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El Derecho administrativo
La posicin de la Administracin frente a los jueces era mucho ms fuerte en los orgenes del
constitucionalismo que ahora: se ha pasado de una originaria prepotencia administrativa a la actual
prepotencia judicial.
Las poderes Administrativas importantes de naturaleza judicial son:
1) Subsiste el privilegio de decisin ejecutoria, potestad de clara naturaleza judicial en cuanto que
permite decidir y ejecutar lo decidido, alterando situaciones posesorias a travs de procedimientos
administrativos.
2) La CE de 1978 ha permitido a la Administracin legitimar su discutible poder sancionador
(artculos 25 y 45.3 de la CE).
3) La Administracin puede dejar sin efecto las sentencias que le afectan sustituyendo el
cumplimiento especifico por el de equivalencia, es decir, expropiando (con una indemnizacin) al
particular afectado los contenidos favorables de la sentencia.
4) El poder de gracia, la facultad del Gobierno de dejar sin efecto una sentencia penal a travs de
indultos particulares.
En definitiva, si bien es cierto que la Administracin es sujeto de Derecho y acta sujetndose al
Derecho administrativo (y, si le conviene, tambin con arreglo al Derecho privado), no es menos cierto que
las administraciones pblicas son tambin poderes pblicos dotados de potestades normativas y judiciales
que les posibilitan imponer su voluntad a los ciudadanos, aunque bajo la posterior vigilancia de los
Tribunales que impone el articulo 106.1 CE: los Tribunales controlan la potestad reglamentaria y la
legalidad de la actuacin administrativa, as como el sometimiento de sta a los fines que la justifica.
Leccion 9 Contractos Publicos
TIPOS Y CARACTERSTICAS
La LCSP enuncia distintos tipos contractuales, que podrn dar lugar a contratos administrativos o a
contratos privados; que podrn estar sometidos o no a regulacin armonizada. Son los contratos de obra
pblica, concesin de obra pblica, gestin de servicios pblicos, servicios, suministros y colaboracin
entre el sector privado y el sector pblico.
1. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y CONTRATOS PRIVADOS
El artculo 18 de la LCSP establece la distincin, diciendo que los contratos del sector pblico pueden
tener carcter administrativo y carcter privado.
A. Los contratos administrativos se caracterizan:
Por el sujeto del contrato: nicamente tienen carcter administrativo los contratos que celebre una
Administracin Pblica, en el propio concepto de la LCSP.
Por el objeto del contrato celebrado por la Administracin Pblica.
a) Los contratos tipificados por la propia LCSP: Obra, concesin de obra pblica, gestin de servicios
pblicos, suministro, y servicios, as como los contratos de colaboracin entre el sector pblico y el sector
privado.
Su rgimen jurdico est establecido en la LCSP, que es la norma de aplicacin (artculo 1). A los contratos
especiales les ser de aplicacin en primer trmino su normativa especfica (artculo 19.1.b).
b) Los contratos especiales: Aquellos con objeto distinto, que tengan naturaleza administrativa especial por
estar vinculados al giro o trfico especfico de la Administracin contratante o por satisfacer de forma
directa o inmediata una finalidad pblica de la especfica competencia de aqulla, siempre que no tengan
expresamente atribuido el carcter de contratos privados.
La jurisdiccin contencioso-administrativa es la competente para el conocimiento de las cuestiones relativa
a la preparacin, adjudicacin, efectos, cumplimiento, y extincin de los contratos administrativos
B. La determinacin de los contratos privados de las Administraciones pblicas, la hace la LCSP en su
artculo 20.1:
Aquellos cuyo objeto sean los servicios financieros, de seguros, bancarios y de inversin, la creacin e
interpretacin artstica y literaria o espectculos y la suscripcin a revistas, publicaciones peridicas y
bases de datos, y los que no tengan el carcter de contratos administrativos.
El rgimen jurdico de los contratos privados, de acuerdo con el artculo 20 de la LCSP, en cuanto a su
preparacin y adjudicacin y su modificacin, es el establecido en la LCSP y supletoriamente por las
restantes normas de derecho administrativo o, en su caso, las normas de derecho privado, segn
corresponda por razn del sujeto o entidad contratante; en cuanto a sus efectos y extincin, el derecho
privado.
