por 60 das.
FORMA DE CONTAR EL PLAZO DE 40 Y 45 DAS
Respecto del plazo para la presentacin del proyecto debe notarse que
los 45 y 40 das se cuentan hacia atrs desde el da anterior al
vencimiento del contrato colectivo. Por ejemplo, si un contrato vence el
31 de diciembre, los 45 das se cumplen el 16 de noviembre y los 40, el
21 del mismo mes. En otras palabras, el nuevo proyecto slo puede
presentarse desde el 16 al 21 de noviembre, aplicndose la norma del
Art. 312 si el ltimo da de trmino del plazo corresponde a sbado,
domingo o festivo, se traslada al siguiente da hbil.
JURISPRUDENCIA
SUBSISTENCIA

DE LOS CONTRATOS COLECTIVOS DE EMPRESAS FUSIONADAS Y

OPORTUNIDAD PARA NEGOCIAR COLECTIVAMENTE

Los Dictmenes 2.126 y 2.128, de la Direccin del Trabajo, de


21.04.97, expresan que en la fusin de dos o ms empresas resulta
plenamente aplicable el inciso 2 del Art. 4 del Cdigo del Trabajo,
circunstancia que no puede producir el efecto de alterar, ni menos,
hacer concluir los contratos colectivos suscritos por los trabajadores de
317

las empresas fusionadas. Sostener lo contrario sera establecer una


causal de trmino de los contratos de trabajo que no est considerada
entre aquellas que la ley contempla de modo taxativo y no afecta la
plena vigencia de los celebrados con la empresa fusionada. En lo que
respecta a la oportunidad para negociar colectivamente, cabe sealar
que el Art. 322 del Cdigo del Trabajo, en su inciso 1, no ha
contemplado una regla especial para el caso de que existan dos o ms
instrumentos colectivos vigentes en la misma empresa sea que esta
circunstancia se derive de negociaciones efectuadas en diversas pocas
en dicha empresa o que sea la consecuencia de la fusin de dos o ms
empresas. En consecuencia, los proyectos de contrato colectivo deberan
presentarse no antes de 45 das ni despus de 40 das anteriores a la
fecha de vencimiento de los respectivos con tratos colectivos vigentes
en
la
empresa.
(Boletn
Oficial
Direccin
del
Trabajo
N 100, mayo 1997, pgs. 97 y 105).
LOS

BENEFICIOS DEL CONTRATO COLECTIVO DE UN TRABAJADOR QUE SE

DESAFILI DEL SINDICATO, PERDERN SU VIGENCIA EN EL MOMENTO EN QUE SE


CELEBRE UN NUEVO INSTRUMENTO COLECTIVO

El Dictamen 3.547, de la Direccin del Trabajo, de 29.08.03, expresa


que todos los trabajadores de una empresa, sindicalizados o no, deben
contribuir a sufragar los gastos del sindicato que obtuvo los beneficios
colectivos de que gozan los trabajadores individualmente considerados,
durante el transcurso del proceso mismo como aquellos en que incurra
como consecuencia de la obligacin que le impone el Art. 220 N 1 del
Cdigo del Trabajo, de velar por el cumplimiento del instrumento que se
suscriba durante toda su vigencia y hacer valer los derechos que de
ellos nazcan. Los beneficios a que tiene derecho un trabajador como
consecuencia de un contrato colectivo celebrado en su calidad de socio
de un sindicato, y que posteriormente se desafili de la organizacin
respectiva, perdern su vigencia en el momento en que el colectivo
laboral celebre con su empleador un nuevo instrumento colectivo
conforme lo dispuesto en el inciso 1 del Art. 322 del Cdigo del Trabajo
y quedar regido slo por su contrato individual en espera que su
empleador decida hacer extensivos los beneficios de este nuevo
instrumento o negocie de acuerdo con las normas comunes. Esto
tambin es aplicable en el caso que el colectivo laboral determine
acogerse al Art. 369, inciso 2, del Cdigo del Trabajo, atendido que
esta forma es una ms de poner trmino a un proceso de negociacin
colectiva reglado. Junto con la prdida de vigencia de los beneficios
termina la obligacin de los trabajadores de continuar cotizando el 75%
del valor de la cuota ordinaria en beneficio del sindicato que en su
oportunidad les represent en el proceso de negociacin colectiva.
318

(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 177, octubre 2003, pg.


128).
SI

UN

GRUPO

DE

TRABAJADORES

DEJA

TRANSCURRIR

LA

POCA

PARA

PRESENTAR SU NUEVO PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO, SLO PODR


VOLVER A NEGOCIAR AL VENCIMIENTO DEL PLAZO DE DOS AOS

El Dictamen 5.315, de la Direccin del Trabajo, de 19.12.2000,


expresa que se ha solicitado un pronunciamiento sobre el efecto que
produce la presentacin fuera del plazo establecido en el inciso 1 del
Art. 322 del Cdigo del Trabajo, de un proyecto colectivo por parte de
una organizacin sindical, teniendo presente la existencia de tres
instrumentos colectivos, con diferentes vigencias en la respectiva
empresa. Efectuado el anlisis del citado Art. 322, el caso consultado no
se encuentra contenido dentro del mismo y para llegar a una
determinacin se hace necesario recurrir a los principios de
interpretacin de la ley, y, dentro de ellos el denominado de analoga
que se expresa en el aforismo que seala "donde existe la misma razn
debe existir la misma disposicin", concluyendo que en el evento que un
grupo de trabajadores, representado o no por una organizacin sindical
decidiera, por cualquier razn, dejar transcurrir la poca para presentar
un nuevo proyecto de contrato colectivo, slo podr volver anegociar al
vencimiento del plazo de dos aos de celebrado el ltimo instrumento
colectivo en la empresa, y, en todo caso, debe realizarse
necesariamente en el plazo de 6 das, comprendido entre los 45 y 40
das anteriores a la fecha del vencimiento de dicho instrumento. (Boletn
Direccin del Trabajo N 145, febrero 2001, pg. 137).
LOS

TRABAJADORES REGIDOS POR UN CONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO NO

PUEDEN PARTICIPAR EN NEGOCIACIONES COLECTIVAS EN FECHAS ANTERIORES


A SU VENCIMIENTO, SALVO ACUERDO DEL EMPLEADOR

El Dictamen 7.136, de la Direccin del Trabajo, de 07.12.92, expresa


que en conformidad a los Arts. 98 y 104 de la Ley 19.069, de 30.07.91
(actual Arts. 322 y 328 del Cdigo del Trabajo), con anterioridad a la
fecha de vencimiento de un contrato colectivo, los trabajadores afectos
a ste se encuentran inhabilitados para participar en otros procesos de
negociacin colectiva, salvo que exista acuerdo con el empleador, caso
en el cual, por excepcin, la ley permite celebrar un nuevo contrato
colectivo a aquellos dependientes regidos por uno que se encuentra
vigente. El legislador ha sealado expresamente que existir tal acuerdo
cuando el empleador no rechace la inclusin del trabajador en la
respuesta al proyecto de contrato colectivo, siempre que en dicho
proyecto se mencione en forma expresa la circunstancia de que ste se
319

encuentra afecto a un instrumento colectivo de trabajo. Lo anterior


tambin es aplicable si el instrumento colectivo vigente es un convenio
colectivo, toda vez que el Art. 90 de la citada Ley 19.069 (actual Art.
314 del Cdigo del Trabajo), en su inciso final, previene expresamente
que ste, salvo la excepcin contenida en dicho precepto, produce los
mismos efectos que un contrato colectivo de trabajo.
PERODOS

EN QUE LOS TRABAJADORES PUEDEN PRESENTAR UN PROYECTO DE

CONTRATO COLECTIVO POR PRIMERA VEZ O CUANDO EXISTE UN INSTRUMENTO


COLECTIVO VIGENTE

El Dictamen 2.794, de la Direccin del Trabajo, de 30.07.07, expresa


que el Art. 322, incisos 1, 2 y 3, del Cdigo del Trabajo, ha regulado
expresamente la oportunidad para negociar colectivamente en aquellas
empresas que tengan contrato colectivo vigente, estableciendo que los
trabajadores deben presentar su proyecto de contrato no antes de 45
das ni despus de 40 das anteriores a la fecha de vencimiento del
instrumento colectivo correspondiente. Adems, los trabajadores que
ingresen a una empresa en donde existe instrumento colectivo vigente,
habilitados para negociar colectivamente, pueden presentar un proyecto
de contrato colectivo despus de transcurridos 6 meses desde la fecha
de su incorporacin a ella, excepto que su empleador decidiera extender
en su totalidad las estipulaciones del contrato colectivo vigente. Con
respecto a esta extensin, los trabajadores slo podrn presentar un
proyecto de contrato colectivo al vencimiento del plazo de 2 aos de
celebrado el ltimo contrato colectivo o de cualquier otro vigente en la
empresa. Finalmente, los trabajadores que no fueron parte en los
procesos de negociacin colectiva que se hubieren celebrado en la
empresa, slo pueden presentar un proyecto de negociacin cuando
cuenten con el qurum establecido en la ley y al vencimiento del plazo
de 2 aos contado desde la su scripcin del ltimo contrato colectivo. En
c onsecuencia, el objetivo contenido en el mencionado Art. 322 es
entregar certeza al empleador en cuya empresa existe un instrumento
colectivo vigente, respecto de los periodos en que los trabajadores, ya
sea, regidos por un instrumento colectivo o que negocien por primera
vez, pueden presentar un proyecto de contrato colectivo, y regular la
oportunidad para ejercer el derecho a iniciar procesos de negociacin
colectiva distintos de aquellos que han originado los contratos vigentes
en la empresa. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 224,
septiembre 2007, pg. 57).
ARTCULO 323.- Los sindicatos podrn admitir, por acuerdo de su
directiva, que trabajadores no afiliados adhieran a la presentacin del
proyecto de contrato colectivo que realice la respectiva organizacin.
320

La adhesin del trabajador al proyecto de contrato colectivo lo


habilitar para ejercer todos los derechos y lo sujetar a todas las
obligaciones que la ley reconoce a los socios del sindicato, dentro del
procedimiento de negociacin colectiva. En caso alguno podr
establecerse discriminacin entre los socios del sindicato y los
trabajadores adherentes.
COMENTARIOS
ADHESIN DE TRABAJADORES NO AFILIADOS
La directiva del sindicato puede admitir que trabajadores no afiliados
adhieran a la presentacin del proyecto colectivo que realice la
respectiva organizacin. La referida adhesin habilita al trabajador para
ejercer todos los derechos y lo sujetar a todas las obligaciones que la
ley reconoce a los socios del sindicato dentro del procedimiento de
negociacin colectiva. Adems, deber tenerse presente la obligacin de
contribuir mensualmente con la cuota sindical establecida en el Art. 346
del Cdigo a los trabajadores que el empleador haya hecho extensivos
los beneficios pecuniarios del contrato colectivo.
La
norma
que
se
comenta
tambin
prohbe
establecer
discriminaciones entre los socios del sindicato y los trabajadores
adherentes, y en el proyecto de contrato colectivo deber acompaarse
la nmina y rbrica de los trabajadores adherentes a dicho contrato,
como lo establece el inciso final del Art. 325 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
LOS

ADHERENTES EN UN PROCESO DE NEGOCIACIN COLECTIVA GOZAN DE

TODOS LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS TRABAJADORES AFILIADOS A LA


ORGANIZACIN SINDICAL

El Dictamen 1.986, de la Direccin del Trabajo, de 29.05.2001,


expresa que en conformidad a los Arts. 323, 338 N 1 y 369, inciso 2
del Cdigo del Trabajo y atendido que los trabajadores tienen
incorporados en sus respectivos contratos individuales los beneficios que
su empleador les haba hecho extensivo, al celebrar otro contrato
colectivo, las clusulas deben reproducirse en el nuevo contrato que se
celebre. En consecuencia, los trabajadores que participan como
adherentes en un proceso de negociacin colectiva, tienen la calidad de
parte en el respectivo proceso y, de este modo, gozan de todos los
derechos y obligaciones de los trabajadores afiliados a la organizacin

321

sindical, incluyendo la prerrogativa contenida en el inciso 2 del citado


Art. 369. (Boletn Direccin del Trabajo N 150, julio 2001, pg. 99)
TRABAJADORES

NO AFECTOS A CONTRATO COLECTIVO PUEDEN ADHERIRSE A

PROYECTO PRESENTADO POR OTRO SINDICATO

Los trabajadores afiliados a un sindicato, que no se encuentren


afectos a un instrumento colectivo, podrn negociar colectivamente va
adhesin al proyecto de contrato colectivo presentado por otro sindicato
existente en la empresa. (Dictamen N 4.876, de 18.07.90, Direccin
del Trabajo).
ARTCULO 324.- Copia del proyecto de contrato colectivo presentado
por los trabajadores, firmada por el empleador para acreditar que ha
sido recibido por ste, deber entregarse a la Inspeccin del Trabajo
respectiva, dentro de los cinco das siguientes a su presentacin.
Si el empleador se negare a firmar dicha copia, los trabajadores
podrn requerir a la Inspeccin del Trabajo, dentro de los tres das
siguientes al vencimiento del plazo sealado en el inciso anterior, para
que le notifique el proyecto de contrato. Se entender para estos
efectos por empleador a las personas a quienes se refiere el artculo 4
de este Cdigo.
COMENTARIOS
PRESENTACIN AL EMPLEADOR Y A LA INSPECCIN DEL TRABAJO
El proyecto de contrato colectivo debe presentarse al empleador y una
copia del proyecto debe entregarse a la Inspeccin del Trabajo, dentro
de los 5 das siguientes a su presentacin al empleador. Esta copia debe
ir firmada por el empleador y en caso de que ste se niegue a firmarla,
los trabajadores pueden solicitar a la Inspeccin del Trabajo, dentro de
los 3 das siguientes al vencimiento del plazo indicado anteriormente,
para que se le notifique el proyecto de contrato.
Una vez presentado el proyecto, el trabajador debe permanecer como
parte del grupo o sindicato durante todo el proceso de la negociacin y
slo podr desafiliarse de l una vez firmado el contrato colectivo o
transcurridos 15 30 das desde que la huelga se hubiere hecho
efectiva, de conformidad a lo dispuesto por el Art. 381 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA

