Francheska Mrquez

Cap. 1 Importancia Y Significacin De La Filosofa

La filosofa es una ciencia de fin que, (busca el por qu de las cosas) pero, ello importa poco al
hombre de hoy, que se enfoca ms en cosas fciles. En la actualidad, el hombre es catalogado como
materialista y que por tanto rechaza la filosofa, por considerarla abstracta. Al presentar la filosofa un
estudio de contenido racional, el hombre pragmtico y facilista tiende a no darle importancia.
En que radica su importancia: Existen 6 motivos por lo cuales debe considerarse importante la
filosofa:
1- Tiende a una Educacin humanista: Con la filosofa no se busca conocerlo todo, sino
mas bien tener una visin amplia de las cosas. Es decir, tener la capacidad de ofrecer
diversos enfoques u pticas. todo punto de vista es la vista de un punto.

2- Nos Proporciona conocimientos: Nos da los conocimientos necesarios para ver el

mundo de diferentes enfoques.

3- Tiene una Funcin social: Se dice que la filosofa es intil, porque no resuelve cuestiones
de manera inmediata sino que ofrece amplitud de pensamiento, es decir, no busca
soluciones inmediatas, sino que da maneras de verlo diferente. Por ello se dice que es una
ciencia de fin y no de medio. filosofa es la ciencia por la cual y con la cual todo queda tal
cual.

4- Lleva consigo una Relacin filosofa-vida: El filosofar no se trata de saberlo todo, ni de

memorizar todo lo que los dems han opinado. Bien afirmaba descartes filosofo no es el
que sabe las opiniones de los dems, filosofo es quien tiene su propia opinin, aunque
para tener propia opinin, hay que conocer la de los dems.

5- Es personal: A pesar de que en filosofa, se escuchan las opiniones de los dems,

finalmente cada quien tomara de ello, solo lo que mejor y mas acertado le parezca, a
dems de que en ello, se estampara nuestro sello personal, porque cada quien a todas
ultimas, siempre tiene su propio criterio.

6- Es vital: El deber ser de hoy, se convierte en el ser del futuro. Tener ideales o criterios
claros en las diversas ciencias, nos va a ayudar a determinar la vida del ser humano.

Concepto: No existe un concepto claro de lo que realmente es la filosofa, es decir, no existe

acuerdo concreto. La filosofa no tiene por encima a otra ciencia y por lo tanto, debe ella
autodefinirse.
- Objeto material: estudia una realidad amplia, tiene carcter universal.
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- Objeto formal: estudia lo especfico, es mas limitado y a su vez forma parte del objeto
material, refirindose a la especificad. Ejemplos: obj material: la medicina. Obj formal: la
pediatra, cardiologa, etc.

Nota: La filosofa era la nica ciencia y

dentro de ella estaban las dems ciencias
(obj material), pero, con el desarrollo del
(obj formal) surgen otras ciencias.

Definicin etimolgica: filos sofos = amor a la sabidura. Los griegos distinguen entre saber y
sabidura.
- Saber: (episteme) conocimiento terico. La sabidura presenta un
conocimiento

- Sabidura: (Sofa) conocimiento prctico y terico. ms amplio que el saber.

Junto al trmino filsofo se unen los trminos: sabio, sofista, historiador, fsico y fisilogo. Esto es lo
que hace notar la amplitud del campo de la filosofa en sus orgenes.
La filosofa designaba: A 5
1- Socrates Elocuencia o moral practica.

2- Aristoteles Contemplacin del cosmos y mtodo de investigacin cientfica.

3- Epicuro Estado de vida y experiencia interior.

4- Filon de Alejandria Prctica de la ley.

5- Clemente de Alejandria Especulacin en general.

Origen: la filosofa se origina en Grecia, debido al genio heleno (libertad de espritu y auge de la
razn). Lo que determina el comienzo de la filosofa, es aquel mundo griego de (poesa, mitologa,
entramado cultural de leyendas, que tenan mucho que ver con el hecho religioso). La forma de ver
el mundo era muy originaria de la mitologa. Estos pueblos eran tan antiguos, que en un comienzo,
no llevaron anotacin estricta de los hechos, como se hace hoy da, es por ello entonces, que
buscando la manera de entenderlo optan por la mitologa y las leyendas, como una forma de llevar la
historia de los hechos ocurridos.
Una de las grandes preocupaciones del hombre siempre ha sido entender el origen del mundo. Y las
soluciones que a ello se le dan son 3:
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- El universo es eterno, sin que deba su fin a ningn ser diferente de l mismo. (no tuvo
comienzo ni tendr fin) esta es una afirmacin materialista.

- El universo procede por emanacin de la divinidad (pantesmo todo es dios) Pan: todo,
teos: Dios.

- El universo fue creado por Dios de la nada. Es contingente (aquello que no es necesario,
aquello que puede ser o no ser) ejm: nosotros somos contingentes, mientras que Dios si es
necesario. Esta es la tesis del mundo judo cristiano.

Significacin: las definiciones de filosofa son mltiples. La filosofa se forma en el curso de su

propia historia, dar una sola definicin seria algo reductivista. As existe unidad en la diversidad.
- Unidad: Pensar en un fin comn.

- Diversidad: El punto de vista que cada quien pueda tener. P.ejm: Todos estudiamos derecho,
pero no todos pensamos igual sobre si significacin. Es as como, paradjicamente, la unidad
de la filosofa se manifiesta a travs de su diversidad.

Caractersticas de la filosofa: segn condiciones dobles:

1- Subraya la superioridad de la razn y se inclina a una intuicin ms mstica que discursiva.

2- Destaca la importancia de la teora y seala el carcter fundamental de la virtud y la conducta.

3- Es especulativa y critica: porque no se puede ser conformista, la crtica no siempre es mala,

tambin es buena, puede ser constructiva.

4- Quiere identificarse con el puro saber.

5- Se presenta como una serie de proposiciones y como actitud humana.

Todas estas condiciones persisten a lo largo de la historia, pero cada poca acentuara cada una de
ellas.

Nota: causa ultima o primer principio son lo mismo pero visto desde
otras perspectivas. 1er principio: Dios. Causa ultima en el orden

Campo original y moderno: La filosofa, en el mundo antiguo, pareca ser una especie de ciencia
universal, era la ciencia que lo abarcaba todo. Esto hasta el siglo XVII, luego pasa a abarcarlo todo la
ciencia, es decir, antes la filosofa era la ltima ciencia y hoy en da da la evolucin de las ciencias y
aparecen mas o se independizan. Las ciencias se van despojando del valor de la axiologa y todo se
va tecnificando, por lo tanto todo va perdiendo valor. En el siglo XVII nacen las ciencias, autnomas,
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y que separadas de la filosofa se disponen a ocupar su puesto. La filosofa se va encogiendo, la

filosofa no ha cesado de ceder terreno, todos los campos estn siendo invadidos por la ciencia.
Pareciera ya que la filosofa fuese un apndice o dependencia de las ciencias.
Los Estoicos: Dividan la filosofa en tres partes: Dialctica, fsica y moral.
- Dialctica: Serva de pantalla contra el error: Comparaban con los muros de un jardn que lo
protegan de los ladrones.
- Fsica: Estudio de la naturaleza: Comparaban con los arboles plantados en el jardn.
- Moral: Producto de la fsica: Comparaban con los frutos de los arboles.
La filosofa es: segn:
- BACON: Conocimiento de las cosas por sus principios inmutables y nos por sus fenmenos
transitorios. -DESCARTES: Saber que averigua los principios de todas las ciencias y en
cuanto a filosofa primera o metafsica, dilucidacin de las verdades ultimas, en particular de
Dios. -KANT: Conocimiento racional por principios. - HEGEL: Identifica la filosofa con el
espritu absoluto. - WINDELBAND: Ciencia de los valores y validez universal. - ZAMUE
ALEXANDER: Estudio de aquellos temas que a nadie, ms que a un filsofo, se le ocurrira
estudiar.
Ciencia moderna se dice que la ciencia no tiene actualmente como finalidad la verdad, sino la
utilidad, ya que dej de ser filosofa. La filosofa es una ciencia que nos permite ver lo universal.
Pejm: el bosque. Mientras que el cientfico se coloca los binoculares para ver el bosque, porque se
especializa. Filosofo: ve todo a simple vista. Cientfico: ve todo con binoculares. Es esencial a la
ciencia su especializacin, ya que la sola ciencia no podr llenar nuestra necesidad de conocimiento.
Es lo que la diferencia de la filosofa, que se esfuerza por alcanzar una visin global. Un
conocimiento de la estructura general del mundo.

Cap. 2 Concepto Y Justificacin De La Filosofa Del Derecho

Todas las ciencias jurdicas forman parte de otras ciencias. Toda ciencia se forma a partir de axiomas
y principios fundamentales, que no constituyen objeto de su estudio, esto vale tambin para la
ciencia del derecho. La ciencia del derecho no es una ciencia completamente autnoma. Puede
afirmarse que toda ciencia del derecho depende de un sistema general de filosofa.
Hegel distingua entre dos preguntas:
- Quid juris? Cual es la solucin conforme a derecho o la metodologa que en si se
recomienda.

- Quid jus? Que es el derecho mismo?

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Ninguna respuesta se podra ofrecer a la primera pregunta, sin antes no tener una idea de la
respuesta de la segunda. Puede entonces decirse, que la solucin de un positivista, no se
corresponder exactamente con la de un iusnaturalista. Se tratara entonces de guiar al abogado
para que no solo se base en el positivismo, sino que tome en cuenta a ambos, positivismo e
iusnaturalismo.
La filosofa del derecho nos ayuda a conocer el fin y los fundamentos de la ciencia del derecho. El
derecho es entendido como el conjunto de normas o leyes. Pero puede decirse que el derecho no es
la ley, sino lo justo, aunque, esto no es asumido por ningn sistema legislativo. El fin del derecho es
la justicia. El concepto de justicia es ms amplio que el derecho. El problema fundamental de la
filosofa del derecho, es el del derecho natural, que es tanto como decir que bsicamente se reduce
a una permanente reflexin acerca de la justicia. El derecho es el medio, que va a intentar conseguir
que la justicia impere en la vida, en relacin a la convivencia social. Para el abogado, es suficiente
saber si existe la ley o si esta vigente. Mientras que para el iusfilosofo, quien es dominado por el
principio de lo justo, habr de hacer un estudio minucioso de todos los aspectos que tengan que ver
con la ley para determinar si la misma es justa. Deca Brentano que sin la filosofa, la mayor parte
de los problemas del derecho, son laberintos sin salida. La filosofa podr aportar al derecho un
complemento indispensable.
el mundo en crisis de nuestro tiempo, exige del jurista que contemple el ordenamiento jurdico con
ojos revolucionarios, puesto que tenemos que transformar el actual derecho por otro nuevo que
responda con mayor exigencia a la realizacin de la justicia social esto no se ha logrado en ninguna
legislacin positivista. Surge entonces una importante interrogante: de que sirve caletrear artculos
de los cdigos si no se comprende y se fundamenta? Se ha perdido el hbito de razonar y parece
ser que se aplican de manera mecnica las normas. Superar esto es el primer paso para alcanzar
una administracin de justicia libre, digna y equitativa. La filosofa del derecho es eminentemente
valorativa, su preocupacin es hacer el derecho ms justo y las relaciones mas humanas. Debe
confrontarse el mundo del ser con el del deber ser.
Finalidad de la filosofa: No muchos han estado de acuerdo con la necesidad de la filosofa. Hay un
desconocimiento de la finalidad del derecho, falta una idea exacta y precisa del fin del derecho. La
filosofa del derecho es quien intenta aportar una respuesta a esta cuestin. Valdr entonces insistir
en la justicia como finalidad del derecho, asociando estas dos palabas (justicia y derecho),
tomandolas como una unidad que se complementa.
Objeto material: El derecho es la total realidad de lo jurdico. La moral y el derecho tienen un mismo
objeto material, aunque con distinta extensin. Vale acotar que no todos los actos humanos son
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objeto de derecho, aunque si lo sean de la moral. La moral se extiende hacia todos los actos del
hombre, por lo tanto es mas extensa que el derecho. Y la moral se preocupa por las relaciones entre:
- Uno mismo

- Con los hombres

- Con Dios

Mientras que el derecho abarca solo los actos que le relacionan con sus semejantes, los que son
indispensables para llevar una vida social organizada, lo externo. Es asi que se dice que el derecho
tiene una sola virtud y es la justicia.
Moral y derecho tienen distinto objeto formal: Ambos tienen distinta finalidad. La moral tiende a la
consecucin del bien o perfeccin personal de los valores inherentes al hombre. El derecho en orden
a la obtencin del bien comun o social, de los valores de la sociedad, de la vida colectiva. La
necesidad del derecho surge de tener que vivir la libertad en esa red de relaciones, teniendo en
cuenta la libertad de los dems. La vida social requiere un ordenamiento, la vida en un ordenamiento
jurdico es un medio indispensable del vivir humano. El derecho es necesario para alcanzar los
objetivos humanos. Existirn medios para que las relaciones sociales se lleven a cabo de
conformidad con lo pactado por el derecho. La amenaza de violencia podria ser un medio, pero con
ella no se lograra la estabilizacin de las relaciones. Podra tambin requerirse de un tercero,
hablaba Hobbes de Dios como ese tercero, aunque hasta el mismo Hobbes habla de buscar una
instancia, porque la solucin tiene que venir de los mismos hombres. La institucin del derecho
necesita del poder para llevar a cabo el trazado de fronteras entre los espacios de libertad. Por ello,
es que, como se deca anteriormente, el derecho requiere una constante reelaboracin, porque de
no realizarse esto, podra llegar a convertirse en un anti derecho. Se habla en todo esto de un
concepto de derecho que no arranca del yo, sino del nosotros.

Cap. 3 Los Fundamentos Del Orden Social Y Poltico

La sociedad y el Estado se asientan sobre cimientos de distinto orden: religioso, moral y jurdico.
1- Fundamento religioso: Definicin de religin, proviene del latn (religare) que significa unir,
vincular, establecer puente, crear una relacin entre el hombre y Dios y viceversa. Esta es su
finalidad, lograr establecer una relacin entre el hombre y la religin. Ayuda a que el hombre
tome conciencia de su compromiso en la sociedad y que el hombre alcance sus fines. La
pretensin que existe de querer separar la religin del hombre o hasta del mismo Estado,
resulta contrario a la naturaleza. Se dice que la religin, que es el lazo que une al hombre con
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Dios, es esencial para vincular a los mismos hombres entre si, porque con ello se asegura la
paz social y el bienestar pblico. En todas las religiones, la relacin del hombre para con su
Dios, marca el tipo de relacin que ese hombre tendr con los dems. Se necesita entonces,
la adecuacin de los ordenamientos humanos, al ordenamiento natural divino. Por esto, es
que Leon XIII en su Libertas praestantissimum (sobre la libertad y el liberalismo) dice que es
contrario a la naturaleza pretender que no exista vinculo alguno entre el Hombre y el Estado y
Dios.
Opiniones de:
- Pio XI (Divini Redemptoris sobre el comunismo ateo): por encima de toda otra
realidad esta el sumo, nico, supremo ser, Dios, Creador omnipotente de todas las cosas y
juez sapientsimo de todos los hombres
- Leon XIII (Au milieu des solicitudes sobre las formas de gobierno): sin religin es
imposible un estado bien ordenado, las creencias religiosas han sido siempre y en todas
partes como las bases de la constitucin de toda sociedad bien ordenada.
- Pio X (Vehementer Nos sobre la separacin iglesia-estado): el estado no puede
prosperar ni lograr la estabilidad prolongada si desprecia la religin, que es la regla y la
muestra suprema del hombre para conservar los derechos y las obligaciones.
- Santo Tomas Afirma que la eficacia del castigo no es tan grande que pueda conservar
ella sola el orden de los estados. El miedo es un fundamento dbil, porque los que someten
por miedo, cuando ven la ocasin de escapar impunes, se levantan contra los gobernantes
con tanta mayor furia cuanto mayor ha sido la sujecin forzada.
- Pio XII (Summi pontificatus sobre la solidaridad humana y el estado totalitario): el
poder coercitivo del Estado, los ideales puramente terrenos se enriquecen bajo los estimulos
que provienen de la fe en Dios. Deber levantarse el nuevo orden del mundo sobre el firme
fundamento del derecho natural y de la revelacin divina.
2- Fundamento moral: La base fundamental para estudiar los principios morales es la ley
natural. La conciencia es la voz de Dios en el ser humano. Todo debera tener como
fundamento la ley natural ya que, si no lo toma en cuenta, se presenta un dao al ser humano
o a la convivencia social. Al hablar de fundamento moral, nos referimos a los vnculos ticos
que relacionan a los hombres dentro del orden social, determinando el conjunto de sus
deberes. Se afirma que existe una norma universal de contenido moral. Pero por otro lado, la
concepcin materialista niega la existencia de esta ley moral, y afirma que solo existe un
prdenamiento jurdico de origen humano y positivo. Pero se le critica a esto, que el estado no
puede escapar del orden moral que rige al mundo. La razn demuestra y la historia confirma
que la libertad, la prosperidad y la grandeza de un estado, se hallan en razn directa de la
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tica de sus ciudadanos y de sus gobernantes. Es decir, influyen los principios morales del
individuo, sobre su comportamiento en la sociedad, a pesar de los ordenamientos positivos.

Razones fundamentales para hablar del fundamento moral: Leccin de la historia, el orden en los
seres y anlisis de nuestra interioridad.
Leccin de historia: todos los pueblos y pensadores han tenido su sistema moral, haya sido
acertado o no. El orden moral, responde a una realidad ontolgica. Los pueblos, han tenido
una base moral en la historia, tienen sistemas o cdigos de orientacin moral para garantizar
las relaciones entre los seres.

Orden en los seres: (argumento ad adsurdum) todos los seres estn sometidos a un orden
cada vez mas perfecto y complicado a medida que aumenta su jerarqua en la escala de los
seres, por lo tanto, seria absurdo pensar que los seres humanos que somos quienes
ocupamos el vrtice mas elevado, fusemos la excepcin a esta progresin.

Existenci Vida
a
Piedra NO NO
Planta SI SI
Animal SI SI
Hombre SI SI
El ser humano se encuentra en la cspide, porque es el nico
de estos 4 que puede discernir y saber que es lo que este bien o mal. El mismo se impone a su
voluntad, guindose por la recta razn, a diferencia de los animales que se guan por el instinto.
Anlisis de nuestra interioridad: Aqu se hace referencia a la conciencia, quien es la que
nos advierte que estar bien y que no. Los humanos sentimos una constante lucha entre el
deber y el gusto. La conciencia nos orienta a actuar y despus, sentimos la satisfaccin o el
remordimiento por nuestra accin.

Ahora, no se estar hablando aqu de la llamada moral independiente mediante la cual, cada quien
hace lo que considera que est bien. Tampoco una moral hedonista o utilitaria que provenga de lo
que demande el Estado. Tampoco estar bien tomar en cuenta una moral patritica con la que se
permitiran acciones perversas por el solo hecho de amar a la patria. Se insiste nicamente en la
necesidad de una norma universal de rectitud moral. Un nuevo orden que deba constituirse sobre la
ley moral, manifestada por el mismo creador mediante el orden natural, ya que, la prosperidad de un
estado est en relacin directa de la moral de sus hombres.
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3- Fundamento jurdico: el fundamento jurdico, tercero de los elementos, el que debe

garantizar el orden, se refiere a las normas que rigen la convivencia entre los hombres y las
relaciones entre autoridad y sbditos, no en nombre de la religin o de la moral, sino en nombre de la
justicia. La doctrina social de la iglesia enfatiza el primado del derecho y la justicia como los
fundamentos mas firmes de los estados. Se hace mencin tambin del declogo del abogado de J.
Couture, quien dice que la misin del abogado es luchar por el derecho, pero que, el da que se
encuentre en conflicto el derecho con la justicia, deber lucharse por la justicia.