El conocimiento de las controversias relativas a los efectos, cumplimiento y extincin corresponde a la
jurisdiccin civil y a la contencioso-administrativa la preparacin y adjudicacin.
2. CONTRATOS SUJETOS A REGULACIN ARMONIZADA (contratos SARA)
Son los contratos que realice un poder adjudicador sujetos a las directivas comunitarias sobre contratos
pblicos.
Los contratos SARA se distinguen por razn de su objeto, por la cuanta de su importe y por la
Administracin contratante, que se determinan en los artculos 13 a 17 de la LCSP:
Los de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado en todo caso; los de obras y los de
concesin de obras pblicas, de cuanta superior a 4.845.000 euros; los de suministro, de cuanta superior
a 125.000 euros o 193.000 euros en funcin de la administracin contratante; los de servicios de
determinadas categoras y cuanta superior a 125.000 euros o 193.000 euros, y en funcin de la
administracin contratante.
No son contratos SARA los que tienen por objeto, en condiciones determinadas por la Ley, algunos
servicios, trabajos de investigacin y desarrollo, programas de radiodifusin, servicios y redes de
telecomunicacin, en el sector de la defensa y los declarados secretos o reservados.
3. LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS TPICOS
3.1. El contrato de obras. Artculo 6 de la LCSP
Es el contrato que tiene por objeto la realizacin de una obra entendida como el conjunto de trabajos de
construccin o de ingeniera civil sobre un bien inmueble. Tambin son su objeto trabajos de demolicin,
preparacin, sondeos y otros clasificados por la propia Ley. El contrato de obras podr comprender la
redaccin del proyecto.
En el epgrafe 8. de este Tema se tratar mas detalladamente el rgimen de este contrato
2.3.2. El contrato de concesin de obra pblica. Artculo 7 de la LCSP
Es el contrato que tiene por objeto la realizacin por el concesionario de alguna de las obras referidas, de la
conservacin y mantenimiento de lo construido, as como, si as se prev, el proyecto, ejecucin,
conservacin, reposicin o reparacin de las obras accesorias a la principal que sean necesarias para
cumplir con la finalidad de la obra principal y en el que la contraprestacin a favor del concesionario
consiste en explotar la obra o adems de ello, en recibir un precio.
En su objeto se pueden integrar las actuaciones necesarias sobre la obra para adecuarla funcionalmente a
su finalidad
Las obras se ejecutarn, con sumisin al proyecto aprobado por la Administracin, por el propio
concesionario, o por un tercero contratado para ejecutar parte o la totalidad de la obra.
Las peculiaridades de su rgimen estn tratadas en los artculos 112 a 115 para las actuaciones
preparatorias y 223 a 250 de la LCSP.
3.3. El contrato de gestin de servicios pblicos. Artculo 8 de la LCSP
Es aqul en cuya virtud una Administracin Pblica encomienda a una persona, natural o jurdica, la gestin
de un servicio cuya prestacin ha sido asumida como propia de su competencia. Tiene dos limitaciones
referentes al objeto: Debe tratarse de servicios que sean susceptibles de explotacin por particulares y en
ningn caso podrn prestarse por gestin indirecta los servicios que impliquen ejercicio de la autoridad
inherente a los poderes pblicos
Las modalidades de contratacin de la gestin de servicios pblicos son:
a) Concesin, por la que el empresario gestionar el servicio a su propio riesgo y ventura.
b) Gestin interesada, en cuya virtud la Administracin y el empresario participarn en los resultados
de la explotacin del servicio en la proporcin que se establezca en el contrato
c) Concierto con persona natural o jurdica que venga realizando prestaciones anlogas a las que
constituyen el servicio pblico
d) Sociedad de economa mixta en la que la Administracin participe, por si o por medio de una
entidad pblica, en concurrencia con personas naturales o jurdicas
Las especialidades de este contrato estn tratadas en los artculos 116 y 117 para las actuaciones
preparatorias y 251 a 265 de la LCSP.
