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Martes 26 de agosto de 2014 Ao 8

EL SILENCIO JUDICIAL
ANLISIS NORMATIVO DEL PRELUDIO A LA DECISIN JURISDICCIONAL
Pgs. 2 y 3 Josu Pariona Pastrana

Pgs. 4-5 Pgs. 6-7 Pg. 8


La indemnizacin por vacaciones no gozadas La obligacin de entregar informacin de Desarrollo de la necropsia psicolgica como
en el rgimen laboral de la actividad privada. muestras y testigos de perforacin minera. prueba pericial en caso de muertes dudosas.
Germn Serkovic Gonzlez Luis Antonio La Rosa Airaldi Pedro Ticona Arellano
2 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de agosto de 2014 JUDICIAL

ANLISIS NORMATIVO DEL PRELUDIO A LA DECISIN JUDICIAL

El silencio
judicial
JOSU cin), pues
PARIONA solo a travs
PASTRANA de la altera-
Juez titular de la Corte cin del silen-
Suprema de Justicia de la cio es que ambos
Repblica.
podrn lograr su
cometido final: que
el mensaje sea recibido
por el receptor.
A diferencia de ellos, que
son actos pblicos y comunicativos

E
n el mbito judicial podemos encon- (lo que implica un debate intersubjetivo), la
trar un silencio. El silencio judicial deliberacin es un acto privado e interno. En
siempre ha pasado desapercibido, primer lugar, no se trata de un acto pblico,
por lo que no ha sido objeto de ma- por el contrario, en esencia se trata de un acto
yores estudios. Su anlisis no per- estrictamente privado, el cual pertenece a la
tenece solo a un mbito fenomenolgico, sino esfera ntima del magistrado. En segundo lu-
que tambin est presente en los cuerpos nor- gar, no es un acto comunicativo, porque si
mativos nacionales. En la especialidad penal, bien la deliberacin tiene como objeto final la
el caso ms claro del silencio judicial regulado adopcin de una decisin que se expresar en
es el previsto en el artculo 392, numeral 1 del la sentencia, la misma solo es un primer paso
Cdigo Procesal Penal de 2004: la deliberacin en el proceso de comunicacin (formacin
producida una vez culminado el debate oral. El del mensaje).
juicio oral es un espacio comunicativo donde Si el debate y la sentencia son sonidos, en-
impera el debate, especialmente la bsqueda de tonces el silencio existente es pausa reflexiva
las partes de asignarle un sentido (un sonido) que sirve al magistrado para adoptar una de-
a los argumentos probatorios y jurdicos que cisin que ser tomada sobre la base de todo
sustentan, con el objeto de convencer al ma- lo debatido. Es decir, el silencio produce una
gistrado de que su postura es la que l deber reflexin, que va a determinar una decisin
asumir. Posteriormente, culminado el deba- sobre la materia que est conociendo el juez.
te, el magistrado ha de deliberar en secreto El silencio judicial aparentemente se ex-
acerca de los argumentos expuestos por las presa de forma distinta en razn de que la
partes y adoptar una posicin sobre ellos, sea actuacin del magistrado sea: unipersonal
para acogerlos o rechazarlos. Finalmente, una o colegiado.
vez producida la deliberacin es emitida una En el caso del juez unipersonal el silencio
sentencia en la cual consta el razonamiento es mucho ms evidente, toda vez que siempre
del magistrado y las consecuencias jurdicas
emanadas de l.
se tiene en mente que el silencio es un acto que
proviene de una persona exclusivamente y no Reexiones nales
De los tres momentos listados, la atencin se de un colectivo. De ah que podra pensarse,
concentra solo en el primer y el tercer momento, errneamente, que el silencio judicial solo es Q Si bien se ha puesto n- ministrativo, y ahora en el determinado, tal como
pues ambos son actos pblicos y por lo tanto su- posible de ser tenido en cuenta como una ac- fasis al rea penal, aquello novsimo juez de trnsito. tambin podra enten-
jetos al escrutinio de la ciudadana. Ambos actos tividad asctica, la misma que necesariamente no descarta que tambin derse, sino tambin que
son comunicaciones, en la medida que son actos excluira la actividad plural. se produzca en las otras Q El anlisis realizado no incidir en el acto reflexivo
intersubjetivos que expresan un significado que Si entendemos al silencio como un acto re- especialidades como son se avoca a la resolucin del magistrado previo a la
va ms all de la subjetividad del emitente. Por flexivo previo al proceso deliberativo, entonces las reas constitucional, del problema derivado de emisin de una decisin y
ende, como todo acto comunicativo, ambos de- en realidad esta reflexin precedente no realiza civil, comercial, laboral, la falta de un pronuncia- posterior a la conclusin
ben ser considerados como sonidos (entendiendo ninguna distincin de singularidad o plura- familiar, contenciosoad- miento judicial en un plazo del debate oral.
naturalmente al sonido como una comunica- lidad. El silencio yergue como la pausa entre