Este fundamento no debe desvincularse del fundamento moral, ya que debe tener siempre como
fuente, al derecho natural. El derecho no puede desgajarse de los principios o fundamentos del
derecho natural. Se equivoca el positivismo jurdico porque pretende separar el derecho de la moral.
Se equivoca el utilitarismo, el fundamento jurdico, se encuentra formado por la ley natural, que es la
ley eterna. Todo derecho humano positivo, debe haberse conformado antes por la ley natural. Asi
que, toda pretensin de desvincular, es un error, porque dentro de lo jurdico, debe estar inmersa la
fundamentacin moral. La ley sancionada por los humanos, debe tener como finalidad ultima, el
derecho natural. Asi, puede afirmarse que cualquier ley que desde su inicio este desvinculada al
derecho natural, estara viciada. Intentando (mostrar como verdad, lo que verdad no es). Es asi como
se condena del positivismo, separar la ley de la moral. El materialismo y el populismo pueden
afirmarse tambin que, son criterios errados, porque no siempre lo que para las mayoras esta bien,
es lo que en realidad esta bien. El fundamento jurdico no debera ser un instrumento para manipular
y buscar el bienestar. La doctrina social de la iglesia enfatiza el primado del derecho y la justicia
como los fundamentos mas firmes de los estados. El derecho natural, no es creacin del estado, es
anterior a l, y es quien da forma, sentido y vida al derecho positivo. As lo deca Santo Tomas, que
la ley humana no es otra cosa que la ordenacin de la recta razn, promulgada por la autoridad
legitima para el bien comun.

Cap. 4. Estado y ciudadano

El nombre de estado connota una forma de ordenamiento poltico surgida alrededor del siglo
XIII y que fue afirmndose hasta nuestros das, pasando a travs de evoluciones y diferencias nada
despreciables. Mientras que la idea de comunidad poltica constituyen algo antiguo y primordial, que
encuentra expresiones y encamaciones histricas muy diversas, la palabra estado indica el orden
estable de un pueblo, formado por ciudadanos que son sus miembros, los cuales residen en un
territorio bajo una suprema autoridad efectiva que, segn la conocida teora de Max Weber, ejerce
 Francheska Mrquez

el monopolio de la fuerza legitima. Los constitutivos del estado moderno son, pues, territorio,
pueblo, autoridad soberana.
Se distingue (y a veces se opone) el Estado-aparato (llamado tambin Estado-legal, Estado-
gobierno o Estado-persona) del Estado-real o Estado-comunidad. La primera locucin connota a
los representantes del poder legal y a los rganos directivos del estado. En cambio, con Estado-
comunidad se significa a los ciudadanos miembros de la comunidad poltica y a los grupos en que
se articula la sociedad civil: familias y grupos intermedios constituyen una realidad de gran relieve,
no derivada del estado, que este debe respetar y cuyos derechos ha de garantizar con un
ordenamiento jurdico apropiado y dinmico. El estado es una entidad viva emanacin normal de
la naturaleza humana.
Con el trmino ciudadano se designaba en el pasado al habitante de la civitas y luego a la
poblacin urbana, masculina y libre. Hoy, tras la gran difusin del trmino despus de la revolucin
francesa, este califica a toda persona perteneciente a un determinado estado con un conjunto de
iguales derechos y deberes que le atribuye la constitucin y le garantizan las leyes.
Hoy no es tan relevante el hecho de la pertenencia formal a un estado y el disfrute de los
derechos de libertad (que declaran al ciudadano depositario y fuente de la soberana) cuanto la
posibilidad real de poder disfrutar de los Derechos Sociales. Entre estos destaca el presente
derecho de participar efectivamente en la gestin de la cosa publica tambin por parte de los
sujetos marginados (jvenes, trabajadores, mujeres), que generalmente no ejercen ningn
protagonismo poltico activo.
1. Evolucin del estado moderno: Del estado liberal al estado social. La estructura social
denominada estado se ha realizado a travs de un largo y complejo proceso histrico que se
inicio con la disolucin del sacro imperio romano y llevo a la afirmacin independiente y
hegemnica de ncleos territoriales particulares. Pero el estado indica no solo la estabilidad
territorial, sino sobre todo la persistencia jurdico-poltico-social de una comunidad. El estado a
partir de la segunda mitad del siglo XVI segn las instituciones de Maquiavelo (primero en utilizar
el termino estado), se ha venido afirmado como estado absoluto, regido por la razn de estado.
Teorizacin del estado-poder que, cualquiera que sea su forma, origen y dimensin, busca su
continuo incremento y consolidacin a costa de cualquier otra finalidad (bien comn y servicio a
las personas) y, despreciando el derecho y la moral, alcanzo su culminacin en la cultura
alemana del siglo XIX y principios del XX (Hegel, Ranke, treitscke, meineke)

Sin embargo no es licito ignorar que el estado moderno, a trves de su

estructura organizativa unitaria, ha intentado tambin perseguir otros fines, adems
 Francheska Mrquez

de su propia afirmacin: paz interna del pas, eliminacin de los conflictos sociales,
de normalizacin de las relaciones de fuerza, y todo esto a traces del ejercicio
monopolista del poder. Las principales fases de desarrollo que han caracterizado al
estado moderno pasan del estado liberal-burgus para llegar al estado-social
(weifare-state), que actualmente esta en crisis y abierto a nuevas formas de
desarrollo
El estado liberal-burgus se inspiraba en la ideologa econmica del liberalismo y
representaba a las clases capitalistas, hegemnicas y dominantes. Caracterizado
por un sufragio electoral muy reducido (pues se exclua del voto tanto a las
mujeres como a aquellos ciudadanos que no hubiesen alcanzado una determinada
renta econmica), semejantes forma de estado se limitaba a garantizar las reglas
del juego en las que se inspira el sistema econmico-liberal, abstenindose de
toda intervencin que pudiese turbar el mecanismo de la libre concurrencia. Hay
que aadir que el estado liberal-burgus se configuraba tambin como estado de
derecho, pues fijaba por ley los derechos y deberes de los ciudadanos y , a travs
del dispositivo de la distincin de poderes (legislativo, ejecutivo y judicial) tenda a
limitar los mitos de ejercicio de la autoridad y a frenar todo arbitrio. Aunque formal y
restringida, la democracia estaba presente en el estado-liberal, pero era funcional
para las clases burguesas entonces hegemnicas la progresiva extensin del
sufragio electoral, la maduracin de la conciencia democrtica y la aparicin de
otras clases o capas han contribuido a la formacin de estructuras estatales ms
democrticas.

El estado-social mira a conjugar democracia poltica (en formas dinamicas y abiertas) y

democracia econmica y participativa, pasando a su vez a travs de distintas fases: Estado-
asistencial, Estado-asegurador, Estado-emprendedor. Llamado tambin Estado de bienestar o
Estado-providencia, se caracteriza por una serie de normas y procedimientos que intentan
organizar la intervencin estatal en mbitos sociales cada vez mas numerosos. No se limita a
hacer de perro guardian de la propiedad privada y a tutelar el libre despliegue de la actividad
econmica de los beati possidentes sino que hace de interprete de otros valores: bienes
intangibles e inconmensurables, porque no pueden traducirse en mercancas de intercambio
monetario: justicia distributiva y social, seguridad de todos los ciudadanos
independientemente de su posicin socio-economica, pleno empleo, tutela de la salud desde
la cuna a la sepultura. Bienes que, en la sensibilidad actual, entran como internos en la
 Francheska Mrquez

concepcin del bienestar; todo lo que se refiere a la calidad de la vida y del ambiente, bienes
culturales y similares exigencias de eficiencia y productividad chocan con las de la justicia
distributiva. El estado del bienestar, a jucio de no pocos observadores, representara juna
autentica revolucin cultural, el paso de la democracia formal a la socio-economica y
substancial. Por el hecho de ser ciudadano, todo hombre que vive en un determinado mbito
poltico tiene derecho a ver satisfechas sus exigencias esenciales de trabajo, casa,
instruccin, sanidad y bienestar. Tiene el derecho a utilizar todos los servicios dispuestos por
el Estado social, pero tiene tambin el deber respectivo de corresponsabilidad en el uso y en
el progresivo perfeccionamiento de los mismos.

No todos estn de acuerdo en esta valoracin positiva del Estado-social, que consideran en crisis y
ha dado entrada a un revival de concepciones estatales neoliberales. Se preguntan: El Estado
social es la racionalizacin del Estado democrtico liberal y del capitalismo econmico, o bien (como
piensan Jayek, Mises, Roepke, Friedman) constituye una amenaza a las libertades individuales y a
una sesin peligrosa al Estado colectivista, que termina frenando la eficacia del sistema y la
expansin economa? En efecto, a partir de principios de los ao 60 el estado social a comenzado a
declinar, la demanda de intervenciones estatales por partes de ciudadanos y de grupos ha sido e
insistente que el estado se ha encontrado en la imposibilidad de responder a ella, perdiendo asi
aquel consenso que le provena de haber cargado con las cargas y los costes sociales del sistema
econmico capitalista y de las nuevas polticas de desarrollo si bien unos aplauden esta cada;
otros, en cambio, estiman que superando las concepciones paternalistas y asistencialistas que le
han caracterizado, la intuicin de fondo del estado social )fusin de la democracia poltica con la
democracia econmica) desde ser mantenida y vivificada con la filosofa de la solidaridad. Mientras
que el asistencialismo diluye al ciudadano en el usuario, la relacin personal en la impersonalidad de
burocracia, la participacin poltica en el clculo del poder numrico y chantajista del voto, la
solidaridad pone en evidencia la posibilidad de una perspectiva abierta a la colaboracin no
particularista sino respetuosa de los individuos. Para resolver la crisis del estado del bienestar, se
intentan nuevas vas: recuperacin neoliberal y recurso a otro expediente para relanzarlo,
corrigiendo las desviaciones neocorporativas de su ltima fase. Entran en esta perspectiva:
El retorno a la selectividad, a intervenciones ordenadas a sujetos verdaderamente
necesitados, sin intiles dispendios de recursos

La privatizacin de algunos servicios pblicos

 Francheska Mrquez

Una mayor atencin a los mundos vitales y a la relacin entre pas legal y pas real

La preparacin de la transicin del Welfare State al Welfare Society, a una sociedad del
bienestar mas autodirigida y autorresponsabilizada. Y esto mediante reformas profundas,
encontrando el sentido autentico del estado, sin el desmantelamiento indiscriminado de
programas sociales, sin la instauracin de un puro neoliberalismo o se un nuevo estatismo
centralizador. Porque un verdadero estado-social, o bien un estado funcional a la sociedad,
sigue siendo una meta que es preciso alcanzar (Toso, Chiesa e Walfare State)

2. Estado y Ciudadanos Hoy. La existencia de un crisis de relacin parece evidente: han aflorado
problemas, desengaos y aspiraciones El fenmeno del terrorismo y el apoyo que este ha
encontrado en varios niveles es un sntoma de disenso fortsimo y radical frente al estado; este es
denunciado como estado neocapitalista y de las multinacionales, y por formas de disenso y de
indiferencia entre pas real y pas legal: la participacin en el voto es escasa; el abstencionismo
alcanza cotas elevadas; crisis de consenso y de disenso se entrelazan.

Un estudio de la variada y mudable condicin juvenil representa un dato importante

para identificar mejor el clima de las relaciones existentes hoy entre estado y
ciudadanos; juntos con actitudes de resignacin; de indiferencia o de praxis utilitaria
frente al estado, pueden observarse comportamientos de signo diverso: si bien la
participacin directa en la vida poltica del estado y la militancia de partido son muy
reducidas, en algunas zonas juveniles el inters por los social va en aumento (como
lo demuestra la dimensin numrica y cualitativa del voluntariado. Y sobre todo esta
en aumento la intencin a la paz, a los derechos humanos, a la calidad de vida y en
la objecin de conciencia al servicio militar.
A nivel de estudio hay que sealar la recuperacin y profundizacin del tema de la
justicia; signo este de que la crisis de estado no es solamente tcnica, sino tambin
tica. El aliento moral y la tendencia a la justica distributiva y social son
indispensables para que el estado, convertido en tutor de intereses particulares (a
menudo de clientela) y productor de un haz de respuestas parciales, vuelva a se
portador de normas generales y de garantis vlidad para todos.
3. Aportacin Del Magisterio Eclesistico a la Reflexin Sobre el Estado y Sobre las
Relaciones Estado-Ciudadanos.

a. La doctrina socio-poltica de len XI. En tema del estado y de su necesaria intervencin

es recogido con fuerza y originalidad en la Rerum Novarum (1891): siguiendo un mtodo
 Francheska Mrquez

preferentemente abstracto y deductivo desarrolla los principios filosficos relativos a la

comunidad poltica, en su origen, fin y naturaleza. Se funda en el convencimiento, entonces
dominante, de que la forma de la comunidad poltica es la autoridad, condensada en la
persona del prncipe. Estado y poltica deben subordinarse a la moral; y ese fin se persigue
cuando el prncipe. Cuya autoridad se deriva de Dios y que deber responder ante Dios de la
administracin tico principal se resume en la obediencia y en el respeto a la autoridad de
los prncipes. La nica excepcin a este deber fundamental de sujecin es un precepto del
prncipe que abiertamente repugne al derecho natural y divino

Nos encontramos ante una doctrina filosfica y moralista de fuentes acentos autoritarios. Por
eso es un gran merito de len XII haber entrado con la rerum novarum con animosa confianza en
el mbito de estas cuestiones y sostener (desde un punto de vista tico) la necesidad de la
intervencin estatal a favor de los obreros reducidos a yugo poco menos que servil del capitalismo
imperante. El papa indica la meta de una legislacin de previsin social que concierne a un justo
salario, individual y familiar, basado no en la equidad del contrato y en la aportacin objetiva del
obrero a la produccin, sino en su dignidad personal, que impide la reduccin del trabajo a
mercanca
b. Estado y ciudadanos en la doctrina social de pio XI. El papa de la Quadragesimo anno
(1931) en el curso de los aos treinta publicaba a tres importantes encclicas, con el intento
de poner un dique moral a la persona invasin de los regmenes totalitarios y totalizantes
surgidos despus de la guerra mundial de 1914-1918: non abbiamo bisogno (1931 contra el
fascismo), Mit brennerder Sorge (1937 que estigamtizaba la intervencin del nazismo contra
la iglesia catlica alemana)

En todos estos documentos destaca una viva conciencia de la dignidad de la

persina humana y se sus inviolables derechos, la superacin de la doctrina de la
indiferencia respecto a los varios tipos de estado y de gobierno, indiferencia que no
puede extenderse a las formas totalitarias de gestin de la cosa publica, ya que
conculcan los derechos de las personas. La legitimidad del estado ligado a su fin, que
es el bien comn: cuando esa finalidad se desatiende y los derechos son
conculcados por la legislacin positiva, la resistencia pasiva y activa a tales
regmenes y disposiciones legislativas resulta lcita y obligada. En la carta al
episcopado mejicano, mientras se condena toda injusta insurreccin y violencia, se
recuerdan los principios generales que permiten justificar la resistencia activa contra
el poder inicuo: esta debe tener razn de medio o de fin intermedio, y nunca el de fin
 Francheska Mrquez

ultimo y absoluto; no debe consistir en acciones intrnsecamente malas, y finalmente

debe proporcionada al fin que hay que alcanzar.
Consciente de la madurez del pueblo le hace amplias concesiones en este
delicado campo de la resistencia cruenta, que hoy la experiencias de la no violencia
activa obligan a revisar y a reestructurar. En la Quadragesimo anno Pio XI da
muestras de una clara conciencia de la estrecha relacin entre estado y realidad
econmica, entre poltica y economa. Reivindicando el derecho y el deber de un
intervencionismo orgnico de la comunidad poltica en el campo econmico a fin de
sustraerlo a la hegemona de los grandes carteles y trusts industriales, tpicos de un
rgimen monopolista, subraya igualmente el derecho del ciudadano a la
independencia econmica, garantizada por la propiedad privada, aunque sea tambin
con funcin social la intervencin del estado en el campo econmico debe inspirarse
en el criterio orientador de la justicia social, de la caridad ( llamado hoy solidaridad),
en cuyo mbito surge el otro gran principio que llama de subsidiaridad (asi como es
ilcito quitar a los individuos lo que pueden realizar con su fuerza e industria propia
para confiarlo a la comunidad, asi es injusto entregar a una sociedad mayor y mas
alta lo que pueden hacer las comunidades menores e inferiores). El objeto natural de
cualquier intervencin de la sociedad misma es ayudar de manera supletiva a los
miembros del cuerpo social, y no destruirlos o absorberlos
c. Derechos del ciudadano y comunidad poltica en el mensaje de Juan XXI. Con el, la
enseanza social de la iglesia experimenta un giro importante: la metodologa se hace
inductiva, se concede mayor espacio a las ciencias humanas y a la aportacin de laicado
en las dos grandes encclicas sociales: mater et magistra (1961) y pacem in terris (1963)
encontramos trazados los rasgos de un estado intervencionista que de manera sistemtica y
orgnica (respetando los principios de solidaridad y subsidiaridad) apunta a la eliminacin de
los desequilibrios internos e internacionales. La intervencin no se determina a priori sino
que depende del cambio de las situaciones histricas y deber realizarse en concomitancia
con las intervenciones de los privados y de los cuerpos intermedios. La mater et magistra
concede gran importancia a los ciudadanos, que nunca deber ser reducidos de rangos de
pasivos ejecutores de ordenes, sino que estn en condiciones de realizar un participacin
directa. En la pacem in terris encontramos por primera ves una formulacin orgnica de los
derechos fundamentales, originaros y derivados, de la persona humana. De esa misma
dignidad de la persona brota el derecho y deber de tomar parte activa de la vida publica y de
 Francheska Mrquez

aducir una aportacin personal a la persona, cuyos derechos esta llamado a garantizar; un
estado laico.

d. Estado y ciudadanos en el vaticano II. Tema afrontado en forma genrica en el capitulo IV

de la Gaudium et spes; las grandes diferencias de las situaciones locales no permitan tomas
de decisiones univoca, sino solo enunciados generales, que luego las comisiones
episcopales y comunidades eclesisticas locales haban de especificar mejor aplicndolas a
cada uno de los pases. Tambin la enseanza conciliar quiso evitar ser tomada por un
programa poltico; se mantuvo en el mbito de una indicacin de principios morales en los
que el ciudadano debe inspirarse.

e. Ciudadanos y estados en el magisterio posconciliar. Que el estado-nacin no puede

considerarse separado de la familia humana, sino que debe fijar la atencin en el bien
comn propio en el contexto del bien comn universal es el tema de la populorum progressio
(1967). Un estado de desarrollo solidario representa para pablo VI el ideal de un estado
moderno del cual se siguen graves compromisos de accin para cada una de las
comunidades polticas, las organizacin internacionales y los ciudadanos particulares. Otros
rasgos que compitan la figura del estado y de los ciudadanos destacan de la octogsima
adveniens (1971)

Laboram exercens (1981) y soilicitudo rel sociales (1987). La figura del estado que de ah se
sigue es la de una comunidad poltica que tiene como misin especfica la defensa, la garanta y la
promocin de todos los derechos humanos. Para el papa un estado autnticamente democrtico no
ha de inspirarse ni en el liberalismo econmico, por muy corregido y actualizado que este (por
depender de un modelo de desarrollo cuantitativo y lleno de estructuras de pecado), ni en el
colectivismo marxista, porque tambin el est sometido al demonio del materialismo y a las
tentaciones neoimperialista. Apertura a la verdadera democracia, al respecto de todos los derechos
del hombre y de todos los hombres y de todos los pueblo, a la ley suprema de la solidaridad
(encarnacin histrica de la justicia y de la caridad)
f. Problemtica actual: nos referimos a la progresiva separacin del estado e la iglesia y de la
religin. Existen antecedentes histricos, tales como la lucha de las investiduras y la
progresiva distincin entre temporal y espiritual, que rompen la unidad indistinta de la
comunitas christiana europea. La iglesia pretende la independencia pero se da cuenta de su
propia autonoma y de la posibilidad de interferir en la iglesia no cuestionaba a la iglesia
 Francheska Mrquez

como misterio de salvacin, sino solo ciertas reivindicaciones de poder y una conflictividad
mas profunda.