322

FORMA DE NOTIFICAR A EMPLEADOR QUE NO RECIBE NMINA DE ADHERENTES A


UN PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO

Si el empleador se negare a recibir la nmina de trabajadores


adherentes a un proyecto de contrato colectivo, que ha tenido su origen
en la comunicacin contenida en el artculo 320 del Cdigo del Trabajo,
regir lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 324, del mismo cuerpo
legal. Lo anterior significa que la comisin negociadora laboral podr
recurrir a la Inspeccin del Trabajo respectiva para que sta, dentro de
los plazos sealados en la citada norma, proceda a notificarla al
empleador. (Dictamen N 3.581/186, de 29.10.02, Direccin del
Trabajo).
ARTCULO 325.- El proyecto de contrato colectivo deber contener,
a lo menos, las siguientes menciones:
1. las partes a quienes haya de involucrar la negociacin,
acompandose una nmina de los socios del sindicato o de los
miembros del grupo comprendidos en la negociacin. En el caso previsto
en el artculo 323, deber acompaarse adems la nmina y rbrica de
los trabajadores adherentes a la presentacin;
2. las clusulas que se proponen;
3. el plazo de vigencia del contrato, y
4. la individualizacin de los integrantes de la comisin negociadora.
El proyecto llevar, adems, la firma o impresin digital de todos los
trabajadores involucrados en la negociacin cuando se trate de
trabajadores que se unen para el solo efecto de negociar. En todo caso,
deber tambin ser firmado por los miembros de la comisi n
negociadora.
COMENTARIOS
CONTENIDO DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO
El proyecto de contrato colectivo, debe contener, a lo menos, las
siguientes menciones: a) Las partes a quienes haya de afectar. Para
este efecto, se debe acompaar una nmina de los socios del sindicato o
de los miembros del grupo comprendidos en la negociacin. En el caso
de trabajadores no afiliados al sindicato que con autorizacin de la
directiva de ste, adhieren a la presentacin del proyecto de contrato
323

colectivo, se debe acompaar la solicitud de adhesin con la firma del


respectivo trabajador; b) Las clusulas que se proponen; c) El plazo de
vigencia del contrato; d) La individualizacin de los integrantes de la
Comisin Negociadora y la firma de stos, y e) En el caso de
trabajadores unidos para el solo efecto de negociar el proyecto, ste
debe llevar, adems, la firma o impresin digital de todos ellos.
JURISPRUDENCIA
ES

ILEGAL LA CLUSULA DEL CONTRATO COLECTIVO QUE CONDICIONA LOS

BENEFICIOS A LA CIRCUNSTANCIA DE QUE LOS TRABAJADORES SE MANTENGAN


AFILIADOS A LA RESPECTIVA ORGANIZACIN SINDICAL

Los Dictmenes de la Direccin del Trabajo 6.342, de 23.09.91, y 366,


de 16.01.92, expresan que en conformidad a los Arts. 101 y 121 N 4
de la Ley 19.069 (actuales Arts. 325 y 345 del Cdigo del Trabajo), el
legislador ha radicado los efectos del contrato colectivo en quienes
hubieren sido "partes" del proceso de negociacin, entendindose por
tales el o los empleadores y los socios de el o los sindicatos que
negociaron colectivamente, como tambin, el grupo de trabajadores que
lo hizo, segn el caso. Si uno o ms sindicatos celebran un contrato
colectivo de trabajo, sus estipulaciones sern aplicables a todos los
trabajadores que estuvieron afiliados a stos al momento de iniciarse el
proceso de negociacin y que figuran en la nmina a que alude al citado
Art. 101, aun cuando con posterioridad a su suscripcin algunos de ellos
hubieren perdido la calidad de socios de las respectivas organizaciones
sindicales por haberse desafiliado de stas. En consecuencia, los
trabajadores tienen derecho a impetrar los beneficios del contrato
colectivo por la sola aplicacin de sus contratos individuales de trabajo,
independientemente de la circunstancia de que mantengan o no su
afiliacin a la respectiva organizacin sindical.
LOS

TRABAJADORES

SINDICALIZADOS FORMAN PARTE

DEL

PROYECTO DE

CONTRATO COLECTIVO Y LA COMISIN NEGOCIADORA NO EST FACULTADA


PARA EXCEPTUAR A UNO O MS AFILIADOS

El Dictamen 3.676, de la Direccin del Trabajo, de 05.09.03, expresa


que se ha solicitado pronunciamiento respecto de la comisin
negociadora laboral que actu en el proceso de negociacin colectiva y
que decidiera, conjuntamente con la empresa, suspender los beneficios
del contrato colectivo suscrito de un trabajador, en tanto los Tribunales
de Justicia no resolvieran acerca de su afiliacin sindical al Sindicato de
Trabajadores. El inciso 1 N 1 del Art. 325 del Cdigo del Trabajo
establece que el proyecto de contrato colectivo deber contener, entre
324

otras menciones, la indicacin de las partes a quienes haya de afectar,


disponindose al efecto que se acompaar una nmina de los socios
del respectivo sindicato o de los miembros del grupo involucrados en la
negociacin. Los trabajadores sindicalizados, por el solo hecho de
estarlo, forman parte de cualquier proyecto de contrato que presente el
sindicato a que pertenecen, a menos que se encuentren sujetos a otro
instrumento colectivo. La participacin del trabajador sindicalizado en el
proceso de negociacin colectiva queda determinado por su inclusin en
la nmina de socios de la organizacin, no contemplando la ley
disposicin alguna que prevea la posibilidad de que el trabajador sea
excluido del proceso respec tivo. En consecuencia, la comisin
negociadora laboral no est facultada para exceptuar a uno o ms
afiliados a la organizacin respectiva de ejercer su derecho a negociar
colectivamente ni para celebrar acuerdos con el empleador que permitan
suspender a los involucrados en el proceso el goce de los beneficios que
se hubieren obtenido como producto del contrato colectivo que se
suscriba. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 177, octubre
2003, pg. 149).
GRATIFICACIN

PACTADA EN UN CONTRATO COLECTIVO CORRESPONDE A

TODOS LOS TRABAJADORES SOCIOS DEL SINDICATO

La gratificacin pactada en una de las clusulas del contrato colectivo


vigente, suscrito entre la empresa y los sindicatos constituidos en ella,
corresponde a todos los trabajadores que a la fecha de inicio de la
negociacin colectiva eran socios de stos y que hubieren participado en
dicho proceso. (Dictamen N 2.062, de 29.04.93, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 326.- La representacin de los trabajadores en la
negociacin colectiva estar a cargo de una comisin negociadora
integrada en la forma que a continuacin se indica.
Si el proyecto de contrato colectivo fuere presentado por un sindicato,
la comisin negociadora ser el directorio sindical respectivo, y si varios
sindicatos hicieren una presentacin conjunta, la comisin indicada
estar integrada por los directores de todos ellos.
Si presentare el proyecto de contrato colectivo un grupo de
trabajadores que se unen para el solo efecto de negociar, deber
designarse una comisin negociadora conforme a las reglas siguientes:
a) Para ser elegido miembro de la comisin negociadora ser
necesario cumplir con los mismos requisitos que se exigen para ser
director sindical;
325

b) La comisin negociadora estar compuesta por tres miembros. Sin


embargo, si el grupo negociador estuviere formado por doscientos
cincuenta trabajadores o ms, podrn nombrarse cinco, si estuviere
formado por mil o ms trabajadores, podrn nombrarse siete, y si
estuviere formado por tres mil trabajadores o ms, podrn nombrarse
nueve;
c) La eleccin de los miembros de la comisin negociadora se
efectuar por votacin secreta, la que deber practicarse ante un
ministro de fe, si los trabajadores fueren doscientos cincuenta o ms, y
d) Cada trabajador tendr derecho a dos, tres, cuatro o cinco votos no
acumulativos, segn si la comisin negociadora est integrada por tres,
cinco, siete o nueve miembros, respectivamente.
El empleador, a su ve z, tendr derecho a ser representado en la
negociacin hasta por tres apoderados que formen parte de la empresa,
entendindose tambin como tales a los miembros de su respectivo
directorio y a los socios con facultad de administracin.
COMENTARIOS
COMISIN NEGOCIADORA
La Comisin Negociadora es la encargada de representar a los
trabajadores en la negociacin colectiva, teniendo las ms amplias
facultades, conjuntamente con los apoderados del empleador, para la
tramitacin y la solucin de la negociacin, la que ejerce sin necesidad
de consulta previa a sus representados.
Dependiendo de quien presente el proyecto de contrato, la Comisin
Negociadora se conforma por: a) El Directorio del Sindicato, en caso que
el proyecto de contrato colectivo fuere presentado por un sindicato; b)
Los directores de todos los sindicatos, en caso que el proyecto de
contrato colectivo fuere presentado por ms de un sindicato, y c) Los
trabajadores elegidos por aquel grupo de trabajadores unidos para el
solo efecto de negociar colectivamente. En este caso, la Comisin
Negociadora se compone de 3 miembros, pudiendo ser 5 cuando el
grupo negociador sea de 250 o ms trabajadores, o de 7 cuando el
grupo est formado por 1.000 o ms trabajadores, o de 9 cuando el
grupo est formado por 3.000 o ms trabajadores.
CARACTERSTICAS DE LA COMISIN DESIGNADA

326

La designacin de la Comisin Negociadora de los trabajadores unidos


para el solo efecto de negociar colectivamente, presenta las siguientes
caractersticas: a) La eleccin de los miembros de la comisin se efecta
por votacin secreta, y si se tratare de un grupo negociador de 250 o
ms trabajadores, la votacin debe practicarse ante un Ministro de Fe;
b) Cada trabajador del grupo negociador tiene derecho a 2 votos, si la
Comisin est integrada por 3 miembros, a 3 votos si se integra por 5
miembros, a 4 votos si la conforman 7 miembros, y a 5 votos si la
conforman 9 miembros. Los votos no pueden acumularse, esto es, debe
asignarse cada voto a un candidato distinto, y c) Para ser miembro de la
Comisin Negociadora se deben cumplir los mismos requisitos que para
ser elegido Director Sindical, y, adems, se debe formar parte del grupo
negociador.
FACULTAD

DE LA COMISIN NEGOCIADORA DE EXIGIR SUSCRIPCIN DE NUEVO

CONTRATO COLECTIVO

En relacin con los incisos 2 al 4 del Art. 369 del Cdigo, la comisin
negociadora se encuentra facultada para exigir al empleador, durante
todo el proceso de negociacin, que se suscriba un nuevo contrato
colectivo de trabajo con idnticas clusulas a las contenid as en los
respectivos contratos vigentes, con una vigencia de 18 meses,
quedando excluidas de ste las clusulas relativas a reajustabilidad de
las remuneraciones y de otros beneficios pactados en dinero y el
contrato colectivo se entiende celebrado, para todos los efectos legales,
en la fecha en que dicha comisin hubiere comunicado por escrito al
empleador.
JURISPRUDENCIA
REQUISITOS

PARA SER ELEGIDO MIEMBRO DE LA COMISIN NEGOCIADORA DE

UN GRUPO DE TRABAJADORES QUE SE UNE PARA EL SOLO EFECTO DE NEGOCIAR


COLECTIVAMENTE

El Dictamen 5.250, de la Direccin del Trabajo, de 23.09.96, expresa


que de lo dispuesto en los incisos 1 y 3, letra a) del Art. 326 del
Cdigo del Trabajo, se infiere que en el evento que el proyecto de
contrato colectivo sea presentado por un grupo de trabajadores que se
une para el solo efecto de negociar, la representacin de ellos estar a
cargo de una comisin negociadora la que debe designarse conforme a
determinadas reglas que la misma norma legal se encarga de sealar.
Se infiere, asimismo que entre dichas reglas se contempla aquella que
establece que para ser elegido miembro de la comisin negociadora es
necesario cumplir con los mismos requisitos exigidos para ser director
327

sindical. De la disposicin contenida en el inciso 2 del mismo Art. 326


se infiere que en el evento que el proyecto de contrato colectivo sea
presentado por un sindicato, o bien por varios sindicatos, la comisin
negociadora que debe representar a los trabajadores involucrados en el
proceso de negociacin colectiva estar constituido, en virtud de
mandato legal, por el directorio sindical respectivo, o bien por los
directores de todos ellos, segn sea el caso, y ha sido intencin del
legislador que la representacin de los trabajadores en el proceso de
negociacin colectiva est radicada en quienes se encuentren
involucrados en dicho proceso. En consecuencia, para ser elegido
miembro de la comisin negociadora de un grupo de trabajadores que
se une para el solo efecto de negociar es necesario cumplir con los
mismos requisitos exigidos para ser director sindical, como asimismo,
formar parte del grupo negociador. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo,
octubre 1996, N 93, pg. 76).
LA

COMISIN NEGOCIADORA NO EST OBLIGADA A CONSULTAR LOS ACUERDOS

ADOPTADOS EN UN CONTRATO COLECTIVO

El Dictamen 2.993, de la Direccin del Trabajo, de 08.06.99, expresa


que en conformidad al Art. 326 del Cdigo del Trabajo, la representacin
de los trabajadores durante la negociacin colectiva estar a cargo de
una comisin negociadora y del anlisis de esta norma en relacin a las
dems del Ttulo II, Libro IV del Cdigo del Trabajo, relativas a la
"Presentacin y Tramitacin del Proyecto de Contrato Colectivo", se
deduce que el legislador ha dotado a la comisin negociadora de las ms
amplias e irrestrictas facultades, pudiendo alcanzar todo tipo de acuerdo
a fin de dar solucin a dicha negociacin, sin establecer como trmite
necesario la consulta previa de su s asociados, con la sola excepcin de
las situaciones previstas en los Arts. 370 y 378 del Cdigo del Trabajo.
Se plantea que la Comisin Negociadora, habra pactado con la
empleadora beneficios relativos a la Sala Cuna y Jardn Infantil,
disminuyendo sus montos en relacin a lo dispuesto en antiguos
contratos colectivos sin haber consultado tal materia con los
trabajadores. En tal situacin, la Comisin Negociadora obr conforme a
derecho al acordar los citados beneficios con la empleadora, toda vez
que no se encuentra obligada a consultar a sus asociados respecto de
los acuerdos que adopte. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 126,
julio 1999, pg. 136).
ARTCULO 327.- Adems de los miembros de la comisin
negociadora y de los apoderados del empleador, podrn asistir al
desarrollo de las negociaciones los asesores que designen las partes, los
que no podrn exceder de tres por cada una de ellas.
328

