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UNIVERSIT DE MONTPELLIER I

CENTRE DU DROIT DE LA CONSOMMATION ET DU


MARCH
Master 2 Professionnel Consommation et Concurrence

LE DROIT PNAL DE LA CONSOMMATION

Anne NACHBAR

Directeur de recherche
Monsieur Malo DEPINC

Anne universitaire : 2010 2011



UNIVERSIT DE MONTPELLIER I
CENTRE DU DROIT DE LA CONSOMMATION ET DU
MARCH
Master 2 Professionnel Consommation et Concurrence

LE DROIT PNAL DE LA CONSOMMATION

Anne NACHBAR

Directeur de recherche
Monsieur Malo DEPINC

Anne universitaire : 2010 2011


Un il suffit au marchand,
Cent yeux ne suffisent pas lacheteur .
Proverbe africain


SOMMAIRE
INTRODUCTION.............................................................................................................................................2

PREMIRE PARTIE : UN DROIT PNAL VOLONTAIREMENT PROTECTEUR


TOUT AU LONG DE LACTE DE CONSOMMATION..............................................................14

Titre 1 : La protection du consommateur au moment de la formation du contrat, ou


la recherche dun consentement clair..................................................................................................14

CHAPITRE 1 : LINFORMATION DU CONSOMMATEUR.....................................................................14

CHAPITRE 2 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR FACE AUX STRATGIES


DE DISTRIBUTION DES PROFESSIONNELS...........................................................................................45

CHAPITRE 3 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR FACE AUX PROCDS


INCITATIFS DES PROFESSIONNELS.......................................................................................................80

Titre 2 : La protection du consommateur au moment de lexcution du contrat, ou


la recherche dune satisfaction de lacheteur......................................................................................103

CHAPITRE 1 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR EN CAS DE NON


CONFORMIT DU BIEN OU DU SERVICE............................................................................................103

CHAPITRE 2 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR LORS DU FINANCEMENT


DE SON ACHAT PAR LA REGLEMENTATION DU CRDIT
LA CONSOMMATION...........................................................................................................................127

DEUXIME PARTIE : UN DROIT PNAL DE LA CONSOMMATION


SE VOULANT DISSUASIF MAIS SE RVLANT PARFOIS INSUFFISANT.....................142

Titre 1 : La recherche dune certaine efficacit rpressive.............................................................142

CHAPITRE 1 : LA CONSTATATION DES INFRACTIONS : DES SERVICES


DENQUTE SPCIALISS ET DOTS DE POUVOIRS IMPORTANTS.............................................142

CHAPITRE 2 : DES QUALIFICATIONS LGALES DE LINFRACTION


SIMPLIFIES, COMPLTES PAR DES INTERPRTATIONS
JURISPRUDENTIELLES PROTECTRICES..............................................................................................152

CHAPITRE 3 : LAPPLICATION ET LE CHOIX DE LA SANCTION...................................................163

Titre 2 : Des rsultats parfois en de des objectifs poursuivis......................................................171

CHAPITRE 1 : UNE RALIT JUDICIAIRE PARFOIS DCEVANTE POUR


LE CONSOMMATEUR...............................................................................................................................172

CHAPITRE 2 : LES MODES ALTERNATIFS DE RGLEMENT


DES CONFLITS INSUFFISAMMENTS DVELOPPS EN FRANCE...................................................199

CHAPITRE 3 : DES STRUCTURES ASSOCIATIVES NOMBREUSES MAIS DPOURVUES


DE POUVOIRS RELLEMENT EFFECTIFS............................................................................................209

CONCLUSION..............................................................................................................................................223

Annexes............................................................................................................................................................225
Bibliographie..................................................................................................................................................226

PRAMBULE

Qui dit contractuel dit juste , cette citation dAlfred Fouill est reste longtemps un
principe juridique du droit des contrats. La formule signifie une chose trs simple : une
personne nest jamais oblige de contracter, et, si elle le fait, cest quelle trouve dans la
relation contractuelle un avantage, et cela dautant plus quelle a eu la possibilit den
discuter. Ce principe drive la fois du consensualisme et de la libert contractuelle.
En effet, lorigine du droit des contrats, il paraissait inconcevable quune personne, libre et
gale toute autre, non contrainte, contracte lencontre de ses propres intrts.
Cette vision du rapport contractuel imprgne encore beaucoup le Droit civil et ce Droit na
pas pour objet de protger la partie la plus faible du contrat, mais plutt de respecter le
contrat tel quil a t voulu par les parties.
Ainsi, le Code civil ne prend absolument pas en considration la possibilit que le contrat
soit form dune personne sans comptence ni connaissance particulire, un profane , et
dun homme de mtier , un homme spcialis dans le domaine, objet du contrat. Dans ce
cas, le client, consommateur, est demandeur du bien ou du service, mais il na aucune
maitrise sur la convention quil sapprte conclure. La relation qui se noue est donc par
nature dsquilibre et dans le cas o le profane est tromp, le Code civil ne permet de
remettre en cause la convention que de manire exceptionnelle.
Il en rsulte que la protection du consommateur se voit particulirement rduite par
lapplication des seules rgles civiles. Cest essentiellement la raison pour laquelle sest
structur, peu prs partir des annes 1960, un nouveau Droit, une branche drive du
droit commun pour certains : le Droit de la consommation.

