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EL ANATOCISMO: PROHIBICIN Y EXCEPCIONES

Artculo 1249.- No se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la


obligacin, salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares.
Anatocismo es el cobro de intereses sobre intereses. Se le llama capitalizacin de intereses o
inters compuesto.
Se puede definir al anatocismo diciendo que es el convenio entre acreedor y deudor para la
acumulacin de los intereses vencidos y no pagados al capital, de manera que generen nuevos
intereses. Dicho de otra manera, es la capitalizacin de los intereses vencidos, de suerte que
estos produzcan nuevos intereses.
En algunas legislaciones existe el anatocismo legal. As, el artculo 1.109 del Cdigo espaol
dispone que los intereses vencidos devengan el inters legal desde que son judicialmente
reclamados, aunque la obligacin haya guardado silencio sobre este punto.
El Derecho Romano prohibi el anatocismo (Digesto de Justiniano 2, 1.9, 1.27), habindose
prohibido primero la capitalizacin mensual y luego la anual. Justiniano prohibi incluso la
convencin por la cual el deudor acepta la conversin de intereses vencidos en capital38.
En el Derecho moderno, la prohibicin del anatocismo en algunos pases es absoluta, por
ejemplo, el primer prrafo del artculo 248 del BGB dispone: El pacto por el cual se prev
anticipadamente que los intereses vencidos devengan a su vez intereses es nulo; y en otros
es relativa, porque admiten el anatocismo en determinadas circunstancias, v. gr., el artculo
1154 del Code Napoleon dispone: Los intereses nacidos de capitales, pueden producir nuevos
intereses o por una demanda judicial o por una convencin especial; con tal que en la demanda
o en la convencin se trate de intereses debidos por lo menos por el espacio de un ao entero.
En el Derecho peruano, el anatocismo est prohibido en las obligaciones civiles, y es permitido
en las obligaciones en las cuales una de las partes es una empresa del sistema financiero.
El artculo 1249 prohbe el anatocismo o convenio entre las partes, por el cual acuerden la
capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo que se trate de
cuentas mercantiles, bancarias o similares.
El anatocismo est prohibido en operaciones de crdito civiles (primera parte del art. 1249)39, y
est permitido en las cuentas mercantiles y en las operaciones bancarias o similares (segunda
parte del art. 1249)40.
El artculo 1249 admite el anatocismo en las cuentas mercantiles, bancarias o similares. La
capitalizacin de intereses requiere el acuerdo de las partes. Cuando la norma habla de
cuentas similares a las bancarias, entendemos que se est refiriendo a entidades similares a
los bancos y/o a las empresas del sistema financiero (bancos, compaas de seguros,
mutuales, cajas de ahorro, etc.) estn facultadas por las segunda parte del artculo 1249 y por
la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, N 26702, y dems disposiciones concordantes,
para fijar libremente la tasa de inters convencional compensatorio y moratorio, as como para
acumular ambas tasas y capitalizar los intereses vencidos, a fin de que generen nuevos
intereses. Si, por ejemplo, el cliente de un banco no paga a tiempo, el banco cobra las dos
tasas de inters juntas (acumula el inters compensatorio y moratorio), y capitaliza las dos
tasas, de tal suerte que la deuda del cliente se duplica, triplica, rpidamente.
Para las personas ajenas al sistema financiero el inters est sujeto a tasas mximas fijadas
por el Banco Central (art. 1243), y se prohbe que acreedor y deudor convengan la

capitalizacin de intereses en el momento de contraerse la obligacin (art. 1249), pero se


