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GERARDO S. PALACIOS: SIN POLICAS PROFESIONALES FRACASAR EL SISTEMA ACUSATORIO

EDITORIAL:

ISSN 2007-3550

QUIN TEME A LAS

ACCIONES COLECTIVAS?
EL VERDADERO PROBLEMA
Miguel Carbonell

TURISMO ELECTORAL
Santiago Nieto Castillo
Sandra Fabiola Valdez

TRATA DE PERSONAS:
SOMOS CMPLICES
SILENCIOSOS?
Amrica A. Nava Trujillo

SERIE GLOBAL
POUND CONFERENCES:
SOLUCIN DE
CONTROVERSIAS
PARA EL SIGLO XXI

Enrique
de la madrid
UN CONSTITUCIONALISTA EN
LA SECRETARA DE TURISMO

$40.00

Ao 18, Enero 2017, Nm. 213

DESPACHO: Villasana y Abogados Asociados, S.C. Cinco dcadas de experiencia legal

POSICIONES

Fernando Garca Sais*

Los notarios salen en

defensa de los consumidores
En un ambiente de mercado con alta presencia de monopolios, as como de diversas prcticas monoplicas, la posicin del consumidor, en tanto destinatario final de bienes y servicios, ha demostrado su vulnerabilidad y su fragilidad. En este artculo el autor explica cmo es que el notariado
es y debe ser con mayor intensidad un gran aliado del consumidor.

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El Mundo del Abogado

Ilustracin: Latinstock

a formacin de los notarios

en Mxico es primordialmente prctica y autodidacta. No
tengo conocimiento de que
alguna de las mejores universidades
del pas contemple en sus planes de
estudio de licenciatura la asignatura
de Derecho notarial o alguna equivalente. El interesado debe pasantear1 o incorporarse como abogado
a alguna firma notarial o desde los
despachos corporativos vincularse
con la prctica notarial.
Como ha sido caracterstico de la
literatura jurdica mexicana que se
ha producido en el pas, a partir del
modelo educativo del Derecho que
imper en muchas universidades y
escuelas, basado en la memorizacin de normas y en su reproduccin, la dogmtica jurdica notarial
es un claro ejemplo de ese modelo.
La oportunidad para las nuevas
generaciones de notarios es la de
comenzar a producir dogmtica
diferente que no se limite a concentrar compendios normativos o
formularios, sino que racionalice la
actividad del notario, los derechos
de los usuarios de las notaras y el
papel del notario como agente econmico en un mercado que busca
combatir los monopolios y proteger
al consumidor, en un entorno de
primaca de los derechos humanos.
Los libros que hasta la fecha se
mantienen en las bibliotecas de los

notarios mexicanos como clsicos

y esenciales son el Derecho notarial del notario don Bernardo Prez
Fernndez del Castillo, de editorial
Porra,2 y el del notario Jorge Ros
Hellig, La prctica del Derecho notarial, de McGraw Hill.3 Sin duda, son
grandes libros que contienen una
visin general y, en algunos temas,
detallada de la funcin notarial.
Sin embargo, a pesar de la alta
calidad de esas obras, poseen
una notable rea de oportunidad:
son libros que se inscriben en esa
manera tradicional de explicar el
Derecho y no mencionan, ni por
asomo, la existencia de derechos de
los consumidores finales (de esos
que regula la Ley Federal de Proteccin al Consumidor), que los notarios
debemos preservar en nuestras
escrituras pblicas, ni temas de Derecho econmico como los relativos
a concentraciones empresariales4
que, a travs de fusiones u otros
actos, pudieran generar prcticas
monoplicas.
La doctrina jurisprudencial
del consumidor y del notariado
es inexistente, por la ausencia de
litigios que planteen esos temas.
En una consulta realizada el 9 de
noviembre de 2016 en el Semanario
Judicial de la Federacin por internet, no aparece un solo registro que
haga referencia a una relacin entre
notarios y consumidores.5 Resulta
al menos curioso que a pesar de las
continuas violaciones a los derechos
de los consumidores no haya litigios
sobre estos temas, as como tampoco hay noticias de intentos legislativos por tratar de reforzar el derecho a la informacin y la proteccin
del consumidor en sede notarial.6
En un ambiente de mercado con
alta presencia de monopolios, as
como de diversas prcticas monoplicas (absolutas y relativas), la
posicin del consumidor en tanto
destinatario final de bienes y servi-