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JUDICIAL Martes 26 de agosto de 2014
suplemento de
anlisis legal 3

dos estados, el cierre de la comunicacin de las


partes y la comunicacin de la decisin judicial.
EL SILENCIO En primer lugar, como la presencia fenomeno-
lgica de sonidos que perturben el ambiente
dos das, o a lo sumo tres en caso de enfermedad
del magistrado, pudindose extender al doble
Pretender realizar una distincin entre ambos JUDICIAL SIEMPRE donde se produzca la deliberacin. Esto es, que para procesos complejos, y en el caso de la
y negar la existencia de un silencio colectivo HA PASADO el juez debe dejar de lado los ruidos: noticias sentencia casatoria es de 20 das, artculo 430
sera el equivalente a negar la posibilidad de
que existiera la msica en orquesta, puesto que DESAPERCIBIDO, periodsticas, opiniones y comentarios sobre
el tema. En segundo lugar, como la presencia
inciso 6 del CPP., para los dems casos que no
estn regulados por el Cdigo Procesal Penal de
para su produccin se requiere de un conjunto POR LO QUE NO de actos probatorios y argumentaciones que 2004, se aplica supletoriamente la Ley Orgnica
de personas y no de una sola. Y es precisamente
la actuacin mltiple, coordinada, armnica,
HA SIDO OBJETO pretendan influir en el debate, y que no hayan
sido materia del mismo.
del Poder Judicial, que establece un plazo de 15
das para resolver la causa despus de producida
usando uno o ms tipos de instrumentos, lo DE MAYORES Como es natural, el CPP se refiere al segun- la vista, la cual puede ser prorrogada por igual
que permite a la orquesta reproducir la belleza ESTUDIOS. SU do punto. La deliberacin solo ha de contener lapso de tiempo.
de una meloda.
Cuando se trata de la actuacin judicial
ANLISIS NO aquello que ha sido materia del debate. Por
tanto, no pueden incorporarse pruebas que
La consecuencia de prolongar excesivamen-
te el periodo de deliberacin es que el mensaje
unipersonal, el juez es amo y seor de su propio PERTENECE SOLO no han sido materia de debate, conforme lo que se pretenda emitir carezca de legitimidad,
silencio. Por ello, le es mucho ms fcil reali- A UN MBITO expresa el artculo 393 del CPP. porque el emisor ha perdido la inmediacin con
zar normalmente sus actividades y realizar II. La comunicacin es un proceso conti- el acto comunicativo previo. Por ello, el artculo
la deliberacin. No obstante, en el caso de la FENOMENOLGICO, nuo, que si bien no es instantneo, sino que 392, numeral 3, del CPP establece como conse-
actuacin judicial colectiva es el que presenta SINO QUE puede tomar un tiempo en realizarse, este no cuencia ante un silencio excesivo la necesidad
un verdadero reto, pues implica una actuacin
concertada y sincronizada, que permita armo-
TAMBIN EST ha de ser muy prolongado, porque se pierde la
secuencia entre el acto comunicativo previo y
de repetir el juicio oral, y en otras reas acarrea
una sancin disciplinaria administrativa.
nizar los diversos silencios (tres o cinco, segn PRESENTE EN el mensaje posterior. III. El silencio es una pausa reflexiva que
la instancia). En este segundo tipo de silencio LOS CUERPOS Un claro ejemplo de ello lo encontramos en sirve para dar una respuesta que sea cohe-
judicial el magistrado no se limita a realizar el silencio intermedio en la msica. La partitura rente con el sonido previo. Si el ruido del mar
una reflexin personal, sino que produce una NORMATIVOS tiene un punto de quiebre que genera expec- cesa y este se retira, entonces se prev que un
reflexin colectiva. NACIONALES. tativa entre el momento previo y el momento maremoto llegue. Si una persona emite una
Una caracterstica central del silencio co- posterior. Si el msico demora excesivamente pregunta, espera una respuesta que tenga re-
lectivo es la necesidad de que el magistrado se el silencio, entonces pierde la concentracin del lacin directa con ella.
convierta en un garante de la actividad de sus el magistrado durante el trascendental perio- pblico y la secuencia musical, lo que deviene En ese sentido, la armona solo podr ser
colegas, a efectos de guardar armona en la do de silencio, las cuales pueden observarse en la prdida de armona. alcanzada cuando exista congruencia entre el
reflexin. Solo con una actuacin coordinada el fenomenolgica y normativamente. En el caso del mbito judicial, el silencio primer y el tercer sonido. Entre las peticiones
silencio podr surtir el efecto reflexivo deseado. I. El debate es el proceso comunicativo en el que toma el magistrado no es considerado que realicen las partes y el fallo al que arribe
De no producirse esta armona en la actuacin que las partes buscan convencer al magistrado eterno, pues conforme pase el tiempo el debate el magistrado. Entre las razones expresadas
del rgano colegiado, entonces la comunicacin de su postura. El silencio del magistrado exige realizado por las partes corre un mayor riesgo por el magistrado y el fallo al que arribe. Es
a producir (la decisin judicial) no estar exenta que no exista perturbacin externa en su pro- de esfumarse de su memoria. Por ello, el CPP labor del magistrado lograr que la decisin
de sufrir una serie de vicios derivados de su ceso deliberativo. Esta perturbacin (alteracin establece en su artculo 392, numeral 2, que el sea congruente, siendo el momento en que
construccin arrtmica. del silencio) puede entenderse en dos sentidos. periodo de deliberacin no puede exceder los guarda silencio el adecuado para procurar esta
armona. Esta labor no solo es un consejo, es
Reglas imprescindibles en realidad un deber de todo juez, tal y como
Hemos llegado a definir qu es el lo exige el art. 397 del CPP.
silencio y cmo se entiende en el Finalmente, no se pretende una verdad uni-
mbito jurdico. No obstante, lejos versal sobre cmo interpretar el silencio judi-
de realizar un anlisis descriptivo, cial, y cmo ha de actuar el magistrado cuando
consideramos necesario hacer se encuentre en l. Tan
una propuesta de reglas solo es una aproximacin
que ha de tener en cuenta cercana a lo que debera
ser su actuacin. Z
4-5 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de agosto de 2014

