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N

490
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2, 3 y 4 | In

MANUEL DE LA
memriam. Hombre
de honor, Delia
Revoredo Marsano
de Mur. Manolo, mi

PUENTE Y LAVALLE
compaero, Renato
Vsquez Costa. Al
maestro, Eduardo
Barboza Beran.
PARADIGMA DEL DERECHO
5, 6 y 7 | La
CONTRACTUAL PERUANO oferta del contrato.
Breve anlisis de
las herramientas
esenciales para
la formacin del
contrato.
Eduardo Barboza Beran

8, 9 y 10 |
Sindicalizacin
y negociacin
colectiva.
Disfuncionalidad de
relaciones colectivas
de trabajo en el Per-
Parte 1.
Pedro Morales Corrales

11, 12 y 13 |
Ni funcionarios ni
servidores. Los
directores pblicos
en el rgimen del
servicio civil.
Julio E. Haro Carranza

14 y 15 | El amicus
curiae. Reexiones
sobre su regulacin
e intervencin en los
acuerdos plenarios.
Jos R. Lpez Mantilla

16 | Capacitacin
integral y holstica en
el Ministerio Pblico
como poltica de
gestin.
Luis A. Pacheco Mandujano
2 Suplemento de
anlisis legal MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014
HOMENAJE

O PARADIGMA DEL DERECHO PERUANO

Manuel
de la Puente
y Lavalle
Al maestro... estudios primarios en el Colegio de La Recoleta; y
la secundaria en el Colegio Champagnat. Ingreso a
la Ponticia Universidad Catlica del Per y siendo
EDUARDO BARBOZA BERAN un joven estudiante de solo 23 aos de edad puso
Socio y jefe del rea civil del Estudio Echecopar. Abogado una primera piedra en el Derecho con su trabajo
especialista en Contratos, Derecho Civil y Arbitrajes. Profesor
Ordinario de Contratos de la PUCP. Previamente trabaj en
titulado "Las Lagunas del Derecho y la Interpreta-
la rma Wilmer Hale (Washington DC). Ha sido destacado cin", publicado por la Empresa Periodstica S.A.
por la revista LATIN LAWYER como uno de los 20 mejores Posteriormente, en 1947 se grada en la Catlica, con
abogados peruanos menores de 40 aos. Arbitro de la CCL, una muy innovadora tesis sobre La responsabilidad
de la PUCP, de Amcham y del OSCE. civil en el Derecho Aeronutico. Daos causados por
aeronaves a terrenos en supercie.
El 20 de diciembre de 1952 contrae matrimonio

E
n homenaje al ilustre jurista, maestro con su adorable y el compaera Luz Mara Cane-
de varias generaciones de abogados del varo Barreda, y producto de dicho matrimonio de
Per, y para decirlo con todas sus letras, ms de 40 aos, tuvieron cuatro hijos: Luis Manuel,
el Paradigma del Derecho Contractual Javier, Alfonso y Lourdes.
Peruano, el Doctor Manuel de la Puente y Lavalle,
es que recientemente fue presentada la obra de LA ESCUELITA
reconocimiento absoluto a este hombre excep- Cmo sera Manolo de sencillo que el curriculum que
cional, que consta de dos tomos de ms de 1,500 usaba en sus presentaciones pblicas slo contena
pginas escritas por 72 colaboradores nacionales y tres lneas: en que deca De la Puente, Abogado,
extranjeros, en un intento por devolverle al maestro Socio del Echecopar y Catedrtico de la Catlica!
algo de todo lo que aprendimos de l. Esto lo conrm cuando ilusamente le solicit a
Es propicio tambin expresar el agradecimiento Gloria Robles, su infatigable y leal secretaria en
pblico, a nombre del Estudio Echecopar y mis el Estudio, que me proporcionara copia de dicho
socios, de todos los coautores del Libro Homenaje, documento para no omitir ninguno de sus logros.
y en nombre propio, la generosa invitacin de la No tengo duda de que nuestro querido Manolo
doctora Delia Revoredo Marsano de Mur, por haber nos insistira rmemente en que no hagamos esto;
hecho posible la reunin. Muchas gracias Delia! pero por primera vez, no seguiremos al maestro!
Por este motivo es que tengo la enorme satisfac- Manolo ingresa al Echecopar desde los primeros
cin, dira el privilegio de relatarles una semblanza aos en que se funda el Estudio en 1950 al lado
de nuestro querido Manolo, como le gustaba que lo de don Luis Echecopar Garca, de quien Manolo
llamaran.Tarea sumamente difcil por su amplsima se refera como su segundo padre. Quedaba claro
trayectoria, por lo que para ajustarme estrictamente que el Echecopar era su segunda casa, su segunda
al espacio concedido har una muy apretada sntesis familia; y en donde trabajaba diariamente como si
de lo que a mi modo de ver fueron los aspectos ms cada da fuera el ltimo; y con ese mismo esmero y
relevantes de su vida y que dejaron huella. entusiasmo que contagiaba y estimulaba a los dems.
Manolo naci en Barranco el 14 de enero de Literalmente abra el Estudio a diario. Llegaba
1922. Hijo de Don Jos Rafael De la Puente Busta- muy temprano (antes de la 7 de la maana, luego
mante y de Doa Susana Lavalle Garca. Realiz sus de haber hecho sus ejercicios fsicos) y se quedaba

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HOMENAJE MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014 Suplemento de
anlisis legal 3

Homenaje al
ilustre jurista,
maestro y, para
decirlo con
todas sus letras,
el paradigma
del derecho
contractual
peruano.
de corrido (salvo algn almuerzo fuera) hasta las
7:45 de la noche hora obligada de regreso a casa
cualquiera fuera el evento o reunin en donde
estuviera y de donde se retiraba silenciosamente,
como muchos recordarn. Los sbados llegaba
ligeramente algo ms tarde. Permanentemente se
preocupaba por la unidad del Estudio; as como por
todos sus miembros, sin distinciones. Con especial
atencin por los practicantes, el semillero de la casa,
para los cuales cre la Escuelita interna en la que
imparta peridicamente ctedra sobre la tica y
el derecho. Siempre con tiempo para todo aqul
que acudiera a l en busca de su buen y desinte-
resado consejo (no necesariamente de tipo legal).
Integridad. Manuel de la Puente y Lavalle mantuvo adems una intensa participacin por el fortalecimiento de las instituciones y la democracia en el pas. Tan importante fue su presencia, su amor por el
derecho, sus enseanzas y obra en el Estudio, que
han pasado ms de 6 aos y todava sentimos sus
Manolo, mi compaero pasos por los pasillos del Estudio, todava sentimos
que nos acompaa el portaaviones del Echecopar,
el Buque Insignia, como bien se refera a l Jos
RENATO VSQUEZ COSTA Plaza de Armas y las razones polticas y el inters Los promotores del Libro Homenaje saben Ramrez Gastn.
Socio del Estudio Echecopar Abogados de unos pocos primaba sobre la Ley y el Derecho. mejor que yo cual fue esa su trayectoria, en la Cmo olvidar a una persona ejemplar? a una
A l se unieron dos de nuestros socios (de los cual no estuve muy cercano. Si s que sucedi persona que verdaderamente predicaba con el

P
uede parecer presuntuoso de mi parte cinco que ramos en ese momento) y quedamos a Lucho Echecopar en el curso de Contratos, ejemplo. Y es que Manolo fue un maestro con M
referirme a Manolo como "mi" com- solo Manolo y yo en la disyuntiva de buscar otros Parte General. Y tambin s que al advertir mayscula, y mejor socio, pero sobre todas las cosas,
paero (as, en singular). Igual ttulo lo rumbos o continuar en la brega. que no haba en la biblioteca jurdica peruana fue un amigo el, tanto en los buenos momentos
podran requerir, con buen derecho, varios de mis Dejo de lado las razones personales que en ese una obra o tratado que analizara esa parte como en los tiempos difciles.
colegas del Estudio Echecopar que compartieron momento me impulsaron a continuar en mi tierra, del Derecho Civil con la profundidad que l El fue un gran caballero, un consejero, un hom-
con l 25 o ms aos de vida profesional. porque es de justicia resaltar la posicin de Manolo consideraba imprescindible, comenz a trabajar, bre bueno, con los ms altos estndares ticos,
Por ello, para explicar esa forma gramatical en esa seria decisin. primero con nes didcticos universitarios, en investigador, verstil, disciplinado, contundente,
egosta al atribuirme propiedad de algo que No tuvo ninguna duda.Acu en ese momento su primera obra de anlisis de la Parte General impresionantemente puntual, muy sencillo (quienes
muchos, con gran cario, quisieran compartir, para nuestro quehacer jurdico la frase, o mejor de Contratos con referencia necesaria hacia el lo conocan poco, confunden ello con timidez),
debo retrotraerme al ao 1970, en que Manolo dicho el pensamiento, de que el Estudio Echeco- Cdigo de 1936. Pero al tomar conocimiento sumamente discreto (nunca hablaba mal de nadie),
se reincorpor al Estudio (luego de algunos par tena que ser una entidad trascendente en el de la labor que vena desarrollando la Comisin era generosamente desprendido.
aos de ausencia, un poco involuntaria). Eran tiempo, y que era nuestra obligacin preservar en Revisora del Cdigo Civil modic el alcance de He resumido solo algunas de sus cualidades;
momentos difciles para los peruanos, y particu- el empeo. Y as, con esa su decisin, el Estudio su trabajo y estudio, orientndolo a proponer y por eso, mis socios y dems compaeros del
larmente en el Estudio, pues el Gobierno de esa continu trabajando hasta llegar a lo que es ahora. las modicaciones que consideraba deban Echecopar no me dejarn mentir que en nuestras
poca, que hizo caso omiso del Derecho y del introducirse en el Cdigo Civil en la parte relativa conversaciones cotidianas, Manolo contina siem-
Poder Judicial, no olvidaba en ningn momento Vocacin y principios a los Contratos en general. pre presente y totalmente vigente: constantemente
que fue el Dr. Luis Echecopar Garca, nuestro Es por ello, que Manolo fue la "causa eciente" El resultado fue su primer gran trabajo, nos preguntamos si as pensaba l o qu dira ahora
fundador, quien emiti en 1960 la posesin y (no en su acepcin teolgica pero si en el sentido Estudios sobre el Contrato Privado, publicado sobre este otro tema, entre otros.
explotacin de esas reas, tena buen ttulo humano y de entrega absoluta) para que el Estudio en 1979, obra que sirvi de base para lo que
de propiedad sobre el terreno y el yacimiento. Echecopar, con los lineamientos y principios que l sera la Seccin primera del Libro VII relativa a los LA CTEDRA
Manolo no se arredr cuando lo llamamos.Y defendi y mantuvo sin tregua, continuara hasta Contratos en general en el Cdigo Civil de 1984. En paralelo a su ejercicio profesional, Manolo
se mantuvo, por supuesto, desde ese momento, el da de su muerte. Promulgado este, Manolo no se content con tambin destac por su dedicada labor docente que
como columna rme de nuestra dbil estructura. Vivir el da a da con Manolo, especialmente el gran aporte que haba hecho en ese cuerpo comenzara el ao 1955 en la Catlica, hacindolo
Pero fue dos aos despus, en 1972, cuando cuando ramos un estudio pequeo, era el recibir jurdico, y reemprendi pronto la investigacin por 30 aos y alcanzando la calidad de Profesor
mi cercana y compaerismo con Manolo surgi en forma uida la mejor enseanza de cmo se y anlisis de cada uno de los artculos del C- Ordinario Principal. Resultaba pues un imperativo
de manera inmarcesible. Luis Echecopar Rey, hijo debe ejercer el Derecho y como el trabajo puede digo relativos a la Parte General del Contrato, llevar el curso de Contratos con Manolo, sin importar
del fundador del Estudio, gran abogado y mejor convertirse en placer cuando se tiene la vocacin trabajo que culmin con su segunda gran obra: que dictara los sbados a las 8:00 de la maana. Y
amigo, decidi dejar el pas, pues consider que para ello. El Contrato en General. es que decir Contratos implicaba decir De la Puente.
no le era posible practicar el Derecho en un pas Voy a referirme tambin a la importante vi- Manolo fue un Maestro, no solo para sus En 1976, luego de alcanzar los ttulos de bachi-
donde el Poder Judicial era digitado desde la gencia de Manolo como profesor universitario. alumnos. Tambin para todos sus colegas. ller y abogado en la Catlica, obtiene en la misma
(PASA A LA PGINA 4)
4 Suplemento de
anlisis legal MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014
HOMENAJE