En las negociaciones en que la comisin negociadora laboral sean las


directivas de uno o ms sindicatos, podr asistir como asesor de stas,
y por derecho propio, un dirigente de la federacin o confederacin a
que se encuentren adheridas, sin que su participacin se compute para
los efectos del lmite establecido en el inciso precedente.
Tratndose de un grupo negociador de trabajadores que pertenezcan
a un sindicato interempresa, podr asistir a las negociaciones como
asesor de aqullos, y, por derecho propio, un dirigente del sindicato,
tambin sin que su participacin sea computable para el lmite
establecido en el inciso primero del presente artculo.".
COMENTARIOS
ASESORES DE LAS PARTES Y DIRIGENTES SINDICALES
Los trabajadores y el empleador pueden designar hasta 3 asesores
por cada parte con el fin de asistir al desarrollo de las negociaciones
conjuntamente con los miembros de la Comisin Negociadora y de los
apoderados del empleador. En las negociaciones en que la comisin
negociadora laboral sean las directivas de uno o ms sindicatos, podr
asistir como asesor de stas, y por derecho propio, un dirigente de la
federacin o confederacin a que se encuentren adheridos los
respectivos sindicatos. Tratndose de un grupo negociador de
trabajadores que pertenezcan a un sindicato interempresa, podr asistir
a las negociaciones como asesor de aqullos, y por derecho propio, un
dirigente del sindicato, sin que su participacin sea computable para el
lmite de 3 asesores que cada parte tiene derecho a designar.
JURISPRUDENCIA
UN

DIRIGENTE

DE

CADA

SINDICATO

INTEREMPRESA

PUEDE

ASISTIR

AL

DESARROLLO DE LAS NEGOCIACIONES SINDICALES QUE SE SEALAN

El Dictamen 1.685, de la Direccin del Trabajo, de 05.06.2002,


expresa que en conformidad al Art. 327, Inc. 3 del Cdigo del Trabajo y
Art. 19 del Cdigo Civil, un grupo negociador que cuente con
trabajadores afiliados a ms de un sindicato interempresa, como
asimismo, por dependientes no afiliados a organizacin sindical alguna,
podr asistir al desarrollo de las negociaciones con la empresa de que se
trate, asistido por un dirigente de cada sindicato al que se encuentren
afiliados los referidos miembros de aqul, en calidad de asesores, y por
derecho propio, sin que su participacin sea computable para el lmite
de 3 asesores para cada una de las partes negociadoras establecido en
329

el inciso 1 del citado Art. 327. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N
162, julio 2002, pg. 156)
FACULTADES

DE

LOS

ASESORES

DE

LAS

PARTES

EN

EL

PROCESO

DE

NEGOCIACIN COLECTIVA

El Dictamen 3.093, de la Direccin del Trabajo, de 18.05.95, al fijar el


sentido y alcance del Art. 327 del Cdigo del Trabajo, expresa que el
concepto de "asesor" en el Diccionario de la Real Academia Espaola
apunta hacia una idea de participacin de quien concurre como asesor a
una reunin, nica forma de que ste pueda, debidamente, ilustrar a
sus asesorados con su parecer o consejo, permitiendo que estos puedan
decidir ms acertadamente sobre alguna materia discutida o planteada
en la reunin. Los asesores designados por las partes, que se
encuentran presentes en las reuniones sostenidas con motivo del
desarrollo de un proceso de negociacin colectiva, tienen derecho a
participar activamente en ellas y con ello se logra que toda negociacin
colectiva sea tecnificada, esto es, que las partes negocien con un
completo y cabal dominio de los antecedentes que justifiquen las
distintas argumentaciones, contando para ello con la asesora necesaria.
Si se considera la creciente complejidad de las materias discutidas en
una negociacin colectiva derivada, lgicamente, del avance de nuestra
sociedad, resulta lcito que los asesores econmicos, contables o
jurdicos de las partes deben, necesariamente, participar con derecho a
voz en las negociaciones, nica forma que stos puedan aconsejar
oportunamente sobre un punto o materia de su especialidad. En el
evento de que la empresa condicionara la realizacin de las reuniones
con la Comisin Negociadora a que los asesores de sta no intervengan
verbalmente en ellas, tal exigencia por parte del empleador constituye
una accin que impide el normal desarrollo de la negociacin colectiva
que podra configurar una prctica desleal, de acuerdo a lo prevenido en
la letra c) del Art. 387 del Cdigo del Trabajo. En tal caso, el
conocimiento y resolucin de la infraccin por prctica desleal
corresponde, conforme al Art. 389 del texto legal citado, a los Juzgados
de Letras del Trabajo, facultando a la parte interesada para accionar
directamente ante los referidos Tribunales.
ARTCULO 328.- Una vez presentado el proyecto de contrato
colectivo, el trabajador deber permanecer afecto a la negociacin
durante todo el proceso, sin perjuicio de lo sealado en los artculos
381, 382 y 383.
El trabajador que tenga un contrato colectivo vigente no podr
participar en otras negociaciones colectivas, en fechas anteriores a las
330

del vencimiento de su contrato, salvo acuerdo con el empleador. Se


entender que hay acuerdo del empleador si no rechaza la inclusin del
trabajador en la respuesta que d al proyecto de contrato colectivo,
siempre que en ste se haya mencionado expresamente dicha
circunstancia.
COMENTARIOS
EFECTOS

PARA EL TRABAJADOR INVOLUCRADO EN EL PROYECTO DE CONTRATO

COLECTIVO

La presentacin de un proyecto de contrato colectivo de trabajo


produce importantes consecuencias o efectos para los actores
involucrados. Estos son: 1. - El trabajador queda involucrado al proceso
durante todo su desarrollo, prohibindose que se desvincule de l, salvo
en las situaciones que autorizan los artculos 381,382 y 383. 2. - El
trabajador goza de fuero en los trminos de los artculos 309 y 310. 3. El empleador se encuentra obligado a negociar, ya que de no hacerlo se
ve afectado por las sanciones que contempla el artculo 332. 4. - El
empleador se ve obligado a suscribir un contrato colectivo, a menos que
se recurra al arbitraje. En definitiva, la negociacin culmina con un
instrumento colectivo, y 5.- Se prohbe, que el trabajador regido por un
contrato colectivo vigente se involucre en otras negociaciones colectivas
que antecedan a la del vencimiento de su contrato, salvo que mediare
acuerdo de las partes prescindiendo de dicha prohibicin. El acuerdo se
tendr por producido en el caso que el empleador no impugne la
inclusin de un determinado trabajador al dar respuesta obligatoria al
proyecto de contrato colectivo. Por lo tanto, el empleador estar
obligado a mencionar expresamente esa circunstancia que inhabilita la
participacin de un trabajador, en negociaciones anteriores a aquella por
la cual se rige y que mantenga vigencia.
JURISPRUDENCIA
PERODO EN QUE EL SINDICATO PUEDE PRESENTAR UN PROYECTO DE CONTRATO
COLECTIVO CUANDO SUS AFILIADOS SE ENCUENTRAN AFECTOS A UN CONVENIO
COLECTIVO VIGENTE

El Dictamen 4.184, de la Direccin del Trabajo, de 22.07.96, expresa


que del tenor del inciso 2 del Art. 328 del Cdigo del Trabajo, se infiere
que con anterioridad a la fecha de vencimiento de un contrato colectivo,
los trabajadores afectos a l se encuentran inhabilitados para participar
en otros procesos de negociacin colectiva, salvo que exista acuerdo con
el empleador, caso en el cual por excepcin, la ley permite celebrar un
331

nuevo contrato colectivo a aquellos dependientes regidos por uno que


an se encuentra vigente. De la misma norma se infiere, adems, que
existe tal acuerdo cuando el empleador no rechaza la inclusin del
trabajador en la respuesta que d al proyecto de contrato colectivo,
siempre que en dicho proyecto se haya mencionado en forma expresa la
circunstancia de que ste se encuentra actualmente afecto a un
instrumento colectivo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo, agosto
1996, N 91, pg. 103).
FACULTAD

DE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE DE TRABAJADORES NO AFECTOS A

CONVENIO COLECTIVO

El Dictamen N 367, de la Direccin del Trabajo, de 16.01.92, expresa


que en conformidad al Art. 104 de la Ley 19.069, de 30.07.91 (actual
Art. 328 del Cdigo del Trabajo), con anterioridad a la fecha de
vencimiento de un contrato colectivo, los trabajadores afectos a l se
encuentran inhabilitados para participar en otros procesos de
negociacin colectiva, salvo que exista acuerdo con el empleador, caso
en el cual, por excepcin, la ley permite celebrar un nuevo contrato
colectivo a aquellos dependientes regidos por uno que an se encuentra
vigente. El legislador se ha encargado de precisar, mediante una
presuncin, que existe tal acuerdo cuando el empleador no rechaza la
inclusin del trabajador en la respuesta que d al proyecto de contrato
colectivo, siempre que en dicho proyecto se haya mencionado en forma
expresa la circunstancia de que ste se encuentra actualmente afecto a
un instrumento colectivo de trabajo. Los trabajadores afectos a un
convenio colectivo de trabajo cuya vigencia excede la fecha de inicio de
la negociacin colectiva que corresponde efectuar al sindicato al que
pertenecen actualmente, con anterioridad al vencimiento del referido
convenio se encuentran impedidos de participar con el resto de los
trabajadores afiliados a esa organizacin en un proceso destinado a
celebrar un contrato colectivo de trabajo, salvo que medie acuerdo con
el empleador, caso en el cual, los aludidos dependientes estarn afectos
a todos los derechos y obligaciones que el respectivo proceso involucra.
No obsta a la conclusin anterior, el hecho que los trabajadores de que
se trata estn regidos por un convenio y no por un contrato colectivo,
toda vez que por expresa disposicin de la ley, ambos instrumentos
producen los mismos efectos.
EL

CONTRATO INDIVIDUAL MLTIPLE O DE ADHESIN NO ES NI PRODUCE LOS

EFECTOS DEL CONVENIO COLECTIVO

El Dictamen N 7.659, de la Direccin del Trabajo, de 19.11.91,


expresa que en conformidad a los Arts. 90 y 104 de la Ley 19.069, de
332

30.07.91 (actual Art. 314 y 328 del Cdigo del Trabajo), un convenio
colectivo produce los mismos efectos de un contrato colectivo, por lo
cual, los dependientes regidos por aquel no pueden iniciar o participar
en un proceso destinado a suscribir un contrato colectivo con antelacin
al vencimiento de dicho instrumento. Lo anterior presupone que los
trabajadores que se encuentren regidos por un instrumento colectivo
cuya naturaleza jurdica corresponda, efectivamente, a la de un
"convenio colectivo", en los trminos del Art. 127 de la referida Ley N
19.069 (actual Art. 351 del Cdigo del Trabajo). El Art. 90 de la citada
ley, en su inciso 1, dispone expresamente que para que se inicien
negociaciones directas en que participe un sindicato o un grupo laboral
ad-hoc, debe existir "... acuerdo previo entre las partes". En esta forma,
el asentimiento de los trabajadores debe expresarse, no slo durante la
secuencia y trmino de la negociacin directa, sino que, incluso, en su
fase previa. Los eventuales "convenios colectivos individuales", en
cuanto consistan en una suerte de contrato de adhesin al que
concurren trabajadores llamados a expresar su acuerdo individual a una
determinada frmula contractual propuesta por el empleador, no
constituyen una convencin colectiva, porque no se originan en una
negociacin sostenida con u n grupo de trabajadores unidos para tal
efecto, y, por lo mismo no se ha generado el necesario consentimiento
de los trabajadores involucrados, tanto en la fase previa, como en la
fase resolutoria de la pretendida negociacin.
ARTCULO 329.- El empleador deber dar respuesta por escrito a la
comisin negociadora, en forma de un proyecto de contrato colectivo
que deber contener todas las clusulas de su proposicin. En esta
respuesta el empleador podr formular las observaciones que le
merezca el proyecto y deber pronunciarse sobre todas las
proposiciones de los trabajadores as como sealar el fundamento de su
respuesta. Acompaar, adems, los antecedentes necesarios para
justificar las circunstancias econmicas y dems pertinentes que
invoque, siendo obligatorio como mnimo adjuntar copia de los
documentos sealados en el inciso quinto del artculo 315, cuando
dichos antecedentes no se hubieren entregado anteriormente.
El empleador dar respuesta al proyecto de contrato colectivo dentro
de los quince das siguientes a su presentacin. Las partes, de comn
acuerdo, podrn prorrogar este plazo por el trmino que estimen
necesario.
COMENTARIOS
RESPUESTA DEL EMPLEADOR SOBRE EL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO
333

El empleador debe dar respuesta por escrito al sindicato o grupo de


trabajadores sobre el proyecto de contrato colectivo que se le hubiere
presentado. La respuesta debe tener forma de proyecto de contrato
colectivo, el que debe contener todas las clusulas de su proposicin y
debe pronunciarse sobre todas las proposiciones de los trabajadores,
acompaando los antecedentes que la empresa estime necesarios para
justificar los aspectos econmicos y dems circunstancias que invoque
en su respuesta, siendo obligatorio como mnimo adjuntar copia de los
balances e informacin financiera sealados en el inciso 5 del Art. 315,
cuando dichos antecedentes no se hubieren entregado anteriormente o
no hubiere sido declarada confidencial la informacin sobre la poltica
futura de inversiones de la empresa.
PLAZO PARA DAR RESPUESTA Y FACULTAD DE PRORROGA
La respuesta debe darse dentro de los 15 das siguientes a la
presentacin del proyecto de contrato, incluyendo domingos y festivos.
Este plazo puede ser prorrogado por acuerdo de las partes por el
trmino que estimen necesario.
PRESENTACION DE MS DE UN CONTRATO COLECTIVO
Debe entenderse que si dos o ms proyectos de contrato colect ivo
han sido presentados en un mismo perodo de negociacin dentro de la
misma empresa o establecimiento, en ambos casos, el empleador
dispone de un plazo de 15 das para contestar cada uno de los proyectos
de contrato colectivo y dicho plazo debe contarse desde su respectiva
presentacin.
JURISPRUDENCIA
OBLIGACIN

DEL

EMPLEADOR

DE

PRESENTAR

BALANCES

ESTADOS

DE

RESULTADO EN UN PROCESO DE NEGOCIACIN COLECTIVA

El Dictamen 7.420, de la Direccin del Trabajo, de 11.11.91, expresa


que en conformidad al Art. 105 de la Ley 19.069, de 30.07.91 (actual
Art. 329 del Cdigo), la respuesta que est obligado a dar el empleador
al proyecto de contrato colectivo, es un documento que debe contar con
las siguientes partes: a) Aquella en que el empleador debe pronunciarse
especficamente sobre todas y cada una de las clusulas propuestas por
los trabajadores en el proyecto de contrato colectivo; b) La constituida
por el proyecto de contrato colectivo que, a su vez, el empleador
propone a los dependientes involucrados en el proceso de negociacin, y
c) Los antecedentes que sean necesarios para justificar las
334

circunstancias econmicas y dems pertinentes que invoque el


empleador, tales como, por ejemplo, balances y estados de resultado.
Lo anterior significa que el empleador, al dar respuesta al proyecto de
contrato colectivo presentado por los trabajadores, est obligado a
presentar los documentos referidos, si as se lo solicitan el respectivo
sindicato o grupo negociador, y siempre que tales antecedentes sean
necesarios para justificar las circunstancias econmicas y dems
pertinentes que invoque.
EL

EMPLEADOR NO TIENE OBLIGACIN DE DAR RESPUESTA A LA PRESENTACIN

EXTEMPORNEA

DEL

PROYECTO

DE

CONTRATO

COLECTIVO.

