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CONSTITUIO ESCRITA E NO ESCRITA

A Constituio considerada escrita quando elaborada de forma que todas as


normas fundamentais sobre a estrutura do Estado quanto organizao dos
poderes constitudos, seu modo de exerccio e limites de atuao e quanto aos
direitos fundamentais que se referem poltica, economia, direitos sociais,
individuais e coletivos so elaboradas por um rgo constituinte de maneira
reflexiva por parte desse rgo e de forma que ela seja planejada e elaborada de
incio ao fim sem interrupo dos trabalhos nesse perodo e que seja codificada e
sistematizada em um nico texto.

A Constituio no escrita, por outro lado, baseada em costumes, na cincia do


direito e das leis, em convenes e em textos constitucionais popularizados e no
elaborada formalmente por um rgo constituinte e no organizada em um
nico texto.

SENTIDO FORMAL E MATERIAL DAS CONSTITUIOES

A Constituio material semelhante constituio escrita que elaborada com


sentido amplo, onde as normas nela escrita abrangem a organizao do Estado
como um todo com regime poltico, mas o que no estiver na constituio material,
mesmo que se encaixe como constituio escrita no pode ser considerada
constitucional, mas somente como lei constitucional.

A Constituio formal elaborada com base na cultura que caracteriza o Estado


reduzida a um documento escrito, estabelecido solenemente por um poder
constituinte e somente modificvel atravs de processos e formalidades por ela
prpria estabelecidos.

CONSTITUIES DO BRASIL

A Constituio Poltica do Imprio do Brasil de 25/03/1824, criou o Imprio do


Brasil com quatro poderes: Poder Legislativo, Executivo, Judicirio e Moderador,
esse o mais importante, pois dava amplos poderes ao imperador, nomeando-o
como chefe supremo da nao, capaz de anular eleies de vereadores ou juizes
de paz alm de muitos outros direitos a ele outorgado e deteve o poder para agir
sobre os outros poderes e como chefe do poder executivo, atravs dos seus
ministros pde dirigir a mquina administrativa do pas, atravs da constituio o
imperador reinava e governava.

A constituio trazia ainda uma declarao de direitos e garantias individuais dos


cidados que em sua base foi mantida nas demais constituies.

Desde a formao da constituinte para a elaborao da constituio do Imprio,


federalistas surgiram para reivindicar uma poltica descentralizadora do poder
sugerindo a republica ou tentando implantar a monarquia federalista, mas foi em
1889, com as foras polticas mais organizadas e com objetivos mais concretos,
com o ideal federalista e democrtico tomando conta do pas, os republicanos,
civis e militares assumiram o poder, instalaram um governo provisrio e
decretaram um novo regime de governo, o federalismo, organizaram uma
comisso com cinco republicanos para elaborarem o projeto de constituio que
mais tarde na assemblia geral constituinte foi aprovada a Constituio da
Republica dos Estados Unidos do Brasil, em 24/02/1891, adotando como forma de
governo a republica federativa, optando-se pelo regime presidencialista, extinguiu-
se o poder moderador e a principal alterao foi a limitao dos poderes do
presidente aos termos e objeto de sua escolha j que o excesso de poder Foi o
principal motivo de se alterar a constituio. Muitos pontos da nova constituio
tomaram como base a constituio

Norte americana e como no refletia a realidade nacional no demorou para


aparecerem os primeiros conflitos.

Com a queda do imperialismo e as foras regionais ganhando fora, surgiu o


coronelismo que praticamente passa a ter o comando do pas e assim
desrespeitando a constituio da republica, mas em 1932 o desenvolvimento
econmico provocou seu enfraquecimento e o atual presidente Getulio Vargas
investiu contra essa poltica e praticamente acabou ou enfraqueceu muito o poder
dos governadores e marcou uma nova assemblia constituinte que promulgou a 2
Constituio da Republica dos Estados Unidos do Brasil, em 16/07/1934.Ela no
foi to bem elaborada como a anterior, mas trouxe novidades como o voto

feminino(o voto s foi instaurado por Vargas atravs de um decreto lei em 1932) e
nova maneira de distribuio da renda tributria entre a Unio, Estados e
municpios, criou o conselho tcnico para auxiliar o Ministrio Publico e o Tribunal
de Contas, todas mudanas para adequar-se ao novo perodo econmico e sofreu
influncia da constituio alem ao redigir os direitos sociais.

Mas com o surgimento de partidos polticos com afinidades por Hitler e Mussolini,
surge o partido fascista e o comunista se reorganiza, com isso Vargas dissolve a
cmara e o senado e revoga a constituio de 1934 e cria a Carta Constitucional
de 10/11/1937, ou seja instaurou a Ditadura, pois prometeu um plebiscito para
aprova-la mas nunca o fez.

O Estado Novo como ficou conhecido, reforou o poder executivo como o que
ocorria em outros pases, pois o governo ficava sem alternativas para combater as
agitaes que surgiram no pas e ameaavam a soberania da republica, atribuiu
poderes ao executivo de maneira que o chefe do governo pudesse governar a sua
maneira, pois de livre iniciativa criava decretos leis que ele mesmo aplicava
atravs do poder executivo que estava em suas mos, assim como o poder
legislativo.

Logo aps a 2 Guerra Mundial, surgiram os movimentos para a redemocratizao


do pas e como no mundo ps-guerra havia um movimento de reformulao das
constituies existentes que influenciou a do Brasil. Com a queda de Vargas em
29.10.45, os ministros militares que suspeitavam que ele queria prorrogar seu
mandato assumiram o poder e como j tinham expedido a lei constitucional 9 de
28.02.1945 onde elegeriam novo presidente e instalariam uma assemblia
constituinte, elegeram presidente o Gen. Gaspar Dutra e instalaram a assemblia
que promulgou a Constituio da Republica dos Estados Unidos do Brasil de
18/09/46 que se formou com base nas constituies de 1891 e 1934, que j no
fazia jus realidade do pas e manteve esse problema na nova Carta Magna, mas
mesmo assim trouxe a democratizao de volta durante os anos de sua vigncia.

Com o governo fora de seu controle e a inflao subindo da mesma maneira o


presidente Jnio sofre um golpe militar e em 09.04.64 expedido um Ato
Institucional, mantendo a constituio, mas promoveu cassaes, suspenses de
direitos polticos, realizou prises dos que seguiram o presidente deposto ou de
quem achavam ter atitudes subversivas. Vieram os Atos 2, 3 e 4, este o qual
obrigou o congresso a votar a nova Constituio do Brasil que foi promulgada em
24/01/67 que reorganizava as 21 emendas sofridas pela Carta de 1946, os 4 Atos
Institucionais mais 37 atos complementares e com influencia da Carta
Constitucional de Vargas de 1937, alterando totalmente o direito constitucional
vigente.

Durante o regime militar foi sendo elaborada uma nova constituio que com o
AI12, quando o presidente Costa e Silva ficou impossibilitado de governar devido a
uma molstia, foi atribudo o poder executivo aos ministros militares que a
completaram e promulgaram em 17/10/69 como Emenda Constitucional n1
Constituio do Brasil, mas tratava-se de uma nova constituio, pois trazia um
texto totalmente reformulado e com o nome de Constituio da Republica
Federativa do Brasil, que foi modificada por 26 emendas constitucionais, sendo a
ltima no exatamente uma emenda pois tratava da elaborao de uma nova
constituio porque ela convocava a assemblia nacional constituinte.

O desejo da maioria pela democracia intensificou-se em 1984 quando o povo


clamava pelas eleies diretas para presidente e uma nova ordem constitucional
com a participao mais ativa do povo, no conseguiram, mas elegeram seu
candidato pela via indireta e este, Tancredo Neves, prometeu convocar a
assemblia e redigir a nova constituio, feita com prudncia e moderao,
mudando a legislao opressiva que originou-se com o autoritarismo e
principalmente a transformao dos direitos de cunho social, administrativa,
econmica e poltica que tanto desejava a sociedade brasileira e assim substituir
as ultrapassadas normas por uma constituio que coloque o Brasil no seu tempo
e prepare-o para o futuro. Sua morte no parou seus ideais, seu vice, Jos
Sarney, apesar de ser simpatizante das foras autoritrias elaborou a Constituio
Federal de 1988 atravs da Emenda Constitucional n26.Dois fatos interessantes
se destacam na nova constituio, a marcao de um plebiscito para 1993 que
coloca a escolha do povo a forma de governo como republica ou monarquia e
presidencialismo ou parlamentarismo e cinco anos aps a promulgao da
constituio seria feita sua reviso que foi realizada mais foi um fracasso, pois o
povo percebeu que o que seria feito era uma revogao dos direitos conquistados
com muito custo durante anos de reivindicao.

UFRJ/CCJE - Faculdade Nacional de Direito - Curso: Teoria do Estado e da Constituio


Resumo de Aula n.: 01 - 19/12/2000 - Professor: Marcos Tavolari

Unidade I - Sociedade e Estado: Conceito de Sociedade. Relao entre Sociedade e Estado. Conceitos de
Estado: (a) prisma filosfico, (b) prisma sociolgico e (c) prisma jurdico. Introduo aos Elementos
Constitutivos do Estado.

1 - Conceito de Sociedade - Por qu um termo abstrato e impreciso?


Para Talcott Persons, seria "todo o complexo de relaes do homem com seus semelhantes".
Para Toennies, sob uma tica mecanicista, seria "um grupo derivado de um acordo de vontades, de
membros que buscam, mediante o vnculo associativo, um interesse comum, impossvel de obter-se
pelos esforos isolados dos indivduos".
Para Giorgio Del Vecchio, sob uma tica organicista, seria "o conjunto de relaes mediante as quais
vrios indivduos vivem e atuam solidariamente em ordem a formar uma entidade nova e superior".

2 - As Teorias Organicistas e Mecanicistas da Sociedade


Na concepo Aristotlica, o homem seria um "ser social", ou como diria Hugo Grotius, possuiria um
"appetitus societatis". Por qu? Esta uma posio organicista?
Definio de organicismo para Del Vecchio: "reunio de vrias partes, que preenchem funes distintas e
que, por sua ao combinada, concorrem para manter a vida do todo".
Organicismo: Supremacia da Sociedade sobre o Indivduo. Mecanicismo: relativa autonomia do indivduo
dentro do "todo" formado.
Podemos fazer analogias entre autoritarismo e liberalismo versus organicismo e mecanicismo?

3- Sociedade, Comunidade e Associao Poltica


Para Toennies, Sociedade supe a ao conjunta e racional dos indivduos no seio da ordem jurdica e
econmica, aonde, a despeito de todos os laos, os indivduos permanecem separados. Comunidade
implicaria na existncia de formas de vida e organizao social, onde impere essencialmente uma
solidariedade feita de vnculos psquicos.
Sociedade: vontade arbitrria, organizao, governo pela razo, simbolismo formal e ordenador.
Comunidade: vontade essencial, substancial e orgnica; solidariedade mecnica; governo pela vida e
instintos; sentido de organismo.
Conceituao de Weber: agir em comunidade significa todas as vezes que a ao humana se refere de
maneira subjetivamente provida de sentido ao comportamento de outros homens. J agir em sociedade
um agir em comunidade na medida em que: 1) se orienta, de maneira significativa, por expectativas que
so alimentadas com base em regulamentaes; 2) na medida em que tal regulamentao foi feita de
modo puramente racional com relao a fins, tendo em mente o agir esperado dos associados como
conseqncia e 3) quando a orientao provida de sentido se faz, subjetivamente, de maneira racional
com relao a fins"
Para ocorrer uma associao poltica, na perspectiva weberiana, so necessrias: (1) uma delimitao
territorial; (2) a existncia, neste territrio, de um quadro gerencial e executor exclusivo, excludente e
inconteste; e (3) a execuo, por este quadro gerencial, da administrao, da lei e da violncia
necessrias para manter a ordem estatuda e sua preservao como tal, enquanto integridade do
territrio e jurisdio sobre ele.

4 - Sociedade e Estado
Tema livre para debate em sala, com conceituao individual e coletiva.
Para o anarquismo, a sociedade a expresso da liberdade difusa e o Estado a opresso organizada.
Para o marxismo, o estado produto da sociedade, instrumento das contradies sociais e dos
antagonismo de classes. O Estado estaria dentro da Sociedade e no fora.
Para Bobbio, a sociedade o conjunto de relaes humanas intersubjetivas, anteriores, exteriores e
contrrias ao estado ou sujeitas a este.

5 - Conceito de Estado
Acepo Filosfica: valor social mais alto, uma realidade de idia moral, manifestao visvel da
divindade para Hegel, conciliando (sntese) a contradio entre Famlia (tese) e Sociedade (anttese),
dentro de uma viso dialtica.
Acepo Jurdica: para Kant, seria a reunio de um agrupamento de homens vivendo sob leis do Direito.
Para Del Vecchio, seria o sujeito da ordem jurdica na qual se realiza a comunidade de vida de um povo
ou a expresso potestativa da sociedade.
Acepo Sociolgica: para Oppenheimer, seria a instituio social, que um grupo vitorioso imps a um
grupo vencido, com o nico fim de organizar o domnio do primeiro sobre o segundo e resguardar-se
contra rebelies intestinas e agresses estrangeiras. Para Jhering, o Estado seria a organizao social do
poder de coero. Ou a sociedade como titular de um poder coercitivo regulado e disciplinado,
representando o Direito a disciplina da coero. Segundo Marx, o poder organizado de uma classe para
opresso de outra.
Estado para Weber: entendido como uma associao poltica institucionalizada e especializada de
dominao. Para Max Weber, o Estado aquela comunidade humana que no interior de um determinado
territrio - o conceito de territrio essencial definio - reclama para si (com xito) o monoplio da
coao fsica legtima. Porque especfico da atualidade que s demais associaes ou pessoas
individuais somente se concede o direito da coao fsica na medida em que o Estado o permite.
Considera-se este, pois, como fonte nica do direito de coao (Max Weber, in Sociologia do Estado).
Sociologicamente, o Estado moderno s pode definir-se em ltima instncia a partir de um meio
especfico que, do mesmo modo que a toda associao poltica, lhe prprio, a saber: o da coao
fsica. Todo Estado se baseia na fora, disse um dia Trotsky em Brest-Litowsk

6 - Elementos Constitutivos do Estado


Ordem formal: poder poltico da sociedade.
Ordem material: elemento humano (povo, populao, nao e territrio)
A cidadania pode ser considerada como elemento do Estado?

Os elementos do Estado sero minuciosamente estudados na prxima aula.

7 - Frases para Reflexo


coexistem, em todos os sistemas sociais, sistemas de interesses que tratam de orientar e delimitar a
ao do Estado, e uma autonomia mais ou menos significativa do Estado que trata de influenciar a vida
da sociedade civil (Schwartzman).
"Por Estado deve-se entender um instituto poltico, de atividade contnua, quando e na medida em que
seu quadro administrativo mantenha, com xito, a pretenso ao monoplio legtimo da coao fsica, para
a manuteno da ordem vigente". Assim, "diz-se que uma ao politicamente orientada, quando e na
medida em que tende a influir na direo de uma associao poltica, particularmente na apropriao ou
expropriao, na nova distribuio ou atribuio dos poderes governamentais" (Weber)

8 - O Papel do Estado

Cada Estado particular visto, na aurora da civilizao contempornea, como uma associao poltica
particular em concorrncia com as demais pela aquisio e acumulao do capital - este por sua vez no
fixado a residncia alguma - que lhe possibilitaria as condies materiais necessrias aquisio do poder.
Foi, pois, da coalizo necessria do Estado nacional com o capital surgiu a classe burguesa nacional, a
burguesia no sentido moderno do vocbulo1

Os pilares do Estado Social de Direito datam do perodo entre os anos vinte e trinta, caracterizados por uma
turbulncia totalitria da Europa, quando h uma avalanche de transformaes com o deslocamento da
primazia do setor primrio de produo, ou seja, a agricultura para o setor industririo; da famlia patriarcal,
tradicional e eminentemente conservadora para a famlia nuclear, onde impera o individualismo e a escassez
de padres previamente estabelecidos, etc.