cios ha demostrado su vulnerabilidad y su fragilidad. El notariado es

y debe ser con mayor intensidad
un gran aliado del consumidor.
La funcin del notario contribuye al orden pblico, a la tranquilidad
de la sociedad en que se acta y
da certeza, que es una finalidad
del Derecho, dice Bernardo Prez
Fernndez del Castillo.7 El notario
del Distrito Federal [y los de los
Estados, tambin] es un particular
[] que ejerce la carrera u oficio notarial, brindando seguridad jurdica
y certeza en las transacciones de
las que da fe, siempre guardando
una completa imparcialidad.8 Este
ltimo autor agrega que el notario
nunca debe intervenir en asuntos
relacionados con actos ilegales y,
aunque goza de autosuficiencia y
autodeterminacin, su actuar siempre deber permanecer dentro de
un marco de legalidad.9
El notario (su funcin), en efecto,
ha sido puesto por las instituciones
del Estado mexicano para coadyuvar con l, incluso transfirindole
obligaciones con el carcter de solidarias, como acontece en materia
fiscal al calcular, retener y enterar

impuestos y derechos. El tema de la

tutela de los consumidores reviste
trascendental importancia para el
fortalecimiento de la economa de
mercado y el Estado de Derecho,
como un aspecto ms de la legalidad
que los notarios cuidamos en nuestras escrituras.
Lamentablemente, como he
dejado asentado, no existe a nivel
legislativo, ni en la doctrina jurdica
ni en la jurisprudencial, regulacin
alguna entre la funcin notarial y
la tutela de los consumidores. No
obstante, dicha vinculacin surge,
naturalmente, en aras de proteger
la legalidad y la seguridad jurdica
(de los consumidores), funciones
que los notarios realizamos cotidianamente.
La tutela de los consumidores
es de fuente constitucional. Prevista en el artculo 28, dentro del
llamado captulo econmico y en
el contexto de una economa de
mercado sobre la cual se sustenta
la poltica econmica del pas. Sus
efectos (los de la tutela) se irradian
hacia todo el ordenamiento jurdico
(en todas las materias en las que
haya consumidores: vivienda, salud,

LAMENTABLEMENTE, NO
EXISTE A NIVEL LEGISLATIVO, NI EN LA DOCTRINA
JURDICA NI EN LA JURISPRUDENCIAL, REGULACIN ALGUNA ENTRE LA FUNCIN
NOTARIAL Y LA TUTELA DE
LOS CONSUMIDORES.
El Mundo del Abogado

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POSICIONES

Fernando Garca Sais

telecomunicaciones, transporte,
etctera) y hacia todos los mbitos
(federal, estatal y municipal).10 La
Constitucin de 1917 es la fuente
originaria y su valor es desarrollado
legislativamente por la Ley Federal
de Proteccin al Consumidor (LFPC),
su reglamento y un conjunto de normas oficiales mexicanas. Contamos,
adems, con un buen repertorio de
doctrina jurisprudencial y de precedentes que deben guiar la interpretacin y su aplicacin.11
En el tema de las transacciones
inmobiliarias en las que participen consumidores, la Constitucin
establece que toda familia tiene
derecho a disfrutar de vivienda
digna y decorosa (artculo 4), constituyendo un derecho fundamental,
y la LFPC establece la obligatoriedad de que dichas operaciones
se documenten en un contrato de
adhesin,12 con ciertos elementos
informativos mnimos y, desde
luego, sin clusulas abusivas (las que
se tienen por no puestas, en caso de
utilizacin).
Esa posicin jerrquica especial
del consumidor en nuestro Derecho
imprime a los notarios pblicos la
necesidad-urgencia de que en todas las operaciones jurdicas en las
que se d una relacin de consumo
nos asumamos como garantes de la
legalidad y del respeto a ese tipo de
derechos (con un alto ingrediente
social y econmico).
Para hacer realidad la legalidad
en materia de consumidores, vislumbro varias vas, complementarias entre s:
1. Celebracin de convenios. La
autoridad federal (PROFECO) pudiera celebrar convenios de colaboracin con los notarios en lo individual
o con el Colegio Nacional del Notariado Mexicano o con los consejos
estatales (de acuerdo con la denominacin de cada entidad federativa),
para que se obliguen a: i) incorporar