RECURSO

DE

PROTECCIN

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, de 18.10.96,


rol P219-96, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
06.11.96, rol 4014-96, expresa que un empleador recurri de proteccin
contra el Inspector Comunal del Trabajo quin lo conmin a dar
respuesta a un proyecto de contrato colectivo, dentro de los plazos
pertinentes, a la comisin negociadora, advirtindole que de no hacerlo
poda ser sancionado con multa y con la aceptacin tcita del aludido
proyecto en todas sus partes. Se hizo lugar al recurso de proteccin,
considerando que en la especie la presentacin del proyecto de contrato
colectivo por el sindicato fue extempornea por estar a la sazn vencido
el contrato colectivo anterior, por lo que esa proposicin no puede ser
considerada un proyecto de contrato colectivo y, en consecuencia, no
tiene el empleador obligacin de dar la respuesta prevista en el Art. 329
del Cdigo del Trabajo, ni puede ser sancionado con multa ni con la
aceptacin de dicha proposicin, constituyendo la comunicacin del
recurrido de que reclama una expresin arbitraria e ilegal. (Fallos del
Mes N 456, noviembre 1996, pg. 2505).
En sentido similar se pronuncia la Sentencia de la Corte de
Apelaciones de San Miguel de 19.11.96, rol P311-96 y confirmada por la
Sentencia de la Corte Suprema, de 22.01.97, rol 4415-96. (Fallos del
Mes N 458, enero 1997, pg. 2944).
EL

EMPLEADOR, AL DAR RESPUESTA AL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO DE

LOS TRABAJADORES, EST OBLIGADO A PRESENTAR LOS BALANCES DE LOS DOS


AOS ANTERIORES AL INICIO DEL PROCESO

El Dictamen 4.536, de la Direccin del Trabajo, de 28.10.2000,


expresa que en conformidad al Art. 329 del Cdigo del Trabajo, el
empleador se encuentra obligado a entregar a la directiva sindical en un
proceso de negociacin colectiva reglada, informacin oportuna y
335

pertinente respecto del desarrollo de la empresa, que tenga como


objetivo servir de antecedente en la preparacin del proyecto de
contrato colectivo. Las partes pueden establecer, de comn acuerdo, un
sistema tendiente a regular las instancias para la entrega de
informacin, por parte del empleador, a los trabajadores y sus
organizaciones, la que podra referirse a la situacin econmica y
financiera de la empresa, as como eventuales cambios tecnolgicos que
pudieren efectuarse en la misma. Sin embargo, al dar respuesta al
proyecto de contrato colectivo presentado por los trabajadores, est
obligado a presentar los balances de los dos aos inmediatamente
anteriores. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 143, diciembre
2000, pg. 107).
LA

LTIMA OFERTA DEL EMPLEADOR DEBE CEIRSE A LA RESPUESTA DEL

EMPLEADOR AL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO PRESENTADO AL INICIARSE


LA NEGOCIACIN COLECTIVA

El Dictamen 6.050, de la Direccin del Trabajo, de 05.11.96, expresa


que la institucin de la "ltima oferta" del empleador en el proceso de
negociacin colectiva est consagrada en el inciso 3 del Art. 372 del
Cdigo del Trabajo y esta norma no seala la forma ni los trminos que
debern observarse en la redaccin de la clusula de ltima oferta. Sin
embargo, con el objeto de establecer una relacin sistemtica y
coherente con las normas de negociacin colectiva del Libro IV del
Cdigo del Trabajo, el empleador deber ceirse a lo que se ha
preceptuado para la elaboracin de la respuesta que el empleador debe
dar al proyecto de contrato colectivo presentado por los trabajadores al
inicio del proceso de negociacin colectiva. Esta situacin sta regulada
en el inciso 1 del Art. 329 del Cdigo del Trabajo y de ella se colige que
esencialmente la respuesta del empleador deber constar por escrito y
tener la forma de un proyecto de contrato colectivo, no siendo posible
emitir respuestas u ofertas bajo ninguna otra modalidad, pues el
carcter pblico de la norma restringe la libertad de la autonoma de la
voluntad al cumplimiento estricto de slo aquellos requisitos, a riesgo
que de variar la forma, como sera el caso de una oferta sujeta a
condicin, se vulnerara el orden pblico laboral propuesto por la citada
norma. En consecuencia, es ilegal la manera de presentar la ltima
oferta que la empresa consultante ha redactado en forma condicional
estableciendo que si la "Alternativa 1" no se acepta dentro del plazo que
se indica, caducar y, en su caso, sera sustituida por la "Alternativa 2",
siendo imperativo que los trabajadores se pronuncien por aqulla,
descartando esta ltima. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 95,
diciembre 1996, pg. 30).

336

REQUISITOS

DE

VALIDEZ

RESPUESTA

DE

LA

EMPRESA

COMISIN

NEGOCIADORA LABORAL SOBRE PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO

El Dictamen 5.410, de la Direccin del Trabajo, de 28.11.05, expresa


que la respuesta que debe entregar el empleador a la comisin
negociadora laboral, segn lo prescribe el Art. 329 del Cdigo del
Trabajo, debe ser entregada por escrito, "en forma de un proyecto de
contrato colectivo que deber contener todas las clusulas de su
proposicin". Este es el contenido esencial de la misma, si este
contenido no existe no hay posibilidad de continuar adelante el
procedimiento, ya que en definitiva no existe respuesta. Dicho Art. 329
seala otros requisitos que debe cumplir la respuesta, pero stos no
resultan esenciales. En consecuencia, para que la contestacin que
entrega la empresa a la comisin negociadora laboral tenga el carcter
de "respuesta" debe necesariamente constar por escrito y tener la forma
de un proyecto de contrato colectivo en que se incluyan todas las
clusulas de la respectiva proposicin. En caso contrario, es aplicable la
sancin establecida en el inciso final del Art. 322 del mencionado
Cdigo, cuando el empleador no enmiende su error dentro del plazo
otorgado por la resolucin que hubiere resuelto la objecin de legalidad
interpuesta oportunamente por la comisin negociadora laboral. (Boletn
Oficial
de
la
Direccin
del
Trabajo
N 204, enero 2006, pg. 83).
ARTCULO 330.- Copia de la respuesta del empleador, firmada por
uno o ms miembros de la comisin negociadora para acreditar que ha
sido recibida por sta, deber acompaarse a la Inspeccin del Trabajo
dentro de los cinco das siguientes a la fecha de su entrega a dicha
comisin.
En caso de negativa de los integrantes a suscribir dicha copia, se
estar a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 324.
COMENTARIOS
ENVO DE LA COPIA DE LA RESPUESTA A LA INSPECCIN DEL TRABAJO
Una vez que se d respuesta al proyecto de contrato colectivo, el
empleador debe enviar una copia de sta a la Inspeccin del Trabajo,
dentro de los 5 das siguientes a la fecha de entrega a la Comisin
Negociadora. Esta copia debe llevar la firma de uno o ms miembros de
la Comisin Negociadora. Si los integrantes de la Comisin se niegan a
suscribir la copia, el empleador puede requerir a la Inspeccin del
Trabajo, dentro de los 3 das siguientes al vencimiento del plazo
337

indicado anteriormente, para que se les notifique de la respuesta del


empleador.
JURISPRUDENCIA
ACEPTACIN

TCITA DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO CUANDO EL

EMPLEADOR NO DA RESPUESTA EN PLAZO LEGAL

La circunstancia de que una Corporacin Municipal de Desarrollo


Social no haya dado respuesta al proyecto de contrato colectivo
presentado por el Sindicato N 2 de la misma empresa, habiendo
transcurrido ms de 20 das desde su presentacin, implica que ha
aceptado dicho proyecto, transformndose ste en el contrato colectivo
de trabajo que rige a las partes. (Dictamen N 320, de 19.01.93,
Direccin del Trabajo).
ARTCULO 331.- Recibida la respuesta del empleador, la comisin
negociadora podr reclamar de las observaciones formuladas por ste, y
de las que le merezca la respuesta, por no ajustarse stas a las
disposiciones del presente Cdigo.
La reclamacin deber formularse ante la Inspeccin del Trabajo
dentro del plazo de cinco das contados desde la fecha de recepcin de
la respuesta. La Inspeccin del Trabajo tendr igual plazo para
pronunciarse, contado desde la fecha de presentacin de la reclamacin.
No obstante, si la negociacin involucra a ms de mil trabajadores, la
reclamacin deber ser resuelta por el Director del Trabajo.
La resolucin que acoja las observaciones formuladas ordenar a la
parte que corresponda su enmienda dentro de un plazo no inferior a
cinco ni superior a ocho das contados desde la fecha de notificacin de
la resolucin respectiva, bajo apercibimiento de tenerse por no
presentada la clusula o el proyecto de contrato, o de no haber
respondido oportunamente el proyecto, segn el caso.
La interposicin del reclamo no suspender el curso de la negociacin
colectiva.
No ser materia de este procedimiento de objecin de legalidad la
circunstancia de estimar alguna de las partes que la otra, en el proyecto
de contrato colectivo o en la correspondiente respuesta, segn el caso,
ha infringido lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 306.

338

COMENTARIOS
RECLAMO DE LA LEGALIDAD
INSPECCIN DEL TRABAJO

POR LA COMISIN NEGOCIADORA ANTE LA

Recibida la respuesta del empleador, la Comisin Negociadora puede


reclamar de las observaciones formuladas por ste y de las que
merezcan reparos en razn de no ajustarse a las normas legales. Cabe
sealar que no constituye observacin de ilegalidad el hecho de estimar
una de las partes que, en el proyecto de contrato colectivo o en la
respuesta, la otra parte ha infringido lo dispuesto en el Art. 306, inciso
2, del Cdigo. Dicho en otros trminos, no es objeto de esta
reclamacin el hecho de considerar una de las partes que la otra ha
incluido en la negociacin materias prohibidas por la ley.
El reclamo debe efectuarse ante la Inspeccin del Trabajo dentro del
plazo de 5 das contados desde que se recepcion la respuesta del
empleador. La citada Inspeccin dispone del mismo plazo, contado
desde la fecha de presentacin del reclamo para pronunciarse. En
aquellos casos en que la negociacin afecta a ms de 1.000
trabajadores, el reclamo debe presentarse ante el Director del Trabajo
quien debe resolverlo.
La resolucin que acoja las observaciones formuladas en un reclamo,
debe ordenar a la parte que corresponda, que las corrija dentro de un
plazo no inferior a 3 ni superior a 8 das, contados desde la fecha de la
notificacin respectiva, bajo apercibimiento de tenerse por no
presentada la clusula o el proyecto de contrato, o de no haberse
respondido oportunamente el proyecto, segn corresponda.
La Orden de Servicio N 4, de la Direccin del Trabajo, de 20.03.07,
instruye sobre la actuacin de las Inspecciones del Trabajo en el
procedimiento y contenidos formales y de fondo de las resoluciones
referidas a reclamaciones de legalidad en los procesos de negociacin
colectiva. El texto completo de dicha resolucin se inserta en el Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 204, de enero de 2006, pgs. 129
y sigtes.
JURISPRUDENCIA
LA

INTERVENCIN DE LA

INSPECCIN

DEL

TRABAJO

DEBE CIRCUNSCRIBIRSE A

LA RECLAMACIN QUE SE FORMULA A LA RESPUESTA DEL EMPLEADOR A UN


PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO

339

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 08.01.96, rol


3977-95, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de
23.07.96, rol 221-96, expresa que se recurri de proteccin contra la
resolucin de la Inspeccin del Trabajo que, acogiendo la reclamacin
deducida por la comisin negociadora, desestim la objecin del
empleador en orden a que determinados trabajadores que pretendan
incluirse en la negociacin colectiva no podan hacerlo por estar sujetos
a convenios colectivos vigentes. Se acogi el recurso de proteccin,
considerando que la Inspeccin del Trabajorecurrida infringi sus
facultades regladas por el Art. 331 del Cdigo del Trabajo, pues debi
circunscribir su actuacin a la reclamacin que se formul a la respuesta
del empleador a un proyecto de contrato colectivo y a las observaciones
hechas por la comisin negociadora. Debi rechazar la reclamacin,
conforme a los Arts. 307 y 314 del mismo Cdigo, pues los trabajadores
objetados por el empleador no podan estar afectos a ms de un
instrumento colectivo con el mismo empleador, no pudiendo el recurrido
desconocer la validez y efectos de los convenios colectivos celebrados
anteriormente. (Fallos del Mes N 452, julio 1996, pg. 1548).
EL