Cap.5 El Derecho Y Los Derechos Del Hombre

1. El Derecho En General Y El Civil En Especial
A) El Derecho Como Norma De Los Comportamientos Subjetivos : la tica y el d son dos
realidades que coinciden en ser ambas normas de comportamiento. El elemento ms indicado para
desarrollar un concepto de derecho (y en dependencia de l una diferenciacin de la tica) es el
mbito o la extensin. El d es en efecto una normativa de las relaciones y de los sujetos entre s. El
d se refiere por lo tanto, no a todos los comportamientos humanos, si no solo aquellos que implican
relaciones entre varios sujetos. Esta delimitacin del mbito puede servir para establecer un primer
criterio de distincin de la tica (que abarca como hemos dicho, todos los comportamientos de la
persona humana)
La norma nter subjetiva regula los comportamientos de un sujeto en sus relaciones con otro. Dichos
comportamientos pueden compendiarse de modo global en una doble tipologa que puede
denominarse as:
El primer tipo de comportamiento consiste en Respetar a los otros, abstenindose de
actuaciones que puedan daar los bienes de las personas: Ejem. No matar, es decir no daar
el bien de la vida fsica de una persona.. El comportamiento de abstencin es de cada uno en
relacin a cualquier otro sin ninguna excepcin.
El segundo tipo de comportamiento consiste en Promocionar a los otros, aportando bienes
necesarios para desarrollar la condicin de las personas: Ejem. Es la actividad educativa. Tal
comportamiento es de algunas personas en relacin con otras, caso de los padres en relacin
con los hijos.
OJO: para entender esto hay que dar por supuesto que toda persona tiene bienes iniciales o
bienes que posee(la vida fsica) que son los que le permite seguir existiendo y requiere bienes
ulteriores que le permiten desarrollar su propia condicin (el conocimiento)

Del presupuesto de la necesidad de los bienes personales se deducen 2 consecuencias:

Lo primero de todo la Obligatoriedad de los comportamientos que consisten en respetar los
bienes ya posedos y en otorgar otros nuevos. La obligatoriedad est implcita en el
presupuesto de que los bienes de las personas no deben ser daados. Tales bienes deben
ser, por tanto respetados u otorgados, de manera que las personas pueden continuar
existiendo o desarrollndose.
 Francheska Mrquez

En segundo lugar su carcter generalizado, de donde se deriva la posibilidad de legislar la

obligatoriedad. La generalidad de los comportamientos deriva de la misma causa: de la
necesidad de los bienes. Por este motivo todo sujeto debe respetar los bienes ajenos y debe
otorgar los bienes necesarios correspondientes (educacin a los hijos). Nadie puede daar los
bienes de los dems ni dejar de conceder los bienes necesarios.
De la generalidad de la obligacin nace a su vez la Legislabilidad de los comportamientos.
Se puede concluir que los comportamientos nter subjetivos jurdicos son tambin los
legislables. La ley es la labor del legislador y que tiene precisamente la funcin de legislar.

Para desarrollar la reflexin sobre la nter subjetividad, hay que sealar que existen relaciones nter
subjetivas en la que uno de los trminos es la generalidad del sujeto o sea la comunidad. Entonces
se puede hablar de sujetos privadas y sujetos comunidad. Cuando se dan tales relaciones? R=
fundamentalmente en 4 casos:
1. Primero: Se puede ver cuando los sujetos privados otorgan bienes al sujeto comunidad: el
cumplimiento de los tributos estatales.
2. Segundo: Este caso afecta inversamente, a las relaciones que se establecen entre
comunidad y sujetos, partiendo de la comunidad hacia los individuos. Hay que incluir la
aportacin global de bienes, todos los servicios que la comunidad pone a disposicin de los
particulares.
3. Tercero: Aqu parece que tambin las relaciones entre los sujetos individuales (respeto-
abstencin y promocin- concesin) tienen en realidad como referencia ultima y esencial al
sujeto comunidad. Ejem: el respeto a la vida fsica se lo debe un sujeto individual a otro, pero
a ultima instancia tambin se le debe al sujeto comunidad ya que la ley que manda a respetar
esa vida fsica nace de la comunidad. De todo esto parece que si la comunidad, por un lado,
mediante la ley y la sancin protege y promociona a los sujetos individuales, por otro lado y a
la vez se protege y promociona a los sujetos individuales, por otro lado y a la vez se protege y
promociona a s misma, impidiendo la propia destruccin y favoreciendo su propio desarrollo.
4. Cuarto: Este puede resultar curioso. Existen comportamientos que no parecen nter
subjetivos, por el hecho de que no parecen causar ningn dao a los bienes de otro sujeto
ni tampoco aportar bienes a nadie. Ejem: los que no se drogan o los que llevan casco cuando
viajan en moto. En dichos casos se trata de no daar el bien de la vida. Se trata de
comportamientos unisubjetivos y NO intersubjetivos, tales comportamientos de no lesionarse
estn mandados por una ley del estado y esa ley est protegida por una pena. Se tratara de
 Francheska Mrquez

comportamientos intersubjetivos, en donde los dos sujetos son el sujeto individual (el
motorizado) y el sujeto comunidad en su conjunto.
Definicin de d: El derecho es la norma que regula las relaciones entre los sujetos, entre
particulares con particulares y particulares con la comunidad, para la proteccin y promocin de los
mismos sujetos; norma establecida por la comunidad y, en ella, por la autoridad legislativa mediante
la ley tambin sancionada.

B) El Fenmeno De La Ley Y La Labor Del Legislador: de qu modo nace la ley? Parece lgico
mantener el siguiente esquema. De un lado estn los sujetos (entre ellos la misma comunidad) con
sus respectivos bienes personales y otros sujetos con sus correspondientes obligaciones de
comportamientos respetuosos o promotores de los bienes personales. De otro lado est el legislador,
que tiene la misin de establecer la ley. Es evidente que el legislador debe realizar la doble
operacin siguiente: determinar cules son los bienes personales con sus correspondientes
comportamientos obligados de respeto y promocin de esos mismos bienes y pronunciar su
formulacin legal, acompandola de su correspondiente pena. Es tpica al respecto la siguiente
formulacin con pena: el que mate ser encarcelado.
Luego vienen las mltiples y concretas situaciones, en las que ya no es posible una formulacin
general de los comportamientos y por tanto genricas y abstracta, si no que es necesario el paso a
formulaciones que se adapten a las situaciones en su concrecin y multiplicidad. As que para seguir
con el comportamiento de no daar la vida, hay situaciones en las que se podra matar y en las que
sin embargo hay que evitar tal comportamiento: Ejem. Manejar un carro por una calle con gente que
pasea. En este punto acta el legislador, su fincion es la de adaptar el no matar a la situacin
concreta, lo que da lugar a una fase doble:
Ante todo el legislador debe determinar la situacin concreta: estrechez de la calle, posibilidad
de quelas personas crucen, grado de capacidad del conductor y del carro para evitar un
atropello.
En un segundo momento el legislador determina y establece el comportamiento no daino, el
idneo para no matar. Y a partir de ah prescribe, por ejemplo la velocidad de circulacin. No
circular por encima del tope en esta circunstancia es lo mismo a no matar

2. Derecho Y tica. Relacin Entre El Orden Jurdico Y El Orden Moral: La tica es la norma
establecida en la persona y tales comportamientos estn insertos en las personas por
proyecto divino y son por lo tanto ticos, axiolgicos necesarios e irreformables. Si ahora
pasamos al d se puede dar de l un doble concepto: identificando con los bienes y
 Francheska Mrquez

comportamientos de los que hemos hablado o tambin con la ley tal como ha sido formulada
por el legislador:
- La primera concepcin: es para quien el d viene a hacer algo fijo en la misma persona
humana por lo tanto tiene las mismas caractersticas de la tica y no se distingue de ella.
Lo jurdico es tico a la vez.
- La segunda concepcin: de lo jurdico se presenta el problema La Ley Hecha Por El
Legislador Humano Es tico? Se examina las relaciones entre la ley y tica y hay 2
afirmaciones:
La afirmacin general y abstracta que indica que sern ticas en la medida que sepan indicar
de un modo cierto los bienes de las personas y los comportamientos intersubjetivos, esto
supone el Problema de La formacin de la conciencia del legislador.

La adaptacin de la afirmacin General y abstracta a la situacin concreta que prev el juicio

del legislador sobre dichas situaciones y la invencin de comportamientos correspondientes,
ser tica en la medida en que sea una concrecin de los bienes de la persona y de los
comportamientos intersubjetivos.

En el problema de la relacin derecho-moral encontramos a Benedetto Croce defiende que el nexo

moral y d debera eliminarse como falso problema siendo el nico problema la unidad de la vida del
espritu aun dentro de la diversidad de formas en que se encarna. Esta postura privara al D de todo
fundamento axiolgico haciendo la juricidad una dimensin de la lgica de la poltica y la moralidad
una dimensin lgica de la conciencia. Todo problema jurdico se reducir al problema poltico y todo
problema moral a problema psicolgico.
La relacin de Derecho y tica tiene que ser esta Quienes Configuran Aplican Y Cambian El
Ordenamiento Juridico Necesitan El Consejo, La Explicacin De Las Normas ticas, Sus
Consecuencias Y Sus Conexiones.La existencia de una moral libremente impulsada resulta
indispensable para la configuracin del ord. Jurdico. En clave el problema entre los dos sistemas
admite solo 3 soluciones: la de la reciproca relevancia y la primaca de uno y de otro. Las 3 posturas
pueden describirse recurriendo a consideraciones histricas-sistemticas: edad antigua, medieval,
moderna y contempornea que se caracterizan por el predominio de alguno de esos modelos.
OJO Relacin entre tica y d
A. La Moralidad Del D: la edad antigua y medieval considera el D en funcin de la moral; se
da una identidad categorial de D y moral que hay que buscar en el principio comn de
inteligibilidad. Aqu se pone de manifiesto la caracterizacin tica del D que encuentra su
configuracin filosfica definitiva en la patrstica y la escolstica. En el mundo clsico las leyes
 Francheska Mrquez

son metapositivas; para identificarlas no hay necesidad de comprobar la voluntad positiva del
legislador; su razn de ser es perceptible por la razn.

B. La Separacin Del D Y La Moral: distincin neta entre la lgica del D y la de la moral. No

hay duda de que la invencin del D internacional surgi de la necesidad de encontrar un
sistema de comunicacin objetivo y transconfesional destinado a sustituir en la edad moderna
al constituido en el Medioevo por la conciencia de pertenecer a la universalidad de la
comunidad cristiana y por el deseo de reconocer las leyes comunes. Los telogos de la
escolstica tarda establecieron ya la posibilidad de que el D tuviera una moralidad propia.

Para la mayor parte de los juristas, la separacin entre el D y la moral sirvi esencialmente
para justificar una praxis operativa profesional de carcter estrictamente tcnico y bsicamente
formalista, lo cual explica el arraigado sentimiento antijurdico, que ve y condena en el D una
forma de obrar extrnseca, no raras veces hipcrita y en todo caso inautentica. Pero no
desaparece la conciencia del verdadero alcance de la moral del D, como moralidad propia y
autnoma respecto de la tica: es la moralidad de la construccin de lo social. Hay que
responder del mal, antes que delante de dios, delante de la sociedad.
C. El Primado Del D Sobre La Moral: el fenmeno de la positivacion integral del D asociada a
la secularizacin de la moral proporciono a la opinin publica de los S. XIX y XX la idea de
haber entrado en posesin de un mnimo tico real. Las proclamaciones constitucionales de
los Ds del hombre es el signo del triunfo de la moralidad del D como moralidad publica.

D. El D En La Poltica: Hegel y Marx. Toda filosofa moderna se plantea como problema ultimo
el de la integracin social del individuo. Todas las dinmicas de la modernidad parecen
apuntar en esta direccin: reconstruir la universalidad perdida. Mas el elemento de
reconciliacin no puede identificarse ni en el D ni en la tica, pues se presentan al hombre
como lgicas capaces en su estructura de separar el ser y el deber. La teora de la praxis
colectiva; praxis en la que se supera la anttesis entre ser y deber, entre accin real y bien
real, entre individualismo e individualidad. El primado de la poltica encontr 2 formas de
realizacin: el nacionalismo y el totalitarismo. El nacionalismo llega a pedir el sacrificio de la
vida a los patriotas, el totalitarismo lo pide a todos los ciudadanos.

E. Fragilidad Histrica Y Terica Del Positivismo Jco: el positivismo jco ha negado siempre
toda contaminacin con la lgica de la poltica lo mismo que con la de la tica. Para el
positivismo (formalismo jco, teora pura del D de Kelsen) la juricidad no se encuentra en el
contenido material de las normas (que segn los casos puede ser de naturaleza tica, poltica,
 Francheska Mrquez

econmica o social) sino que hay que individuarla exclusivamente en su estructura formal. El
problema jco fundamental no es para los positivistas el de la justicia, sino el de la validez. El
positivismo no reproduce la separacin D-moral.

Para todo buen positivista el D coincide siempre con la ley. De aqu la contrariedad interna de
toda teorizacin estrictamente formal del D. En caso de conflicto entre la certeza del D (valor
legal) y justicia (valor tico), entre D y moral, hay que reconocer, escribe Radbruch, una
prioridad al D.
F. La Experiencia Contempornea: segn Adomo, la tica contempornea esta dominada por
un nuevo imperativo categrico: que no se repita Auschwitz: el D no debe nunca jams
dejarse identificar, o por lo menos reducir, a la mera fuerza; nunca jams debe hacerse
instrumento de la injusticia y de la opresin; en una palabra, de la deshumanizacin. Ningn
ordenamiento jco debe erigir como norma fundamental propia una pretendida extraez a las
razones de la tica, sino que, ha de asumir como fundamento el reconocimiento de la
dignidad de la persona.

Frente a la tica, los ordenamientos jcos contemporneos han adoptado respecto a los Ds humanos
la tcnica de la constitucionalizacion. Parece que la humanidad contempornea esta de acuerdo en
reconocer que existe una tica mnima: la de la dignidad de la persona. tica de la dignidad de la
persona, en la cual vienen a coincidir D y moral. tica mnima, es porque constituye la condicin
real de la posibilidad de cualquier obrar tico ulterior.

Se intenta sostener que el D esta llamado a defender la dignidad humana no en si, sino en cuanto
semejante tutela puede calcularse como utilitariamente ventajosa para el conjunto de la colectividad.
La cuestin es que la vocacin ultima del D en nuestro tiempo es la de defender al hombre en todo
caso en cuanto hombre.

3. Derechos Del Hombre (Ddh): Nos referimos a las libertades polticas fundamentales,
d a la vida, integridad, libertad de opinin y fe. De libertad de movimiento del estado y entre los
estados.
a) Origen Histrico Y Descripcin: el origen de los ddh coincide con su interpretacin prctica
y terica actual, se puede decir que son d que le corresponden al ser humano anteriores al
edo. Nacieron y se extendieron en occidente siguiendo 2 lneas tericas e histricas:
La del D natural: propuesta por los sofistas, haba sido elaborada ampliamente por los
estoicos, pasando del estoicismo a las obras de cicern y ms tarde a los padres de la
iglesia. As se llego a la escolstica, quiz confundida con la ley divina y con un cierto
 Francheska Mrquez

instinto de naturaleza. Segn la definicin de Ulpiano el D natural es lo que la naturaleza

ha enseado a todos los seres animados, Santo Tomas la aclara como la idea que de la
ley eterna (la razn de dios) se hace presente en la razn del hombre.
La idea de la Libertad: que se consagra con la Magna Charta Libertatum ( 1215) en la
que Juan sin Tierra, el rey de Inglaterra le reconoce a condes, barones, mercaderes y
hombres libres las libertades es decir las costumbres antiguas que el poder trataba de
limitar y suprimir. El parlamento ingles le arrebata al rey Carlos en 1628 la hacienda
hacindola pasar de d privado (medieval) al d pblico (d de balance moderno). Estos 2
Ejem. Muestran el progresivo movimiento que va desde la reivindicacin de las libertades
de los distintos rdenes medievales al nacimiento de las monarquas constitucionales en
los 2 ltimos siglos.
El desarrollo terico practico de la libertad y seguridad individual frente al poder del edo. Y la
necesidad de encontrar alguna base filosfica-jca. que est por encima del estado, coincidieron en el
naturalismo del primero y en el segundo iluminismo. Se da la codificacin de las leyes como suprema
labor de la racionalizacin de la vida del estado. Esta codificacin estuvo precedida por la
declaracin de las lneas bsicas de esta reestructuracin de la relacin dentro del edo. para que no
estn basadas en la fuerza si no en la razn, de esto se pueden dar ejemplos como: declaracin de
los d de Virginia 1776, constitucin de los EE.UU 1787, declaracin de los d del hombre y
ciudadano.
Despus de la da guerra mundial se planteo la codificacin de los DDH internacionales que llego a
feliz trmino en la Convencin Antiesclavista de 1926 antes de la Declaracin de los DDT de 1948;
consista en que estos derechos son pre y supra estatales innatos al hombre e irrenunciables y
preceden de una fuente divina no sometida a reconocimiento estatal. Estos derechos se garantizan a
travs de tratados internacionales.
Los ddhh y los d fundamentales se garantizan entran en vigor por medio de tratados
internacionales, llamados convenciones. De este modo se convierte en d positivo de los estados
que se adhieren a ese tratado. En el mbito internacional la ONU despus de la declaracin de los
ddhh ha formulado 17 textos referidos sobre dichos derechos. Los ddh se pueden clasificar en:
- Los ddh y los d fundamentales civiles y polticos: que afectan al hombre y al
ciudadano de una sociedad ( d al voto, a la libertad persona)
- Los d polticos econmicos y sociales: que afectan a quienes pertenecen a un edo. Y
prescribe el trato semejante de todos los ciudadanos y determinados servicios (d al
trabajp, a la vivienda y a la salud)
- D que competen a la colectividad: (d a la determinacin, a un ambiente sano y al
desarrollo)
 Francheska Mrquez

b) Los d Del Hombre Y La Iglesia: Aqu estos d se encuentran frente a una oposicin de la
instancia suprema de la iglesia solo Con PIO VI le pareci inaceptable los art 10 y 11 de la
declaracin de los ddh pero hubo un cambio de actitud despus de la Conferencia de Heinski
sobre seguridad y la cooperacin en Europa (1975) la iglesia catlica es a nivel internacional
la mas desinteresada defensora de los ddh.
c) Los D Del Hombre Y La Reflexin Teolgica: Maritain es el filosofo que mas a credo y
trabajado en la preparacin de la declaracin universal de los DDH; en su libro Los D del
hombre y la ley natural reconoce que es posible formular d que afecten al ser humano en su
existencia personal y social Los D son para todos universales e inalienables; si quitas la
libertad eliminas tambin la dignidad del hombre.
Se clasifica unas violaciones hacia estos D: - Sistemticas y amplias: que afecta a todos los
mbitos de la vida a quien lo sufre. Sistemticas pero individuales: Practicas de ciertos
gobiernos de torturar a quienes se oponen al rgimen. - Puntuales y Arbitrarias: las que van en
contra de la igualdad de la mujer. puntuales e involuntarias: interpretacin involuntaria de las
leyes, omisin o descuidos.
d) la ley natural: nace en el campo poltico. El problema est en el poder publico, es decir (en los
sofistas era teorico actualmente en lo practico) remontaba la estirpe que tenia el poder hasta un
antepasado divino o semidivino. Haciendo asi que: moral, derecho positivo y religin formaban
un todo con el poder poltico.
El poder se justifica en realidad, con la posesin de los medios para ejrcelo. Se disfraza de origen
divino, de obligacin moral y religiosa simplemente lo que agrada y favorece al detentador de turno
del poder. Asi se abre la criri del poder poltico.
La racionalizacin de esta intuicin ocurri por dos caminos:
La corriente platnica: busco la universalidad y su determinacin en el mundo de las ideas.
El verdadero bien est por encima del hombre concreto y particular, del hombre corpreo : el
filosofo. Y he aqu la vertiente poltica: la republica dictatorial de los filosofos nicos de
conocer el bien y el mal.