1

INTRODUCTION

Le Droit de la consommation est rcent, le lgislateur stant aperu assez tard de sa relle
ncessit. A travers lhistorique du droit de la consommation, il apparat que ce Droit, certes
jeune, se rvle dense et relativement complet (Section 1). Cependant, son champ
dapplication manque de clart et de cohrence, crant certaines lacunes au sein mme de
ces dispositions (Section 2). En dpit de ces imperfections, le Droit de la consommation doit
ncessairement comporter des sanctions pnales pour tre respect par le plus grand nombre
(Section 3).

Section 1 : le Droit de la consommation, un Droit jeune, dense et complet

Un bref historique rvle tout la fois la jeunesse de ce droit, au contenu abondant et riche
(1), issu de sources dorigine et dinspirations varies (2)

1. Historique du droit de la consommation

En raison dune protection du consommateur rduite, un nouveau Droit sest structur,


partir des annes 1960, que certains considrent comme une branche drive du droit
commun : le Droit de la consommation. Lexistence mme de ce Droit de la consommation
se justifie par le droit la consommation, cest dire le droit de se procurer ce qui est
ncessaire pour se vtir, se loger, se soigner, etc. De nos jours, ce droit la consommation
va videmment plus loin que rpondre aux seuls besoins lmentaires de lhomme puisque
lon peut considrer quil est aussi le droit donn tout homme daccder aux richesses
produites par notre socit1.

En ralit, la premire grande loi consumriste fut plus ancienne : ce fut la loi du 1er aot
1905 sur la rpression des fraudes dans la vente de marchandises et des falsifications des
denres alimentaires et produits agricoles. Ainsi, le Droit de la consommation fut avant tout
un Droit pnal de la consommation.


1. Droit de la consommation, G. Raymond, Litec 2me dition

2

Par la suite, dans la priode de laprs-guerre, et particulirement la fin des annes 1950,
se sont dvelopps en France des circuits de distribution de plus en plus importants,
lconomie a commenc se complexifier, les produits et services se sont multiplis et le
consommateur est devenu le dernier maillon dune chaine ayant fait intervenir de nombreux
agents (producteur, importateur, grossiste, distributeur, revendeur, dtaillant, etc.). Ce
dernier maillon que constitue le consommateur et assurment la partie la plus faible de la
chane, do la ncessit de le protger bien au del des seules dispositions du Code civil.

Il fallut attendre les annes 1970 pour que le lgislateur intervienne de manire trs
significative et commence sintresser de prs la protection du consommateur. Depuis
cette priode, les textes adopts sont nombreux, qui ont reprsent un vritable travail de
cration juridique. Ainsi, il a t lgifr sur la vente domicile, la scurit des
consommateurs, le crdit la consommation et bien dautres domaines.
Tous ces textes furent codifis en deux temps. En effet, la partie lgislative du Code de la
consommation fut adopte par la loi du 26 juillet 1993 et sa partie rglementaire par un
dcret du 27 mars 1997.

2. Les sources du Droit de la consommation

Les sources du Droit de la consommation sont diverses et linspiration est la fois nationale
et communautaire.

Sagissant du droit interne, le Code de la consommation et les innombrables textes


spcifiques forment un ensemble assez complexe, parfois difficile matriser.
Le Droit de la consommation est un Droit fondamentalement pluridisciplinaire, qui sest
construit sur le Droit des obligations et le Droit pnal, mais aussi le Droit commercial, le
Droit administratif, le Droit judicaire priv, le Droit rural, ...

Dans le domaine du Droit de la consommation, il y a une vritable prolifration de textes et


les rformes se sont succdes un rythme trs rapide. En effet, le nombre de dcrets et
darrts rgissant la matire est impressionnant et le lgislateur sest montr soucieux de la
protection des consommateurs. Ainsi, de grandes lois concernent directement le
consommateur comme la loi n2008-3 du 4 aot 2008 pour le dveloppement de la

3

concurrence au profit du consommateur ou encore la loi n 2008-776 du 4 aout 2008 de
modernisation de lconomie.

Sagissant des sources supranationales, le droit communautaire occupe galement une place
importante2. Ds 1975, le Conseil des Ministres de la Communaut dfinissait un
programme prliminaire de la CEE pour une politique de protection et dinformation des
consommateurs , qui nonait les cinq droits fondamentaux du consommateur : le droit la
protection de sa sant et sa scurit, le droit la protection des ses intrts conomiques, le
droit la rparation des dommages, le droit linformation et lducation, le droit la
reprsentation3.
Par la suite, loccasion de louverture du march unique, la Commission est intervenue
pour tenter dharmoniser les lgislations en matire de droit de la consommation, afin de
limiter le plus possible les entraves la libre circulation des marchandises. Ainsi, les Traits
de Maastricht du 7 fvrier 1992 et dAmsterdam du 2 octobre 1997 sont venus introduire
dans le Trait de la Communaut Europenne un article relatif la protection du
consommateur ; afin de promouvoir les intrts des consommateurs et dassurer un niveau
leve de protection des consommateurs, la Communaut contribue la protection de la
sant, de la scurit et des intrts conomiques des consommateurs ainsi que la promotion
de leur droit linformation, lducation et sorganiser afin de prserver leurs
intrts .
Aujourdhui, lUnion Europenne possde un march libre regroupant 27 pays et
comportant plus de 490 millions de consommateurs. Leur protection est donc devenu lune
des missions du droit communautaire.