3.4. El contrato de suministro. Artculo 9 LCSP
Su objeto consiste en la adquisicin, el arrendamiento financiero o el arrendamiento, con o sin opcin de
compra, de productos o bienes muebles.
Determinados contratos con entrega sucesiva de bienes, o de fabricacin o respecto de equipos o
sistemas de telecomunicaciones, tienen siempre la condicin de suministros
Las peculiaridades de su rgimen estn contenidas en los artculos 266 a 276 de la LCSP.
3.5. El contrato de servicios. Artculo 10 de la LCSP
Son aquellos que tienen por objeto prestaciones de hacer consistentes en el desarrollo de una actividad o
dirigidas a la obtencin de un resultado distinto de una obra o de un suministro. No podrn ser objeto de
contrato de servicios los que impliquen ejercicio de la autoridad inherente a los poderes pblicos.
Dada su variedad, la Ley especifica las distintas categoras en las que se podrn encuadrar.
Su rgimen peculiar se establece en los artculos 277 a 285 de la LCSP.
3.6. El contrato de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado. Artculo 11 LCSP.
Es aquello contrato por el que una Administracin Pblica, encarga a una entidad de derecho privado, por
un periodo determinado, la realizacin de una actuacin global e integrada que, adems de la financiacin
de inversiones inmateriales, de obras o de suministros necesarios para el cumplimiento de determinados
objetivos de servicio pblico o relacionados con actuaciones de inters general, comprenda alguna de las
prestaciones descritas especficamente por la propia Ley. La contraprestacin a recibir por el contratista
consistir en un precio que se satisfar a lo largo de la duracin del contrato.
Solamente se podrn celebrar contratos de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado cuando
se haya puesto de manifiesto que otras frmulas no permiten la satisfaccin de finalidades pblicas
Estos contratos estn sujetos en todo caso a regulacin armonizada.
La preparacin del contrato requiere la previa justificacin de las causas de la falta de idoneidad de otros
tipos de contratos y la recomendacin del que se adopta y la elaboracin de un programa funcional
conteniendo los elementos bsicos del dilogo con los contratistas, las necesidades a satisfacer, los
elementos de las ofertas y los criterios de adjudicacin.
La adjudicacin, segn el artculo 164 LCSP, habr de hacerse por el procedimiento de dilogo competitivo,
o el negociado con publicidad cuando en el dilogo competitivo las ofertas presentadas hayan sido
inadecuadas
3.7. Los contratos mixtos. Artculo 12 LCSP
Son aquellos que contienen prestaciones correspondientes a contratos de distintos tipos. Conforme a lo
que dispone el artculo 25 de la LCSP, slo podrn fusionarse prestaciones correspondientes a diferentes
contratos en un contrato mixto cuando se encuentren directamente vinculadas entre si y mantengan
relaciones de complementariedad que exijan su tratamiento como una unidad funcional.
La adjudicacin de los contratos mixtos, se realizar de acuerdo a la prestacin que tenga ms importancia
desde el punto de vista econmico.
4. Los contratos menores.
Son contratos menores los de obras por importe inferior a 50.000 euros y los otros contratos por importe
inferior a 18.000 euros.
El artculo 122 de la LCSP los distingue por la especialidad del procedimiento de adjudicacin, ya que se
pueden adjudicar directamente a cualquier empresario. No requieren tampoco .los instrumentos de
formalizacin y fiscalizacin de los dems contratos
Leccion 10. Expropiacin forzosa.
El beneficiario
El sujeto que representa el inters pblico o social para cuya realizacin est autorizado a instar de la
Administracin expropiante el ejercicio de la expropiacin, adquiriendo el bien o derecho expropiado y
pagando el justiprecio. Esta condicin puede coincidir con la de expropiante o atribuirse a una persona,
pblica o privada, distinta. Por ello pueden ser beneficiarios por causa de utilidad pblica tanto los propios
entes Territoriales, como los Entes institucionales y los concesionarios de obras o servicios pblicos a los
que se reconozca legalmente esta condicin. Debern justificar debidamente su condicin al solicitar de la
respectiva Administracin expropiante la iniciacin del expediente expropiatorio y durante su curso les
corresponde impulsar el procedimiento, formulando la relacin de bienes necesarios para el proyecto de
obras, conviniendo con el expropiado la adquisicin amistosa, actuando en la pieza separada del
justiprecio, presentando hoja de aprecio y aceptando o rechazando la valoracin propuesta por los
propietarios; pagando o consignando, en su caso, la cantidad fijada como justiprecio, abonando las
indemnizaciones de demora que legalmente procedan por retrasos que les sean imputables, y cumpliendo
con las obligaciones y derechos derivados de la reversin.