Consequentemente, tais fenmenos iriam repercutir no s a nvel econmico e social, mas tambm a nvel
individual, ocasionando uma srie de desequilbrios ao homem. Sabe-se que nos perodos concernentes
Renascena, ao Iluminismo e Romantismo, o homem vivia um estado letrgico, quando acreditava-se em
uma possibilidade de uma melhoria objetiva, na verdade, tratava-se de uma utopia da certeza de um mundo
melhor.

1
Porm, neste perodo de transformaes a que nos referimos, quando vigora a crise da Democracia e a
impopularidade do Estado de Direito, cuja caracterstica precpua era ser um estado esttico, com normas
obsoletas, no adequadas s transformaes econmicas e sociais, o homem percebe a dura realidade em
que vive e a necessidade de uma urgente adequao deste Estado de Direito s novas transformaes, ou
seja das normas s cada vez mais latentes, alteraes econmicas e necessidades sociais. No h que se
falar em renncia do Estado de Direito, sendo indiscutvel o valor do mesmo, urge dar-lhe um contedo
econmico e social, realizando dentro de seus quadros, uma nova ordem de trabalho e de distribuio de
bens.

Institucionalizou-se a idia de Estado Social na Constituio da Repblica Federal da Alemanha de 1949


como resposta e proposta histrica ao processo de desenvolvimento tecnolgico (perodo ps guerra) que
poderia ser estendido a todos os componentes do pas.

Genericamente, o Estado Social significa a adaptao do Estado tradicional (Liberal Burgus) s condies
econmicas e sociais da civilizao industrial e ps industrial, perodo este caracterizado pelas grandes
possibilidades tcnicas, econmicas e sociais, mas tambm pelos seus novos e complexos problemas.

Em termos econmicos, a partir de 1936 Keynes promove a conexo entre Estado e sociedade civil: o Estado
no adquire a propriedade dos meios de produo, porm toma para si a tarefa de orientar e controlar o
sistema econmico sendo que tal poltica deixa clara a preocupao de se racionalizar os impactos de uma
modificao contnua dos meios de produo e dos critrios de redistribuio de rendas. Ressalte-se o grande
passo em se tratando da relao Estado X Economia; na era Fisiocrata a economia deveria ser analisada
como a terra, tudo nascia, crescia e se produzia por si s, o Estado no interferia em absolutamente nada, no
Estado Contemporneo, a economia deve ser direcionada, enfim conduzida pelo Estado visando o bem estar
social.

Tal tentativa de adaptao do Estado de Direito s constantes transformaes decorrentes das novas
condies sociais da civilizao industrial e ps industrial visa tambm a sobrevivncia do Estado nos tempos
modernos. Sabe-se que o Estado est submetido a constantes presses, a crises polticas permanentes,
gerando crises sociais gigantescas, sendo que a histria nos mostra que tais situaes geralmente foram
abafadas mediante a imposio de formas estatais totalitrias acarretando a supresso da liberdade, a
violncia constante, o imprio do terror, a poltica externa agressiva.

Desta forma, se o Estado como instituio desejasse subsistir-se deveria primeiramente empenhar-se em
controlar de modo permanente, os aspectos econmicos, sociais e culturais da sociedade. Em relao ao
Estado Democrtico de Direito, a sobrevivncia do mesmo depende, alm das adequaes acima citadas, do
acrscimo aos seus objetivos, da regulamentao permanente do sistema social, ou seja, da constante
adaptao das normas s mudanas sociais visando a primazia do coletivo (promoo pelo estado do bem
estar social).

Estado e sociedade podem ser entendidos como dois sistemas fortemente inter-relacionados entre si atravs
de relaes complexas, fazendo parte de um macro-sistema que embora no limite a respectiva autonomia,
os submete a fins especficos, sendo que ambos operam para a coexistncia pacfica e sobrevivncia de
ambas as instituies.

Os valores intrnsecos do Estado Liberal Democrtico como a liberdade, a propriedade individual, as garantias
jurdicas e a igualdade formal ou potencial so submetidos ao patrimnio coletivo*.

Ricardo Campa, in O Estado Contemporneo, unidade IV: Relao Estado/Sociedade. A crise atual do
Estado. A justia comutativa substituda pela justia distributiva, o Estado legislador substitudo pelo
Estado gestor, o Estado esttico contrape-se o Estado das prestaes sociais.

A nvel social h uma transferncia do espao vital dominado, ou seja, aquele em que o indivduo pode
controlar, exercer o seu domnio, onde predomina o individualismo para o espao vital efetivo, que aquele
em que o indivduo utiliza, mas no exerce o seu domnio, onde predomina o coletivo. H ento, uma gradual
transferncia do espao vital dominado (podemos visualiz-lo como sendo a residncia do indivduo) para o
espao vital coletivo (representado pelos servios pblicos). Sabe-se que causa primria de instabilidade
social a limitao da possibilidade do homem de exercer a sua necessidade de dominar o seu territrio.

Importante ressaltar um trao distintivo do Estado Contemporneo: a empresarialidade. No estado


contemporneo, o estado participa com um capital privado em empresas mistas e promove a estatizao das
empresas. tambm caracterstica precpua do estado contemporneo a primazia da funo social da
propriedade. A propriedade perde gradualmente o seu significado de direito adquirido e passa a se destinar ao
bem estar social. A propriedade do bem limitada pela funo social do mesmo. O direito de proprietrio
limitado pela funo social da propriedade. Verificar novamente a presena no estado contemporneo da
primazia do coletivo sobre o individual. Os direitos individuais so limitados em prol da sociedade.

O estado contemporneo tem funo eminentemente social, o Estado das Prestaes. O estado tem como
funo precpua zelar pelo bem estar social, para tanto destina parte do produto nacional bruto para tal. Na
funo social do estado, inclui-se tambm a prestao de servios que o cidado como indivduo pode no
considerar como sendo prioritrios, como a defesa nacional, porm, ao zelar pelo bem estar social, cabe ao
estado zelar pela segurana nacional do territrio.

Acredita-se que tal funo social do estado contemporneo contribui para a redistribuio de renda decorrente
da implantao e o funcionamento de servios pblicos mediante organizaes complexas que confiam a
eficincia de tais servios responsabilidade coletiva, visando a confiana no bem pblico, na propriedade de
todos e de ningum.

O direito social decorrente da adaptao do Estado Democrtico de Direito em um Estado Social implica a
limitao jurdica de determinados direitos individuais. O Estado Social desencadeia um processo de
integrao de vrios grupos nacionais.

9 - TEXTO PARA ANLISE E REFLEXO

MARX E O ESTADO
Andr Guimares Augusto - Prof do Departamento de Economia da Universidade Federal Fluminense
Doutorando do Instituto de Economia UFRJ

O objetivo dessa comunicao expor a viso marxiana (ou marxista) acerca da natureza do Estado
capitalista e de suas transformaes. Como sabido, no h uma obra especfica de Marx que se atenha a
esse tema. As anlises marxianas sobre o Estado esto dispersas em diversos textos ao longo de toda sua
obra.

A tese que procuraremos defender de que nas polmicas dos anos iniciais o Estado j apreendido por
Marx como um resultado da luta de classes, ainda que essa viso aparea de uma forma mais explcita e
elaborada somente nos textos finais desse perodo. Nos textos seguintes sobre a conjuntura poltica, aparece
de forma mais concreta a determinao do Estado pela luta de classes, o Estado como produto e condio da
luta de classes.

Uma primeira srie de observaes sobre o tema do Estado se encontra nos textos iniciais de Marx,
abrangendo um perodo que vai da "Crtica da Filosofia do Direito de Hegel" em 1842 at o "Manifesto
Comunista" de 1848, passando pela "Questo Judaica" e pela "Ideologia Alem". O carter destes textos
essencialmente polmico, dirigido contra a filosofia de Hegel e seus herdeiros. De incio Marx refuta a suposta
identidade entre Estado e sociedade civil contida na filosofia hegeliana, procurando assinalar a oposio entre
a esfera poltica e a vida civil no mundo moderno. Na "Crtica da Filosofia do Direito de Hegel" Marx observa
que a oposio entre Estado e Sociedade Civil pressupe a propriedade privada. O significado e a raiz dessa
oposio devem ser buscados na relao entre Estado e propriedade privada.

As relaes entre o Estado moderno e a propriedade privada sero desenvolvidas por Marx nas obras
posteriores. Em "A Questo Judaica", Marx observa que a o processo

de emancipao poltica torna o Estado moderno uma comunidade poltica constituda por cidados iguais. A
emancipao poltica porm coincide com a emancipao da propriedade privada. Marx aponta o carter
apenas formal da determinao do Estado como comunidade poltica, constituindo a propriedade privada
universal seu contedo. A finalidade do Estado garantir o interesse comum, mas este concebido como o
conjunto dos interesses dos indivduos proprietrios. Assim, o Estado caracterizado por Marx nessa obra
como "comunidade ilusria".

A partir de "A Ideologia Alem" a concepo marxiana do Estado parece j estar desenvolvida em seus
contornos essenciais. Um resumo dessa concepo, nesse ponto da obra de Marx, nos revela o Estado como
uma das formas em que se desenvolve a contradio entre propriedade e trabalho e portanto, uma das
formas em que se desenvolve a luta de classes. Se por um lado o Estado exerce funes sociais gerais, se
aparece como representante do interesse comum, por outro, s se apresenta assim na medida em que faz
valer os interesses comuns de uma classe. O Estado se constitui como uma dupla determinao: exerce
funes sociais gerais - resultante da diviso do trabalho - mas as exerce sob uma forma desptica,
autoritria, sob a forma do domnio de uma classe sobre outra; em resumo sob a forma de Estado.

O vnculo do Estado com as classes sociais reconhecido nos primeiros trabalhos, retomado e desenvolvido
sob um novo angulo na srie de trabalhos seguintes em que Marx analisa a situao da conjuntura poltica na
Frana ("A guerra civil na Frana", "O dezoito de Brumrio de Lus Bonaparte") e na Alemanha ("A Burguesia
e a Contra-Revoluo", srie de artigos publicada na Nova Gazeta Renana ). Nesses trabalhos o Estado
captado de um ponto de vista dinmico, em suas transformaes, contradies, articulaes com outras
esferas sociais e diferenas concretas.

preciso lembrara que Marx destaca, especialmente na anlise do caso francs, o papel das fraes de
classe e da composio do bloco do poder na determinao das aes e da forma do Estado. Alm disso,
recoloca-se a contradio entre forma e contedo do Estado. As diferentes formas de governo so
apreendidas como diferentes formas em que se desenvolve a luta de classes; se todo Estado moderno tem
como contedo a dominao burguesa sua forma no est totalmente pr-determinada.

Segundo a tese que defendemos, essas obras revelam que Marx compreendia o desenvolvimento do Estado
e suas mudanas como sendo referenciados s transformaes sociais. Tal concepo, pode ser apresentada
resumidamente da seguinte forma: em cada perodo a luta de classes entre capital e trabalho se d sob uma
base herdada do perodo anterior, o que inclui a forma do Estado; a luta de classes ir atuar sobre essa
herana, acentuando algumas caractersticas, enfraquecendo ou eliminando outras, enfrentando maior ou
menor resistncia do organismo estatal. O Estado na sua forma determinada em um dado momento
apreendido por Marx como produto das lutas anteriores, e nesse sentido uma condio da luta de classes;
mas essa se caracteriza pela prpria mudana de suas condies. Desta forma, o Estado tambm objeto
das lutas atuais, sendo modificado por elas.

A interpretao defendida nesse trabalho acerca da concepo marxiana do Estado enfrenta uma srie de
polmicas. Primeiramente indicamos uma continuidade na obra de Marx, entre as obras iniciais e as
posteriores que vai contra a leitura althusseriana de uma ruptura entre o "jovem Marx" filsofo e um "Marx
maduro", autor de uma "cincia da histria".

Em segundo lugar, a interpretao acerca da natureza de classe do Estado tem sido objeto de intensa
polmica entre os marxistas. Segundo a interpretao denominada de instrumentalista o Estado seria um
"comit para gerir negcios da burguesia", estando sob seu controle direto (Milliband). J a verso
estruturalista aponta os constrangimentos estruturais ao do Estado como determinante de sua natureza
de classe; segundo essa verso o Estado no um simples instrumento nas mos da burguesia, mas goza
de autonomia relativa (Poulantzas). Uma terceira interpretao que se identifica com a leitura dos textos de
Marx defendida nesse trabalho - apreende o Estado como uma das formas da luta de classes na sociedade
capitalista (Holloway).

UFRJ/CCJE - Faculdade Nacional de Direito - Curso: Teoria do Estado e da Constituio


Texto n.: 02 - 19/12/2000 - Professor: Marcos Tavolari

ESTADO E SOCIEDADE NA PERSPECTIVA DE OLIVEIRA VIANNA E DE SRGIO BUARQUE


DE HOLANDA
Marta Zorzal e Silva

Este artigo redigido em 1996, revisto para publicao em 1999, uma verso de um trabalho
de final de curso para a disciplina Temas de Anlise Poltica do Brasil Contemporneo,
ministrada pelo prof. Dr. Eduardo Kugelmas, do Programa de Ps-Graduao em Cincia
Poltica do DCP/FFLCH/USP.

Professora Assistente IV do DCSO-UFES e doutoranda do Programa de Ps-Graduao em
Cincia Poltica do DCP/FFLCH/USP.
RESUMO

As contribuies de Oliveira Vianna e Srgio Buarque de Holanda, expoentes do pensamento poltico


brasileiro, reflexo sobre as possibilidades de institucionalizao da democracia na sociedade brasileira, so
examinadas nos seus temas e orientaes bsicas. A anlise est centrada nos pressupostos e nexos
conceituais atravs dos quais a relao Estado e Sociedade pensada. Mais do que estabelecer um paralelo
entre as contribuies desses dois grandes pensadores, demonstrando suas divergncias e possveis
convergncias, o artigo tem por objetivo, tanto cotejar algumas das diversas interpretaes que foram feitas
das obras de Oliveira Vianna e de Srgio Buarque de Holanda por analistas contemporneos, como contrapor
argumentos levantados por Costa (1992) e Abrucio (1992) sobre a "no resposta" de Holanda diante das
questes impostas possibilidade da democracia na sociedade brasileira, na primeira metade do sculo XX.
Palavras-chave: pensamento poltico brasileiro, relao estado/sociedade, corporativismo, democracia.