En outre, de nombreuses directives intressent galement la protection du consommateur et,


en 2007, la Commission Europenne dailleurs prsent un Livre Vert sur la rvision de
lacquis communautaire en matire de protection des consommateurs, avec pour objectif de
rviser huit directives, et ce afin de les moderniser

Ainsi, depuis la loi de 1905 sur les fraudes et falsifications et lamorce lgislative de 1960,
le Droit de la consommation est devenu un rel outil juridique, appliqu par les autorits

2. Le Droit international prend galement en compte le droit de la consommation puisque le dpartement des
affaires conomiques et sociales des Nations Unies a labor des principes directeurs pour la protection du
consommateur.
3. Droit de la consommation Jean-Calais Auloy et Henri Temple, Prcis Dalloz, 8me dition, n40

4

nationales et supranationales. Mais la mise en uvre des dispositions consumristes
comporte encore des lacunes, notamment quant au champ dapplication du Code de la
consommation, parfois trs complexe apprhender.

Section 2 : Un champ dapplication nanmoins complexe, voire parfois incohrent

La codification de 1993 fut une codification droit constant, ce qui signifie que le
lgislateur na pas fait preuve de cration mais de compilation, en regroupant un ensemble
de dispositions, autrefois parses, autour dun plan. Or, ce systme de codification a des
consquences plutt ngatives sur lapplication des dispositions consumristes manquant
bien souvent de clart, de logique et de cohrence.
Par cette codification, dautres dfauts sont apparus puisque pour certaines dispositions, le
Code de la consommation sest content dtre un Code suiveur, reproduisant ainsi des
articles provenant dautres Codes. Ainsi, jusqu la rforme opre par lordonnance du 17
fvrier 2005 relative la conformit des produits et services, lancien article L211-1
reproduisait in extenso les articles 1614 et suivants du Code civil, sur la garantie des vices
cachs.

La codification ayant t faite droit constant, le champ dapplication parat imprcis et


quelques fois mme contradictoire, travers notamment, les contrats en questions (1), la
dfinition du professionnel (2) et du consommateur (3)

1. Les contrats viss

Contrairement au Droit civil, le Code de la consommation ne vise pas tous les contrats et les
dispositions sattachent plus la qualit des contractants quau contrat lui mme. En effet,
ayant pour objet de rparer un dsquilibre contractuel, le Code de la consommation vise un
type particulier de relation, celles qui unissent le consommateur et le professionnel. Ce type
de contrat tant propice aux dsquilibres, en raison de la prsence dune partie rpute
faible (le consommateur) et dune autre rpute forte (le professionnel), il en rsulte que tout
contrat pass entre ces personnes se voit appliquer les rgles particulires du Droit de la
consommation. A contrario, tout contrat qui nest pas conclu entre ces deux catgories de
contractants y chappera. Tel sera le cas dun contrat conclu entre deux professionnels ou
deux consommateurs.

5

Ainsi, le lgislateur a fait le choix de considrer que la faiblesse, cause du dsquilibre
contractuel, et qui justifie une protection particulire, est lie non pas au type de convention
mais la qualit des personnes. En effet, la faiblesse est une notion subjective et ne dcoule
absolument pas du type de prestation en question, mme si certains lments objectifs du
contrat seront galement pris en compte. Ainsi, si par exemple le contrat porte sur un bien
simple et ordinaire, lobligation dinformation sera moins pousse que sil sagit dun bien
technique et complexe.
En outre, sil est vident quun contrat entre consommateurs et professionnels est sans aucun
doute dsquilibr, pourquoi les contrats conclus entre professionnels ne le seraient-ils pas ?
En effet, tous les professionnels nayant pas le mme poids (surtout conomique), certains
sont en position de force alors que dautres subissent le contrat. Ainsi, les contrats entre
professionnels peuvent, eux aussi, tre source de dsquilibre et un professionnel pourrait
tout fait bnficier dune protection particulire, au mme titre quun consommateur.
Pourtant le Code de la consommation nest pas invocable pour ce genre de contrats, ces
derniers devant sans remettre essentiellement au Code de commerce.

Le principe de base est donc le suivant : afin de bnficier des dispositions du Code de la
consommation, la relation doit tre constitue dun professionnel dune part et dun
consommateur (ou non professionnel) dautre part. Cette distinction est la plus importante
du Code de la consommation et, pourtant, aucune dfinition nest donne du professionnel et
du consommateur. Certains textes voquent parfois le consommateur, parfois le non-
professionnel et les textes eux mme nont pas le mme champ dapplication. En effet, pour
apprhender ces notions, il faudrait examiner chaque disposition du Code et raliser un
inventaire exhaustif des conditions propres chacune delles.
Dans notre tude sur les aspects pnaux de ce Droit de la consommation, nous tenterons tout
de mme dapprcier ces notions de professionnel et de consommateur, en sachant quil
faudra nanmoins ladapter chaque disposition en raison de certaines incohrences.

