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1. PARTE PRACTICA
ANALISIS DE LOS REQUISITOS DE LA DEMANDA
Art. 67 CPC.- La demanda debe ser clara y contendr:

1. La designacin del juez ante quien se la propone;

2. Los nombres completos, estado civil, edad y profesin del

actor y los nombres completos del demandado;

3. Los fundamentos de hecho y de derecho, expuestos con

claridad y precisin;

4. La cosa, cantidad o hecho que se exige;

5. La determinacin de la cuanta;

6. La especificacin del trmite que debe darse a la causa;

7. La designacin del lugar en que debe citarse al

demandado, y la del lugar donde debe notificarse al actor; y,

8. Los dems requisitos que la ley exija para cada caso.

CALIFICACION DE LA DEMANDA

AUTO DE PAGO

AUTO DE CALIFICACIN Juicio No. 2016-01689 UNIDAD

JUDICIAL CIVIL CON SEDE EN EL CANTN GUAYAQUIL DE
GUAYAS. Guayaquil, mircoles 2 de marzo del 2016, las 11h53.
VISTOS.- La demanda que antecede, presentada por el Ab. JORGE
LUIS CAICEDO CAMACHO, en calidad de Procurador Judicial del Banco
del Austro S.A., en mrito a la documentacin pblica que anexa a la
presente demanda, por reunir los requisitos determinados en los
artculos 67 y 68 del Cdigo de Procedimiento Civil, se la califica de
clara, precisa y completa, razn por la cual se la admite a trmite
ejecutivo.- En consecuencia, se ordena que el accionado PALACIOS
BASTE LUIS HUMBERTO en el trmino de tres das pague a su
acreedora la cantidad adeudada o en el mismo trmino proponga las
excepciones de las que se creyere asistido, bajo prevenciones de
sentencia, para el efecto cteselo a travs de la Oficina de Citaciones,
para lo cual la parte actora deber proporcionar las copias suficientes
y necesarias para la elaboracin de las respectivas boletas citatorias.
La Actuaria del Juzgado desglose la documentacin original

acompaada a la demanda dejando copias certificadas en autos a

costa de la peticionaria. Agrguese la documentacin acompaada.Tmese en cuenta la casilla judicial No. 373 y los correos electrnicos:
jcaicedo@baustro.fin.ec,
que
proporciona
para
sus
futuras
notificaciones.- Hgase saber.- F) ABG. PRIETO CABRERA LEONIDAS
RUBEN, JUEZA DE LA UNIDAD JUDICIAL CIVIL DE GUAYAQUIL.- F).- AB.
DANIELA VANESSA LOPEZ COLOMA, SECRETARIA DE LA UNIDAD
JUDICIAL CIVIL DE GUAYAQUIL.- LO QUE SE COMUNICAPARA LOS FINES
LEGALES PERTINENTES.-

2.- PARTE DOCTRINAL

MEDIDAS CAUTELARES

DEFINICIN DE MEDIDAS CAUTELARES

Segn Podeti son actos procesales del rgano jurisdiccional

adoptadas en el curso de un proceso de cualquier tipo o previamente
a l, a pedido de los interesados, o de oficio para asegurar bienes o
pruebas, mantener situaciones de hecho y/o para seguridad de
personas o satisfaccin de sus necesidades urgentes, como un
anticipo que puede ser no definitivo.

Para SALCEDO VERDUGA, Ernesto:

Es un conjunto de medidas de proteccin adoptadas por los
tribunales judiciales o arbtrales -antes de la iniciacin de un

proceso o durante su pendencia- en beneficio del acreedor

que fundadamente cree que su crdito, por actos u omisiones
del deudor, se encuentra en grave riesgo; y que tienden a
impedir que durante el lapso que inevitablemente transcurre
entre la iniciacin del proceso en lo principal y el
pronunciamiento de la resolucin definitiva sobrevenga
cualquier circunstancia que imposibilite, dificulte o torne
inoperante la ejecucin forzada o los efectos de la sentencia o
del laudo firmes.

As podemos decir que las medidas cautelares son medios que ha

pedido de parte realiza la jurisdiccin, a travs de actos concretos,
con el fin de proteger el objeto de la pretensin patrimonial o para
terminar
la
seguridad
de
la
persona.

FUNCIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Pretende contrarrestar los peligros de dao que pueden ocasionarse
por la imperfeccin del proceso judicial, o sea es el peligro de dao a
que estn expuestos los ciudadanos con ciertas actuaciones
judiciales, pues como es conocido todo proceso judicial dura mucho
tiempo en su trmite y es posible que durante el ocurran hechos que
hagan de imposible cumplimiento lo resuelto en la sentencia
definitiva.