EN EL RGIMEN LABORAL DE LA ACTIVIDAD PRIVADA

La indemnizacin por v
GERMN
SERKOVIC
GONZLEZ Gerencia y la improcedencia del abono
Abogado laboralista. Con
estudios de Maestra en La indemnizacin por falta una particular excepcin tes del empleador, y que
Derecho de Trabajo y de la y habra que entender podra pensarse que se ha cuenten en ambos casos
Seguridad Social en la UNMSM.
tambin por extempo- excedido en sus alcances con la suficiente capacidad
raneidad del descanso incorporando condiciones discrecional para decidir
vacacional no alcanza a los no previstas en la norma por s y ante s no hacer uso
gerentes y representantes de superior jerarqua. de sus vacaciones o poster-
de las empresas que hayan En todo caso, se trata de garlas, de ser el caso.

D
e acuerdo con las normas vigen- decidido postergar o no ha- un aspecto meramente Con acertado criterio,
tes, los trabajadores del rgimen cer uso de su descanso, de formal que no enerva la la jurisprudencia ha
general de la actividad privada conformidad a lo prescrito racionalidad del enunciado establecido como exigencia
tienen derecho a 30 das remu- en el artculo 24 del Decre- reglamentario. para la improcedencia del
nerados de vacaciones anuales to Supremo N 012-92-TR, Obviando esta disquisi- otorgamiento de la indem-
si cumplen con ciertas condiciones, a sa- texto reglamentario del cin puramente jurdica, nizacin vacacional que
ber: laborar un ao completo al servicio Decreto Legislativo N 713. debemos entender que la el empleador demuestre
del empleador, superar el rcord vacacional Por definicin, los de- norma reglamentaria no que fue el propio gerente o
260 das de trabajo efectivo si se tiene una cretos supremos pueden reconoce el derecho a la representante quien tom
jornada semanal de seis das, 210 en caso reglamentar una ley sin indemnizacin vacacional la decisin de no gozar del
de prestar labores en una jornada de cinco transgredirla ni desnatu- a los funcionarios con nivel descanso vacacional o de
das a la semana o no tener ms de diez faltas ralizarla y, en este caso, al gerencial o que acten en posponerlo ms all del
injustificadas durante el ao en los casos de establecer el reglamento calidad de representan- plazo establecido por la ley.
jornadas de al menos tres das, cumplir una
jornada semanal no inferior de tres das y
laborar diariamente por encima de la jornada
parcial, ms de cuatro horas. de su facultad directriz. No hacerlo implica descanso pagado anual dentro del ao si-
Por regla, las vacaciones deben hacerse serias consecuencias. guiente a aquel en que adquiri su derecho
efectivas durante el ao siguiente a aquel vacacional. El incumplimiento del empleador
en que el trabajador alcanz el derecho. Descanso extemporneo es sancionado con el abono de una indem-
Excepcionalmente, se permite la acumu- Es tan notable la importancia que le otorga la nizacin por no haber otorgado el descanso
lacin de los perodos vacacionales hasta ley a la oportunidad del descanso vacacional en su oportunidad. En otros trminos, si el
por dos descansos consecutivos tratndose que su incumplimiento apareja consecuen- empleador otorga el descanso vacacional
de trabajadores nacionales y por perodos cias econmicas considerables al empleador. tardamente, tal situacin no lo exonera del
mayores en caso de trabajadores extranjeros. El artculo 23 del Decreto Legislativo N 713 pago de la indemnizacin, puesto que la ex-
En ambos casos se requiere de la existencia establece que el trabajador que no haga uso temporaneidad de las vacaciones producen