El expropiado
El expropiado es el propietario o titular de derechos reales o intereses econmicos directos sobre la cosa
expropiable, que ha de ser indemnizado mediante el justiprecio. La Administracin considerar como
expropiados a quienes constan como titulares de los bienes o derechos en los Registros Pblicos que
produzcan presuncin de titularidad, o en su defecto, a quienes aparezcan con tal carcter en Registros
fiscales o, finalmente, al que lo sea pblica y notoriamente.
Para que en ningn caso pueda resultar paralizado el expediente por la ausencia de los propietarios o
titulares o su incapacidad, la Ley establece las siguientes reglas:
Las diligencias del expediente se entendern con el Ministerio Fiscal cuando, publicada la relacin
de bienes a que afecta la expropiacin, no compareciese en aqul los propietarios o titulares,
estuviesen incapacitados y sin tutor o representantes, o fuera la propiedad litigiosa.
Los que no puedan enajenar sin permiso o resolucin judicial los bienes que administren o
disfrutan se consideran, sin embargo, autorizados para verificarlo en los supuestos de expropiacin,
depositndose las cantidades a que ascienda el justiprecio a disposicin de la autoridad judicial
para que les d el destino previsto en las leyes.
Las transmisiones de dominio o de cualquiera otros derechos o intereses no impediran la
continuacin de los expedientes de expropiacin. Se considerar subrogada el nuevo titular en las
obligaciones y derechos del anterior.
Tambin sern parte en el expediente quienes presenten ttulos contradictorios sobre el objeto que
se trata de expropiar.
Se define como utilidad pblica en la Ley de expropiacin de 1836 como aquellas que tienen por objeto
directo proporcionar al Estado en general, a una o ms provincias o a uno o ms pueblos cualesquiera usos
o disfrutes de beneficios comn, bien sean ejecutadas por cuenta del Estado, de las provincias o pueblos,
bien por compaas o empresas particulares autorizadas competentemente. La vigente Ley de 1954
ampla la causa legitimadora de la expropiacin extendindola al inters social en congruencia con la
admisin generalizada de la figura de los particulares como beneficiarios de la expropiacin, de forma que
la expropiacin se legitima, adems de por causas de utilidad pblica, en el inters social.
De otro lado la Ley balanza las exigencias y garantas procedimentales del trmite de la declaracin de
utilidad pblica que se entiende implcita en relacin con la expropiacin de inmuebles en todos los planes
de obras y servicios de las AAPP. Tambin se admite que las leyes hagan declaraciones genricas de
utilidad pblica, remitiendo su reconocimiento concreto al Consejo de Ministros u rgano de la Comunidad
Autnoma. El mismo mecanismo de declaracin genrica es aplicable a los bienes muebles. Fuera de
estos casos, la declaracin de utilidad pblica o social exige una ley estatal o autonmica.
Por tanto, en nuestra prctica administrativa son excepcionales las declaraciones expresas de utilidad
pblica. Lo ms frecuente es que los procedimientos expropiatorios se funden en declaraciones legales
genricas de utilidad pblica o inters social de determinadas categoras de actuaciones sobre ciertos
bienes, o declaraciones tcitas por la inclusin del inmueble en un plan de obras, urbanstico o de otra
naturaleza.
Los efectos del acuerdo de necesidad de ocupacin, que ha de publicarse o notificarse individualmente a
los interesados, consisten en el inicio del expediente expropiatorio y en la afectacin de los bienes o
derechos expropiados al fin de utilidad pblica o social legitimador a la expropiacin, as como en la
limitacin de los derechos dominicales del expropiado. Por ello, la fecha del acuerdo de necesidad de
ocupacin constituye el dies a quo para el cmputo del plazo de seis meses a que se refiere la Ley de
expropiacin en relacin con los intereses de demora en el pago del justiprecio. Sin embargo, no es
determinante a efectos de la valoracin de los bienes expropiados, donde lo es la fecha de incoacin del
expediente de justiprecio.