(VIENE DE LA PGINA 3)

casa el ttulo de Doctor en Derecho; los abogados


sabemos perfectamente lo que ello implica.
En 1983 se publica su tesis doctoral titulada
Estudios sobre el contrato privado (2 tomos); que fue
herramienta clave para mejorar nuestra legislacin
contractual de 1936 y sobre la que en buena parte
se inspira el Cdigo Civil vigente. En ese mismo
ao (1983) es nombrado Presidente Honorario y
Miembro de la Comisin Especial encargada de
elaborar el proyecto de nuevo Cdigo Civil que
entrara en vigencia el 14 de noviembre de 1984 y
que rige hasta hoy.
Al poco tiempo, en julio de 1991 se publica su
monumental tratado El Contrato en General (6
tomos), en el cual comenta eruditamente (y critica
elegantemente en los casos que fuera necesario) cada
uno de los artculos sobre Contratos del Cdigo de
1984, haciendo un anlisis de las distintas posiciones
en cada caso, para luego, con la claridad que lo
caracterizaba al escribir, concluir en una opinin a
prueba de balas. Claramente se trata de una fuente
obligada de consulta para todo abogado.
En 1994, tuvo un rol destacado en el Jurado
de Honor de la Magistratura, rgano integrado
por juristas, que Manolo presidi, creado para el
nombramiento de jueces y scales, en un momento
que la provisionalidad era la regla, no la excepcin
en la justicia peruana. Aportes. Junto al jurista Felipe Osterling realiz una importante labor por el desarrollo del derecho contractual peruano y la elaboracin del Cdigo Civil.
En 1996 es nombrado Acadmico de Nmero
por la Academia Peruana de Derecho, ceremonia el Poder Judicial, en palabras de Manolo. al da siguiente qued frustrada como consecuencia
en el Colegio de Abogados de Lima (CAL) en la Por ltimo, el 10 de agosto de 2007 los Contratos de una neumona fatal. No obstante ello, Manolo
que disert sobre la fascinante Doctrina de los en el Per se ponen de luto, pues Manolo, a sus sigue con nosotros pues nos quedamos con sus
Actos Propios basada en el deber de buena fe 85 aos y estando completamente activo en el sabios consejos, enorme legado y permanentes
contractual. Y tres aos despus publica Estudios Echecopar, parte para reencontrarse en el cielo con enseanzas no solo en el campo del Derecho Civil
sobre el contrato de Compraventa. su querida Luz Mara; hacindolo silenciosamente y en particular los contratos, sino como ser siempre
Desde luego, solo me he referido a sus libros, sin molestar a nadie, como era siempre, incapaz de mejores personas y hombres de derecho.
omitiendo por razones de espacio la enorme can- fastidiar o quejarse de sus problemas y dolencias Finalmente, y reitero, a pesar de que l nunca
tidad de interesantes y contundentes artculos propias de todo ser humano. lo hubiese querido, pero habiendo razones plenas
publicados en revistas y peridicos. Para muestra un botn: un da previo a su partida, para merecerlo, esta semblanza fue parte de la
En el 2001 es nombrado presidente del Consejo visitndolo en la clnica junto conAlfonso de los Heros, presentacin ocial del Libro Homenaje a Manuel
Superior de Arbitraje de la Cmara de Comercio de le preguntamos que cmo se senta y si necesitaba de la Puente y Lavalle, que difundimos para que
Lima, cargo que desempeara con mucho ahnco algo, a lo que Manolo nos contest rmemente, nuestros jvenes abogados aprecien e imiten el
hasta el ao 2003; tiempo en que el arbitraje se "no se preocupen que ya maana nos vemos en el camino correcto del ejercicio profesional y el de
perlaba ya como el mecanismo alternativo idneo Estudio y nos damos un abrazo". Eso nos ayud a la vida. Solo me resta expresar junto a ustedes:
para la solucin de controversias, oxigenndose as Obra. Merecida publicacin del libro homenaje. creer en una mejora aparente que lamentablemente Salud por Manolo!

Manuel de la Puente y Lavalle, hombre de honor


DELIA REVOREDO Las virtudes que hacen a una persona honorable se un promedio de dos pginas y media contenien- Echecopar, su integridad y decencia en todo el
MARSANO DE MUR extienden a su mente tanto como a su carcter, a do sus datos bibliogrcos, sus ttulos, grados, mundo, su bsqueda continua por la verdad.
Ex magistrada del Tribunal Constitucional. la esfera de su pensamiento y conocimiento tanto obras, exposiciones, homenajes, condecoraciones, A sus hijos y a Luz Mara les profes entra-
Presidenta del Consejo Consultivo del como a la del sentimiento, emocin y accin. De etctera. Cuando lleg el de Manuel (tuve que able cario. Luis Echecopar Rey, hace ya varios
Instituto Peruano de Arbitraje (IPA) ah que Aristteles las clasicaba en intelectuales pedrselo 6 veces) me lleg una sola pgina con aos, me cont que Manuel le escriba a Luz
y morales o "excelencias de la mente y excelencias lneas escritas. Mara: "Los aos me van aadiendo responsa-

M
anuel de la Puente y Lavalle fue del carcter". Me conaba Luz Mara, su esposa por ms bilidades y el trabajo me va capturando cada
abogado, catedrtico, jurista, Pero Manuel de la Puente y Lavalle era, por de 40 aos, que en realidad ella saba muy poco vez por mayor tiempo, pero mujer, felizmente
autor, legislador, esposo, padre, decirlo paradjicamente, la modestia personicada de los xitos de Manuel: "No me los cuenta. hay mucho afecto, que lo compensa todo".
amigo [...] Acometer la tarea, en estas lneas, y con mayusculas. Muchos de sus amigos y colegas Todo se lo calla, me entero por los amigos o en Tal vez al doctor De la Puente no le hubiera
de exponer sus cualidades en cada una de esas sabemos cunto costaba que Manuel aceptara un la calle. S que trabaja mucho, desde las 5:00 de agradado el Libro Homenaje preparado con
facetas de su vida sera imposible. Preero, halago u homenaje y cuntas condiciones pona la maana, porque es muy disciplinado... pero mucho afecto y admiracin, pero considero que
por eso, limitarme a un solo aspecto de su para que "no fuese demasiado". no me cuenta sus logros". Modestia, hasta en la es un deber dejar constancia escrita y resaltar,
personalidad; al ms importante y al que lo Recuerdo que cuando se termin de elabo- intimidad del hogar. para las generaciones que vienen, cmo vivi
dice todo, al mejor y ms alto de sus ttulos: el rar el Cdigo Civil vigente, fui la encargada de A su sencillez tendramos que aadir la disciplina un hombre de estricto honor interno, y cmo
de haber sido un "hombre de honor". compilar las hojas de vida de los 16 juristas que feroz que se impuso, la responsabilidad profesional los dems no pueden dejar de rendirle el ms
Un hombre de honor es un hombre virtuoso. intervinieron en su autora. Recib de cada uno de la que son testigos sus colegas del Estudio respetuoso y profundo honor externo.
HOMENAJE MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014 Suplemento de
anlisis legal 5

OBREVE ANLISIS DE LAS HERRAMIENTAS ESENCIALES PARA SU FORMACIN

La oferta del contrato


EDUARDO
BARBOZA BERAN
Socio del Estudio Echecopar.
Jefe del rea Civil.
Profesor ordinario de
Contratos de la Ponticia
Universidad Catlica
del Per.

E
l contrato ha sido siempre (1), es hoy,
y probablemente seguir siendo en el
futuro la conjuncin de una oferta y la
aceptacin de la misma. En otras palabras, una
vez que se unen los extremos del consentimiento
(que son la oferta y la aceptacin), estaremos
indefectiblemente ante la presencia de un con-
trato. Por cierto, es as como lo recoge nuestro
ordenamiento jurdico (2).
En tal sentido, a efectos de poder determinar
si estamos frente a la presencia de un contrato,
debemos ubicar, en primer lugar, la oferta, la
cual podr acreditarse en la medida que la
declaracin que intente presentarla cumpla con
los requisitos esenciales de la misma, es decir,
aquello necesario para hacer valer jurdicamente
dicha declaracin como una oferta de contrato
en todo el sentido de la palabra.
Solo as, y una vez que una segunda decla-
racin de voluntad (la aceptacin)(3) recoja a
la oferta, es decir, que la haga suya, podemos
llegar al contrato, o como De la Puente (4) lo
denominaba aquella declaracin conjunta de
voluntad comn.

CONCEPTO
La oferta es una declaracin unilateral de voluntad
seria, denitiva y autosuciente. Puede decirse
tambin que la oferta es la primera declaracin
unilateral de voluntad necesaria para formar un
contrato. Precisamente, es con la oferta con que
tcnicamente se inicia la fase contractual (etapa
que se cierra de mediar luego una aceptacin de la
misma, dando paso as a la fase poscontractual).

