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1.1 Introduo
A CF, visando, principalmente, evitar o arbtrio e o desrespeito aos direitos fundamentais do homem, previu a
existncia dos Poderes do Estado e da Instituio do MP, independentes e harmnicos entre si, repartindo entre eles as
funes estatais e prevendo prerrogativas e imunidades para que bem pudessem exerc-las, bem como criando
mecanismos de controles recprocos, sempre como garantia da perpetuidade do Estado democrtico de Direito.
A diviso segundo o critrio funcional a clebre separao de Poderes, que consiste em distinguir trs funes
estatais, quais sejam, legislao, administrao e jurisdio, que devem ser atribudas a trs rgos autnomos entre si,
que as exercero com exclusividade, foi esboada pela primeira vez por Aristteles (no foi Montesquieu), na obra
Poltica, sendo posteriormente detalhada por John Locke, no Segundo tratado do governo civil. E, finalmente,
consagrada na obra de Montesquieu, O esprito das leis, a quem devemos a diviso clssica entre Executivo, Legislativo
e Judicirio.
O objetivo colimado pela CF, ao estabelecer diversas funes, imunidades e garantias aos detentores das funes
soberanas do Estado, Poderes Legislativo, Executivo, Judicirio e a Instituio do MP, a defesa do regime democrtico,
dos direitos fundamentais e da prpria Separao de Poderes, legitimando, pois, o tratamento diferenciado fixado a seus
membros, em face do princpio da igualdade. Assim, estas eventuais diferenciaes so compatveis com o princpio da
igualdade porque existe de um vnculo de correlao entre o tpico diferencial, e a desigualdade de tratamento em
funo dela conferida (tratar os desiguais na medida de sua desigualdade).
Como salientava Montesquieu, o verdadeiro esprito da igualdade est longe da extrema igualdade, tanto quanto o
Cu da Terra. O esprito de igualdade no consiste em fazer que todo mundo mande, ou que ningum seja mandado;
consiste em mandar e obedecer a seus iguais. No procura no ter chefe; mas s ter como chefes seus iguais. No
estado natural, os homens nascem bem na igualdade; mas no poderiam permanecer assim. A sociedade os faz perd-
la, e eles no se tornam de novo iguais seno por meio das leis.
No h, pois, qualquer dvida da estreita interligao constitucional entre a defesa da separao de poderes e dos
direitos fundamentais como requisito sine qua non para a existncia de um Estado democrtico de direito.
Os rgos exercentes das funes estatais, para serem independentes, conseguindo frear uns aos outros, com
verdadeiros controles recprocos, necessitavam de certas garantias e prerrogativas constitucionais. E tais garantias so
inviolveis e impostergveis, sob pena de ocorrer desequilbrio entre eles e desestabilizao do governo.
Note-se, que nos referimos s garantias dos Poderes Legislativo, Executivo, Judicirio e da Instituio do MP, uma
vez que se assemelham em virtude da autonomia, independncia e finalidades constitucionais. Alm disto, exercem
todos funes nicas do Estado, pois o poder soberano uno, indivisvel, existindo rgos estatais, cujos agentes
polticos tm a misso precpua de exercerem atos de soberania. Assim, o que a doutrina liberal clssica pretende
chamar de separao dos poderes, o constitucionalismo moderno determina diviso de tarefas estatais, de atividades
entre distintos rgos autnomos.
Em concluso, o Direito Constitucional contemporneo, apesar de permanecer na tradicional linha da idia de
Tripartio de Poderes, j entende que esta frmula, se interpretada com rigidez, tornou-se inadequada para um Estado
que assumiu a misso de fornecer a todo o seu povo o bem-estar, devendo, pois, separar as funes estatais, dentro de
um mecanismo de controles recprocos, denominado freios e contrapesos (checks and balances).
A estes rgos, a CF confiou parcela da autoridade soberana do Estado, garantindo-lhes autonomia e
independncia.
Esta opo do legislador constituinte em elevar o MP a defensor dos direitos fundamentais e fiscal dos Poderes
Pblicos, alterando substancialmente a estrutura da prpria Instituio e da clssica teoria da Tripartio de Poderes,
no pode ser ignorada pelo intrprete, pois se trata de um dos princpios sustentadores da teoria dos freios e
contrapesos de nossa atual CF.
2 PODER LEGISLATIVO
2.1 Funes
O Poder Legislativo detentor de parcela da soberania estatal e possui funes tpicas e atpicas.
As funes tpicas do Poder Legislativo so legislar e fiscalizar (fiscalizao contbil, financeira, oramentria,
operacional e patrimonial do Poder Executivo - art. 70).
2
As funes atpicas constituem-se em administrar (organizao interna) e julgar (ex: processo e julgamento do
Presidente da Repblica por crime de responsabilidade).
O Poder Legislativo Federal bicameral e exercido pelo Congresso Nacional, que se compe da Cmara dos
deputados1 e do Senado Federal, 2 diferentemente dos estaduais, distritais e municipais, onde consagrado o
unicameralismo (arts. 27, 29 e 32).
O bicameralismo do Legislativo Federal est intimamente ligado escolha pelo legislador constituinte da forma
federativa de Estado, pois no Senado Federal encontram-se, de forma paritria, representantes de todos os Estados-
membros e do DF, consagrando o equilbrio entre as partes contratantes da Federao.
O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital Federal, de 15/2 a 30/6 e de 1/8 a 15/12. Cada
legislatura ter a durao de 4 anos, compreendendo 4 sesses legislativas 3 ou 8 perodos legislativos (art. 57).
Poder ocorrer a convocao extraordinria do Congresso Nacional pelo Presidente da Repblica, pelo Presidente
do Senado Federal, pelo Presidente da Cmara dos Deputados, ou a requerimento da maioria dos membros de ambas
as Casas Legislativas nas hipteses elencadas no art. 57 6.
Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional somente deliberar sobre a matria para a qual foi
convocado, ressalvada as medidas provisrias em vigor que sero automaticamente includas, vedado o pagamento de
parcela indenizatria em valor superior ao do subsdio mensal. 4
Discute-se sobre a possibilidade de dupla convocao extraordinria para o mesmo perodo, estabelecendo
assuntos diversos a serem tratados. Entendemos plenamente possvel, uma vez que a iniciativa de convocar por um dos
legitimados no poderia impedir que os demais tambm o fizessem, desde que existentes os requisitos constitucionais.
O rgo administrativo de direo do Congresso Nacional sua Mesa.
A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente do Senado Federal e composta pelo Presidente do
Senado, 1 Vice-presidente da Cmara, 2 Vice-presidente do Senado, 1 Secretrio da Cmara, 2 Secretrio do
Senado, 3 Secretrio da Cmara e 4 Secretrio do Senado.
As mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal sero eleitas, respectivamente, pelos deputados
federais e senadores da Repblica, para mandato de 2 anos, vedando-se a reconduo para o mesmo cargo na eleio
imediatamente subseqente (art. 57, 4). A vedao da reconduo no de reproduo obrigatria nas Constituies
Estaduais e nas Leis Orgnicas.
O art. 57 trs os casos (entre outros) em que a Cmara dos Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em sesso
conjunta (importante ler).
As atribuies do Congresso Nacional vm definidas nos arts. 48 e 49 da CF, sendo que no art. 48 se exige a
participao do Poder Executivo por meio da sano presidencial, enquanto no art. 49 sero tratadas somente no mbito
do Poder Legislativo, por meio de Decreto Legislativo.
A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo (brasileiros natos e naturalizados), eleitos pelo
sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no DF, sendo que o nmero total de deputados, ser
estabelecido por lei complementar,4 proporcionalmente populao5 (n de eleitores) (art. 45, 1).
A competncia da Cmara dos Deputados est disposta no art. 51.
O sistema proporcional consiste, portanto, no procedimento eleitoral que visa assegurar ao Parlamento uma
representao proporcional ao nmero de votos obtido por cada uma das legendas polticas. Nas palavras de Mirabeau,
como recorda Dieter Nohlen, o parlamento deveria ser um mapa reduzido do povo.
A CF, porm, atenua o critrio puro da proporcionalidade, pois determina a realizao dos ajustes necessrios, no
ano anterior s eleies, para que nenhuma das unidades da Federao tenha menos de 8 ou mais de 70 deputados.
Alm disso, fixa independentemente da populao, o nmero de 4 deputados para cada Territrio. 6 Essa atenuao
perpetuou a existncia de graves distores em relao citada proporcionalidade, favorecendo Estados-membros com
menor densidade demogrfica em prejuzo dos mais populosos, e acabando por contradizer a regra prevista no ar. 14,
caput, da CF da igualdade do voto (One Man One Vote).
A aplicao do sistema proporcional deve ser disciplinada pela legislao ordinria, pois como decidiu o STF, o
sistema de representao proporcional, por constituir conceito jurdico indeterminado, depende, para sua
implementao, de prvia definio normativa a ser estabelecida pelo legislador ordinrio.
Quociente eleitoral = consistente na diviso do total de votos vlidos pelo nmero de cargos em disputa.
A partir disso, divide-se o total de votos obtidos por cada uma das legendas pelo quociente eleitoral, chegando-se,
conseqentemente, ao nmero de cadeiras obtidas por cada legenda.
1
Atualmente com 513 Deputados Federais.
2
Atualmente com 81 Senadores da Repblica.
3
A sesso legislativa no ser interrompida sem a aprovao do projeto de lei de diretrizes oramentrias ( 2).
4
Lei Complementar n78, de 30-12-1993.
5
Populao = Povo + estrangeiros e aptridas.
6
O art. 4, 2, do ADCT, assegurou a irredutibilidade da representao dos Estados e do DF na Cmara dos Deputados.
3
Ex: Municpio X tem 28.000 eleitores (para esse n so 9 vereadores) e obtm 27.000 votos vlidos, logo:
27.000/9 = 3.000 que o quociente eleitoral (n mnimo para que o partido eleja 1 vereador).
- PT teve 15.000 votos 15.000/3000 = 5 - PMDB teve 3.000 votos 3.000/3000 = 1
- PDT teve 9.000 votos 9.000/3000 = 3 * Resultado: sero 5 vereadores do PT, 3 do PDT e 1 do PMDB
O sistema proporcional acarreta o difcil e importante problema das sobras eleitorais, resultantes das referidas
operaes aritmticas.
A legislao brasileira atual adotou para soluo desse problema o critrio da melhor mdia.
Assim, aps a definio do quociente eleitoral, esse critrio consiste, primeiramente, na realizao do clculo real
do nmero de votos que o partido necessitou para obter cada cadeira. Obtidas as mdias que cada partido necessitou
para eleger seus representantes, distribuem-se as cadeiras faltantes s melhores mdias.