6

2. La notion de professionnel

Le professionnel est la personne physique ou morale qui agit dans le cadre dune activit
habituelle et organise de production, de distribution ou de prestation de service4.
Ainsi, cest le caractre habituel et organis de lactivit qui donne la dfinition du
professionnel5. Bien que la notion soit gnrique, elle prsente lavantage dtre
immdiatement perceptible. Le terme de professionnel est pris dans son sens le plus tendu,
peu importe la taille de lentreprise, que ce soit une personne physique ou morale.
Un auteur, Philipe Le Tourneau, a identifi sept critres interdpendants du professionnel :
le professionnel saffiche comme tel ; il exerce une activit de production, de distribution, de
biens ou de prestations de services ; il accomplit une activit titre habituel ; cette activit
est rmunre ; lactivit sexerce au sein dune organisation fonctionnelle, mme trs
rudimentaire ; il a la maitrise professionnelle de son activit et enfin ; il a autorit sur les
personnes quil introduit dans lexcution du contrat6.

Une question assez rcurrente est de savoir si les services publics peuvent se voir appliquer
les rgles du droit de la consommation. Autrement dit, un service public est-il un
professionnel au sens du Code de la consommation ?
En prsence dun service public industriel et commercial, il ne fait pas de doute que les
rgles du Droit de la consommation sappliquent. En effet, selon la jurisprudence du Bac
dEloka7, ltablissement public industriel et commercial relve, sans ses rapports avec les
usagers, du droit priv et donc du droit de la consommation .
En revanche, pour les services publics administratifs, la question est bien plus dlicate. En
effet, les tablissement publics administratifs relvent du Droit public et non du Droit priv,
ce qui semble videmment exclure lapplication du Code de la consommation. Pourtant des
textes visent protger les usagers de ces services, par exemple, la loi n2000-321 du 12
avril 2000 sur les droits des citoyens dans leur relation avec les Administrations.


4. Droit de la consommation , Jean Calais-Auloy et Henri Temple, Prcis Dalloz, 8me dition, n3
5. Un artiste lyrique qui pratique llevage dune race particulire de chats, uniquement titre de passion, ne
peut tre considr comme un professionnel. CA Versailles 4 oct. 2002, Revue trimestrielle de Droit civil
2003.292
6. Les critres de la qualit du professionnel Ph. Le Tourneau, Les Petites Affiches 2005, n181
7. Tribunal des conflits, 22 janv. 1921, Recueil Dalloz

7

Pour le moment, on ignore encore si la notion dusager de lAdministration pourrait tre
rapproche de la notion de consommateur et la question reste donc pose.

Si la notion de professionnel, bien que non dfinie par le Code de la consommation, peut
tre apprhende relativement facilement, il nen est rien de la notion de consommateur.

3. Les diffrentes approches de la notion de consommateur

Les contours de la notion de consommateur restent assez flous, mme si la jurisprudence


permet den faciliter quelque peu la comprhension. Plusieurs approches8 peuvent expliquer
cette notion, lune rsidant dans la distinction sphre prive/sphre professionnelle (I),
lautre tant plus attach la notion mme de dsquilibre (II) sans oublier la notion de
consommateur moyen souvent retenu par les directives communautaires (III).

I. Premire approche

Dans un premier temps, il parat vident de dire que le consommateur nest pas un
professionnel. La dfinition peut donc se faire par exclusion : est consommateur celui qui
contracte pour des raisons prives et non professionnelles.

En tudiant la notion de professionnel, il est apparu que ce dernier pouvait tre une personne
morale ou une personne physique. Ce raisonnement est-il aussi valable pour les
consommateurs ? Il semble assez difficile de considrer quune personne morale puisse
contracter pour les besoins de sa vie prive. Certains textes du Code de la consommation ne
visent que les personnes physiques (comme larticle L121-1 relatif au dmarchage) alors que
dautres textes restent muets mais il parat plutt vident que le champ dapplication se
restreint aux personnes physiques. Il sagit ici plutt dun manque de clart plutt quune
volont du lgislateur dintgrer les personnes morales dans la protection.
Pourtant, sur ce point, les juridictions nationales et communautaires semblent
contradictoires, ce qui montre encore une fois un certain manque de cohrence du Code de
la consommation. En effet, propos de la rglementation sur les clauses abusives, la CJCE


8. Droit de la consommation et du surendettement Jrme Julien, Lextenso Edition, 2009, n 14

8

prit expressment position sur cette question dans une dcision du 22 novembre 20019, en
considrant que la notion de consommateur doit tre interprte en ce sens quelle vise
exclusivement les personnes physiques La solution est donc claire et non quivoque en ce
qui concerne le Droit communautaire. En revanche, la Cour de Cassation semble ne pas
prendre compltement acte de cette dcision puisque dans un arrt du 15 mars 200510, elle
reprit la solution prcdemment cite de la CJCE mais ajouta que la notion distincte de
non-professionnel, utilise par le lgislateur franais, nexclut pas les personnes morales de
la protection des clauses abusives . En effet, le Droit franais, en plus de la notion de
professionnel et de consommateur, connat la notion de non-professionnel, contrairement au
Droit communautaire, qui ajoute encore de nombreuses difficults dapprciation. Le but ici
tait dassurer une protection certaines personnes morales comme les associations. Cette
dcision, pour louable quelle soit, nuit cependant la comprhension de certaines
dispositions consumristes.
En outre, le Droit franais de la consommation intgre certes la notion de non professionnel
mais seuls quelques articles du Code en font tat.

Par consquent, on peut retenir de cette approche que le consommateur est une personne
physique (sous les rserves prcites de la notion de non-professionnel) qui contracte pour
les besoins de sa sphre prive, quelle que soit la nature du contrat. Il en rsulte
ncessairement quun professionnel peut tre un consommateur : il sagit du professionnel
qui contracte pour ses besoins non professionnels, sa qualit de professionnel nayant alors
aucun lien avec lopration.

II. Deuxime approche

La distinction entre sphre prive et sphre professionnelle ne permet pourtant pas de


prendre en compte toutes les hypothses de la matire.
Si le fondement du Droit de la consommation rside dans le dsquilibre existant entre le
professionnel et le consommateur, ne peut-on pas considrer que, dans certains cas, cette
protection doit aussi tre accorde au professionnel ? Prenons lexemple dun professionnel
qui contracte dans un domaine qui nest pas de sa spcialit, nest-il pas aussi impuissant
comme nimporte quel consommateur ? Ici, on ne parle plus dun professionnel qui

9. CJCE 22 nov. 2001, Revue Contrats, Concurrence, Consommation 2002, n18, obs. G. Raymond
10. Cass. 1re Civ. 15 mars 2005, revue Contrats, Concurrence, Consommation 2005, n100, obs. G ; Raymond

9

contracte dans sa sphre prive, dans ce cas, il sera un consommateur, mais dune situation
plus particulire : le professionnel qui contracte, en dehors de sa spcialit, mais pour les
besoins de son activit professionnelle. Dans ce cas, le Code de la consommation doit-il
sappliquer?
Deux conceptions saffrontent. La premire est plus subjective et cherche savoir si le
contrat est dsquilibr ou risque de ltre en raison de ltat dinfriorit du professionnel.
Sachant que le contractant, bien que professionnel, conclut une convention qui nest pas
dans son domaine de comptence, il se trouve plac dans un tat dinfriorit comparable
celui dun simple consommateur. Ainsi, il devrait pouvoir bnficier des dispositions du
Code de la consommation, qui a pour objectif de protger la partie faible du contrat.

La seconde conception est plus objective et ne sintresse pas au degr de connaissance du


contractant mais la finalit du contrat. Il faut chercher savoir si le contrat a t conclu
dans un but professionnel, auquel cas le recours au Droit de la consommation sera exclu.
Cette conception fut celle du Droit communautaire11, adopte par la Cour de Cassation dans
un arrt du 24 janvier 199512 : un contractant ne peut se prvaloir des dispositions
relatives aux clauses abusives lorsque le contrat quil a conclu a un rapport direct avec son
activit professionnelle .
Ici le critre est donc le rapport direct : ds lors que le contrat a un rapport direct avec
lactivit professionnelle, le Droit de la consommation nest pas applicable. Mais, la
jurisprudence a cr finalement un critre quasiment inapplicable puisque la plupart du
temps, un tel rapport est tabli : location dune friteuse pour un bar, installation dune
alarme au sein dune entreprise, fourniture dnergie, installation dune climatisation, etc. La
jurisprudence est trs abondante en la matire. La principale difficult pour les juges
apparat surtout quand le contrat est mixte, la fois professionnel et non professionnel.
Ainsi, il a t jug que le contrat dinstallation dune alarme dans limmeuble habit par un
avocat (qui est la fois son domicile et son cabinet) nexcluait pas lapplication du Code de
la consommation13.


11. La proposition de directive sur les droits des consommateurs donne la dfinition suivante du
consommateur : Toute personne physique qui, dans les contrats relevant de la prsente directive, agit des
fins qui nentrent pas dans le cadre de son activit commerciale, industrielle, artisanale ou librale .
12. Cass. 1re Civ. 24 janv. 1995 Revue Contrats, Concurrence, Consommation 1995, n84, obs. Leveneur.
13. CA Aix-En-Provence, 26 mai 2005, Revue Contrats, Concurrence et Consommation 2006, n54 note G.
Raymond

10

A travers ces deux approches, il en rsulte que la notion la plus essentielle de la matire,
celle de consommateur, est pourtant la moins prcise. En ralit, au sein du Code de la
consommation, il y a plusieurs dfinitions du consommateur, variables entre elles. Par
exemple, dans certains cas, le professionnel pourra bnficier des dispositions consumristes
(nous verrons que pour les pratiques trompeuses, notamment la publicit, les professionnels
peuvent tre protgs contre des messages trompeurs, mme si la protection sera moins forte
que pour les consommateurs), alors que dautres dispositions, en ralit la plupart, ne
concerne que les consommateurs stricto sensu.

III. La notion de consommateur moyen

Le consommateur de rfrence prendre en considration dans bon nombre de directives


europennes, notamment la Directive du 11 mai 2005 sur les pratiques commerciales
dloyales est le consommateur moyen , tel que dfini par la Cour de Justice de lUnion
Europenne, cest--dire tout consommateur normalement inform et raisonnablement
attentif et avis. On ne prend donc pas comme point de repre le consommateur vulnrable
ou atypique, contrairement certaines lgislations nationales, comme linfraction dabus de
faiblesse qui exige un consommateur en tat de faiblesse.
Ici, le critre de moyen , expression du principe de proportionnalit, s'applique lorsqu'une
directive vise ou touche la majorit des consommateurs. Cependant, ce critre peut tre
modul ds lors que la rglementation vise de manire spcifique un groupe particulier (par
exemple, les enfants), auquel cas le membre moyen de ce groupe devient le point de
rfrence. Cette notion permet de clarifier la rgle appliquer par les juridictions nationales.
Par exemple, pour sanctionner une publicit trompeuse, il faut prendre en considration la
vision du consommateur moyen , normalement inform et raisonnablement attentif et
avis.

En dpit de ces imperfections, le Code de la consommation est un outil juridique essentiel.


Tout la fois Droit de la protection des consommateurs et Droit de la rgulation
conomique, missions qui peuvent se rvler parfois divergentes, sinon antinomiques, il
sefforce constamment de trouver un point dquilibre entre des intrts parfois
contradictoires et souvent divergents. Pour tre pleinement efficace et donc prventif,
dissuasif et rpressif, il se devait dtre renforc par une dimension pnale, traduction de la

11

rponse de la socit face des comportements quelle juge illicites, dloyaux ou
malhonntes.

Section 3 : La ncessit dun Droit pnal de la consommation

Cet impratif pnal mis la disposition du Droit de la consommation doit permettre une
protection du consommateur la plus totale et la plus efficiente possible.
En effet, l'objectif poursuivi par les rgles constitutives du Droit de la consommation
s'inscrit clairement dans une logique caractrisant l'existence d'un ordre public de protection,
puisqu'il s'agit de remdier au dsquilibre caractrisant les relations entre professionnels et
consommateurs, de protger ces derniers contre la puissance conomique des premiers et de
prvenir les abus qui peuvent en dcouler. En outre, ces rgles ont une porte collective,
puisqu'elles tendent garantir le respect d'une communaut d'intrts et participent
directement la dfense de l'intrt collectif des consommateurs14

Certains mcanismes assurment protecteurs, comme la garantie des vices cachs, la thorie
des clauses abusives ou bien encore lobligation de renseignement, sont prvus par des
dispositions civiles et rgulirement appliques dans la pratique. Mais, parfois, le Droit civil
peut se rvler impuissant assurer une protection pleine des consommateurs en rtablissant
efficacement lquilibre avec les professionnels. Les raisons de cette relative impuissance
sont bien connues : les rgles de procdures civiles sont gnralement moins accessibles
pour les consommateurs car ils supposent des actions en justice exerces individuellement
aprs la conclusion du contrat et souvent mme aprs lexcution du contrat. Qui, aprs
avoir achet des produits alimentaires avaris, ira rellement exercer laction en garantie des
vices cachs ?

A linverse, le choix de la procdure pnale est souvent privilgie, voie procdurale


relativement plus simple et moins longue. Le consommateur sera de surcrot gnralement
assist tout au long de cette procdure, tant par les services denqute que par les
autorits de poursuites.
La fonction prventive et dissuasive du Droit pnal permet en outre de se prmunir souvent

14. Droit de la consommation, labsence dune vritable alternative la voie pnale Ph. Guillermin, AJ
Pnal 2008, p. 73

12

contre la tentation et donc la commission de comportements illgaux.
La fonction imminente et le rle majeur du Droit pnal de la consommation (qui ne fait
pourtant pas lobjet douvrages spcialiss rcents) sont indniables, consacrs et reconnus.
La socit franaise, par sa reprsentation nationale et, dans une moindre mesure, par ses
juges, la voulu assurment protecteur du consommateur.

Comment ce Droit pnal protge t-il le consommateur franais ? Cette protection est-elle
efficace ?

Assurment, ce Droit est volontairement protecteur tout au long de lacte de consommation


(Premire partie). Se voulant rsolument dissuasif, lon peut sinterroger sur la prsence, en
ralit et dans la pratique, de certaines insuffisances (Deuxime partie).

13

PREMIERE PARTIE
UN DROIT PENAL PROTECTEUR VOLONTAIREMENT
PROTECTEUR TOUT AU LONG DE LACTE DE
CONSOMMATION

Cette volont de protection du consommateur par le Droit pnal se manifeste en effet non
seulement au moment de la formation du contrat (Titre 1), mais galement lors son
excution (Titre 2).

TITRE 1 : La protection du consommateur au moment de la formation du


contrat, ou la recherche d'un consentement clair

Avant toute conclusion dun acte dachat, le consommateur est protg tant au niveau de
linformation qui lui est due (Chapitre 1), que face aux stratgies de distribution des
professionnels (Chapitre 2) et aux procds incitatifs utiliss par ces derniers (Chapitre 3).

CHAPITRE 1 : LINFORMATION DES CONSOMMATEURS

Cette information revt deux formes : linformation obligatoire (Section 1) et linformation


facultative (Section 2)

Section 1 : Linformation obligatoire

Le technicien doit clairer le profane, la bonne foi du professionnel comporte lobligation


de mettre le profane son niveau de connaissances pour traiter armes gales 15. Cest
sur ce principe ainsi nonc que repose lobligation dinformation.

Linformation fait partie intgrante des droits reconnus au consommateur par la rsolution
n39/248 adopte le 9 avril 1985 par les Nations Unies. Cette rsolution fixe les grandes


15. Th. Ivainer, De lordre technique lordre public technologique : JCP G 1972, I, 2494

14

lignes directrices de la protection du consommateur, parmi lesquelles on note le droit une
information et une ducation.
Mais linformation du consommateur bnficie galement dune dimension communautaire
puisque lon retrouve ce principe au sein de la Chartre du Conseil de lEurope relative la
protection des consommateurs.
Dans les deux cas, il sagit pour les Etats de guide-lines comme lcrit Nicole lHeureux16,
qui ne lient pas les Etats membres, mais qui servent daxes dactions pour les pratiques
nationales dans le domaine de la protection du consommateur.

Linformation du consommateur peut tre entendue dans un sens large ou linverse dans
une acception plus restreinte. Dans son sens large, cette information dsigne tous les moyens
de communication par lesquels les consommateurs peuvent avoir connaissance de leurs
droits, des produits et des prix qui sont pratiqus dans tous les domaines qui les concernent.
Ce sens ne sera pas retenu dans cette tude car cette signification est bien trop large et il
sagit dune information bien trop lointaine par rapport la formation du contrat.
Nous retiendrons donc un sens plus restreint de linformation du consommateur : les moyens
personnaliss par lesquels le professionnel informe le consommateur des lments qui lui
sont immdiatement ncessaires pour conclure un contrat en libert et en connaissance de
cause17.

Cette obligation dinformation donne lieu une obligation gnrale ne du droit commun
des contrats et ensuite renforce par le Code de la consommation (1). Mais ce principe
gnral est parfois apparu insuffisant aux yeux des pouvoirs publics, qui lont alors dclin
en de multiples obligations particulires, toutes assorties de sanctions pnales (2).

1. Lobligation gnrale dinformation

Selon la Cour dAppel de Versailles18 les contrats spciaux, rgis par des dispositions
particulires demeurent rgis par le droit commun des contrats pourvu quil ny ait pas
dincompatibilit entre les dispositions gnrales et les dispositions particulires .


16. N. LHeureux, Droit de la Consommation (Qubec) : Y. Blais inc. 4e d., 1993, p.5
17. Guy Raymond, Information du consommateur, Fasc. 845, Jurisclasseur Concurrence Consommation, 15
Fv. 2006
18. CA Versailles, 8 juillet 1994 : RTD civ. 1995

15

Le Code de la consommation viendra donc renforcer lobligation gnrale dinformation,
dgage par la jurisprudence, puisque, textuellement, elle nexiste pas dans le Code civil.

Cette obligation gnrale peut tre dcele deux stades de la relation contractuelle : avant
et aprs la formation du contrat. Lobligation prcontractuelle aura pour objectif de fournir
au cocontractant linformation ncessaire son consentement, alors que lobligation
contractuelle permettra au cocontractant de profiter dune bonne excution du contrat. Cette
distinction parat assez complexe et parfois artificielle puisquun consommateur ne conclura
pas un contrat sil ne sait pas comment utiliser son produit. Ainsi, il parait vident que
lobligation dinformation du vendeur porte la fois sur des lments relatifs la formation
mais aussi lexcution du contrat de vente. De ce fait, nous traiterons conjointement
lobligation prcontractuelle et lobligation contractuelle.

Aprs avoir tabli lexistence de cette obligation gnrale (I), il convient denvisager les
consquences de son non respect (II).

I. Lexistence dune obligation gnrale dinformation

Au fur et mesure de lvolution du droit des contrats, la jurisprudence a dfini une


obligation dinformation, partir de la ncessit dun consentement clair pour la
conclusion dun contrat. Cette obligation, dont la ncessit ne fait plus de doute, a t
transpose en Droit de la Consommation par la loi n 92-60 du 18 janvier 1992, intgre
aujourdhui dans larticle L 111-1 du Code de la Consommation.