NATURALEZA JURDICA
Estamos frente a una declaracin unilateral de
voluntad y no un acto jurdico (unilateral por
cierto), pues la oferta por s sola no genera el
efecto jurdico deseado por el oferente (5). Este
ltimo busca la celebracin de un contrato, lo cual
no es posible sin el concurso del destinatario de
la oferta. Es recin con la aceptacin de la oferta
que se produce el acto jurdico (contrato).
El acto jurdico unilateral, en cambio, s
genera por s solo el efecto jurdico deseado
(PASA A LA PGINA 6)
6 Suplemento de
anlisis legal MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014
HOMENAJE

(VIENE DE LA PGINA 5)
pales efectos legales son el de la obligatoriedad
por su emisor (ejemplo, la promesa unilateral). y el de la autonoma.
Este no requiere de nada ms que la declaracin
de su agente. EXTINCIN
La oferta se extingue en cualquiera de los si-
REQUISITOS guientes supuestos:
De lo expuesto tenemos entonces que los requi-
sitos esenciales de la oferta son: (i) seriedad, (ii) Q Retractacin. Supuesto en que el oferente la
lo denitivo y (iii) la autosuciencia. retira (o se retracta) de ella, previamente a ser
Ntese que no mencionamos el controver- ecaz. Dicha facultad se encuentra establecida
tido carcter recepticio (6) de la oferta como un en el tercer numeral del artculo 1385. En rigor
requisito constitutivo o esencial de la misma, no se trata propiamente de un caso de caducidad
pues consideramos que tal condicin le es con- (como expresamente seala la norma), sino del
natural. Es decir, que la oferta es por naturaleza retracto de la oferta. Hay que precisar que la
dirigida a persona determinada o cierta. retractacin solo procede en los casos en que
Por tal razn, de renunciarse al carcter las partes no estn en comunicacin inmediata,
recepticio, esto no impedir que una propuesta pues de estarlo, sera simplemente imposible que
que sea seria, denitiva y completa calique la segunda comunicacin llegue antes o junto a
jurdicamente como oferta. la primera comunicacin (entindase la oferta).
De hecho, si uno hace una revisin de los O si ello fuera posible, esta nica comunicacin
artculos del Cdigo Civil (en adelante, el Cdi- que contenga ambos propsitos no calicara
go) relativos a la oferta, ellos reeren a la oferta como oferta, pues no cumplira con el requisito
como tal, sin perjuicio del carcter recepticio. constitutivo de ser denitiva.
Por ejemplo, basta revisar el Art. 1388, el cual En ese orden de ideas, somos de la opinin que
trata a la oferta al pblico, instituto que diere el inciso 3 del artculo 1385 debe ser reubicado en
de la oferta privada precisamente por no ser el Cdigo, pues la retractacin de la oferta no es
recepticia, pues la oferta al pblico va dirigida en rigor un caso de caducidad. Es ms, lo correcto,
a persona indeterminada o incierta (entindase por un principio de ubicacin de la norma, es que
a la masa, a la colectividad). Y no obstante ello, este supuesto de retracto de oferta pase a formar
el Cdigo se reere expresamente a ella como la parte del artculo 1386, el cual recoge el caso de
oferta al pblico, a pesar de darle efectos de la retractacin del aceptante.
invitacin a ofrecer (con lo cual discrepamos).
Q Revocacin. Esta modalidad excepcional est
PLAZO prevista en el artculo 1382, segn el cual solo
Hay que tener finalmente presente que las en tres supuestos especcos all contemplados
ofertas de contrato no son eternas, vale decir, el oferente puede revocar la oferta cuando esta
que toda oferta de contrato tiene un plazo de ya ha surtido su efecto obligatorio. Asimismo,
vigencia. Caso contrario, el oferente quedara cabe tener en cuenta lo dispuesto por el art-
eternamente vinculado a su declaracin frente culo 1384, segn el cual la oferta deja de ser
al potencial aceptante de la misma, lo cual obligatoria si antes o simultneamente con su
obviamente no parece lgico. As, si el oferente recepcin llega a conocimiento del destinatario
no coloca un plazo de vigencia (determinado la declaracin del oferente en el sentido de que
o determinable) en su oferta, resultar de apli- puede revocarla en cualquier momento antes
cacin el plazo supletorio legal que, en nuestro de su aceptacin. Esta regla, que tiene como
caso, establece el Cdigo en su artculo 1385. fuente el artculo 1155 del Cdigo Civil argentino,
Dicha norma dispone que la oferta caduca: es un complemento al artculo 1382, ya que en
(5.1) Si se hizo sin conceder plazo determinado rigor no importa si la facultad revocatoria es
o determinable a una persona con la que el expresada por el oferente en la oferta misma o
oferente est en comunicacin inmediata y no en esta segunda comunicacin permitida por
fue seguidamente aceptada (5.2). Si se hizo sin el artculo 1384, pues lo que interesa es que
conceder plazo determinado o determinable a el potencial aceptante conozca tal derecho
una persona con la que el oferente no est en una vez (o antes) que conozca la oferta, y no
comunicacin inmediata y hubiese transcurrido pender nuevamente de la naturaleza misma. despus de esta.
el tiempo suciente para llegar la respuesta a El contrato ha Dicho de otra manera, debe entenderse que En denitiva, el legislador se ha puesto en el
conocimiento del oferente, por el mismo medio
de comunicacin utilizado por este. (... ) Sobre
sido siempre, el destinatorio tiene un plazo razonable para
poder aceptar una oferta.
caso de una oferta que fue emitida y despachada,
pero que todava no ha sido recibida por el des-
el particular, nos pronunciaremos en el ltimo es hoy y, Por ltimo, hay que indicar lo poco prctico tinatario, vale decir, que el potencial aceptante
rubro del presente trabajo. (inclusive nada conveniente por falta de certeza) no conoce todava los trminos y condiciones
En este contexto, en caso una oferta fuera probablemente, que resulta el hecho de que el oferente no de- de la oferta. En otras palabras, el objeto ac
aceptada, habr que determinar si tal acepta-
cin hubiera sido efectuada dentro del plazo
seguir siendo termine un plazo en su oferta, razn por la cual
se sugiere siempre, en la medida de lo posible,
es romper el efecto autnomo de la oferta y
su nalidad evitar de que esta sea irrevocable.
puesto por el oferente, o en su defecto, dentro en el futuro que se establezca un plazo en toda oferta (sea Siendo ello as, la oferta todava no desple-
del plazo legal supletorio al que se reere el determinado o determinable, pero que se haga). gara su efecto obligatorio; por tanto, resultara
citado artculo 1385. la conjuncin totalmente posible que con una comunicacin
Respecto de esto ltimo, al igual que el
supuesto del inciso 1, que consideramos debe
de una oferta EFECTOS
Aun cuando la oferta no es suciente para ge-
ms rpida del oferente, o una que llegue a
destino simultneamente con la oferta, se in-
computarse no solo el lapso de tiempo que y la aceptacin nerar el contrato (pues para ello se requiere que dique como parte de las reglas propuestas por
toman normalmente las comunicaciones, sino sea aceptada por el destinatario de la misma, es tal oferente que su oferta es revocable.
tambin un plazo de reexin o deliberacin de la misma. decir, necesita del concurso de su destinatario), Finalmente, debemos precisar que cuando
de la operacin propuesta, cuya duracin de- esta genera ciertos efectos jurdicos. Sus princi- la norma establece que con esta comunicacin
HOMENAJE MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014 Suplemento de
anlisis legal 7

[1] Segn los comentarios al artculo


2.1 de los Principios sobre los Con-
tratos Comerciales Internacionales de
la Unidroit, los conceptos de oferta
y aceptacin han sido tradicional-
mente utilizados para determinar si
las partes han llegado a un acuerdo y
tambin para determinar el momento
en que este se ha verificado. Este
artculo y captulo dejan en claro que
los principios conservan estos con-
ceptos como herramientas esenciales
para el anlisis de la formacin del
contrato. (Instituto Internacional
para la Unificacin de Derecho
Privado-Unidroit. Principios sobre los
Contratos Comerciales Internaciona-
les. Captulo 2: Formacin, artculo
2.1., p. 26).

[2] Salvo evidentemente por la mo-


dalidad del denominado acuerdo con
reserva que permite el artculo 1360
del Cdigo Civil, segn el cual es
vlido el contrato cuando las partes
han resuelto reservar alguna estipu-
lacin, siempre que con posterioridad
la reserva quede satisfecha, en cuyo
caso opera retroactivamente.

[3] Cuando decimos que la acep-


tacin es la segunda declaracin de
voluntad necesaria para la formacin
del contrato, nos referimos a que
solo puede haber aceptacin de una
oferta, donde previamente exista
esta ltima. Ahora bien, para que
una aceptacin califique como tal,
debe bsicamente ser congruente
con la oferta. Esto quiere decir que la
aceptacin tiene que coincidir total-
mente con la oferta a fin de cumplir
con lo dispuesto por el referido
artculo 1359 del Cdigo. Caso con-
trario, no se dara el consentimiento
el oferente podra revocar la oferta en cualquier en los trminos propuestos por el oferente. o deviniera en incapaz (empresas en situacin de y, en consecuencia, no existira el
momento, esto quiere decir que podra quitar Tambin se incluye en el rechazo a la contrao- insolvencia, por ejemplo) sin haberla aceptado, contrato. En nuestra opinin, ms
los efectos obligatorios de la oferta con otra ferta, que estara igualmente de una segunda debe entenderse que la oferta se extingue. que un requisito constitutivo de
comunicacin que llegue a destino entre el propuesta de contrato, pues el destinatario de aceptacin, resulta uno de eficacia,
momento en que el destinatario recibe la mis- la oferta utiliza esta forma de manifestacin de Q Mutuo acuerdo o mutuo disenso. Sin la lo que quiere decir que aun cuando
una declaracin califica como acepta-
ma y el momento en que el oferente recibe la voluntad al contestarle al oferente. Sin embargo, participacin del destinatario, el oferente no puede
cin una vez que es congruente con
aceptacin del destinatario. a diferencia de la aceptacin, la respuesta del desvincularse de su oferta, pues durante el plazo la oferta, aquella no tendr efectos;
Por ello, no es exacto que la norma seale destinatario no es conforme a los trminos de de vigencia de la misma, el destinatario tiene el por lo tanto, no generar el contrato
que el oferente puede revocarla en cualquier la oferta, sino que se trata de una propuesta derecho sobre ella (la de poder aceptarla y as si se efecta de forma extempor-
momento antes de su aceptacin. Efectiva- contradictoria. Dicho de otra forma, no coincide cerrar el contrato). En consecuencia, si media con- nea (entindase que el oferente la
mente, el oferente no podr revocarla antes plenamente con los trminos planteados por el sentimiento del destinatario para que el oferente reciba luego de vencido el plazo de
de que la oferta ingrese a la esfera de dominio oferente. En consecuencia, para que el contrato quede liberado de la oferta, esta se extinguira. la oferta).
del potencial aceptante, porque esta an no quede formado, resulta necesario que quien Por cierto, nos encontramos en un escenario
[4] De La Puente y Lavalle, Manuel. El
es obligatoria, y por consiguiente, no tendr recibe la contraoferta (el oferente) declare que de mucha utilidad prctica, ya que de darse el contrato en general. Fondo Editorial de
nada que revocar. Podra, en todo caso, retirar est de acuerdo con la misma, o lo que equivale consentimiento del destinatario, no tendra luego la PUCP. Lima, 1993, Tomo II, p. 235.
la oferta, como sostenemos en nuestro co- decir, que acepta la contraoferta formulada por este derecho para reclamar contra el oferente.
mentario al artculo 1385, numeral 3. Tampoco el destinatario de su oferta. [5] Esto no significa que la oferta
podra revocarla una vez que la aceptacin ha Q Vencimiento del plazo. Se trata del venci- no produzca efectos. Los produce de
ingresado a la esfera de dominio del oferente Q Muerte o incapacidad sobreviniente del miento del plazo de una oferta, sin que haya sido hecho (como son la obligatoriedad y
porque en ese caso el contrato ya se habra destinatario. Se trata de un supuesto muy expresamente (7) aceptada. Como se ha dicho la autonoma), pero no es el efecto
que en rigor busca un oferente.
formado. Y para la revocacin del contrato se puntual. Nos referimos a la regla 1387, segn la ya, las ofertas no son eternas; toda oferta tiene
requerir obligatoriamente del consentimiento cual la muerte o incapacidad sobreviniente del un plazo mximo de duracin, el cual puede ser [6] Una propuesta es recepticia
de ambas partes y no solo el asentimiento del destinatario de la oferta determina la caducidad expreso (determinado o determinable) o tcito. cuando se dirige para ser conocida
aceptante, ya que en este caso las partes estaran de esta. En sumo principio de tal regla es que En el primer caso se da en defecto del primero. por persona determinada.
trastocando la relacin obligatoria. el derecho de aceptacin es uno de tipo exclu- Dicho de otra manera, el hecho de que una oferta
sivo y excluyente del destinatario de la oferta no lleve explcitamente un plazo, ello no quiere [7] Salvo obviamente que opere la
Q Rechazo. Se trata del supuesto en el cual o potencial aceptante. Solo este y nadie ms decir que la misma tenga un plazo de duracin. regla del silencio circunstanciado o
cualificado recogido en el artculo
es rechazada por el destinatario de la misma, que l puede libremente aceptar una oferta de En este caso, estaremos ante el plazo supletorio
1381 (supuestos de la invitacin a
es decir, una declaracin que represente una contrato que le es dirigida. Por tanto, si luego de legal que establece el artculo 1385(7) sobre el ofrecer y de la costumbre).
negativa del potencial aceptante de contratar haber recibido la oferta, el destinatario muriese cual nos hemos pronunciado previamente.
8-9 Suplemento de
anlisis legal MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014

ODISFUNCIONALIDAD DE RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO EN EL PAS - PARTE 1

Sindicalizacin
y negociacin
colectiva PEDRO MORALES Cmo se condice entonces tanto esfuerzo raro que las relaciones sean confrontacionales.
CORRALES
Socio y coordinador del rea normativo con tan poca aplicacin en la realidad? Es propsito, entonces en esta primera entrega
Laboral del Estudio Echecopar. Qu es lo que sucede? Cul es el meollo del pro- escudriar esta disfuncionalidad casi patolgica,
En opinin de Chambers & blema que impide cumplir con esas aspiraciones? como inicialmente lo quise titular, pero que un buen
Partners l: "Es un nombre lder Ser posible que algn da se logren o todo est amigo me aconsej no hacerlo por su signicacin
en el campo y como cabeza
destinado al fracaso? Esto por razn de origen, extrema y negativa; y creo que en parte tiene
del rea permanece como el
conductor del equipo".(*) debido al conflicto, que muchos sostienen es razn por cuanto existe un supuesto de origen,
natural, entre el capital y trabajo, pues el primero segn el cual las relaciones entre empleador y
arriesga su capital para obtener utilidades, en trabajador son correctas y cordiales o debieran
muchos casos sin necesariamente respetar los serlo hasta que en algunos o varios casos algo
derechos de quienes los ayudan a lograrlo: los sucede, esencialmente de parte del empleador o
trabajadores; y estos, cuando sufren insatisfaccin sus representantes, que llevan a los trabajadores

D
urante mis 40 aos de ejercicio insalvable en su prestacin de servicios, no les a la necesidad de defenderse de lo que consideran
de la profesin, dedicados funda- queda ms remedio que asociarse para enfrentar una suerte de agresin a sus derechos, originn-
mentalmente al Derecho de Tra- a su empleador y lograr mediante la proteccin dose as la disfuncionalidad o la alteracin de las
bajo y de la Seguridad Social, un de la ley y la posibilidad de la huelga mejorar sus relaciones empleador-trabajador.
tema que siempre me ha causado intranquilidad remuneraciones y condiciones de trabajo.
y preocupacin es la disfuncionalidad que existe Frente a esta situacin se advierte claramente MARCO JURDICO
en las relaciones colectivas de trabajo, pese a los que a los empleadores en general no les interesa Este subttulo se dedicar a resear el marco jur-
numerosos instrumentos internacionales y normas contar con una organizacin sindical que los presione dico internacional y nacional referido al derecho a
nacionales del mayor rango que establecen y para tomar decisiones que no necesariamente desean la sindicalizacin y al fomento de la negociacin
reiteran el respeto y fomento de dichas relaciones y que los obliga a negociar y revisar condiciones de colectiva y a comentar algunos de sus aspectos
en sus mbitos de sindicalizacin y negociacin trabajo peridicamente, lo que de una u otra forma resaltantes, que tienen directa relacin con la
colectiva, respectivamente, no as, como es natu- lo perciben como una intervencin inaceptable a sus preocupacin que origina este artculo.
ral, la huelga, que si bien es reconocida como un facultades de direccin de la empresa; y de otra parte,
derecho, este debe ejercitarse excepcionalmente, los trabajadores que, siendo su nico medio de vida Q Sindicalizacin. En esta materia tenemos
pues su justicacin primigenia que se remonta el ingreso que perciben por el trabajo que realizan, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en
a la poca de la Revolucin Industrial (siglo XVIII, buscan mejorar dichas condiciones. Entonces, cmo su artculo 23.4 seala que "toda persona tiene
1760)(1) ha perdido en mucho, aun cuando no en lograr con xito alcanzar el objetivo de dichos ins- derechos a fundar sindicatos y a sindicarse para
todo, su justicacin inicial. trumentos que reconocen y deenden la asociacin la defensa de sus intereses". Tambin el Pacto
En efecto, los instrumentos internacionales sindical y su proteccin, as como el fomento de la Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en
y nacionales amparan el derecho de la sindicali- negociacin colectiva, cuando una de las partes: cuyo artculo 22 se establece que "toda persona
zacin y fomenta, es decir, incentivan y protegen el empleador, repetimos, en la generalidad de los tiene derecho a asociarse libremente con otras,
la negociacin colectiva como un medio pacco casos no le ocasiona ninguna simpata contar con incluso el derecho a fundar sindicatos y aliarse
y democrtico de llegar a soluciones frente a los sindicatos en el interior de su empresa y tener que a ellos para la proteccin de sus intereses".
planteamientos de los trabajadores organizados negociar de manera obligatoria; temas sobre los A su vez, la Carta de la OEA, en su artculo Los instrumentos internac
y representados a travs de un sindicato o de cuales volveremos ms adelante. 44, reere que "los empleadores y trabajadores,
trabajadores elegidos, a falta de aquel. Si al conicto casi natural e inicial se agrega tanto rurales como urbanos, tienen el derecho de de la sindicalizacin y fom
Pero lo cierto es que pese a tan profuso or-
denamiento internacional y nacional, al que se
la injerencia poltica, partidarista e ideolgica en
la constitucin y conduccin de un importante
asociarse libremente para la defensa y promocin
de sus intereses, incluyendo el derecho de la ne-
medio pacfico y democr
suman algunos tratados de libre comercio, tanto nmero de sindicatos; adems, su falta de pre- gociacin colectiva y el de huelga por parte de los planteamientos de los trab
el nmero de sindicatos como el de negociaciones paracin, capacitacin y en algunos casos hasta trabajadores, el reconocimiento de la personera
colectivas resultan claramente diminutos. de falta de respeto a sus empleadores, no resulta jurdica de las asociaciones [...]". travs de un sindicato o de
HOMENAJE

Presencia sindical en el Per


Q Hoy en da no solo en el Per, sino conocida en nuestro pas como absoluta. Si
tambin, me atrevera a decir, en el mundo no recordemos a importantes sindicatos de
entero un porcentaje realmente mayoritario ramas de actividad, como los grcos,
de las empresas no cuenta con sindicatos, textiles, petroleros, bancarios, pesqueros,
pese al sustancial marco jurdico existente campesinos, que hoy en da prcticamente
sobre la materia, lo que ciertamente se no existen o languidecen; subsiste apenas el
puede deber a distintas razones, como, por de construccin civil y muy debilitado el
ejemplo, en el Per, que para la organizacin minero; tal vez pueda resurgir el de
y subsistencia de un *sindicato de empresa estibadores de puertos, gracias a lo resuelto
se requiere contar como mnimo con 20 por el TC y por un tribunal arbitral.
trabajadores aliados, siendo que a 2011 el
21.7% de la masa laboral en nuestro pas Q En consecuencia, podra intentarse una
presta servicios en la Mype, que tiene un primera conclusin, y es que las normas
lmite en el nmero de sus trabajadores (2). internacionales y nacionales sobre materia
Esta situacin podra reejar en alguna de libertad sindical y negociacin colectiva
forma que el grado de conictividad entre solo o preferentemente actan y se ponen
empleador y trabajador en dichas empresas en prctica cuando se da una confrontacin
sin sindicato es tolerable, pues de lo contrario en el interior de la empresa entre empleador
podran organizarse, por ejemplo, en y trabajadores, en cuyo caso se explica
sindicatos de rama de actividad, y ello hasta el uso de los trminos defensa, proteccin
ahora no sucede. Tambin se puede citar y promocin de los intereses de los
otras situaciones que disuaden a los trabajadores (lo que interesa a este
trabajadores de formar sindicatos, como el artculo, aun cuando dichos instrumentos o
incremento de la contratacin a plazo jo, normas se reeren tambin a los
que en casos de regmenes especiales, como empleadores).
el de exportacin de productos no
tradicionales, comprende prcticamente al Q Si esa confrontacin no existe o el sistema
100% de los trabajadores de dicho sector, sin normativo de contratacin resulta disuasivo,
lmite en el tiempo. como la contratacin a plazo jo, amn de
otras circunstancias, entonces, al constituir un
Q Sin embargo, debemos recordar que hasta acto voluntario de los trabajadores organizar
la promulgacin, en 1970 del Decreto Ley N un sindicato, si no lo hacen, no habra, a
18471, en que por primera vez se estableci primera vistal, la posibilidad de alentar la
un rgimen de estabilidad laboral absoluta sindicalizacin, pues sin la presencia o
en el pas, un trabajador empleado poda ser exacerbacin del conicto los trabajadores
despedido con 90 das de anticipacin y un no se animan o necesitan constituir
obrero sin mediar preaviso. Tal situacin no sindicatos; y como derivacin de ello,
fue obstculo para contar con organizaciones el fomento de la negociacin colectiva
sindicales slidas y de mucho mayor tampoco parece viable, aunque en este
signicacin y raigambre de las que existen aspecto los instrumentos nacionales e
actualmente, pese a que en los hechos y en internacionales facultan a los trabajadores,
virtud de un equivoca sentencia del Tribunal sin necesidad de constituir un sindicato, a
Constitucional (TC) los trabajadores nombrar representantes para negociar
actualmente contratados a plazo colectivamente mejoras econmicas y
indeterminado gozan de estabilidad laboral de condiciones de trabajo.