PROCESO DE NEGOCIACIN COLECTIVA REGLADO NO PUEDE CONTINUAR, SI

LA COMISIN NEGOCIADORA NO OBJETA UNA OBSERVACIN DE FONDO O LO


HICIERA EXTEMPORNEAMENTE

El Dictamen 545, de la Direccin del Trabajo, de 02.02.04, expresa


que en conformidad a los Arts. 329, inciso 1, y 331, incisos 1, 2 y 3,
del Cdigo del Trabajo, dentro de un proceso de negociacin colectiva
reglado, la inaccin de la comisin negociadora laboral frente a la
interposicin de observaciones de fondo por parte del empleador en su
respuesta impedira que dicho proceso continuara desarrollndose. Las
observaciones que el empleador puede incorporar en su respuesta
pueden ser de forma o de fondo, entendindose por observaciones de
forma aquellas que pueden ser enmendadas por la comisin negociadora
laboral dentro del plazo que le otorgue el Inspector del Trabajo o el
Director del Trabajo, en su caso, en la respectiva resolucin. Por su
parte, las llamadas observaciones de fondo pueden llegar, incluso, a
impedir que el proceso pueda continuar su normal desarrollo. Ante
objeciones de esta naturaleza los trabajadores pueden avenirse a lo
expuesto por su empleador y, como consecuencia de ello, desistirse de
negociar en esa oportunidad o rechazar los argumentos de su
contraparte exponiendo sus propios puntos de vista. Ambas alegaciones
deben ser analizadas y resueltas por la autoridad competente. En
consecuencia, en un proceso de negociacin colectiva reglado, si la
comisin negociadora laboral, frente a una observacin de fondo
efectuada por el empleador, decidiera no hacer uso de su derecho a
340

objetarla de legalidad o lo hiciera extemporneamente deber


entenderse que se allana, y, consecuentemente, el proceso de
negociacin no podra seguir su curso. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo, marzo 2004, pg. 118).
LA

CONTROVERSIA SOBRE LA NATURALEZA JURDICA Y LOS EFECTOS DEL

CONVENIO

COLECTIVO

DEBER

SER

RESUELTA

POR

LA

VA

JUDICIAL

ADMINISTRATIVA COMPETENTE, SEGN LOS CASOS

El Dictamen 2.486, de la Direccin del Trabajo, de 01.06.98, expresa


que la doctrina vigente se encuentra contenida en el Ordinario N 992,
de 16.02.94, en el que se sostiene que si en la prctica un convenio
aparece enunciado como tal, pero se producen discrepancias sobre su
naturaleza jurdica, por considerar los trabajadores que no hubo
concierto previo, discusin y representacin de un grupo colectivo
negociador, corresponder al tribunal del trabajo competente resolver
acerca de la naturaleza y efectos de dicho convenio o convencin, o a
los Servicios del Trabajo si la controv ersia surgiere como observacin
de legalidad, dentro del procedimiento reglado de negociacin colectiva
conforme a lo previsto por el Art. 331 del Cdigo del Trabajo. La
posibilidad de negociar colectivamente de los trabajadores regidos por
un convenio colectivo vigente en la empresa, que legalmente se
encuentran impedidos de presentar un proyecto de contrato colectivo en
fechas anteriores a las del vencimiento de su convenio, slo existira si
hay acuerdo con el empleador. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N
114, julio 1998, pg. 76).
LA

INTERPRETACIN

APLICACIN

DE

LOS

CONTRATOS

DE

TRABAJO,

INDIVIDUALES Y COLECTIVOS, CORRESPONDE A LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA Y


NO A LA

INSPECCIN DEL TRABAJO

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Punta Arenas, de


27.02.98, rol 19-98, confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema,
de 14.04.98, rol 730-98, expresa que un empleador recurri de
proteccin contra la Inspeccin del Trabajo que, estimando existir
infraccin a un convenio colectivo segn la interpretacin del mismo por
la inspeccin, aplic una multa a la empresa y orden incluir en el
convenio colectivo a trabajadores que no pertenecan al sindicato,
aunque segn el texto del convenio ste era aplicable nicamente a los
sindicalizados que hubieren tenido contrato vigente con la empresa con
anterioridad a una fecha determinada. Se acogi el recurso de
proteccin, considerando que conforme al Art. 420 letra a) del Cdigo
del Trabajo, la interpretacin y aplicacin de los contratos de trabajo,
individuales y colectivos, corresponde a los tribunales de justicia y no a
341

la Inspeccin del Trabajo, por lo que al obrar sta de la manera


denunciada, incurri en acto arbitrario e ilegal que vulnera los Ns 16 y
24 del Art. 19 de la Constitucin. (Fallos del Mes N 473, abril 1998,
pg. 361)
LA

INTERPRETACIN DE LAS CLUSULAS DE UN CONVENIO COLECTIVO SE

RESERVA A LOS TRIBUNALES LABORALES Y NO CORRESPONDE A LA


DEL

TRABAJO

INSPECCIN

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, de


22.08.2000, rol 145-00, confirmada por la Sentencia de la Corte
Suprema, de 12.09.2000, rol 3278-00, expresa que se ha cuestionado el
derecho del Inspector Comunal del Trabajo a interpretar y aplicar una
clusula del contrato colectivo, atribuyndose facultades jurisdiccionales
al dar instrucciones sobre pago que resulta ilegal por transgredir tanto el
Art. 7 de la Carta Fundamental, cuanto el Art. 420, letra a) del Cdigo
del Trabajo que reserva a los tribunales del ramo la competencia sobre
las cuestiones suscitadas entre empleadores y trabajadores derivadas de
la interpretacin y aplicacin de los contratos individuales o colectivos
de trabajo. (Gaceta Jurdica N 243, septiembre 2000, pg. 190).
ARTCULO 332.- Si el empleador no diere respuesta oportunamente
al proyecto de contrato, ser sancionado con una multa ascendente al
veinte por ciento de las remuneraciones del ltimo mes de todos los
trabajadores comprendidos en el proyecto de contrato colectivo.
La multa ser aplicada administrativamente por la Inspeccin del
Trabajo respectiva, en conformidad con lo previsto en el Ttulo II del
Libro V de este Cdigo.
Llegado el vigsimo da de presentado el proyecto de contrato
colectivo, sin que el empleador le haya dado respuesta, se entender
que lo acepta, salvo prrroga acordada por las partes de conformidad
con el inciso segundo del artculo 329.
COMENTARIOS
SANCIONES PARA EL EMPLEADOR
En conformidad al Art. 332 del Cdigo, si el empleador no da
respuesta oportuna al proyecto de contrato colectivo, es sancionado con
una multa ascendente al 20% de las remuneraciones del ltimo mes de
todos los trabajadores comprendidos en el proyecto de contrato
colectivo. La multa es aplicada administrativamente por la Inspeccin
342

del Trabajo respectiva en conformidad al procedimiento previsto en el


Ttulo II del Libro V del Cdigo. Adems, si el empleador no da
respuesta al proyecto de contrato colectivo al vigsimo da de su
presentacin, se entiende que la acepta y producir todos sus efectos.
JURISPRUDENCIA
LOS

TRABAJADORES INVOLUCRADOS EN UNA NEGOCIACIN COLECTIVA QUEDAN

AFECTOS A LA LTIMA OFERTA DEL EMPLEADOR A PESAR DE LA SANCIN


ADMINISTRATIVA APLICADA

El Dictamen 6.255, de la Direccin del Trabajo, de 26.10.94, expresa


que con fecha 19 de julio de 1993, la Comisin Negociadora present un
proyecto de contrato colectivo. Con fecha 4 de agosto de 1993, la parte
trabajadora objet de legalidad la respuesta de la empleadora por no
haber fundamentado esta ltima su respuesta y no haber acompaado
los antecedentes para justificar las circunstancias econmicas y dems
pertinentes invocadas. No obstante lo anterior y, sin esperar el resultado
de dicha objecin de legalidad, la comisin negociadora de los
trabajadores, apremiada por los plazos legales y ajustndose a las
formalidades pertinentes, someti a votacin la aprobacin de la huelga
con fecha 28 de agosto de 1993, no obtenindose el qurum para ello,
razn por la cual, se entendi que aceptaban la ltima oferta del
empleador. Con fecha 28 de octubre de 1993, vale decir, dos meses
despus de haberse aprobado la ltima oferta del empleador, las
respectivas comisiones negociadoras, esto es, trabajadores y
empleador, fueron notificadas de la resolucin N 539, de 06 de agosto
de 1993, del Departamento de Negociacin Colectiva de la Direccin del
Trabajo, que acogi la objecin de la legalidad formulada, instruyndose
al empleador corregir dichas anomalas, dentro del plazo de 5 das
hbiles, contados desde la fecha de notificacin de la referida resolucin,
bajo apercibimiento legal. Dicho apercibimiento legal, segn lo
informado por el Departamento de Negociacin Colectiva fue, de
conformidad con los fundamentos indicados en prrafos que anteceden
el sealado en el actual inciso 1 del Art. 332 del Cdigo del Trabajo,
correspondiente a una multa ascendente al 20% de las remuneraciones
del ltimo mes de todos los trabajadores comprendidos en el proyecto
de contrato. De este modo el apercibimiento legal decretado en contra
del empleador slo pudo significar la aplicacin de una sancin
administrativa en su contra y no el efecto sealado por los recurrentes
de tener por aprobado el proyecto presentado por los trabajadores.

343

DEBE

TENERSE COMO CONTRATO COLECTIVO VIGENTE LA LTIMA OFERTA

PRESENTADA POR LA EMPRESA CONSIDERANDO QUE AMBAS PARTES HABAN


ACORDADO PRORROGAR EL ANTERIOR CONTRATO

La Sentencia de la Corte Suprema, de 23.08.99, rol 3380-98, expresa


que rechaz el recurso de casacin en el fondo interpuesto por los
trabajadores, fundamentado en el alcance que corresponde otorgar al
Art. 332 del Cdigo del Trabajo, en relacin a lo dispuesto por el Art.
329 del mismo texto. La primera norma sanciona la falta de respuesta
oportuna y la ausencia de respuesta, lo que equivale al silencio de la
entidad empleadora frente al proyecto de contrato colectivo presentado
por los trabajadores. Si ha habido respuesta, aunque sta tenga
imperfecciones formales, no puede dejar de entenderse que la misma ha
existido, debiendo dichas imperfecciones ser obviadas por el empleador,
si a ello lo apercibe la Inspeccin del Trabajo respectiva. El silencio de
una de las partes frente a la proposicin de la otra, no constituye
manifestacin de voluntad, salvo que el propio Legislador le haya
conferido efectos jurdicos, como manifestacin de voluntad o
aceptacin. La norma del inciso 3 del Art. 332 del Cdigo del Trabajo,
es una situacin excepcional debiendo por ello aplicarse con criterio de
derecho estricto, constituyendo una sancin para el caso que el
empleador no respondiere al proyecto presentado por los trabajadores.
No cabe equiparar u homologar una respuesta a un proyecto de contrato
colectivo, efectuada con defectos formales, con una ausencia de
respuesta, esto es, con el silencio de la entidad empleadora. No puede
concluirse que no hubo respuesta y aplicar la sancin que rige en tal
caso, que es tener por aceptado el proyecto de contrato colectivo
presentado por sus trabajadores. En consecuencia, encontrndose
acreditado que la empresa present una ltima oferta, sobre la cual no
hubo pronunciamiento de la parte laboral, debe estimarse esa oferta
como el contrato colectivo vigente para los trabajadores de la empresa
demandada, atendido lo dispuesto en el inciso 1 del Art. 373 del Cdigo
del Trabajo. (Fallos del Mes N 489, agosto 1999, pg. 1777).
DEBE

ENTENDERSE QUE EL EMPLEADOR ACEPTA PROYECTO DE CONTRATO

COLECTIVO AL CUMPLIRSE EL

20 DA DE SU PRESENTACIN, SALVO QUE VENZA

EN DA INHBIL Y SIN PERJUICIO DE MULTA

El Dictamen 2.899, de la Direccin del Trabajo, de 23.06.06, expresa


que del Art. 332, inciso final, del Cdigo del Trabajo, se desprende que
el legislado r si bien, por tcnica jurdica, utiliza en su redaccin el
trmino "llegado el vigsimo da", implcitamente ha establecido un
plazo de 19 das, a contar de la notificacin del proyecto de contrato
colectivo, para que el empleador entregue su respuesta, de lo que debe
344

colegirse que si este plazo vence en sbado, domingo o festivo, debe


trasladarse hasta el primer da hbil siguiente. Atendido a que el citado
inciso final del Art. 332 establece un plazo de das, es procedente aplicar
la regla establecida en el Art. 312 del mencionado Cdigo. En el caso
que se consulta, la comisin negociadora laboral present un proyecto
de contrato colectivo con fecha 22 de mayo de 2006, de lo que se
desprende que el empleador tuvo plazo para entregar su respuesta
hasta el sbado 10 de junio de 2006. A su vez, el vigsimo da recae el
domingo 11 de junio que luego es seguido por un da festivo
correspondiente al lunes 12 de junio, de modo que el ltimo da para
que el empleador hiciera entrega de su respuesta corresponde recin al
martes 13 de junio de 2006, entre las 00.00 y las 24.00 horas. Lo
anterior es sin perjuicio de la sancin establecida en el inciso 1 del
mismo Art. 332, que establece que el empleador que no diere respuesta
oportunamente al proyecto de contrato colectivo, dentro de los 15 das
siguientes a su recepcin, ser sancionado con una multa ascendente al
20% de las remuneraciones del ltimo mes de todos los trabajadores
comprendidos en el proyecto. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 211, agosto 2006, pg. 55).
ARTCULO 333.- A partir de la respuesta del empleador las partes se
reunirn el nmero de veces que estimen conveniente, con el objeto de
obtener directamente un acuerdo, sin sujecin a ningn tipo de
formalidades.
COMENTARIOS
REUNIONES PARA ACORDAR EL CONTRATO COLECTIVO
En el desarrollo de las negociaciones las partes pueden reunirse el
nmero de veces que estimen conveniente con el objeto de lograr un
acuerdo. Cabe tener presente que, adems de los miembros de la
Comisin Negociadora y de los apoderados del empleador, pueden
asistir a las reuniones los asesores que designen las partes, los que no
pueden exceder de 3 por cada una de ellas, como lo dispone el Art. 327
del Cdigo.