TEXTO

s relaes entre Estado e Sociedade tm se constitudo em um dos temas centrais da Cincia


Poltica como campo relativamente autnomo no interior das Cincias Sociais. Como tal Cincia Poltica
tem delineado suas fronteiras em termos de um ncleo conceitual compartilhado (Lamounier, 1980), onde
um dos eixos do conhecimento tem se desenvolvido em torno dessa relao. A nfase, ora no primeiro termo
ora no segundo termo da relao, tem marcado o pensamento poltico desde os clssicos da era moderna at
os cientistas polticos contemporneos. Uma posio intermediria tambm encontrada ao longo dessa
tradio a qual destaca o aspecto dinmico e interativo, ou relacional, dos processos polticos no sentido de
que coexistem, em todos os sistemas sociais, sistemas de interesses que tratam de orientar e delimitar a
ao do Estado, e uma autonomia mais ou menos significativa do Estado que trata de influenciar a vida da
sociedade civil (Schwartzman, 1970:9).
Por outro lado, h uma estreita conexo dessa temtica com as formas e procedimentos atravs dos
quais essa relao se expressa. As configuraes, tanto institucional como scio-poltica e cultural dessas
relaes, caracterizam as formas de regimes polticos que podem ser: democrticos, autoritrios ou
totalitrios. Sobre essas dimenses Weffort (1994:89) ressalta dois aspectos importantes para anlises das
situaes empricas. Em primeiro lugar, que essa tipologia de regimes polticos apenas destaca tipos ideais,
pois, na verdade a maior parte dos regimes polticos so mistos em alguma medida, no sentido de que
combinam, em grau diverso, mecanismos e prticas de regimes distintos; e em segundo lugar, que as
modernas teorias da democracia apenas reatualizam, num grau mais elevado de sofisticao, as teorias
clssicas do Estado. Isto significa que refletir sobre a relao entre Estado e sociedade implica em ter
presente o marco terico mais geral no qual se inscrevem as distintas tradies de pensamento sobre o
Estado e sua ntima conexo com a teoria dos regimes polticos.
Considerando estes aspectos o objetivo desse artigo estabelecer um paralelo entre dois dos
principais expoentes do pensamento poltico brasileiro das primeiras dcadas desse sculo - Oliveira Vianna
e Srgio Buarque de Holanda. A inteno destacar os pressupostos, assim como os nexos conceituais
atravs dos quais a relao Estado e Sociedade pensada. Dessa perspectiva cotejar a leitura de
Instituies Polticas Brasileiras, de Oliveira Vianna, com Razes do Brasil, de Srgio Buarque de
Holanda, uma tarefa instigante na medida em que permite identificar os limites e as possibilidades
explicativas com que suas formulaes se depararam diante da realidade brasileira da primeira metade desse
sculo, caracterizada pela literatura pertinente por situaes de crises poltica e econmica.
Apesar da abrangncia de questes que tal anlise envolve, na medida em que implica circunscrever o
arcabouo filosfico e terico-ideolgico ao qual eles se filiaram, assim como a forma como processaram o
contedo dessas matrizes de pensamento na formulao de suas concepes, o desafio estimulante.
Principalmente se considerarmos o momento de crises e dilemas vivenciados pela sociedade brasileira do
incio desse sculo, objeto de suas reflexes. Crises expressas tanto na questo da transio da sociedade
agrria para urbano-industrial, ou modernizao capitalista, como nos dilemas da construo do
Estado/Nao.
, portanto, neste contexto de crises que os autores do pensamento poltico brasileiro, desse perodo,
esto buscando respostas, se perguntando sobre as condies, perspectivas e obstculos que se
interpuseram ao longo do contraditrio processo de formao da sociedade brasileira. Dada a importncia
desse momento histrico e a forma como repercutiu o pensamento desses autores no campo intelectual e
poltico brasileiro, nas dcadas subseqentes, esta pode ser uma chave interessante para entender e melhor
processar o passado que se reitera constantemente na sociedade brasileira.
Assim, delinear os contornos bsicos da relao Estado/Sociedade pode ser um dos caminhos para
uma maior aproximao com os desafios de ento, que se manifestavam sobretudo atravs da questo
nacional e da modernizao2; e mesmo para alinhavar evidncias no sentido da hiptese deixada em aberto
por Bolvar Lamounier (1978: 374), ao final de sua reflexo, de que a formao ideolgica estudada, e que
manifestamente se refere ao processo de State-building fortalecimento do poder central, diferenciao da
funo pblica, extenso de uma jurisdio uniforme s atividades exercidas no territrio - corresponde a um
momento particularmente consciente de identificao sociolgica dos intelectuais com o centro poltico.
certo que Lamounier est se referindo a um conjunto de autores entre os quais inclui Oliveira Vianna
mas no Nestor Duarte (1966) e muito menos Srgio Buarque de Holanda enquanto pensadores
comprometidos com o centro poltico e com um determinado modelo de Ordem Poltica. Modelo este que
indicava a via autoritria tanto como redentora de todos os males acumulados desde a colonizao como
tambm capaz de preservar os aspectos positivos e amortecer os efeitos inevitveis que a modernizao em
curso estava produzindo. Nesse sentido, o contraste da viso de Oliveira Vianna com Srgio Buarque
interessante na medida em que evidencia que apesar da hegemonia tanto no plano internacional como no
nacional da vertente autoritria do pensamento poltico, vozes contrrias, partidrias do primado da
democracia como princpio ordenador da relao Estado/sociedade, tambm se fizeram presente como
possibilidade, embora as circunstncias do momento indicassem a sua fragilidade prtica.
O argumento bsico que pretendo desenvolver o de que se o campo de investigao de ambos
comum tanto em termos de abordagem - nfase no aspecto cultural - como em termos da realidade scio-
histrica estudada, que tem como pano de fundo onipresente o carter da formao scioeconmica e poltica
da sociedade brasileira e sua relao com a metrpole, portanto, com o mundo ibrico, o mesmo no pode
ser dito tanto em relao ao impulso que orientou seus processos de buscas como em relao aos

2
Sobre este aspecto, Octavio Ianni [1993: 429] assim se expressa: No sculo XX, o
pensamento brasileiro est fascinado por dois problemas: a questo nacional e a
modernizao. Eles predominam sobre praticamente todos os outros, quando no os
englobam, pura e simplesmente.
pressupostos e a forma como eles abordaram o tema e, por conseguinte, nem ao que se refere aos seus
prognsticos. Ou, dito de outra forma, apesar de ambos estarem olhando para o mesmo objeto, e possurem
em comum uma mesma problemtica, eles o fazem a partir de intencionalidades e perspectivas distintas.
Tal tarefa no tem a inteno apenas de comparar os autores no sentido de demonstrar suas
divergncias e possveis convergncias, mas sobretudo de cotejar algumas das diversas leituras que foram
feitas de suas obras pelos analistas contemporneos. Alm disso, tem a inteno de contrapor os
argumentos levantados por Costa (1992) e Abrucio (1992) em torno da no resposta ou melhor do
recuamento de Srgio Buarque de Holanda diante das questes da possibilidade da democracia na
sociedade brasileira, na primeira metade do sculo XX. Neste sentido, Costa (1992: 243) destaca que Srgio
Buarque recua diante da tarefa que se impe ao pensamento coerentemente democrtico: a delimitao
inequvoca do universo da cidadania, isto quem participa e decide, e as formas correspondentes de
representao dos cidados no governo, ou seja, atravs de que instituies se exerce um governo
efetivamente democrtico.
Acredito que tal formulao no poderia estar inscrita enquanto uma proposta alternativa palpvel
(Abrucio, 1992: 111), como um prognstico possvel nas anlises de Srgio Buarque. Se ele o fizesse estaria
negando os pressupostos bsicos que fundamentaram suas reflexes. No quero dizer com isso que discordo
dos argumentos dos autores em relao as questes que eles levantam sobre a no dissociao entre teoria
democrtica e teoria da sociedade3, mas apenas enfatizar que dado o referencial terico-metodolgico bsico
que informou as anlises de Srgio Buarque uma proposta palpvel no sentido de um modelo a ser
implementado, la Oliveira Vianna, com sinal trocado claro, no caberia na lgica de seus pressupostos. Da
perspectiva da teoria democrtica contempornea certamente os referidos autores tem razo, mas
considerando a perspectiva terico-metodolgica a qual Srgio Buarque se filiou e ainda os limites do
desenvolvimento da teoria democrtica do seu tempo4 no poderia estar inscrito na lgica de seus
argumentos e convices a tarefa de explicitao de um modelo de sociedade democrtica. Muito pelo
contrrio, a democracia estava inscrita como possibilidade que resultaria, ou no, em uma institucionalidade
democrtica. Esse era um processo especfico que deveria ser construdo pela sociedade brasileira a partir
das lutas entre as diversas foras sociais em gestao, a qual tinha ainda um longo caminho a ser percorrido.

1 - AS ABORDAGENS

Evidentemente que tanto do ponto de vista da fundamentao terico-filosfica como na maneira de


focalizar a realidade existiam diferentes perspectivas e formas de interpretao que distinguem os autores
entre si. Marca dos estilos de explicao das questes, assim como das proposies e/ou das tendncias
que visualizavam como horizonte de futuro. Sobre este aspecto Octavio Ianni (1993: 423) ressalta que:

H de tudo nas interpretaes conhecidas: catolicismo, liberalismo, evolucionismo, darwinismo


social, positivismo, pragmatismo, marxismo, estruturalismo, existencialismo, funcionalismo,
interpretao tpico-ideal, hermenutica e outras. Sem esquecer as vrias modalidades de
ecletismo e bovarismo. A maneira pela qual o pensamento brasileiro incorpora, copia, parodia ou

3
Sobre a relao entre teoria democrtica e teoria da sociedade ver: Weffort, F. [1992, 1994].
4
o prprio Abrucio [1992:102] quem comenta que via de regra, a ligao entre a sociedade
civil e a sociedade poltica no tinha sido pensada dentro de uma teoria democrtica da
resoluo do conflito.
recria o pensamento europeu e norte-americano compreende um captulo importante da maneira
pela qual ele pensa a formao e a modernizao da sociedade brasileira.
Em relao ao respaldo terico-metodolgico e mesmo filosfico que fundamenta as anlises dos
autores em foco, os analistas do pensamento poltico brasileiro tem dedicado maior nfase ao pensamento de
Oliveira Vianna. Sobre o pensamento poltico de Srgio Buarque de Holanda, apesar de sua importncia, ela
mais recente e, pelo menos at onde pude constatar nas fontes pesquisadas, muito menor do que aquela
que dedicada a Oliveira Vianna. Creio que uma explicao para tal constatao estaria no maior impacto
exercido pela obra e pela ao de Oliveira Vianna enquanto idelogo e ator privilegiado da arena poltica
brasileira durante os anos 30, momento em que, atravs da ditadura varguista, se consolidou o modelo estatal
autoritrio e centralizador preconizado por Oliveira Vianna (Vieira, 1976; Oliveira, 1979, 1993).

1.1 - Oliveira Vianna

O grande problema que os povos modernos tiveram a resolver, ao porem em funcionamento a


nova estrutura do Estado criada pela Revoluo Francesa - isto , do Estado Nao, de base
democrtica - foi a inexistncia, nos novos cidados que iam dar execuo a esse novo tipo de
Estado, justamente dos sentimentos e hbitos de comportamento social que este regime, assim
democrtico, pressupunha. No havia com efeito, por aquele tempo, naqueles povos nenhum
complexo democrtico nacional. (Vianna, 1955: 193)
"Este foi o grave e grande problema que o advento revolucionrio do Estado Nao - (...) - imps a
capacidade dos povos modernos, primeiramente dos povos europeus, depois, por irradiao
imitativa, de todos os povos civilizados do mundo. O ponto nevrlgico era saber se estes povos-
massas estavam altura destas novas incumbncias: a organizao e a execuo dos
poderes pblicos provinciais e a organizao e a execuo dos poderes pblicos nacionais
(Vianna, 1955: 195) (grifos meus).

, portanto, a partir desse questionamento mais geral sobre as condies de funcionamento da