As el fin de las medidas cautelares consiste en asegurar el resultado

prctico de las sentencias que deben recaer en los procesos, as
estimados lectores, es importante en nuestra vida jurdica las
medidas cautelares, porque siempre los acreedores las buscarn para
asegurar su crdito.

CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Las medidas cautelares presentan una serie de caractersticas:

Instrumentales.- A las medidas cautelares se las considera

instrumentales, por cuanto carecen de un fin en s mismas y se
encuentran subordinadas y ordenadas al proceso principal del cual
dependen, con miras a asegurar el cumplimiento y eficacia de la
sentencia.
En definitiva este carcter de las medidas cautelares, hace referencia
a la dependencia que tienen las medidas cautelares del proceso
principal, dentro del cual buscan asegurar la efectividad de la
sentencia, por lo que sus efectos cesan cuando finalice el proceso con
la declaracin de fondo o por cualquier otra causa. Desde este punto
de vista se las ha caracterizado como instrumentos que sirven para
asegurar la efectividad de la sentencia y/o del proceso, cuya
existencia esta ntimamente ligada a la existencia del proceso. Es por
esto que se dice que Son instrumentales por cuanto nacen en
previsin y a la espera de una decisin final o definitiva.
Por ello podemos concluir que no es factible la existencia de medidas
cautelares si no existe un proceso. Puede existir un proceso sin
medidas cautelares pero no a la inversa, as, desde esta perspectiva
las medidas cautelares estn indudablemente ligadas a la existencia
del proceso y su cometido es asegurar la efectividad de la sentencia.
Provisionales o temporales.- Las medidas cautelares se limitan a
dar una solucin temporal, hasta que el litigio se resuelva en forma
definitiva.
La provisionalidad es una caracterstica intrnseca de las medidas
cautelares. Si son instrumentales son provisionales, ya que dada su
condicin instrumental al proceso, subsisten hasta el momento que
exista una sentencia definitiva que ponga fin al proceso, o cambien
los supuestos que dieron lugar a su otorgamiento. La conclusin del
proceso, significa la conclusin de las medidas cautelares, ya que
estn ntimamente a l ligadas.
La provisionalidad de las medidas cautelares est considerada en
cuanto ellas se extinguen, una vez que el proceso con la sentencia
definitiva llega a su fin, es decir, son provisionales porque se
mantienen solamente mientras dure el proceso y haya una sentencia
definitiva. Si se da una sentencia estimatoria de la pretensin, la
medida cautelar se extinguir ya que ser suplantada por la decisin
definitiva del juicio; si la pretensin es desestimada en la sentencia, y

al ser las medidas cautelares accesorias, instrumentales al proceso y

existir solo para garantizar una eventual sentencia estimatoria, las
medidas igualmente sern levantadas, se extinguirn, ya que fueron
emitidas solamente con un carcter provisional.
Revocables.- Las medidas cautelares desde su concepcin clsica
son medidas instrumentales al proceso, que buscan asegurar una
eventual sentencia estimatoria, cuya base de otorgamiento es el
peligro que existe por la demora que tiene el proceso hasta llegar a
una resolucin definitiva, por ello, al no ser la medida otorgada una
resolucin final sino nicamente provisional, para su concesin no hay
una exigencia de demostracin sustancial del derecho, sino una mera
apariencia del mismo. Por estas caractersticas y por las condiciones
que se renen al ser otorgadas, las medidas cautelares son
revocables, no alcanzan la categora de cosa juzgada. stas pueden
ser revocadas, modificadas o restablecidas, tomando como base las
condiciones fcticas del momento de otorgamiento.
El carcter eminentemente preventivo y provisional permite su
modificacin por causas sobrevinientes. Calamandrei, refirindose a
esta caracterstica seala: las medidas cautelares estn sujetas a
modificaciones correspondientes a una posterior variacin de las
circunstancias concretas, siempre que el juez considere que la
medida cautelar inicialmente ordenada no est ya adecuada a la
nueva situacin de hecho creada durante ese tiempo. As, mientras
no se pronuncie una sentencia definitiva en el proceso principal la
resolucin que concede o niegue la peticin de medidas cautelares
est sujeta a modificaciones posteriores, dado su carcter
esencialmente revocables.
Urgentes.- Las medidas cautelares son urgentes. Es un elemento
inherente al concepto de medida cautelar. Si la medida es
procedente, se ordena y se ejecuta de inmediato, sin tener que
esperar lapso alguno. El principio periculum in mora (peligro en la
demora) es uno de los presupuestos necesarios para la admisibilidad
de las medidas cautelares.
Flexibles.- Caracterstica tambin conocida como mutabilidad, se
refiere al hecho de que las medidas cautelares pueden ser variadas a
pedido del demandante o titular de la medida o sustituidas y adems
a solicitud del afectado.

Las medidas cautelares pueden ser modificadas o sustituidas,

reducidas o ampliadas o finalmente revocadas, en la medida que
cambie el estado de cosas para el cual fueron dictadas. El actor de las
medidas puede pedir su ampliacin, mejora o sustitucin, cuando
demuestre que la medida no cumple a cabalidad con su funcin de
garanta. Por otro lado, el afectado puede solicitar su sustitucin por
otra medida menos gravosa, o su reemplazo por otros bienes de igual
valor o la reduccin del monto de la cautela originalmente dispuesta,
en base al principio rebus sic stantibus; cabe modificacin en tanto
hayan cambiado la situacin tomada en cuenta en el momento de
decretar la medida cautelar. Rebus sic stantibus es una expresin
latina, que puede traducirse como "estando as las cosas", que hace
referencia a un principio de derecho, en virtud del cual, se entiende
que las estipulaciones establecidas en los juicios, lo son habida
cuenta de las circunstancias concurrentes en el momento de su
celebracin; esto es, que cualquier alteracin sustancial de las
mismas puede dar lugar a la modificacin de aquellas estipulaciones.
CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES
Las medidas cautelares pueden ser de dos tipos, personales o reales,
segn limiten la libertad de la persona, o la disponibilidad sobre sus
bienes, respectivamente.
Las medidas cautelares personales
Con ellas se limita la libertad individual de la persona y son las
siguientes:
a.
La detencin
b.
La prisin provisional
c.
La libertad provisional
Las medidas cautelares reales
Son aquellas medidas destinadas a asegurar el cumplimiento de los
contenidos econmicos que pueden figurar en la sentencia.
Las medidas precautorias anteriormente enunciadas corresponden a
una rpida clasificacin. A continuacin se profundiza ms en lo que
corresponde a la rama del derecho civil especficamente al Juicio
Ejecutivo.

Medidas cautelares sealadas en el Cdigo de Procedimiento

civil como medidas precautorias dentro del juicio ejecutivo
En el juicio ejecutivo, el Cdigo de Procedimiento Civil contempla tres
acciones similares en su concepto como cauciones que el actor puede

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solicitar para asegurar su crdito, pero diferentes tanto en su forma

como en su ejecucin. Su similitud entre s radica en que todas ellas
son limitaciones al dominio. Estas acciones, que se ejercitan sobre
bienes de propiedad del ejecutado, pueden solicitarse en cualquier
estado de la causa, antes de la sentencia de primera instancia, pero
generalmente son pedidas en el libelo de demanda, con la intencin
de que el accionado no est alerta de las mismas. Son las siguientes:
1.- Retencin o secuestro
2.- Prohibicin de enajenar
3.- Embargo
1. La Retencin o el secuestro.- El secuestro se lleva a cabo
solamente sobre bienes muebles de propiedad del deudor, estn
dichos bienes sujetos o no a inscripcin registral. Tambin puede
solicitarse sobre bienes inmuebles, cuando stos los son por accesin,
como por ejemplo la cosecha de una siembra. En los casos de
secuestro, los bienes son retenidos por un depositario judicial, sobre
quien recae la responsabilidad de los mismos.
La retencin se verifica sobre las rentas, crditos o bienes que pueda
tener el deudor en poder de un tercero; es tambin una forma de
secuestro, en la cual se prohbe al poseedor o tenedor que entregue
al ejecutado el bien sobre el cual se ha impuesto el gravamen, y
quien retiene ejerce la misma funcin que un depositario. Los casos
ms comunes de retencin son los que se solicitan a instituciones
bancarias para retener el dinero depositado en una cuenta.
En ambos casos, se limita el derecho de posesin, uso y goce del
bien. Para que se lleve a cabo cualesquiera de estas diligencias, es
necesario que se acompae prueba de que los bienes en mencin son
de propiedad del deudor, pero previa citacin de ste. Cuando la
prueba es testimonial, no es necesaria tal citacin previa, y se puede
efectuar el secuestro o la retencin antes de que el ejecutado tenga
conocimiento.
En los casos de secuestro, el Juez designa un Alguacil Mayor, que ser
el encargado de llevar a cabo la diligencia preventiva, y un
Depositario Judicial, que deber tomar bajo su responsabilidad dichos
bienes. Al momento de la diligencia se emite un acta que la deben
firmar ambos, Alguacil y Depositario. En los casos de retencin, no es
necesaria la designacin de estos funcionarios, ya que simplemente
se ordena a la persona en cuyo poder se encuentran los valores, que
los mantenga en su poder y no los entregue a su beneficiario. Puede
sin embargo la persona en cuyo poder est el dinero, excusarse de

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retenerlo en su poder, para lo cual debe entonces designarse un

depositario judicial que lo mantenga en su custodia. Ni en la retencin
ni en el secuestro, es necesaria la inscripcin de dichas diligencias.
2. La prohibicin de enajenar.- Esta prohibicin es limitante del
derecho de disposicin del bien, mas no limita los derechos de
posesin, uso y goce; la ordena el Juez cuando el actor presenta,
junto con la solicitud, un certificado del Registro de la Propiedad de
cualquier cantn, en que conste que el demandado es propietario de
bienes races inscritos en dicho Registro, que no estn embargados.
Esto significa que dicha prohibicin de enajenar puede ordenarse
inclusive si los bienes inmuebles de propiedad del accionado estn
gravados con hipoteca u otras prohibiciones de enajenar previas, ms
no cuando han sido objeto de embargo.
En su providencia, el Juez prohbe que el ejecutado venda, hipoteque,
limite el dominio o goce, o constituya cualesquiera otros gravmenes
sobre el bien raz en mencin. Esta prohibicin debe inscribirse en el
respectivo Registro de la Propiedad, y no requiere de la intervencin
de Alguacil Mayor ni de Depositario Judicial.
En la prctica, hemos sido testigos de algunos jueces que proveen
prohibiciones de enajenar sobre automotores, y mandan inscribir
dichas prohibiciones en la respectiva Jefatura de Trnsito. Este caso,
que lamentablemente es muy comn, es completamente ilegal, por
cuanto la ley no prev en ninguna parte la posibilidad de prohibicin
de enajenar sobre bienes muebles. El nico caso en que la ley
establece algo similar, es la inscripcin en el Registro de la Propiedad,
Registro Mercantil o Jefatura de Trnsito, segn el caso, de las
demandas que versan sobre dominio o posesin de inmuebles o de
muebles sujetos a registro, como lo prescribe el Art. 1053 CPC. Sin
embargo, el mismo artculo indica en su segundo inciso, que la
inscripcin de la demanda no impide que los bienes se enajenen
vlidamente en remate forzoso y aun de modo privado.
3.- El embargo.- Esta accin, al contrario de las anteriores, que son
preventivas, y que pueden revocarse previa consignacin del valor
adeudado, es en realidad una diligencia de ejecucin, y limita los
derechos de uso, goce y disposicin del bien, quedando para el
ejecutado una nuda propiedad. Esta diligencia puede solicitarse sobre
bienes inmuebles gravados con hipoteca a favor del acreedor, o sobre
bienes muebles, cuando se encuentran gravados con alguna clase de
prenda, o cuando el ttulo ejecutivo sea una sentencia ejecutoriada.

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En el caso de embargo de bienes inmuebles, es necesario presentar