345

Captulo II

De la Presentacin Hecha por Otras Organizaciones Sindicales


ARTCULO 334.- Dos o ms sindicatos de distintas empresas, un
sindicato interempresa, o una federacin o confederacin, podrn
presentar proyectos de contrato colectivo de trabajo, en representacin
de sus afiliados y de los trabajadores que adhieran a l, a los
empleadores respectivos.
Para que las organizaciones sindicales referidas en este artculo
puedan presentar proyectos de contrato colectivo ser necesario:
a) Que la o las organizaciones sindicales respectivas lo acuerden en
forma previa con el o los empleadores respectivos, por escrito y ante
ministro de fe;
b) Que en la empresa respectiva, la mayora absoluta de los
trabajadores afiliados que tengan derecho a negociar colectivamente,
acuerden conferir en votacin secreta, tal representacin a la
organizacin sindical de que se trate, en asamblea celebrada ante
ministro de fe.
La presentacin del correspondiente proyecto se har en forma
conjunta a todos los empleadores que hayan suscrito el acuerdo.
COMENTARIOS
REQUISITOS

PARA PRESENTACIN DE UN CONTRATO COLECTIVO DOS O MS

SINDICATOS DE DISTINTAS EMPRESAS, DE UN SINDICATO INTEREMPRESA, O


UNA FEDERACIN O CONFEDERACIN

En conformidad al inciso 2 del Art. 334, para que las referidas


organizaciones sindicales puedan presentar proyectos de contrato
colectivo es necesario: a) Que la o las organizaciones sindicales
indicadas lo acuerden en forma previa con el o los empleadores
respectivos, por escrito y ante ministro de fe, y b) Que en la empresa
respectiva, la mayora absoluta de los trabajadores afiliados que tengan
derecho a negociar colectivamente, acuerden conferir en votacin
346

secreta, tal representacin a la organizacin sindical de que se trate, en


asamblea celebrada ante ministro de fe.
PRESENTACIN DEL PROYECTO
La presentacin del correspondiente proyecto de contrato colectivo
debe hacerse en forma conjunta a todos los empleadores que hayan
suscrito el acuerdo.
La negociacin se inicia con la presentacin de un proyecto de
contrato colectivo a una comisin negociadora, conformada por todos
los empleadores o sus representantes que hayan suscrito el respectivo
acuerdo de negociar colectivamente. El proyecto debe ser presentado
dentro de los treinta das siguientes a la suscripcin del referido acuerdo
y, una copia firmada por dichos empleadores debe entregarse a la
Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los 5 das siguientes a
dicha presentacin.
ARTCULO 334 bis.- No obstante lo dispuesto en el inciso segundo
del artculo 303, el sindicato interempresa podr presentar un proyecto
de contrato colectivo de trabajo, en representacin de sus afiliados y de
los trabajadores que adhieran a l, a empleadores que ocupen
trabajadores que sean socios de tal sindicato, el que estar, en su caso,
facultado para suscr ibir los respectivos contratos colectivos.
Para efectuar esta presentacin, se requerir que lo haga en
representacin de un mnimo de cuatro trabajadores de cada empresa.
COMENTARIOS
NEGOCIACIN COLECTIVA ESPECIAL PARA SINDICATOS INTEREMPRESAS
El sindicato interempresa, no obstante que el inciso 2 del Cdigo
dispone que cuando la negociacin colectiva afecta a ms de una
empresa se requiere acuerdo previo de las partes, puede presentar un
proyecto de contrato colectivo de trabajo, en representacin de sus
afiliados y de los trabajadores que adhieran a l, a empleadores que
ocupen trabajadores que sean socios de tal sindicato y dicho sindicato
estar, en su caso, facultado para suscribir los respectivos contratos
colectivos. Para efectuar esta presentacin, se requerir que el sindicato
interempresas lo haga en representacin de un mnimo de 4
trabajadores de cada empresa.
JURISPRUDENCIA
347

INSTRUCCIONES

SOBRE ACTUACIN DE INSPECCIONES EN DICTACIN DE

RESOLUCIONES REFERIDAS A RECLAMACIONES DE LEGALIDAD EN PROCESOS DE


NEGOCIACIN COLECTIVA

La Orden de Servicio 10, de la Direccin del Trabajo, de 06.12.05,


expresa que las instrucciones en materia de reclamaciones de legalidad
en procesos de negociacin colectiva se encuentran vigentes desde el
ao 1996 y que con posterioridad se han promulgado otras que no han
sido reguladas, como sucede por ejemplo, con los actuales Arts. 315,
320 y 334 bis del Cdigo del Trabajo. Por lo tanto, se mantienen la
estructura de la Orden de Servicio que se actualiza, en captulos, y un
anexo con formulario, que para todos los efectos forma parte de la
misma. Los captulos que se desarrollan, son los siguientes: 1)
Cuestiones previas; 2) Fuente legal y concepto de las objeciones de
legalidad y de las resoluciones que se dictan en esta materia; 3)
Facultades y lmites del Inspector del Trabajo para la dictacin de las
resoluciones referidas a objeciones de legalidad; 4) Procedimiento; 5)
Contenidos formales de la resolucin, 6) Contenidos de fondo de la
resolucin, y 7) Recursos de reposicin y jerrquicos. En cada caso que
corresponda se hace referencia a dictmenes de la Direccin del
Trabajo, debiendo tenerse presente que no siempre contienen la
doctrina precisa sobre la situacin tratada, sino que aportan criterios
para resolver materias que no tienen an una doctrina especfica
establecida. La presente Orden de Servicio deroga la Orden de Servicio
4, de 15.04.96. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 204, enero
2006, pg. 129).
La Orden de Servicio 04, de la Direccin del Trabajo, de 20.03.07,
complementa y modifica la mencionada Orden de Servicio 10, con el
objeto de aclarar la cuestin relativa a la posibilidad de negociar
colectivamente de manera reglada que tendran los sindicatos
constituidos de acuerdo al inciso 1 del Art. 216 del Cdigo del Trabajo,
que no corresponden a ninguno de los tipos definidos expresamente por
la ley y que son conocidos como "otros" y, en consecuencia, se modifica
la letra g) del acpite 6.2 de dicha Orden de Servicio 10, por el texto
que la reemplaza. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 220,
mayo 2007, pg. 66).
LA

PRESENTACIN DE UN PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO DEL SINDICATO

INTEREMPRESA SLO OBLIGA AL EMPLEADOR A COMUNICARLA EN LOS CASOS


QUE INDICA

El Dictamen 3.861, de la Direccin del Trabajo, de 16.09.03, expresa


que la sola presentacin de un proyecto de contrato colectivo por parte
348

del sindicato interempresa no obliga al empleador a comunicar al resto


de los trabajadores de la empresa dicha recepcin, debido a que no se
trata de un acto de carcter vinculante para el o los empleadores a
quienes se les ha notificado el respectivo proyecto. La redaccin de la
norma pareciera establecer una negociacin de carcter obligatoria para
el empleador, pero como se ubica en los Arts. 334 bis A y 334 bis B del
Cdigo del Trabajo, se trata de una negociacin voluntaria por parte del
empleador. Las normas sobre comunicacin establecidas en los Arts.
318 y siguientes del citado texto legal son aplicables a aquellas
negociaciones iniciadas de conformidad con el Art. 334 bis del mismo
cuerpo legal, una vez que el empleador ha manifestado explcitamente
su voluntad de negociar o dejando transcurrir el plazo de 10 das hbiles
sin manifestar expresamente su negativa. El plazo para comunicar ser
diferente, ya sea que se trate de una u otra situacin. En efecto, si el
empleador manifiesta explcitamente su voluntad de negociar
colectivamente con el sindicato interempresa y siempre que en la
empresa no exista otro instrumento colectivo vigente, los 5 das con que
cuenta para comunicar al resto de los trabajadores que ha recibido dicho
proyecto, comenzarn a correr desde el da siguiente en que le
comunique al sindicato interempresa su intencin de negociar, puesto
que en este momento el proceso adquirir carcter vinculante para las
partes. Si por el contrario, el empleador deja transcurrir el plazo de 10
das hbiles y no manifiesta su negativa a negociar colectivamente, los 5
das para comunicar comenzarn a correr al da siguiente de cumplido
dicho plazo, oportunidad en que el proceso se convierte en obligatorio
para las partes. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 178, noviembre 2003, pg. 148).
ARTCULO 334 bis A.- Para el empleador ser voluntario o
facultativo negociar con el sindicato interempresa. Su decisin negativa
deber manifestarla expresamente dentro del plazo de diez das hbiles
despus de notificado.
Si su decisin es negativa, los trabajadores de la empresa afiliados al
sindicato interempresa podrn presentar proyectos de contrato colectivo
conforme a las reglas generales de este Libro IV.
En este caso, los trabajadores debern de signar una comisin
negociadora en los trminos del artculo 326.
En todo caso, el o los delegados sindicales existentes en la empresa
integrarn, por derecho propio, la comisin negociadora laboral.
COMENTARIOS
349

FACULTAD

DEL EMPLEADOR DE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE O DE NEGARSE A

HACERLO

Ser voluntario o facultativo para el empleador negociar con el


sindicato interempresa. Si su decisin es negativa deber manifestarla
expresamente dentro del plazo de 10 das hbiles despus de notificado
de la presentacin de un proyecto de contrato colectivo. Si se produce
esta negativa, slo los trabajadores de la misma empresa afiliados al
sindicato interempresa podrn presentar un proyecto de contrato
colectivo a su respectivo empleador, debiendo los trabajadores designar
una comisin negociadora en los trminos del Art. 326 del Cdigo y el o
los delegados sindicales existentes en la empresa integrarn, por
derecho propio, la comisin negociadora laboral. La voluntariedad del
empleador tiene su fundamento en la intencin del legislador de permitir
tanto la negociacin colectiva restringida a una sola empresa e
independiente de las otras empresas y tambin la negociacin colectiva
en forma conjunta, la que sucedera en este ltimo caso si el empleador
no manifestara su voluntad negativa o su facultad de aceptar si no diera
su respuesta dentro del plazo de 10 das que exige el Art. 334 bis A que
se comenta.
JURISPRUDENCIA
LOS

TRABAJADORES

AFILIADOS

UN

SINDICATO

INTEREMPRESA

INVOLUCRADOS EN UNA NEGOCIACIN COLECTIVA GOZAN DE FUERO LABORAL


SIEMPRE QUE EL EMPLEADOR MANIFIESTE SU VOLUNTAD DE NEGOCIAR

El Dictamen 1.607, de la Direccin del Trabajo, de 28.05.2002,


expresa que en conformidad a los Arts. 309, 334 bis y 334 bis A del
Cdigo del Trabajo, los trabajadores involucrados en un proceso de
negociacin colectiva y que sean socios de un sindicato interempresa,
gozarn de fuero siempre que el empleador manifieste su voluntad de
negociar colectivamente. En este caso, el fuero les beneficiar desde 10
das previos a la respuesta afirmativa del empleador o desde 10 das
anteriores la fecha en que expire el plazo establecido en el Art. 334 bis
A, y, en ambas situaciones, hasta 30 das despus de suscrito el
instrumento colectivo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 162, julio
2002, pg. 85).
EL

EMPLEADOR

QUE

SE

NIEGA

NEGOCIAR

COLECTIVAMENTE

CON

EL

SINDICATO INTEREMPRESA, DEBE INFORMAR SU DECISIN POR ESCRITO Y


DENTRO DEL PLAZO LEGAL DE

10 DAS HBILES

350

El Dictamen 4.665, de la Direccin del Trabajo, de 05.11.03, expresa


que los Arts. 334 bis al 334 bis C, del Cdigo del Trabajo, establecen
una nueva forma para que los sindicatos interempresa puedan negociar
colectivamente. La presentacin de un proyecto de contrato colectivo
por un sindicato interempresa slo permite a esta organizacin poner en
conocimiento del o los empleadores su intencin de negociar
colectivam ente, pero quien, en definitiva, debe decidir si se dar inicio
al proceso ser el empleador o empleadores respectivos, teniendo stos
un plazo de 10 das hbiles, desde la fecha de notificacin del proyecto,
para negarse expresamente a negociar, debiendo informarlo por escrito
a la directiva sindical que representa a los trabajadores afiliados. En
caso de no haber una negativa expresa y el citado plazo transcurriera
sin que el empleador manifieste su decisin, se debe considerar esta
circunstancia
como
una
manifestacin
positiva
a
negociar
colectivamente. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 179,
diciembre 2003, pg. 122).
ARTCULO 334 bis B.- Si los empleadores a quienes se present el
proyecto de contrato colectivo, manifiestan su intencin de negociar en
forma conjunta, dentro del plazo establecido en el inciso primero del
artculo anterior, debern integrar una comisin negociadora comn, la
que estar compuesta por un apoderado de cada empresa. Si stos
fueren ms de cinco podrn delegar tal representacin en una comisin
de hasta cinco miembros, la que deber extenderse ante ministro de fe.
En el caso previsto en el inciso anterior, la comisin negociadora
laboral se integrar por la directiva sindical o por el nmero de sus
miembros que sta designe. Cuando hayan de discutirse estipulaciones
aplicables a una empresa en particular, deber integrarse adems por el
o los delegados sindicales respectivos y, en caso de no existir stos, por
un delegado elegido por los trabajadores de la empresa involucrada.
La comisin negociadora conjunta, deber dar una respuesta comn al
proyecto, la que podr contener estipulaciones generales para todas las
empresas como diferenciadas para cada una de ellas.
La respuesta deber darse dentro del plazo de 25 das siguientes al de
expiracin del plazo de diez das previsto en el inciso primero del
artculo 334 bis A.
COMENTARIOS
COMISIN NEGOCIADORA COMN DE LOS EMPLEADORES

351

Si los empleadores deciden voluntariamente negociar, en forma


conjunta, con el sindicato interempresa, ellos debern formar una
comisin negociadora comn, la que estar compuesta por un
apoderado de cada empresa. Una segunda opinin es que si los
empleadores fueren ms de 5, tienen la facultad de delegar tal
representacin en una comisin de hasta 5 miembros, y la respectiva
delegacin deber ser ratificada ante un ministro de fe. Como esta
segunda opcin es facultativa, debe entenderse que si los empleadores
fueren ms de 5, todos ellos pueden formar la comisin negociadora
comn.
COMISIN

NEGOCIADORA DE LOS TRABAJADORES Y ADEMS INTEGRADA POR

DELEGADOS

La comisin negociadora laboral se integrar por la directiva sindical o


por el nmero de sus miembros que sta designe. Cuando hayan de
discutirse estipulaciones aplicables a una empresa en particular, debe
integrarse adems por el o los delegados sindicales respectivos y, en
caso de no existir stos, por un delegado elegido por los trabajadores de
la empresa involucrada.
RESPUESTA COMN AL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO
Dentro del plazo de 25 das contados desde el vencimiento de los 10
das que tuvo el empleador para contestar si aceptaba o no negociar con
el sindicato interempresa, la comisin negociadora conjunta debe dar
una respuesta comn al proyecto, la que puede contener estipulaciones
generales para todas las empresas o, bien, diferenciadas para cada una
de ellas.
JURISPRUDENCIA
LOS TRABAJADORES SOCIOS DE UN SINDICATO INTEREMPRESA DEBEN VOTAR LA
LTIMA OFERTA O LA HUELGA DENTRO DE LOS LTIMOS 5 DAS DE UN TOTAL DE
70 CONTADOS DESDE LA NOTIFICACIN DEL PROYECTO AL EMPLEADOR
El Dictamen 1.607, de la Direccin del Trabajo, de 28.05.2002,
expresa que en conformidad a los Arts. 334 bis, 334 bis C y 370, letra
b) del Cdigo del Trabajo, los trabajadores que se encuentran
involucrados en un proceso de negociacin colectiva iniciado por el
sindicato interempresa, deben votar la ltima oferta o la huelga dentro
de los ltimos 5 das de vigencia del contrato colectivo que les rija y, en
caso de no existir instrumento colectivo vigente, dentro de los ltimos 5
das de un total de 70, contados desde la notificacin del proyecto al
352

empleador. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 162, julio 2002,


pg. 85).
ARTCULO 334 bis C.- La presentacin y tramitacin de los
proyectos de contratos colectivos contemplados en los artculos 334 bis
A y 334 bis B, en lo no previsto en estos preceptos, se ajustar a lo
dispuesto en el Captulo I del Ttulo II del Libro IV y, en lo que
corresponda, a las restantes normas especiales de este Captulo II.
COMENTARIOS
PRESENTACIN DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO
La presentacin y tramitacin de los contratos colectivos, en lo no
previsto en las normas anteriores debe regirse por lo dispuesto en los
Arts. 315 al 333 del C digo, que se refieren a la presentacin de
proyectos de contratos colectivos hecha por los sindicatos o por grupos
de trabajadores no afiliados a sindicatos. En la norma comentada se
hace referencia al caso del Art. 334 bis A que corresponde al empleador
que se niega a negociar con el sindicato interempresa y al del Art. 334
bis B que representa al caso de los empleadores que manifiestan su
intencin de negociar en forma conjunta.
ARTCULO 335.- La presentacin y tramitacin del proyecto del
contrato colectivo se ajustar a lo prescrito en el Captulo I del Ttulo II
de este Libro, sin perjuicio de las normas especiales que se sealan en
los artculos siguientes.
COMENTARIOS
NORMAS PARA LA PRESENTACION Y TRAMITACION DEL PROYECTO DE CONTRATO
COLECTIVO

El Art. 335 del Cdigo establece que para la presentacin y


tramitacin del proyecto de contrato colectivo se deb en aplicar, en
primer lugar, las normas del Captulo I, denominado "De la Presentacin
hecha por Sindicatos de Empresas o Grupo de Trabajadores", integrado
por los Arts. 315 al 333, captulo que forma parte del Ttulo II,
denominado "De la Presentacin y Tramitacin del Proyecto del Contrato
de Trabajo", el que tambin integra el Libro IV del Cdig o, titulado "De
la Negociacin Colectiva".
NORMAS ESPECIALES

353

La disposicin legal que se comenta termina con la expresin "sin


perjuicio de las normas espe ciales de los artculos siguientes" y esto
significa que las normas generales contenidas en los citados ttulo y
captulo se aplicarn a la presentacin y tramitacin del proyecto de
contrato colectivo, pero que en caso de dudas, las normas especiales
prevalecern so bre las referidas normas generales.
ARTCULO 336.- En las empresas en que existiere un contrato
colectivo vigente, las partes podrn adelantar o diferir hasta un mximo
de sesenta das el trmino de su vigencia, con el objeto de negociar
colectivamente de acuerdo con las normas de este Captulo.
COMENTARIOS
FACULTAD

DE LAS PARTES DE ANTICIPAR O POSTERGAR LA NEGOCIACIN

COLECTIVA

El Art. 328 del Cdigo impide al trabajador con contrato colectivo


vigente participar en otras negociaciones colectivas, que se produzcan
con anterioridad al vencimiento del instrumento a que se encuen tra
afecto, salvo acuerdo con el empleador. La norma que se comenta
tiene por objeto salvar esta prohibicin para as facilitar la
negociacin supraempresa. En efecto, segn este artculo en las
empresas en que exista contrato colectivo, las partes pueden adelantar
o diferir el trmino de su vigencia hasta 60 das a fin de negociar en
forma colectiva.
ARTCULO 337.- La negociacin se iniciar con la presentacin de un
proyecto de contrato colectivo a una comisin negociadora, conformada
por todos los empleadores o sus representantes que hayan suscrito el
respectivo acuerdo de negociar colectivamente bajo las normas de este
Captulo. El proyecto deber ser presentado dentro de los treinta das
siguientes a la suscripcin del referido acuerdo y se estar a lo
dispuesto en el artculo 324.
COMENTARIOS
PRESENTACIN DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO
Esta disposicin expresa que la negociacin se inicia al presentar el
proyecto de contrato colectivo a una comisin negociadora integrada por
todos los empleadores o sus representantes que suscriben el acuerdo de
negociar colectivamente. El plazo para presentar este proyecto ser de
30 das a contar del referido acuerdo.
354

Copia del proyecto de los trabajadores se debe presentar en la


Inspeccin del Trabajo dentro de los 5 das siguientes a su presentacin,
firmada por uno de los empleadores de la comisin negociadora, para
acreditar que stos la recibieron. En caso de negativa a estampar dicha
firma, la comisin negociadora de los trabajadores deber recurrir a la
Inspeccin del Trabajo para que este Servicio proceda a notificar el
proyecto de contrato. El plazo para hacer valer este recurso se extiende
hasta los 3 das siguientes al vencimiento de los 5 das posteriores a su
presentacin.
ARTCULO 338.- El proyecto de contrato colectivo deber contener,
a lo menos, las siguientes menciones:
1. las partes a quienes haya de involucrar la negociacin,
individualizndose la o las empresas con sus respectivos domicilios y los
trabajadores involucrados en cada una de ellas, acompandose una
nmina de los socios del sindicato respectivo y de los trabajadores que
adhieren a la presentacin, as como una copia autorizada del acta de la
asamblea a que se refiere la letra b) del inciso segundo del artculo 334;
2. la rbrica de los adherentes si correspondiere;
3. las clusulas que se proponen. El proyecto podr contener
proposiciones especiales para una o ms de las empresas involucradas;
4. el plazo d e vigencia del contrato, y
5. los integrantes de la comisin negociadora.
El proyecto llevar, adems, la firma de los miembros de la comisin
negociadora.
COMENTARIOS
CONTENIDO DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO
El proyecto de contrato colectivo debe contener, a lo menos las
siguientes menciones: 1. Las partes involucradas en la negociacin,
individualizacin de la o las empresas con sus respectivos domicilios y
los trabajadores de cada una de ellas, acompandose una nmina de
los socios del sindicato respectivo y de los trabajadores que adhieren a
la presentacin. 2. Copia autorizada del acta de la asamblea de los
trabajadores en que confieren su representacin a la organizacin
sindical respectiva. 3. La rbrica de los adherentes si correspondiere. 4.
355

Las clusulas que se proponen. El proyecto puede contener


proposiciones especiales para una o ms de las empresas involucradas.
5. El plazo de vigencia del contrato, y 6. Los integrantes de la comisin
negociadora con las firmas de los respectivos miembros en el proyecto.
ARTCULO 339.- La representacin de los trabajadores en la
negociacin colectiva estar a cargo de la directiva de la o las
organizaciones sindicales respectivas. Cuando haya de discutirse
estipulaciones contractuales aplicables a una empresa en particular, la
comisin negociadora deber integrarse con la directiva del sindicato
base o el delegado sindical respectivo. En el caso de no existir este
ltimo, deber integrarse con un representante de los trabajadores de la
empresa afiliado al sindicato respectivo.
En tal caso, el representante deber cumplir con los requisitos que se
exigen para ser director sindical y ser elegido por los trabajadores de la
empresa respectiva afiliados al sindicato, en votacin secreta.
Dicha eleccin se verificar en la misma asamblea a que se refiere la
letra b) del inciso segundo del artc ulo 334.
COMENTARIOS
REPRESENTACIN DE LOS TRABAJADORES
La representacin de los trabajadores en la negociacin colectiva est
a cargo de la directiva de la o las organizaciones sindicales respectivas.
Cuando se discutan estipulaciones contractuales aplicables a una
empresa en particular, la comisin negociadora debe integrarse con la
directiva del sindicato base o el delegado sindical respectivo. En caso de
no existir este ltimo, debe integrarse con un representante de los
trabajadores de la empresa afiliado al sindicato respectivo. En otras
palabras, la directiva del sindicato base de una determinada empresa es
prescindible pero el delegado no y deber ser integrante de la comisin
negociadora el representante de la empresa afiliada que sea designado
por el respectivo sindicato.
ARTCULO 340.- Los empleadores que formen parte del
procedimiento, debern constituir una comisin negociadora que estar
integrada por un apoderado de cada una de las empresas.
Dicha comisin deber constituirse en el momento de la suscripcin
del acuerdo a que se refiere el artculo 334, o a ms tardar, dentro de
los dos das siguientes a ste. En este ltimo caso, deber comunicarse
356

dicha circunstancia a la directiva de la o las organizaciones sindicales


respectivas, dentro del mismo plazo indicado precedentemente.
Los apoderados podrn delegar la representacin en una comisin de
hasta cinco personas. Esta delegacin deber constar por escrito y
extenderse ante ministro de fe.
El empleador podr, en todo caso y en cualquier momento, suscribir
un contrato colectivo en conformidad a lo dispuesto en los incisos
segundo y tercero del artculo 343.
COMETARIOS
COMISIN NEGOCIADORA DE LOS EMPLEADORES
Los empleadores que formen parte del procedimiento, deben
constituir una comisin negociadora que se integra con un apoderado de
cada una de las empresas. El conjunto de los apoderados pueden
delegar la representacin en una comisin de hasta 5 personas. Esta
delegacin debe constar por escrito y extenderse ante un ministro de fe.
Dicha comisin debe constituirse en el momento de la suscripcin del
acuerdo entre las organizaciones sindicales y el o los empleadores
respectivos, o a ms tardar, dentro de los 2 das siguientes.
ARTCULO 341.- Los empleadores que formen parte del
procedimiento debern dar una respuesta nica al proyecto. No
obstante, la respuesta podr contener estipulaciones especiales para
una o ms de las empresas involucradas.
COMENTARIOS
RESPUESTA NICA AL PROYECTO
Los empleadores que formen parte del procedimiento deben dar una
respuesta nica al proyecto. Sin embargo, la respuesta puede contener
estipulaciones especiales para una o ms de las empresas involucradas
en la negociacin colectiva.
JURISPRUDENCIA
LA PRRROGA DE UN CONVENIO COLECTIVO SUSCRITO CON UN SINDICATO DEBE
SER ACORDADA POR EL EMPLEADOR Y LA DIRECTIVA SINDICAL, PREVIA
APROBACIN DE LA ASAMBLEA

357

El Dictamen 1.159, de la Direccin del Trabajo, de 10.04.2002,


expresa que en conformidad a lo establecido en el Art. 341 del Cdigo
del Trabajo, la prrroga de un convenio colectivo vigente, suscrito con
una organizacin sindical, deber ser acordada por las partes que
concurrieron con su voluntad a su suscripcin, debiendo la directiva
sindical, previamente, someter la propuesta a la asamblea de socios
involucrados quienes en su totalidad, debern autorizarla a fin de que,
en su representacin, proponga o acepte la referida prrroga. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 160, mayo 2002, pg. 90)
ARTCULO 342.- La comisin negociadora de los empleadores dar
respuesta al proyecto de contrato colectivo dentro de lo quince das
siguientes al de su presentacin. Este plazo ser de veinte das,
contados del mismo modo, en caso que la comisin negociadora
estuviese integrada por representantes de ms de diez empresas.
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, se estar a lo
sealado en el artculo 330.
Las respectivas comisiones negociadoras podrn prorrogar este plazo
por el trmino que estimen necesario. La prrroga que se acuerde ser
general para las empresas que integren la misma comisin negociadora.
Si la comisin negociadora de los empleadores no diere respuesta en
la forma y plazos sealados en el inciso primero, se entender que
acepta el proyecto, salvo la prrroga a que se refiere el inciso anterior.
El mismo efecto se producir respecto del o de los empleadores que no
concurrieren a la respuesta de la comisin negociadora.
COMENTARIOS
RESPUESTA DE LA COMISIN NEGOCIADORA DE LOS EMPLEADORES
La comisin negociadora de los empleadores debe dar respuesta al
proyecto de contrato colectivo dentro del plazo fatal de 15 das
siguientes al de su presentacin. Este plazo es de 20 das, contados
tambin desde el da siguiente de su presentacin, en caso que la
comisin negociadora estuviese integrada por representantes de ms de
10 empresas.
FACULTAD DE EFECTUAR NEGOCIACIONES SEPARADAS

358

Las respectivas comisiones negociadoras pueden prorrogar este plazo


por el trmino que estimen necesario. La prrroga que se acuerde es
general para las empresas que integren la misma comisin negociadora.
Si la comisin negociadora de los empleadores no da respuesta en
forma oportuna, se entiende que acepta el proyecto. El mismo efecto se
produce respecto del o de los empleadores que no concurrieren a la
respuesta de la comisin negociadora.
ARTCULO 343.- Las respectivas comisiones negociadoras podrn,
en cualquier momento, acordar la suscripcin de un contrato colectivo
que ponga trmino a la negociacin, el que podr ser igual para todas
las empresas involucradas, como contener estipulaciones especficas
para alguna o algunas de ellas.
Con todo, el instrumento respectivo ser suscrito separadamente en
cada una de las empresas por el empleador y la comisin negociadora,
debiendo concurrir adems a su firma la directiva del sindicato
respectivo o el delegado sindical o el representante de los trabajadores,
segn corresponda de conformidad al artculo 339.
Asimismo, en cualquier momento, los trabajadores de cualquiera de
las empresas comprendidas en la negociacin, por acuerdo adoptado
por la mayora absoluta de los trabajadores involucrados, podrn instruir
a la comisin negociadora para que celebre con su empleador un
contrato colectivo de trabajo relativo a dicha empresa, quedando sta
excluida de la negociacin.
Si transcurridos dos das de la instruccin a que se refiere el inciso
anterior, los integrantes de la comisin negociadora no concurrieren a la
firma del contrato colectivo o se negaren a hacerlo, el instrumento
respectivo ser suscrito por el sindicato base o el delegado sindical o el
representante de los trabajadores, segn sea el caso.
Copia de dicho contrato colectivo deber enviarse a la Inspeccin del
Trabajo dentro de los tres das siguientes.
COMENTARIOS
ACUERDO DEL CONTRATO COLECTIVO
El Art. 343 del Cdigo establece que en cualquier momento de la
negociacin las respectivas comisiones negociadoras pueden acordar la
suscripcin de un contrato colectivo que le ponga trmino, acuerdo que
359

podr ser igual para todas las empresas involucradas, como contener
estipulaciones especficas para alguna o algunas de ellas. El instrumento
respectivo debe ser suscrito separadamente en cada una de las
empresas por el empleador y la comisin negociadora, debiendo
tambin concurrir a su firma la directiva del sindicato respectivo o el
delegado sindical o el representante de los trabajadores, segn
corresponda.
FACULTAD

DEL EMPLEADOR DE SUSCRIBIR EL CONTRATO COLECTIVO CON LOS

TRABAJADORES DE SU EMPRESA

El empleador puede suscribir un contrato colectivo en forma directa


con los trabajadores de su empresa previa peticin de los trabajadores
de cualquiera de las empresas comprendidas en la negociacin y, por
acuerdo adoptado por la mayora absoluta de los trabajadores
involucrados, stos pueden instruir a la comisin negociadora para que
se celebre el contrato colectivo de trabajo relativo a dicha empresa,
quedando sta excluida de la negociacin. Si transcurridos 2 das de la
instruccin los integrantes de la comisin negociadora no hubieren
firmado el contrato colectivo o se negaren por cualquier motivo, dicho
contrato debe ser firmado por el sindicato base, el delegado sindical o el
representante de los trabajadores y copia del contrato colectivo debe
enviarse a la Inspeccin del trabajo dentro de los 3 das siguientes.

TTULO III

DEL CONTRATO COLECTIVO


ARTCULO 344 .- Si producto de la negociacin directa entre las
partes, se produjere acuerdo, sus estipulaciones constituirn el contrato
colectivo.
Contrato colectivo es el celebrado por uno o ms empleadores con una
o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para
negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer
condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo
determinado.
El contrato colectivo deber constar por escrito.
360

Copia de este contrato deber enviarse a la Inspeccin del Trabajo


dentro de los cinco das siguientes a su suscripcin.
COMENTARIOS
SUSCRIPCIN DEL CONTRATO COLECTIVO Y ENVO DE COPIA A LA INSPECCIN
Producido el acuerdo entre los integrantes de la Comisin Negociadora
y los representantes del empleador se entiende que constituye contrato
colectivo el conjunto de las estipulaciones escritas acordadas por las
partes dentro del proceso de negociacin colectiva las que slo rigen
para los trabajadores que hayan sido parte de la negociacin y por un
perodo no inferior a 2 aos y un mximo de 4 aos. Una copia del
contrato debe enviarse a la Inspeccin del Trabajo dentro de los 5 das
siguientes a su suscripcin, plazo diferente al establecido para el caso
del inciso final del Art. 343 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
TRABAJADORES

NO PUEDEN EXIGIR BENEFICIOS QUE NO SE ENCUENTRAN

EXPRESAMENTE ESTABLECIDOS EN UN CONTRATO COLECTIVO

Existiendo contrato colectivo no resulta jurdicamente procedente


exigir el otorgamiento de un beneficio que no se encuentra
expresamente establecido en el aludido instrumento y que no se otorgue
en forma peridica y reiterada con posterioridad a la suscripcin de
dicho contrato colectivo, como consecuencia de una negociacin
individual, expresa o tcita, de las partes que modifique o complemente
el contrato colectivo. (Dictamen N 7.120, d e 07.12.92, Direccin del
Trabajo).
ESTIPULACIONES

DE CONTRATO INDIVIDUAL SUBSISTEN CUANDO NO SON

REEMPLAZADAS POR CONTRATO COLECTIVO

Subsisten las estipulaciones de un contrato individual de trabajo no


reemplazadas por un contrato colectivo acordado entre las partes.
(Dictamen N 4.442, de 31.08.93, Direccin del Trabajo).
MODIFICACIN O COMPLEMENTO DE UN CONTRATO COLECTIVO
Son parte en un proceso de negociacin colectiva los trabajadores
socios de las organizaciones sindicales que negocian, por lo que dichos
dependientes estn facultados para modificar o complementar a su
respecto, las clusulas contenidas en el instrumento suscrito, debiendo
361

acreditar para tal efecto, el acuerdo de los afiliados, mediante la firma


de la nmina respectiva o la autorizacin de la asamblea de socios.
Nada obsta a que la modificacin o complementacin aludida se efecte
mediante la suscripcin de un convenio parcial, toda vez que el Cdigo
del Trabajo ha reconocido expresamente este tipo de convencin en el
artculo 351, inciso 3, sin someter su celebracin a ninguna limitacin o
formalidad especial y sin distinguir si la parcialidad del convenio se
refiere al objeto o materia del acuerdo o a los sujetos del mismo.
(Dictamen N 1.016/48, de 23.02.99, Direccin del Trabajo.
Concordancias: Dictmenes Ns. 6.177/343, de 5.11.93; 6.342/204, de
23.09.91 y 8.308/167, de 14.11.88).
NO

PROCEDE QUE LOS TRABAJADORES AFECTOS AL CONTRATO COLECTIVO DE

TRABAJO

EXIJAN

UN

BENEFICIO

OBTENIDO

CON

ANTERIORIDAD

NO

CONSIDERADO EN EL INSTRUMENTO VIGENTE

El Dictamen 1.903, de la Direccin del Trabajo, de 09.04.99, expresa


que de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 344 del Cdigo del Trabajo el
contrato colectivo de trabajo tiene por objeto establecer condiciones
comunes de trabajo y de remuneracin por un tiempo determinado. Si
las remuneraciones y condiciones de trabajo existentes en una empresa
se regulan a travs de un instrumento colectivo solemne, de una forma
concreta y determinada, los trabajadores no puedan exigir del
empleador beneficios y derechos obtenidos con anterioridad ya sea
individual o colectivamente y que no fueran considerados en el actual
instrumento colectivo, por cuanto aqullos, una vez suscrito este ltimo,
no subsisten en el tiempo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 124,
mayo 1999, pg. 137).
ARTCULO 345.- Todo contrato colectivo deber contener, a lo
menos, las siguientes menciones:
1. La determinacin precisa de las partes a quienes afecte;
2. Las normas sobre remuneraciones, beneficios y condiciones de
trabajo que se hayan acordado. En consecuencia, no podrn
vlidamente contener estipulaciones que hagan referencias a la
existencia de otros beneficios o condiciones incluidos en contratos
anteriores, sin entrar a especificarlos, y
3. El perodo de vigencia del contrato.

362

Si lo acordaren las partes, contendr adems la designacin de un


rbitro encargado de interpretar las clusulas y de resolver las
controversias a que d origen el contrato.
COMENTARIOS
CONTENIDO DEL CONTRATO COLECTIVO
El contrato colectivo debe contener, a lo menos, las siguientes
menciones: 1. Las partes a quienes afecte el contrato; 2. Las normas
sobre remuneraciones, beneficios en dinero y condiciones de trabajo que
se hayan pactado. En este aspecto, es importante considerar que las
partes slo pueden exigir el cumplimiento de las obligaciones
expresamente especificadas en el contrato vigente; 3. El perodo de
vigencia del contrato, el que en conformidad al inciso 1 del Art. 347 del
Cdigo no puede ser inferior a dos aos ni superior a 4, contados desde
e l da siguiente al de la fecha de vencimiento del contrato colectivo o
fallo arbitral anterior. Sin embargo, si se hubiere hecho efectiva la
huelga, el contrato colectivo que se celebre con posterioridad entra en
vigencia slo a la fecha de suscripcin del contrato, sin perjuicio de que
su duracin se cuenta desde el da siguiente al vencimiento del contrato
colectivo anterior, y 4. Aun cuando no es obligatorio, si lo acuerdan las
partes puede incluirse la designacin de un rbitro encargado de
interpretar las clusulas y de resolver las controversias a que d origen
el contrato. Debe entenderse que el juicio arbitral a que se refiere esta
estipulacin debe ajustarse preferentemente a las normas sealadas en
los Arts. 355 y siguientes del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
UN

INSTRUMENTO COLECTIVO NO PUEDE CONTENER MS DE UN PLAZO DE

VIGENCIA

El Dictamen 765, de la Direccin del Trabajo, de 06.02.95, expresa


que en conformidad al Art. 345 del Cdigo del Trabajo se ha establecido
en forma imperativa las menciones mnimas que debe contener todo
contrato colectivo, sealndose, perentoriamente, que constituye una
obligacin para las partes que intervienen en su celebracin, el
incorporar una clusula que contenga el perodo de vigencia del
contrato. Lo anterior lleva, necesariamente, a concluir, que en un mismo
contrato colectivo, no puede existir ms que un solo plazo de vigencia,
no pudiendo sealar dos o ms distintos. Cabe tener presente que la
conclusin anterior, si bien se refiere a los "contratos" colectivos, no es
menos cierto que forma parte del Ttulo III del Libro IV del Cdigo del
363

Trabajo, motivo por el cual, ella es tambin aplicable a los distintos


instrumentos colectivos, por expresa disposicin del Art. 350 del mismo
Ttulo. Cabe recordar que el legislador en el Art. 314 y dems
disposiciones pertinentes, solamente exceptu a los convenios colectivos
del cumplimiento de las normas del procedimiento reglado, por lo cual el
Art. 350 tiene plena aplicacin a los convenios colectivos. En
consecuencia, una clusula que estableciera distintas fechas de vigencia,
no se ajustara a la normativa legal vigente, sin perjuicio de lo que en
definitiva, en uso de sus facultades privativas, pudieren determinar los
Tribunales de Justicia al conocer de la legalidad o nulidad de todo o
parte del convenio respectivo.
TRABAJADORES

QUE CONFORMARON EL COLECTIVO LABORAL QUE CONCURRI

CON SU VOLUNTAD A LA SUSCRIPCIN DEL CONTRATO, POR DIVERSAS RAZONES,


YA NO SE ENCONTRARAN EN LA EMPRESA POR LO QUE PODRAN PRESENTAR SU
PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO CUANDO LO ESTIMEN CONVENIENTE

El Dictamen N 5264, de la Direccin del Trabajo, de 13.12.2010,


expresa que todos los trabajadores que conformaron el colectivo laboral
que concurri con su voluntad a la suscripcin del contrato, por diversas
razones, ya no se encontraran en la empresa, de modo que, aplicando
al caso en anlisis el razonamiento precedente, el contrato colectivo
suscrito ya no producira efecto alguno por haber perdido uno de sus
elementos esenciales. La conclusin anterior, permite sostener que si,
tal como lo seala en su presentacin, no existe otro instrumento
colectivo vigente en la empresa los trabajadores que en ella laboran que
no se encuentren en alguna de las situaciones descritas en el artculo
305 del Cdigo del Trabajo, podran presentar su proyecto de contrato
colectivo cuando lo estimen conveniente, sin perjuicio de lo dispuesto en
el inciso 2 del artculo 317 del Cdigo del Trabajo que establece la
facultad del empleador de declarar perodos no aptos para iniciar
negociaciones. (Direccin del Trabajo, diciembre 2010).
FORMA

EN QUE LA ORGANIZACIN SINDICAL DEBE ASIGNAR EL BENEFICIO DE

INDEMNIZACIN CONVENCIONAL EN CASO DE RENUNCIA PACTADO EN UN


CONTRATO COLECTIVO

El sindicato de trabajadores y la empresa que indica han acordado un


rgimen especial de retiros de la empresa por renuncia voluntaria, que
significa para los trabajadores que resulten favorecidos percibir el
equivalente al 50% de la indemnizacin legal ordinaria por trmino de
contrato de trabajo. Dicho beneficio tiene un tope de 2 renuncias
voluntarias por cada ao calendario, y ser el sindicato el nico que
determinar quin tendr derecho al beneficio. Respecto a este ltimo
364

aspecto, la organizacin sindical al ejercer esta prerrogativa, deber


observar en sus procedimientos y decisiones los principios de igualdad y
no discriminacin, estableciendo y dando a conocer a sus afiliados las
reglas objetivas e imparciales conforme a las cuales se asignar este
beneficio.
(Dictamen
N 6.192, de 14.10.97, Direccin del Trabajo).
ARTCULO 346.- Los trabajadores a quienes el empleador les hiciere
extensivos los beneficios estipulados en el instrumento colectivo
respectivo, para aqullos que ocupen cargos o desempeen funciones
similares, debern aportar al sindicato que hubiere obtenido dichos
beneficios, un setenta y cinco por ciento de la cotizacin mensual
ordinaria, durante toda la vigencia del contrato y los pactos
modificatorios del mismo, a contar de la fecha en que ste se les
aplique. Si stos los hubiere obtenido ms de un sindicato, el aporte ir
a aquel que el trabajador indique; si no lo hiciere se entender que opta
por la organizacin ms representativa.
El monto del aporte al que se refiere el inciso precedente, deber ser
descontado por el empleador y entregado al sindicato respectivo del
mismo modo previsto por la ley para las cuotas sindicales ordinarias y
se reajustar de la misma forma que stas.
El trabajador que se desafilie de la organizacin sindical, estar
obligado a cotizar en favor de sta el setenta y cinco por ciento de la
cotizacin mensual ordinaria, durante toda la vigencia del contrato
colectivo y los pactos modificatorios del mismo.
Tambin se aplicar lo dispuesto en este artculo a los trabajadores
que, habiendo sido contratados en la empresa con posterioridad a la
suscripcin del instrumento colectivo, pacten los beneficios a que se hizo
referencia.".
COMENTARIOS
EXTENSIN

DE LOS BENEFICIOS DEL INSTRUMENTO COLECTIVO A OTROS

TRABAJADORES DESCUENTO DEL APORTE DEL

75%

DE LA CUOTA SINDICAL

MENSUAL

Los trabajadores a quienes el empleador les hiciere extensivos los


beneficios estipulados en un contrato o en un convenio colectivo, para
los trabajadores que ocupen los mismos cargos o desempeen similares
funciones, deben aportar al sindicato que hubiere obtenido los
beneficios, un 75% de la cotizacin mensual ordinaria, durante toda la
365

vigencia del respectivo contrato y sus pactos modificatorios a contar de


la fecha que reciben los correspondientes beneficios. Si stos