La coriente aristotlica: de corte empirico. Quiso ver en el hombre concreto, corpreo su ley
misma . pero para los sofistas protagoras el hombre es la medida de todo. Es decir cada
hombre es medida para si mismo y totalmente independiente de los dems. Nace en
aristoteles la idea de naturaleza humana que se manifiesta en las inclinaciones fsicas y
espirituales del hombre mismo.

La filosofa poltica pasa a otra visin la de ciudadano-polis a la relacin de hombre-cosmopolis , la

ley natural es un instrumento de reconocimiento de los humanos entre si y garanta de los derechos.
 Francheska Mrquez

En la polis y civitas garantizaban algunos derechos de libertad. La idea de ley natural sirve para
fundamentar los derechos de cualquier persona frente a la ley. Las leyes de cualquier poder publico
encuentran justamente en la ley natural su limite superior y un criterio de juicio sin apelacin. Nace el
ius gentium al lado del ius civium
Santo tomas distingue un precepto de la ley natural: fac bonum et vita malum. Es evidente por si
mismo junto a este precepto cuya ignorancia es inadmisible (experiencia moral originaria) existen
otros preceptos o generalsimos o direcciones que buscan el orden por dios, ellos no son evidentes
por si mismos pero nadie los ignora. Se deduce inmediatamente la definicin de hombre como
animal racional son normas generales (criterios) pero para mejor realizacin deben hallarse las
normas operativas que ordenan o prohben un determinado comportamiento concreto. El primer
precepto formal y esta serie de tendencias racionales de la naturaleza humana son inmutables.
La ley natural no es un catalogo de normas firmes e inevitablemente una vez para todos mas bien la
capacidad de encontrar el precepto operativo concreto que mejor realice los valores expresados por
los preceptos mas generales. La ley natural es la participacin de la ley eterna en la criatura racional.
La caracterstica de la ley natural es de no ser positiva porque, no es escrita. En el plano poltico
siendo el bien de la comunidad el fin de la ley positiva, toda ley que se oponga a esta ley , ni es
propiamente ley ni tiene vigencia moral alguna, toda ley que imponga un comportamiento contrario a
la ley moral, natural y revelada, debe ser siempre desobedecida. De las primeras se dice que son
leyes injustas y las segundas leyes deshonestas.
Se catalogaron los preceptos operativos en tres motivaciones histricas:
1. El nacimiento de los estados soberanos nacionales entre 1400 y 1500: el poder poltico
se resuma en un solo poder y q hacia ver que el ejercicio era justo y no arbitrario. Se
necesitaba una medida superior que fue el desviado modo de la ley natural: la deduccin
racional operada por los filosofos y sabios de corte. Con el racionalismo de Descartes y
Puffendorff es lo que hoy se denomina yusnaturalismo y rechaza todas las escuelas jurdicas.

2. Contrato con mundos paganos: usando preceptos comunes que aceptaban ambas partes
sin recurrir a motivacin religiosa

3. El principio humanista consiste en explicar la naturaleza de las cosas: libre de todo

postulado o principio religioso con el agravante que despojaba la ley natural de su funcin de
medida superior infranqueable por el poder poltico. hobbes fue el primer terico de la doctrina
poltica
 Francheska Mrquez

La crtica contra la ley natural es errnea, seria a la acepcin yusnaturalismo de la ley natural, de
corte racionalista que difiere de la idea de santo tomas y se basa en una especie de diosa razn de
justificacin de desobediencia a las leyes positivas injustas. Se podra decir que es derecho natural
como limite y justificacin ultima del derecho positivo y como fundamentacin de los derechos del
individuo y de los grupos frente al poder publico. Paso del estado policial al estado de derecho donde
se equilibra la libertad y la justicia.
Significados de Natural y los problemas que plantea cada uno de ellos a la reflexin actual moral
teologica y filosfica.
Natural como contrapuesto a sobrenatural: la ley natural es la ley que las personas son
capaces de descubrir con sus capacidades naturales solas. Llamado de dios al hombre
mediante la actividad racional: fidelidad de la conciencia. Frete a la revelacin divina.

Natural como contrapuesto a positivo : a una norma por una autoridad legitima y asi naci
la idea de ley natural frente a la pretensin absoluta moral de las leyes civiles. Por su
naturaleza la ley natural no es codificables una vez por todas que se puede imponer a las
personas por una autoridad humana. Cada ser humano se puede servir de su razn para
descubrir el llamado de dios. Cada persona piensa y valora sus pripias opciones en un
contexto social y formando parte de una historia.

Natural como ledo en la naturaleza: ley o precepto encontrado leyendo en la naturaleza

siendo esta creada por dios , las estructuras del cosmos y las leyes que las regulan son
voluntad del creador. Nace asi la naturaleza normativa de una naturaleza humana que
puede constituir la base de una moral natural. Una vez definido la naturaleza humana, es
posible deducir de ella el conjunto de deberes morales del hombre.

En los primeros casos la naturaleza racional es el instrumento para comprender el llamamiento de

Dios para encontrar las respuestas adecuadas. En el tercer caso la naturaleza es el lugar en que
encontrar la respuesta adecuada. Ambos son alternativos( o el uno o el otro) la razn humana podr
y deber servirse pero la naturaleza no ser directamente normativa. El significado de la persona al
estudiar la naturaleza podr encontrar el llamamiento de dios y su respuesta adecuada al mismo, la
razn no es ya instrumento de descubrimiento de la ley eterna, sino instrumento de lectura de la
naturaleza y esta revelacin de la ley eterna.
Qu conocimiento tenemos o podemos tener de la naturaleza como el cosmos incluyendo en ella el
organismo humano? Tranquilizadora, no conocemos todo acerca de la naturaleza pero lo que
conocemos es un conocimiento cierto que este de base para una concepcin normativa, debe la
 Francheska Mrquez

naturaleza estar tranquila de esta certeza; no existe cientfico razonable que la compare. La lectura
racional de la naturaleza no nos proporciona conocimiento proyecto de dios creador sino de forma
provisional pero que no coincide, ni hace veinte aos y menos los prximos veinte aos, es un
problema hablar de naturaleza normativa.
Existe un problema de la cognocibilidad de naturaleza humana este se sintetiza en 2 races:
Es la persona quien debe tratar de describirse a si misma

Es la persona quien debe tratar de describirse la propia relacin con el cosmos

La persona es una unidad psicofsica en continuo cambio y ese esfuerzo hace cambiar la persona, si
la naturaleza humana fuera describible y no tendramos sentido nosotros . toda descripcin humana
va ligada a una persona y esta a un grupo que se une a un momento histrico . Qu es el hombre?
Segn el vaticano es el conocimiento de si es fundamentalmente el conocimiento del significado y
del proyecto de la propia existencia.
El hombre tiene la capacidad de adaptar el cosmos a si mismo, su naturaleza es la capacidad de
leerlo y transfrmalo. El problema tico no es como respetar el cosmos si no la finalidad a dar a la
bsqueda y actividad e transformacin del cosmos. Formando parte todo de la ley natural.
Para la realizacin y descubrimiento del cosmos se hacen 2 sentidos:
Debe realizarlo en un momento preciso de la historia, en un marco de realidades objetivas
que son datos variables

Debe realizarlo encaminando la historia hacia la meta final de la ciudad de dios

Ley natural y teora polticas: Existe un retorno de la ley natural hoy la teora poltica busca un
gobierno basado en el consenso est vinculado a la dignidad de la persona, la lealtad para la polis
debe ser un fruto del asentamiento libre y no de la conversin.
La idea antigua de la ley natural: una base de finalidad, de valores y tambin de alguna opcin de
comportamiento que sea aceptable por un ser humano racional; que pueda defenderse como
argumento y formulacin de la participacin del cuerpo social, cuyos instrumentos puedan ser
verificados y modificados consensualmente. El retorno de la ley natural no es si no presencia de dios
llamando de la conciencia de cada uno a dar fruto en benfico de la vida del mundo.
e) Sistemas polticos e ideologas: no se depende de ningn momento bsico de esa historia
tico poltico social se dan 3 posiciones: clsicas ms representativas de la tradicin
cristiana
1. San Agustn: dice que la esfera de lo poltico no es el lugar en que el hombre tiene la
posibilidad de auto determinarse verdaderamente; y mucho menos tiene el hombre la
 Francheska Mrquez

posibilidad de escoger el sistema sociopoltico al contrario el corazn del rey est en las
manos de dios y dios lo deduce a donde l quiere. No sigue que el soberano tenga siempre
moralmente razn o que este constantemente legitimado en efecto para Agustn una autoridad
o un sistema no puede ejercerse poder alguno sin la ayuda permisiva, tolerante y gratuita de
dios. Las varias formas del gobierno juzgadas basndose en funcin respecto a la iglesia.
2. Santo Tomas De Aquino: los fines ltimos del individuo y de la sociedad son ntimamente
coherentes entre si ; esta coherencia tiene races ticas, ya que el fin de ambos es vivir segn
la virtud. La necesidad de autoridad poltica se representa en los problemas especficos de la
moral.
3. Lutero: se da la valoracin de los sistemas polticos entre la ley y el evangelio. Los sistemas
polticos pertenecen a la realidad de la ley por lo cual asumen la funcin propia de la ley:
funcin civil de participacin mnima del convivir humano.
4. La Posicin De La Enseanza Social De La Iglesia: los sistemas polticos en los escritos de
los papas del siglo XIX desde len octavo y pio sptimo sobre la reflexin tico poltico de
matriz catlica hasta hace pocos perodos. Depende ms bien de una visin filosfica
teolgica de fondo acerca del estado y sus funciones y tambin exigencias eclesiolgicas.
La enseanza social de la iglesia insiste a defender una concepcin metafsica de los fines de la
convivencia social proviniendo de Aristteles siendo as una cualidad natural.
Respecto a los derechos fundamentales del hombre la pauta tica de medida de los varios sistemas.
Los derechos humanos dan forma concreta a la idea de humanidad.
La iglesia es portadora de un mensaje religioso y a la vez tico de tipo transistematico para hacer
para hacer varios tipos de formacin social.
De la soberana de los pueblos se dan distintos sistemas polticos que se ejercen a travs de
estructuras menos directas. El instrumento jurdico que define el grado de ejercicio indirecto o directo
de la soberana popular es la constitucin la soberana es ejercida por instrumentos
permanentemente de delegacin del poder. Se considera como democrticos aquellos tipos de
rgimen polticos que prevn una estricta separacin de los poderes entre la funcin legislativa
ejecutiva y judicial.
Tambin existen sistemas diferentes que son los partidos y estos pueden ser condicionados como
democracia.

LAS IDEOLOGIAS: se pueden definir de 2 formas

1. Tener una determinada concepcin del mundo basada en un conjunto de ideas que son
verdaderas, no tanto por razn de su evidencia si no por el inters practico. En este sentido la
 Francheska Mrquez

ideologa aparece como algo negativo ya que los intereses particulares son con frecuencia la
causa que se deforme la percepcin de la realidad.

2. Para otros la ideologa es un proceso universal del conocimiento humano es una constante
sospecha de ver la cosas la visin del mundo es distinta segn la ideologa que se tenga.

A partir del vaticano en puebla consideran la ideologa como: toda concepcin que ofrezca una visin
de los distintos aspectos de la vida, desde el Angulo de un grupo determinado de la sociedad. La
ideologa manifiesta las aspiraciones de este grupo buscando los valores especficos.
Caractersticas de la ideologa: OJO
Liberalismo capitalista: impulsa la libertad humana y el proceso se caracteriza por su
carencia de sensibilidad social, defiende a la propiedad privada como absoluto y tiene al
capital al trabajo, se propone mas por los derechos individuales que por los sociales, vasa la
dignidad de las personas en la eficacia econmica; defiende la libre competencia sobre la
oferta y la demanda incentiva el consumismo se da la brecha entre ricos y pobres. La iglesia
condena el liberalismo capitalista ya que favorece los grupos privilegiados y est en contra de
los derechos de los pobres no reconoce la justicia social y se coloca al servicio del
imperialismo internacional, se reprime la fuerza laboral en su justa reivindicaciones

Marxismo colectivista: ha contribuido a que se desarrollen en sentido de justicia social e

insiste en la valorizacin del trabajo humano cercana a los derechos individuales elimina la
propiedad privada y se basa en el materialismo ateo, la DSI la condena por constituirse en
explicacin de todo y por el reduccionismo empobrecedor, y por incentivar la violencia
revolucionaria buscando el desarrollo de las fuerzas.

Doctrina de la seguridad nacional: defender un orden social justo que permita al estado
cumplir con su misin en un orden al bien comn es positivo desarrolla todo un sistema
represivo antihumano un pequeo grupo decide por la colectividad dando una desigualdad
hay militares y defensa y existe un grupo represivo. Se da la exaltacin de nacionalismo como
valor absoluto y desafo comunista que se enfrenta con las universidades y sindicatos etc.. es
un sistema represivo dando la corrupcin generalizada y es rechazada por la tica social
cristiana.
 Francheska Mrquez

CAPITULO 6

8.- EL D COMO LA EXPRESION DE LA RAZON PURA la transformacin del D natural cristiano

en un D secular de la razn pura.
A. BARUCH (BENITO) SPINOZA: (1636-1677). Hasta los 18 aos curso las enseanzas
corrientes en la educacin juda. La lectura de los antiguos filsofos consolidaron su incipiente
racionalismo. Ley el evangelio considerndolo muy superior al judasmo: Cristo ha sido el
camino de la salvacin. Trato ms con partidarios de las muchas sectas protestantes
holandesas. Las autoridades judas trataron de comprar su silencio con una pensin de mil
florines, que Spinoza rechazo. Un fantico intento asesinarlo. Sus bigrafos hacen resaltar su
amos a la independencia y la libertad, su vida sobria y sencilla.
LA MORAL: en una ontologa pantesta y determinista, excluidos los conceptos de fin,
libertad y pecado, es fcil dar una nocin del bien fsico, pero muy difcil darla del bien
o del mal moral. Insiste en que la razn no pide nada en contra de la naturaleza. No
existe el bien y el mal, sino que las cosas son buenas en cuanto que atraen nuestro
apetito. No aparece la nocin de bien moral. Spinoza niega la finalidad y la libertad del
hombre. El hombre es una parte de la naturaleza. Spinoza describe la moral haciendo
entrar en juego los conceptos de esclavitud y liberacin. La 1era consiste en el estado
en que el hombre se encuentra bajo el dominio de sus pasiones.; la moral consistir
fundamentalmente en la liberacin del hombre de esa esclavitud de sus pasiones.
Dentro de su ontologa determinista, 2 criterios estoicos: ajustar la conducta a la ley
necesaria y vivir conforme a la razn. Debemos tener presente que no somos mas que
una parte de la naturaleza y tenemos que someternos a sus leyes necesarias.
LA POLITICA: parte de principios filosficos que le llevan al absolutismo de Edo.
Elogia a Maquiavelo, y se mueve en una lnea de positivismo. Su tica y poltica son un
exponente de la manifiesta contradiccin entre los principios deterministas y su
aspiracin sociedad civil basada en la libertad, la igualdad y la justicia.
En La ontologa de Spinoza se da un determinismo absoluto. Nadie hace nada sino segn el
orden predeterminado de la naturaleza. No habiendo libertad, es ocioso hablar de bien y mal
moral.
D NATURAL: trata de buscar un instinto fundamental y cree hallarlo en el instinto de
conservacin. En este instinto primario se basa el D Natural que cada cosa, en
cuanto de si depende, se esfuerce por perseverar en su estado. Se trata de impulso
instintivo, no racional ni libre, sin mas normas que sus apetitos. Obra por el apetito y la
fuerza. La propia conservacin para lo cual son lcitos todos los medios.
 Francheska Mrquez

D DE FUERZA: el D natural es universal y comn a todos los seres, y el de c/u se

extiende hasta donde llega su fuerza, nico limite del D natural. Es licito todo cuanto
pide el apetito. todas esas cosas no son de D natural. Por esto ningn pacto tiene
valor sino por razn de su utilidad. En virtud del D natural, cada cual puede despreciar
sus promesas
LA LEY: en sentido general significa lo que impone un modo fijo y determinado de
obrar a alguno, a varios o a todos los individuos de su especie. Puede ser natural o
por la voluntad de los hombres. La ley divina es la que se refiere al bien supremo. La
ley humana es una cierta regla de conducta que sirve para la seguridad de la vida, y
solo se refiere al Edo.
LA SOCIEDAD: como Hobbes, presenta a los hombres en un estado natural, viviendo
conforme a su instinto. Este es un estado irracional. Para salir de ese estado y vivir en
seguridad y sin temor fue necesario que cedieran su derecho y convinieran en un
pacto. Por ese pacto los individuos renuncian a obrar segn la fuerza y el apetito de
c/u. este es el fundamento del valor de los contratos. El estado de unin colectiva
resultante seria la democracia. Esta es la forma mas natural de gobierno, en la cual el
individuo transfiere su D a la mayor parte de toda la sociedad, a la cual pertenece
D CIVIL: en cuanto al origen del poder civil, Spinoza lo deriva del pacto, por el cual c/u
debe transferir a la sociedad toda su potestad particular. No se trata de potestad moral
sino fsica. En virtud del pacto, los particulares ceden todos sus Ds al Edo. El Edo no
esta sometido a ninguna ley. El poder del Edo, en ultimo termino, se apoya en la
fuerza.
En un Edo libre, cada cual tiene el D de pensar lo que quiera y de decir lo que piensa.
Una consecuencia es la abolicin de la propiedad privada. Los campos y todo el suelo, las
casa, deben ser comunes.
Vemos a Spinoza oscilar entre sus propios principios, cuya lgica le conduce al absolutismo y a
la negacin de toda clase de libertad.
B. GODOFREDO GUILLERMO LEIBNIZ: (1646-1716) su inmensa curiosidad cientfica le hizo
dispersarse en las materias ms variadas y en las actividades ms diversas. Abarco
excesivas cosas con la nota de un eclecticismo acogedor y conciliador de materias y
tendencias a veces bastante dispares.
NECESIDAD Y LIBERTAD: Leibniz conoce las 3 tendencias filosficas de su tiempo:
1. Hobbes haba negado resueltamente la libertad, considerando cada fenmeno
como un producto necesario de otro fenmeno precedente.
2. Spinoza haba llegado al determinismo ms absoluto con lo cual quedaba sujeto
al fatalismo y al determinismo ms radical.
 Francheska Mrquez

3. Descartes haba subrayado la contingencia y la indiferencia absoluta de todas

las cosas respecto de la voluntad arbitraria de dios. La libertad consista en una
indiferencia en la cual la voluntad poda elegir a su capricho.
Leibniz siempre conciliador rechaza el indiferentismo pero recoge su afirmacin de la libertad.
Rechaza tambin el determinismo pero sustituye la necesidad absoluta por una necesidad moral.
Piensa que el problema queda resuelto si se reduce a los 2 principios: el de contradiccin y el de
razn suficiente.
Leibniz hace consistir la libertad en el conjunto de 3 cosas:
1. Inteligencia. 2. Espontaneidad. 3. Contingencia.
El objeto determina a la voluntad, pero no le impone la necesidad. La necesidad moral es aquella por
la cual el sabio elige lo mejor.
MORAL Y D: la moral y el D natural tienen su origen en dios. No admite la resistencia
o incluso la desobediencia al D humano. Describe el D natural como situado en 3
niveles y orientado hacia 3 principios.
1. el estricto D. 2. La equidad. 3. La piedad.
C. SAMUEL PUFENDORF: NATURALISMO EN D (1632-1694) su doctrina jca sigue a
Hobbes y Grocio. Todo D tiene su fundamento en alguna ley. La ley implica un poder, en D y
una obligacin, que son cualidades morales.
No es conveniente que el hombre viva sin alguna ley. Pufendorf fundamenta el D en la moral
y la moral en la voluntad de dios. Hay leyes divinas y humanas. Las 1eras constituyen la
moral y en las 2das se basan en el D natural y civil.
Ley positiva se funda pura y simplemente en la voluntad del legislador. Los deberes naturales
del hombre son: conocer y dar culto a dios, conocerse a si mismo y su dependencia respecto
de dios y los deberes para con los dems (prudencia, equidad, moderacin, recto uso de las
cosas), buscar la estimacin y el honor, buscar las riquezas con moderacin, someter las
pasiones a la razn, y la justa defensa de si mismo.
El origen de la sociedad es el amor a si mismo.
Tanto Grocio como Pufendorf mantienen todava un concepto de D natural basado en ultimo
termino en la ley impuesta por la voluntad de dios creador de la naturaleza humana.
D. CHRISTIAN THOMASIUS: (1655-1728) su naturalismo jco procede del racionalismo
cartesiano. La conducta humana se regula por la tica, la poltica y la jurisprudencia.
La tica se basa en el sentido practico de lo honesto
El principio de la poltica es el decoro.
El principio de la jurisprudencia es lo justo.
Mientras que la moral se refiere exclusivamente a la conciencia, el decoro a alcanzar la
benevolencia ajena y el D a asegurar la paz externa.
Reduce el D divino a la esfera puramente interna.
E. CHRISTIAN WOLFF RACIONALISMO DOGMATICO: (1679-1754) su pensamiento se
desarrolla bajo las influencias de Descartes y Leibniz.
 Francheska Mrquez

Expone una moral muy superior a la egosta, utilitarista y sentimentalista que por entonces
dominaba en Francia e Inglaterra. Todas las cosas tienden a su perfeccin y todo lo natural
tiene su razn suficiente dentro de su misma esencia o naturaleza. La perfeccin ontolgica
consiste en la armona o en la unidad dentro de la variedad. La perfeccin moral consiste en
la conformidad del estado presente del hombre con su pasado y su futuro y la conformidad de
ese estado con su propia naturaleza. El 1er principio de la moral es: perfecie teipsum, haz
aquello que procure tu perfeccin personal y la de tu prjimo; abstente de lo contrario. En
esta perfeccin consiste el bien (que es distinto de lo til). Bien es todo cuanto contribuye a
perfeccionar.
La ley natural es aquella que tiene su razn suficiente en la misma esencia o naturaleza del
hombre. La sociedad proviene de un contrato por el cual los individuos se comprometen a
contribuir al bien comn. haz todo cuanto puede contribuir al bienestar general y al
mantenimiento del orden publico y la prosperidad comn. La mejor forma de gobierno es la
monarqua templada. El Edo mas perfecto es aquel que mejor provee al bienestar de todos.

9 EL DERECHO COMO LA EXPRESIN DE LA VOLUNTAD GENERAL

Excepto la escolstica todas las dems corrientes filosficas modernas confluyen en la ilustracin y a
travs de ella Manuel Kant, la ilustracin consiste en el desarrollo y expasion de todas las
posibilidades iluministas que se implican en dichas corrientes, segn Hegel el principio de la
ilustracin es la soberana de la razn, la exclusin de toda autoridad.
Juan Jacobo Rousseau: (1712-1778) las precupaciones filosficas de Rousseau son
eminentemente practicas la causa de la miseria humana, ha dicho es la contradiccin entre nuestros
deberes y nuestras inclinaciones, entre la naturaleza y las instituciones sociales, dedico especial
atencin al estado de la naturaleza, el hombre ha naciso libre, y en todas partes encuentra
 Francheska Mrquez

encadenado. Kant le considero a newton del mundo moral, con esto Rousseau haba demostrado
que el verdadero ser del hombre era su autonoma tica.
Le interesa la cuestin de cmo se ha originado la desigualdad, distingue la desigualdad natural o
fsica( resulta de la diferencia de edad, salud aptitudes intelectuales) y la desigualdad moral o
poltica( consistente en privilegios de unos sobre toros y que es de institucin humana)
El transito del estado de naturaleza al de sociedad es irreversible, ya que no es posible voler a este
etsado han de buscarse las condiciones que en el estado actual garanticen la libertad y la igualdad,
para ello recurre al contrato social donde renuncia a su voluntad particular para fundirla en su
voluntad general lo que es por sus dos aspectos, subjetivamente es la voluntad de todos los
individuos asociados y objetivamente es voluntad que tiene por finalidad el bien de todos, el bien
publico. Las leyes del estado no son mas que la voluntad general,por eso se considera que el pueblo
adbica su soberana cuando elije a sus representantes.
Manuel Kant: se halla influido por los principios fundamentales del movimiento iluminista, en el que
concurren todas las corrientes del pensamiento moderno incluida la escolstica, donde la obra de
Kant puede considerase como el eje de la filosofa moderna, dividindose en tres momentos: periodo
pre critico( dice: escritos antiguos que ya no coinciden con mi modo de pensar) periodo de transicin(
niega la capacidad de la razn para acometer problemas metafsicos y morales) y periodo critico
( concibe la metafsica no como el saber absoluto de las cosas sino como la ciencia que marca los
limites de la razn humana)
La voluntad general: muestra en que sentido las voluntades autnomas de los individuos pueden
constituir la voluntad general ello se logra con su doctrina del imperativo categorico, donde Kant
insiste en que la leyes son obra de la voluntad.
Moral y derecho: dice que derecho es lo que prescriben las leyes en sun tiempoy lugar determinado,
la ley moral obtiene de ella la materia para su aplicacin pero no obliga en virtud de su contenido,
sino en virtud de su formula, Kant distingue el mundo de la naturaleza( impera la ley de la causalidad
)y el mundo de la libertad (causalidad por libertad)
Distingue una doble legislacin : 1) tica inerna: que hace el deber el mvil mismo de la accin 2)
jurdica externa: que no incluyen en la ley el mvil, sino que permite otros mviles que el deber.el
criterio de la distincin no es tan solo el hecho de la exterioridad o interioridad sino el motivo por el
cual se obedece a la legislacin.
Derecho natural y derecho positivo: el derecho natural que garantiza la libertad de cada individuo, es
absoluto e inmutable. El derecho positivo en cambio establecido por el estado es mudable transitorio
particular.
 Francheska Mrquez

El contrato social y la sociedad humana: la naturaleza de la sociedad humana se deduce de un

contrato social original como una idea de la razn, no es un comtrato de somentimiento sino que, por
medio de este contrato cada persona asegura sus derechos generales. Por otra parte se opone a
toda resistencia a las leyes, acepta la critica pero propone la obediencia. Reconoce el contrato social
como postulado de la razn pero desde el punto de vista histrico se trata de una hipotesisi no
comprabada, el estado es la reunin de una pluralidad de hombres bajo leyes jurdicas,presupone el
libre constimienmto y el acuerdo de voluntades.
Los miembros de un estado unidos para la legislacin son ciudadanos y en cuanto tales poseen tres
atributos: 1)la libertad legal consiste en no obedecer otra ley a la que a dado su conformidad 2) la
igualdad civil nadien puede ejercer coaccion sobre otro 3) la independencia civil que consiste en no
deber su existencia conservacin al arbitrio de otro.
La teora penal absoluta: la pena es si misma, porque en su esencia no es mas que la reafirmacin,
desde el punto de vista moral de la ley del deber violada cuya restauracin es necesaria, su sistema
ha sido considerado antinatural por eliminar la influencia de las motivaciones en la conducta moral:
motivados altruistas, egostas generosos o ruines.

10. EL DERECHO COMO LA EXPRESIN DEL ESPRITU. HEGEL Y LA ESCUELA HISTRICA

El historicismo sale en oposicin a la escuela del derecho racional que obtuvo sus
conclusiones mediante la utilizacin del mtodo lgico deductivo. La nueva tendencia quiere
establecer los fueros en la historia en la explicacin y conocimiento del derecho, no toman el
derecho que debe ser sino que conceden el predominio a los factores histricos y materiales de
la sociedad para estudiar el derecho a travs de los tiempos condicionados como el clima, la
geografa, y otros factores o bien como producto del espritu objetivo del pueblo.

A. JORGE GULLERMO FEDERICO HEGEL 1770-1831:

De sus obras nos interesa la filosofa del derecho, se esfuerza en que

esta se aproxime a la forma de ciencia a que pueda despojarse de su
nombre de amor al saber y sea el saber efectivo.

El objeto de esta ciencia es Dios y lo absoluto.

Y visto desde lo absoluto el individuo se pierde en el todo, lo individual no

cuenta en el sistema hegeliano.
 Francheska Mrquez

El mtodo Dialectico Hegel considera que la evolucin de lo absoluto solo puede explicarse
mediante el mtodo dialectico que consta de tres momentos:

1. En la oposicin o afirmacintesis

2. Lo opuesto o afirmado, lo que se le opone anttesis

3. La sntesis que es la unin e integracin de los contrarios en una unidad

superior. Esta sntesis se convierte en tesis a la que se opondr una
nueva anttesis continuando as el proceso dialectico.

La filosofa del espritu integra:

1. El espritu subjetivo alma: objeto de la antropologa; espritu: objeto de la psicologa;
conciencia: objeto de la fenomenologa del espritu.

2. El espritu objetivo derecho: realizacin de la libertad subjetiva externa; moralidad:

realizacin de la libertad subjetiva interna; eticidad: realizacin de la libertad objetiva hecha
naturaleza.

3. El espritu absoluto arte, religin y filosofa.

El espritu objetivo El derecho: se opone a la moralidad y a la eticidad. El derecho concebido

constituye la realizacin de la libertad subjetiva externa, por lo cual la personalidad se sita a la
base del derecho formal, por eso segn Hegel el precepto jurdico de formula asi: S una
persona y respeta a los dems como persona, el distingue en el derecho tres relaciones
jurdicas:

1. El derecho de propiedad sobre las cosas.

2. El derecho contractual.

3. El derecho penal constituye la reafirmacin del derecho universal sobre el particular

mediante la pena que se impone al acto injusto.

La Moralidad: constituye la realizacin interna de la libertad subjetiva. La moral consiste en una

determinacin de la voluntad en cuanto est en el interior; la voluntad comprende el despotismo, la
intencin o lo que es moralmente bueno o malo.
La Eticidad: realizacin del espritu objetivo a la verdad de ese espritu objetivo y subjetivo, se
desarrolla en tres fases:
 Francheska Mrquez

I. Fase la familia: sustancia tica, espritu inmediato o natural acuerdo del amor y disposicin
de animo de la confianza, de cuyo carcter tico se deducen los principios que han de regir el
matrimonio, la propiedad, la herencia, etc.

II. Fasela sociedad civil: es la totalidad de muchas personas, familias e individuos.

III. Faseel estado: es considerado la mas alta forma del espritu , el fin ultimo y absoluto de la
sociedad, en el se distingue:

a. La formacin interna del estado que constituye el derecho interno y la constitucin.

b. Considera al estado como individuo particular de otros particulares dando lugar al derecho
exterior de los estados que reposa en el derecho internacional.

c. Estos individuos particulares son solo momentos en el desarrollo de la idea universal del
espritu.

Para Hegel la ley es la expresin de la voluntad racional; para el los tribunales tienen importancia
enorme aunque no les concede funcin legislativa, su funcin es reconocer como justo el derecho
que se expresa en las leyes.

B. LA ESCUELA HISTORICA: FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY 1779-1861:

Existe una conexin entre el derecho, la naturaleza y el carcter de un pueblo
con un sentimiento de necesidad interior por eso la ley de la costumbre es la
realmente viva, en comparacin con ella la legislacin carece de importancia
puesto que segn el lo que esta hace es retardar y dificultar la evolucin del
derecho. El derecho es dado como el espritu de un pueblo el cual posee un
espritu y alma propia manifestndose en la moral, el derecho, el arte y el
lenguaje. Como el lenguaje no era creado por los gramticos el derecho
tampoco era creado por los juristas ni legisladores, antes de existir los
gramticos exista el lenguaje y antes de existir los legisladores exista el
derecho. Las obras de los juristas es a posteriori surgen luego de la aparicin
histrica del derecho, apareciendo leyes preparadas fundadas en costumbres
preexistentes. Se opone a la elaboracin de cdigos. Savigny considera que el
estado es la mas alta evolucin del derecho el cual formulaba y declaraba el
derecho segn el espritu del pueblo; Su principal obra se dedico a purificar el
derecho romano medieval de las mezclas y adiciones de la poca, para el
 Francheska Mrquez

derecho romano esta por encima de los dems sistemas jurdicos , de esta
problemtica se dio la historia del derecho alemn y romano.

11 POSITIVISMO ESTATAL O JURIDICO

Positivismo: es el sistema que profesa como doctrina fundamental, que nicamente los hechos de la
experiencia constituyen el objeto de nuestro conocimiento, surge en el siglo XIX como consecuencia
del contraste entre los progresos de las ciencias naturales y las cavilaciones metafsicas de la
filosofa idealista.

CARACTERISTICAS PRINCIPALES
Todo conocimiento se fundamenta en la experiencia interna o externa.
Todo conocimiento es fenomnico
Todos los fenmenos asequibles al conocimiento humano estn sometidos a la inmutabilidad y al
determinismo de las leyes naturales.

Augusto Comte.: segn el la evolucin de la humanidad ha pasado por tres estadios: TEOLOGICO:
el hombre intenta explicar los fenmenos mediante cosas que trascienden a la experiencia, de modo
que son considerados como una realidad misteriosa, explica los fenmenos de la naturaleza
mediante principios y causas personalizadas.
METAFISICO: el hombre trata de encontrar la explicacin de los fenmenos en algo que trasciende a
la experiencia, pero lo concibe como interno a el, se caracteriza por el predominio del elemento
jurdico, de los hombres de leyes.
POSITIVO: surge cuando el hombre ha llegado a comprender que la explicacin del fenmeno esta
en orto fenmeno ligado a el indisolublemente.

POSITIVISMO ESTATAL O JURIDICO: IHERING Y JELLINEK

El positivismo invadi todas las ramas de las ciencias sociales, incluso el derecho, pero asumi
formas diferentes: positivismo analtico y positivismo sociolgico.
IHERING: se considera como el fundador de la escuela analtica positivista ya que tomo el derecho
como producto de la accin del estado, rechaza el derecho natural; el derecho aparece como la
poltica de la fuerza, ya que sin fuerza el derecho es solo un nombre vacio.
JELLINEK: desarrollo puntos de vista mucho ms positivistas, despojados de su influencia utilitaria e
historicista. La moral es cambiable e histrica, pues depende del conjunto de condiciones sociales
existentes, por lo tanto es derecho debe ser tambin desarrollable, cambiante, histrico.

12

EL DERECHO COMO IDEOLOGA DE CLASES MARX Y ENGELS

 Francheska Mrquez

Creadores del famoso manifiesto comunista, el socialista moderno surge con la revolucin industrial
que da sus inicios en el siglo XVIII y la defuncin del liberalismo econmico, que dio como
consecuencia la destruccin de las masas del proletariado industrial abrieron el camino al socialismo
Marxista teniendo tres grandes supuestos o principios:

Metafsica o moral positivista

Justicia igualitaria
Ley del congreso

El marxismo se convirti para muchos en religin, capaz de exigir los mayores sacrificios ya que
dicha doctrina sin analizarla racionalmente se le acepta como digna intangible como emotividad pura
y fantica.

A.- PEDRO JOS PROUDHON (1809-1865) Francs, fue un apasionado estudioso de los
problemas sociales, econmicos, y polticos. Su obra LA JUSTICIA EN LA REVOLUCION que le
vali cadena en prisin y que evadi fugndose a Brusela. Se caracterizo por ser enemigo de la
propiedad privada del comunismo, despotismo del sufragio universal y de la soberana popular.
Suea con la destruccin de todo el ordenamiento social vigente de sus formas polticas, clases
sociales y religiosas alegando que sirven para mantener la corrupcin, el desorden y la opresin de
las clases pobres. Anhelaba la instauracin de una sociedad nueva y regenerada fundada en la
justicia, la libertad y el progreso cientfico. Justicia y libertad son para l lo mismo. PROUDHON no
desamparaban los medios violentos pero no era partidario de una revolucin francesa por lo tanto
Marx le atacara sin piedad.

Su concepcin filosfica se fundamente en el proceso. Afirma la negacin de todo en lo absoluto.

Poco despus sustituyo su filosofa por el principio supremo de la justicia. Manifestando que est
en el objeto de la filosofa siendo el principio y razn de ser de las cosas. La justicia es la armona
entre el hombre y la naturaleza.
B.- MARX, ENGELS Y EL MATERIALISMO DIALCTICO. De la confluencia del materialismo y el
socialismo Francs. Apoyados por el espritu dialctico de HEGEL nace a la mitad del siglo XIX la
doctrina de Marx EL MARXISMO. El sistema materialista y socialista que irrumpe en el mundo
moderno Lenin, continua con la ideologa de Marx y afirmaba que la teora de MARX existe y es el
verdadero heredero de lo mejor que ha producido la humanidad, en la forma de la filosofa alemana,
de la economa poltica inglesa, y del socialismo Francs.
 Francheska Mrquez

A travs de las criticas de las ALINEACIONES MARX a llegado a la posesin del mtodo ms
amplio que es el dialctico.
Alineacin religiosa: La religin es el apio del pueblo, es un alivio para las masas que sufren
la miseria producida por la explotacin econmica.
Alineacin poltica: Critica el estado por ser idealista, y se afirma que el burgus es la causa
de esta alineacin la existencia de clases sociales donde uno se apodera del poder para
oprimir a los dems mediante la solucin de la alineacin social.
Alineacin filosofica: El filsofo se mantiene en simple creacin del pensamiento para el
comunista de lo que se trata es revolucionar el mundo existente.
Alineacin social y la lucha de clases: El estado no representa sino una vana solucin a los
problemas del hombre, y donde la sociedad realmente dividida en grupos que se oponen entre
si.