estrutura do Estado/Nao de base democrtica que Vianna problematiza sobre a existncia ou no de uma
Nao brasileira e sobre as possibilidades da existncia ou no de princpios liberais democrticos enquanto
ethos ordenadores das relaes pblico/privado, portanto, das relaes estado/sociedade no Brasil.
Responde negativamente, afirmando que na sociedade brasileira estas condies no estavam dadas.
Realiza, para tanto, toda uma anlise, a partir das razes rurais e culturais da sociedade brasileira,
visando a demonstrar sua base familstica e parental onde no predominaria o sentimento do interesse
pblico e nacional. O corolrio dessa situao o seu oposto. A necessidade de criar, a partir do Estado,
atravs dos homens de 1000, as condies para o funcionamento harmnico do Estado/Nao. Isto , as
Instituies Polticas garantidoras da Ordem Nacional, ou seja do interesse pblico nacional que se
traduziria, naquele momento, na questo da unidade nacional e na manuteno das bases agrrio-rurais e
pr-capitalistas da sociedade brasileira. Porm, ressalta que somente atravs da centralizao do poder
que a unidade nacional poderia ser garantida, dadas as condies de disperso e de feudalizao da
sociedade brasileira favorecedoras das foras centrfugas.
De acordo com a maioria das interpretaes, o estilo de pensamento de Oliveira Vianna moldado por
uma concepo organicista e elitista da sociedade. A estruturao do Estado Nacional tem por pressuposto o
imperativo de integrar a Nao sob a gide da ideologia do interesse geral. Esta, em sua viso
universalista, supe o poltico como um todo orgnico, indivisvel nos seus elementos constitutivos. A arena
da poltica no entendida como espao constitudo por interesses privados, visto que, tal concepo
produziria a desagregao da ordem, geraria a anarquia, em um mercado poltico livre. Por isso a questo da
construo do Estado Nacional tem por suposto a quebra das barreiras oligrquicas constitudas pelos cls,
pelos partidos polticos, atravs de estratgias que preconizam o crescimento da rea de influncia do Estado
sobre a sociedade (Oliveira, 1979: 82-83).
Dessa perspectiva Oliveira Vianna classificado por Bolivar Lamounier (1978: 356) como um pensador
comprometido com a formao de um sistema ideolgico orientado no sentido de conceituar e legitimar a
autoridade do Estado como princpio tutelar da sociedade, que ele rotula de Ideologia de Estado; enquanto
que Jos Murilo de Carvalho (1993) e Luiz Werneck Vianna (1993) o classificam como partidrio da tradio
iberista, apesar dos matizes diferenciados que eles ressaltam na conformao dessa tradio em Oliveira
Vianna. E, na anlise de Wanderley Guilherme dos Santos (1978), cuja temtica central a consolidao da
ordem burguesa no Brasil, tendo como eixo a trajetria e as vicissitudes do pensamento liberal, Oliveira
Vianna considerado um importante elo nesse processo. Isto porque ele expressa uma das vertentes do
pensamento autoritrio denominada de autoritarismo instrumental, fundamental para a consolidao da
ordem liberal burguesa no Brasil.
Explicitando as razes da formao da Ideologia de Estado no Brasil, Lamounier (1978: 361) destaca
que:
A formao da ideologia de Estado no caso brasileiro inseparvel da assimilao pelas elites
intelectuais do pas do conjunto de idias sociolgicas que se convencionou chamar de
protofascistas; ou seja, daquelas correntes que, embora exercendo inequvoca influncia na
formao do fascismo como doutrina e como movimento poltico, so muito anteriores a ele,
achando-se plenamente configuradas antes de 1910. Desde as ltimas dcadas do sculo XIX,
patente a influncia das correntes protofascistas no Brasil.
Em seguida, ressalta que no se trata de uma assimilao meramente imitativa do conjunto dessas
idias, mas que ocorreu uma leitura seletiva e uma hierarquizao das diversas influncias. Por conseguinte,
(...) a absoro deste mundo de idias na ideologia estatal-centralista brasileira se deu atravs de
uma acentuao do elemento positivista e dos aspectos conservadores da linguagem organista.
Dentro desta perspectiva, palpvel a adequao da metfora organista para expressar uma viso
conservadora do prprio processo de mudana que se pretende acionar, ressaltando a
perdurabilidade do passado no presente, a concepo do crescimento e da mudana como
desenvolvimento de um princpio interno contido na origem, a indispensvel maturao do corpo
social antes da efetivao de reformas ou enxertos institucionais. O poder estatal forte necessrio
no somente para erradicar os males do passado, cuja fora de inrcia s pode ser superada por
uma cirurgia enrgica, como tambm para manter sob controle o prprio processo de mudana,
assegurando a sobrevivncia do que porventura exista de bom. Para preservar-lhe as boas
qualidades, como disse Oliveira Vianna, extirpando-lhe as ms (Lamounier, 1978: 362).(grifos
do autor)
No negando as razes autoritrias do iderio de Oliveira Vianna mas inserindo-o na tradio
denominada de iberismo Carvalho [1993] e Werneck Vianna [1993] ressaltam as marcas dessa tradio. De
acordo com Carvalho (1993: 23) a inspirao iberista pode ser compreendida a partir de dois ngulos bsicos:
O iberismo pode ser entendido, negativamente, como a recusa de aspectos centrais do que se
convencionou chamar de mundo moderno. a negao da sociedade utilitria individualista, da
poltica contratualista, do mercado como ordenador das relaes econmicas. Positivamente, um
ideal de sociedade fundada na cooperao, na incorporao, no predomnio do interesse coletivo
sobre o individual, na regulao das foras sociais em funo de um objetivo comunitrio.
Carvalho realiza sua anlise buscando identificar os valores e as utopias presentes em Oliveira Vianna.
A partir dessa abordagem ressalta que o modelo de sociedade que orienta toda a obra de Oliveira Vianna se
enquadra perfeitamente na viso ibrica de inspirao catlica (Carvalho, 1993: 24). Demonstra os principais
traos dessa filiao e a relao de Oliveira Vianna com outras correntes de pensamento, caracterizando a
forma como aqueles elementos iberistas foram articulados por Oliveira Vianna, nos seguintes termos:
(...) a afirmao da inexistncia de mentalidade capitalista no era apenas a verificao de um
fato, mas tambm a afirmao de um valor. (...). O capitalismo era a obsesso monetria, o
mamonismo delirante, a submisso de tudo ao motivo do lucro, a instrumentalizao da inteligncia
e da cultura. Contra esta mentalidade, sustentava, ainda prevaleciam, e deviam prevalecer, os
valores que marcaram nossa herana (e aqui no entrava a distino de classe ou raa). Eram
valores da sociedade pr-capitalista, existentes tambm na sociedade baseada no latifndio: a
nobreza, a moderao, o desprendimento, a dignidade, a lealdade. Alm da influncia catlica,
revelava-se a o que me parece ter sido a outra fonte de inspirao de Oliveira Vianna: as razes
rurais. O ruralismo manifestava-se com seus valores paternalistas, familistas,
pessoalistas.(Carvalho, 1993: 27-28).
Com este universo de valores presidindo a seleo e a articulao do iderio disponvel no campo
intelectual e poltico de ento, compreende-se mais facilmente a natureza e o significado das formulaes de
Oliveira Vianna acerca da relao Estado/sociedade. Desse ngulo Carvalho (1993: 30) assim se expressa:
O Estado cria a nao, estabelece o predomnio do pblico sobre o privado, mas de fato no altera
valores fundamentais que pertencem ordem rural patriarcal (...), poderamos dizer que, para
Oliveira Vianna, o Estado ele prprio era patriarcal, que sua tutela sobre a nao tinha a marca do
poder familiar que buscava harmonizar a grande famlia brasileira sob sua autoridade.
Werneck Vianna olhando da perspectiva do pensamento poltico na Amrica Latina enfoca o confronto
entre americanistas e iberistas. Nesta linha aborda, no Brasil, a polmica entre o americanista Tavares Bastos
e o iberista Oliveira Vianna. Argumenta que Oliveira Vianna elege um caminho oposto ao dos liberais ibero-
americanos, onde a questo da singularidade brasileira ao invs de ter como varivel-chave a transferncia
da cultura poltica do patrimonialismo ibrico para a colnia, tem como raiz as relaes sociais aqui
estabelecidas, especialmente as prevalecentes no mundo agrrio. Neste sentido, enfatiza que o princpio de
realidade o mobilizaria em favor do estudo dos fatos, ponto de partida de inevitveis ressonncias
durkheimianas -(...)-, perspectiva que vai sustentar a precedncia do homo sociologicus sobre o homo
politicus, tronco comum, alis, ao pensamento autoritrio brasileiro (Werneck Vianna, 1993: 372-373).
Em seguida, destaca o que ele considera a chave e o enigma para compreender o pensamento de
Oliveira Vianna, nos seguintes termos:
Constatar como o real , para em seguida operar sobre ele, consistiria num empreendimento
prosaico e corrente, se em Oliveira Vianna isso no se manifestasse como enigmtico: no plano da
observao do real, ele se identifica com a contingncia ibrica; no do dever ser, com a cultura
poltica anglo-saxnica (Werneck Vianna, 1993: 373, grifos do autor).
Ressalta que em nenhum momento Oliveira Vianna ope a matriz ibrica anglo-saxnica, produzindo
assim uma construo assimtrica quela dos americanistas na medida em que inverte o significado que eles
atribuem a herana ibrica e as razes rurais.
Porm, a partir da noo de insolidariedade social, considerada como a raiz do despotismo que,
segundo Werneck Vianna, se comea a elucidar o enigma de Oliveira Vianna diante da cultura poltica anglo-
saxnica, e portanto, de sua concepo da relao Estado e Sociedade em termos da construo de uma
ordem empenhada nos ideais civilizatrios do Ocidente. Isto porque a insolidariedade social pode trazer
consigo, como teria ocorrido no Brasil, a idia da independncia individual, mas no o sentimento da
liberdade. Liberdade entendida como uma noo e um valor associado s virtudes pblicas, portanto,
tributria da interpretao de liberdade dos antigos. Concepo esta que em Tocqueville coexiste sob tenso
com a liberdade dos modernos, mas que em Oliveira Vianna absolutizada (Werneck Vianna, 1993: 379).
a partir dessa reflexo que Werneck Vianna afirma que se instaura um paradoxo no pensamento de
Oliveira Viana em termos da relao entre indivduo, sociedade e Estado, assim explicitado:
O confronto da empiria d-se com este modelo: visto que o brasileiro no conhece a liberdade, por
fora da indissociabilidade bsica de sua sociedade, para ele a independncia individual tudo;
dado que a ordem resulta de uma construo de cima, tambm o Estado tudo para ele. O jogo
dos paradoxos em que dois opostos - o indivduo e o Estado - constituem-se em matrizes
antagnicas e cruciais psicologia do povo e das elites resolve-se pela descoberta de que ambos
somente podem ser tudo na medida em que a sociedade nada (Werneck Vianna, 1993: 379,
grifos do autor).
Resume, em linhas gerais, como essas noes so trabalhadas nos demais americanistas e iberistas,
destacando as crticas que Oliveira Vianna faz aos americanistas. A concepo de Oliveira Vianna, acerca da
relao Estado/sociedade, sintetizada ressaltando que, sob este aspecto, seu iberismo manifestamente
instrumental, alheio a qualquer mvel moderno, e visa ao fim imediato de sobrepor uma ordem onde havia
apenas o amorfismo individualista, nos seguintes termos:
Sendo a sociedade um nada, consistiria numa abstrao de doutrinrios conceber o Estado e as
instituies polticas em chave racional-legal. Se entre indivduos e Estado inexiste qualquer
mediao institucional, se no h consenso socialmente fundado e nem ideal coletivo em torno do
qual gravitem as energias nacionais numa polaridade expontnea e consciente, torna-se inevitvel
a assimetria entre Estado e sociedade civil. O nosso estatismo, diz [Oliveira Vianna], no provm
do plano normativo, mas dos fundos da alma popular e de cada indivduo dissociado, fragmentrio
e dependente que reconhece no dono do poder o senhor das suas condies de vida. O Estado
revestir-se-ia de uma natureza personalizada e a nica construo da ordem vivel seria aquela
resultante da opo providencial do poder pessoal do monarca (Werneck Vianna, 1993: 384,
grifos do autor).

Wanderley G. dos Santos, a partir de uma anlise histrica dos fundamentos liberais do pensamento
poltico brasileiro, onde classifica as diversas tendncias dessa trajetria, considera Oliveira Vianna como
representante por excelncia da vertente que ele denominou de autoritarismo instrumental5. O argumento

5
Santos [1993:102-103]. Concepo derivada da noo de autoritarismo moderno de Azevedo
Amaral. Este tem sua origem nos custos do conflito social, potencializados pela escala
contempornea da produo econmica. Os sistemas autoritrios no seriam, portanto,(...),
naturalmente legtimos, mas apenas na medida em que evitem que conflitos generalizados
de Santos o de que a anlise que Oliveira Vianna faz da sociedade brasileira no fundo visa demonstrar os
obstculos encontrados ao longo da histria, principalmente, na fase republicana para a instaurao da ordem
liberal no Brasil. Dessa forma, segundo Santos (1978: 105), para Oliveira Vianna:
O sistema republicano no alterou o padro bsico das relaes sociais e econmicas. A
sociedade brasileira ainda era basicamente oligrquica, familstica e autoritria. A interveno do
Estado no representava, portanto, uma ameaa para os cidados, mas sim sua nica esperana,
se que havia alguma, de proteo contra os oligarcas. Qualquer medida de descentralizao,
enquanto a sociedade continuasse a ser o que era, deixaria o poder cair nas mos dos oligarcas, e
a autoridade seria exercida mais para proteger os interesses privados dos oligarcas, do que para
promover o bem pblico.
Portanto, na ausncia de uma sociedade portadora de um ethos liberal o liberalismo poltico conduziria
a oligarquizao do sistema e utilizao dos recursos pblicos pelos interesses privados. Era preciso, pois,
instaurar essas condies, e nada melhor do que um poder central forte para faz-lo. Ou, segundo a prpria
explicitao de Santos (1978: 106):
O liberalismo poltico seria impossvel na ausncia de uma sociedade liberal e a edificao de uma
sociedade liberal requer um Estado suficientemente forte para romper os elos da sociedade
familstica. O autoritarismo seria assim instrumental para criar as condies sociais que
tornariam o liberalismo poltico vivel (grifos meus).
Em suma, a delimitao da relao Estado/Sociedade na viso de Oliveira Vianna, ao lado da
concomitante anlise de algumas das interpretaes dessa relao permitiu destacar, ainda que
esquematicamente, os contornos bsicos do arcabouo terico-ideolgico que fundamentou suas reflexes e
a forma como ele processou os aportes do pensamento conservador europeu, norte americano e brasileiro na
produo de um projeto poltico para a sociedade brasileira. Este rejeita qualquer proposta que implique em
uma perspectiva transformadora da sociedade. Coerente com suas razes conservadoras limita-se s
propostas reformadoras que no alterem a ordem social existente, onde a idia do Estado Corporativo o
fundamento essencial para instaurar a nao e organizar politicamente o Brasil.

1.2 - Srgio Buarque de Holanda

Enquanto Oliveira Vianna retrata de forma realista, e nisso reside a fora de seu argumento, as razes
culturais da sociedade brasileira com a intencionalidade de demonstrar a inviabilidade do governo
representativo-democrtico, Srgio Buarque demonstra de forma lapidar que certos condicionantes da
realidade scio-histrica brasileira conduzem valorizao de elementos culturais que no tm afinidades
eletivas com o esprito do capitalismo, com a racionalidade tpica das sociedades modernas (Cardoso, 1993:
27). Alm disso, se a anlise de Oliveira Vianna est voltada para a manuteno/preservao de um mundo
ibrico idealizado a de Srgio Buarque, ao contrrio, mostra as razes ibricas, mas, principalmente, a forma
como a sociedade patriarcal est sendo cindida. Evidencia a forma particular como est sendo operada a
transio da sociedade de trao patrimonialista para a sociedade moderna urbana e industrial. Mostra como

destruam completamente a estrutura social e sejam capazes de distribuir, a cada parte


envolvida nos conflitos, seu justo ganho. pp.102. Em seguida estabelece a distino entre o
autoritarismo instrumental e as demais formas polticas no seguintes termos: A percepo do
autoritarismo, como um formato poltico transitrio, estabelece a linha divisria entre o
autoritarismo instrumental e as outras propostas polticas no democrticas. pp. 103.
a referida transio est produzindo efeitos na esfera das mentalidades, analisa o processo do vir a ser
moderno, captando o movimento do devir tpico de uma sociedade capitalista dependente6.
Ianni (1993: 435) ressalta que o pensamento de Srgio Buarque tem sua ncora principal no
pensamento alemo moderno, onde se destacam Dilthey, Windelband, Rickert e Weber, entre outros. Todos
eles empenhados na compreenso das Cincias Histrico-Sociais. A perspectiva metodolgica e conceitual
weberiana exerce particular influncia sobre ele. Assim, a incorporao do conceito de tipo ideal como um
conceito caracterizador lhe permitiu elaborar construes analticas que possibilitam a captao, na
multiplicidade das relaes sociais, das conexes e regularidades empricas da conduta humana assim como
o carter coletivo dessa conduta (Cohn, 1979a e 1979b). Dessa perspectiva, Ianni (1993:435) destaca que
Srgio Buarque:
Elabora tipos ideais, configurando pocas, estilos de sociabilidade. Percebe de modo aberto a
sociedade civil e o Estado, no passado e no presente. Acompanha momentos cruciais da formao
do povo, da cultura, das articulaes sociais. Capta a presena e o peso, as sugestes e os bices
herdados de sculos de colonialismo, escravismo, absolutismo, lusitanismo. O homem cordial
sintetiza uma parte expressiva da forma pela qual apanha momentos da histria, em andamentos
supra-histricos.
Por outro lado, h tambm influncias da perspectiva marxista, tomada no sentido weberiano, isto ,
como um princpio heurstico, despida de suas conotaes tendentes ao absoluto e ao dogmtico (Kocka,
1994; Mitzman, 1976).. Tal recurso analtico lhe permitiu realizar uma articulao entre os condicionamentos
scioeconmicos e culturais gerais dos fenmenos e as situaes particulares da realidade. Dessa forma,
enquanto a perspectiva marxista forneceu uma dimenso de que a situao histrica individual no pode ser
reconhecida sem um conceito do todo o esquema de anlise weberiano complementou ao trazer elementos
para refletir sobre a relao desses momentos individuais com o todo (Kocka, 1994:35; Mitzman, 1976:166).
Esse aspecto da anlise de Srgio Buarque particularmente claro no captulo em que ele constri a
noo de homem cordial. Para tanto, ele desenvolve toda uma argumentao a partir da noo hegeliana
de Estado. Retoma as razes dessa noo no pensamento dos gregos clssicos para mostrar os conflitos que
acompanhou o processo de desenvolvimento da particularidade, portanto, do surgimento da individualidade e
a forma como esta foi negada pelo princpio da lei geral [Estado]. O trecho a seguir, apesar de longo, mostra
o percurso e os fundamentos de seu raciocnio para demonstrar a relao terica entre Estado e Sociedade.
A partir dessa concepo, ele passa reflexo sobre a forma particular como esse processo historicamente
veio se consolidando no Brasil, produzindo uma individualidade que traz como trao constitutivo
caractersticas que ele sintetizou na noo de homem cordial.
O Estado no uma ampliao do crculo familiar e, ainda menos, uma integrao de certos
agrupamentos, de certas vontades particularistas, de que a famlia o melhor exemplo. No
existe, entre o crculo familiar e o Estado, uma gradao, mas antes uma descontinuidade e at
uma oposio. (...). A verdade, (...), que pertencem ordens diferentes em essncia. S pela
transgresso da ordem domstica e familiar que nasce o Estado e que o simples indivduo se faz
cidado, contribuinte, eleitor, elegvel, recrutvel e responsvel, ante as leis da Cidade. H nesse
fato um triunfo do geral sobre o particular, do intelectual sobre o material, do abstrato sobre o