permite el anatocismos despus de contrada la obligacin, siempre que medie no menos de un
ao de atraso en el pago de los intereses vencidos (art. 1250). Es decir, entre prohibir el
anatocismo en forma absoluta y permitirlo sin ningn lmite41, el Cdigo adopta una solucin
intermedia.
Se esgrime como fundamento de la prohibicin del anatocismo, el hecho de que produce
ganancias excesivas, las que pueden significar un despojo del deudor; tambin que el acreedor
se aprovecha de la necesidad o ignorancia del deudor, lo que puede conducirlo a que acepte
obligaciones que pueden conducirlo a la ruina; que el anatocismo en manos de los acreedores
puede constituir un instrumento de extorcin de los deudores con anterioridad al cumplimiento
de la obligacin.
El fundamento de la prohibicin del anatocismo, explica Llambas42, radica en la presuncin
legal de que un negocio tan ruinoso para el deudor revela su apremiante estado de necesidad,
o su ignorancia supina acerca del alcance de un compromiso susceptible de conducirlo a la
ruina: en cualquiera de esos supuestos, la ley hace bien en pronunciarse por la nulidad, pues
se ha explotado a la ignorancia o una evidente inferioridad del deudor, lo que es altamente
inmoral.
Optar por soluciones extremas sobre el anatocismo depende de los intereses que se quiera
proteger. Como dice Velsquez43, el vido de dinero o, incluso, el que solo tiene en mente las
proyecciones utilitaristas del negocio, abre su corazn, con sonrisa de enorme satisfaccin, a la
posibilidad de cobrar intereses sobre intereses, regodendose y ufanndose de sus lucrativos
logros. En la otra cara se encuentra el deudor que hace ingentes, por no decir infructuoso
esfuerzos, para satisfacer la desmedida ansia de lucro que embarga el nimo de su acreedor,
llevndolo en no pocas ocasiones a la ruina y a la destruccin de la familia, al crearle un
ambiente de continua sofocacin que termina por socavar, literalmente, su vida y su entorno
familiar. Por ello, el justo medio es la solucin (Aristteles).
La norma de la primera parte del artculo 1249 que prescribe: no se puede pactar la
capitalizacin de intereses al momento de contraer la obligacin, por la forma de redaccin, es
imperativa, por tanto, es nulo el pacto contrario a ella (art. 219.8).
Cuando el pacto que contraviene la prohibicin del anatocismo est contenida en un acto
jurdico (un contrato, etc.), la nulidad de la que adolece dicho pacto no conlleva la nulidad de la
totalidad del acto. Se trata de una nulidad absoluta parcial, puesto que, conforme al ltimo
parrado del artculo 224, la nulidad de la obligacin accesoria de pagar intereses capitalizados
en infraccin de la ley no origina la nulidad de la obligacin principal. En tal virtud, el acreedor
cobrar el capital adeudado con los intereses simples que devengue.
El deudor que, como consecuencia del pacto de anatocismo en infraccin de la ley, ha pagado
intereses que exceden la tasa mxima legal, puede optar porque se le devuelva los intereses
que ha pagado dems o que estos sean imputados al capital (prrafo in fine del art. 1243).
Finalmente, se debe distinguir solamente entre operaciones realizadas por las empresas del
sistema financiero y las operaciones entre personas ajenas al sistema financiero. Razn por la
que la frase: salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares del artculo
1249, debe ser sustituida por otra que diga salvo que se trate de operaciones activas y pasivas
de las empresas del sistema financiero.
Finalmente, en el Proyecto de Reforma al Libro de Obligaciones de julio de 2011, se propone
que, derogando el artculo 1250, se modifique el artculo 1249 por el siguiente texto:
Artculo 1249. Capitalizacin de intereses.

1. Puede pactarse la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo


disposicin legal diferente.
2. A falta de pacto previo, puede acordase la capitalizacin de intereses, siempre que medie no
menos de seis meses de atraso en el pago de los intereses.
3. En los casos de los prrafo 1 y 2, el convenio debe constar por escrito, bajo sancin de
nulidad.
Una norma como esta, en nuestra realidad social, sera ruinosa para el deudor. Las personas
vidas de dinero que solo tienen en mente obtener utilidades sin importarles los medios, se
aprovecharan de las necesidades del deudor o de su ignorancia para obligarlo a pagar
intereses sobre intereses. En esas personas la moral es inexistente.
Como sabemos, en las obligaciones civiles, o sea las contradas entre personas ajenas al
sistema financiero, est prohibida la capitalizacin de inters; en cambio, en las operaciones
activas y pasivas de las empresas del sistema financiero, est permitida.
Si se ha de modificar el artculo 1249 debe ser para sustituirlo con una norma, no de inferior
sino de superior calidad, como la del artculo 289 del BGB, que dispone: Artculo. 289.
Prohibicin de intereses sobre intereses. De los intereses no se deben intereses de mora. El
derecho del acreedor al resarcimiento del dao producido por la mora no resulta afectado.

IX.