en el juicio el certificado del Registro de la Propiedad que indique que
dicho bien raz no est embargado; el certificado de avalo catastral,
emitido por el correspondiente Consejo Municipal; y, la escritura de
hipoteca debidamente inscrita. En estos casos, el Juez ordena el
embargo, haciendo constar en el auto de pago la superficie, linderos y
dimensiones del inmueble a embargarse, designando Alguacil Mayor
y Depositario Judicial para la traba de la diligencia.
En casos de bienes embargados en otros juicios o procesos, s es
posible ordenar medidas sobre los mismos, pero solamente cuando
sobre stos existe una medida de garanta, como una prenda o
hipoteca. Para explicarlo sencillamente, tienen preferencia los
acreedores que tienen garanta sobre el bien. Si ambos tienen
garanta, prevalece la ms antigua. En general, el que tiene un
crdito preferencial puede ordenar la cancelacin de un embargo en
otro juicio, para inscribir el embargo en su propio juicio, o acudir al
otro juicio, en calidad de tercerista preferente. Para estos efectos
debe considerarse el captulo que sobre la prelacin contiene el
Cdigo Civil.
Existen dos tipos de embargo: el preventivo y el ejecutivo.
El embargo preventivo es conocido as porque es generalmente
ordenado en el auto de pago, como ocurre con las medidas
preventivas. Es decir, no se ha establecido todava el derecho de
ejecucin de la obligacin, puesto que el accionado no ha sido
comunicado todava de la demanda. Este embargo puede ser
cancelado por el pago, o si se declara sin lugar la demanda.
El embargo ejecutivo se lo realiza ante el incumplimiento del
mandamiento de ejecucin, despus de que la sentencia se ha
ejecutoriado, ha adquirido calidad de cosa juzgada. Este embargo es
el paso previo al remate, que slo puede ser cancelado por el pago.
Para que proceda el embargo ejecutivo sobre un inmueble no es
necesario que el crdito sea hipotecario, pero s presentar el
certificado del Registro de la Propiedad y el certificado de avalo
catastral; y para el embargo preventivo basta con el ttulo
hipotecario.
Algunos juzgadores confunden al embargo ejecutivo con el embargo
preventivo, sobre todo cuando se trata de embargo preventivo sobre
crditos hipotecarios, y cometen el error de exigir el avalo catastral
para el efecto. Cabe explicar que la exigencia del avalo catastral es

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para conocer si el bien alcanza para cubrir el crdito, ya que est

prximo al remate.

3.- PARTE LEGAL

CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
Art. 421.- Si el juez considerare ejecutivo el ttulo as como la
obligacin correspondiente, ordenar que el deudor la cumpla o
proponga excepciones en el trmino de tres das.
Si el ejecutante acompaa a la demanda certificado del registrador de
la propiedad en el que conste que el ejecutado tiene bienes races
que no estn embargados, el juez, al tiempo de dictar la providencia
de que habla el inciso anterior, prohibir que el ejecutado venda,

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hipoteque o constituya otro gravamen o celebre contrato que

limiten el dominio o goce de los bienes que, determinados por
el juez, alcancen para responder por el valor de la obligacin
demandada. La prohibicin se notificar a los respectivos
registradores de la propiedad, para los efectos legales.
La citacin al demandado se har despus de cumplirse lo ordenado
en el inciso anterior.
Art. 422.- Podr, asimismo, el ejecutante, en vez de la prohibicin de
enajenar, cuando no se trate de crdito hipotecario, solicitar la
retencin o el secuestro de bienes muebles, que aseguren la
deuda, debiendo decretarse la una o el otro, al mismo tiempo que se
dicte el auto de pago, siempre que se acompae prueba de que tales
bienes son de propiedad del deudor. Esta prueba, en caso de ser
testimonial, puede practicarse sin citacin de la parte contraria.
Art. 423.- Si la ejecucin por cantidad de dinero, se funda en ttulo
hipotecario o en sentencia ejecutoriada, el embargo se
ordenar en el auto de pago, a solicitud del ejecutante. En el
primer caso, el embargo se har en el inmueble hipotecado; y, en el
segundo, en los bienes que designe el acreedor.
Art. 424.- El ejecutante podr solicitar, en cualquier estado de la
causa antes de sentencia de primer grado, las medidas precautorias
que se sealan en los artculos anteriores.
Art. 425.- El ejecutado podr hacer cesar la prohibicin de enajenar,
la retencin o el secuestro, consignando en dinero la cantidad
suficiente para cubrir la deuda, con ms un 10%. El depsito de esta
cantidad se har con arreglo al Art. 196 de la Ley Orgnica de
Administracin Financiera y Control.
Art. 426.- La prohibicin de enajenar produce el efecto de que los
bienes indicados en el Art. 421 no pueden ser vendidos, ni
hipotecados, ni sujetos a gravamen alguno que limite el dominio o su
goce, so pena de nulidad.
Art. 427.- El secuestro tendr lugar en los bienes muebles y en los
frutos de los races, y se verificar mediante depsito. La entrega se
har por inventario, con expresin de calidad, cantidad, nmero, peso
y medida.

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Art. 428.- La retencin se har notificando a la persona en cuyo

poder estn los bienes que se retengan, para que sta, bajo su
responsabilidad, no pueda entregarlos sin orden judicial. Se
entender que la persona en cuyo poder se ordena la retencin,
queda responsable, si no reclama dentro de tres das. Si el tenedor de
los bienes se excusa de retenerlos, los pondr a disposicin del juez,
quien a su vez, ordenar que los reciba el depositario.