Igualmente tenemos el artculo 16 de la Con- trabajadores a organizar sindicatos y a aliarse


vencin Americana sobre Derechos Humanos al de su eleccin, para la proteccin y promocin
(Pacto de San Jos); y, el artculo 8.1 del Pacto de sus intereses [...]".
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales A estos instrumentos debemos sumar los con-
y Culturales. Mientras que el Protocolo Adicional a venios que sobre la materia han sido formulados
la Convencin Americana sobre DD HH en materia por la OIT, raticados por el Per, como son los
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Convenios N 87, 98 y 135; y la Recomendacin
ms conocido como el Protocolo de San Salvador, N 143.
en su Prembulo reconoce que "[...] los derechos A su vez, en el Tratado de Libre Comercio sus-
esenciales del hombre no nacen del hecho de ser crito por el Per con Estados Unidos se contempla
cionales y nacionales amparan el derecho nacional de determinado Estado, sino que tienen como compromisos compartidos por ambos Estados
como fundamento los atributos de la persona adoptar y mantener en sus leyes y reglamentos entre
mentan la negociacin colectiva como un humana, razn por la cual justican una protec- otros derechos el de libertad de asociacin, que
tico de llegar a soluciones frente a los cin internacional, de naturaleza convencional
coadyuvante o complementaria de la que ofrece
indudablemente involucra a la libertad sindical, pues
se hace referencia a la"Declaracin Relativa a los
bajadores organizados y representados a el derecho interno de los Estados americanos; para Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo
luego en su art. 8 referido a los Derechos Sindicales y su Seguimiento (Declaracin de la OIT 1998)".
e trabajadores elegidos, a falta de aquel. en el numeral 1a establece "el derecho de los (PASA A LA PGINA 10)
10 Suplemento de
anlisis legal MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014
HOMENAJE

(VIENE DE LA PGINA 9)

En lo que respecta a la legislacin nacional el


artculo 28.1 1 de la Constitucin de 1993 seala Manolo
que el Estado reconoce entre otros derechos el
de sindicacin y en su numeral 1 garantiza la Q As le gustaba que lo llamramos. Lo
libertad sindical. conoc a inicios 1973 porque Manolo era
La norma constitucional est desarrollada asesor externo del entonces Seguro Social
en el TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de del Empleado (SSE) y yo trabajaba como
Trabajo aprobado por el DS N 010-2003-TR y su encargado de la secretara feneral y luego
reglamento (DS N 011-92-TR).Ambas contemplan como abogado de la Caja de Pensiones de
ttulos dedicados a la libertad sindical en cumpli- dicha institucin.
miento de los instrumentos internacionales antes
glosados, debiendo resaltarse el reconocimiento Q Ah donde se presentaba algn tema
que presta el Estado al derecho de los trabajado- jurdico que requera de un
res a sindicalizarse. As, se contempla entre otros pronunciamiento especializado y conable
derechos inherentes a esta libertad al fuero sindical es que el SSE recurra en consulta al doctor
que garantiza a determinados trabajadores no ser Manuel de la Puente y Lavalle; y en el
despedidos ni trasladados a otros establecimientos mbito pensionario ello sucedi en
de la misma empresa, sin justa causa debidamente repetidas oportunidades, lo que me
demostrada o sin su aceptacin (artculo 2 y 30). permiti conocerlo, despachar con l en su
A su vez el artculo 8 del TUO de la Ley, sobre ocina, del ya afamado Estudio Luis
nes y funciones de las organizaciones sindicales, se Echecopar Garca, del cual era socio.
reere a la representacin y defensa de sus miem-
bros en controversia o reclamaciones, previndose Q En un determinado momento le solicit
la promocin cultural, educativa general, tcnica y a Manolo la posibilidad de practicar a
gremial de sus miembros (artculo 8 literales c y e). tiempo parcial mi profesin de abogado en
alguna de las empresas clientes del estudio,
Q Negociacin colectiva. En esta materia, la pues solo me haba dedicado al mbito
Carta de la OEA, en su artculo 45, establece el de- administrativo y de seguridad social.
recho a la negociacin colectiva de los trabajadores. Manolo, en lugar de ello, me invit a
Por su parte, el TLC suscrito por el Per con Estados integrarme a tiempo completo al estudio, lo
Unidos en su numeral 17.2.b contempla que cada cual ocurri en 1973; en ese entonces yo
Parte adoptar y mantendr en sus leyes y regla- tena 25 aos de edad y Manolo casi 50.
mentos, entre otros derechos,"el reconocimiento
efectivo del derecho a la negociacin colectiva", Q Lo curioso del asunto es que ingres al
previendo dentro del Mecanismo de Compensacin sea posibilitada a todos los empleadores y a todas de las organizaciones interesadas, las autoridades estudio, no para ver los temas que conoca
General y Desarrollo de Capacidades frmulas de las categoras de trabajadores de las ramas de pblicas deberan poder prestar asistencia res- sino para ocuparme de los procesos civiles;
consultas respecto de diversos derechos, entre actividad a que se aplique el presente Convenio; pecto de tal formacin a las organizaciones de un reto inmenso en el que 'Manolo', y el
ellos el vinculado con el reconocimiento efectivo (ii) la negociacin colectiva sea progresivamente empleadores y trabajadores que lo soliciten"; (iii) entonces decano del estudio, nuestro
y derecho a la negociacin colectiva. extendida a todas las materias a que se reeren "el contenido y la supervisin de los programas recordado y querido Luis Echecopar Rey,
En cuanto a Convenios de la OIT, el N 98, los apartados a, b y c del artculo 2 del presente de dicha formacin deberan ser establecidos por tuvieron la generosidad de conar en que
en su artculo 4, establece que los Estados que Convenio (que tengan por nalidad jar las la organizacin apropiada de empleadores o de lo hara bien.
ratiquen dicho Convenio, como el Per, estn condiciones de trabajo y empleo, o regular las trabajadores interesada"; (iv) "esta informacin
obligados a adoptar "[...] medidas adecuadas a las negociaciones entre empleadores y trabajadores, debera impartirse sin perjuicio del derecho de las Q Naturalmente, con el paso de los aos, la
condiciones nacionales, cuando ello sea necesario, o regular las relaciones entre empleadores o organizaciones de empleadores y de trabajadores necesidad de nuestros clientes de contar con
para estimular y fomentar entre los empleadores sus organizaciones y una organizacin o varias de designar a sus propios representantes a los un asesoramiento especializado en asuntos
y las organizaciones de empleadores, por una organizaciones de trabajadores, o lograr todos nes de la negociacin colectiva". laborales y de seguridad social hizo que, sin
parte, y las organizaciones de trabajadores; por estos nes a la vez); (iii) sea fomentado el estable- En lo que respecta a la legislacin nacional, dejar los procesos, me dedicara a esas
otra parte, el pleno desarrollo y uso de procedi- cimiento de reglas de procedimiento convenidas el artculo 28.2 establece que el Estado "fomenta especialidades, que son la razn de ser de mi
mientos de negociacin voluntaria, con el objeto entre las organizaciones de los empleadores y la negociacin colectiva y promueve formas de ejercicio profesional. Sin duda, reconozco
de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las organizaciones de los trabajadores; (iv) la solucin paccas de los conictos laborales [...]". con el mayor orgullo que Manolo fue el gua,
las condiciones de empleo". negociacin colectiva no resulte obstaculizada El TUO de la Ley de Negociaciones Colecti- maestro y consejero de mi desarrollo
A su vez, el Convenio N 154 desarrolla ms por la inexistencia de reglas que rijan su desa- vas de Trabajo en su Ttulo III desarrolla todo el profesional, pero sobre todo, relievo su
ampliamente el derecho a la negociacin colectiva rrollo o la insuciencia o el carcter impropio de tema vinculado con la negociacin colectiva y calidad de entraable amigo.
respecto al contenido de la expresin negociacin tales reglas; y, (v) los rganos y procedimientos la concepta de la siguiente manera: "[...] es el
colectiva y su aplicacin, tanto tratndose de orga- de solucin de los conictos laborales estn acuerdo destinado a regular las remuneraciones, Q Vaya que ha pasado el tiempo desde
nizaciones sindicales o con los representantes de concebidos de tal manera que contribuyan a las condiciones de trabajo y productividad y dems, que Manolo me invit a pertenecer al
los trabajadores a falta de aquellas. (artculos 2 y 3). fomentar la negociacin colectiva". concernientes a las relaciones entre trabajadores estudio: 40 aos y 65 de edad; y ahora,
En el numeral III, este Convenio se reere La Recomendacin N 163 sobre la negocia- y empleadores, celebrado, de una parte, por una algunos de los que lo conocimos y
especcamente al fomento de la negociacin cin colectiva contempla en su numeral II diversos o varias organizaciones sindicales de trabajadores quisimos entraablemente le rendimos un
colectiva disponindose en el artculo 5 que los medios para fomentarla. As, el Numeral 5 cita lo o, en ausencia de estas, por representantes de los merecido tributo a travs del Libro
Estados deben adoptar medidas adecuadas a siguiente: (i) "las partes en la negociacin colectiva trabajadores interesados, expresamente elegidos homenaje, que considero es la manera que
las condiciones nacionales "para fomentar la deberan adoptar medidas para que sus negocia- y autorizados y, de la otra, por un empleador, un mejor lo apreciar desde el innito en el
negociacin colectiva y que dicho fomento debe dores, en todos los niveles, tengan la oportunidad grupo de empleadores, o varias organizaciones que se encuentra.
tener por objeto que (i) "la negociacin colectiva de recibir una formacin adecuada"; (ii) "a peticin de empleadores [...]".