de un convenio escrito en ese sentido, y que de su descanso dentro del ao siguiente a un dao que debe ser igualmente reparado.
el trabajador descanse obligatoriamente al aquel en que adquiri el derecho percibir La indemnizacin a que se contrae el li-
menos siete das naturales por ao. El trata- lo siguiente: a) Una remuneracin por el teral c) del artculo 23 es procedente tanto
miento dismil para los extranjeros se explica trabajo realizado; b) Una remuneracin por el si el trabajador no goza del descanso vaca-
porque puede serle ms conveniente sumar descanso vacacional, adquirido y no gozado; cional como si lo hace fuera del plazo legal.
perodos de descanso para retornar a su pas y c) Una indemnizacin equivalente a una En consecuencia, el empleador debe ser es-
de origen y alternar con su entorno familiar remuneracin por no haber disfrutado del pecialmente cuidadoso y estar vigilante a
y amical por lapsos ms prolongados. descanso. Esta indemnizacin no est sujeta fin de que los trabajadores descansen en la
Es de suma importancia tener en cuenta a pago o retencin de ninguna aportacin, oportunidad correspondiente.
que la ley, el Decreto Legislativo N 713 en su contribucin o tributo. Tal orientacin ha sido acogida por di-
artculo 14, determina que la oportunidad del El texto reseado regula dos supuestos di- versos fallos jurisprudenciales, entre los que
descanso dentro del ao correspondiente, se ferentes: que el trabajador nunca haya gozado cabe anotar, a modo de ejemplo, las Casacio-
entiende debe fijarse de comn acuerdo to- el descanso vacacional adquirido, en cuyo nes Ns. 2170-2003-Lima y 2306-2004-Lima.
mando en cuenta los intereses de ambas partes caso le corresponder la remuneracin por
de la relacin laboral. De no poder llegarse a el descanso no gozado y la indemnizacin; Un problema prctico
un acuerdo que satisfaga las pretensiones de y que haya gozado las vacaciones pero con El empleador est obligado a hacer constar DE NO PODER LLEGARSE A UN
las partes, tendr preferencia el criterio del
empleador. De ah que el empleador tenga la
posterioridad al ao en que le correspon-
da descansar. Para efectos de este artculo,
expresamente en las planillas la fecha de
salida y retorno del descanso vacacional. Sin
PREFERENCIA EL CRITERIO DE
responsabilidad de que el trabajador haga uso vamos a desarrollar el segundo escenario. embargo, no existe disposicin reglamentaria DE ASEGURAR QUE EL TRABAJA
de su descanso vacacional dentro del plazo El artculo 23 aludido obliga al empleador o legal que determine la obligatoriedad de ORDENAMIENTO LEGISLATIVO
que el ordenamiento seala, es un imperativo a conceder al trabajador que ha cumplido sealar con claridad a qu perodo anual
legal que debe ejercer necesariamente en uso con los condicionamientos requeridos el corresponde el descanso vacacional, y esto EN USO DE SU FACULTAD DIREC
TRABAJO

vacaciones no gozadas
El buen descanso
El derecho accidentes durante
vacacional, en la prestacin
buena cuenta, de servicios,
responde a perjudica la
una evidencia productividad
fctica. El trabajo y sobrecarga
contino causa un el servicio de
agotamiento fsico, prestaciones de
fatiga mental y salud pblico o
desmejora en privado a causa
las capacidades del estrs laboral.
intelectuales que En suma, la
debe ser evitadas postergacin
en lo posible. del descanso
Negar o postergar vacacional traer
este descanso efectos dainos
perjudica la salud no solo para el
y la vida personal trabajador y la
del trabajador, empresa, sino
incrementa la tambin para la
ocurrencia de sociedad.