6
Sobre estes aspectos, especialmente, para a identificao dos embries da mudana em
gestao, ver : Cap.6: Novos Tempos e Cap. 7 Nossa Revoluo, de Razes do Brasil, 26,
SP, Cia. da Letras, 1995, pp.153 e seg.
corpreo e no uma depurao sucessiva, uma espiritualizao de formas mais naturais e
rudimentares, uma procisso das hipstases, para falar como na filosofia alexandrina. A ordem
familiar, em sua forma pura, abolida por uma transcendncia (Holanda, 1995:141).
Em seguida, destaca que em todas as culturas esse processo fez-se acompanhar de crises mais ou
menos graves e prolongadas, e que estas podem afetar de modo profundo a estrutura das sociedades.
Assinala que o estudo dessas crises constitui um dos temas fundamentais da histria social, ao mesmo tempo
em que mostra, em linhas gerais, alguns momentos dessa transio. Enfatiza, especialmente, aquela que
caracterizou a passagem da ordem feudal para a ordem capitalista na Europa. Momento da emergncia da
subjetividade, portanto, da individualidade e o significado desse processo na esfera scio-cultural e poltica.
Atravs de uma anlise comparativa, busca demonstrar como, no Brasil, essa transio estava sendo
operada. Mostra, assim, o carter singular do caso brasileiro contrapondo as noes de civilidade e
cordialidade. A primeira, tpica da transio nas sociedades onde havia ocorrido um processo crescente de
secularizao e racionalizao do universo cultural. Este conduziu a abolio da velha ordem familiar por
outra, em que as instituies e as relaes sociais, fundadas em princpios abstratos, tendem a
substituir-se aos laos de afeto e de sangue (Holanda, 1995:143). A segunda caracteriza o caso
brasileiro, onde esse processo de transformaes na esfera cultural ainda no havia ocorrido de forma
predominante. Para Srgio Buarque (1995: 146), no Brasil:
(...) Ao contrrio, possvel acompanhar, ao longo de nossa histria, o predomnio constante das
vontades particulares que encontram seu ambiente prprio em crculos fechados e pouco
acessveis a uma ordenao impessoal. Dentre esses crculos, foi sem dvida o da famlia, aquele
que se exprimiu com mais fora e desenvoltura em nossa sociedade. E um dos efeitos decisivos da
supremacia incontestvel, absorvente, do ncleo familiar -(...)- est em que as relaes que se
criam na vida domstica sempre forneceram o modelo obrigatrio de qualquer composio social
entre ns. Isso ocorre mesmo onde as instituies democrticas, fundadas em princpios neutros e
abstratos, pretendem assentar a sociedade em normas antiparticularistas.
, portanto, nesse universo cultural que ainda no regido pela impessoalidade e pelo ethos da
racionalidade, o qual permite a generalizao de princpios neutros e abstratos, que se assenta seu oposto: o
ethos da cordialidade. A resultante que a ao individual, nesse tipo de sociedade, tem como corolrio o
personalismo, transformando a realizao individual em dom, sorte, acaso (Cardoso, 1993: 28). A sociedade
brasileira ao ser regida por este ethos criou seus prprios padres de sociabilidade. Estes ligados ao universo
da vida domstica e familiar como referncias fundamentais para regular todos os tipos de relaes, inclusive
aquelas da esfera pblica, onde normalmente predominam as relaes impessoais regidas pelas relaes
contratuais tpicas dessa esfera. Com isso, a dicotomia pblico/privado no se estabeleceu de forma clara,
assim como o princpio de associao no tem como parmetro quele que est na origem da construo da
sociedade moderna, base da diferenciao e do estabelecimento dos antagonismos entre o pblico e o
privado. Ou seja, no ocorreu a transgresso da ordem domstica e familiar para permitir o nascimento do
Estado Moderno, onde o simples indivduo se faz cidado, contribuinte, eleitor, elegvel, recrutvel e
responsvel, ante as leis da Cidade" (Holanda, 1995: 141).
Assim, tanto no Brasil, como na Amrica Latina, em geral, herdeiros da tradio cultural ibrica, a
ideologia impessoal do liberalismo ainda no tinha se enraizado na dinmica das relaes sociais. A
introduo dos princpios liberais no Brasil no passava de crena mgica no poder das idias. Nesse
sentido, Srgio Buarque destaca que trouxemos de terras estranhas um sistema complexo e acabado de
preceitos, sem saber at que ponto se ajustam s condies da vida brasileira e sem cogitar das mudanas
que tais condies lhe imporiam. Na verdade, a ideologia impessoal do liberalismo democrtico jamais se
naturalizou entre ns.(...) A democracia no Brasil foi sempre um lamentvel mal-entendido (Holanda, 1995:
160)
No entanto, isso no quer dizer que Srgio Buarque considerava que o primado da democracia, como
princpio ordenador da relao Estado/sociedade, fosse impossvel no Brasil. Sua nfase principal est
justamente na no dissociao da relao Estado/sociedade, isto , no aspecto dinmico e interativo, ou
relacional, dos processos polticos que configuram os formatos polticos-institucionais de cada sociedade e
sua estreita relao com a dinmica social expressa no carter das relaes scio-polticas. Dessa
perspectiva, ele assinala o aspecto dinmico e transformador presente na sociedade brasileira, no sentido da
superao da sociedade tradicional de base agrria, que gradativamente cedia lugar emergncia da forma
urbana e industrial regida por relaes fundadas no racionalismo abstrato. Esta era a verdadeira revoluo
que de forma lenta, mas segura e concertada estava ocorrendo no Brasil. No era um fato que se
registrasse em um instante preciso; antes um processo demorado e que vem durando pelo menos h trs
quartos de sculo (Holanda, 1995: 171). A Abolio da Escravatura apenas registrou um dos momentos
mais significativos em termos de possibilidades, ao mesmo tempo em que se constituiu em um marco divisor
entre duas pocas: que a partir dessa data tinham cessado de funcionar alguns dos freios tradicionais
contra o advento de um novo estado de coisas, que s ento se faz inevitvel (Holanda, 1995: 172).
A partir dessa reflexo elabora, pari passu com a anlise do processo de transio da sociedade
agrria, uma crtica a imposio do iderio liberal como tendo resultado em um formalismo jurdico. Em
diversas passagens aparece a crtica a imposio de regras sem uma estreita conexo com o universo
cultural, onde as mudanas no seguiam o mesmo ritmo daquelas observadas na esfera econmica. Sua
nfase, na verdade, est no pressuposto de que no h democracia sem vida democrtica. A reside o nexo
essencial de sua crtica aos liberais que acreditavam no poder das leis sem levar em conta o hiato existente
entre a regra e a prtica efetiva, ou distncia entre o Brasil legal e o Brasil real (Avelino Filho, 1990:12).
Os trechos a seguir so particularmente esclarecedores quanto a estes aspectos:
Escapa-nos esta verdade de que no so as leis escritas, fabricadas pelos juriconsultos, as mais
legtimas garantias de felicidade para os povos e de estabilidade para as naes. (Holanda, 1995:
178).
A idia de uma espcie de entidade imaterial e impessoal, pairando sobre os indivduos e
presidindo seus destinos, dificilmente inteligvel para os povos da Amrica Latina (Holanda,
1995: 181)
A introduo do modelo liberal produziu descompassos e incompatibilidades entre o sistema de valores
e prticas trazidas e as existentes, entre civilidade e cordialidade (Avelino Filho, 1990). Na verdade, toda
argumentao de Srgio Buarque tem como intencionalidade ltima demonstrar que a sociedade brasileira
estava vivenciando uma longa transio, e que na primeira metade desse sculo estaramos vivendo entre
dois mundos: um definitivamente morto e outro que luta por vir luz. Porm, apesar das mudanas que
estavam ocorrendo na esfera scio-econmica, no significava que a democracia seria uma resultante que
viria mais cedo ou mais tarde. Era uma possibilidade entre outras onde as formas autoritrias no eram peas
descartadas.
Apesar de estar ocorrendo um inexorvel processo de transformaes das estruturas sociais e
econmicas cujos efeitos indicavam tendncias ao fortalecimento das dimenses da civilidade, portanto, para
a emergncia de padres de comportamento regidos pela racionalidade abstrata na sociedade brasileira, no
havia nada que indicava que essas novas condies conduziriam ao surgimento de uma ordem liberal. Ao
contrrio, o que se observava era uma estranha combinao entre as dimenses da cordialidade e as
instituies liberais, produzindo uma utilizao esquizofrnica destas ltimas (Avelino Filho, 1990:13).
Entretanto, tambm inegvel que a anlise de Holanda est sobretudo comprometida em ressaltar,
em um contexto hostil aos ideais democrticos, que a democracia era sim uma possibilidade vivel e
absolutamente compatvel com a sociedade brasileira. Por isso ele ressalta os traos tpicos do universo
cultural brasileiro que militavam a favor da democracia constituindo no que ele denominou de zonas de
confluncia e de simpatia entre esses ideais e certos fenmenos decorrentes das condies de nossa
formao nacional (Holanda, 1995: 184). Ademais, a efetivao dessa possibilidade no um imperativo e
sim uma questo em aberto. Em termos tericos significa que a concepo que informa sua reflexo funda-se
na tese de que no h instituies democrticas sem o enraizamento de prticas democrticas na dinmica
das relaes sociais, portanto, a nvel da dimenso scio-cultural. Isto implica na necessidade da existncia
histrica dos aspectos caractersticos da civilidade e dos processos de racionalizao e individuao
correspondentes que conduzem s formas impessoais de sociabilidade, e por conseguinte, os princpios
gerais que regulam o conjunto da sociedade.
A formatao ideal de um modelo de sociedade democrtica, uma proposta palpvel para a sociedade
brasileira, como desejam Costa (1992) e Abrucio (1992), teria que necessariamente passar por essas
questes. No limite tal modelo levaria a contrapor os princpios caracterizadores do ethos da civilidade aos
princpios da cordialidade. Modelos que levariam a substituio do segundo pelo primeiro. Ora ao
intelectualismo das frmulas que Srgio Buarque de Holanda dedica grande parte de suas crticas, por isso,
creio que a definio de uma proposta palpvel no poderia fazer parte de seus prognsticos.
Concordo inteiramente com Avelino [1990:13] que para Srgio Buarque a questo da definio das
bases de um sistema democrtico uma problemtica em aberto. No se trata de uma substituio
necessria entre cordialidade e a civilidade, determinada pelo carter das mudanas em curso. Cordialidade e
civilidade so tratadas como tipos-ideais de duas formaes culturais diferentes, com processos de
constituio diferentes. Acrescenta, em seguida, que a interpretao terica desses dois princpios no tem
soluo, pois, no se trata simplesmente de encontrar uma combinao equilibrada entre os dois, quando
no se sabe nem mesmo se tal combinao possvel. Da o carter aberto da obra, onde a realidade
produto de uma tenso entre os dois conceitos.
Em suma, o trecho a seguir mostra porque a tarefa de explicitao de um modelo de sociedade
democrtica no poderia estar inscrito na lgica dos argumentos e convices de Srgio Buarque:
Se no terreno poltico e social, os princpios do liberalismo, tm sido uma intil e onerosa
superfetao, no ser pela experincia de outras elaboraes engenhosas que nos
encontraremos um dia com a nossa realidade. Poderemos ensaiar a organizao de nossa
desordem segundo esquemas sbios e de virtude provada, mas h de restar um mundo de
essncias mais ntimas que, esse, permanecer sempre intato, irredutvel e desdenhoso das
invenes humanas (Holanda, 1995: 188).
Coerente com o marco terico-analtico que informava suas reflexes acerca da relao
Estado/sociedade e sua estreita conexo com a dinmica das relaes sociais ele conclui suas anlises com
a idia de que a democracia no uma forma acabada mas sim um processo que se constri de maneira
diversa e contraditria na prtica social. Sobre o carter dessas relaes ele se expressa nos seguintes
termos: As formas superiores da sociedade devem ser como um contorno congnito a ela e dela inseparvel:
emergem continuamente das suas necessidades especficas e jamais das escolhas caprichosas(Holanda,
1995:188).
2 - CONSIDERAES FINAIS

O exame dos contornos bsicos que circunscreveu os temas e orientaes do pensamento poltico de
Oliveira Vianna e de Srgio Buarque de Holanda, luz de suas reflexes sobre a problemtica da transio
da sociedade agrrio-exportadora para urbano-industrial e a concomitante construo do Estado Nacional,
evidencia de forma clara a percepo distinta que eles tinham sobre a possibilidade de instaurao da ordem
democrtica na sociedade brasileira.
No obstante, ambos tenham como ponto de partida um enfoque similar nfase nos aspectos
culturais e na herana ibrica a convergncia termina a. Suas reflexes indicam posturas diametralmente
opostas, tanto em termos metodolgicos e analticos como em relao as premissas e prognsticos
visualizados. Se em Oliveira Vianna a nfase e a fora de seu argumento est no realismo poltico com a
intencionalidade de demonstrar a inviabilidade de instaurao do governo liberal democrtico, em Srgio
Buarque encontramos ao contrrio, ao mesmo tempo, um aprofundamento da temtica e do significado das
mudanas em curso, isto , da forma como a sociedade patriarcal estava sendo cindida, e uma reflexo sobre
os efeitos dessas mudanas na esfera das mentalidades e das relaes scio-polticas, onde a efetividade da
ordem democrtica aparece como possibilidade no horizonte de futuro.
A perspectiva geral frente a ordem social demarca outra divergncia importante entre eles. Esta vista,
sobretudo, como postura frente as tendncias de mudanas e/ou de manuteno da ordem social vigente, isto
, em termos do sentido dominante definidor do devir histrico. Aspecto este que permite visualizar suas
concepes em relao ao papel e a funo do Estado na sociedade.
A reflexo de Vianna, como se depreende da anlise de seus textos, bem como das diversas
interpretaes que foram feitas de suas obras, traz por substrato a perspectiva da conservao, isto , das
condies de persistncia da ordem social agrria brasileira. A superao transformadora dessas condies
no estava inscrita em seus prognsticos. Sua reflexo impulsionada pelo desejo de manuteno de um
mundo ibrico idealizado, cuja perspectiva de reordenamento da sociedade brasileira traz em essncia traos
do pensamento conservador europeu, norte americano e brasileiro. A mudana limita-se s propostas
reformadoras que no alterem substancialmente a ordem social existente. Para Vianna a concepo de
Estado Corporativo fornece fundamento mpar aos propsitos de instaurar a nao e de organizar
politicamente o Estado brasileiro. O poder estatal organicista, derivado dessa concepo, permitiria realizar a
transio sem rupturas desagregadoras. Posto que, o poder estatal centralizado e forte possibilitaria no s
erradicar os males do passado, mas tambm, manter sob controle o prprio processo de mudana,
assegurando a sobrevivncia daquilo que h de positivo e bom no legado do passado.
A abordagem de Srgio Buarque de Holanda funda-se numa perspectiva oposta. Sua questo geral
bsica, como vimos, traz implcito a dimenso da mudana transformadora; refere-se, pois, s condies de
superao da forma de ordenamento social vigente. Desse ngulo, demonstra que certos traos da realidade
scio-histrica brasileira conduziam valorizao de formas culturais que no possuam "afinidades eletivas
com o esprito do capitalismo" (Weber, <1904-1911> 1984). Ou seja, com a nfase na racionalidade da ao e
no processo de racionalizao como caractersticas tpicas das sociedades capitalistas modernas. Sua
problematizao dos nexos entre conservao e mudana permite revelar dimenses particularmente
iluminadoras das tenses que se verificavam entre essas duas possibilidades polares. A dualidade que esses
processos engendram, e a especificidade do caso brasileiro, mostrada atravs da forma como a sociedade
agrria patriarcal estava sendo rompida pela expanso crescente de relaes capitalista de produo, que se
ampliavam no bojo da industrializao e urbanizao, em curso. Um aspecto crucial dessa tenso e da forma
como ela estava sendo processada sintetizado na noo de "homem cordial". Atravs dessa idia, Srgio
Buarque capta o ethos que estava na raiz dos padres de sociabilidade brasileira, cuja caracterstica
fundamental reside na no separao clara entre o pblico e o privado, e no predomnio da cordialidade sobre
a civilidade. Mas isso no significava que as possibilidades de florescimento dos ideais democrticos fossem
incompatveis com os padres de relaes sociais tpicos da sociedade brasileira, ou que eles no se
adequavam a nossa realidade como preconizava Oliveira Vianna. Muito pelo contrrio, sua reflexo est
comprometida sobretudo em sublinhar, mesmo em um contexto adverso a governabilidade democrtica, que a
ordem resultante dos padres de sociabilidade democrtica era sim uma alternativa vivel e compatvel com
as mudanas que estavam sendo realizadas na sociedade brasileira. Esta era uma possibilidade em aberto,
cuja efetividade de instaurao das instituies democrticas estava inscrita, tanto no enraizamento de
prticas democrticas na sociedade, como no ethos da civilidade que deveria presidir a dinmica das relaes
entre o pblico e o privado. Em sntese, Srgio Buarque visualiza um Estado de perfil democrtico, cuja
construo se realiza de maneira diversa e contraditria no devir histrico da prtica social.
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Altera dispositivos dos arts. 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112,
114, 115, 125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio Federal, e acrescenta os arts. 103-A,
103B, 111-A e 130-A, e d outras providncias.

AS MESAS DA CMARA DOS DEPUTADOS E DO SENADO FEDERAL, nos termos do 3


do art. 60 da Constituio Federal, promulgam a seguinte Emenda ao texto constitucional:

Art. 1 Os arts. 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115,
125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio Federal passam a vigorar com a seguinte
redao:

"Art. 5.....................................................

................................................................

LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do


processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

................................................................

3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em


cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos
membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.

4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha


manifestado adeso." (NR)

"Art. 36. ....................................................

.................................................................

III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da


Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal.

IV (Revogado).

................................................................" (NR)

"Art. 52.....................................................

................................................................
II processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional
de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o
Advogado-Geral da Unio nos crimes de responsabilidade;

................................................................" (NR)

"Art. 92 ....................................................

................................................................

I-A o Conselho Nacional de Justia;

................................................................

1 O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia e os Tribunais Superiores tm


sede na Capital Federal.

2 O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio


nacional." (NR)

"Art. 93. ...................................................

I ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante concurso pblico de
provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases,
exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e obedecendo-se,
nas nomeaes, ordem de classificao;

II -.............................................................

.................................................................

c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos de produtividade e


presteza no exerccio da jurisdio e pela freqncia e aproveitamento em cursos oficiais ou
reconhecidos de aperfeioamento;

d) na apurao de antigidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais antigo pelo voto
fundamentado de dois teros de seus membros, conforme procedimento prprio, e assegurada
ampla defesa, repetindo-se a votao at fixar-se a indicao;

e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo
legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso;

III o acesso aos tribunais de segundo grau far-se- por antigidade e merecimento,
alternadamente, apurados na ltima ou nica entrncia;

IV previso de cursos oficiais de preparao, aperfeioamento e promoo de magistrados,


constituindo etapa obrigatria do processo de vitaliciamento a participao em curso oficial ou
reconhecido por escola nacional de formao e aperfeioamento de magistrados;

................................................................

VII o juiz titular residir na respectiva comarca, salvo autorizao do tribunal;


VIII o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico,
fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho
Nacional de Justia, assegurada ampla defesa;

VIIIA a remoo a pedido ou a permuta de magistrados de comarca de igual entrncia atender, no


que couber, ao disposto nas alneas a , b , c e e do inciso II;

IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as
decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s
prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do
direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao;

X as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica, sendo as


disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros;

XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo
especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das
atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-
se metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno;

XII a atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias coletivas nos juzos e tribunais de
segundo grau, funcionando, nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em
planto permanente;

XIII o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser proporcional efetiva demanda judicial e
respectiva populao;

XIV os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero
expediente sem carter decisrio;

XV a distribuio de processos ser imediata, em todos os graus de jurisdio."(NR)

"Art. 95. ...................................................

................................................................

Pargrafo nico. Aos juzes vedado:

.................................................................

IV receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades


pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei;

V exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do
afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao." (NR)

"Art. 98. ....................................................

.................................................................

1 (antigo pargrafo nico) ........................


2 As custas e emolumentos sero destinados exclusivamente ao custeio dos servios afetos s
atividades especficas da Justia." (NR)

"Art. 99. ....................................................

.................................................................

3 Se os rgos referidos no 2 no encaminharem as respectivas propostas oramentrias


dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar,
para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei
oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 1 deste
artigo.

4 Se as propostas oramentrias de que trata este artigo forem encaminhadas em desacordo


com os limites estipulados na forma do 1, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios
para fins de consolidao da proposta oramentria anual.

5 Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou


a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes
oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares
ou especiais." (NR)

"Art. 102. ..................................................

I -..............................................................

.................................................................

h) (Revogada)

................................................................

r) as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio


Pblico;

................................................................

III -............................................................

................................................................

d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.

................................................................

2 As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas
de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia
contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.
3 No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes
constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso
do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros." (NR)

"Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de


constitucionalidade:

................................................................

IV a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal;

V o Governador de Estado ou do Distrito Federal;

................................................................

4 (Revogado)." (NR)

"Art. 104. .................................................

Pargrafo nico. Os Ministros do Superior Tribunal de Justia sero nomeados pelo Presidente da
Repblica, dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, de
notvel saber jurdico e reputao ilibada, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do
Senado Federal, sendo:

................................................................." (NR)

"Art. 105. ...................................................

I -...............................................................

..................................................................

i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias;

..................................................................

III -.............................................................

.................................................................

b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;

.................................................................

Pargrafo nico. Funcionaro junto ao Superior Tribunal de Justia:

I a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, cabendo-lhe, dentre outras


funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira;
II o Conselho da Justia Federal, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa
e oramentria da Justia Federal de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema e
com poderes correicionais, cujas decises tero carter vinculante." (NR)

"Art. 107. ...................................................

..................................................................

1 (antigo pargrafo nico) ........................

2 Os Tribunais Regionais Federais instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias


e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio,
servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios.

3 Os Tribunais Regionais Federais podero funcionar descentralizadamente, constituindo


Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as
fases do processo." (NR)

"Art. 109. ....................................................

...................................................................

V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;

...................................................................

5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com


a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de
Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia
para a Justia Federal." (NR)

"Art. 111. ......................................................

.....................................................................

1 (Revogado).

2 (Revogado).

3 (Revogado)." (NR)

"Art. 112. A lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua
jurisdio, atribu-la aos juzes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do T
rabalho." (NR)

"Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:

I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da


administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;

II as aes que envolvam exerccio do direito de greve;


III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre
sindicatos e empregadores;

IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver
matria sujeita sua jurisdio;

V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art.
102, I, o ;

VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;

VII as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de
fiscalizao das relaes de trabalho;

VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus
acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir;

IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.

1 ..........................................................

2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s


mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do
T rabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho,
bem como as convencionadas anteriormente.

3 Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o


Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho
decidir o conflito." (NR)

"Art. 115. Os Tribunais Regionais do Trabalho compem-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados,
quando possvel, na respectiva regio, e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros
com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo:

I um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros
do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto
no art. 94;

II os demais, mediante promoo de juzes do trabalho por antigidade e merecimento,


alternadamente.

1 Os Tribunais Regionais do Trabalho instalaro a justia itinerante, com a realizao de


audincias e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva
jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios.

2 Os Tribunais Regionais do Trabalho podero funcionar descentralizadamente, constituindo


Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as
fases do processo." (NR)

"Art. 125. ................................................

...............................................................
3 A lei estadual poder criar, mediante proposta do T ribunal de Justia, a Justia Militar
estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em
segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em
que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes.

4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes
militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a
competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda
do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas.

5 Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes
militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao
Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes
militares.

6 O Tribunal de Justia poder funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais,


a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo.

7 O Tribunal de Justia instalar a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais


funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de
equipamentos pblicos e comunitrios." (NR)

"Art. 126. Para dirimir conflitos fundirios, o Tribunal de Justia propor a criao de varas
especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias.

............................................................" (NR)

"Art. 127. ...............................................

..............................................................

4 Se o Ministrio Pblico no encaminhar a respectiva proposta oramentria dentro do prazo


estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de
consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente,
ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 3.

5 Se a proposta oramentria de que trata este artigo for encaminhada em desacordo com os
limites estipulados na forma do 3, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para
fins de consolidao da proposta oramentria anual.

6 Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou


a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes
oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares
ou especiais." (NR)

"Art. 128. ..................................................

.................................................................

5 ...........................................................

I -...............................................................
..................................................................

b) inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, mediante deciso do rgo colegiado
competente do Ministrio Pblico, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, assegurada
ampla defesa;

..................................................................

II -..............................................................

..................................................................

e) exercer atividade poltico-partidria;

f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades


pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei.

6 Aplica-se aos membros do Ministrio Pblico o disposto no art. 95, pargrafo nico, V." (NR)

"Art. 129. ....................................................

...................................................................

2 As funes do Ministrio Pblico s podem ser exercidas por integrantes da carreira, que
devero residir na comarca da respectiva lotao, salvo autorizao do chefe da instituio.

3 O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e


ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-
se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas
nomeaes, a ordem de classificao.

4 Aplica-se ao Ministrio Pblico, no que couber, o disposto no art. 93.

5 A distribuio de processos no Ministrio Pblico ser imediata." (NR)

"Art. 134. ......................................................

1 (antigo pargrafo nico) ............................

2 s Defensorias Pblicas Estaduais so asseguradas autonomia funcional e administrativa e a


iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes
oramentrias e subordinao ao disposto no art. 99, 2." (NR)

"Art. 168. Os recursos correspondentes s dotaes oramentrias, compreendidos os crditos


suplementares e especiais, destinados aos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio, do
Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, ser-lhes-o entregues at o dia 20 de cada ms, em
duodcimos, na forma da lei complementar a que se refere o art. 165, 9." (NR)

Art. 2 A Constituio Federal passa a vigorar acrescida dos seguintes arts. 103-A, 103-B, 111-
A e 130-A:
"Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de
dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar
smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos
demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida
em lei.

1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas,


acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao
pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre
questo idntica.

2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de
smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de
inconstitucionalidade.

3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que


indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a
procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar
que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso."

"Art. 103-B. O Conselho Nacional de Justia compe-se de quinze membros com mais de trinta e
cinco e menos de sessenta e seis anos de idade, com mandato de dois anos, admitida uma
reconduo, sendo:

I um Ministro do Supremo Tribunal Federal, indicado pelo respectivo tribunal;

II um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal;

III um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal;

IV um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal;

V um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal;

VI um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia;

VII um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia;

VIII um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho;

IX um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho;

X um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica;

XI um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica


dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual;

XII dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;

XIII dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos
Deputados e outro pelo Senado Federal.
1 O Conselho ser presidido pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal, que votar em caso de
empate, ficando excludo da distribuio de processos naquele tribunal.

2 Os membros do Conselho sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada


a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal.

3 No efetuadas, no prazo legal, as indicaes previstas neste artigo, caber a escolha ao


Supremo Tribunal Federal.

4 Compete ao Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e


do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que
lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura:

I zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura,


podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar
providncias;

II zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos
atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo
desconstitulos, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato
cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio;

III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive
contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro
que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia
disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e
determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos
proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla
defesa;

IV representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao pblica ou de abuso


de autoridade;

V rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de


tribunais julgados h menos de um ano;

VI elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processos e sentenas prolatadas, por


unidade da Federao, nos diferentes rgos do Poder Judicirio;

VII elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do
Poder Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do
Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da
abertura da sesso legislativa.

5 O Ministro do Superior Tribunal de Justia exercer a funo de Ministro-Corregedor e ficar


excludo da distribuio de processos no Tribunal, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe
forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, as seguintes:

I receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos magistrados e aos


servios judicirios;

II exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral;


III requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de juzos
ou tribunais, inclusive nos Estados, Distrito Federal e Territrios.

6 Junto ao Conselho oficiaro o Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho


Federal da Ordem dos Advogados do Brasil.

7 A Unio, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, criar ouvidorias de justia,


competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou
rgos do Poder Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao
Conselho Nacional de Justia."

"Art. 111-A. O Tribunal Superior do Trabalho compor-se- de vinte e sete Ministros, escolhidos
dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo
Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo:

I um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros
do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto
no art. 94;

II os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do T rabalho, oriundos da magistratura da


carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior.

1 A lei dispor sobre a competncia do Tribunal Superior do Trabalho.

2 Funcionaro junto ao Tribunal Superior do Trabalho:

I a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, cabendo-lhe,


dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira;

II o Conselho Superior da Justia do Trabalho, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso


administrativa, oramentria, financeira e patrimonial da Justia do Trabalho de primeiro e segundo
graus, como rgo central do sistema, cujas decises tero efeito vinculante."

"Art. 130-A. O Conselho Nacional do Ministrio Pblico compe-se de quatorze membros


nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do
Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo:

I o Procurador-Geral da Repblica, que o preside;

II quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de


suas carreiras;

III trs membros do Ministrio Pblico dos Estados;

IV dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de
Justia;

V dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;

VI dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos
Deputados e outro pelo Senado Federal.
1 Os membros do Conselho oriundos do Ministrio Pblico sero indicados pelos respectivos
Ministrios Pblicos, na forma da lei.

2 Compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da atuao administrativa e


financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros,
cabendolhe:

I zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos
regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias;

II zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos
atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos
Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias
necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas;

III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio
ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar
e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a
remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo
de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa;

IV rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio


Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano;

V elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do
Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista
no art. 84, XI.

3 O Conselho escolher, em votao secreta, um Corregedor nacional, dentre os membros do


Ministrio Pblico que o integram, vedada a reconduo, competindo-lhe, alm das atribuies que
lhe forem conferidas pela lei, as seguintes:

I receber reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos membros do Ministrio


Pblico e dos seus servios auxiliares;

II exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e correio geral;

III requisitar e designar membros do Ministrio Pblico, delegando-lhes atribuies, e requisitar


servidores de rgos do Ministrio Pblico.

4 O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil oficiar junto ao


Conselho.

5 Leis da Unio e dos Estados criaro ouvidorias do Ministrio Pblico, competentes para
receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Ministrio
Pblico, inclusive contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional
do Ministrio Pblico."

Art. 3 A lei criar o Fundo de Garantia das Execues Trabalhistas, integrado pelas multas
decorrentes de condenaes trabalhistas e administrativas oriundas da fiscalizao do trabalho,
alm de outras receitas.
Art. 4 Ficam extintos os tribunais de Alada, onde houver, passando os seus membros a
integrar os Tribunais de Justia dos respectivos Estados, respeitadas a antigidade e classe de
origem.

Pargrafo nico. No prazo de cento e oitenta dias, contado da promulgao desta Emenda, os
Tribunais de Justia, por ato administrativo, promovero a integrao dos membros dos tribunais
extintos em seus quadros, fixando-lhes a competncia e remetendo, em igual prazo, ao Poder
Legislativo, proposta de alterao da organizao e da diviso judiciria correspondentes,
assegurados os direitos dos inativos e pensionistas e o aproveitamento dos servidores no Poder
Judicirio estadual.

Art. 5 O Conselho Nacional de Justia e o Conselho Nacional do Ministrio Pblico sero


instalados no prazo de cento e oitenta dias a contar da promulgao desta Emenda, devendo a
indicao ou escolha de seus membros ser efetuada at trinta dias antes do termo final.

1 No efetuadas as indicaes e escolha dos nomes para os Conselhos Nacional de


Justia e do Ministrio Pblico dentro do prazo fixado no caput deste artigo, caber,
respectivamente, ao Supremo Tribunal Federal e ao Ministrio Pblico da Unio realizlas.

2 At que entre em vigor o Estatuto da Magistratura, o Conselho Nacional de Justia,


mediante resoluo, disciplinar seu funcionamento e definir as atribuies do Ministro-
Corregedor.

Art. 6 O Conselho Superior da Justia do Trabalho ser instalado no prazo de cento e oitenta
dias, cabendo ao Tribunal Superior do Trabalho regulamentar seu funcionamento por resoluo,
enquanto no promulgada a lei a que se refere o art. 111-A, 2, II.

Art. 7 O Congresso Nacional instalar, imediatamente aps a promulgao desta Emenda


Constitucional, comisso especial mista, destinada a elaborar, em cento e oitenta dias, os projetos
de lei necessrios regulamentao da matria nela tratada, bem como promover alteraes na
legislao federal objetivando tornar mais amplo o acesso Justia e mais clere a prestao
jurisdicional.

Art. 8 As atuais smulas do Supremo Tribunal Federal somente produziro efeito vinculante
aps sua confirmao por dois teros de seus integrantes e publicao na imprensa oficial.

Art. 9 So revogados o inciso IV do art. 36; a alnea h do inciso I do art. 102; o 4 do art.
103; e os 1 a 3 do art. 111.

Art. 10. Esta Emenda Constitucional entra em vigor na data de sua publicao.

Braslia, em 8 de dezembro de 2004

A B C DO NOVO CDIGO CIVIL


Hlio Apoliano Cardoso. Advogado em Fortaleza-CE e escritor jurdico. (29/1/2003)

Entre os 2.046 artigos do texto, aproximadamente 47% (quarenta e sete por cento)
foram mantidos desde a primeira verso elaborada por Clovis Bevilacqua que vigorou
no Brasil por 86 anos sem mudanas.

A
Adultrio - Pelo Cdigo Civil de 1916, o adltero era considerado o responsvel pela
separao e perdia o direito guarda dos filhos e penso. Atualmente, quem comete
adultrio no perde a guarda dos filhos e pode pedir penso desde que esteja
desempregado ou inapto ao trabalho e no tenha a quem recorrer. O adultrio continua
sendo causa de dissoluo do casamento, mas no acarreta impedimentos ao adltero.
A nova lei permite que pessoas casadas, mas separadas de fato, estabeleam unio
estvel, inclusive com o amante.

Amor. Falta - A falta de amor admitida como um dos possveis motivos de separao
pelo novo Cdigo Civil. A nova legislao no estabelece punies ao cnjuge que
deixou de amar.

Guarda dos filhos - Depois de terminado o casamento pela separao judicial ou pelo
divrcio por mtuo consentimento, prevalece o que os cnjuges convencionarem para
as visitas.

Adoo - O Cdigo antigo estabelecia que somente homens e mulheres casados e


maiores de 30 anos poderiam adotar crianas. Alm disso, depois de cinco anos aps o
casamento.

A nova legislao prev diminuio da idade. Ficou estabelecido que a pessoa maior de
18 anos pode adotar, mas deve ser mantida a exigncia de diferena mnima de 16
anos entre o adotante e o adotado. A adoo confere ao adotado a situao de filho.
Os vnculos do adotado com os pais naturais e seus parentes consangneos so
rompidos. Ficam mantidos os impedimentos para o casamento.

A adoo por pessoas estrangeiras deve observar as normas estabelecidas na lei


especial (lei n 8.069 de 13.07.90 - Dispe sobre o Estatuto da Criana e do
Adolescente, e d outras providncias, art. 39 e seguintes).

Aval - Para uma pessoa ser fiadora ou avalista necessria a autorizao do cnjuge.
Na antiga legislao no era necessria a autorizao para ser avalista.

Autenticao - Os documentos usados para prova de qualquer ato s precisaro ser


autenticados se houver contestao de sua autenticidade. No pode ser exigida
previamente cpia autenticada de documentos.

Anulao. Casamento - O casamento somente pode ser anulado em quatro situaes.


A primeira refere-se identidade, honra e "boa fama" do outro cnjuge. Uma das
partes pode pedir anulao do casamento se o conhecimento do erro "torne
insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado". Tambm pode ser anulado o
casamento se um dos cnjuges praticou crime antes da unio - fato ignorado pelo
outro - desde que "por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal ".

Se um dos cnjuges ignorava que o outro tenha, desde antes do casamento, "defeito
fsico irremedivel ou molstia grave e transmissvel..., capaz de pr em risco a sade
do outro cnjuge ou de sua descendncia" pode pedir a anulao. E a ltima situao
para anular a unio a ignorncia por um dos cnjuges, anterior ao casamento, de
que o outro tem "doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a
vida em comum ao cnjuge enganado".

Alimentos, Penso - Os parentes, os cnjuges e os companheiros podem pedir uns aos


outros os alimentos que precisarem para viver de acordo com a sua condio social e
para atender s necessidades de sua educao. No sentido do cdigo o parentesco
natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem.

O cnjuge ou o companheiro est unido com o parente do outro por uma relao de
afinidade. Se o cnjuge que foi declarado culpado na separao, no puder trabalhar e,
necessitado de alimentos, no tiver parente em condies de prest-los, o juiz poder
obrigar o cnjuge inocente a pagar valor para a sobrevivncia do cnjuge culpado. O
casamento, a unio estvel, o concubinato e o procedimento indigno do credor dos
alimentos em relao ao prestador dos alimentos, leva perda daquele direito.

Na separao consensual, a Lei do Divrcio, de 1977, permitiu que os cnjuges


determinassem livremente o modo pelo qual a guarda dos filhos seria exercida, em
soluo confirmada pelo novo cdigo. Na separao judicial, a Lei do Divrcio atribuiu a
guarda ao cnjuge que no tenha causado a separao e, sendo ambos responsveis,
determinou que os filhos menores, no havendo acordo entre os pais, ficariam em
poder da me.

O novo cdigo determina que, na falta de acordo entre os cnjuges, na separao ou


no divrcio, a guarda "ser atribuda a quem revelar melhores condies para exerc-
la". O juiz pode tambm atribuir a guarda dos filhos a outra pessoa. As melhores
condies no so apenas econmicas. O juiz levar em conta os interesses do menor.

No Cdigo de 1916, ocorrida a separao, somente a mulher podia pedir alimentos,


direito negado ao marido (apesar de admitido pela jurisprudncia com base na
Constituio). O novo cdigo estabelece a possibilidade de que alimentos sejam
fornecidos mesmo ao cnjuge culpado da dissoluo do casamento.

Casamento - De acordo com o novo Cdigo Civil, o casamento a "comunho plena de


vida" com direitos iguais para os cnjuges. "Os direitos e deveres referentes
sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher ". Pela antiga
legislao, o objetivo do casamento era constituir famlia. O novo texto considera o
casamento apenas como uma das formas de constituio da famlia.

Cerimnia religiosa - O casamento religioso deve ser registrado em at 90 dias (e no


mais em 30 dias) para que tenha efeitos civs. O antigo Cdigo no fazia referncia ao
casamento religioso.
Cobrana barrada - A nova legislao prev custas gratuitas de casamento para as
pessoas que se declararem pobres. A questo do pagamento das despesas de
publicao no Dirio Oficial dos proclamas de casamento pode gerar controvrsia se
esto, ou no, cobertas pela gratuidade.

Concubinato - A relao no eventual entre homem e mulher impedidos de casar


constitui concubinato e no reconhecida como unio estvel. Difere do
companheirismo, situao em que homem e mulher, descomprometidos ou sem
impedimentos para o casamento, participam de uma relao estvel, reconhecida
constitucionalmente como entidade familiar, podem pleitear direitos de assistncia um
do outro. O concubinato puro ou impuro (ligao extramatrimonial, simultnea com o
casamento), reafirmado como relao adulterina e, alm de no gerar efeito
patrimonial, continua sendo considerado violao do dever de casamento.

Casamento. Anulao - O casamento somente pode ser anulado em quatro situaes.


A primeira refere-se identidade, honra e "boa fama" do outro cnjuge. Uma das
partes pode pedir anulao do casamento se o conhecimento do erro "torne
insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado". Tambm pode ser anulado o
casamento se um dos cnjuges praticou crime antes da unio - fato ignorado pelo
outro - desde que "por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal ".

Se um dos cnjuges ignorava que o outro tenha, desde antes do casamento, "defeito
fsico irremedivel ou molstia grave e transmissvel..., capaz de pr em risco a sade
do outro cnjuge ou de sua descendncia" pode pedir a anulao. E a ltima situao
para anular a unio a ignorncia por um dos cnjuges, anterior ao casamento, de
que o outro tem "doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a
vida em comum ao cnjuge enganado".

Condmino - O condmino que no cumpre com os seus deveres poder ser multado
em at dez vezes o valor pago mensalmente para o condomnio. Tambm pode ser
expulso se tiver um comportamento anti-social. O novo Cdigo modifica disposies da
lei n 4.591, de 16.12.1964, na parte referente ao condomnio.

O Cdigo de 1916 no tratava do assunto. A atual legislao prev punies para o


"condmino ou ao possuidor anti-social " como, por exemplo, aquele que no pagar as
suas contribuies, no cumprir seus deveres junto ao condomnio ou que gerar
incompatibilidade de convivncia com os demais moradores. H a possibilidade de
aplicao de multas de at cinco vezes o valor da contribuio mensal ao condomnio
no caso de descumprimento das obrigaes.

Multas de condomnio - O novo Cdigo Civil fixa multa de, no mximo, 2% ao ms para
os condminos em atraso. Antes era cobrada multa de at 20%. A nova legislao
acaba com o limite dos juros de mora, que era de 6% ao ano.
As multas podem chegar a at dez vezes o valor do condomnio, mas precisam ser
aprovadas por trs quartos dos condminos. A multa mxima pode ser aplicada para
moradores que frequentemente deixam cachorros soltos em locais proibidos,
costumam fazer sexo no elevador ou usam drogas nas dependncias comuns do
prdio.

De acordo com a atual lei, cabe aos moradores, alm de pagar a taxa condominial, no
executar "obras que comprometam a segurana da edificao", "no alterar a forma e
a cor da fachada, das partes e esquadrias externas" do prdio, "dar s suas partes a
mesma destinao que tem a edificao e no as utilizar de maneira prejudicial ao
sossego, salubridade e segurana dos possuidores ou aos bons costumes".

O descumprimento de um desses deveres pode obrigar o condmino a pagar multa


que deve ser prevista na conveno do condomnio. Se o valor da multa no estiver
previsto na conveno, a assemblia geral pode deliberar sobre o assunto pelo voto de
pelo menos dois teros dos condminos.

Contratos I - Em contratos de adeso como plano de sade ou prestao de servio de


TV paga, por exemplo, as clusulas ambguas (se houver) sero interpretadas de
forma mais favorvel ao consumidor.

Contratos II - O Cdigo introduz o conceito de funo social do contrato ao estabelecer


que a liberdade de contratar deve ser exercida em razo e nos limites da funo social
do contrato. Alm disso, destaca os princpios de probidade e boa-f a que os
contratantes esto obrigados a observar tanto na concluso como na execuo do
contrato.

Os prazos para pedir abatimento do preo ou para ser rejeitada a coisa adquirida com
vcio ou com defeito (vcios redibitrios) foram ampliados para cento e oitenta dias
quando se tratar de bem mvel e para um ano quando imvel. Quando se tratar de
venda de animais, no existindo regras prprias disciplinando a matria (lei especial ou
usos locais), ser aplicado o mesmo prazo que o cdigo estabelece para os bens
mveis.

Cdigo Comercial - O Novo Cdigo traz disposies do direito comercial, como por
exemplo, sobre Ttulos de Crdito, sobre Direito de Empresa, Nome Empresarial,
Estabelecimento etc. Alm disso revoga os artigos 1 at 456 - Parte Primeira do
Cdigo Comercial em vigor desde 25 de junho de 1.850 - , e a legislao mercantil que
ele passa a abranger ou com ele incompatvel, e incorpora as disposies das
sociedades comerciais, menos a sociedade annima que continua regida por lei
especial.

Divrcio - Com a nova lei, o prazo para o divrcio de dois anos aps a separao de
fato, ou um ano depois da separao judicial. A novidade o fim da proibio do
divrcio antes do trmino da partilha dos bens. Agora, o cnjuge que pedir o divrcio
sem comprovar a culpa do outro no perde o direito penso alimentcia como
acontecia antes.
E

Emancipao - A emancipao possvel aos 16 anos pela concesso do pai e da me.


Pode ser feita tambm por um deles na ausncia do outro. No Cdigo Civil anterior, a
me apenas podia emancipar o filho caso o pai tivesse morrido. (Art. 5., nico)

brios e viciados em txicos - A lei declara relativamente incapazes para praticar certos
atos da vida civil os brios habituais e os viciados em txicos. Estas pessoas esto
sujeitas interdio e para que os negcios jurdicos por elas praticados no sejam
anulados. Precisam estar assistidas por um curador.

Fatos e negcios jurdicos - A nova lei estabelece que a interpretao dos negcios
jurdicos deve ser feita levando em conta a boa-f dos participantes e os usos do lugar
em que forem celebrados. Entre os defeitos do negcio jurdico, diferente da coao,
encontram-se o estado de perigo a leso e a onerosidade excessiva, situao em que
algum, pressionado por necessidade de salvar a si prprio ou a outra pessoa de
algum grave dano de que a outra parte saiba, realiza negcio jurdico em que assume
uma obrigao excessivamente onerosa ou, ento, desproporcional ao valor da
prestao. O negcio jurdico simulado, que na lei velha podia ser anulado, passa a ser
considerado negcio nulo.

Famlia - Pelo novo cdigo, a famlia abrange as unidades familiares formadas por
casamento, unio estvel ou comunidade de qualquer genitor e descendente. No
Cdigo de 1916, a "famlia legtima" era aquela formada pelo casamento formal, eixo
central do Direito de Famlia.

Filhos e seus direitos - Os filhos adotivos e os legtimos tm os mesmos direitos


perante a lei. Acaba a distino entre filhos "legtimos" e "ilegtimos" vlida pelo Cdigo
de 1916.

Fiana - Para uma pessoa ser fiadora ou avalista necessria a autorizao do


cnjuge. Na antiga legislao no era necessria a autorizao para ser avalista.

Filhos. Guarda. Se no houver consenso, o juiz conceder a guarda parte que tiver
melhores condies (morais, financeiras e de afetividade) para exerc-la. A separao
judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel, no modificam os direitos e os
deveres dos pais sobre os filhos.

Guarda dos filhos. Se no houver consenso, o juiz conceder a guarda parte que
tiver melhores condies (morais, financeiras e de afetividade) para exerc-la. A
separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel, no modificam os
direitos e os deveres dos pais sobre os filhos.
H

Herana - No Cdigo de 1916, os descendentes eram considerados herdeiros


necessrios com direito a pelo menos 50% dos bens. Na falta dos descendentes, os
bens ficavam para os ascendentes. O cnjuge sobrevivente na lei velha era
considerado herdeiro facultativo e somente herdava se no houvesse herdeiros
necessrios.

Agora, o cnjuge sobrevivente foi includo entre os herdeiros chamados necessrios


por definio legal. Assim, o companheiro ou companheira deve receber a mesma
quantia de cada filho na partilha de bens.

Se no houver descendentes, so chamados para a sucesso os ascendentes, tambm


em concorrncia com o cnjuge sobrevivente. Caso no haja ascendentes ou
descendentes, a herana fica inteiramente para o cnjuge. E se no houver cnjuge, a
herana fica para os colaterais at o quarto grau (primos irmos).