C.-SOCIEDAD COMUNISTA: comunidad humana enteramente integrada a la que se llega por la

destruccin de todas las sociedades anteriores y por la fuerza mgica de la supresin de la
propiedad privada encerrando todas las alineaciones persiguiendo el retorno del hombre a su
verdadero ser natural y socialista y donde el consumo del hombre sern sociales coincidiendo la
necesidad humana y su plena satisfaccin ser una sociedad perfecta sin clases.
D.- DERECHO ES EXPRESIN DEL PODER: este no se orienta hacia la idea de justicia, sino que
es un medio de dominacin y un instrumento de los explotadores que lo emplean en los intereses de
sus clases.

13
NEO-KANTIANO Y NEO-IDEALISMO

Los sistemas del siglo XIX se acaban con NIETZSCHE y nacen escuelas bajo el apelativos de
NEOS.

A.- RUDOLF STAMMLER: (1856-1938): Desarrollo la tendencia del Derecho Natural, de tendencia
formalista o reducida a unos pocos principios formales de validez universal.
 Francheska Mrquez

DERECHO: Es visto como de naturaleza puramente formal, concebido como voluntad

invariable y soberana, el derecho es un querer entrelazante, inviolable, autrquico, colectivo y
social, que une a los hombres; es visto como una manifestacin de la vida social.
ORIGEN: Puede estudiarse desde 2 puntos de vista: SISTEMATICOS: Corresponde a la
filosofa Jurdica. GENERICO: Corresponde a la historia de derecho o a la sociologa jurdica.
VIGENCIA: Es necesario que haya un reconocimiento expreso o implcito de la colectividad
para la cual se dicta el derecho, de no haberlo no podr considerarse como un derecho
positivo.
IDEA: Es la representacin Arminda de todos los objetos posibles, esta nunca podr ser
realizada plenamente, esta idea viene hacer el criterio de lo justo e injusto.
EL IDEAL SOCIAL: El derecho si quiere realizara la justicia debe ser guiado por el ideal
social. El legislador debe guiar todos sus esfuerzos al logro de una comunidad de hombres de
voluntad libre.
TCNICA Y PRCTICA JURDICA: La tcnica nos permite entender la expresin unitaria y
sistemtica del ordenamiento legal vigente. La Practica Jurdica consiste en la solucin de los
casos que se plantean en la vida social.

B.- GUSTAVO RADBRUCH: El derecho es un hecho de la cultura sobre el cual no se puede edificar
una ciencia constituida por leyes. Es el conjunto de las ordenaciones generales para la vida humana
en comn en cuanto que ha sido deducida de la justicia.

DERECHO Y MORAL: La diferencia entre ambas tiene una significacin axiolgica: El

Derecho pertenece a la esfera de la cultura, se refiere al aspecto objetivo de la conducta,
mientras que La Moral pertenece a la esfera de los valores puros, se refiere al aspecto
subjetivo.
LA JUSTICIA: Es la base axiolgica, la estimativa del derecho positivo, esta implica una
relacin de igualdad que deber recurrir a otras ideas: la de finalidad y la de seguridad
jurdica.
ORIGEN FUNDAMENTACION Y VALIDEZ: Radbruch habla de que la fundamentacin ultima
tiene que ser una fundamentacin tica, es decir, para que la norma jurdica tenga validez no
basta que sea establecida segn un procedimiento determinado, ni que sea dictada por una
autoridad competentes necesario que esa norma postule un deber ser ideal, de no existir esa
 Francheska Mrquez

conciencia plena entre en deber ser jurdico y el deber ser tico, la norma podr ser legal pero
no justa en si misma.
C.- GIORGIO DEL VECCHIO: El Derecho Es la coordinacin objetiva de las acciones posibles entre
varios sujetos. Caractersticas: Bilateralidad, generalidad, imperatividad, coercibilidad. Seala que
debe prevalecer el Derecho positivo. El derecho tal cual es y el derecho tal como debera ser se
propone resolver una triple problemtica:
UNA INVESTIGACION LOGICA: El concepto de derecho es una experiencia a prior y
precede a toda experiencia jurdica. Con este concepto diagnosticamos la juridicidad del
fenmeno. La nocin lgica del derecho tiene que ser universal, carcter formal, neutralidad
frente a los contenidos jurdicos particulares.
UNA INVESTIGACION FENOMENOLOGICA: Consiste en descubrir esas constantes tales
como la variabilidad geogrfica e histrica, siendo los elementos permanente del contenido
material que tiene como finalidad establecer las normas que regulen el comportamiento
humano en una forma mas adecuada y justa.
LA INVESTIGACION DEONTOLOGICA: Del Vecchio estudia a la justicia en relacin con otro
valor: El bien Comn, como conjunto de condiciones que permiten que el hombre pueda
realizar ese destino de persona como auto-fin: realizar en el plano social lo que la recta razn
ha trazado en el plano deontolgico o ideal.
EL ESTADO: Definido como el sujeto del orden jurdico, constituida por 3 elementos: pueblo,
territorio y vnculo jurdico, denotando gran importancia para este autor el ltimo.

D.- HANS KELSEN: Fundador de la Escuela VIENESA o escuela NORMATIVISMO. Teora Pura
del Derecho. Pretende elaborar una explicacin integral del derecho partiendo del derecho mismo.

LA PUREZA METODICA: Si la ciencia del derecho aspira la categora de ciencia autnoma

es imprescindible que utilice un mtodo propio para el tratamiento de su objeto, es por eso
que el cientfico del derecho debe abstenerse de toda consideracin poltica, sociolgica, tica
o filosfica en el tratamiento del derecho.
EL DERECHO ES CIENCIA NORMATIVA: El derecho esta constituido por normas que
indican cual debe de ser la conducta del hombre, pero tales normas pueden ser violadas.
Desecha toda consideracin teleolgica, de toda investigacin finalista. Kelsen opina que el
Derecho es la expresin de la voluntad del estado, lo cual le sita en el campo del positivismo
estatista o jurdico.
 Francheska Mrquez

LA NORMA JURIDICA Y LA REGLA DEL DERECHO: Kelsen distingue entre ambas: La

norma: Es siempre un acto de voluntad del rgano competente, tiene carcter obligatorio, es
un imperativo, tiene la expresin gramatical de un juicio hipottico o condicional. La Regla: es
un juicio que el jurista pronuncia acerca del derecho, es el producto de un acto del
conocimiento, tiene un carcter facultativo, es un juicio.

FUNDAMENTACION DEL ORDEN JURIDICO (VALIDEZ Y VIGENCIA): La validez es una

cualidad de la norma; se refiere al aspecto lgico-formal del derecho, mantiene sus relaciones
establecidos en la pirmide de Kelsen, es valida cuando a sido creada en conformidad con
una norma anterior que le sirve de base. La Vigencia o eficacia depende de la aplicacin
efectiva que se haga de las normas jurdicas, dependiendo tambin del procedimiento de
creacin que sea conforme a lo establecido en la constitucin. Hay un caso en que la vigencia
afecta la validez: cuando el sistema jurdico es derogado por una revolucin que declara sin
vigencia el orden jurdico, la norma habr perdido su validez.
LA PERSONIFICACION DEL ORDEN JURIDICO Y EL ESTADO DE DERECHO: Cuando se
habla de la personificacin total del orden jurdico tenemos el concepto de estado. Kelsen en
su teora pura del derecho no es ciencia del derecho, sino lgica jurdica, no toma en cuenta el
problema del contenido jurdico, la ciencia del derecho es una ciencia de la realidad.

E.- BENEDETO CROCE: (1866-1952): Su obra filosofa de la practica no es una enseanza para
dirigir la conducta, sino una indagacin especulativa sobre la actividad del espritu, el cual tiene las
dos formas terica y practica, pensamiento y accin.

EL DERECHO Y EL ESTADO: Croce constituye la concepcin tica del estado de Hegel, por
una doctrina de la vida poltica independiente de la moral, y ve el antecedente histrico de la
misma en Maquiavelo, identifica su doctrina poltica con el liberalismo, donde admite y justifica
en su dialctica los periodos reaccionarios y la lucha de las posiciones contrarias, sin dar
lugar, sin embargo, a las revoluciones violentas.

14
ESCUELA DE LA JURISPRUDENCIA DE INTERESES: PHILIPP HECK
 Francheska Mrquez

Rodolfo Lhering estableci que el fin de la conservacin de la vida ha hecho nacer el

patrimonio, y la conservacin de la vida y el patrimonio llevan al derecho. Solo se
disfruta del derecho cuando hay un patrimonio y un inters que proteger.

Pero el verdadero fundador de la jurisprudencia de intereses fue el jurista alemn PHILIPP
HECK, propone como directriz la de adecuar los resultados prcticos a las necesidades mismas de
la vida, para l, el legislador no es ms que un fantasma: el verdadero legislador es el complejo de
los intereses causales determinantes del precepto.
Considera las normas jurdicas como juicios de valor, como pronunciamientos acerca del cual
los intereses de los grupos contrapuestos debe prevalecer a los intereses de ambas partes y
estos deben ceder a los de un tercero o de la comunidad en conjunto.
La disputa entre las partes, representa un conflicto de intereses y la valoracin de los
intereses llevada a cabo por el legislador debe prevalecer sobre la valoracin que el juez
pudiera hacer segn su criterio personal.

15
LA JURISPRUDENCIA SOCIOLOGICA Y EL REALISMO JURIDICO

El derecho como instrumento destinado a promover la felicidad social general:

DERECHO ES EL CREADO POR EL JUEZ EN EL TRIBUNAL

Hasta finales del siglo XIX la jurisprudencia norteamericana fue de tipo lgico sistemtico, el
derecho exista para garantizar los derechos naturales, y tena como funcin primordial fijar tales
derechos, cuyo asiento estaba en la razn humana.
El substrato del derecho positivo estaba en el derecho natural. A partir de los ltimos del siglo
XIX se observan los primeros sntomas de una renovacin total en el pensamiento jurdico: el
crecimiento econmico y el podero poltico en manos de grupos cada vez ms pequeos llevo
consigo relaciones ms complejas y se produjeron antagonismos sociales y econmicos.
Surge una jurisprudencia distinta a tono con el dinamismo y el progreso del pas. La
jurisprudencia de estilo formal da paso a una jurisprudencia sociolgica, el mtodo para
resolver casos no ser la subsuncin, sino el mtodo inductivo, basado en la observancia de los
hechos.
 Francheska Mrquez

A.- ROSCOE POUND reacciona contra el formalismo y el conceptualismo abstracto,

para estudiar el derecho tal como se forma en la prctica judicial y tal como funciona
en la vida social. La verdad o la rectitud del derecho se miden por la utilidad que
brinda a los intereses colectivos. Le interesa la cuestin de cmo cumple el derecho
su misin dentro de la sociedad. Al jurista le interesa ver de qu manera el derecho
puede realizar mejor su tarea.
DERECHO Y CIVILIZACION: El derecho est ntimamente vinculado a la civilizacin, a
medida que se complican las relaciones de carcter econmico o tcnico, la sociedad exige
un derecho distinto, que se ajuste a las nuevas exigencias. Esto quiere decir que el derecho
es, en cierta manera, un resultado de la civilizacin.
LA JUSTICIA: Pound proclamo que la justicia puede lograrse con el derecho o sin l.
Distingue entre justicia judicial que es la justicia del juez, inspirada en un texto legal
preestablecido o en precedentes de los tribunales, y la justicia administrativa Pound le
atribuye un poder discrecional para crear normas jurdicas, porque el rgano del estado
cuando resuelve un problema no se ajusta a una norma general preestablecida, sino que
procede de conformidad con cnones muy amplios de regulacin normativa.

EL DERECHO: fenmeno social Pound critica a la escuela analtica de AUSTIN de sostener

que el derecho es norma. El fenmeno social se encuentra condicionado por circunstancias
sociales. El simple mandato del soberano no es suficientemente eficaz como para ser
derecho. Es imprescindible que el soberano cuando dicta la norma, tome en consideracin
todas las circunstancias que hacen que esa norma sea viable o aplicable a los casos para los
cuales ha sido proyectada.

LA JUSTICIA Y EL BIENESTAR SOCIAL: Pound subraya que el objetivo del derecho es la

justicia y el bienestar social. Por lo tanto, ninguna norma que en su resultado prctico se
aparte de esta finalidad puede justificar su existencia. Debe inspirarse por las ideas de justicia
y bienestar social, las cuales determinaran el mtodo adecuado de interpretacin, y aclararan
la direccin y el alcance de esas normas.

B.- JEROME FRANK: Figura destacada en el mundo de la filosofa del derecho.

ROSS y COSSIO han dicho que toda la filosofa jurdica contempornea gira en torno
a dos nombres: KELSEN (normativista) y FRANK ( realista) al jurista como al cientfico
 Francheska Mrquez

le preocupa el problema de la exactitud de su ciencia. Al jurista le faltaba un criterio

objetivo.
EL DERECHO ES UN ARTE SOCIAL: Frank dice que el derecho no es una ciencia en el
sentido estricto, sino un arte social, (lo compara a la medicina y a la msica) , el derecho no
puede aspirar a resultados objetivamente verificables, exactos( ningn arte lo hace). Frank
afirma que la interpretacin de la lay es la forma de legislar, si la decisin fuera arbitraria no
habra seguridad jurdica para las personas, estaran a merced de los deseos de las fuerzas
polticas.

INTERPRETACION DE LA PRUEBA: esta interpretacin judicial conlleva no solo a la

interpretacin de la norma si no tambin a la interpretacin de las pruebas. La interpretacin
de los hechos tiene una importancia enorme. Las cuestiones judiciales no son controversias
acerca del derecho, son controversias o conflictos acerca de los hechos. En todos los pleitos
las partes en litigio no se refieren a ninguna norma jurdica sino a hechos. la msica, como el
derecho, no existe hasta tanto no se interpreta. Esta es la experiencia de uno de los grandes
jueces de los EE.U.U.

C.- JERAMO HALL:

jurisprudencia integrativa o teora jurdica integralista: sus ideas tuvieron gran
repercusin internacional, afirma que el problema fundamental de la filosofa del derecho ha
sido el particularismo con el que cada filosofo ha enfocado el problema del derecho. Y
menciona tres grandes corrientes :

El positivismo jurdico o normativismo lgico: sobrevalora el aspecto normativo, al

creer que el derecho es norma, el representante ms destacado es kelsen.

El iusnaturalismo: insiste en el aspecto valorativo, el derecho es la realizacin de una

idea, de un valor. Es el punto de vista de la escuela del derecho natural.

La jurisprudencia sociolgica ( escuela de cossio) afirma que el derecho es un

fenmeno de la vida social, un hecho ligado a todos los fenmenos sociales.

En tal particularismo cada filsofo cree que su punto de vista es nico y verdadero, EL
POSITIVISMO descuida los valores y la realidad fctica, considerando que el derecho es solo la
norma. EL IUSNATURALISMO descuida la forma y la realidad social para centrar su atencin en el
 Francheska Mrquez

ideal abstracto de justicia. LA JURISPRUDENCIA SOCIOLOGICA descuida que el aspecto

normativo y el valorativo, al considerar que el derecho es solo un hecho de la vida social.

INTEGRACION NO ECLECTISISMO O SINCRETISMO: Una autentica jurisprudencia debe

tener en cuenta estos tres aspectos del dato jurdico: el normativo el valorativo y el real.
Este objetivo cree lograrlo la escuela jurdica integralista, manteniendo la unidad
metodolgica.

Hall dice que el derecho existe o se manifiesta en la conducta humana, tal como la vemos en
la conducta humana.

FUERZA ORGANIZADA: cuando el hombre describe el derecho como conducta humana se

consigue con que la experiencia jurdica ms primitiva, mas originada es la experiencia de la
fuerza organizada, el derecho es la conducta humana que expresa normas, mediante
realizacin de valores, la cual en casos de desviacin o de delito, es y debe ser castigada con
una sancin la conducta humana le va en s misma la norma y el valor.

16
EL IRRACIONALISMO JURIDICO.
Se reduce a las relaciones entre los hechos de experiencia.
CARACTERSTICAS:
Actitud antipositivista: BERGSON inicio la direccin antipositivista impulsando a otras
escuelas a liberarse del mecanismo clsico y de sus leyes cientficas: neo-kantianos,
neohegelianos, Husserl y los existencialistas.

Actualismo: su inters se centra en el devenir , en el puro acontecer de los hechos, en la

evolucin continua de las formas, sean biolgicas o sociales, todo lo contemplan bajo el
prisma de lo dinmico y evolutivo

Relativismo e historicismo: el relativismo se ha apoderado de los modos de pensar

modernos y se configura como historicismo: todo se contempla en el devenir de la historia y
siguiendo el flujo cambiante de lo histrico.

El personalismo antropocntrico: momento primario puesto en la persona humana en

todos los campos de la filosofa. se fundamenta en la dignidad de la persona humana como
centro de todos los valores.
 Francheska Mrquez

Irracionalismo: se acenta cada vez ms en el pensamiento contemporneo, los filsofos

modernos se complacen en sustituir la facultad racional por la experiencia y la intuicin, como
fuentes propias del conocimiento.

El pluralismo: es una caracterizacin muy saliente de la filosofa actual, su tendencia es

hacia la dispersin, hacia la pluralidad de concepciones bajo el signo de libertad.

TEORIA DEL DERECHO LIBRE:

1.- FRACOIS GENY: Sostiene la tesis de que las fuentes formales del derecho no eran
suficientes para llenar todo el campo de la actividad judicial, siempre se deje al juez un
campo libre de accin, dentro del cual l puede ejercer una actividad mental creadora
inicia como protesta contra la corriente positivista.
LAS NORMAS NO SON SUFICIENTES: Afirma que las normas jurdicas positivistas no son
suficientes para poder decidir todos los casos reales que se ventilan ante los tribunales, afirma
la existencia de lagunas o vacios en el derecho que deben se llenados por el juez. El cual es
criticado ya que encierra un peligro hacia la integridad del juez, el cual probablemente podra
dejarse influenciar por sus propias convicciones polticas o sociales.

2.- LA ORIENTACIN FENOMENOLGICA: ADOLF REINACH: El derecho positivo

est en constante transformacin, los conceptos y formas medulares del derecho
(obligacin, contrato y propiedad) no son creados o producidos por el derecho
positivo, sino que son hallados por el jurista, explica que la propiedad, antes que un
derecho, es una conexin efectiva entre personas y cosa o sea que considera los
hechos sociales como la realidad donde hunde sus races el derecho.
CLASES DE OBJETOS: La escuela fenomenolgica solo acepta la existencia de hechos
psicolgicos, entes reales y entes esenciales, pero existen tambin otros entes, entes
fenmenos y leyes sociales, que carecen de propiedades fsicas y de composicin qumica.
LA PROMESA JURIDICA Y MORAL: La investigacin fenomenolgica de Reinach comienza
por la promesa: es una conexin entre una persona (promitente) y otra (destinataria). Cuando
se trata de una promesa jurdica, tal relacin se distinguen de cualquier otra de la vida social,
porque en caso de incumplimiento, la otra parte puede exigir, coactivamente, el cumplimiento
de la promesa o que promitente reciba alguna sancin.las diferencias entre el mbito de lo
 Francheska Mrquez

moral y el mbito de lo jurdico son diferencias de carcter esencial, por lo tanto lo jurdico no
puede quedar comprendido en un mbito moral ms amplio.

ES CIENCIA EL DERECHO? La esencia de derecho debe ser tan objetiva y tan real como la
esencia de cualquier otro objeto. Si el objeto del estudio de lo jurdico es tambin el objeto de
estudio de otra disciplina, entonces no cabria la existencia de una ciencia jurdica verdadera.
Todo ello no sera sino simplemente un arte, una tcnica, lo mismo que ocurre con la
medicina. Pero tal ciencia se basa en verdaderas ciencias.
Pero en el derecho las cosas ocurren de modo diferente, pues la interpretacin y la aplicacin de la
ley no pueden basarse en ninguna ciencia en particular, sino en criterios lgicos, analticos y a veces
polticos y econmicos.
FORMAS DE NORMATIVIDAD: Reinach define que las normas jurdicas son producto de la
voluntad humana que puede ignorar las esencias y leyes jurdicas a priori al dictar las leyes
positivas. Aade que el derecho no es producto arbitrario de la libertad humana. Reconoce
diversas formas de normatividad jurdica:
La esencial: constituyen lo que l llama la doctrina jurdica pura

La natural: se expresan con un deber ser axiolgico, se trata de la expresin de una instancia
ideal.

La positiva: en esta frmula se encuentra una apelacin a circunstancias concretas, se

seala el carcter de existencia en el tiempo que tienen las normas jurdicas positivas.

REINACH----- opone las esencias al mundo de las cosas reales, contrapone lo verdadero
de lo real, desentendindose del problema de la existencia.

3.-MAX SCHELER (1874- 1928) Y LA FENOMENOLOGA AXIOLOCO-

EMOCIONAL: calificado por Ortega y Gasset como la mente ms frtil de la hora
actual, SCHELER no es un pensador frio y dado a la pura investigacin lgica.
ETICA Y TEORIA DE LOS VALORES: Lo desarrolla en su obra principal el formalismo en la
tica material de los valores, toda la obra se despliega en constante crtica contra los
errores kantianos. Rechaza toda moral de los bienes y los fines, anclados, en definitiva en
un bien supremo y fin ltimo. La teora de los valores es propuesta por SCHELER como
fundamento de su nueva tica material. El descubrimiento de la objetividad de los valores, es
 Francheska Mrquez

una tica emocional en que el sentir, amar, odiar y preferir son los actos originarios,
aprehensivos de los fenmenos de valor.

CLASIFICACIONES Y JERARQUIA DE LOS V ALORES: El principios de la bipolaridad:

todos los valores se escinden en positivos y negativos, a todo valor corresponde un desvalor,
una cualidad opuesta (bello-feo, bueno- malo, justo-injusto), la polaridad es el desdoblamiento
en un aspecto positivo y otro negativo.
La jerarqua de los valores: propone cinco criterios para discernir las caractersticas de su
superioridad e inferioridad jerrquica.
Criterio de duracin

Criterio de la divisibilidad

Criterio de satisfaccin

Criterios similares de la fundamentacin y relatividad.

COMO SE DETERMINA CUALES SON LOS VALORES MAS ALTOS?

SCHELER niega que este conocimiento se obtenga por ningn tipo de experiencia emprica o
deduccin lgica y racional. Aqu entra su teora bsica del preferir como acto especial de
conocimiento del valor superior, ser superior aquel valor que ha sido preferido.

ETICA DE LOS VALORES Y ETICA IMPERATIVA: critica la tica formalista kantiana del
imperativo. 2 todo deber est fundado en el valor, si una accin debe ser, supone que el valor
de esa accin va aprehendido en la intencin.
PERSONALISMO ETICO: Toda su teora de los valores la ordena de hecho a establecer el
fundamento del mismo y de la tica en la persona, como el valor supremo de todo el orden
moral. No considera la persona-racional, abstracta e idntica en todos los hombres sino la
persona humana como singularidad concreta e independiente.

17.
 Francheska Mrquez

LA FILOSOFIA DEL DERECHO LATINOAMERICANA.

Los pases dirigentes son Mxico y Argentina y lo realizan a travs de Garcia Maynez y Recasens

a. ESCUELA DEL VITALISMO JURDICO FORMAL: LUIS RECASENS SICHES: se da

influencia de la escuela fenomenolgica de Husseri, de kelsen y de la filosofa de Jose ortega
y Gasset (filosofa de la razn vital)

UBICACIN: el derecho no es un cuerpo ni un alma, no es una relacin fsica ni

psicologa, es un ente ideal y estos son aquellos que no existen en el tiempo ni en el
espacio (nmeros, relaciones matemticas, verdades lgicas, las ideas de valor). Se
elabora una teora de los objetos culturales. El D es objeto cultural no se ubica en los
objetos fsicos ni en los naturales y tampoco en los psquicos, esta es en la sociedad
humana. En los valores que se busca es la justicia (seguridad o libertad) aplicndolo a la
vida socia, soportndolo en la justicia, bien comn, utilidad social, seguridad colectiva, etc.

LA TEORA JURDICA: la jurisprudencia se refiere al estudio de todas las instituciones

jurdicas y de los conceptos empricos, contingentes e histricos, mediante los cuales
describimos las realidades sociales creadas por los hombres en un determinado lugar y
tiempo esto es la esencia de la norma

FILOSOFA DEL DERECHO: se da en la corriente de la existencia y consistencia de los

valores. El derecho no es un valor puro, sino que es un producto de la cultura humano
objetivado en la constante devenir de la vida social. Se dar en el fenmeno de las ideas y
los reales. La diferencia est en la realidad neutral a la valoracin. De ah que el derecho
sea una realidad que el hombre hace, referencia a los valores que estn fuera de la
realidad del derecho por esto es un ideal de justicia y es necesario en el fenmeno jurdico.

no siempre se da el ideal buscado ya que se da el fracaso del ideal de

justicia, una ley injusta; el ideal no tiene un significacin material
permanente, eterno e inmutable sino que, como todo valor arraiga en la
dimensin constitutiva de la vida humana.

LA VIDA HUMANA SOCIAL: LA OBJETIVIDAD INTRAVITAL: cuando se dicta una ley

esto es una preferencia es un labor de estimativa o valoracin sino se utiliza esto se
reduce a un fenmeno de fuerza. Los principios axiolgicos puros son valores y la
 Francheska Mrquez

contingencia del derecho es lo factico con lo valorativo solo se admite la razn de la norma
rgida , invariables, porque son conforme a los ideales racionales tomados como perfectos.
Si triunfa la historia, implica transformacin, constante del derecho a impulso de factores
irraciones donde no tendra cavidad algunos de los valores. Recasens trata de armonizar
la razn y los hechos histricos, las ideas validas y las necesidades contingentes, lo que
hay que concordar no son valores puros y hechos histricos sino la puesta en prctica de
las exigencias de los valores con las caractersticas concretas de las situaciones histricas
en que esas exigencias deben ser materializadas. Los valores se hacen en la vida humana
y la objetividad no es abstracta sino intravital

JERARQUIZACIN DE LOS VALORES: la seguridad jurdica es el valor fundamental,

fundante, respecto de la justicia: el valor jurdico representa un valor bsico con respecto a
la moral. No se puede vivir una vida moral plena sino cuando el derecho garantiza la
existencia de ciertas situaciones de carcter exterior, determinadas en su cumplimiento por
el aparato coactivo del estado, por el derecho, por eso, a pesar de que la moral y la
religin representan valores eminentes con respecto al valor jurdico, ese valor jurdico es
un valor fundamental, bsico porque para que el hombre pueda vivir su vida personal
autentica es imprescindible que disponga de una vida social estable y segura como para
desarrollar el destino personal, sin seguridad jurdica no se puede tener una vida plena y
autentica

PERSONALISMO: se defiende la idea de la persona, propone un personalismo decidido y

critica desconocer la dignidad de la persona, todos los sistemas polticos que suprimen la
libertad, tambin critico toda forma de autoritarismo, el defensor ms apasionado de la
democracia liberal representativa. La libertad no es un plus que pueda aadirse a la
existencia sino que la vida humana es constitutivamente libertad. Critica a Recasens: la
cultura para ellos no es producto separable de la vida viviente sino que es de constante
ebullicin, l la define como vida humana objetivada. Acento de su filofia sobre la
existencia del derecho onjetivo es decir sobre el conjunto de las normas vigentes en un
pas en una etapa determinados. Recasens considera el derecho como un fenmeno de la
vida social.

b. EL PERSPECTIVISMO JURDICO: EDUARDO GARCA MYNEZ:

EL PROBLEMA DE LA VALIDEZ DEL DERECHO: menciona 2 aspectos:

 Francheska Mrquez

Validez terica-formal

Validez filosfica o causa final o ultima del derecho

Basndose en la pirmide de kelsen integrada por un conjunto de normas que reciden unidad
o unificacin a travs de una norma fundamental que le sirve de base a todo el sistema. La
validez de una norma esta avalada por el por sistema jurdico.
A Garca Mynez no le satisface la solucin kelseniana de que la norma fundamental sea una
hiptesis de conocimiento, la fundamentacin filosfica o ultima de la norma fundamental
debe ser un deber ser tico. La norma fundamental debe ser la expresin de un ser un deber
ser moral. La variabilidad en la estimacin se debe a que no siempre el hombre ha tenido una
conciencia estimativa suficientemente clara , pero poco a poco el hombre se va acercando a
un conocimiento valorativo cada vez ms ajustado y correcto.
Para Garca Mynez el absolutismo axiolgico es el nico fundamento de un enjuiciamiento
perfecto de las instituciones sociales y era imposible aplicarlo justificar la conducta humana en
el plano idea. Es imprescindible aceptar la validez en s y por el de los valores aunque la
conciencia humana y nuestro dominio sobre ellos sean defectuosos y produzca resultados
poco satisfactorios. El derecho es fenmeno de cultura que justifica solamente como
realizacin de valores.
LA LIBERTAD JURDICA: lo jurdico es la facultad normativa de elegir entre el ejercicio o
no ejercicio de los derecho subjetivos cuyo contenido no se adecua al cumplimiento de un
deber del titular. Define o ubica la libertad jurdica en la esfera de lo licito potestativo, es
decir en la posibilidad de hacer efectivo mi derecho o no hacer efectiva la voluntad.

EL PROBLEMA DE LA DEFINICIN: no hay una definicin concreta hay diferentes

puntos de vista entre los cuales estn:

la perspectiva formal: considera al derecho como norma (kelsen), derecho como

norma fundamentalmente valida.

la perspectiva ideal: sustentada por los filsofos iusnaturalistas que toman el

derecho como un valor la justicia y emana del derecho natural

la perspectiva sociolgica: el derecho es un hecho como fenmeno social.

 Francheska Mrquez

ORIGEN DEL DERECHO: el derecho est ligado al nacimiento del estado y da el respaldo
para hacer normas tambin por la consagracin coactiva de defender los privilegios que
haban surgido en el seno de la sociedad y como tales eran irritantes y daosos para la
mayora de los miembros de la comunidad. El derecho es un corpus de normas que
expresara la voluntad de la clase domnate formulada a travs del estado, cuyo
contenido est determinado por las relaciones econmicas se instaura en la sociedad de
manera espontanea e independiente de la voluntad de los hombres, la libertad jurdica es el
conjunto de facultades que el derecho pblico otorga a los ciudadanos para desenvolver con
toda amplitud los atributos de la personalidad humana.

c. ESCUELA EGOLOGICA DEL DERECHO, CARLOS COSSIO: es una de los juristas ms

eminentes. Se presenta como adversario de la metafsica y como el ms positivista de todos.
Plantea los siguientes problemas:

EL PROBLEMA ONTOLGICO- JURDICO: estudia el derecho en su naturaleza

especifica e intenta explicar el ser el derecho

EL PROBLEMA LGICO-JURIDICO FORMAL: se ocupa del sistema de conceptual

del derecho, del instrumento de que valen los juristas para pensar el derecho

EL PROBLEMA LGICO-JURIDICO TRANSCENDENTAL: estudia ls condiciones que

el jurista se encuentra en posesin de la verdad

EL PROBLEMA AXILOGICO-JURIDICO: estudia el sentido del derecho. Distingue

entre la axilogia pura y la axiologa positiva

UBICACIN DEL DERECHO- CLASES DE SERES: TEORA EGOLOGICA

Natural: existen en espacio y tiempo son reales es neutro su valor. Se usa el mtodo
inductivo. El acto es la explicacin

Ideales: son irreales no tienen existencia fsica y estn fuera de la experiencia, no estn
en tiempo y espacio, son ajenos al valor. Se usa el mtodo deductivo. El acto es la
demostracin
 Francheska Mrquez

Culturales: no valen estn en la experiencia, en el tiempo pero no en el espacio. Son

creados por el hombre buscan ideales, son a la vez reales y valiosos positiva o
negativamente. Se usa el mtodo empirico- dialectico. El acto es la comprensin.

Metafisicos: son reales, tiene existencia lgica o de razn pero no estn en la experiencia
y son valiosos positivos o negativamente. Mtodo combinado y el acto es la demostracin.

El derecho est en el mbito cultural. La cultura tiene 2 clasificaciones:

Objetos mundanales: la naturaleza fsica

Objetos egologicos: la propia vida humana la conducta

MORAL Y EL DERECHO: la moral es la conducta humana en su intersubjetividad de

acciones posibles, es de un solo sujeto que puede actuar de la forma que quiera. El que hacer
moral el hacer se integra con el omitir el hacer jurdico, se integra con el impedir. Por eso
Cossio define el derecho diciendo que es la interferencia intersubjetiva de acciones posibles
de varios sujetos. La conducta es un deber ser existencial.

EL DEBER SER LGICO, AXIOLGICO Y EXISTENCIAL: El deber ser axiolgico que se

refiere al ideal que debe ser cumplido aunque no se pueda. El deber ser lgico es lo
caracterstico de la norma jurdica y es obligacin del ser axiolgico por lo cual es un deber de
existencia, libertad y la propia vida y conducta humana. El deber ser El deber ser lgico es la
imputacin, un deber ser axiolgico y un deber ser existencial que sera la conducta en el
plano ontico, la vida humana como proyecto de realizacin que se concretiza histricamente.

LA SENTENCIA: Su preocupacin es la actividad jurdica. Hay una diferencia entre el sistema

anglosajn y el europeo, el primero ms que todo en rgimen de jueces en el cual el
magistrado tiene el papel ms importante y el segundo dictado por la ley escrita puesto que
considera a la legislacin como una fuente de derecho. El juez crea derecho porque la
sentencia es una norma y adems porque el juez es un dato o un integrante en el
ordenamiento jurdico positivo, se da siempre la vivencia de alguien en particular. El legislador
realizo una valoracin cuando elaboro la ley, su vivencia esta en un proyecto con el sentido de
ser vivenciado por el juez, si el juez es el que valora efectivamente el comportamiento humano
de acuerdo con el proyecto contencioso en la norma, no puede negarse al carcter
eminentemente creador de la sentencia.
 Francheska Mrquez

ELEMENTO DE LA NORMA-SENTENCIA: Tiene tres elementos:

Estructura lgica: problema de validez, la norma en la que se basa. El juez deriva su

capacidad de decidir de la ley y esta la acenta al procedimiento, pero la ley no le dice cual
es el punto de vista particular para el problema se tiene que dar una valoracin que corre
por cuenta del juez, buscar la norma aplicable al caso concreto.

Contenido dogmatico: escogido en forma convencional por el legislador. Acta como el

supuesto de hecho sobre el cual va a funcionar la aplicacin de la norma.

Elemento valorativo: la valoracin es hecha por el juez conforme a su libre criterio sin
atenerse a la valoracin que el legislador pudo haberle dado originariamente a la norma.

FUENTE DE DERECHO:

Formales: medios de expresin del derecho positiva la ley, la costumbre y la

jurisprudencia. Da la creacin de las normas.

Fuente material: aquellas condiciones econmicas, polticas o sociales que de alguna

manera presionan al legislador y al rgano competente en la creacin y aplicacin del
derecho. Afecta el contenido de la norma.

Valoracin: Conclusin a la que lleva la escuela Egologica, son similares a los realismos
jurdicos, la raz de la conclusin es considerar que cualquier clase de realidad efectiva
est constituida por cosas individuales lo universal pertenece al pensamiento pero no a la
existencia. No es la conducta la creadora del derecho sino que ella estar modelada por el
hecho existente. Ver la estructura de la norma como un juicio hipottico o disyuntivo
implica mantenerse en un contexto de la lgica formal, pero nada nos dice sobre la
estructura del derecho, su origen sobre el sustrato de las normas, sus fines. No puede
sacar conclusiones ms all de los presupuestos de la lgica formal.

18.
LA ESCUELA DE UPSALA: ALF ROSS Y KARL OLIVECRONA.
Busca el planteamiento realizado por los pragmticos norteamericanos. El derecho es un hecho, una
simple descripcin de la conducta jurdica de los jueces o del basamento real de sus sentencias para
conocer el derecho bastara conocer o describir lo que hacen efectivamente los tribunales con los
asuntos que se cuestionan.
 Francheska Mrquez

a. ALF ROSS: inicia su estudio de la filosofa jurdica afirmando que los errores de la filosofa
tradicional es una oposicin entre los problemas de validez y la facticidad del derecho
provenientes de la desconectada realidad ya que estn en orbitas diferentes: la validez tiene
valor solo en el plano lgico formal los hechos se encuentran fuera de la realidad material. La
cienlcia del derecho para ser autentica disciplina tiene que adoptar una postura neutral,
objetiva y descriptiva frente a los hechos las acciones humanas y poner una perspectiva
crtica.

El derecho como sugestin social: Ross dice que en el mbito de la colectividad cierta
clase de comportamiento y actitudes comienzan a sentirse vinculadas por la ley sin tomar en
cuenta el aparato de fuerza que se encuentra detrs de ella, es decir, el hombre comienza a
ajustarse a un plano concreto de vida no tomando en cuenta su motivacin punitiva no es que
la norma sea impuesta por una autoridad competente ya sea el Estado o Dios.

Fuentes: existen tres tipos:

1. Completamente Objetiva: ley en sentido amplio descansa sobre una hiptesis inicial
relativa a la existencia de una autoridad.

2. Parcialmente Objetiva: la costumbre y el precedente jurdico, esta tiene un carcter

vinculante.

3. La no Objetivada: tradicin cultural como fuente directa de derecho

b. KARL OLIVECRONA: niega que el derecho sea algo metafsico insertado en un orden de la
conducta humana. Si fuese as carecera de eficacia sobre la realidad social, investigar el
fundamento ltimo es plantear el problema sin sentido. Si el derecho rige la conducta de los
hombres debe hallarse en la realidad perteneciente al mundo de los hechos. El hombre acta
presionado por impulsos sociales, econmicos o morales. La ciencia del derecho tendr que
determinar cules son las circunstancias o las condiciones que determinaron el
comportamiento jurdico o antijurdico.

Los Fines: no se puede plantear el problema de los fines del derecho ya que estos son
plenamente subjetivos.

El derecho como imperativo independiente: al imperio que obliga el comportamiento

humano se le llama independencia, es decir, tiene la estructura imperativa pero falta la
relacin personal. Un imperativo abstracto que no supone la relacin personal entre quien
 Francheska Mrquez

emite la orden y quien la recibe. Para Olivecrona un orden en sentido propio implica una
relacin personal. El orden es dado por una persona a otra mediante palabras o gestiones
destinadas a influir en la voluntad.

El Derecho Subjetivo: como facultad se considera nocin metafsica la teora tradicional lo

entiende como facultad o poder derivado de la norma pero se dice que no exista un derecho
subjetivo sino en el momento en que el hombre se encuentra situado en un momento concreto
respecto al imperativo.