es una deficiencia que debe ser subsanada


normativamente.
El reclamo del trabajador que no goz
de sus vacaciones dentro del ao siguiente
al que alcanz tal derecho, orientado a que
se le abonen las indemnizaciones corres-
pondientes, incluso si llega a las instancias
judiciales, puede complicarse justamente
por la dificultad en atribuir las vacaciones
al perodo anual en que se generaron. Es
decir, de la lectura de las planillas o boletas
de pago se puede determinar de modo in-
dubitable cundo se gozaron las vacaciones,
pero no necesariamente a qu ao de labor
corresponden, lo que es fundamental para
pronunciarse sobre la validez de las indem-
nizaciones solicitadas.
En realidad, tal problema es ms aparente
que real, y si se analiza el caso concreto puede
ser de muy fcil resolucin. Si las vacaciones
se han hecho efectivas, todas o en parte, de
modo extemporneo y no existen convenios
de acumulacin o reduccin del descanso,
basta para determinar el perodo anual al
que corresponden con efectuar una sencilla
ACUERDO QUE SATISFAGA LAS PRETENSIONES DE LAS PARTES, TENDR operacin, esto es, los primeros 30 das de
EL EMPLEADOR. DE AH QUE EL EMPLEADOR TIENE LA RESPONSABILIDAD vacaciones, gozadas de modo continuo o
discontinuo, se deben atribuir al ao ms
ADOR HAGA USO DE SU DESCANSO VACACIONAL DENTRO DEL PLAZO QUE EL antiguo de trabajo; los segundos 30 das se
O SEALA. ES UN IMPERATIVO LEGAL QUE DEBE EJERCER NECESARIAMENTE atribuirn al segundo ao de trabajo ms
antiguo, y as sucesivamente hasta llegar al
CTRIZ. perodo final de la relacin laboral.
6 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de agosto de 2014 MINERA

DE MUESTRAS Y TESTIGOS A FAVOR DEL ESTADO

Informacin
en perforacin minera
LUIS ANTONIO anualmente al MEM respecto de las actividades
LA ROSA AIRALDI realizadas durante el ejercicio anterior.
Maestra en Recursos Naturales
La norma no se limita a exigir la presen-
y Poltica Ambiental por la tacin de informacin tcnica, muy precisa y
Universidad de Denver, Colorado, minuciosa, respecto de los sondajes de perfora-
EE. UU. Abogado por la Universidad
de Lima. Asociado de Rodrigo, Elas cin, sus distintos componentes y del entorno
& Medrano, Abogados. geolgico donde fueron ejecutados(1), sino que,
adems, exige que los inversionistas entreguen
los datos relacionados con todas las actividades
de exploracin realizadas previamente en sus
respectivas concesiones mineras, junto con la

E
n un actual contexto de impulso al primera entrega de informacin al MEM. Para
crecimiento de la inversin minera entender los alcances y particularidades de una
en el Per, debido a una cada im- exigencia de esta naturaleza es necesario tener en
portante en los precios internaciona- cuenta la importancia y valor estratgico de las
les de los minerales de exportacin muestras y testigos recuperados de los sondajes
y del aumento de los costos asociados a todas de perforacin, ya que aquellos proporcionan
las fases de la actividad minera, es interesante informacin tcnica indispensable para la adop-
medir el efecto que generan algunas normas cin de decisiones comerciales que influyen en
en la percepcin y comportamiento de los in- el presupuesto, implementacin, continuacin,
versionistas. Con mayor razn cuando muchas marcha y/o abandono de los proyectos mineros de
de ellas son creadas y exigidas en un ambiente exploracin. Sin duda, la informacin contenida
donde se vienen priorizando polticas y medidas en las muestras y testigos permite verificar la
propuestas por el Ejecutivo para promover, ace- presencia de indicios ms precisos de minera-
lerar y destrabar, de alguna forma, los proyectos lizacin de rocas en profundidad y proporciona
de inversin minera. datos respecto de la forma, ley y calidad del mi-
En este caso, nos vamos a referir especfi- neral encontrado y, en este sentido, constituye
camente a la modificacin del artculo 71 del un bien inmaterial susceptible de valorizarse
Reglamento de Diversos Ttulos del Texto nico econmicamente en el mercado.
Ordenado (TUO) de la Ley General de Minera
(aprobado por el DS N 010-2013-EM, publicado El secreto empresarial
en el Diario Oficial El Peruano el 26 de abril de A primera vista, parecera que la obligacin
2013), a propsito de encontrarse relativamen- de revelarle al Estado el contenido ntegro de
te prxima la fecha para que comience a ser esta informacin, por un lado, le suprimira
exigible la obligacin creada a partir de esta a esta ltima el sello de proteccin dado por
modificacin normativa. su propia condicin de secreto empresarial,
Mientras que antes solo se exiga llevar el altamente valorado por los inversionistas
archivo de muestreos y testigos hasta el inicio y, por otro lado, implicara una suerte de
de la etapa de produccin, ahora la norma an- financiamiento o subsidio por parte de
tes citada ha impuesto la obligacin a cargo ellos a favor del Estado en las tareas de
del titular de la actividad minera de poner a recoleccin de informacin geolgica,
disposicin del Ministerio de Energa y Minas geofsica y geoqumica, respecto de
(MEM) informacin de los muestreos y testigos determinadas reas del suelo y del
obtenidos como resultado de las labores mineras subsuelo del territorio nacional.
de perforacin de suelos, tanto en las activida- Reconocemos que el Estado
des de exploracin (independientemente de su tiene especial inters en veri-
nivel o grado de avance) como de explotacin ficar e incentivar que se eje-
(en supuestos en los que se realicen labores cuten trabajos e inversiones
de exploracin de reas mineralizadas para en las concesiones mineras
prolongar la vida de una operacin existente que otorga a los particulares y,
como, por ejemplo, mediante un proyecto de de repente, segn su criterio, esta
expansin). Esta data ser reportada mediante obligacin sera una de las vas para
la Declaracin Anual Consolidada (DAC) que lograrlo.
los titulares mineros estn obligados a presentar No obstante, nos dara la im-
MINERA Martes 26 de agosto de 2014
suplemento de
anlisis legal 7