O Senado Federal compe-se de representantes dos Estados e do DF, eleitos segundo o princpio majoritrio,
sendo que cada Estado e o DF tero 3 senadores, com mandato de 8 anos.
Sistema majoritrio aquele em que ser considerado vencedor o candidato que obtiver maior nmero de votos
(maioria simples), tendo o texto constitucional optado pelo sistema majoritrio puro ou simples (um nico turno) para a
eleio de Senadores da Repblica.
A representao de cada Estado e do DF ser renovada de 4 em 4 anos, alternadamente, por 1 ou 2 teros do
Senado Federal (art. 46, 2). Exemplificando: na eleio de 1990 todos os Estados e o DF elegeram 1 senador,
permanecendo no Senado Federal 2 Senadores de cada Estado e do DF que haviam sido eleitos em 1986 (renovao
de 1/3). Na eleio de 1994, diferentemente, foram eleitos 2 Senadores por Estado e DF, permanecendo na Casa
Legislativa somente os parlamentares que haviam sido eleitos em 1990 (renovao de 2/3).
O legislador constituinte brasileiro concedeu ao Senado Federal a mesma relevncia e fora dada Cmara dos
Deputados, contrariando assim, a tendncia britnica do bicameralismo.
A competncia do Senado Federal est disposta no art. 52.
O exerccio da fiscalizao que uma funo tpica do Poder Legislativo, consistente no controle parlamentar e
pode ser classificado em: - Fiscalizao poltico-administrativo
financeiro-oramentrio
- Fiscalizao poltico-administrativo = por esse controle o Legislativo poder questionar os atos do Poder
Executivo, tendo acesso ao seu funcionamento, a fim de analisar a gesto da coisa pblica e, conseqentemente, tomar
as medidas que entenda necessrias. Inclusive, com a criao de CPIs, que tero poderes de investigao prprios das
autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, e sero criadas pela Cmara dos
Deputados e pelo Senado, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, que
dever ser aprovado pela maioria, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for
o caso, encaminhadas ao MP, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores (art. 58, 3).
Ressalte-se que a locuo prazo certo do 3 do art. 58, no impede prorrogaes sucessivas dentro da
legislatura, nos termos da Lei n 0 1.579/52. Observe-se, porm, que o termo final de uma CPI sempre ser o trmino da
legislatura.
- Fiscalizao financeiro-oramentrio = Esta fiscalizao est prevista nos arts. 70 a 75. Assim, a fiscalizao
contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta,
quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, alm dos sistemas
internos de cada Poder, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo.
O exerccio dessa funo constitucional tpica por parte do Congresso abrange no somente as contas de
entidades pblicas no mbito dos Poderes de Estado e do MP, mas tambm todas as contas das pessoas fsicas ou
entidades pblicas ou privadas que utilizem, arrecadem, guardem, gerenciem ou administrem dinheiros, bens e valores
pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria; e
caracteriza-se pela sua natureza poltica, apesar de estar sujeito prvia apreciao tcnico-administrativa do Tribunal
de Contas.
O art. 58, 3 da CF, previu que as CPIs tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, porm,
foi extremamente impreciso, uma vez que no ordenamento jurdico brasileiro inexiste, em regra, o juiz-investigador, 7
tarefa essa deixada institucionalmente a cargo das Polcias Civil e Federal e do MP.
Assim, em face da impreciso legislativa h a necessidade de definio de 2 pontos bsicos na atuao das CPIs:
amplitude de seu campo de atuao e limites de seu poder investigatrio.
Em relao a amplitude de seu campo de atuao, inicialmente deve ser salientado que o poder do Congresso de
realizar investigaes no ilimitado, devendo concentrar-se em fatos especficos, definidos e relacionados ao Poder
Pblico. Observe-se, que a necessidade de criao das comisses com objeto especfico, no impede a apurao de
fatos conexos ao principal, ou ainda, de outros fatos, inicialmente desconhecidos, que surgirem durante a investigao,
bastando, para que isso ocorra, que haja um aditamento do objeto inicial da CPI. 8
Assim, podem ser objeto de investigao todos os assuntos que estejam na competncia legislativa ou fiscalizatria
do Congresso, no existindo autoridade geral das CPIs para exposio dos negcios privados dos indivduos, quando
inexistir nexo causal com a gesto da coisa pblica.
As CPIs, sejam da Cmara dos Deputados, sejam do Senado Federal ou do prprio Congresso Nacional, devem
absoluto respeito ao princpio federativo, e, conseqentemente, a autonomia dos Estados-membros, DF e Municpios,
cujas gestes da coisa pblica devem ser fiscalizadas pelos respectivos legislativos.
Uma vez que, inexiste como regra no ordenamento jurdico brasileiro o juiz-investigador, deve ser utilizado como
paradigma para os poderes das CPIs, aqueles que os magistrados possuem durante a instruo processual penal,
relacionados dilao probatria, em busca da verdade material.
As CPIs, portanto e em regra, tero os mesmo poderes instrutrios que os magistrados possuem durante a
instruo processual penal, inclusive com a possibilidade de invaso das liberdades pblicas individuais, mas devero
exerc-los dentro dos mesmos limites constitucionais impostos ao Poder Judicirio, quando da instruo de processo
criminal, seja em relao ao respeito aos direitos fundamentais, seja em relao necessria fundamentao e
publicidade de seus atos, seja, ainda, na necessidade de resguardo de informaes confidenciais, impedindo que as
investigaes sejam realizadas com a finalidade de perseguio poltica ou de aumentar o prestgio pessoal dos
investigadores, humilhando os investigados e devassando desnecessria e arbitrariamente suas intimidades e vidas
privadas.
Assim, os poderes investigatrios das CPIs compreendem:
possibilidade de quebra de sigilo bancrio, fiscal e de dados: so extensveis s CPIs, por sua natureza
probatria, a quebra dos sigilos bancrio, fiscal e telefnico;(Conferir captulo 3, item 16.6)
oitiva de testemunhas, inclusive com a possibilidade de conduo coercitiva: as comisses podem determinar a
oitiva de qualquer pessoa, funcionrio pblico ou particular, desde que seja necessrio para a investigao. Ningum
pode escusar-se de comparecer CPIs para depor. Observe-se, porm, que, assim como as autoridades judiciais, os
depoimentos nas CPIs devero respeitar a existncia de eventual sigilo profissional;
ouvir investigados ou indiciados: tendo estes o direito ao silncio;
busca de todos os meios de provas legalmente admitidos: realizao de percias, requisio de documentos, etc;
determinar buscas e apreenses de documentos necessrios s investigaes. Esse poder genrico, porm,
encontra sua limitao na inviolabilidade domiciliar (art. 5, XI), em face da clusula de reserva jurisdicional.
Por outro lado, as CPIs jamais tero os mesmos poderes cautelares que possuem as autoridades judiciais durante
a instruo processual penal, as comisses no podem decretar medidas assecuratria para garantir a eficcia de
eventual sentena condenatria.
Dessa forma, no podero as CPIs:
decretar quaisquer hipteses de priso, salvo as prises em flagrante delito: somente o Poder Judicirio poder
emanar ordens de priso, salvo a hiptese de transgresso militar ou crime propriamente militar definidos em lei. As CPIs
somente podero decretar prises em flagrante delito, inclusive por falso testemunhos, desde que, nessa hiptese,
obviamente, no se trate do prprio investigado ou ainda de pessoa que deixar de revelar fatos que possam incrimin-la,
em respeito ao constitucionalmente consagrado direito ao silncio; 9
determinar a aplicao de medidas cautelares, tais como indisponibilidade de bens, arrestos, seqestro, hipoteca
judiciria, proibio de ausentar-se da comarca ou do pas;
proibir ou restringir a assistncia jurdica aos investigados: no podero as CPIs, impedir que os investigados
faam-se acompanhar de seus advogados, nem tampouco cercearlhes o exerccio da atividade profissional, desde que
nos parmetros legais e pela prpria natureza inquisitiva do inqurito parlamentar, onde inexiste o contraditrio.
Alm dessas limitaes, incide sobre a atuao das CPIs, a denominada clusula de reserva jurisdicional,
consistente na competncia exclusiva dos rgos do Poder Judicirio para a prtica de determinados atos. Assim, por
exemplo a) possibilidade de invaso domiciliar durante o dia por determinao judicial, b) interceptao telefnica por
ordem judicial. Nessas hipteses, as CPIs carecem de competncia para a prtica desses atos, devendo solicitar ao
rgo jurisdicional competente.
7
Ressalte-se que uma exceo essa regra da inexistncia do juiz-investigador foi prevista na Lei n 9.034/95, que dispe sobre o combate ao crime
organizado, permitindo ao juiz a realizao pessoal de atividades investigatrias.
8
Conforme definiu o STF: Por uma necessidade funcional, a comisso parlamentar de inqurito no tem poderes universais de investigao, mas
limitados a fatos determinados, o que no quer dizer no possa haver tantas comisses quantas as necessrias para realizar as investigaes
recomendveis, e que outros fatos, inicialmente imprevistos, no possam ser aditados aos objetivos da comisso de inqurito, j em ao.
9
O STF decidiu que No configura o crime de falso testemunho, quando a pessoa, depondo como testemunha, ainda que compromissada, deixa de
revelar fatos que possam incrimin-la.
5
Ressalte-se que os eventuais abusos ou ilegalidades praticadas pelas CPIs devero ser controlados pelo Poder
Judicirio, por meio do STF, em regra em sede de mandado de segurana e habeas corpus (art. 102, I, i), pois as CPIs
no so rgos distintos, mas emanaes do Congresso, so atos das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado.
H, portanto, necessidade de direcionar-se todas as regras hermenuticas para garantir-se a plena aplicabilidade e
efetividade dos direitos humanos fundamentais perante as CPIs. Dessa forma, a maior limitao atuao das CPIs o
pleno respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, pois sem o respeito dignidade da pessoa humana no
haver Estado Democrtico de Direito, desaparecendo a participao popular nos negcios polticos do Estado,
quebrando-se o respeito ao princpio da soberania popular, que proclama todo o poder emanar do povo, com a
conseqncia nefasta do fim da Democracia.
Como ensina Norberto Bobbio, sem respeito s liberdades civis, a participao do povo no poder poltico um
engano, e sem essa participao popular no poder estatal, as liberdades civis tm poucas probabilidades de durar.
10
Para memorizar = Fiscalizao copo Fin.