El derecho como una fuerza organizada: Es necesario en todo orden jurdico, es un dato
constitutivo de la propia vida humana en sociedad. El empleo de la fuerza es un factor
determinante en la formacin de nuestra vida moral y no al revs la fuerza puede ser
perjudicable o til, es revocable en la medida en que esa fuerza no satisfaga las necesidades
sociales.

Se critica por la violenta negacin del derecho y la instauracin de un sistema o arbitraje judicial ya
que la humanidad no puede vivir bajo el imperio de la fuerza.

19.
El Derecho como anlisis del lenguaje de los juristas: Gregorio Robles.

Necesidad de superar las posiciones ontolgicas-descriptivas: busca la solucin del

problema de que es el derecho partiendo de una misma hiptesis de fondo; que es que
cualquier cosa que sea derecho es descriptible. El fracaso de la doctrina del derecho natural
radica en su incapacidad para enfrentarse con los hechos y con las ciencias jurdicas de
carcter emprico. La crisis del positivismo jurdico est en que los hechos no son solo de
interpretacin. La solucin implica encontrar la va de investigacin para dicha problemtica: la
de la justicia y la decisin correcta y la problemtica suscitada en el positivismo.

La teora del derecho: existen tres etapas. La primera es la etapa de la doctrina del derecho
natural, la segunda es la etapa del positivismo jurdico y la tercera es caracterizada por la
dispersin epistemolgica.

El anlisis del lenguaje o el anlisis semitico en sentido amplio se la ha

llamado teora del derecho: es un anlisis del lenguaje jurista.
 Francheska Mrquez

La teora del derecho como anlisis del lenguaje de los juristas: una autentica teora del
derecho se centrara en el lenguaje de las especialidades para poder llegar a una comprensin
lo ms extensa del derecho contemplado desde adentro, esto implica designar el sujeto del
lenguaje de los juristas. La expresin lenguaje del derecho no designa al sujeto de dicho
lenguaje pues que del derecho no habla, el derecho es en todo caso el resultado de lo que ha
hablado y comunicado, es un medio de comunicacin y como tal es un lenguaje. Se utiliza el
trmino jurista tambin para los cientficos del derecho y los rganos de aplicacin del mismo.

La teora del derecho como anlisis del lenguaje de los juristas comprender:

1. Teora de la decisin jurdica: el estudio de los problemas tericos, momentos y

creacin del texto jurdico, ya que es generadora de derecho. La decisin puede ser
extrasistematica e intrasistematica, el objeto de esta teora es el anlisis del lenguaje
de convicciones tanto extrasistematicas que son de los partidos como la
intrasistematica que son los abogados y fiscales.

2. Teora dogmatica jurdica: Estudio de los problemas tericos que conllevan a la tarea
de la comprensin del texto jurdico ya creado, el objeto ms importante es esclarecer
las caractersticas del mtodo propio de la interpretacin dogmatica.

3. La teora de la estructura formal del derecho: el anlisis es el lenguaje jurdico cuyo

objeto es el estudio de la forma de las reglas jurdicas y de sus conexiones reciprocas
por medio del mtodo lgico lingstico, existen dos problemas el de la validez de la
regla y el problema de las fuentes del derecho.
 Francheska Mrquez

7.

LAS FORMAS DEL DERECHO:

El derecho sirve a las aspiraciones y exigencias de los hombres en las funciones de proporcionar
espacios de libertad, de estabilizar y abrir, de descargar y orientar. Esos mismos cometidos requieren
todo una gama de formas. Aqu se ocupa del derecho consuetudinario, de la ley y el pacto, del juicio
y el castigo y del derecho a la resistencia.
 Francheska Mrquez

Las fuentes del conocimiento del derecho son, las que sealan el derecho mas no lo
constituyen. Como por ejemplo: levantar la mano para el juramento.
Las fuentes de produccin del derecho, en un sentido amplio son las leyes y ordenanzas y
segn una concepcin ms reciente, tambin son fuente las ideas jurdicas generales.
Reconocen como fuente de produccin del derecho al derecho consuetudinario.

1. DERECHO CONSUETUDINARIO: es el uso uniforme, practicado por un determinado grupo de

personas durante largo tiempo, reconocindole dicho grupo un carcter jurdico. El reconocimiento
del derecho de costumbre es necesario por parte de la ley para que se le pueda calificar como
derecho.
La costumbre puede formarse: al margen de la ley, de conformidad con la ley o contra la ley.

2- LA LEY COMO FORMA EXTRNSECA DEL FENMENO JURDICO.

La ley es un concepto muy amplio que rene muchos elementos. En cada caso hay que preguntarse
por la realidad para la que se empleaba.

a.- La ley como: ordinatio universalis: es el conjunto de normas jurdicas, que se dirige a una multitud
indeterminada de una forma obligatoria en general.

b.- La ley como razn sin ambicin: Para:

Aristteles la ley es un ordenamiento y una razn sin ambicin, elimina as el dominio directo
de los hombres, porque el hombre obra para si y se convierte en tirano.
Santo Tomas la define como un ordenamiento racional que apunta al bien comn y es emitido
por quien tiene la responsabilidad de la sociedad.
Nietzsche la ley es signo de los poderes polticos.

La ley tiene que llevar a cabo una mediacin equilibrada de los espacio de libertad de todas las
personas afectadas desde las perspectiva de unos intereses justificados, la ley ofrece la posibilidad
de planificar, prever y estabilizar la vida social. La alternativa a la ley serian las decisiones ad hoc.

Las propiedades de la ley son: A) Ley y espacio. B) Ley y tiempo. C) La exigencia de la

obediencia.
 Francheska Mrquez

La ley como forma del derecho tiene que ser necesaria a la vez que practicable, como tal puede
exigir obediencia.

EL PROCESO LEGISLATIVO: Se habla de tcnica jurdica en dos sentidos o momentos: el de la

produccin de la norma, que es la tcnica legislativa y el de la interpretacin por el juez que es la
hermenutica o interpretacin. La tcnica comprende dos momentos produccin y aplicacin.
La elaboracin de leyes es costosa y exige mucho tiempo y trabajo las consecuencia de cada
ley son imprevisibles y la capacidad de aceptacin de los destinatarios es limitada, por lo que
el numero de leyes ha de limitarse a lo ms esencial. Su utilidad a de medirse por el bien
comn y debe tener claridad y capacidad orientativa.

LA INTERPRETACIN DE LA LEY : La interpretacin autentica o legal compete a quien ha dictado

la ley , la interpretacin puede darse mediante otra ley un decreto o mediante sentencia judicial, se
llama interpretacin por va de doctrina cuando la hacen los jueces que la hacen a la luz de sus
conocimientos en la ciencia jurdica. El mejor intrprete es la costumbre.

MEDIOS O TENDENCIAS DE LA INTERPRETACIN:

El ideal es siempre la claridad de la norma.

tendencia psicolgicas o de la intencin: ante la norma dudosa se busca cual fue la intencin
del legislador, sobre qu casos concretos actuaba, cual fue el resultado y la jurisprudencia
ms inmediata a aquellas soluciones.
Interpretacin gramatical: saber correctamente el significado de cada una de las palabras no
hay ni ms ni menos de lo que se quiso decir es decisivo el respeto al texto.
Interpretacin lgica: el juez analiza los conceptos contenidos en la ley y relaciona el caso que
estudia con la norma o modo del silogismo. Debe ser muy precavido para no dar pie a
injusticias.
Interpretacin histrica: examen atento del momento histrico en que la ley se produjo.
Interpretacin integral: se requiere la integracin de los distintos mtodos en una Tarea de
servir a la justicia.

RELACIN ENTRE LEY-RESOLUCIN JUDICIAL:

Resoluciones basadas en la ley.

 Francheska Mrquez

Resoluciones al margen de la ley.

Resoluciones en contra de la ley.

EL RGANO JURISDICCIONAL DEBE PROCEDER SUJETO A LA LEY:

REICHEL menciona las siguientes razones:

La misin de los jueces es sujetarse a la ley.
El fin prximo del derecho es el orden y el mejor modo de asegurarlo es en dar a los preceptos
jurdicos claridad, fijeza y permanencia de las leyes escritas.
El derecho debe ser conocidos por todos.
El derecho debe ser igual para todos
Otro postulado del derecho debe ser la unidad.
El respeto a la ley por parte de los jueces es la mayor garanta de de libertad verdadera.

EL PROBLEMA DE LA INTEGRACIN: Cuando el juez llamado a resolver una controversia

descubre que las reglas interpretativas son impotentes para ofrecer la solucin que busca, debe
dejar de ser interprete para asumir un papel muy semejante al de legislador, la misma ley suele
prever la posibilidad de las lagunas e indica a los jueces de que medio han de echar mano.

LOS MTODOS DE INTEGRACIN MS IMPORTANTES SON:

La analoga.
Los principios generales del derecho.
La equidad.

3. EL CONTRATO: es un asunto jurdico de al menos dos caras, en el que mediante unas

declaraciones coincidentes se persigue un resultado jurdico.

Quien cierra el pacto: En principio intervienen en el pacto un individuo con otro, varios
individuos entre s, un pueblo con otro o con una persona que lo representa. No pueden cerrarse
pactos con uno mismo.
Cabe destacar que el pacto a favor a terceros solo tiene efecto o solo se justifica cuando el
tercero favorecido es libre de aceptar o rechazar el favor en juego pues a nadie se le puede hacer
un favor en contra de su voluntad.
 Francheska Mrquez

En el contenido de los pactos hay un equilibrio de derechos y deberes y de conformidad con esto
se distinguen pactos: unilaterales, bilaterales y multilaterales.

El contrato concluye y se aplica con:

El acuerdo, que es la oferta y aceptacin que tienen los contratantes.

La forma externa: cuanto ms alto son los requisitos de la forma ms habr de que se
mantendr el pacto.
El cumplimiento, el pacto tiene que obligar porque de otro modo se derrumbara por
completo las formas de comunicacin social se debe cumplir la promesa que se dio.
El proceso y la sentencia:
El juicio: los hombres juzgan a los hombres. Nadie es juez en su propia causa. Para que
pueda darse un juicio se necesitan al menos dos personas. Su funcin consiste en
encontrar la verdad y dictar sentencia.
El proceso: el proceso exige localizacin y delimitacin, en razn de su practicabilidad el
proceso tiene que ignorar la historia. Debe celebrarse en un tiempo determinado y de
conformidad con el ordenamiento procesal. Para alcanzar la verdad hay que proceder de
afuera hacia adentro porque tambin aqu hay que procurar el menor dao y extorsin
posible de la persona.
Los indicios tienen la primaca: el culpable no necesita manifestarse pruebas como
huellas, restos, grupo sanguneo, son cosas que pesan ms que sus palabras.
La confesin: es objeto de anlisis para averiguar si es voluntaria y que intenciones
oculta. Debe resultar ventajoso decir la verdad.

Se monta un juego trampa: con el culpable se monta un juego organizado con el fin de que
se delate.
La sentencia: lo que resalta en el proceso jurdico es la sentencia que se consigue y dicta
mediante un determinado procedimiento. Es de recomendar una sentencia que comporte
la reparacin del dao en la medida de lo posible, la reparacin puede hacerse con dinero
cuando la vctima ha de someterse a operaciones que originan gastos.

Juzgar a travs de representantes: en las sentencias una personas estn por encimas de otras, el
juez acta como representante de la comunidad poltica, con ello el culpable o la parte est
siempre frente a un representante.
 Francheska Mrquez

La pena: todas las consideraciones sobre la pena se desarrollan en el horizonte de la

apuesta por la libertad y del rechazo de las arbitrariedades. No hay delito si no existe una
ley previa que le de esa calificacin, de aqu tiene su base experimental el dicho de que la ley
incita al delito.

El circulo de personas afectadas por el delito y el castigo:

El culpable: el culpable de un delito en algunos casos puede ser tambin vctima, ya
sea por una accin de la vctima, por intervencin de un tercero o de la misma
comunidad poltica.
La comunidad poltica: en las filas de la justicia pueden darse victimas y culpables. La
comunidad poltica en su conjunto puede ser la victima de otros estados o sociedades.
La vctima: hay que considerar como vctima no solo a la persona particular ofendida
que ha sufrido daos a su cuerpo o en su honor sino tambin aquellas que, en razn de
ese delito, sufren indirectamente y participan en sus perjuicios.

El castigo del culpable: hay que intentar que el castigo solo afecten al culpable, no a
la comunidad ni a los terceros, pues no tiene justificacin posible la pena que castiga y
perjudica a la vez a quienes no participaron en el hecho, pero esto a veces no es
posible en su totalidad porque en muchos casos la vergenza familiares o terceros no
se puede evitar.

LAS TEORAS DEL CASTIGO Y SU VALORACIN:

Teora de la satisfaccin: el castigo debe ser proporcional al delito cometido.
Las teoras de la disuasin de los delincuentes o de la prevencin especial: el delincuente
tiene que ser disuadido de cometer otros delitos mediante el castigo.
La teora de la disuasin del pueblo o teora de la prevencin general: el acto de un individuo y
el castigo que se le asigna han de servir como advertencia y hasta como disuasin para todos
los posibles delincuentes. Les seala el castigo que han de tener presente.
La teora de la enmienda: en la aplicacin del castigo se adoptan medidas de mejoras.

Resultado
En teora se habla que la finalidad de la pena es la reeducacin del condenado; pero la
realidad concreta no responde a ese fin con lo que observamos que ninguna de las teoras anteriores
satisfacen el fin que persiguen. En algunos casos si logra satisfacer el fin para el cual estn
destinadas pero en la gran mayora su aplicacin y resultado es defectuoso.
 Francheska Mrquez

El derecho penal en la era de los medios de comunicacin y de la electrnica, es necesario

establecer un equilibrio entre el derecho de la opinin pblica a la informacin y el eventual trastorno
que tal informacin puede suponer para las labores de investigacin, la aspiracin de la opinin
pblica a conocer los hechos de la forma ms directa posible y a que se le informe con la mayor
amplitud de datos puede impedir el trabajo de investigacin y hasta hacer fracasar la intensin del
delincuente.

LA TENTACIN DE LA PROTECCIN TOTAL

El valor de la seguridad ha de conciliarse con otros valores. La nica vida humana exige que
no se tome aisladamente ninguno de los valores, intereses o bienes. Los valores de la vida y de la
libertad preceden el valor de la libertad.

La absolucin: es una declaracin jurdica vinculante de que esa determinada accin no hay
que cargrsela al acusado.
El indulto: es la reduccin o cambio de la pena impuesta.
La amnista: no se ocupa en modo alguno de la trasgresin del individuo por motivos que no
pueden encontrarse en la persona del condenado, se sigue la liberacin.

6. EL DERECHO A LA RESISTENCIA:
Se entiende que es una accin aislada o conjunto de acciones con las que se resiste o se rechaza a
otra persona o institucin, entre las formas de resistencia pueden sealarse:
El Golpe de Estado: Es un cambio en las personas que dirigan y dirigen el estado, pero no
necesariamente un cambio en el programa.
Revolucin: Cambia violentamente la forma de estado.
La Revuelta: Es una protesta contra una poltica o contra una persona.

La resistencia ha de dirigirse contra una persona particular o una institucin detrs de la cual
se ocultan unas personas. El rechazo victorioso de la resistencia se presenta como la defensa
de la sociedad, as que con la destruccin de la resistencia se afianza la injusticia y el sistema.
La accin resistente se justifica y legitima cuando el ordenamiento en vigor impide las
condiciones indispensables para la libre convivencia y el desarrollo que se construye sobre la
misma, contra la dignidad de las personas, convirtiendo al hombre en instrumento de justicia
respecto de otros hombres y subordinando los bienes pblicos a los intereses particulares de
forma lesiva para el bienestar comn.
 Francheska Mrquez

LA DOCTRINA DEL TIRANICIDIO Y DE LA DESOBEDIENCIA CIVIL:

La Doctrina Clsica de la Resistencia: establece la distincin de dos tipos de tiranos:
a. El usurpador: que se aduea del cargo por la violencia
b. El gobernante que ha llegado al puesto por la va legal pero que abusa de su cargo en
su propio provecho.
La Desobediencia Civil: es una accin pblica y no violenta contra una ley, una
ordenanza o un acto administrativo realizado de una manera consciente. La accin se
ejecuta tras un maduro examen de conciencia y tiene como meta un cambio de ciertas
leyes o de la poltica gubernamental; es una forma de resistencia justificada pues el
agente no reclama sus propios intereses de tipo particular, sino a las ideas comunes de
justicia que estn en el ordenamiento poltico.

8.
FENOMENO JURIDICO
Son todos los actos voluntarios o involuntarios producidos por una persona o los que han suscitado
las cosas, con relacin o posicin de las personas.
La persona como sujeto: se debe distinguir los derechos originarios u adquiridos para
establecer de que derecho se est hablando es decir si es un derecho que corresponde a las
personas como tal por el simple hecho de ser persona o el derecho que consagra las leyes.

Persona etimolgicamente viene del verbo latino PERSONAE. Esta es el individuo racional y
autnomo.

Personas fsicas: El individuo humano

Personas Moral: Son todos los seres creados artificialmente.

Personas Civil o jurdica: Individuo o grupo social que posee derechos y deberes definidos por
la ley

BOECIO define persona como sustancia individual de naturaleza racional.

La persona en su significacin tica es el sujeto dotado de voluntad y razn capaz de proponerse
fines libremente y encontrar medios para realizarlos. Como atribuirlo primordial de la persona se
destaca El libre Albedrio.
 Francheska Mrquez

La persona fsica o persona jurdica individual: Como persona fsica se da al hombre como
sujeto de derecho con las limitaciones impuestas por la ley como la edad, uso de razn, sexo.
Visto desde la concepcin tradicional. Los partidarios de esta teora estiman que el individuo
debe ser reconocido como tal. Pero la institucin de la ESCLAVITUD desmiente la posicin de
los partidarios de la teora.

Ahora hay partidarios de que el hombre como tal es sujeto de obligaciones y facultades y que por
tanto tiene derechos objetivos y subjetivos.
Derecho objetivos: es reconocido como un conjunto de normas que el obligado debe cumplir
y que le permite o prohbe adquirir acto del hombre.

Derecho Subjetivo: es una funcin del derecho objetivos es la libre decisin del derecho ya
que no se concibe fuera de este.

TEORA ACERCA DE LA PERSONALIDAD JURDICA DE LOS ENTES COLECTIVOS.

Teora de la ficcin.

Teora de la personalidad real.

Teora finalista.

Teora patrimonialista.

Producto del derecho objetivo.

Negacin de la personalidad jurdica.

Tesis de FRANCISCO FERRARA

Las personas jurdicas pueden definirse como asociaciones o instituciones formadas para la
consecucin de un fin y reconocidas por el ordenamiento jurdico, como sujeto de derechos. Pero
requiere de 3 elementos: una asociacin de hombres, el fin, su reconocimiento por el derecho
objetivo.
La dignidad de la persona humana, este ser humano es ms que un simple individuo ya que esta
es capaz de preguntarse, razonar, elegir lo que implica que es libre y posee una personalidad
inalienable.
CONSECUENCIA DE LA DIGNIDAD DEL HOMBRE.
 Francheska Mrquez

1. La igualdad tenemos identidad de origen, naturaleza y destino.

2. La fraternidad si todos los hombres son hijos de dios.
3. La solidaridad el hombre es un ser creado para ir a los dems para poder
realizarse con ellos.
4. La perfectibilidad el hombre debe desarrollar las potencialidades recibidas.
5. La sociabilidad el hombre es un ser social creado en pareja, necesita el uno
del otro pero lograr sus fines.