EL TITULAR DE LA
ACTIVIDAD MINERA
EST OBLIGADO
A REPORTAR AL
MINISTERIO DE
ENERGA Y MINAS
LA INFORMACIN
DE LOS MUESTREOS
Y TESTIGOS
OBTENIDOS COMO
RESULTADO DE
LAS LABORES DE
PERFORACIN
DE SUELOS, TANTO
EN LAS ACTIVIDADES
DE EXPLORACIN
COMO DE
EXPLOTACIN.

presin de que esta obligacin estara ms los aspectos vinculados con la implementacin
orientada a formar y desarrollar un completo
sistema de informacin geolgica y minero-
Balance del costo benecio de una obligacin de este tipo, reafirman este
clima de desconfianza. As, sobre la base de
metalrgica como un valioso complemento A la fecha, en que se del Estado como por el de Luego, este resultado la informacin entregada (y del potencial o
del actual sistema de concesiones y catastro anuncia y discute los inversionistas. debera ser ponderado valor mineralgico de ciertas reas), no sera
minero, pero por cuenta y costo de los inver- una serie de medidas As, por ejemplo, con los efectos adversos extrao imaginar un posible conflicto entre
sionistas. Y, en este punto, recordamos que la propuestas por el Poder podran anticiparse que pueden generar el inters particular de los inversionistas y
propia Ley General de Minera dispone ex- Ejecutivo para dinamizar posibles e innecesarias este tipo de normas el inters econmico del Estado que podra
presamente que el MEM debe cumplir dichos la economa peruana, complicaciones y trabas en los inversionistas, luego traducirse en un afn de reservarse
fines mediante el uso de un porcentaje de los es importante que se para la entidad encargada considerando que las para s ciertas reas susceptibles de mayor
recursos provenientes de los derechos de vi- evale (o, en todo caso, de implementar y expectativas y confianza exploracin y/o eventual explotacin minera,
gencia y penalidades por falta de produccin revale) la pertinencia, administrar esta de estos agentes encajndolas en el mbito de la actividad
mnima que ya vienen pagando precisamente razonabilidad y verdadera obligacin, as como los econmicos son esenciales empresarial del Estado.
los inversionistas a favor del Estado. utilidad de una obligacin gastos de defensa y mayor para poder lograr los Nadie discute ni cuestiona que el Estado
como esta, mediante carga administrativa objetivos detrs de las es soberano en el aprovechamiento de los re-
Riesgos y condencialidad una redefinicin de sus que podran originarle polticas y medidas de cursos minerales y que, como tal, tiene plenas
As, aun cuando la norma citada establece que alcances y contenido. al Estado los eventuales promocin de la inversin facultades para imponer a los inversionistas
la entrega de esta informacin est sujeta a Para ello es recomendable reclamos y demandas privada y de activacin obligaciones administrativas en materia mine-
una obligacin de confidencialidad del Estado hacer un balance de costo- de los inversionistas econmica que se vienen ra. Sin embargo, es necesario tener en cuenta
(entendindose, por ello, que no es de dominio beneficio, tanto por el lado para cuestionarla. dictando. que, precisamente, en el marco de los derechos
pblico), el simple hecho de tener que divul- otorgados a favor de los concesionarios bajo el
garla y que pueda eventualmente utilizarse propio sistema de concesiones mineras, estos
en cualquier forma que perjudique los dere- obtienen y producen para s la informacin
chos e intereses de los inversionistas genera efecto, existen muchos riesgos vinculados con la utilidad, teniendo en cuenta el efecto negativo contenida en las muestras y testigos de per-