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El Mundo del Abogado

en la escritura el nmero del contrato de adhesin y la fecha de su

registro ante PROFECO y agregar
el contrato de adhesin utilizado en
la transaccin; ii) informar sobre la
utilizacin de clusulas que la autoridad vaya calificando como abusivas
para que los notarios las rechacen
en las escrituras; iii) difundir una
lista de notarios que se adhirieron al
convenio (para que los consumidores puedan elegir de entre ellos al
que ms confianza le tengan).13
2. Promover homologacin
nacional y reforma legal. Para que
los registros pblicos de la propiedad rechacen la inscripcin de las
escrituras pblicas que no contengan la certificacin notarial de
haberse cerciorado de la existencia
de un contrato de adhesin y de que
no contienen clusulas abusivas.
Mientras la reforma legal sucede,
pudiera considerarse la suscripcin
de convenios con los registros pblicos, las autoridades y los notarios.14
La adquisicin de inmuebles
(destinados a casa habitacin) es
uno de los primordiales y principales
actos de consumo que una persona
realiza en su vida productiva. Graves
problemas econmicos y daos
patrimoniales y morales pueden evitarse cuando los actos jurdicos que
formalizan las adquisiciones de esos
inmuebles pasen por una notara.
La proteccin del patrimonio de
los consumidores se logra en las
notaras. Espero que, en el futuro cercano, el notariado nacional
asuma la conciencia debida sobre
los grandes retos que la proteccin
al consumidor debe representar, en
sede notarial.
* Notario pblico 210 de Mazatln, Sinaloa.
1
Tuve el honor de hacer prcticas notariales
durante mi poca de pasante en la notara 74 de
la Ciudad de Mxico a cargo de don Javier Arce
Gargollo, mientras estudiaba la carrera en el
ITAM.
2
Tengo a la mano la 1 ed., Mxico, 2009.
3
Tengo a la mano la 7 ed., Mxico, 2007.

En la p. 161, Ros Hellig menciona sobre la notificacin a la Comisin Federal de Competencia que
deben hacer los agentes econmicos, sin profundizar sobre aspectos sustantivos del tema.
5
Probablemente la fuente del problema reside
en el hecho de que la legislacin notarial es de
competencia estatal, a diferencia de las normas
de consumo y de competencia que son federales.
Sin embargo, lo anterior no debe ser un obstculo; al contrario, debe superarse y debe haber
voluntad gremial e institucional para ello.
6
En Espaa, desde 1998, la Ley sobre Condiciones
Generales de la Contratacin impone a notarios
y registradores de la propiedad la obligacin
de no autorizar ni inscribir, respectivamente,
aquellos negocios jurdicos en los que se pretenda incorporar clusulas abusivas declaradas
nulas por una sentencia inscrita en el Registro de
Condiciones Generales. Incluso, el Reglamento
Notarial establece que el derecho de eleccin del
notario pertenece siempre al consumidor. Los
espaoles han entendido la relevancia del tema,
como puede verse.
7
Op. cit., pp. 174-175.
8
Op. cit. p. 51.
9
Ibidem, p. 54.
10
La proteccin de los consumidores, en una economa de mercado, merece el mayor cuidado por
parte de todos los operadores involucrados. En
Mxico, los antecedentes legislativos federales
datan de 1974, y a partir de 1983 se reconoci en
la Constitucin, precisamente dentro del llamado
captulo econmico, particularmente en el artculo 28 que, de manera coherente y consistente,
prohbe los monopolios y las prcticas monoplicas y eleva a rango constitucional los derechos de
los consumidores.
11
Cf. Fernando Garca Sais, Jurisprudencia del
consumidor, Tirant Lo Blanch-ITAM, Mxico, 2012.
12
La revisin por parte del notario de un contrato
de adhesin reviste especial trascendencia dado
que, a diferencia de lo que acontece con los
contratos libremente negociados, el consumidor
no negocia las clusulas, sino que slo se adhiere
a una operacin (take it or leave it). De ah la
importancia de contar con dicho documento pues
en l se recogen los elementos informativos
esenciales de la transaccin, habida cuenta de
que aplican algunos principios interpretativos
como el de interpretacin contra proferente o
estipulante, la regla de la integracin publicitaria del contrato (para incorporar lo prometido
o sugerido en la fase prenegocial), la regla de
nulidad de la clusula abusiva y el principio de
conservacin del contrato en todo lo que beneficie al consumidor. Cf. tesis I.4o.C.39 C (10a.),
Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin,
libro 34, septiembre de 2016, tomo IV, materia
civil, p. 2647. Sobre otros principios del Derecho
de los consumidores, vase Fernando Garca Sais,
Derecho de los consumidores a la informacin,
Porra-ITAM, Mxico, 2007.
13
La participacin de INFONAVIT y FOVISSSTE
sera crucial. Incluso, las instituciones financieras
que otorgan crditos hipotecarios podran beneficiarse con ese tipo de convenios.
14
Es importante preservar la igualdad de los
consumidores en la aplicacin de la ley y que
estos convenios y acciones se lleven a cabo a
nivel nacional.
4