[1] Zamora y Castillo, Luis Alcal; Cabanellas de Torres, Guillermo. Tratado de poltica laboral y social, Editorial Heliasta S.R.L, Buenos Aires, 1972 Tomo I, p.266. [2] Fuente: Pgina web del Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo. (*) Deseo expresar mi especial reconocimiento a Aym Lmaco Chahua, joven abogada laboralista del rea a mi cargo, quien me ha apoyado eficientemente en la bsqueda de informacin, sistematizacin de la
misma e investigacin para la elaboracin del presente artculo.
TRABAJO MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014 Suplemento de
anlisis legal 11

OLOS DIRECTORES PBLICOS EN EL RGIMEN DEL SERVICIO CIVIL

Ni funcionarios
ni servidores
JULIO E. HARO En el modelo weberiano, dentro de un estado de
CARRANZA
Abogado. Magster en bienestar en la administracin pblica, existan dos
Administracin del Trabajo y grandes protagonistas: la clase poltica, investida de
Relaciones Laborales. Doctor autoridad por los canales democrticos, y la otra,
en Administracin. Docente en la clase profesional tcnica, que muchas veces era
las escuelas de posgrado en la
Maestra de Gestin Pblica en
respaldada por una cerrada carrera administrativa.
la UNMSM. El choque de estos actores se debi, segn Longo(3),
a que las bases profundas de la crisis del paradig-
ma weberiano quedaron sentadas hace muchas
dcadas, tan pronto como empez la imparable
evolucin de los estados modernos, hasta lo que
llamamos Estado prestador, social o de bienestar,

L
a Ley del Servicio Civil (Ley N 30057) pensado en el contexto del Estado liberal.
ha establecido una nueva categora de Como se observar, la burocracia pblica
empleados pblicos, que no son ni fun- (PASA A LA PGINA 12)
cionarios ni servidores, nos estamos reriendo a
los directivos pblicos.
Los directivos pblicos, como categora no-
vedosa en la administracin pblica de algunos
pases de Europa, han sido considerados piezas
fundamentales en la gestin de la administracin
pblica y en la estructura y organizacin del Estado
moderno. Esta institucin ha sido materia de de-
bate en numerosos foros internacionales y consta
en numerosos instrumentos internacionales. Un
ejemplo de ello es la Carta Iberoamericana de la
Funcin Pblica(1), cuyo punto 53 se reere a la
Funcin Directiva Profesional, en que se alude
tanto a los directivos pblicos como a los gerentes
pblicos en el siguiente sentido:
"Esta Carta entiende por tal aquel segmento de
cargos de direccin inmediatamente subordinado
al nivel poltico de los gobiernos, cuya funcin es
dirigir, bajo la orientacin estratgica y el control de
aquel, las circunstancias y procesos mediante los
cuales se implementan las polticas pblicas y se
producen y proveen los servicios pblicos. Se trata
de una funcin diferenciada tanto de la poltica
como de las profesiones pblicas que integran la
funcin pblica ordinaria. La adecuada denicin y
consolidacin de una direccin pblica profesional
son bsicas para un correcto diseo institucional
de los sistemas pblicos contemporneos."

FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS
Como ya lo mencionamos, la reforma del rgimen
civil y la institucionalizacin de los directivos
pblicos o directivos profesionales o gerentes
pblicos en el Per y en muchos pases de Amrica
Latina guarda relacin con el cambio de modelos
de inspiracin weberiana o tradicional hacia los
modelos inspirados en los sistemas neogerenciales
o de la nueva administracin pblica(2).
12 Suplemento de
anlisis legal MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014
TRABAJO

(VIENE DE LA PGINA 11)

tendr que adecuarse a los nuevos sistemas Responsabilidad penal contar con personas que, insertas en esta ltima,
realicen funciones de direccin distintas de las
administrativos y econmicos de aplicacin es- que corresponden propiamente a un funcionario
pecialmente en los pases desarrollados, incluso Q Donde estaran comprendidos penal- pblicos: (...) 3.- Todo aquel que, indepen- pblico, sometido plenamente a la ley y al derecho
atendiendo la escasez de los recursos econmicos mente los directivos pblicos que no son dientemente del rgimen laboral en que se conforme dispone el artculo 103 CE(6).
ante la crisis internacional. Por ello, tendr como ni funcionarios ni servidores pblicos? Si encuentre, mantiene vnculo laboral o contrac- Este sera el campo de accin de los directivos
nalidad conseguir sus objetivos sociales, de la Ley N 30057 ha institucionalizado una tual de cualquier naturaleza con entidades u pblicos, una especie de bisagra entre la funcin
concordancia con los principios de eciencia, categora adicional (directivos pblicos), organismos del Estado, incluidas las empresas administrativa de los servidores pblicos y la ges-
efectividad y racionalidad econmica. que no son ni funcionarios ni servidores, del Estado o sociedades de economa mixta tin social de los funcionarios polticos, pudiendo,
Los actores polticos guiarn su accionar pre- como estaran considerados en el Cdigo comprendidas en la actividad empresarial del en consecuencia, un funcionario poltico designado
sionados por una serie de demandas sociales, cuya Penal, modicado por la Ley N 30124, Estado, y que en virtud de ello, ejerce funcio- por el gobierno de turno, si tiene o si cuenta con
satisfaccin son necesarias para competir con que perfecciona el artculo 425 del Cdigo nes en dichas entidades u organismos." el perl tcnico y profesional, ejercer funciones
xito en el mercado electoral. La clase profesional Penal, que solo se reere a las categoras de Igual raciocinio deberamos aplicar en el de directivo pblico tal como est previsto en la
tcnica guiar su actuacin atendiendo a que si funcionarios y servidores pblicos. caso de los gerentes pblicos que en el Ley N 30057(7), cuando establece que el 20%
estos consolidaran su peso y protagonismo en el Pues bien, lo antes mencionado demues- sistema de los recursos humanos en la ad- de los directivos pblicos pueden ser designados
sistema, aumentando derechos y benecios. Los tra la falta de coherencia entre una Ley ministracin pblica no son ni funcionarios por conanza poltica.
directivos pblicos deben actuar como mediadores Administrativa (Ley N 30057) y la Ley ni servidores pblicos. Esta interpretacin De igual manera, los profesionales o tcni-
o "bisagras" a efectos de que las decisiones que penal (Ley N 30124), por lo que tambin tendra mayor fundamento si entendemos cos o servidores de carrera tambin pueden ser
tome la clase poltica se encuentren relacionadas deberamos acudir a una interpretacin que el trmino "servidor civil" tiene un ma- designados por confianza poltica o a travs
con el inters general, debiendo encausarse en los extensiva y sistemtica y considerar que yor alcance que funcionario y que servidor de los concursos de mrito y capacidad que se
principios presupuestales y en una sana economa. para efectos penales los directivos pblicos si observamos la denominacin del Ttulo establezcan.
sean considerados funcionarios o servidores IV: De los Servidores civiles del Servicio Civil
POLTICA Y ADMINISTRACIN en aplicacin del inciso 3 del artculo 425 del que se subdividen seis captulos: De los LEGISLACIN PERUANA
Las funciones de los directivos pblicos son del Cdigo Penal modicado por la Ley N Funcionarios Pblicos, Directivos Pblicos, Ahora abordaremos el trmino "directivo pblico"
polticas o administrativas? En efecto, nos pre- 30124, que reza: Servidores civiles de carrera, Servidores de en la legislacin peruana. As, la primera norma
guntamos, en qu espacio de la estructura or- "Artculo 425.- Funcionario o servidor actividades complementarias, Servidores de que introdujo el trmino de Directivo (superior) fue
ganizacional actuaran y que tipos de funciones pblico. Son funcionarios o servidores conanza y Disposiciones comunes. la Ley N 28175-Ley Marco del Empleo Pblico, la
desempearan. Sus funciones son polticas o que en su artculo 4, al clasicar al personal del
administrativas? Para responder esta pregunta Empleo Pblico, estableci en el inciso 3 literal
es necesario reexionar sobre las principales a), lo siguiente:
funciones de la administracin pblica, la poltica
y la administrativa. "Artculo 4.- Clasicacin. El personal del
El nivel poltico se reere al nivel superior de empleo pblico se clasica de la siguiente ma-
estructura orgnica de la administracin pblica, nera [...]:
donde se adoptan las decisiones ms importantes
que afectan a la organizacin pblica, entre ellas las 3. Servidor pblico.- Se clasifica en: a)
polticas pblicas. Los que ocupan estos cargos Directivo superior.- El que desarrolla funciones
son funcionarios pblicos que cuentan con administrativas relativas a la direccin de un
conanza poltica originaria(4) o conanza rgano programa o proyecto, la supervisin de
poltica derivada(5). Este es un nivel que empleados pblicos, la elaboracin de polticas de
mantiene una relacin cercana con actuacin administrativa y la colaboracin en
los tcnicos y profesionales de la la formulacin de polticas de gobierno. (...)"
entidad y sirven como correa Como se observar, la norma mar-
de transmisin entre el primer co para la reforma del Estado en esta
nivel poltico y el ms alto de materia propona en 2004 que el
carcter administrativo, a directivo debera formar parte de
n de lograr que la orga- la carrera administrativa, en su
nizacin administrativa rango superior, por encima
acte haciendo posible del servidor ejecutivo, del
la decisin poltica en sus especialista y del personal
distintas fases, recibiendo de apoyo. De esta manera,
la informacin correspon- la relacin entre funciona-
diente y elevando a nivel rio poltico y profesionales
superior las cuestiones que del mayor nivel (directivos
en general se planteen. superiores) era en forma
La doctrina y la legis- directa, es decir, no existan
lacin espaolas, referente bisagras de por medio.
principal en la reforma de la Esta propuesta no se
administracin pblica perua- incardinaba con nuestro co-
na, ha considerado de gran mentario up supra relacionado
importancia la institucin del con los fundamentos doctri-
Directivo Pblico de la siguien- narios de la creacin de esta
te manera: [...] As, frente a institucin, ya que el directivo
una separacin tajante entre el superior "segua formando parte
Gobierno como ente director [en- del segundo actor (profesionales
tendiendo en un sentido no estricto y y tcnicos) y no era un tercer actor
ms amplio que el de la Ley 50/1997, que pudiera implementar o proponer
de 27 de noviembre, del Gobierno] y frmulas mediadoras, situacin que fue
la Administracin como organizacin corregida por la Ley N 30057- Ley del
dirigida (artculo 97 CE), resulta preciso Servicio Civil, que coloc al directivo pblico
TRABAJO MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014 Suplemento de
anlisis legal 13

La Ley N 30057
ha establecido una
nueva categora
de empleados
pblicos, que no
son ni funcionarios
ni servidores, nos
estamos refiriendo
a los directivos
pblicos.
como un ente no poltico y no profesional tcnico
de carrera.
Una segunda norma fue el Decreto Legislativo
N 1024, promulgado el 20 de junio de 2008, que
conformaba un paquete de normas tendientes a
reformar la administracin pblica en materia de
recursos humanos, que crea y regula el cuerpo de
gerentes pblicos.
El objetivo de esta norma es el reclutamiento
de un cuerpo gerencial que apoye la implementa-
cin de la descentralizacin del Estado y que pue-
dan convertirse en la "locomotora" que desarrolle
las potencialidades de los servicios pblicos no
solamente en el Gobierno nacional, sino tambin
en los gobiernos regionales y gobiernos locales.
Como bien sabemos, los gobiernos regionales y
los gobiernos locales manejan actualmente dos
tercios del presupuesto nacional, pero es evidente
que persisten dos problemas: los rgidos controles
del Sistema Nacional de Inversin Pblica (SNIP)
La nueva administracin pblica y la incapacidad tcnica de las regiones para
elaborar proyectos de factibilidad.
Si bien la ley no ha previsto literalmente que
Q La Ley N 30057, Ley del Servicio Civil, Q Los directivos pblicos se encuentran Q La Ley N 30057, Ley del Servicio los cargos de los directivos pblicos puedan ser
ha establecido una nueva categora en un nivel en que sirven como correa de Civil ha institucionalizado una categora ocupados por gerentes pblicos, esta situacin no
de empleados pblicos, que no son ni transmisin entre el primer nivel poltico y adicional (Directivos pblicos), que no podemos descartarla, pues ambas instituciones
funcionarios ni servidores, nos estamos el ms alto de carcter administrativo, a n son ni funcionarios ni servidores, lo que tienen los mismos objetivos a efectos de llevar ade-
reriendo a los directivos pblicos. Estos de lograr que la organizacin administrativa ha ocasionado dudas respecto ha si lante una adecuada reforma en el sector pblico.
han sido considerados principalmente en acte haciendo posible la decisin poltica estaran considerados en el artculo 425 La Ley N 30057, Ley del Servicio Civil ha
muchos pases de Europa y Amrica como en sus distintas fases. Este sera el campo de del Cdigo Penal, modicado por la Ley considerado todo el Captulo II del Ttulo IV,
piezas claves en la administracin pblica accin de los directivos pblicos, una especie 30124, que slo se reere a las categora artculos del 58 al 64 a la institucin "Directivos
y en la estructura y organizacin del de bisagra entre la funcin administrativa de de funcionarios y servidores pblicos. Pblicos". En l se les asignan funciones directi-
Estado moderno. los servidores pblicos y la gestin social de vas o gerenciales, el diseo e implementacin de
los funcionarios polticos. Q Lo antes mencionado demuestra la falta polticas pblicas y la supervisin y cumplimiento
Q La reforma del rgimen civil y la insti- de coherencia entre una Ley Administra- de los objetivos de la entidad. Son contratados
tucionalizacin de los directivos pblicos Q Si bien la ley no ha previsto literalmente tiva (Ley N 30057) y la Ley penal (Ley N por perodos de tres aos, previo concurso de
o directivos profesionales o gerentes que los cargos de los directivos pblicos 30124), por lo que tambin deberamos mritos, pudiendo ser renovados los mismos
pblicos en el Per y en muchos pases puedan ser ocupados por gerentes pblicos, acudir a una interpretacin extensiva y hasta por el trmino de nueve aos. Un 20% de
de Amrica Latina guarda relacin con el esta situacin no podemos descartarla, sistemtica y considerar que para efectos los directivos pueden ser de libre designacin
cambio de modelos de inspiracin webe- teniendo en cuenta que ambas instituciones penales los directivos pblicos sean consi- (conanza poltica), pero cumpliendo con el perl
riana hacia los modelos inspiradas en los tienen los mismos objetivos a efectos de derados funcionarios o servidores en aplica- profesional establecido en los instrumentos de
sistemas neogerenciales o de la nueva llevar adelante una adecuada reforma en el cin del inciso 3 del artculo 425 del Cdigo gestin. Al trmino del contrato no les corres-
administracin pblica. sector pblico. Penal modicado por la Ley N 30124. ponde indemnizacin alguna.

[1] Carta Iberoamericana de la Funcin Pblica, aprobada por la V Conferencia Iberoamericana de Ministros de Administracin Pblica y Reforma del Estado (Santa Cruz de la Sierra - Bolivia entre el 23 y 27 de Julio del ao
2003). [2] HARO CARRANZA, Julio Enrique "La Ley del Servicio Civil. La Administracin Pblica y los Regmenes Laborales. Quines ganan y quienes pierden". En Gaceta Jurdica Nro. 236. Julio 2013. Lima Per. [3] LON-
GO, Francisco. "Mrito y Flexibilidad: la Organizacin de las personas en las organizaciones del Sector Pblico. Editorial Paidos Iberica S.A.. Barcelona 2004. [4] La Doctrina de la Ciencia Poltica considera a los funcionarios
de confianza poltica originaria a los designados a travs de elecciones democrticas. (Ej. Presidente de la Repblica, congresistas, alcaldes, etc). [5] La Doctrina de la Ciencia Poltica considera a los funcionarios de confianza
poltica derivada a los designados por los funcionarios de confianza poltica originaria. (Ej. Ministros de Estado, Directores, Generales, etc.). [6] El Estatuto bsico del Empleado Pblico Volumen I / Imprenta Fareso S.A.
Magdalena Nogueira Guastavino. Mayo 2008. [7] Artculo 64 de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil: "Solo el 20% de los directivos pblicos existentes en cada entidad pblica puede ser ocupado por servidores de confian-
za, respetandop los porcentajes previsto en el artculo 77 de la presente Ley.
14 Suplemento de
anlisis legal MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014
JUDICATURA

OREGULACIN E INTERVENCIN EN LOS ACUERDOS PLENARIOS

El amicus curiae
JOS RICARDO LPEZ
MANTILLA
ma jurdico anglosajn importante es destacar
que dicho sistema (Common Law) es uno de los
Amicus curiae, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
La participacin del amicus curiae en la jurisdiccin
Secretario Judicial de la CSJ de
ncash. Estudios concluidos sistemas con ms receptividad de esta institu- que significa constitucional ha sido por dems, beneciosa
cin, tal es as que Estados Unidos es uno de los
de Maestra en Derecho Penal
y en Derecho Constitucional, pases con mayor utilizacin del amicus curiae, 'amigo del para la resolucin de temas sensibles y de inters
social; razn suciente para su reconocimiento
ambos en la UNMSM.
Discente del 17 Curso PROFA.
especialmente a nivel de los tribunales federales
(al momento de decidir la constitucionalidad de
Tribunal', es "textual" en el Art. 13-A del reglamento normativo
del Tribunal Constitucional (TC).
las leyes), habindose extendido y consolidado una expresin El caso ms meditico, no el nico, donde la
de manera rpida en el Sistema Interamericano
de Proteccin de Derechos Humanos, siendo latina utilizada intervencin de esta gura ha sido relevante, fue
el conocido y difundido tema de la Pldora del
asumido por la Comisin y luego por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, as como
para referirse a da Siguiente. En esa oportunidad la Defensora
del Pueblo intervino como amigo del mximo
presentaciones
U
n personaje que ha tomando mayor noto- por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, Colegiado, brindando un informe con argumentos
riedad en los ltimos aos es la gura del entre otros altos Tribunales; lo que demuestra una
amicus curiae, debido a su intervencin prctica generalizada en el derecho internacional. de informacin slidos, para que el TC pueda decidir con acierto(3).
Recientemente, la participacin de esta ins-
en las controversias jurdicas sometidas bajo la
jurisdiccin del Tribunal Constitucional o del Poder
No obstante, tal gura ha sido aceptada pau-
latinamente en los sistemas jurdicos de tradicin
realizada por titucin fue importante en la sentencia donde,
por mayora, los magistrados del TC declararon
Judicial. Sin embargo, su intervencin no slo ha de nuestro continente como Argentina, Colombia, terceros ajenos a fundada la demanda de inconstitucio-
sido importante sino, incluso, necesaria para la Brasil (2), entres otros pases; para posteriormente
pre-emisin de las resoluciones de fondo en los ser admitida en el Per. procesos. nalidad interpuesta contra el artculo

casos como Ronald Dworkin indica difciles; esto


es, aquellos conictos que surgen al momento de
interpretar o para los que no existen normas clara-
mente aplicables. Por ello, y sin nimo de alejarnos
del propsito del presente trabajo, queremos hacer
una breve pero clara, concisa pero entendible,
resea sobre la temtica a desarrollar(1).

ASPECTOS SUSTANCIALES
La institucin jurdica del amicus curiae, que
signica "amigo del Tribunal", es una expresin
latina utilizada para referirse a presentaciones de
informacin realizada por terceros ajenos a un
proceso, cualquiera sea la materia en discusin.
Es decir, ofrecen voluntariamente su opinin
fundamentada, no necesariamente legal, para
colaborar con el Tribunal en la resolucin
de la materia sometida a debate.
Sus antecedentes ms remotos se
encuentran en el Derecho Romano, pero
su desarrollo se ha dado en el siste-
JUDICATURA MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014 Suplemento de
anlisis legal 15

1 de la Ley N 28704 que modica el


artculo 173, inciso 3, del CP, por haberse guna, puesto que no recoge actos de
acreditado la vulneracin del derecho investigacin o medios probatorios, sino
al libre desarrollo de la personalidad nicamente opiniones jurdicas; adems,
de los menores de edad entre los 14 los argumentos del amicus curiae no
y 18 aos(4). son de observancia obligatoria; como
No obstante, se han registrado casos consecuencia lgica, la imparcialidad del
donde el TC ha rechazado la intervencin Tribunal no se ve afectada en su decisin
del amicus curiae, bajo una pauta de nal. Queda claro entonces que estos in-
interpretacin literal del Art. 13-A de formes no pueden comprometer o inclinar
su reglamento normativo, cuyo texto al Tribunal a fallar a favor de alguna de
seala que los amicus curiae son solici- las partes en conicto: "La institucin
tados por el TC; es decir, su intervencin es amigo del Tribunal, no de las partes".
nicamente se da a pedido de parte y
siempre que permita esclarecer aspectos LOS ACUERDOS PLENARIOS
especializados que puedan surgir del Como es sabido, los plenarios supremos
estudio de los actuados(5). son reuniones de jueces de la Corte Su-
prema de la misma especialidad (puede
PODER JUDICIAL ser civil, penal, laboral, constitucional),
En la jurisdiccin ordinaria desde aos cuyo objeto es examinar situaciones
atrs, tambin, se ha aceptado la partici- problemticas relacionadas al ejercicio
pacin del amigo del Tribunal para casos de la funcin jurisdiccional especializa-
cuya complejidad requera de argumen- da. En dichas reuniones se discuten las
tos adicionales y especializados. Un caso, soluciones a determinados conictos
a manera de ejemplo, es la sentencia jurdicos, debatiendo sobre los distintos
sobre contienda de competencia entre criterios de interpretacin utilizados por
la Vocala de Instruccin del Consejo diversos rganos jurisdiccionales ante
Supremo de Justicia Militar y un Juzgado casos similares, para luego realizar un
Penal de la CSJ de Ucayali, donde se acto de consenso denominado "Acuer-
dirimi la competencia, y a la vez se do", en sesin plenaria, y proceder a
desarroll las caractersticas principales votar por el criterio ms idneo y con
del delito de funcin, otorgndosele ello uniformar la jurisprudencia.
a ciertos fundamentos el carcter de En rigor, se busca desde el valor de
precedente vinculante. En dicha sen- seguridad jurdica, dotar al sistema de
tencia "textualmente" se reconoce la imparticin de justicia de previsibilidad
participacin del amicus curiae(6). y continuidad concretado a travs de
Pero, no toda intervencin ha sido la respuesta judicial; y, desde el princi-
aceptada paccamente en un proceso pio de igualdad, garantizar un mismo
judicial, pues en algunos casos se ha tratamiento(9). Sin duda, los acuerdos
cuestionado su intervencin. Esto suce- plenarios son reglas jurdicas de gran
di en uno de los procesos penales ms utilidad y permiten que los magistrados
trascendentes en nuestro pas, ante la o abogados litigantes no se equivoquen
presentacin del denominado: "Informe al momento de interpretar la norma o,
en Derecho: La dimensin internacional en todo caso, se equivoquen menos.
del proceso penal contra el expresidente Alberto A partir de 2005 se ha producido, con ma-
Fujimori Fujimori por los crmenes de Barrios Altos yor frecuencia, la emisin de los denominados
y la Cantuta", elaborado por la Clnica Jurdica de Reflexiones y propuestas acuerdos plenarios, en su mayora sobre materia
Derechos Humanos de la Facultad de Derecho de penal, y ante la complejidad y relevancia de los
la Universidad de George Washington (EE. UU.), QUn tema importante y poco tratado es QPor tal razn, urge se d amparo conictos interpretativos que surgan en los casos
donde se propona la utilizacin de dos teoras sobre su regulacin, pues a pesar de su legal a la intervencin del amicus curiae materia de pleno, los jueces supremos admitieron
del derecho penal internacional. Se cuestionaba productiva ayuda no ha merecido en los acuerdos plenarios, a n de la intervencin de los amicus curiae, en aras de
que dicho informe no haba sido solicitado, era regulacin normativa expresa, ya que en brindarle un merecido reconocimiento contar con opiniones jurdicas ms consolidadas
interesado, nada neutral, y reforzaba la tesis acu- ningn Cdigo Procesal o en la LOPJ est normativo; pues no es suciente en el pas.
satoria del MP; por tanto, provocaba parcialidad en desarrollada o regulada expresamente; es la sola referencia en una Gua, si A partir del ao 2010 la intervencin del
el Tribunal(7). Finalmente, la Sala Penal Especial de decir, no existe norma propia que regule sopesamos la importancia de su amicus curiae se hace "notoria" con el rubro de
la Corte Suprema, bajo una pauta de integracin la intervencin de la gura del amicus intervencin. Siguiendo esta lgica, se participacin ciudadana en las reuniones previas
analgica del reglamento normativo del TC y de curiae en los acuerdos plenarios. propone de lege ferenda la integracin a la emisin de los acuerdos plenarios, como re-
consistentes argumentos a favor de la gura Ciertamente, la nica referencia la del art. 116 del Texto nico Ordenado de presentante de alguna institucin jurdica, jurista,
cuestionada, resuelve tener a la Clnica Jurdica encontramos en la Gua Metodologa de la LOPJ, integracin que en su momento catedrtico o magistrado, en aras de aportar, a
de Derechos Humanos como amicus curiae, e Plenos Jurisdiccionales del CIJ de 2008, lo hizo el TC, y se regule expresamente travs de sus ponencias, los conceptos doctrinarios
incorporar al proceso el informe presentado(8). pero no de modo especco; lo cual la intervencin del amicus curiae, quizs ms actualizados para una mejor solucin del
Resulta pertinente sealar que, el informe signica que al no tener soporte con otros trminos, en los acuerdos caso sometido a debate, siendo que actualmente
del amigo del tribunal no constituye prueba al- normativo su intervencin es informal. plenarios. su intervencin se ha vuelto imprescindible.

[1] La figura del Amicus curiae ha sido desarrollada en extenso, en: Ricardo Carlos Khler. Amicus curiae. Amigo del Tribunal. 1ra. Edicin, Astrea, Buenos Aires, 2010. [2] Ver ms en: Defensora del Pueblo, El amicus curiae Qu es
y para qu sirve? Jurisprudencia y labor de la Defensora del Pueblo, Serie documentos defensoriales. Documento N 8, Lima, 2009, p. 23/27. [3] STC, Exp. N 7435-2006-PC/TC. [4] STC, Exp. N 00008-2012-PI/TC. [5] Resolucin,
EXP. N 00013-2010-PI/TC - Colegio de Abogado de Arequipa. [6] Competencia N 18-2004, Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de la Repblica. [7] Sobre la oposicin a la admisin del amicus curiae, en: Cesar Augusto
Nakazaki Servign, " Reflexiones sobre el derecho penal internacional y su aplicacin en el Derecho Penal interno", en Gaceta Penal & procesal penal, Tomo N 49, Julio 2013, p. 59-62. [8] Resolucin del 1 de agosto del 2008, Sala
Penal Especial de la Corte Suprema, recada en el proceso penal contra Alberto Fujimori Fujimori por los crmenes de Barrios Altos y La Cantuta.[9] Cfr. San Martn Castro, Csar. "La Jurisprudencia en la Corte Suprema de Justicia". En:
Precedentes Vinculantes, Sentencias Casatorias y Ejecutorias Relevantes en materia Penal de la Corte Suprema de Justicia. Fondo Editorial del Poder Judicial, p. XV, 2008.
16 Suplemento de
anlisis legal MARTES 11 DE FEBRERO DE 2014 FISCALES

OEN EL MINISTERIO PBLICO

Capacitacin
integral
y holstica
LUIS ALBERTO PACHECO garantiza y permite libertad e igualdad ante la
MANDUJANO
Gerente central de la Escuela del ley para todos los hombres...
Ministerio Pblico. Doctor honoris El detalle sobresaliente de esta reveladora
causa por la Universidad Ada disertacin constituye la expresin incontrovertible
Byron. Estudios de Maestra en de una poco comn y, por lo mismo, signicativa
Derecho Penal, Procesal Penal, forma de concebir los fundamentos poltico-sociales
Derechos Humanos, Derecho
Constitucional. Catedrtico. que conguran y denen la existencia de una de
las ms importantes instituciones del Estado pe-
ruano, a partir de los cuales, para ser congruentes
entre lo que se proclama y lo que se implementa
en la prctica, se elabora y desarrolla toda una
plataforma integral de gestin de gobierno que

E
n el discurso de orden que por el 32 implica el abordaje de los asuntos propios de la
aniversario de creacin constitucional administracin de la institucin y su razn de ser: en
del Ministerio Pblico y Da del Fiscal este caso, la funcin scal, conguradora decisiva
pronunci en mayo de 2013 el seor de la administracin de justicia en el pas.
scal de la Nacin, Jos Antonio Pelez Bardales,
entre otras importantes declaraciones, arm POLTICA DE GESTIN
que ... los scales del Per somos plenamente Es en esta lnea de accin que la actual gestin
conscientes del importante rol que nos toca de gobierno del Ministerio Pblico dise sus
desempear en la determinacin del sistema polticas institucionales, dotndolas de importan-
democrtico nacional [lo que dene] nuestra
condicin de funcionarios institucionales cuya
tes componentes sociales y humanistas que, en
lo que respecta al frente interno, han tenido por Resultados As, el mayor logro obtenido con estos re-
sultados ha sido la promocin de trabajadores
labor es tambin contributiva de la consolida- uno de sus objetivos primordiales colocar a los (entre scales y personal forense y administra-
cin del estado de derecho en nuestra patria. Y integrantes de la institucin en una nueva etapa Q En el perodo 2011-2013, la Escuela tivo) con una alta conciencia democrtica y de
es que no podra existir democracia sin estado de crecimiento que favorezca la produccin, de realiz ms de 800 actividades de trabajo de servicio a la sociedad(3), labor que
constitucional de derecho, as como, de mane- parte de ellos, de una atencin ms dedicada, capacitacin a escala nacional. Solo en debera fortalecerse y consolidarse en los aos
ra sinalagmtica, resultara imposible pensar ecaz, eciente, sensible y humana al problema de 2013, con un presupuesto de 1637,948 venideros, para benecio de la sociedad entera,
siquiera en la existencia de este sin aquella... la administracin de justicia en el Per, para que, nuevos soles(2), fueron ejecutadas 424 porque esta tambin es, a no dudarlo, una buena
[As] la idea central y el concepto moderno de la en ltima instancia, se logre consolidar nuestro actividades, lo que implic brindar un forma de contribuir con el crecimiento material y
democracia en el mundo actual va mucho ms sistema democrtico y su estado de derecho. total de 13,616 servicios de capacitacin, supraestructural de nuestra sociedad.
all de sus deniciones meramente etimolgicas Una de esas polticas institucionales la de la es decir, un incremento del 4.95% en Este es, en este aspecto, el fruto de este traba-
y gramaticales. La democracia... es el sistema capacitacin integral a los trabajadores ha veni- comparacin con 2012; 22.35% en jo que muestra la actual gestin de gobierno de
de respeto por la institucionalidad y autonoma do siendo implementada a travs de la Escuela del relacin con 2011 y 38.09% si se toma la Fiscala de la Nacin al pas entero, pero que,
de los poderes constituyentes del Estado... [El] Ministerio Pblico, rgano tcnico de la Fiscala como referencia 2010. desprovisto de un nocivo tono triunfalista, con-
Ministerio Pblico, con su misin y objetivos de la Nacin encargado de formular, planicar, sidera menester reconocer, con sincera humildad,
constitucionales conocidos por todos, signica ejecutar, monitorear y evaluar los programas aca- que se ha avanzado bastante, pero que queda
para el Estado peruano un autntico poder que dmicos de capacitacin especialmente diseados trabajo, con la nalidad de lograr la internaliza- an mucho ms por hacer. La historia espera,
se erige como una signicativa columna sobre para reforzar las habilidades, conocimientos y cin de los conocimientos impartidos, as como con interesantes desafos que nos motivan a
la que, en conjunto con los otros pilares que actitudes de los integrantes del Ministerio Pbli- el cambio de conducta que permita mejorar el enfrentarlos, mucho ms de nuestra parte y nos
tambin participan en este proceso, se alza y co(1), utilizando las estrategias y metodologas desempeo funcional de sus integrantes en las demanda dar lo mejor de cada uno. Nosotros
dene el estado constitucional de derecho que ms adecuadas para cada disciplina y rea de reas scal, forense y administrativa. estamos preparados para ello.

[1] Que a la fecha suman poco ms o menos 15,000 personas. [2] Lo que representa solo el 0.32% del presupuesto del Ministerio Pblico en 2013, ascendente a la suma de S/. 1,232054,257. [3] La capacitacin permanente est
presente, sin duda alguna, en los resultados obtenidos en la funcin fiscal donde se encuentra, por ejemplo, que de 59,536 acusaciones penales formuladas en los 23 distritos fiscales donde ya rige el NCPP, en el perodo 2006-2013, el
91.64% de aquellas hayan logrado obtener sentencias condenatorias; o que, en el mismo perodo y espacio geogrfico, de 21,558 requerimientos de prisin preventiva, 65% de ellos hayan sido aprobados por el Poder Judicial (fuente:
Secretara Tcnica de Implementacin del nuevo Cdigo Procesal Penal del Ministerio Pblico).