en estos ltimos, ciertamente, malestar, duda obligacin de entrega de esta informacin y a no que viene despertando en el gremio empresarial foracin, legitimndose, de esta manera, su
y desconfianza. Es apropiado, entonces, crear tener garantas para su adecuado y responsable minero. De hecho, se trata de una obligacin pleno y exclusivo uso, propiedad y disposicin
una obligacin de esta naturaleza? Sin perjui- manejo por parte de quienes la reciben o de compleja y sujeta a susceptibilidades. Hasta por parte de los inversionistas.
cio del ciclo de disminucin, estancamiento o quienes, por cualquier motivo, tengan acceso el momento, lo nico que el MEM ha hecho Por tanto, tratndose de informacin obte-
crecimiento de la inversin minera en el que a ella. Los inversionistas no solo desconocen es postergar hasta el 30 de noviembre de 2014 nida en ejercicio de las actividades amparadas
podamos encontrarnos, cul es la verdadera para qu y cmo se utilizar esta informacin la fecha de vencimiento para su presentacin. en el ttulo de la concesin minera, existen sufi-
finalidad detrs de esta exigencia? Se ha pre- por el Estado (y, por ende, por las personas que Sin embargo, si bien esta postergacin ha sido cientes argumentos para afirmar que dicha in-
visto adecuadamente la capacitacin, logstica trabajan en l a travs de las entidades involu- promovida por las dudas que existen por el lado formacin constituye ciertamente un elemento
y medidas necesarias para implementarla y cradas en la administracin e implementacin de los titulares mineros, as como por la dificul- de propiedad privada de los inversionistas.
proteger el carcter confidencial de esta infor- de esta obligacin), sino tambin que no hay tad para recopilar y presentar esta informacin,
macin? Existe plena libertad para su uso y parmetros claros sobre sus atribuciones y/o no soluciona el problema de fondo ni aclara
manejo por parte del Estado? limitaciones para su uso y disposicin. realmente las dudas que existen alrededor de
Quizs, una de las principales preocupacio- Si bien el propsito de este artculo no es su aplicacin. [1] De acuerdo con la Resolucin Ministerial N 248-
nes de los inversionistas es el hecho de que, una analizar el sustento constitucional y/o legal de 2014-MEM/DM, los formularios aprobados para que
vez entregada esta informacin al Estado, su esta nueva obligacin ni pronunciarnos respecto Derechos de los inversionistas los inversionistas cumplan con la presentacin de esta
informacin incluyen una descripcin de los datos de
uso, administracin y gestin por este ltimo a las razones por las que habra sido creada, lo La total falta de predictibilidad respecto del ubicacin e identificacin de los sondajes de perforacin,
quedan completamente fuera del mbito de cierto es que nos genera duda hasta qu punto uso de esta informacin por parte del Estado, su desviacin, alteracin y mineralizacin, datos de sus
control de los sujetos obligados a divulgarla. En se ha evaluado su pertinencia, conveniencia y as como la posible falta de previsin de todos registros geolgicos y leyes, entre otros.
8 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de agosto de 2014 PENAL

PEDRO
TICONA ARELLANO
Experiencias

La necropsia
Psiclogo en la divisin
mdico legal del Callao. Mster
en drogodependencias. Especialista
en psicologa forense. Especialista QA la fecha, en el distrito fiscal
en tratamiento de inconductas del Callao fueron realizadas tres
sociales. Docente universitario. necropsias psicolgicas. Dos por la

psicolgica
Primera Fiscala Penal y la otra en la
Segunda Fiscala Mixta de Ventanilla.
Estas correspondieron a dos policas
en actividad y a un civil (vigilante).