Contra el acuerdo de necesidad de ocupacin, el Tribunal Supremo admite la impugnacin separada y sin
limitacin de motivos del acuerdo de necesidad de ocupacin. Una vez acordada la necesidad de
ocupacin, la Administracin no est obligada a mantenerla, pudiendo revocarla y desistir de la
expropiacin respecto de determinados bienes o derechos.
Leccion 11. La responsabilidad patrimonial de la Administracin
En el artculo 106.2 CE: los particulares, en los trminos establecidos por la ley, tendrn derecho a ser
indemnizados por toda lesin que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, salvo en los casos de
fuerza mayor, siempre que la lesin sea consecuencia del funcionamiento de los servicios pblicos.
En la Ley 30/92 de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y de Procedimiento Administrativo
Comn (artculos 139 y siguientes).
En el Real Decreto 429/93 (Reglamento de los procedimientos de las Administraciones Pblicas en
materia de responsabilidad patrimonial).
La responsabilidad patrimonial de la Administracin tiene las siguientes caractersticas:
Es unitaria, afecta a todas las AAPP. Deriva de cualquier forma de actuacin administrativa,
independientemente del rgimen jurdico a que se someta.
Es directa; la responsabilidad patrimonial se exige y se imputa directamente a la Administracin, tanto si el
dao se ha causado de forma impersonal como si se ha causado por un agente de la Administracin. La
Administracin dispone de una accin de regreso, sobre la base de la cual, ejercer la correspondiente
responsabilidad frente al funcionario. La excepcin a esto ocurre cuando el dao causado por el funcionario
sea consecuencia de una actividad delictiva; en este caso el perjudicado interpondr la correspondiente
accin penal y responsabilidad civil, slo en caso de insolvencia responder la Administracin.
Es objetiva, de modo que es ajena a los conceptos de culpa o negligencia: atiende solamente al hecho
daoso.
Los administrados no pueden reclamar la responsabilidad de la AP acudiendo a los tribunales, sino
que deben solicitar previamente la indemnizacin correspondiente a la propia AP a travs del procedimiento
establecido legalmente, reclamacin en va administrativa. Solamente en el suceso en que la AP deniegue
la indemnizacin o sta no se adapte a lo previsto, se acudir a la va contencioso-administrativa. El
administrado tendr un ao de plazo para ejercitar la accin administrativa (artculo 142 Ley 30/92). Se
podr reclamar por el procedimiento ordinario o por el procedimiento abreviado.
Para realizar una reclamacin por va administrativa, el plazo comienza:
En la fecha en que se produjo el hecho o el acto que motiva la indemnizacin, en caso de simultaneidad
entre la actuacin de la Administracin y el resultado lesivo.
Cuando se pone de manifiesto el efecto lesivo, en caso de no haber simultaneidad.
Cuando se produzca la curacin del dao o se determine el alcance de las secuelas, cuando se trate de
daos fsicos o psquicos.
Cuando se dicta sentencia definitiva, cuando la lesin se debe a la aprobacin, por parte de la
Administracin, de un acto administrativo o un reglamento que luego es declarado nulo o anulable.
Artculo 139.3 de la Ley 30/92:las AAPP indemnizarn a los particulares por la aplicacin de actos
legislativos de naturaleza no expropiatoria de derechos y que estos no tengan el deber jurdico de
soportar, cuando as se establezca en los propios actos legislativos y en los trminos que especifiquen
dichos actos.
Se reconoce la responsabilidad patrimonial de las Administraciones Pblicas como consecuencia de la
aplicacin de actos legislativos: aunque el dao no est previsto por la Ley, la Administracin Pblica
responder. La aplicacin del acto administrativo debe causar un dao, sacrificio o lesin que los
perjudicados no tengan el deber jurdico de soportar. Deber, adems, daar derechos y no meras
expectativas de derechos.