CASO DE VALIDEZ DEL CONVENIO DE ANATOCISMO

Artculo 1250.- Es vlido el convenio sobre capitalizacin de intereses celebrado por escrito
despus de contrada la obligacin, siempre que medie no menos de un ao de atraso en el
pago de los intereses.
En las obligaciones civiles, o sea las realizadas fuera del sistema bancario, el convenio de
capitalizacin de intereses al momento de contraer la obligacin es invlido (arts. 1249 y
219.8), pero si se celebra por escrito despus de contrada la obligacin es vlido, siempre
que medie no menos de un ao de atraso en el pago los intereses (art. 1250)44.
El anatocismo per se no es perjudicial para el deudor cuando se trata de capitalizar intereses
devengados que no son pagados por ms de un ao. En las operaciones realizadas dentro del
sistema financiero, el anatocismo se permite sin estos requisitos previstos por el artculo 1250.
Como seala Velsquez, en efecto, el deudor que recibe dinero en prstamo pude tener una
alternativa con la capitalizacin de los intereses cuando, por ejemplo, a corto plazo no
encuentra la forma de pagar los que se vayan causando o la encuentra onerosa. Esa
alternativa, desde que los intereses sean razonables, puede permitirle al deudor gozar del
capital dndole el destino pensado sin verse apremiado por la necesidad de pagar intereses,
obteniendo as un respiro a fin de lograr consolidar el capital conseguido. Desde la celebracin
del contrato el deudor sabe cmo debe ser el comportamiento del capital recibido a fin de
satisfacer, al finalizar el prstamo, su restitucin con los intereses aculados. Puede verse de
esta manera: no es inusitado que el deudor tenga que recurrir a la obtencin de prstamos
externos para pagar los intereses, prstamos que ciertamente devengarn, a su vez, intereses.
Para l puede ser mejor que el acreedor mismo le preste el dinero para pagar los intereses,
que es lo que sucede cuando se capitalizan. Desde luego, se trata de hiptesis en que el
contrato se realiza dentro de parmetros razonables. Una capitalizacin bajo tales parmetros
da como resultado que en no pocas ocasiones le resulte ms barato al deudor permitir que se
capitalicen los intereses, obteniendo el prstamo indirecto del acreedor, que salir a la calle a
buscar prestado para pagar los intereses.

Estando a lo dispuesto por el artculo 1250, para que proceda la capitalizacin de intereses
compensatorios o moratorios, sean estos convencionales o legales, se requiere: 1) convenio
posterior entre acreedor y deudor; 2) que el convenio de anatocismo se celebre por escrito; 3)
el atraso de por lo menos un ao en el pago de los intereses devengados.
1.

Convenio posterior

La prohibicin de anatocismo se refiere solamente a los intereses futuros, por ello no cabe, en
el mbito civil, un convenio adelantado para la capitalizacin de intereses, pero se permite que
acreedor y deudor capitalicen los intereses por convenio posterior al vencimiento de los
intereses, siempre que se trate de intereses debidos al menos por un ao.
Es vlido el anatocismo convenido mediante acuerdos sucesivos y por perodos no menores de
un ao. Si al momento de contraer la obligacin se estipulara que el acreedor queda autorizado
para capitalizar los interese adeudados tan luego se dejaran de abonar en las fechas
establecidas, semejante pacto es nulo ipso iure. Tambin es nulo el pacto que establezca que
la capitalizacin se har cada ao, porque la ley prohbe que pacto semejante se convenga
originariamente; y solo lo admite si ha transcurrido por lo menos un ao de atraso en el pago de
los intereses, y requiere del consentimiento entre acreedor y deudor45.
La exigencia contenida en el artculo 1250 en el sentido de que el anatocismo se convenga
despus de contrada la obligacin se refiere a los intereses devengados y no pagados que
se quiere capitalizar. No hay capitalizacin de intereses no devengados, futuros. No sera
vlido un pacto de capitalizacin que fuese posterior a la constitucin de la obligacin pero
anterior a la produccin de los intereses que se quisieran capitalizar. Solo queda autorizado el
pacto sobre intereses ya vencidos46.
Si no existe acuerdo entre deudor y acreedor, no hay capitalizacin de intereses, aunque los
intereses atrasados correspondan a perodos mayores a un ao. El acreedor no puede
unilateralmente proceder a la capitalizacin de intereses. La ley exige que el acreedor y el
deudor convengan sobre la capitalizacin de los intereses devengados y no pagados.
2.

Convenio por escrito

Dispone la ley que el convenio de capitalizacin de intereses debe constar por escrito, por
tanto, el pacto de anatocismo debe ser expreso, no puede ser tcito.
3.

Atraso de por lo menos un ao en el pago de los intereses

La ley establece que el anatocismo puede pactarse entre acreedor y deudor cuando ha
transcurrido por lo menos un ao de atraso en el pago de los intereses devengados, pero nada
obsta para que el convenio de capitalizacin de intereses se haga dentro de un plazo mayor.
La capitalizacin de intereses solamente se puede hacer despus de un ao en que no se
hubiesen abonado los intereses devengados.
Cumplidos los requisitos antes sealados, los intereses agregados al capital originario pasan a
redituar nuevos intereses. El convenio de capitalizacin de intereses se puede repetir
sucesivamente en el tiempo, cada vez que medie por lo menos un ao de atraso en su pago.