L
a psicologa como ciencia que es- As, en los casos estudiados se
tudia el comportamiento humano pudo determinar el estado de salud
nos ayuda a desentraar aquellos mental y personalidad mediante la
estados emocionales, rasgos y ti- aplicacin del protocolo de necropsia
pos de personalidad, el potencial LA PRUEBA psicolgica, a fin de determinar el
intelectual, la inteligencia emocional y dems
trastornos psicopatolgicos, entre otros; en
PERICIAL estado emocional y su potencial
estado suicida en casos de muertes
aquellas personas que tomaron la valiente ANTE MUERTES dudosas, en que las razones y/o causas
decisin de restarse la vida, as como en
aquellas personas fallecidas en cuyas muertes DUDOSAS no son lo suficientemente vlidas
para el rgano fiscal por los indicios
queda una estela tenue de duda e insatisfac- encontrados, y mucho menos para su
cin personal en el resto de personas que la entorno ms cercano. Incluso cuando
acompaaron en vida. las causas no son lo suficientemente
En esa lnea de conocimiento cientfico contundentes para determinar si se
podemos definir que la necropsia psicol- trataba de un suicidio, homicidio o
gica es aquella exploracin retrospectiva e accidente.
indirecta de la personalidad o vida psquica
de una persona fallecida, esto es, que se trata QClaro est, la necropsia psicolgica
de la evaluacin post mrtem, de cmo era la es solo un elemento indiciario de
persona en vida. ayuda al proceso, mas no la solucin
del mismo.
Las races
El origen de la necropsia psicolgica se Q Entre las necropsias realizadas,
remonta a los aos 50 en la ciudad de Los tenemos el caso de un suboficial PNP
ngeles (EE. UU.), especficamente es el Dr. (19), quien supuestamente se infringi
Edwin S. Shneidman (padre de la suicidolo- un disparo de bala en la cabeza en
ga moderna),nquien a partir de los aos 60, las instalaciones de la comisara
junto con Farberow, describen en detalle el del aeropuerto del Callao luego de
procedimiento que ms tarde retoman Liman, terminar su turno de vigilancia.
Curphey y Tabachnick. Realizada la necropsia psicolgica se
El Dr. Edwin S. Shneidman indica que son concluy que el occiso no presentaba
cuatro los objetivos de este proceso: a) Deter- caractersticas de un potencial suicida
minar el modo o la causa de la muerte en casos y que se encontraba en ptimo estado
equvocos; b) Averiguar el tiempo en el cual se de conciencia sin ningn estado de
produjo la muerte; c) Obtener la informacin enajenacin mental propio de alguna
suficiente para evaluar los datos obtenidos de di- patologa psiquitrica, y denotaba un
versos intentos de suicidio, con el fin de prevenir evidente proyecto de vida.
dichos intentos y la letalidad de los mismos; y,
d) Teraputico para con los amigos y familiares Q Un segundo caso se refiere al
del occiso como forma de asumir el duelo o la de un PNP (24), quien haba sido
prdida del ser querido. encontrado con diferentes impactos
de bala en el rostro en una habitacin
Estudio retrospectivo de un hostal en Ventanilla. Los
En consecuencia, la necropsia psicolgica (tc- antecedentes familiares y amicales
nica pericial) es un estudio retrospectivo que daban cuenta de que no haba indicios
se usa para reconstruir el perfil psicolgico y el de alguna prdida significativa
estado mental antes del deceso de una persona. en su entorno ms cercano que
Este tipo de procedimiento pericial se puede pudiera haber vulnerado su estado
constituir como un medio de prueba importante zados: necropsia clnica, exmenes de balstica, persona se constituye en un acto imperioso emocional. La necropsia psicolgica
en los procesos fiscales y judiciales, por lo que grafologa, toxicologa entre otros), informantes, en sucesos de muertes dudosas o suicidios, pudo concluir que se trataba de una
es necesario que los profesionales del Derecho elementos objeto de revisin, historia de vida, donde la autoridad est llamada a solicitar persona que no evidenciaba ninguna
conozcan sobre dicho procedimiento pericial. estado de nimo, estresores psicosociales, an- y tener en cuenta este procedimiento como patologa mental, era una persona
Este protocolo de necropsia psicolgica se sus- lisis e interpretacin de la personalidad (perfil parte de los elementos indiciarios que tuviera que se mostraba extrovertido, locuaz,
tenta sobre la base del desarrollo exploratorio de de la personalidad), factores de riesgo para el a bien administrar. jovial, optimista con amplios deseos
once ejes fundamentales: datos personales y de suicidio, conclusiones, que estn relacionados Por tanto, el psiclogo forense busca ex- de superacin, lo cual descartaba
filiacin, motivo del examen, antecedentes de los con el estudio propiamente dicho de la necropsia clusivo empoderamiento en la realizacin cualquier elemento de algn
hechos (para mejor ilustracin y elaboracin de psicolgica. y ejecucin de este tipo de procedimientos sndrome presuicida ni potencial
este punto se requerir de la revisin de todos los Tenemos, finalmente, la certeza de que periciales, en su condicin de estudioso del suicida.
medios de prueba y exmenes auxiliares reali- el estudio retrospectivo de la vida en una comportamiento humano.