Segn los artculos 139.4 de la Ley 30/923 y el 121 CE, dos tipos de actuaciones dan lugar a la
responsabilidad:
El error judicial, que supone la existencia de la resolucin judicial firme que es injusta o equivocada,
viciada de un error patente y que incluso ha provocado conclusiones fcticas o jurdicas que son ilgicas o
irracionales. Es siempre imputable al juez o magistrado, que en su actuacin ha incurrido en error que se
plasma en Sentencia. La peticin de responsabilidad debe ir precedida por la resolucin del tribunal, que
declare la existencia del error, y para obtener esto es preciso haber agotado todas las vas. Con esa
peticin ya se puede plantear una peticin de responsabilidad ante el Ministerio de Justicia.
El funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia: defectos en la actuacin de los juzgados y
tribunales (entendidos como un complejo orgnico en el que se integran diversas personas, servicios,
medios y actividades). El dao puede haber sido causado por todas las persona que intervienen en la
tramitacin del procedimiento. No hace falta que se declare nada; la reclamacin se plantear directamente
ante el Ministerio de Justicia. El ltimo caso de reclamacin de responsabilidad de la Administracin es el
de prisin preventiva improcedente; en este caso se pueden dar dos supuestos:
Cuando se demuestra la inexistencia del hecho imputado.
Cuando se demuestra la no participacin del sujeto en los hechos delictivos.
En la actualidad, tras la Ley de la Jurisdiccin de 1998, el nivel perifrico comprende tanto el provincial, con
los nuevos juzgados de lo contencioso-administrativo, como el regional o autonmico, con las salas de lo
contencioso administrativo de los Tribunales Superiores de Justicia de las CCAA. Otra novedad es el
refuerzo del nivel central con la creacin de los Juzgados Centrales de lo Contencioso-Administrativo.
5.La Sala Tercera de lo Contencioso- Administrativo del Tribunal Supremo. La revisin de las
Sentencias de la Sala Tercera del TS corresponde a la Sala especial de Revisin del Tribunal
Supremo.
La particularidad del proceso contencioso-administrativo radica en que por regla general estos papeles
estn asignados previamente, de forma que los ciudadanos titulares de los derechos e intereses legtimos
lesionados por el acto o actividad administrativa asumen la carga de ser demandantes y la Administracin,
autora del acto, la posicin ms cmoda de demandada. Los particulares, sin embargo, adems de
recurrentes, pueden estar en la posicin de demandados en dos supuestos:
1.En el proceso de lesividad: La Administracin autora del acto lo impugna previa declaracin de
lesividad en el plazo de cuatro aos. La posicin de demandado la asumir entonces el titular de
los derechos o intereses legtimos cuya revocacin pretende la accin de lesividad.
2.Cuando los particulares u otros entes pblicos entran en el proceso como codemandados, es
decir, demandados juntamente con la Administracin autora del acto recurrido, porque sus
derechos o intereses legtimos pudieran quedar afectados por las pretensiones del demandante.
En principio ser parte demandante la Administracin que toma la iniciativa de formular frente a la otra el
requerimiento para que derogue la disposicin, anule o revoque el acto. Pero si la parte demandada, al
margen de contestar o no al requerimiento, dicta a su vez otro nuevo acto sobre la misma materia se
plantea un problema cuya solucin ms razonable parece la va que la Ley ofrece de que el primer
requirente acumule en su demanda cuantas pretensiones tengan una conexin directa entre s.
La Ley Jurisdiccional incluye en la temtica del objeto del recurso contencioso- administrativo la
delimitacin de la actividad administrativa impugnable, de una parte, y las pretensiones de las partes, de
otra, regulando despus cuestiones menores como la acumulacin de pretensiones y la cuanta del
recurso.
El proceso contencioso- administrativo puede tener por objeto, como dice la Ley Jurisdiccional, un acto
expreso o presunto o una disposicin general, una inactividad o una actuacin material constitutiva de va
de hecho.
La Ley Jurisdiccional regula un procedimiento comn de primera o nica instancia que responde
bsicamente a ese patrn revisor, pero con diversas matizaciones en su configuracin segn el tipo de
pretensin ejercitada. Adems, reinstaura dos procedimientos especiales: