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ORGEN Y EVOLUCIN DE LOS SISTEMAS PROCESALES

1. SISTEMA ACUSATORIO

El surgimiento y desarrollo del sistema procesal acusatorio se ha asociado a regmenes polticos de orientacin
democrtica, donde la relacin Ciudadana-Estado acenta el respeto a cierta esfera de libertades mnimas del
individuo y en donde la iniciativa y participacin del pueblo adquiere un papel relevante en la discusin de los
asuntos judiciales.

a) El sistema acusatorio ateniense.

En el seno de la democracia clsica griega surgi una de las principales manifestaciones histricas del sistema
acusatorio. Aunque fue un modelo, procesal restringido a los ciudadanos en ejercicio, su naturaleza democrtica
hizo residir en el pueblo soberana, as como aporto importantes avances al dividir las infracciones penales, en
pblicas y privadas, las segn el mismo procedimiento de las disputas (patrimoniales, de familia etc.) y en
occidente, dejan resabio en los delitos de accin privada (Injurias, calumnias, etc.). Las acciones penales pblicas,
que, nos interesan particularmente son las que define el rgimen acusatorio ateniense, as ante un hecho
considerado delito, cualquier ciudadano ateniense poda formular una acusacin ante un acorte funcionario
estatal con que se agote el proceso. Este acorte convocaba al tribunal que iba a conocer de la causa y que estaba
compuesto por varios ciudadanos escogidos, al azar, preestablecidas. Al acusador (ciudadano particular) le
corresponda reunir y ofrecer las pruebas que se presentaran ante el Tribunal; a l corresponda. El juicio era
pblico y, contradictorio, en presencia de un pueblo que era testigo de todo el proceso. Despus del debate entre el
acusador y el acusado, enfrentados en trminos de igualdad, el Tribunal resolva el caso votando, mediante el
depsito de esferas blancas para la absolutorio, y negras, para la condenatoria en unas urnas destinadas para tal
propsito. (1)

b) La Acusatio o Quaestio Romana.

Esta forma procesal penal floreci durante la poca de madurez republicana de Roma, sobre la base de madurez,
que Los modific y perfeccion. Por presentar rasgos tanto inquisitivos como acusatorios, la acusatio romana se ha
considerado antecedente del sistema mixto, sin embargo, aqu nos interesa destacar sus elementos acusatorios por
presentarse de manera clara dentro de la importante historia del Derecho Romano. La acusatio o quastio romana
conoci una etapa procesal preparatoria donde un pretor, actuando como magistrado, en nombre del Estado, recibe
la denuncia penal de cualquier ciudadano que quisiera interponer. Este pretor nombraba un acusador de probada
solvencia moral y Los investa en el poder para investigar el hecho acusado. Se dio origen a una autntica fase de
preparacin, a cargo del acusador, en principio y ms pblica. Una vez concluida la investigacin, corresponda al
pretor fijar para el juicio, que se realimba, en forma oral y pblica, ante un tribunal puesto por varios ciudadanos
escogidos de previamente. En el juicio regla el contradictorio, a sabor, debate entre acusador y acusado, en
trminos de relativa igualdad, luego se incorporaban las pruebas de descargo para, finalmente, fallarse el asunto
mediante la votacin de los Jueces. (2)

c) El Rgimen Acusatorio del Derecho Germano Antiguo.

En las comunidades germanas cualquier infraccin el derecho en un primer momento, ser resuelta a travs de la
Composicin Privada, es decir, el acuerdo entre el que lesionaba y ofenda el derecho ajeno y el ofendido o
lesionado. As mediante el pago o la recompensa que el primero hacia al segundo entregndole cierta cantidad de
bienes materiales, quedaba salvado el conflicto y resuelto el litigio. Pero si esta "composicin privada fallaba, el
ofendido o su parentela, podan presentar acusacin ente un tribunal popular conformado para el conocimiento del
conflicto.
El acusador y el acusado se enfrentan en juicio oral, pblico y contradictorio. Los ritos y formalismos dominaban
la recepcin de la prueba al punto de que el litigio era ganado por quin presenta mayor y mejor testimonio de su
fama y honor personal. Si el conflicto persista a pesar de las probanzas testimoniales, se dirima por el duelo entre
Los Contendientes o mediante el sometimiento a ciertas probanzas especiales como Ias ordalas o juicios de Dios,
mtodos mediante los cuales la divinidad mostraba, por signos fsicos observables, la justicia del caso (3). La
resolucin tomada por el tribunal no se poda impugnar ente ante autoridad superior alguno.

d) El Sistema Acusatorio, Ingles.

Este sistema procesal Influye en el sistema procesal mixto clsico y, por esa va, en los sistemas procesales
latinoamericanos. El sistema acusatorio ingls cobr enorme auge durante el siglo XVIII, donde el Iluminismo se
encarg de resaltar sus virtudes frente al sistema inquisitivo decadente que imperaba en Europa Continental. Sus
principales rasgos se Incorporan, casi en su totalidad, al primer sistema procesal que adopta la Revolucin
Francesa y, sobreviven dichos rasgos en el Cdigo de Instruccin Criminal de mil ochocientos ocho que cmo
veremos ms adelante, es el cuerpo legal que plasma el sistema mixto clsico.

Durante toda la edad media y la modernidad, el sistema procesal Ingles evolucion sin receptar el sistema
inquisitivo cannico, cuidando en cambio de las libertades ciudadanas bsicas. En Inglaterra, cierta tendencia
democrtica de organizacin Social, se reflej en Ias instituciones jurdicas procesales, a travs del fortalecimiento
modelo en el cual, para la gran mayora de los delitos, el Juez no puede actuar de oficio, slo si media una
acusacin del particular. Corresponde a este ciudadano particular, no inicial el proceso, sino mantener la accin
durante todo su curso. La labor de reunir pruebas queda, sin embargo, a cargo del funcionario pblico,
dependientes de la Corona y de jueces de Paz. Existe adems, como es conocido, un jurado popular, que ejerce una
funcin controladora o a leo acusaciones, sea para no permitir que prosperen aquellas carentes de fundamento, o
para frenar a aquellas otras demasiado temerarias. El juicio propiamente dicho se rige por los principios
caractersticos del rgimen Oralidad, publicidad y contradiccin entre las partes. (4)

e) El fuero Juzgo Ibrico.

Vamos a citar finalmente la compilacin de Leyes Ibricas conocida como Fuero Juzgo (ao 663 D.C.), donde
tambin se estructura, si bien no un procesal propiamente dicho, pero si algunos lineamientos de tipo acusatorio,
antecedentes del posterior desarrollo espaol del derecho procesal y con incidencia, por esta va, en Amrica
Latina.

En el fuero juzgo se establece que, tratndose de delitos pblicos, solo se puede proceder a instancia del ofendido.
La denuncie o querella debe hacerse por escrito y contener una descripcin, lo ms detallada posible, de los hechos
acusados. Los actos Procesales se tramitan ms bien privadamente, pero si se mantiene el carcter contradictorio
en ellos y, Lo que es ms importante, se desconcentran las diferentes funciones de la relacin procesal: al Juez no
lo corresponde la investigacin del asunto, solo juega un papel arbitral, oyendo a las partes y dictando sentencia; a
las partes toca realizar la investigacin de los hechos y aportar las pruebas que el Juez valora. La legislacin foral
Ibrica evolucion en el sentido de instituir un procedimiento pblico y contradictorio, claro est, con anterioridad
al auge del sistema inquisitivo cannico. (5)

2. SISTEMA INQUISITIVO

e) La Cognitio Extra Ordinem Romana.

Durante la poca del imperio apareci en Roma, por primera vez en la historia de Occidente, un sistema procesal
con claros rasgos inquisitivos; Un sistema netamente acusatorio haba dominado la poca republicana ante, y sobre
la base de una mayor concentracin de poderes en los monarcas, fenmeno que en el plano poltico signific el de
la soberana depositada en el pueblo, trajo como consecuencia una transformacin procesal. As, en un clima
poltico bastante democrtico, la cognito extra ordinem, que como su nombre lo indica, surgi como
procedimiento extraordinario, termin por imponerse al avanzar la poca imperial.

Se defini as un magistrado o Juez, que administraba justicia en nombre del monarca y por delegacin exprese de
aquel. Sus funciones eran tanto la investigacin del hecho delictuoso, como la definicin por sentencia de este (6);
unieron tambin funcionarios o agentes estatales, como a lo que hoy da seran los miembros de una polica
Judicial encargados de realizar Ias primeras pesquisas y reunir las pruebas para ser entregadas el magistrado
juzgador. Los actos procesales se volvieron escritos y secretos; se instituy el recurso de apelacin para ante quin
haba delegado la administracin de justicia (monarca) y apareci el tormento como mtodo de interrogacin
institucionalizado. Estos rasgos caractersticos del sistema inquisitivo, van a sor cabalmente, desarrollados por el
Derecho Cannico en Plena edad media. (7)

b) La inquisicin del Derecho Cannico

Fue en el seno de la Iglesia Catlica Romana que surgi el sistema procesal inquisitivo para el siglo XII D.C. La
poltica expansiva del catolicismo romano en toda Europa Continental y la necesidad de controlar los brotes
disidentes (diversos movimientos herticos) hicieron que el Papa Inocencio III, sobre la herencia del derecho
romano imperial avanzado, reformara el rgimen procesal hasta ese momento importante, de corte acusatorio, o
introdujera los rasgos tpicos del inquisitivo. La inquisicin tuvo un largusimo perodo del dominio; introducida,
como se dijo, en el siglo XIl, tuvo su auge hacia el XIV y no decae sino hasta el siglo XIX; de ah que los primeros
Cdigos Latinoamericanos conocieran el sello inconfundible del sistema inquisitivo. En el orden Laico, tambin
hacia los siglos XIl y MII D.C. Los conflictos entre los seores feudales locales y los monarcas, ayudaron a que,
con el triunfo de estos ltimos, se consolidaran los estados nacionales de la Modernidad (8). Esto signific, en el
plano jurdico poltico, una gran concentracin de poder en el monarca, titular de la soberana estatal y, por tanto
con las atribuciones inherentes a ella, a sabor, las funciones legislativas, y administrativa. Este fenmeno histrico-
poltico propici que en el campo estrictamente referido al procedimiento se adoptara el rgimen inquisitorial, por
ser el que ms se adecuaba a los requerimientos de los nuevos poder poltico centralizado y necesidad de efectivo
control del Estado sobre todos sus miembros. El sistema procesal inquisitivo dividi el procedimiento en dos
fases; una inquisitiva general, en la que se determinaba el hecho delictuoso y se buscaba a la persona acusada de su
comisin y una inquisicin especial, que se llevaba a cabo cuando, plenamente identificada la persona acusada, se
reciban las pruebas del caso y se lo sentenciaba (9).

Resultar, sin duda, iluminador analizar cules son las consecuencias ltimas de la aplicacin del sistema
inquisitivo escrito, que era el vigente en nuestro pas y que aun en la actualidad en muchos pases latinoamericanos
lo mantienen pero con algunas variantes de un Pas a otro; otros lo conservan segn su estructura casi puras, otros
lo han incorporado elementos del sistema acusatorio, sin embargo es posible alarmar que la mayora de los Pases
de Amrica Latina, conservan de un modo o de otro, el viejo sistema inquisitivo. Pero no se trata de un sistema
procesal de tales o cuales caractersticas particulares (Burocrtico, despersonalizado, igual al utilizado para
perseguir a brujas y herejes de un modo complemente arbitrario.)

Quizs uno de los productos ms genuinos y profundos del sistema su un cierto tipo de mentalidad, la comprensin
de este hecho fundamental para entender los sistemas de administrativos de justicia en y sus procesos de
transformacin, junto al sistema inquisitivo y sus ramas. En el existe una mentalidad, una cultura inquisitiva, que
si modo en que se relacionan entre al los componentes del sistema, y puede ser caracterizado por unas cuantas
estructurales. En primer se trata de una mentalidad eminentemente formalista; se ha ido generando la idea
"mgica" de que la preservacin de ciertas formas permiten el conflicto; o bien de que se va acceder mediante la
de ciertos actos independientemente de las races histricas o de ese fenmeno, lo cierto es que ya no quede
siquiera como en el procedimiento Romano de las acciones formularas un sentido como del conflicto. Lo que ha
quedado no es sino un apego, que no dudara en llamar ridculo a las formas y a las palabras. Una mentalidad
formalista que ni siquiera est el servicio del ritual, sino que, simplemente, al servicio de la rutina; un lenguaje
formas rutinarias y lo que es peor, una especie de horror por salirse cauce de las palabras y los rituales
superficiales que conforman la vida cotidiana del trmite judicial.

Esta mentalidad formalista ha generado un lenguaje absolutamente, lleno de latinazgos o palabras extraas que
aleja la administracin de justicia o del conjunto de la Sociedad. De esta manera la gente siente que necesita del
abogado no solo para resolver su conflicto, sino tambin para que como una suerte del traductor del complicado
lenguaje judicial.

Ligada a la mentalidad formalista encontramos una mentalidad, del trmino. Esta se caracteriza por el trmite por
encima de la vocacin por la solucin del conflicto. Se vincula con la propia estructura de la administracin de los
tribunales que no solo es arcaica, sino tambin eficiente y dispendiosa de sus recursos. Esta es otra de las grandes
paradojas de la administracin de justicia Latinoamericana. Carece de presupuestos elevados y aun, a veces, de lo
ms necesario, pero, al mal tiempo, emplea sus escasos recursos de modo no productivo.

Tal mentalidad burocrtica se manifiesta con mayor crudeza aun en fenmenos como la delegacin de funciones,
que ser explicado en el capitulo posterior, por lo cual los empleados cumplen funciones jurisdiccionales
esenciales. Da lugar asimismo, al establecimiento de estructuras de administracin como el juzgado que es, en
ltima instancia, una gran maquinaria de producir expedientes, certificaciones, notificaciones, en donde el juez es
una suerte de manager de tal oficina burocrtica. Esta mentalidad formalista y burocrtica e ineficiente a otro o
propio de la cultura inquisitiva: el hecho de que los jueces y los abogados tienen una actitud temerosa. Tomen, en
el fondo, como un tab, la violacin de formas, de, estos ritos superficiales. Este fenmeno tiene, hay que
reconocerlo, un cierto asidero en la realidad; el control que realizan los tribunales superiores sobre la tarea de los
tribunales inferiores es, en gran medida, puramente formal, enfoque sobre minucias del proceso y el trmite. Muy
pocas veces se trata de un control efectivo y sustancial sobre la resolucin de los casos.

El sistema de recursos formalizados, la apelacin prcticamente sin mayores requisitos de profundidad, aunque
colmada de requisitos formales, ha sido transformado a las instancias superiores en controles meramente
administrativos. Por lo tanto los Jueces, que saben que en caso de transgredir las formas rutinarias pueden ser
inclusive sancionados, se han vuelto medrosos frente a las Innovaciones y los cambios.

El caso de los Abogados es similar, el abogado sabe que si no realiza su presentacin cindose estrictamente a
requisitos formales que varan inclusive de un juzgado a otro, puede quedar mal con su cliente y ver entorpecida su
labor. Consecuencia necesaria de todo esto es el hecho de que la cultura propia del sistema inquisitivo, a la que
cualquier reforma debe enfrentarse, es eminentemente conservadora, y por lo tanto muy poco creativa. Son escasas
las innovaciones que el propio sistema genera. En modo alguno se trata de un sistema capaz de auto evaluarse
continuamente y producir correcciones. Ni siquiera los Jueces y los Abogados se animan a hacer proposiciones
verdaderamente innovadoras.

Esta es una de las razones por las cuales el sistema inquisitivo ha perdurado a lo largo de los siglos sin mayores
alteraciones. Todo vez que se le pregunta a los Jueces o a los Abogados acerca de los cambios que ellos haran o
que creen Imprescindibles, acaban por plantear cuestiones absolutamente superficiales: la modificacin de un
plazo, la supresin de uno que otro requisito; pero no van, por lo general, al fondo de la cuestin ni siquiera dentro
de los parmetros del mismo sistema.

En consecuencia, cuando afirmamos que en Amrica Latina impera el sistema inquisitivo, estamos diciendo que
existe un modo cultural de administracin de justicia, enraizado en el sistema que aplicaba la Europa Continental
de la edad media.
En este aspecto es preciso advertir, puesto que existe a veces una cierta confusin que la clasifica contraposicin
entre el Derecho Continental Europeo Romana, y el Derecho Anglosajn o Corrimon Law, que Amrica no cuenta
con el Llamado Sistema Europeo cuenta s, con un sistema de Leyes, pero no se puede afirmar que en el campo
de la de justicia el sistema Latinoamericano sea el Continental puesto que el sistema inquisitivo que est vigente
en los pases del continente mencionado fue abandonado por Europa hace casi doscientos aos. Espaa
responsable de su implementacin en sus Colonias, tambin aproximadamente un siglo, el sistema
Latinoamericano, se parece al sistema continental Europeo... de la edad media a principios de la edad moderna,
pero en modo alguno se trata de un sistema actual. La ltima caracterstica del sistema inquisitivo seria para
ayudar a comprender la de sus races en Latinoamrica, radica en el hecho de el sistema como tal, es una creacin
del derecho cannico que, a pesar de que luego que adoptado por los estados seculares como su sistema judicial
propio, o un cierto grado de "sacralidad.

Esta sacralidad intrnseca del sistema inquisitivo ha perdurado de un oculto, "subterrneo, puesto que en
quinientos aos de vigencia ha transcurrido mucha historia y, particularmente en Amrica Latina, muchas liberales
se han ocupado de desacralizar particularmente, de de la influencia de la Iglesia Catlica.

Es necesario tener en cuenta que la relacin entre sistema inquisitivo y cultura son sumamente estrechas.
Prcticamente no son separables de la realidad Social, aunque se las distinga conceptualmente con fines de
anlisis. De hecho, el sistema se sustenta en una determinada cultura que de la existencia de un determinado
sistema procesal. As como no se puede modificar la cultura sin cambiar el sistema procesal, el cambio en este no
garantiza por s solo una transformacin inmediata de la Cultura Social.

El sistema inquisitivo, tanto en su faceta estrictamente procesal como en cultural ms amplio, ha llegado a un
punto de profunda crisis Existe una violacin rutinaria oculta de los derechos humanos cuyo responsable es la
propia administracin de justicia penalidad de presos que pasan aos sin condena, la gran cantidad de maz por
funcionarios que no son jueces, las muchas personas que a procesos sin contar con la mnima posibilidad de
defensa ni defensor... hay gravsimas violaciones de los derechos humanos de las personas que donen lugar a
diario, dentro de los propios tribunales.

Esta crisis de legitimidad, que proviene tanto de factores como la ineficacia estructural de la justicia, como,
externos que se han modificado las demandas sociales respecto a la administracin de justicia y se ha desarrollado
una conciencia crtica mucho ms profunda acerca de fenmenos como la impunidad de los poderoso, la
desigualdad en el trato, la eficiencia selectiva de la justicia, etc.

Los sistemas procesales inquisitivos, secretos, formalizados, funcionan de un modo tal que tradicionalmente
expulsan a los mejores componentes dentro del plantel de jueces. Todos sabemos que en este tipo de sistemas el
profesional que pretendo ser buen Juez se ve continuamente atado de manos, obstaculizado en sus tareas. Por el
contrario, el Juez Malo que aprende a otro detrs de la rutina o del palabrero ritual del sistema, termina por su
aceptado y reconocido debido a que cumple con lo que se espera de l; no tiene problema alguno y si bien produce
o incrementa la degradacin del sistema, nunca es rechazado ni expulsado.

Todo lo anteriormente concluye en que el Juez se convierte en una suerte de gerente de los recursos materiales y
humanos, cargo que formalmente no existe en lugar de ocuparse de su tarea especfica, de modo tal que la
administracin es catica, no sirve de hecho a nadie y pone ms obstculos que problemas resuelve.

3. SISTEMA MIXTO CLSICO

Ya se dijo que los sistemas procesales no han existido histricamente como regmenes de absoluta pureza. Rasgos
caractersticos del acusatorio han sub vivido y se han mezclado con rasgos ms bien propios del sistema mixto
tradicional o clsico, en un momento de especial mixtura entre uno y otro de los sistemas ya analizados.
Si bien es cierto podemos encontrar claros antecedentes de esa mixtura de sistemas procesales en Alemania
(Constitucin Criminalis Carolina. 1532) y en Francia (Ordenanza Criminal de Luis XIV. 1670) no es sino en esta
segunda nacin y a raz de la gran Revolucin Francesa, (1789) en que se desencadena, al lado de una profunda
transformacin poltica y social, la consecuente transformacin jurdica del procedimiento penal. (10)

La crtica del iluminismo dieciochesco encabezado por figuras como Rousseau, Montesquieu, Voltaire y Beccara
contra el rgimen imperante en Europa Continental, se dirigi a la crtica del sistema inquisitorial como expresin
del poder absolutista de los monarcas y con l, a la crtica de la tortura, a la anulacin del derecho de defensa, a los
abusos dentro del proceso y en el sistema penitenciario. Polticamente se luchaba con las ideas de la ilustracin por
la implantacin de un rgimen democrtico republicano que sustituyera las monarquas absolutistas. La expresin
de esto en el plano jurdico procesal, se va a revelar retornando al sistema acusatorio para rescatar algunos de sus
rasgos ms significativos.

Al sobrevenir la Revolucin Francesa, el rgimen adopt (1791), casi por completo, el sistema procesal ingls, de
Corte ntidamente acusatorio, ya que haba recibido Inglaterra la influencia del sistema inquisitorial durante la
Edad Media y la modernidad. Esa recepcin del modelo acusatorio anglosajn, radical para las condiciones
histricas y sociales de Francia, dur poco y los vaivenes del proceso revolucionario culminaron con la
Codificacin Francesa. El Cdigo Penal surgido en la era de Napolen Bonaparte, (Cdigo Instruccin Criminal),
llevaba adjunto el rgimen procesal penal, destinado a tener mayor influencia universal desde entonces (1808)
hasta nuestros das. Nos referimos, por supuesto, al sistema procesal mixto clsico.

El esquema de organizacin judicial propuesto por el "Code de Instruccin Crimiellem consista en los siguiente:

a) Para delitos graves.

1. Cortos de Assisos, compuestas de un tribunal integrado por un Juez presidente y cuatro con jueces tcnicos de
derecho, a su lado se colocaba un jurado popular la divisin funcional era clara; al Tribunal competa el problema
del derecho: al jurado, el problema fctico o de los hechos.

2. Una Cmara de acusacin con las atribuciones del ministerio pblico moderno.

b) Para delitos de menor gravedad.

1. Tribunales correccionales de distrito compuestos por tres jueces tcnicos que resolvan conjuntamente los
asuntos de su competencia.

2. Tribunales de polica, encargados de las faltas o contravenciones de mnima gravedad. (11)

El sistema procesal mixto clsico contempl una primera fase de instruccin de naturaleza inquisitiva, con los
rasgos propios de sta, a saber, escrito y secreto, dirigido por un Juez que es el protagonista principal y ante quien
acta el representante del ministerio Pblico.

Un procedimiento intermedio constitua su segunda fase. En ella, los resultados de la instruccin eran sometidos a
la Cmara de Consejo (tribunal tcnico de Jueces) donde se decida la acusacin penal, dndola por agotada y
clausurando el proceso si no haba suficientes pruebas, o bien, remitindola a la Cmara de acusacin, si las
pruebas eran sufrientes. Esta cmara decida la apertura de la tercera fase, el juicio, con los rasgos propios del
rgimen acusatorio oralidad, publicidad y contradiccin. Al acusado se le internaba con claridad el hecho acusado
y se le daba amplia oportunidad de defensa. Si no nombraba un defensor de su confianza, se le nombraba uno de
oficio. El jurado emita el fallo de culpabilidad por emisin de votos, imponindose el criterio de la mayora
simple.

Respecto de la prueba, el sistema mixto conserv tanto la prueba legal predeterminada as como el rgimen de la
libre conviccin o valoracin de esta misma, con evidente predominio de este segundo sistema. El fallo se emita
sustancialmente sobre la base de la prueba legalmente introducida al debate del representante del Ministerio
Pblico, el acusado y dems partes. La prueba recabada en la instruccin de carcter preparatorio debla
reproducirse en la fase oral y pblica, precisamente por no constituir prueba sobre la cual pudiera asentarse un
fallo definitivo del caso. (12)

A partir de este Cdigo de Instruccin Criminal Francs (1808) la influencia del sistema procesal, en l plasmado,
influye en toda Europa Continental y en Amrica Latina. Para Florian el Cdigo italiano de 1930, redactado por
Manzini, recoge el sistema procesal clsico, le introduce algunos cambios y ese es el cuerpo legal que sirve de
base al Cdigo procesal penal de la provincia de Crdoba, Argentina (1975). Por otra va, ese cdigo francs de la
era napolenica inspir las leyes de enjuiciamiento espaol de 1872 y 1882, de notable influencia en una serio de
cdigos Latinoamericanos. (13)

4. EL SISTEMA PROCESAL MIXTO MODERNO

El sistema procesal Mixto Moderno tiene su origen, durante la Rev9olucin Francesa (1789) y plasmado en el
cdigo de Instruccin criminal (1808) de la misma Francia. Como parte importante de la crtica que los pensadores
revolucionarios del siglo XVIII hicieron al rgimen poltico importante (Monarqua-Absolutista, se critic al
sistema inquisitivo de procedimiento penal y, as como se postulaba la necesidad de arrancar la soberana residente
en el Monarca para devolverla al pueblo, su legitimo propietario, se plante en el plano jurdico procesal, retomar
los rasgos caractersticos del sistema acusatorio como modelo que garantizara al ciudadano un justa aplicacin de
la ley penal.

Recin instaurado el Gobierno Revolucionario Francs (septiembre de 1791) se introdujeron cambios importantes
en el sistema procesal marcando Unte acusatorio. Bsicamente se procur dotar, al acusado, de un conjunto de
garantas que lo protegieran durante el proceso, se le asegur la defensa tcnica desde el inicio mismo de la accin,
aunque limitadamente, se instaur la oralidad y publicidad de los actos procesales, oficiosamente el Juez nombraba
defensor pblico al acusado que no hubiera designado uno de su confianza; se instaur la detencin provisional
para garantizar la efectiva realizacin de la justicia y se instituy el juicio por jurados populares.

Estas transformaciones fueron fuego aseguradas y fortalecidas especialmente con la declaracin de Derechos del
Hombre (tambin de 1791) donde se incluyeron principios generales de incidencia directa en el Derecho Procesal
Penal; la ley como expresin de la voluntad general (prohibicin de aplicar normas penales o penas que no
estuvieren previamente promu4ladas); prohibicin a la acusacin o persecucin penal arbitraria; la consagracin
del principio de inocencia etc.

El sistema Procesal Mixto Moderno, en Amrica Latina, durante los siglos XIX y XX, las legislaciones procesales
penales se van a inspirar y tener como modelo el cdigo de Instruccin Criminal Francs (1808). La influencia de
este cuerpo legal va a llegar a nuestra tierra, como ya qued dicho, a travs de una doble va; Las leyes de
Enjuiciamiento criminal Espaolas (1872 y 1882) y el Cdigo Italiano, de 1930.

Este ltimo es el que sirve de fundamento al Cdigo Procesal Penal de la provincia de Crdoba, Argentina (1939)
modelo que a su vez sigue casi literalmente el Cdigo de procedimientos penales de la repblica de Costa Rica
(1973).
Esta es la razn fundamental por la que en el presente estudio, hemos hecho referencia a los cdigos Italianos,
Cordobs y Costarricense, para ilustrar los principios generales que informan el sistema procesal mixto moderno
(S.P.M.M.)

Sobre los lineamientos del citado Francs de 1808, el S.P.M.M. se estructura teniendo como bases dos fases o
etapas principales la primera, de carcter inquisitivo, conserva la escritura en los actos procesales; su relativo
carcter secreto y la no contradiccin, la segunda de naturaleza acusatoria, se caracteriza porque en ella rigen
rasgos fundamentales de oralidad, publicidad y contradiccin.

Las ms autorizadas voces de la doctrina procesal contempornea, estiman necesario seguir buscando en la
mixtura de los sistemas acusatorio e inquisitivo del modelo de rgimen procesal idneo (14).

Zaffaroni apunta que los regmenes procesales de corte inquisitivo, herederos en Amrica Latina del Cdigo de
Instruccin criminal Francs (1808), han defendido una fase instructiva "dura" que garantice la efectiva
persecucin de la delincuencia en aras de proteger el inters social general, Dicho autor llega incluso a admitir
que, en sistemas procesales contemporneos, un juzgador dotado de ciertos poderes dispositivos dentro del
proceso, puede afectar los Derechos Humanos fundamentales del acusado.

Sin eliminar, Zaffaroni encuentra una serie de desventajas, heredadas en Amrica Latina, de este modelo
inquisitivo bonapartista, que puede puntualizarse de la siguiente manera:

a. Un instructor dependiente, cercado o "rodeado" por organismos del Organo Ejecutivo. Se indica la notable
influencia y poder decisivo que, en el proceso, tienen la Polica Administrativa y el Ministerio Pblico como
Organo del Ministerio de Justicia, en todo caso, dependiente del Organo Ejecutivo. Se indica tambin la existencia
de jueces que delega la realizacin de actuaciones procesales en instancias de ese mismo Organo.
b. Secreto absoluto de las actuaciones en la fase instructiva.
c. Indefensin del acusado en esta etapa, donde incluso puede ser incomunicado.
d. Recoleccin de pruebas que luego son utilizadas para condenas, sin que sea necesario reproducirlas y valoradas
por el Juez sentenciador.

La conclusin de Zaffaroni se orienta a proponer un modelo procesal donde est claramente definido el rol del
Organo Judicial, como encargado de dirimir los conflictos penales. Debe desplazarse, segn l, al Organo
Ejecutivo como protagonista estelar del proceso penal y colocar en su lugar al Organo Judicial, dotndolo de
organismos tcnicos como una polica judicial y asegurndose de que las pruebas se produzcan y valoren en juicio
por el Tribunal que ha de emitir sentencia. Lo anterior significa renunciar al modelo inquisitivo bonapartista y
acercarse al rgimen acusatorio anglosajn, en lo mejor que este sistema ofrece: un equilibrio de roles y funciones
en procura de la mejor administracin de justicia.

En sus propios trminos veamos lo que el autor mencionado nos propone: Que el proceso penal se orienta en el
sentido de: 1) Una limitacin de actividad instructora destinada a establecer las convicciones mnimas
indispensables para justificar el mrito de juicio, llevada a cabo con amplia intervencin de las partes y en forma y
por organismos o personas que no dependen ni funcional ni administrativamente del Organo Ejecutivo, 2)
Establecer la participacin obligatoria de la defensa desde el primer momento de la detencin o diligencia
procedente en los casos en que no corresponda la detencin, 3) Otorgar carcter excepcional a la detencin o
prisin preventiva, 4) Producir la totalidad de las pruebas en juicio pblico, oral, contradictorio y continuo, con
considerables facultades valorativas por parte del tribunal.

Lo cierto es que en el S.P.M.M., se conserva esa fase instructiva escrita y secreta, previa al juicio oral y pblico,
pero le corresponde realizarla a un rgano judicial distinto al tribunal que debe realizar el debate oral y pblico, y
dictar la sentencia. Esa fase de instruccin es la que contina caracterizando el sistema como mixto, pero no por
ello debe creerse que el principio del contradictorio no existe. Aunque con vitalidad con que intervienen en la fase
de juicio, la intervencin de las partes permite vislumbrar en la instruccin un contradictorio atenuado. El Juez
instructor tiene amplias potestades de investigacin, pero no por ello se impide la posibilidad de que la defensa y
el Ministerio Pblico (as como otros sujetos eventuales) ofrezcan pruebas, e intervengan en la recepcin de stas,
y ms an que exista posibilidad de contradecir las conclusiones de uno y otro.

5. LA REFORMA PROCESAL PENAL EN AMRICA LATINA

El presente apartado pretende sintetizar casi esquematizando, las diferentes reflexiones acerca de la poltica
procesal trasformadora. (15).

La complejidad del proceso de reforma de la justicia penal en Amrica Latina no admite todava explicaciones
demasiado lineales, ya que comprende esfuerzos de diversa naturaleza realizados en la casi totalidad de los pases
latinoamericanos, con muchos elementos polticos comunes pero otros tantos particulares, provenientes de cada
historia nacional.

No obstante esas particularidades creemos que se puede intentar caracterizar al proceso de reforma a nivel Centro
Americano, como un movimiento unitario, que responde a ciertos valores comunes, a problemas polticos
similares y a una herencia tambin comn. Al mismo tiempo, cultural e intelectualmente, se ha consolidado
progresivamente una forma de comprender al proceso Penal y su funcionalidad poltico-criminal, que ha permitido
establecer relaciones de cooperacin y trabajo comn entro diversas entidades latinoamericanas.

Para comprender con mayor profundidad el complejo fenmeno de la reforma procesal penal estimamos
imprescindible, por lo menos, sostener tres perspectivas.

1. En primer lugar, la que surge del "anlisis poltico-criminal", es decir, la que toma en cuenta al problema
procesal como parte de las polticas que desarrolla el Estado para intervenir en los conflictos mediante el uso de
Violencia. Desde esta perspectiva, la cuestin procesal queda subsumida dentro de la discusin poltico-criminal,
que es muy amplia y muy activa en Amrica Latina.

2. En segundo lugar, es necesario sostener una perspectiva Histrica. La reforma judicial es un tema histrico,
ligado ntimamente al movimiento independentista y republicano de principios de siglo XIX. Ese movimiento
adopt el ideario de la ilustracin y dentro de la crtica general al sistema monrquico ocupaba un lugar importante
la repulsa al sistema inquisitivo. En la mayora de los pases que se independizaron en esa poca se trato de llevar
adelante programas ambiciosos de reforma judicial, que en su mayor parte fracasaron. Hacia finales de la cuarta
dcada del siglo pasado ya se encuentra consolidado el viejo sistema espaol. Hoy fuego de un siglo y medio, el
movimiento de reforma no se diferencia en sus bases polticas del gestado en aquellos tiempos.

3. Finalmente es necesaria una visin sistmica, ya que el problema procesal penal y ello vale para el problema
penal en su conjunto, ms all de los atributos especficos, forma parte de los sistemas generales de intervencin
del Estado en los conflictos sociales y, en forma ms general an, del sistema de control social. El fenmeno de la
Inflacin Penal" que no ha cesado y en algunos casos se ha acentuado obliga an ms a una mirada sistmica,
porque la propia especificidad de lo Penal ha quedado diluida, salvo que se utilice un concepto meramente formal
de sistema penal.

Desde el entrecruzamiento de estas tres perspectivas podemos dotar de mayor riqueza el anlisis de un proceso
poltico, social y cultural en marcha y por ello mismo difcil an de caracterizar con precisin, pero las tesis que a
continuacin se desarrollarn permiten establecer los requisitos mnimos para incluir a una poltica de cambio
dentro de los objetivos comunes del movimiento de reforma de la justicia Penal en Amrica Latina.
Primera Tesis: El objetivo fundamental de la reforma de la justicia Penal es abandonar el sistema inquisitivo o , por
lo menos, iniciar un proceso firme de abandono, sentando las bases de un sistema alternativo, entendiendo por
sistema inquisitivo no slo a un modelo procesal sino todo un modelo de administracin de justicia caracterizado
por el tipo de organizacin inquisitiva (monrquica, verticalizada, dependiente), por el modo de procesamiento
inquisitivo (secreto, escrito, burocrtico, formalista, incomprensible, aislado de la ciudadana, despersonalizado) y
por la cultura inquisitiva (formalista, ritualista, medrosa, poco creativa, preocupada por el trmite y no por la
solucin del conflicto, memorista, acrtica).

Segunda tesis: Si bien la reforma de la justicia Penal debe abarcar todos los mbitos donde se halle instalada la
cultura inquisitivo, es necesario comenzar por un cambio radical del sistema procesal mismo, ya que es en la
interaccin que esas normas producen, donde se instala y reproduce principalmente el modelo inquisitivo.

Tercera Tesis: Dentro del marco de las tesis anteriores, el objetivo ms cercano del proceso de reforma es
establecer un juicio oral pleno (entendiendo por tal, una estructura procesal que garantiza la mayor inmediacin,
publicidad y contradiccin), bsicamente que la sentencia sea dictada por un Juez imparcial que ha recibido
directamente la prueba en un debate verdaderamente contradictorio y pblico. Ello significa abandonar el proceso
escrito, las falsas oralidades e, inclusive, la semioralidad del sistema mixto. (16).

Cuarta tesis: No es posible construir un juicio oral pleno sin una Vigencia amplia del principio acusatorio. Es decir,
sin una separacin absoluta entre el Juez (imparcial) y un acusador responsable, que haya preparado l mismo la
acusacin, se haga cargo de ella y la construya de un modo que permita un verdadero contradictorio (requisitos de
la imputacin: exhaustividad, verificabilidad, concrecin, enunciabilidad, etc.).

Quinta Tesis: Una amplia vigencia del principio acusatorio impone una amplia participacin de la vctima como
sujeto real del proceso. El monopolio acusatorio del Ministerio Pblico fortalece el sistema inquisitivo. Es decir,
un sistema acusatorio formal no satisface las exigencias del principio acusatorio como garanta de imparcialidad y
del mtodo adversario.

Sexta Tesis: No se abandona el sistema inquisitivo si no se constituye al imputado, como sujeto real del proceso.
Ello significa ampliar el conjunto de sus derechos, dotados de efectividad y generar una institucin fuerte de
soporte. La defensa pblica no puede ser pensada como un sistema subsidiario de la defensa privada, mientras no
se modifiquen las condiciones de selectividad del sistema Penal.

Sptima Tesis: Se debe construir un proceso Penal fuertemente orientado hacia la solucin del conflicto. Ello es un
imperativo que surge del principio del poder Penal como ultima ratio y modifica los fines tradicionales del
proceso Penal, que no puede ser pensado nicamente como un proceso de cognicin (aunque en tanto impone una
condena no puede dejar de serlo), sino como un mtodo de pacificacin, abriendo sus puertas a la relacin integral
como verdadera "solucin del conflicto.

Octava Tesis: Para que el proceso Penal cumpla adecuadamente sus finalidades debe tener una estructura Flexible,
que permita una racionalizacin del uso de sus instrumentos (desacralizacin). Ello significa una poltica procesal
de control de la sobrecarga de trabajo (que produce el mal endmico de la delegacin de funciones, entre otros) y
de control de la duracin del proceso. La flexibilizacin no se debe realizar a costa de las garantas procesales.

Novena Tesis: El proceso Penal debe ser permeable a la diversidad cultural. Ello significa tanto un tratamiento
especfico de las diferentes etnias, en especial las aborgenes, como el establecimiento de estructuras procesales
ms sensibles a las bsquedas valorativas, extendiendo el principio de contradiccin hacia esas esferas (censura
del juicio, por ejemplo).
Dcima Tesis: La justicia penal debe provocar una interaccin ms intensa con los sistemas penitenciarios, creando
un nuevo espacio de litigio y extendiendo, en consecuencia las garantas, vinculando al derecho de los condenados
o reclusos y a las finalidades especficas de la ejecucin penal.