6
Dessa forma, o modelo federal estabelecido pela CF dever ser seguido pelos Estados-membros, DF e Municpios,
inclusive em relao organizao, composio, atribuies fiscalizadoras e modo de investidura dos respectivos
conselheiros, respeitando-se a proporcionalidade de escolha entre o Poder Executivo e o Poder Legislativo.
Igualmente, o art. 31 estabelece que a fiscalizao do Municpio tambm ser exercida mediante controle externo
da Cmara Municipal, com o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos
Municpios, onde houver; prev-se que o parecer prvio, emitido pelo rgo competente, sobre as contas que o Prefeito
deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal.
Note-se que a expresso onde houver ( 1) deve ser interpretada de acordo com o 4 do art. 31, que veda a
criao de tribunais, conselhos ou rgos de contas municipais. Essa interpretao nos leva concluso de que o
legislador constituinte reconheceu a existncia dos Tribunais ou Conselhos de Contas Municipais j existentes na data
da promulgao da CF, no permitindo s respectivas Constituies Estaduais aboli-los, porm, ao mesmo tempo,
expressamente vedou a criao de novos Tribunais ou Conselhos de Contas.
2.7.1 Introduo
Estatuto dos congressistas o conjunto de regras de imunidades e vedaes parlamentares, institudas pela CF
para que o Poder Legislativo, como um todo, e seus membros, individualmente, atuem com ampla independncia e
liberdade, no exerccio de suas funes constitucionais.
So diversas as prerrogativas e vedaes constitucionais, desde as tradicionais imunidades material (art. 53, caput)
e formal (art. 53, 2, 3, 4 e 5) at as prerrogativas de foro (art. 53, 1), de servio militar (art. 53, 7 e 143),
vencimentos (art. 49, VII) e iseno do dever de testemunhar (art. 53, 6 e as incompatibilidades (art. 54).
A doutrina, no raramente, refere-se s imunidades ou prerrogativas parlamentares tambm como inviolabilidades.
Na verdade, a inviolabilidade corresponde excluso da punibilidade (imunidade material), acarretar a
irresponsabilidade da conduta, enquanto a imunidade impedir o livre prosseguimento do processo (imunidade formal),
suspendendo a prescrio.
Essa imunidade cobre ainda o jornalista que tenha reproduzido os debates parlamentares, tomando irresponsvel,
desde que se limite a reproduzir na ntegra ou em extrato fiel o que se passou no Congresso.
Observe que a imunidade parlamentar material s protege o congressista nos atos, palavras, opinies e votos
proferidos no exerccio de suas funes, ou seja, ratione muneris (do oficio congressual), qualquer que seja o mbito
dessa atuao - parlamentar (mbito do Congresso Nacional) ou extraparlamentar (fora do recinto da prpria Casa
Legislativa)11 - desde que exercida no exerccio da funo. Ficam excludas as manifestaes que no guardem
pertinncia temtica com o exerccio do mandato parlamentar.
Ressalte-se, porm, ainda que as manifestaes dos parlamentares forem feitas fora do exerccio estrito do
mandato, mas em conseqncia deste, estaro abrangidas pela imunidade material.
2.7.6 Imunidade formal em relao ao processo nos crimes praticados aps a diplomao
A EC n 35/01 inovou substancialmente, restringindo a tradicional imunidade formal em relao ao processo.
No h mais necessidade de autorizao da respectiva Casa Legislativa (Cmara ou Senado Federal) para que
possa ser iniciado processo criminal em face do congressista como dispunha a antiga redao do art. 53. Agora, a partir
da EC n 35/01, o art. 53, 3 refere-se apenas possibilidade da Casa Legislativa sustar, a qualquer momento antes da
deciso final do Poder Judicirio, o andamento da ao penal proposta por crimes aps a diplomao.
A nova disciplina da imunidade formal, em face de sua natureza processual, tem aplicao imediata, permitindo ao
STF o incio da ao penal em relao a todas as infraes penais praticadas por parlamentares, inclusive em relao
quelas em que a licena - at ento exigida - tivesse sido negada.
A persecuo penal sofrer tratamento diferenciado, dependendo do momento da prtica do crime:
crimes praticados antes da diplomao: no haver incidncia de qualquer imunidade formal em relao ao
processo, podendo o parlamentar ser normalmente processado e julgado, mas os autos seguem pelo STF, enquanto
durar o mandato. A imunidade formal no produzir nenhum efeito em relao ao prosseguimento de processo criminal.
crimes praticados aps a diplomao: o parlamentar poder ser processado e julgado pelo STF, enquanto durar
o mandato, sem necessidade de qualquer autorizao, porm, a pedido de partido poltico com representao na Casa
Legislativa respectiva, esta poder sustar o andamento da ao penal pelo voto ostensivo e nominal da maioria absoluta
de seus membros. A suspenso da ao persistir enquanto durar o mandato, e acarretara a suspenso da prescrio.
O termo inicial para incidncia da presente imunidade formal, portanto, no est relacionado com a posse, mas sim
com a diplomao, possibilitando a suspenso de aes penais propostas por crimes praticados aps esse momento.
A garantia da imunidade parlamentar em sentido formal no impede a instaurao e no possibilita a suspenso de
inqurito policial contra congressista, desde que essas medidas pr-processuais sejam adotadas no mbito de
procedimento investigatrio em curso perante o prprio STF.
11
O depoimento prestado a uma CPI est protegido pela clusula de inviolabilidade.
8
Terminadas as investigaes o relator abrir vistas ao Procurador-Geral da Repblica, nos casos de ao penal
pblica, para que oferea denncia, se caso for, em 15 dias, ou se o indiciado estiver preso, em 5 dias. No caso de
tratar-se de ao penal de iniciativa privada, o relator determinar seja aguardada a iniciativa do ofendido.
A imunidade formal processual, alterada pela EC n 0 35/01, portanto, no impede o oferecimento da denncia e seu
recebimento pelo STF. A eventual aplicao da imunidade formal processual iniciar-se- com o recebimento da denncia
ou queixa-crime pelo STF, que dever dar cincia Casa Legislativa respectiva, para anlise de eventual sustao do
andamento da ao penal.
A sustao do andamento da ao penal pela Casa Legislativa respectiva depender dos seguintes requisitos:
momento da prtica do crime: independentemente da natureza da infrao penal, somente haver incidncia da
imunidade formal em relao a crime praticado aps a diplomao;
termos para sustao do processo criminal: o processo somente poder ser sustado pela Casa Legislativa
respectiva, se houver ao penal em andamento, ou seja, aps o recebimento da denncia (ou queixa-crime) pelo STF
at deciso final ou at o trmino do mandato, quando, ento, cessaro todas as imunidades;
provocao de partido poltico: importante ressaltar que no ser a cincia do STF Casa Legislativa respectiva,
que iniciar o procedimento para anlise da sustao do processo criminal, necessrio a provocao de partido poltico
com representao da Casa respectiva. A Casa Parlamentar no poder, portanto, agir de oficio ou mesmo por
provocao de qualquer de seus membros;
prazo para anlise do pedido de sustao: a Casa Legislativa ter 45 dias do recebimento do pedido de sustao
pela Mesa Diretora, para votar o assunto, sendo improrrogvel esse prazo;
qurum qualificado para a sustao do processo: para que a Casa Legislativa suspenda o andamento da ao;
dever obter a maioria absoluta dos votos, que devero ser ostensivos e nominais.
No tocante abrangncia da imunidade formal, independem de licena quaisquer processos ou medidas de
natureza cvel, administrativa ou disciplinar, ou mesmo procedimentos criminais em relao a infraes penais praticadas
antes da diplomao.
Existem 2 posicionamentos sobre a natureza da deliberao do pedido de sustao Casa:
A primeira posio entende que o Parlamento deve atuar como verdadeiro tribunal jurdico, negando a sustao,
desde que inexista motivo para suspender e esteja comprovada a materialidade e haja indcios de autoria.
A segunda posio enfatiza liberdade e autonomia do Parlamento, e mesmo que exista materialidade e indcios
de autoria, a Casa Legislativa dever suspender o andamento do processo criminal, no estando submetido a regras
rgidas e pr-constitudas, pois os critrios no jurdico-normativos, mas movido por motivos polticos de
convenincia e oportunidade. Excepcionalmente, porm, desde que existam motivos extremamente graves que
justifiquem tal medida, dever ser negada a sustao da ao penal.
Se houver sustao da ao penal em relao ao parlamentar e existindo concurso de agentes com no
parlamentar, o processo dever ser separado, enviando-se os autos Justia comum, para que prossiga no processo e
julgamento do co-agente no parlamentar; enquanto a prescrio estar suspensa para o parlamentar. (art. 53, 5).
Antes da EC n0 35/01 era necessria autorizao da Casa para o STF receber a denncia, no caso de
indeferimento do pedido ou a ausncia de deliberao suspendia-se a prescrio, enquanto durar o mandato.
Conseqentemente, o termo inicial da suspenso da prescrio era o momento em que, reconhecendo-a necessria, o
Relator determinasse a solicitao da licena com o conseqente sobrestamento do feito.
A EC n0 35/01 extinguiu essa hiptese de suspenso da prescrio, tendo encerrado o prazo de suspenso da
prescrio de todos os procedimentos que aguardavam deliberao da Casa Legislativa respectiva, ou mesmo, daqueles
onde houvesse sido negada a autorizao para o processo. Nova suspenso da prescrio somente ocorrer se a Casa
Legislativa respectiva sustar o andamento da ao penal.
12
A Lei n 10.628/02, alterando a redao do art. 84 do CPP, restabelecendo legislativamente a regra da contemporaneidade fato/mandato,
antigamente prevista na Smula 394 do STF, hoje cancelada. Em seu 1, o citado art. 84 estabelece que a competncia especial por prerrogativa de
funo, relativa a atos administrativos do agente, prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da
funo pblica. Essa redao fere a interpretao dada pelo STF, conseqentemente, dever ser declarada inconstitucional.
13
Smula n 394 do STF - Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o
inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exercicio. (Cancelada)
9
2.7.12 Incompatibilidades
Como forma de garantir a independncia do Poder Legislativo, o art. 54 (ler) prev algumas vedaes aos os
deputados e senadores, conhecidas como incompatibilidades.
14
O STF cancelou a Smula 4 que entendia de forma diversa.
10
3 PODER EXECUTIVO
Poder Executivo um rgo cuja funo precpua a prtica dos atos de chefia de estado, de governo e de adm.
A Chefia do Poder Executivo foi confiada ao Presidente, auxiliado pelos Ministros de Estado, compreen dendo,
ainda, o brao civil da administrao (burocracia) e o militar (Foras Armadas), consagrado mais uma vez o
presidencialismo, concentrando na figura de uma nica pessoa a chefia dos negcios do Estado e do Governo.
Apesar de a clssica separao dos Poderes (no art. 2) todos os Poderes de Estado possuem funes tpicas e
atpicas, inexistindo, pois, exclusividade absoluta, no exerccio dos misteres constitucionais.
O Executivo, portanto, alm de administrar a coisa pblica (funo tpica), de onde deriva o nome repblica (res
publica), tambm legisla (art. 62 - Medidas Provisrias) e julga (contencioso administrativo), no exerccio de suas
funes atpicas.
Com to amplas atribuies do Presidente, houve necessidade do legislador constituinte garantir a ele o
independente e imparcial exerccio da chefia da Nao, fixando-lhe prerrogativas e imunidades a fim de manter-se a
independncia e harmonia dos Poderes da Repblica.
15
A acumulao destas funes tpica do sistema presidencialista, pois no parlamentarista a funo de chefe de Estado exercida pelo Presidente
ou Monarca e a de chefe de Governo, pelo Primeiro Ministro que chefia o gabinete.
16
evidente que, se s dois candidatos so admitidos no segundo turno, um deles ser vencedor com maioria absoluta.
11
Se nem o Presidente nem o Vice-presidente (salvo motivo de fora maior) tive rem assumido os cargos, estes sero
declarados vagos (art. 78 ).
A durao do mandato presidencial, atualmente, de 4 anos. A EC n 0 16/97 passou a adotar a possibilidade de
reeleio do Chefe do Poder Executivo para um nico perodo subseqente (art. 14, 5).
17
A EC n23/99 acrescentou o inc VII ao 3 do art. 12, exigindo que o cargo de Ministro de Estado da Defesa seja privativo de brasileiro nato.
18
Neste sentido: TEMER, Michel. Contra: SILVA, Jos Afonso. Em deciso monocrtica, o Min. Celso de Mello, determinou a excluso de Ministro de
Estado do plo passivo de MS ajuizado contra decreto do Presidente, por ele referendado, afirmando que a referenda ministerial no se qualifica como
requisito indispensvel de validade dos decretos presidenciais.
12
Observe que apesar do inc. VI do art. 89 se referir a Ministro da Justia, os demais Ministros podero ser
convocados pelo Presidente para participar da reunio do conselho, quando constar da pauta questo relacionada com o
respectivo Ministrio (art. 90, 1).
A CF estabelece as funes do Conselho (art. 90), que dever ser regulamentado e organizado por meio de lei,
para pronunciar-se sobre interveno federal, estado de defesa e estado de stio e as questes relevantes para a
estabilidade das instituies democrticas.
Conselho de Defesa Nacional19: rgo de consulta do Presidente nos assuntos relacionados com a soberania
nacional e a defesa do Estado democratico. O art. 91 traz sua composio, e o 1 do art. 91 sua competncia.
O Presidente possui imunidades formais em relao ao processo, pois da mesma forma que os parlamentares
somente poder ser processado, seja por crime comum, seja por crime de responsabilidade, aps o juzo de
admissibilidade da Cmara dos deputados, que necessitar do voto de 2/3 de seus membros para autorizar o processo.
Tambm possui imunidades em relao priso, pois no poder ser preso nas infraes penais comuns, enquanto no
sobrevier sentena condenatria (art. 86, 3).
O Presidente relativamente irresponsvel, pois na vigncia de seu mandato, no poder ser responsabilizado por
atos estranhos ao exerccio de suas funes (art. 86, 4).
O Presidente tambm tem prerrogativa de foro, pois ser julgado pelo STF nos crimes comuns e pelo Senado
Federal nos chamados crimes de responsabilidade (art. 86), sempre com autorizao da Cmara dos Deputados, como
garantia de independncia e preservao da harmonia e separao dos Poderes.
19
A Lei n 8.183/91 dispe sobre a organizao e funcionamento do Conselho de Defesa Nacional.
20
O STF j decidiu que a definio de crimes de responsabilidade, embora imputveis a autoridades estaduais, matria de Direito Penal, da
competncia privativa da Unio (como tem prevalecido no STF) ou, ao contrrio, que sendo matria de responsabilidade poltica de mandatrios locais,
sobre ela possa legislar o Estado-membro (como sustentam alguns autores) o certo que deve haver reserva de lei formal, no podendo ser versada
em decreto-legislativo da Assemblia Legislativa.
21
Em relao responsabilidade poltico-administrativa dos Governadores conferir item 4.8.
13
Na seqncia, em 48 horas aps a publicao ser includo o relatrio, em primeiro lugar, na ordem do dia da
Cmara dos Deputados, para uma nica discusso e votao nominal e aberta.
A acusao formalmente oferecida Cmara dos Deputados coloca o Presidente na condio de acusado, tendo
no procedimento de impeachment, direito ao devido processo legal (ampla defesa e contraditrio), tanto na fase de
deliberao sobre a admissibilidade da acusao, perante a Cmara dos Deputados, quanto na fase de processo e
julgamento, perante o Senado Federal. Ter o prazo de 10 sesses para oferecimento da defesa,e apresentar provas.
2) processo e julgamento (Senado Federal) = Feita a admissibilidade pela Cmara dos Deputados o Senado est
vinculado a instaurar o processo, impedindo-lhe, neste momento inicial, qualquer discricionariedade poltica.
Recebida a autorizao da Cmara, a Mesa do Senado far a eleio da comisso, constituda por 1/4 da
composio do Senado, formando um Tribunal Poltico de colegialidade heterognea, visto que composto por todos os
senadores mas presidido por autoridade estranha ao Poder Legislativo, ou seja, o Ministro Presidente do STF.
O Senado formular a acusao (Juzo de Pronncia) sendo o Presidente suspenso de suas funes pelo prazo
mximo de 180 dias, findo o qual o processo prosseguir, porm com o retorno do Presidente s suas funes.
A comisso processante realizar as diligncias que entender necessrias. A comisso encerrar seu trabalho com
o fornecimento do libelo acusatrio, que ser anexado ao processo e entregue ao Presidente do Senado, para remessa,
em original, ao Presidente do STF.
A defesa ser intimada para contestao ao libelo, apresentao de novas testemunhas e provas pertinentes.
Na sesso plenria do Senado Federal, o Presidente do STF mandar ler o processo preparatrio, o libelo e os
artigos de defesa, inquirir as testemunhas.
Haver debates orais, pelo prazo fixado pelo Presidente do STF, no mximo 2 horas para cada parte, e logo aps
abrir-se- etapa para discusso dos senadores.
A condenao somente poder ser proferida por 2/3 dos votos do Senado Federal, acarretando a perda do cargo,
com inabilitao, por 8 anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.
A sentena ser por meio de resoluo do Senado Federal (art. 35 da Lei n 1.079/50).
Impeachment
Diverge a doutrina quanto a natureza jurdica do impeachment, a maioria da doutrina enten de ser um instituto de
natureza poltica (Paulo Brossardi Themistocles, Michel Temer). Para Pontes de Miranda, o impeachment possui
natureza penal. Para Jos Frederico Marques o impeachment tem natureza mista.
Quanto a possibilidade extino do procedimento de impeachment pela renncia do Presidente, o STF enfrentou a
questo em MS n21.689-1, uma vez que em 1992 o advogado de Fernando Collor apresentou renncia para paralisar o
impeachment (o Senado negou a paralisao do processo). O STF confirmou a deciso do Senado entendendo que a
condenao no resulta apenas a perda do cargo, mas tambm a inabilitao, por 8 anos, para o exerccio de qualquer
funo pblica. Assim, a renncia ao cargo apresentada quando j iniciado o julgamento no paralisa o processo de
impeachment, pois se assim se admitisse o Presidente estaria sofrendo apenas a pena de perda do cargo, ficando isenta
da inabilitao, por 8 anos, para o exerccio de funo pblica, podendo candidatar-se novamente. 22
Controle pelo Poder Judicirio
possvel controle judicial do impeachment, desde que se alegue leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV).
Quanto a possibilidade do Poder Judicirio alterar a deciso do Senado Federal o STF, no MS n21.689-1, por
maioria de votos, decidiu pela impossibilidade, no por tratar-se de questo poltica (interna corporis), mas por ter a CF
reservado ao Senado toda a jurisdio a respeito da matria, e excludo, por conseguinte, a interferncia do Poder
Judicirio. No fora assim e a ltima palavra seria dada pelo STF e no pelo Senado.
Em verdade, as leis no concebem recurso algum da deciso do Senado para qualquer outra Corte, nem mesmo
para o prprio Senado; nem a rescisria admitida; o judicirio, originariamente ou em grau de recurso, no pode
conhecer da matria, dado que a CF reservou para o Senado e exclusivamente para ele conhecer e decidir acerca do
assunto. O Senado no procede como rgo legislativo, mas como rgo judicial e de cujas decises no h recurso
para nenhum tribunal.
Isto nada tem de inaudito, pois nos crimes comuns praticados pelo Presidente (bem como o Vice-presidente, os
membros do Congresso, os seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica), so decididos pelo STF e
tambm no h recurso algum, nem para outro tribunal, nem para o Senado.
S o Senado pode processar e julgar nos delitos de responsabilidade: os Ministros do STF, o PGR e o AGU, art. 52,
II).
Observe que esses crimes comuns devem ter sido cometidos na vigncia do mandato e ainda, tratar-se de ilcitos
penais praticados in officio ou cometidos propter officium. A CF estabelece que com relao s infraes penais
cometidas antes do incio do exerccio do mandato, ou mesmo que, cometidas durante o exerccio do mandato, no
apresentem correlao com as funes de Presidente, h irresponsabilidade penal relativa (art. 86, 4).24
praticado antes do mandato: no ser processado
Crime comum praticado na vigncia do mandato: relacionado com a funo (competncia o STF)
no relacionado com a funo (no ser processado)
Observe que para os ilcitos penais cometidos antes da investidura, e os praticado aps a investidura, mas no
relacionados com a funo a irresponsabilidade penal relativa, inibindo provisoriamente a persecuo criminal,
havendo a suspenso da prescrio at a extino do mandato parlamentar. Ressalte-se que no caso de tratar-se de
infrao praticada antes do incio do mandato, carecer o STF de competncia para decretar essa suspenso da
prescrio, devendo a instncia competente faz-lo; tal incompetncia no ocorrer em relao aos fatos praticados
durante o exerccio do mandato, porm no praticados in officio ou proprer officium.
No incidindo a imunidade do art. 83, 4, e tratando-se de crime de ao penal pblica, o STF encaminhar ao
Procurador-Geral da Repblica, que ter 15 dias para oferecer a denncia ou requerer o arquivamento.
Na hiptese de um pronunciamento do Procurador-Geral no sentido do arquivamento de inqurito o STF deve
acolher o pedido sem que se questione ou se adentre no mrito da avaliao deduzida pelo titular da ao penal. Tendo
o MP requerido o arquivamento no prazo legal, no cabe ao privada subsidiria, ou a ttulo originrio.
Se o inqurito versar sobre a prtica de crime de ao privada, o relator determinar seja aguardada a iniciativa do
ofendido ou de quem por lei esteja autorizado a oferecer queixa.
Oferecida denncia ao STF, haver necessidade de admissibilidade da acusao pela Cmara dos Deputados. Na
Cmara, o acusado ou seu defensor ter o prazo de 10 sesses para apresentar defesa escrita e indicar provas. Se a
defesa no for apresentada, ser nomeado defensor dativo para oferec-la. A acusao ser admitida se houver a
aprovao por dois teros da totalidade dos membros da Casa.
Diferentemente do Senado Federal nos crimes de responsabilidade, o STF no est vinculado a autorizao da
Cmara dos Deputados para iniciar-se o processo. Trata-se de respeito Separao dos Poderes.
Autorizada a instaurao pela Cmara dos Deputados, o relator, antes do recebimento ou da rejeio da denncia
ou da queixa, mandar notificar o acusado para oferecer resposta escrita no prazo de 15 dias.
Apresentada ou no, a resposta, o Relator pedir dia para que o Plenrio delibere sobre o recebimento ou rejeio
da denncia ou da queixa, sendo facultada sustentao oral. Poder, ainda, o Plenrio deliberar sobre a improcedncia
da acusao, se a deciso no depender de outras provas (julgamento antecipado do mrito).
Recebida a denncia ou a queixa, o Presidente ficar suspenso de suas funes pelo prazo mximo de 180 dias. O
Relator designar o interrogatrio, mandando citar o acusado e intimar o Procurador-Geral da Repblica.
Ressalte-se que o Presidente da Repblica, nas infraes penais comuns, possui garantia constitucional referente
impossibilidade de ser preso enquanto no sobrevier sentena condenatria, nos termos do (art. 86, 3).
O prprio relator realizar o interrogatrio, havendo prazo de cinco dias para a defesa prvia, sendo designada
audincia para oitiva das testemunhas de acusao e defesa. Logo aps, haver intimao das partes para
requerimento de diligncias em cinco dias e alegaes finais em 15 dias, sucessivamente.
Na Sesso Plenria, haver sustentao oral das partes, pelo prazo de uma hora, seguindo-se a votao.
Em caso de condenao, o Presidente sujeitar-se- priso (art. 86, 3). Nessa hiptese, perde ele os direitos
polticos (art. 15, III), e por efeitos reflexos e indiretos implica a perda do cargo.
Governadores
Em relao aos Governadores de Estado e do DF pacificamente entendida a existncia da imunidade formal em
relao ao processo, desde que haja expressa previso das respectivas Constituies Estaduais, somente podendo ser
julgados, seja por crimes comuns ou de responsabilidades, aps a autorizao da Assemblia Legislativa ou da Cmara
Legislativa.
Igualmente a prescrio ficar suspensa desde o momento em que houver solicitao do STJ ao Legislativo local.
Importante ressaltar, porm, que, em relao imunidade formal relativa priso do Presidente da Repblica, bem
como clusula de irresponsabilidade relativa, no h qualquer aplicabilidade em relao aos chefes dos poderes
executivos estaduais. Note-se que se essas clusulas forem repetidas nas Constituies Estaduais ser inconstitucional.
4 PODER JUDICIARIO
4.1 Conceito
O Poder Judicirio um poder autnomo e independente, sua funo no consiste somente em adminis trar a
Justia, pois seu mister ser o verdadeiro guardio da constituio e das leis, com a finalidade de preservar,
basicamente, os princpios da legalidade e igualdade, e o prprio Estado Democrtico de Direitos.
O art. 92 enumera os rgos do Poder Judicirio.
STF
24
Esta regra no se aplica a situaes extrapenais, assim no se lhe aplica em relao a responsabilidade civil, administrativa, fiscal ou tributaria.
15
juizes de direito juizes federais juzes do trabalho juizes eleitorais juizes militares
O Judicirio tem como funo tpica de julgar, ou seja, a imposio da validade do ordenamento jurdi co, a uma
hiptese controvertida mediante processo regular.
O Judicirio possui tambm funes atpicas de natureza administrativa (ex: concesso de frias, prover os cargos
de juiz) e legislativa (ex: edio de normas regimentais).
As garantias conferidas aos membros do Poder Judicirio tm como condo conferir instituio a necessria
independncia para o exerccio da Jurisdio, resguardando-a das presses do Legislativo e do Executivo, no sendo
privilgio dos magistrados, mas sim um meio de assegurar o seu livre desempenho, de molde a revelar a independncia
e autonomia do Judicirio. Todas estas garantias, portanto, so imprescindveis ao exerccio da democracia,
perpetuidade da Separao de Poderes e ao respeito aos direitos fundamentais.
Podemos dividir as garantias do Judicirio em: garantias institucionais e garantias aos membros.
25
O decidiu STF pela inconstitucionalidade da Lei de Diretrizes Oramentrias que fixou o limite de participao do Poder Judicirio no oramento
geral do Estado sem que houvesse participao desse poder.
26
O STF declarou a inconstitucionalidade de dispositivos da CE da BA que atribuam ao Governador a nomeao dos desembargadores do TJ,
relativamente aos cargos reservados aos juzes de carreira.
16
a) Vitaliciedade
O juiz somente poder perder seu cargo por deciso judicial transitada em julgado (art. 95, I). A vitaliciedade
somente adquirida aps o chamado estgio probatrio, ou seja, aps 2 anos de efetivo exerccio da carreira.
Os magistrados dos Tribunais Superiores, ou mesmo os advogados e membros do MP que ingressam nos
Tribunais Estaduais ou Federais pelo 5 constitucional adquirem vitaliciedade imediatamente no momento da posse.
H, excepcionalmente, um abrandamento da vitaliciedade dos Ministros do STF no art. 52, II, pois compete ao
Senado para julgar os Ministros do STF, nos crimes de responsabilidade. Trata-se de uma regra de responsabilizao
poltica dos membros do STF que pratiquem infraes poltico-administrativas atentatrias CF (impeachment).
b) Inamovibilidade
Uma vez titular do respectivo cargo, o juiz 27 somente poder ser removido ou promovido por iniciativa prpria,
nunca ex officio de qualquer outra autoridade, salvo em uma nica exceo constitucional por motivo de interesse
pblico (arts. 93, VIII) e pelo voto de 2/3 do rgo competente.
c) Irredutibilidade de subsdios
O salrio, vencimentos ou o subsdio do magistrado no pode ser reduzido como forma de presso, garantindo-lhe
assim o livre exerccio de suas atribuies.
Surge nesta questo o problema da irredutibilidade jurdica ou real. Pela primeira, a garantia constitucional estar
sendo cumprida desde que no haja diminuio nominal do salrio, mesmo que os ndices inflacionrios sejam elevados.
Pela segunda, vislumbra-se a impossibilidade de concesses de aumentos em nveis inferiores aos da correo
monetria fixados oficialmente uma vez que os sucessivos aumentos em ndices inferiores ao valor da moeda importam,
indiretamente, na reduo dos vencimentos, o que vedado pelo texto constitucional.
O STF j decidiu pela existncia da irredutibilidade jurdica, negando o direito atualizao monetria.
d) Garantias de imparcialidade
Aos juzes vedado: exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;
receber custas ou participao em processo e dedicar-se atividade poltico-partidria (art. 95, nico, I, II e III).
A CF determina que lei complementar, de iniciativa do STF, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados
os princpios do art. 93 (ler).
27
Os juzes militares tambm gozam de inamovibilidade, o que no os exime de acompanhar as foras em operao junto s quais tenham de servir.
28
O STF j declarou a inconstitucionalidade de CEs, que instituram: Conselho Estadual de Justia para a fiscalizao da atividade administrativa e do
desempenho dos deveres funcionais do Poder Judicirio, do MP, da Advocacia Geral do Estado e da Defensoria Pblica.
17
teto salarial: o subsdio, includas as vantagens, no podero exceder o subsdio dos Ministros do STF. A fixao
ser por lei federal ordinria, de iniciativa conjunta dos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado
Federal e do STF;
respeito igualdade tributria: tratamento igual aos demais contribuintes, incidindo imposto de renda e proventos
de qualquer natureza;
fixao de subsdio em parcela nica: vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio
ou outra espcie remuneratria, somente podendo ser fixados ou alterados por lei especfica, assegurada reviso anual;
fixao do subsdio de seus membros e dos juzes por lei de iniciativa privativa dos Tribunais Superiores e dos
TJs, conforme a hiptese;
escalonamento do subsdio: o subsdio dos Ministros dos Tribunais Superiores corresponder a 95% do Ministro
do STF e os subsdios dos demais magistrados sero fixados em lei e escalonados, em nvel federal e estadual,
conforme as respectivas categorias da estrutura judiciria nacional, no podendo a diferena entre uma e outra ser
superior a 10% ou inferior a 5%, nem exceder a 95% do subsdio mensal dos Ministros dos Tribunais Superiores;
irredutibilidade de subsdio.
29
Nesse mesmo sentido: FIUZA, Ricardo Arnaldo Malheiros. Em sentido contrrio, Manoel Gonalves Ferreira Filho e Michel Temer afirmando que
ensina que a CF alude a notvel saber jurdico e por via implcita h necessidade ser bacharel em Direito.
30
No se aplica a regra do 1/5 constitucional.
18
A nomeao, em relao aos Ministros do STF e do STJ, decorrer de eleio mediante voto secreto, nos prprios
Tribunais, para escolha dos juzes eleitorais.
Em relao aos dois juizes/advogados, o STF elaborar lista sxtupla e a encaminhar ao Presidente, que
nomear 2, no havendo necessidade de aprovao do Senado.
Obrigatoriamente o Presidente e Vice-presidente do TSE sero ministros do STF, eleitos pelos 7 juzes eleitorais e
o Corregedor Eleitoral ser Ministro do STJ, igualmente eleito (art. 119, nico).
31
A EC n 24/99 extinguiu a participao classista temporria no TST, mas assegurou o cumprimento dos mandatos dos atuais ministros classistas
temporrios do TST e dos atuais juizes classistas temporrios dos TRTs e das Juntas de Conciliao e julgamento, independentemente da manuteno
da paridade entre representantes de empregados e empregadores.
32
A palavra civil deve ser tomada em sentido estrito, assim, decidiu o STF pela impossibilidade de nomeao de quem, embora inscrito na OAB,
detenha a patente de tenente-coronel, j que o militar no ser afastado definitivamente das Foras Armadas quando tomar posse em cargo ou
emprego civil permanente (art 142, 3, II).
33
O art. 84, 2, do CPP (inserido pela Lei n 10.628/02) fere frontalmente a definio taxativa de competncias do STF, devendo ser declarada
inconstitucional.
19
Caber ao STF julgar, originariamente as infraes enumeradas no art. 102, I, b, c. Em relao ao foro privilegiado
em razo da funo, tratando-se de infrao penal comum, na vigncia do mandato/cargo, seja ou no relacionada com
o exerccio das funes, enquanto durar o mandato/cargo, a competncia ser do STF. Porm, encerrado o exerccio do
mandato/cargo no mais subsistir a competncia do STF, devendo os autos ser remetidos Justia de 1 grau. Deixa,
portanto, de ter aplicao a regra da contemporaneidade da infrao penal comum com o exerccio do mandato/cargo. 34
Igualmente, haver a aplicao da regra da atualidade do mandato/cargo em havendo a eleio ou investidura do
investigado/ru, com sua respectiva diplomao ou posse, deve o caso ser imediatamente remetido ao STF.
Compete ainda ao STF julgar os conflitos de competncia entre Tribunais Superiores, entre o STJ e quaisquer
tribunais, ou entre estes e qualquer outro tribunal (art. 101, I, o). Julga tambm os conflitos entre Tribunais Superiores e
juzes vinculados a outros tribunais (ex: juza federal e TST).
O STF no ser competente em conflitos entre STJ e TRFs ou STJ e Tribunais Estaduais (TJ ou TA), pois, trata-se
de um problema de hierarquia de jurisdio e no de conflito.
Tambm no h conflito de competncia entre o STF e qualquer outro Tribunal, uma vez que o STF define sua
competncia, atravs das chamadas reclamaes (art. 102, I, L). Em relao reclamao, qualquer que seja a
natureza jurdica que se lhe atribua - ao (Pontes de Miranda), recurso ou sucedneo recursal (Moacyr Amaral Santos;
Alcides de Mendona Lima), remdio incomum (Orosimbo Nonato), incidente processual (Moniz Arago), medida de
direito processual constitucional (Jos Frederico Marques) ou medida processual de carter excepcional (Min. Djaci
Falco) - configura instrumento de extrao constitucional, no obstante a origem pretoriana de sua criao, destinado a
viabilizar, na concretizao de sua dupla funo de ordem poltico-jurdica, a pre servao da competncia e a garantia
da autoridade das decises do STF.
B) Competncia recursal
O STF tambm pode ser acionado via recursal, seja por recursos ordinrios constitucionais ou extraordinrios.
1 - Recurso Ordinrio Constitucional = Compete ao STF julgar em recurso ordinrio (art. 102, II): a) o crime poltico;
b) quando Tribunais Superiores (STJ, TSE, STM ou TST), em nica instncia (deciso originria e no julgada em
grau de recurso), denegar (engloba tanto as decises de mrito, quanto as decises que extingam o processo sem
julgamento do mrito) habeas corpus, mandado de segurana, habeas data e mandado de injuno.
2 - Recurso Extraordinrio = Compete ao STF julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em
nica ou ltima instncia (inclusive de decises interlocutrias), quando a deciso recorrida: 35
contrariar dispositivo da CF;
declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da CF.
Em qualquer das 3 hipteses, sempre haver necessidade de 2 requisitos:
1. Prequestionamento (Smula 282): pressupe em debate e deciso prvios sobre o tema versado no recurso
(dever ser explcito). Se a Corte de origem no analisou a questo constitucional veiculada, devero ser interpostos
embargos declaratrios, para esse fim.
Observe que, em regra, no haver possibilidade de prequestionamento inicial em embargos de declarao,
porm, h 2 hipteses possveis: 1) se houve o prequestionamento, porm o acrdo no analisou a questo
constitucional; 2) quando o desrespeito a CF surgir no prprio acrdo.
O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de
recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento. (Smula 356)
inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento e o
recurso s prequestionou apenas um deles (Smula 283).
inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua fundamentao no permitiu a exata
compreenso da controvrsia. (Smula 284)
2. Ofensa direta e frontal CF (nunca por via reflex): A via reflexa caracteriza-se quando a apurao da ofensa
CF depender do reexame das normas infraconstitucionais aplicadas; ou ainda, quando para atingir a violao da CF,
houver necessidade de interpretao da legislao infraconstitucional.
Saliente-se que somente ser cabvel a interposio do recurso extraordinrio se esgotados todas as instncias
recursais ordinrias. inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber, na Justia de origem, recurso ordinrio da
deciso impugnada (Smula 281). Alm disso, a petio dever, obrigatoriamente, indicar a hiptese constitu cional
permissiva.
A CF no exige que a deciso seja de algum tribunal, desta forma cabvel o recurso extraordinrio das decises
de juiz singular (quando inexistir recurso ordinrio) e das Turmas Recursais dos Juizados Especiais Criminais e Cveis.
Como o STF o guardio da CF, sua competncia apenas para assegurar a supremacia das normas
constitucionais, competindo-lhe somente a anlise jurdico-constitucional do recurso, jamais o reexame da matria ftica.
Observe que para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio (Smula 279).
No se conhece do recurso extraordinrio fundado em divergncia jurisprudencial, quando a orientao do plenrio
do STF j se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida. (Smula 286)
34
O STF decidiu por unanimidade cancelar a Smula n 394, no entanto a revogao teve efeitos ex nunc (no retroativo), declarando-se vlidos, em
conseqncia, todas as decises proferidas e atos praticados anteriormente.
35
O MP tem ampla legitimidade para interpor recurso extraordinrio, inclusive enquanto custos legis.
20
O STJ o guardio do ordenamento jurdico federal. Doutrinariamente, podemos dividir sua principais
competncias em 2 grupos: originria e recursal.
A) Competncia originria (art. 105, I)
O STJ poder ser acionado diretamente, atravs das aes que lhe caiba processar e julgar originariamente.
Nestes casos, o Tribunal analisar a questo em nica instncia (competncia originria).
Cabe ao STJ julgar originariamente os casos em que os direitos fundamentais de autoridades da Repblica, que
no estejam sob a jurisdio do STF, estiverem sob ameaa ou concreta violao, ou quando estas autoridades
estiverem violando os direitos fundamentais dos cidados (art. 105, I, b, c, h).
Compete ao STJ julgar nos crimes comuns os Governadores e nos crimes de responsabilidade as autoridades
elencadas no art. 105, I, a.
Compete ao STJ resolver os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, bem como entre tribunal e juzes a
ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos, ressalvadas as competncias do STF (art. 102, I, o). 36
Compete, tambm ao STJ resolver conflito de atribuies entre membros do MP de Estados diversos ou entre
membros de MP Estadual e Federal, desde que os mesmos tenham suscitado o conflito (divergncia dos Promotores
pela ausncia ou presena de atribuio para o oferecimento da denncia) perante os respectivos Juzos, sem o que
falece de competncia o STJ.
Isso ocorre em virtude da ausncia de norma constitucional que preveja rgo ou autoridade competente para
dirimir conflitos de atribuies positivos ou negativos entre diversos Ministrios Pblicos, de maneira que ao se suscit-
los perante os Juzos respectivos, o inicial conflito de atribuio transforma-se em conflito de competncia entre juzes
vinculados a tribunais diversos.
B) Competncia recursal
O STJ tambm pode ser acionado via recursal, nestes casos, analisar a questo em ltima instncia seja atravs
de recursos ordinrios constitucionais ou especiais.
1 - Recurso ordinrio constitucional = Compete ao STJ julgar, em recurso ordinrio:
os habeas corpus e mandados de segurana decididos em nica ou ltima instncia pelos TRFs ou pelos
tribunais dos Estados, quando a deciso for denegatria;
as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro,
Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas.
2 - Recurso especial = destinado a preservar a unidade e autoridade do direito federal, refletido na correta
interpretao da lei. Sua finalidade precpua, que a defesa do direito federal (art. 105, III, a, b) e a unificao da
jurisprudncia (art. 105, III, c). No se presta ao exame de matria de fato, e nem representa terceira instncia.
H necessidade de prequestionamento e conseqente anlise por parte do TRF ou dos Tribunais estaduais da
questo federal a ser posteriormente analisada pelo STJ.
Compete ao STJ julgar as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos TRFs ou pelos tribunais dos
Estados, quando a deciso recorrida (art. 105, III):
contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia: obrigatria a indicao do dispositivo legal violado;
julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal;
der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal (um dos quais poder ser o
prprio STJ), podendo o dissenso ocorrer tambm entre tribunais de um mesmo Esta do (TJ e TA). Sendo a divergncia
entre julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial (Smula 13 do STJ).
36
No h conflito de competncia entre o TJ e TA do mesmo Estado (Smula 22 STJ).
37
Foi assegurou o cumprimento dos mandatos dos atuais ministros classistas temporrios do TST e dos atuais juizes ciassistas temporrios dos TRT e
das Juntas de conciliao e Julgamento.
21
A lei instituir as Varas do Trabalho, podendo, nas comarcas onde no forem institudas, atribuir sua jurisdio aos
juzes de direito.
C) Competncia da Justia do Trabalho
Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e
empregadores, abrangidos os entes da administrao pblica direta e indireta, e outras controvrsias decorrentes da
relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive
coletivas (art. 114).
Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros, e, recusando-se qualquer das partes
negociao ou arbitragem, facultado aos respectivos sindicatos ajuizar dissdio coletivo, podendo a Justia do
Trabalho estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mni mas de proteo ao
trabalho.
Compete a Justia do Trabalho executar, de oficio, as contribuies sociais do empregador, da empresa e da
entidade a ela equiparada, incidentes sobre a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a
qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio (art. 195, I, a), e as
contribuies sociais do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social (art. 201), no incidindo contribuio
sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social, bem como, em ambas as hipteses,
seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir.
38
Compete Justia Comum estadual o processo e o julgamento de crime praticado contra o Banco do Brasil.
22
O art. 126 prev a designao por parte do TJ de juzes de entrncia especial com competncia exclusiva para
questes agrrias.
tambm aplicvel aos Tribunais Estaduais a regra do quinto constitucional, sendo 1/5 dos lugares dos Tribunais
dos Estados e do DF e Territrios composto de membros do MP, com mais de 10 anos de carreira, e de advogados de
notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista
sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes. Recebidas as indicaes, o tribunal formar lista
trplice, enviando-a ao Governados, que, nos 20 dias subseqentes, escolher um de seus integrantes (art. 94).
Observe-se que para o processo e julgamento tanto para os crimes comuns, quanto para os crimes de
responsabilidade praticados pelo Governador, desde que previsto na CE, haver a necessidade do juzo de
admissibilidade da acusao, a ser realizado por 2/3 da Assemblia Legislativa.
Observe-se que a CE no pode definir os crimes de responsabilidade, nem estabelecer normas de processo e
julgamento, pois a competncia da Unio.
4.9 Pagamentos devidos pela Fazenda Pblica - Regra dos precatrios judiciais
O art. 100 disciplina os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual e Municipal, em virtude de sentena
judiciria, com a finalidade de assegurar a isonomia entre os credores.
Assim, adota a regra da ordem dupla de precatrios:
- ordem cronolgica de precatrios para os crditos alimentares, que detm preferncia;
- ordem cronolgica de precatrios para os crditos no alimentares. 40
39
Se for crimes praticados em detrimento de bens, servios ou interesses das entidades autrquicas da Unio, a competncia ser do TRF.
40
Smula 144 do STJ: Os crditos de natureza alimentcia gozam de preferncia, desvinculados os precatrios da ordem cronolgica dos crditos de
natureza diversa.
23
O art. 100, 3 excluiu da regra de expedio de precatrios os pagamentos de obrigaes definidas em lei como
de pequeno valor que a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal deva fazer, permitindo que a lei pudesse definir de
forma diversa os pequenos valores, segundo as diferentes capacidades das entidades de direito pblico.
As entidades de direito pblico so obrigadas a incluir no oramento as verba necessria ao pagamento de
precatrios judicirios, apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando
tero seus valores atualizados monetariamente (art. 100, 1).
A EC n 30/00, excepcionando a regra geral prevista no art. 100, criou a denominada regra de parcelamento 41 no
pagamento de precatrios, determinando que os precatrios pendentes na data de sua promulgao (13-9-2000) e os
que decorressem de aes iniciais ajuizadas at 31-12-99 deveriam ser liquidados por seu valor real, em moeda
corrente, acrescido de juros legais, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de 10 anos, permitida a
cesso dos crditos.
A EC n37/02, igualmente, afastou a regra de parcelamento, determinando a aplicao da regra geral do art. 100
aos dbitos da Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou Municipal decorrentes de sentenas judiciais transitadas em
julgado, desde que preenchidos os seguintes requisitos:
j ter sido objeto de emisso de precatrios judicirios;
ter sido definido como de pequeno valor;
estar, total ou parcialmente, pendentes de pagamento na data da publicao da EC n37/02.
Sero considerados dbitos ou obrigaes de pequeno valor consignados em precatrio judicirio aqueles que
tenham valor igual ou inferior a 40 salrios mnimos, tratando-se da Fazenda dos Estados e DF e 30 salrios mnimos,
quando referirem-se Fazenda Municipal.
5 MINISTRIO PBLICO
5.1 Conceito
A constituio atual situa o MP em captulo especial, fora da estrutura dos demais poderes da Repblica,
consagrando sua total autonomia e independncia e ampliando-lhe as funes (arts. 127/130), sempre em defesa dos
direitos, garantias e prerrogativas da sociedade.
A CF dispe que os Poderes do Estado (Executivo, Legislativo e Judicirio), so autnomos entre si; mas prev um
mecanismo de cooperao e controle desses poderes. Dessa forma, o legislador constituinte criou, dentro do respeito
teoria dos freios e contrapesos (cheks and balances), um rgo autnomo e independente deslocado da estrutura de
qualquer dos Poderes do Estado, um verdadeiro fiscal da perpetuidade da federao, da Separao de Poderes, da
legalidade e moralidade pblica, do regime democrtico e dos direitos e garantias individuais: o MP.
Salutar lembrar a lio do Ministro Seplveda Pertence, ao analisar o novo papel do MP: Seu papel fundamental ,
uma decorrncia da inrcia do Poder Judicirio. E de existirem interesses cujo mbito se tende a ampliar, em relao aos
quais o exerccio do direito de ao no se pde deixar disposio das partes. A est o papel fundamental do MP.
mantida a inrcia do Poder Judicirio, criar-se um rgo pblico capaz de exercer a ao quer na rea penal, quer em
mbito que se amplia na rea civil, ou intervir no processo entre partes na defesa daqueles interesses que no se
deixaram disposio dos interessados. E esse patrocnio desinteressado de interesses pblicos ou privados, mas aos
quais se quis dar proteo especial, que justificam o papel do Ministrio Pblico. Na definio das funes institucionais
o Constituinte abre a um enorme desenvolvimento do papel ministerial. Nunca se confiou tanto, e ao mesmo tempo se
exigiu tanto do Judicirio, quanto na CF 88. E isso levou a um imenso fortalecimento da instituio do MP. Na medida em
que a CF, deu nfase aos Direitos Coletivos e dos Direitos Sociais e para proteo jurisdicional de toda essa gama de
direitos coletivos, a frmula mais adequada a dupla titularidade: sociedade civil e um rgo pblico. O MP
essencialmente o rgo mais adequado ao assumir essas funes.
O posicionamento constitucional do MP sempre provocou anlise e perplexidade na doutrina:
- A CF Anterior = colocava o MP como rgo do Poder Executivo
- Celso de Mello = seus membros sujeitavam-se a regime jurdico-especial
- Manoel Gonalves Ferreira Filho = colocava o MP como rgo administrativo
41
S no se aplica aos crditos definidos em lei como de pequeno valor, os de natureza alimentcia, os de que trata o art. 33 do ADCT e suas
complementaes e os que j tiverem seus respectivos recursos liberados ou depositados em juzo.
42
No Estado de So Paulo, a Lei Complementar n734, de 26-11-1993, institui a Lei Orgnica do MP no Estado.
24
- Jos Afonso da Silva = afirma que a Instituio tem natureza executiva, sendo seus membros agentes polticos.
Como bem observa o Ministro Seplveda Pertence, do STF, a seo dedicada ao MP insere-se, na CF de 1988, ao
final do ttulo IV Da organizao dos Poderes, no seu Captulo III Das funes Essen ciais Justia. A colocao
tpica e o contedo normativo da Seo revelam a renncia, por parte do constituinte de definir explicitamente a posio
do MP entre os Poderes do Estado.
A razo subjacente crtica contempornea da integrao do MP no Poder Executivo est, na verdade, na
postulao da independncia poltica e funcional do MP, pressuposto da objetividade e da imparcialidade de sua atuao
nas suas funes sintetizadas na proteo da ordem jurdica, uma vez que o MP deve fiscalizar o Executivo.
5.3 Princpios do MP
5.3.1 Unidade
Os membros do MP integram um s rgo sob a direo nica de um s Procurador-geral, ressalvando-se, porm,
que s existe unidade dentro de cada MP, inexistindo entre o MP Federal e os dos Estados, nem entre o de um Estado e
o de outro, nem entre os diversos ramos do MP da Unio.
5.3.2 Indivisibilidade
O MP uno porque seus membros no se vinculam aos processos nos quais atuam, podendo ser substitudos uns
pelos outros. Observe que a indivisibilidade resulta em verdadeiro corolrio do princpio da unidade.
5.4 Funes
4. exercer a fiscalizao dos estabelecimentos prisionais e dos que abriguem idosos, menores, incapazes ou
pessoas portadoras de deficincia;
5. deliberar sobre a participao em organismos estatais de defesa do meio ambiente, neste compreendido o do
trabalho, do consumidor, de poltica penal e penitenciria e outros afetos sua rea de atuao;
6. ingressar em juzo, de ofcio, para responsabilizar os gestores do dinheiro pblico condenados por tribunais e
conselhos de contas;
7. interpor recursos ao STF e ao STJ.
Outras funes podem ser previstas em nvel estadual, seja pelas Constituies Estaduais, seja pelas diversas leis
complementares dos Estados-membros, desde que adequadas finalidade constitucional do MP.
Importante ressaltar a total impossibilidade de legislao municipal estabelecer atribuies ao membro do MP em
atuao no Municpio, inclusive no que disser respeito participao obrigatria em Conselhos Municipais, uma vez que
somente leis federais e estaduais podero estabelecer essas atribuies.
Alm de garantidor e fiscalizador da Separao dos Poderes, o legislador constituinte conferiu ao MP funes de
resguardo ao status constitucional dos indivduos.
Assim, a teoria dos status constitucional evidencia serem os direitos fundamentais um conjunto de normas jurdicas
que atribuem ao indivduo diferentes posies frente ao Estado, cujo zelo tambm funo do MP:
- status negativos = corresponde esfera de liberdade dos direitos individuais, permitindo a liberdade de aes,
garantindo-se um espectro total de escolha, ou pela ao ou pela omisso.
- status passivo = coloca o indivduo em sujeio ao Estado, na chamada esfera de obrigaes.
- status positivo = o indivduo pode exigir que o Estado realize as condutas positivas que esteja obrigado.
- status ativo = o cidado recebe competncias para participar do Estado, como o caso do direito de sufrgio.
No tocante aposentadoria dos membros do MP e penso de seus dependentes, determina a CF observncia
das normas aplicveis aos magistrados (art. 129, 4, e 93, VI), que, atualmente, so as normas gerais do art. 40.
5.5 MP e legitimidade para defesa do patrimnio pblico e zelo dos direitos constitucionais do cidado
Compete ao MP promover o inqurito civil e a ao civil pblica (art. 129, III), para:
a) para a proteo, preveno e reparao dos danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, aos bens e
direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, e a outros interesses difusos, coletivos e individuais
indisponveis e homogneos;
b) para a anulao de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa do Estado ou de Municpio,
de suas administraes indiretas ou fundacionais ou de entidades privadas de que participem;
Observe que a CF alargou o alcance da Lei n 7.347/85; por um lado, esten deu proteo do patrimnio pblico
em geral, dando, pois, ao civil pblica, mbito anlogo ao da ao popular; e por outro lado, tornou mera mente
exemplificativa uma enumerao que era taxativa. Note-se que a regra constitucional se refere a outros interesses
difusos e coletivos.
5.6 Garantias do MP
membros do Senado, para mandato de 2 anos, permitida a reconduo, precedida de nova deciso do Senado. Note-se
que a CF fala em reconduo indeterminadamente, pelo que no h limite para essa hiptese.
A destituio do Procurador-Geral da Repblica, tambm de iniciativa do Presidente e dever ser precedida de
autorizao da maioria absoluta (votao secreta) do Senado.
- Procurador-Geral de Justia (art. 128, 3) = ser nomeado Governador, baseado em lista trplice formada pelo
voto plurinominal de todos os integrantes da carreira, para mandato de 2 anos, permitida uma reconduo. 43
Caso o Chefe do Poder Executivo no efetive a nomeao do PGJ nos 15 dias que se seguirem ao recebimento da
lista trplice, ser investido automaticamente no cargo o membro do MP mais votado, para exerccio do mandato.
Os integrantes da lista trplice sero os Procuradores de Justia inscritos como candidatos ao cargo, mediante
requerimento dirigido ao Presidente do Conselho Superior do MP, mais votados em eleio realizada para essa
finalidade, mediante voto obrigatrio, secreto e plurinominal de todos os membros do MP do quadro ativo da carreira.
Ser proibido o voto por procurador, porm, permitido o voto por via postal aos membros lotados fora da Capital.
Os Procuradores-Gerais nos Estados e no DF e Territrios podero ser destitudos por deliberao da maioria
absoluta (voto secreto) do Poder Legislativo (Assemblia Legislativa). Quaisquer outras formas previstas para a
destituio do Procurador-Geral de Justia sero inconstitucionais.
Aprovada a destituio, o Colgio de Procuradores de Justia, diante da comunicao da Assemblia Legislativa,
declarar vago o cargo de PGJ e cientificar imediatamente o Conselho Superior do MP, para expedio das normas
regulamentadoras para elaborao da lista trplice.
No Estado de So Paulo, a destituio ter cabimento em caso de abuso de poder; conduta incompatvel ou grave
omisso nos deveres do cargo, sendo de iniciativa da Assemblia Legislativa, por 1/3 de seus membros ou por iniciativa
da maioria absoluta do Colgio de Procuradores de Justia, depender da aprovao de 2/3 de seus integrantes,
mediante voto secreto, assegurada ampla defesa.
vedado ao membro do MP o exerccio da atividade poltico-partidria, salvo excees previstas na lei 44. Tal
vedao, porm, no constitui criao de causa absoluta de inelegibilidade, mas espcie de inelegibilidade relativa.
Dessa forma, o membro do MP possui, constitucionalmente e em tese, elegibilidade absoluta para disputa de
qualquer cargo, desde que preenchidos os demais requisitos, ou os criados em lei comple mentar (art. 14, 9), entre
43
O STF j entendeu inconstitucional previses de CE que condicionassem a nomeao do PGJ prvia aprovao da respectiva Assemblia
Legislativa.
44
Esta norma refere-se aos membros do MP que tenham ingressado na carreira aps a promulgao da Constituio de 1988, ou para os demais, que
no tenham feito a opo do art. 29, 3, ADCT.
27
eles, a filiao partidria. Assim, desde que a filiao partidria esteja dentro do rol de excees previstas pela CF no
haver qualquer vedao do membro do MP em candidatar-se.
Tanto os arts. 44 e 80 da Lei Orgnica Nacional do MP (Lei n 8.625/93), quanto o art. 237, do Estatuto do MP da
Unio (Lei Complementar n 75/93), prevem a possibilidade de filiao partidria.
Assim, possvel a filiao partidria, e conseqente elegibilidade por parte dos membros do MP, desde que
preenchidos os requisitos constitucionais do art. 14, 3.
A filiao partidria de membro do MP somente ser possvel, se o mesmo estiver afastado de suas funes
institucionais, devendo cancelar sua filiao partidria antes de reassumir suas funes, quaisquer que sejam, no
podendo, ainda, desempenhar funes pertinentes ao MP Eleitoral seno 2 anos aps o cancelamento dessa mesma
filiao poltico-partidria.
Presidente e vice-presidente: 6 meses anteriores ao pleito;
Governador e vice-governador: 6 meses anteriores ao pleito;
Prazos para desincompatibilizao Prefeito e vice-prefeito: 4 meses anteriores ao pleito;
Senador: 6 meses anteriores ao pleito;
Deputado federal, estadual e distrital: 6 meses anteriores ao pleito;
Vereador: 6 meses anteriores ao pleito.
O TSE, diversamente, decidiu que os membros do MP da Unio e dos Estados que pretendam concorrer a cargo
eletivo devem estar filiados a parido poltico no prazo previsto na Lei n 0 9.096/95, arts. 18 e 20, e na Lei n 0 9.504/97, art.
9. No concordamos com esse posicionamento, pois antecipa o afastamento da carreira muito alm do necessrio
prazo de desincompatibilizao, inviabilizando, na prtica, a participao no processo eleitoral.
A CF permite que lei complementar preveja outras regra de inelegibilidade relacionada ao membro do MP, sendo
inconstitucional o tratamento desta matria em qualquer outra espcie normativa (regulamento, regimento, portaria, ou
resoluo). A Lei Complementar exigida pela CF foi editada, sendo a LC n 64/90.
Para a garantia da fiscalizao e do prprio regime democrtico, a CF conferiu importantes funes e garantias
institucionais ao MP, impedindo a ingerncia dos demais poderes do Estado em seu funcionamento.
Poderiam tais garantias, prerrogativas e funes do MP serem alteradas por Emenda Constitucional? Acreditamos
que no. Primeiramente, deve ser considerado que o art. 60, 4 I, erigiu como clusula ptrea a forma federativa, cujo
contexto engloba, constitucionalmente, o regime democrtico, tanto em relao s regras para sua consecuo, quanto
s regras para sua fiscalizao.
Como um dos fiscais do regime democrtico, o legislador constituinte originrio escolheu o MP, ao afirmar que
instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime
democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Suprimir as garantias e prerrogativas por meio de
alteraes constitucionais, retornando a um conceito de unipessoalidade e verticalidade hierrquica do Poder Executivo,
afastar a autonomia e independncia do MP, fortalecendo o Poder Executivo, em detrimento dos demais Poderes do
Estado (violando outra clusula ptrea art. 60, 4, II), e prejudicando a fiscaliza o das regras do regime
democrtico, funo constitucional, repita-se, tambm do MP.
Sendo o MP protetor das liberdades pblicas positivas, previstas no art. 5; a independncia funcional da Instituio
transforma-se em garantia fundamental implcita da CF (chamada de limites tcitos), sendo outra clusula ptrea.
Assim, abolir as garantias e prerrogativas do MP, de forma implcita taxativamente vedado pela CF.
Desse modo, por ser o MP instituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado, incumbido, entre
outras importantssimas funes, da defesa de clusulas ptreas como a separao de Poderes, os direitos e garantias
individuais e a prpria existncia da Federao e do voto direto, secreto, universal e peridico, ao defender o regime
democrtico, nenhuma norma do Poder Constituinte derivado poder alterar sua estrutura orgnica, suas garantias de
independncia e imparcialidade e suas funes de controle, todas fixadas em defesa da prpria sociedade e da
perpetuidade da democracia.
O art. 73, 2, I, prev a existncia de um MP junto ao Tribunal de Contas da Unio, sendo que a eles devem ser
aplicados os direitos, vedaes e forma de investidura previstas aos demais membros do MP (art. 130).
Esse MP est dentro da estrutura do prprio Tribunal de Contas da Unio, sem qualquer vnculo com o MP da
Unio, cujos ramos esto taxativamente inscritos no rol do art. 128, inciso I.
Em relao aos Tribunais de Contas Estaduais, a CF no faz meno existncia de um MP junto aos Tribunais de
Contas dos Estados, diferentemente do previsto em relao ao Tribunal de Contas da Unio. Dessa forma, cada um dos
Estados-membros, dever estabelecer em sua Constituio Estadual a configurao do Parquet que atuar perante o
Tribunal de Contas do Estado e do Municpio (quando existir).
6 ADVOCACIA PUBLICA
7 ADVOCACIA
O princpio constitucional da indispensabilidade da interveno do advogado, previsto no art. 133 da Cana Maior,
no absoluto. Assim, continua existindo a possibilidade excepcional da lei outorgar o ius postulandi a qualquer pessoa,
como j ocorre no habeas corpus e na reviso criminal.
Haver excesso impunvel se a ofensa irrogada for vinculada atividade funcional e pertinente pretenso que
esteja o advogado defendendo em juzo. Ressalte-se, que a imunidade profissional do advogado no alcana abusos
cometidos em entrevistas aos meios de comunicao.
A inviolabilidade do advogado, por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, no absoluta, sujeitando-
se aos limites legais. A imunidade inexistir quando a ofensa for gratuita, desvinculada do exerccio profissional e no
guardar pertinncia com a discusso da causa. Assim, o STF, suspendeu liminarmente a eficcia da imunidade penal
ampla e absoluta, nos crimes contra a honra e at no desacato do art. 7, 2, da Lei n 8.906/94 (Estatuto da Ordem
dos Advogados do Brasil), que alargava a abrangncia da imunidade material dos advogados; imunidade essa no
conferida ao cidado brasileiro, s partes litigantes, nem mesmo aos juzes e promotores.
8 DEFENSORJA PBLICA
A CF prev, ainda, a criao da Defensoria Pblica, como instituio essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa em todos os necessitados gratuitamente; vedando-se o exerccio da
advocacia fora das atribuies institucionais. (art. 134).
9.1 Representao
A Lei n0 9.099/9545 transformou a ao nos crimes de leso corporal dolosa de natureza leve e leso corporal
culposa em pblica condicionada, dependente de representao (art. 88). Determinou ainda que o ofendido ou seu
representante legal dever ser intimado para oferecer a representao no prazo de 30 dias, sob pena de decadncia.
Assim, apesar da existncia constitucional de foro privilegiado e procedimentos especiais para o julgamento do
Presidente, Senadores, Deputados Federais, rgos do Poder Judicirio e do MP, Governadores de Estado e Prefeitos
Municipais, os arts. 88, 89 e 91, da Lei n 0 9.099/95, tm aplicabilidade integral, imediata e retroativa, em virtude de serem
mais benficas por diminurem o ius puniendi do Estado.
O art. 88 da Lei n 9.099 tem carter autnomo aplicando-se, tambm s aes penais originrias, inclusive
quelas ajuizveis perante o STF.
45
Com a Lei n 9.839/99, foi acrescido o art. 90-A Lei n 9.099/95, determinando-se que as disposies da Lei n 9.099 no se aplicam no mbito da
Justia Militar. Observe-se, a Lei n 9.839/99 no alcana os crimes militares praticados antes de sua vigncia.
29
A EC n0 22/99, previu que lei federal dispor sobre a criao de Juizados Especiais no mbito da Justia Federal
(art. 98, pargrafo nico).