Herana. Parentesco - O parentesco diminui de sexto para quarto grau, no captulo do


Direito Sucessrio. Antes, at o trineto do irmo tinha direito herana. Hoje s at
primo, tio em terceiro grau ou sobrinho em terceiro grau. No havendo herdeiros, a
herana vai para o municpio ou para o Distrito Federal.

I
Imvel - Perda - O governo pode confiscar imveis privados com a nova lei. O imvel
urbano que ficar abandonado, sem conservao, no ocupado, fica sob a guarda do
municpio ou do Distrito Federal quando estiver em sua rea por trs anos. A mesma
regra vlida para o imvel rural, mas a propriedade passar para a Unio. Caso o
proprietrio deixe de pagar os impostos devidos incidentes sobre o imvel, o abandono
ser presumido. Assim, o imvel pode passar imediatamente para o Poder Pblico.

Juros legais - Se no tiverem sido convencionados ou, se convencionados, a taxa no


tiver sido estipulada ou se forem devidos por fora de lei, os juros moratrios sero
fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos
devidos Fazenda Nacional.

Maioridade - A maioridade civil ocorre aos 18 anos e no mais aos 21. No


necessria a autorizao dos pais para celebrar nenhum tipo de contrato. H, por
exemplo, perda do vnculo de dependncia do filho ao completar 18 anos em empresas
assistenciais e em clubes de lazer. A reduo tambm privar o jovem adulto da
proteo legal dos pais. (Art. 5. )
N

Negcios anulados - O novo texto prev a anulao de contratos feitos "em


decorrncia de leso ou estado de perigo". Exemplo: se algum vender um imvel por
preo muito inferior ao de mercado por necessidade financeira, pode recorrer Justia
e pedir a anulao da venda.

Negcios e fatos jurdicos - A nova lei estabelece que a interpretao dos negcios
jurdicos deve ser feita levando em conta a boa-f dos participantes e os usos do lugar
em que forem celebrados. Entre os defeitos do negcio jurdico, diferente da coao,
encontram-se o estado de perigo a leso e a onerosidade excessiva, situao em que
algum, pressionado por necessidade de salvar a si prprio ou a outra pessoa de
algum grave dano de que a outra parte saiba, realiza negcio jurdico em que assume
uma obrigao excessivamente onerosa ou, ento, desproporcional ao valor da
prestao. O negcio jurdico simulado, que na lei velha podia ser anulado, passa a ser
considerado negcio nulo.

Penso alimentcia - Os parentes, os cnjuges e os companheiros podem pedir uns aos


outros os alimentos que precisarem para viver de acordo com a sua condio social e
para atender s necessidades de sua educao. No sentido do cdigo o parentesco
natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem.

O cnjuge ou o companheiro est unido com o parente do outro por uma relao de
afinidade. Se o cnjuge que foi declarado culpado na separao, no puder trabalhar e,
necessitado de alimentos, no tiver parente em condies de prest-los, o juiz poder
obrigar o cnjuge inocente a pagar valor para a sobrevivncia do cnjuge culpado. O
casamento, a unio estvel, o concubinato e o procedimento indigno do credor dos
alimentos em relao ao prestador dos alimentos, leva perda daquele direito.

Na separao consensual, a Lei do Divrcio, de 1977, permitiu que os cnjuges


determinassem livremente o modo pelo qual a guarda dos filhos seria exercida, em
soluo confirmada pelo novo cdigo. Na separao judicial, a Lei do Divrcio atribuiu a
guarda ao cnjuge que no tenha causado a separao e, sendo ambos responsveis,
determinou que os filhos menores, no havendo acordo entre os pais, ficariam em
poder da me.

O novo cdigo determina que, na falta de acordo entre os cnjuges, na separao ou


no divrcio, a guarda "ser atribuda a quem revelar melhores condies para exerc-
la". O juiz pode tambm atribuir a guarda dos filhos a outra pessoa. As melhores
condies no so apenas econmicas. O juiz levar em conta os interesses do menor.

No Cdigo de 1916, ocorrida a separao, somente a mulher podia pedir alimentos,


direito negado ao marido (apesar de admitido pela jurisprudncia com base na
Constituio). O novo cdigo estabelece a possibilidade de que alimentos sejam
fornecidos mesmo ao cnjuge culpado da dissoluo do casamento.

Ptrio poder - No existe mais ptrio poder e sim "poder familiar ", que deve ser
exercido pelo pai e pela me da mesma forma.

Poder familiar - Nesse contexto, o homem deixa de ser o "chefe da famlia". No antigo
Cdigo Civil, cabia ao homem definir o domiclio do casal, prover o sustento e
responsabilizar-se pela educao dos filhos. Agora, o poder familiar exercido por
ambos os cnjuges com iguais direitos e responsabilidades.

A nova legislao seguiu a mesma orientao do Estatuto da Criana e do Adolescente.


Pelo atual Cdigo, perder o poder familiar o pai ou a me que castigar
imoderadamente o filho, deix-lo em abandono ou praticar atos contrrios moral e
aos bons costumes.

Pessoa protegida - "Os direitos da personalidade" so tratados na nova legislao em


vigor. O direito integridade do corpo, o direito ao nome, o direito privacidade so
especificados no atual Cdigo Civil, que prev perdas e danos em caso de ameaas ou
leses a esses direitos vlidos ainda para pessoas jurdicas. A atual legislao probe
todos os atos de disposio do corpo mediante pagamentos que reduzam a integridade
fsica do indivduo ou que contrariem os bons costumes, moral ou a decncia como, por
exemplo, a comercializao de rgos.

Paternidade - No existe mais limite de tempo para que o pai conteste a paternidade.
No antigo Cdigo Civil, o prazo era de dois meses aps o nascimento da criana.
Agora, a ao imprescritvel, ou seja, pode ser proposta a qualquer tempo. A
comprovao e a confisso de adultrio pela mulher no excluem a presuno legal da
paternidade.

Parentesco na herana - O parentesco diminui de sexto para quarto grau, no captulo


do Direito Sucessrio. Antes, at o trineto do irmo tinha direito herana. Hoje s at
primo, tio em terceiro grau ou sobrinho em terceiro grau. No havendo herdeiros, a
herana vai para o municpio ou para o Distrito Federal.

Prescrio - Os prazos de ocorrncia da prescrio foram modificados no novo texto. A


antiga regra que dava tratamento diferente para as aes pessoais e reais foi
eliminada. O novo cdigo fixa o prazo da prescrio em dez anos, a no ser que a
tenha fixado outro prazo ou prazo menor.

Regime de bens - O casal pode anular o regime de bens durante o casamento. Os trs
regimes - comunho universal, comunho parcial e separao de bens - foram
mantidos. A antiga legislao no permitia a mudana de regime de bens durante o
casamento.
regime de bens (Novo) - H um novo regime de bens em vigor: a participao final nos
aquestos (bens adquiridos). Esse tipo de regime semelhante ao da comunho parcial
de bens. Na comunho parcial, os bens adquiridos durante o casamento so dos dois
cnjuges, exceto os recebidos por herana e doao. Os bens anteriores so de quem
os possua. Na separao, os bens comuns so partilhados. No novo regime, os bens
comprados durante o casamento pertencem exclusivamente a quem os comprou.
Entretanto, eles so divididos na separao. Com esse novo regime, cada cnjuge
pode administrar seu patrimnio autonomamente.

Reproduo assistida - Os filhos que nascem por reproduo assistida tm sua


paternidade reconhecida e os mesmos direitos que os outros filhos. A legislao atual
estabelece a presuno de paternidade em favor dos filhos tidos por inseminao
artificial mesmo se o casamento acabar ou o marido morrer.

Religiosa. Cerimnia - O casamento religioso deve ser registrado em at 90 dias (e no


mais em 30 dias) para que tenha efeitos civs. O antigo Cdigo no fazia referncia ao
casamento religioso.

Sobrenomes em jogo - Pelo casamento, tanto o marido como a mulher podem


acrescentar ao seu sobrenome o sobrenome do outro. Antes, isso somente era possvel
com autorizao da Justia. Tanto um como o outro pode continuar usando o
sobrenome que adotou quando o casamento for dissolvido pelo divrcio direto ou
quando houver separao judicial e a sentena no tiver disposto em contrrio. No
Cdigo anterior somente a mulher poderia ter o sobrenome do marido ou manter o de
solteira.

Separao - A separao permitida depois de um ano do casamento pela nova lei. O


cdigo de 1916 permitia a separao voluntria do casal (o desquite) apenas depois de
dois anos. As disposies a respeito disso foram revogadas pela Lei do Divrcio, em
1977.

Sndico - O novo Cdigo Civil exige a maioria absoluta (metade mais um) dos
condminos para a destituio do sndico que praticar irregularidades, no prestar
contas ou no administrar convenientemente o condomnio. O sndico pode ser uma
pessoa estranha ao condomnio.

Sociedades - O novo cdigo introduziu os conceitos de empresrio, de empresa


mercantil e de atividade empresarial para identificar as atividades economicamente
organizadas destinadas a produo ou circulao de bens ou de servios, substituindo
os antigos conceitos de comerciante, de atos de comrcio e de atividades comerciais e
ou industriais.

As sociedades mercantis passaram a ser chamadas de sociedades empresrias e as


sociedades civis personificadas de sociedades simples.
Os scios admitidos na sociedade j constituda tornam-se coobrigados pelas dvidas
sociais anteriores ao seu ingresso. Se a sociedade for executada e os bens forem
insuficientes para o pagamento das dvidas sociais, os scios podem ser executados
em seus bens particulares.

Na ausncia ou insuficincias de bens, o credor particular do scio pode pedir que a


penhora recaia sobre os lucros que o scio tiver direito.

nula a estipulao contratual que exclui o scio de participar dos lucros e das perdas,
a no ser que ele apenas contribua na sociedade com servios, caso em que somente
participa dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas sociais. Os
administradores que realizarem a distribuio de lucros ilcitos, inexistentes ou
simulados so solidariamente responsveis, o mesmo acontecendo com os scios que
os receberem, sabedores ou no da ilegitimidade desses lucros.

Sociedade limitada - O novo cdigo traz alteraes relevantes na sociedade por quotas
de responsabilidade limitada, passando a denomin-la sociedade limitada. A lei
anterior que regulamentava esse tipo societrio estabelecida que, para as matrias
omissas e no reguladas no contrato social, deviam ser aplicadas as disposies da lei
das sociedades annimas. Agora, as omisses, so regidas pelas normas das
sociedades simples, possibilitando-se, porm, que o contrato social seja regido
supletivamente pelas normas da sociedade annima.

O capital social pode estar representado por quotas iguais ou desiguais, cabendo uma
ou diversas a cada scio. Todos os scios respondem solidariamente pela exatido da
estimativa dos bens conferidos ao capital at o prazo de cinco anos da data do registro
da sociedade, estando vedada a contribuio para formao do capital social
consistente em prestao de servios. Se o contrato for omisso, o scio poder ceder
sua quota, total ou parcialmente, a outro scio sem a anuncia dos demais, e a
terceiros se no houver oposio dos detentores de mais de um quarto do capital
social.

A sociedade pode ser administrada por uma ou mais pessoas indicadas no contrato
social ou em documento separado. Se o contrato permitir, podero ser designados
administradores no scios. Porm, se o capital no estiver integralizado, a designao
depender da aprovao unnime dos scios ao passo que, se estiver integralizado, de
apenas, dois teros.

As seguintes matrias dependem da deliberao dos scios: aprovao das contas da


administrao; designao, destituio e remunerao dos administradores, quando
no estiverem reguladas no contrato social; modificao do contrato; incorporao,
fuso, dissoluo e cessao de estado de liquidao e requerimento de concordata
preventiva.

As deliberaes sociais devem ser tomadas em reunio ou em assemblia dos scios,


conforme for previsto no contrato social. Quando a sociedade tiver mais de dez scios
as deliberaes precisam ser tomadas em assemblia. No entanto, se os scios
decidirem por escrito sobre as matrias objeto da reunio ou da assemblia, estas no
precisam se realizar.

A cpia da ata das reunies e das assemblias deve ser arquivada no Registro Pblico
de Empresas Mercantis.

A sociedade limitada est obrigada a realizar, quando for o caso, assemblia geral uma
vez por ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social, para: tomar
as contas dos administradores, deliberar sobre o balano e o resultado econmico;
designar, quando for o caso, administradores e deliberar a respeito de outros assuntos
da ordem do dia.

Depois de integralizado, o capital social pode ser reduzido se houver perdas


irreparveis ou ento se mostrar-se excessivo em relao ao objeto da sociedade.

At dois anos depois de averbada a sada da sociedade, excluso ou morte, o scio e


seus herdeiros continuam responsveis pelas obrigaes sociais anteriores ocorrncia
daqueles eventos. As sociedades tero prazo de um ano, contado da data da entrada
em vigor do novo Cdigo, portanto at janeiro de 2004, para adequarem seus
contratos sociais s novas regras.

Txicos, brios e viciados - A lei declara relativamente incapazes para praticar certos
atos da vida civil os brios habituais e os viciados em txicos. Estas pessoas esto
sujeitas interdio e para que os negcios jurdicos por elas praticados no sejam
anulados. Precisam estar assistidas por um curador.

Testamento - Na antiga legislao eram necessrias pelo menos cinco testemunhas


tanto para o testamento privado quanto para o pblico. Com a atual lei em vigor, o
nmero cai para trs, no caso de testamento privado, e para duas, em testamento
pblico.

O Cdigo antigo previa o "testamento martimo" elaborado em alto-mar nos casos de


emergncia. O novo Cdigo aceita tambm o "testamento aeronutico".

Pelo novo texto, as clusulas de proibio de venda de bens herdados, de proibio de


penhora e de impedimento de diviso com o cnjuge do herdeiro devem ser
justificadas no testamento.

Ttulos de crdito - O Cdigo se refere ao ttulo de crdito de maneira genrica,


estabelecendo que o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo
nele contido, somente produzindo efeito quando preencher os requisitos da lei.
U

Usucapio - O prazo para o ocupante transformar-se em dono da rea ou da casa na


qual vive foi reduzido de 20 anos para 15. E at para apenas 10 anos se o ocupante
houver estabelecido no imvel sua residncia habitual ou tiver feito obras ou servios
produtivos.

Usucapio especial - Com a nova legislao foram incorporadas regras constitucionais


sobre o usucapio especial rural (reas de at 50 hectares) e o usucapio especial
urbano (terras de at 250 metros quadrados). Ficou estabelecido que a aquisio pode
ser feita depois de ocupao por cinco anos, se o ocupante no for proprietrio de
nenhum outro imvel.

Virgindade - O homem fica impedido de mover ao contra a mulher para anular o


casamento, se ela no for virgem. O texto acaba tambm com o dispositivo que
permite aos pais utilizar a "desonestidade da filha que vive na casa paterna" como
motivo para deserd-la.

Pelo Cdigo que vigorava desde 1916, o prazo para pedir anulao do casamento caso
a mulher no fosse mais virgem era de dez dias aps o casamento. Especialistas em
Medicina Legal afirmam que muitas injustias foram cometidas quando vigorava o
antigo Cdigo Civil, porque comum o rompimento do hmen sem ter havido relao
sexual.

Viciados e brios em txicos - A lei declara relativamente incapazes para praticar


certos atos da vida civil os brios habituais e os viciados em txicos. Estas pessoas
esto sujeitas interdio e para que os negcios jurdicos por elas praticados no
sejam anulados. Precisam estar assistidas por um curador.

Referncia Bibliogrfica
CARDOSO, Hlio Apoliano. "A B C do novo Cdigo Civil" In Tributario.NET [Internet]
http://www.tributario.net/ler_texto.asp?id=23204 [Inserido em 29/1/2003][Capturado em 10/2/2003]