En ralit, la jurisprudence a dgag lexistence dune obligation dinformation partir de


certains articles du Code Civil. En effet, les articles 1108 et 1109 font partie des fondements
de cette obligation puisquils exigent lexistence dun consentement non entach derreur, de
dol, ou de violence. En outre, larticle 1134 du mme code, en son troisime alina, prvoit
que les conventions doivent tre excutes de bonne foi . Enfin, larticle 1602 de ce Code
dispose que le vendeur est tenu dexpliquer clairement ce quoi il soblige.

Paralllement ces dispositions civiles, larticle L111-1 du Code de la Consommation


dispose que tout professionnel vendeur de biens ou prestataire de service doit, avant la

16

conclusion du contrat, mettre le consommateur en mesure de connatre les caractristiques
essentielles du bien ou du service .
A la lecture de ce texte, lon pourrait lgitimement penser que ltendue de lobligation qui
nat du Code de la Consommation est moins importante que lobligation dinformation du
droit commun. En effet, le texte est limit aux contrats de consommation conclus avec un
vendeur ou un prestataire de services. Cela est tout fait concevable puisque ce texte
sinscrit dans un Code de lois destin, en majorit, aux consommateurs et il ne peut donc
tre tendu au-del de ces contrats.
Ce texte nest absolument pas drogatoire au droit commun ; en ralit, il reflte la volont
du lgislateur de renforcer la protection des consommateurs en intgrant une telle obligation
au sein mme du Code qui leur est destin.

En revanche, cette disposition manque quelque peu de clart et de prcision. En effet, doit-
on considrer, par lusage des termes avant la conclusion dun contrat que linformation
est essentiellement prcontractuelle ? En outre, linformation porte-t-elle uniquement sur les
caractristiques essentielles du bien ou du service ? Comment dterminer celles-ci ? Le
lgislateur ne prcise en aucun cas ces termes et il faut donc se reporter aux obligations
spciales (que nous verrons dans un second temps) mais qui ne peuvent, en toute logique,
correspondre aux multiples cas que rencontre le consommateur.

Le non-respect de ces dispositions ntant pas considr comme une infraction, quelle
quelle soit, nous envisagerons trs brivement le systme de sanctions, ne serais-ce que
pour lopposer aux sanctions des obligations spciales dinformation.

II. Le non-respect de lobligation gnrale dinformation

Lobligation gnrale ne fait pas lobjet de sanctions particulires. Ce sont les sanctions
gnrales du droit civil qui sappliquent ds lors que le professionnel na pas satisfait aux
dispositions lgales ou rglementaires.
Ainsi, les juges retiendront le plus souvent la nullit du contrat ou la responsabilit civile
contractuelle, les deux pouvant bien entendu tre cumuls.
En revanche, des sanctions pnales ne pourront sappliquer que dans les hypothses
dinfractions de tromperie ou de publicit trompeuse. Sachant que nous tudierons

17

ultrieurement ces infractions lors de ce mmoire, nous ne dvelopperons pas davantage ce
point.

Au vu de cette brve tude, nous pouvons admettre que le droit commun a conduit la loi
imposer, en faveur du consommateur, une obligation gnrale dinformation mais elle nen a
que peu prcis le contenu, qui reste trs tributaire du droit commun et qui parat aussi
gnrale quinsuffisante pour protger de faon effective le consommateur.
Ainsi, les pouvoirs publics ne se satisfaisant pas de ce principe gnral, ils ont utilis la
facult que leur donne la loi pour dcliner lobligation gnrale en de multiples obligations
particulires.

2. Les obligations spciales dinformation

Ces obligations spciales ne remplacent pas lobligation gnrale de scurit, tudie


prcdemment, simplement elle demeure en arrire-plan, dans lhypothse o aucune
obligation spciale nexiste pour une situation donn. Mais en aucun cas elle ne dispense le
professionnel de son obligation gnrale dinformation.
Ces nombreuses obligations spciales peuvent tre classes en deux catgories distinctes. En
effet, certaines sont essentiellement relatives aux produits (I), dautres concernent plus
particulirement les prix (II) mais la diffrence de lobligation gnrale dinformation, ces
dispositions spcifiques sont toutes assorties de sanctions pnales (III).

I. Les obligations relatives aux produits

Des dcrets pris en Conseil dEtat peuvent tre pris afin dassurer lexcution de tous les
lments viss larticle L 214-1 du Code de la Consommation. Ces lments, aussi varis
que divers, peuvent constituer des caractristiques essentielles et concernent par exemple
les modes de prsentations ou les inscriptions de toute nature sur les marchandises , le
mode de production , lespce , etc.
Ces dcrets permettent de prciser les caractristiques essentielles de tel ou tel produit.
Ainsi, plus aucune discussion, dbat ou interprtation nest possible devant les Tribunaux
puisquune telle prcision est prsente.

18

Au sein mme des obligations relatives aux produits, il faut distinguer selon que le produit
est alimentaire (A) ou non (B) puisque la rglementation est plus exigeante pour les
premiers.

A. Lobligation dinformation pour les produits alimentaires

On entend par produits alimentaires, toutes denres, produits ou boissons destins


lalimentation de lhomme.

La question de linformation du consommateur concernant les denres alimentaires a pris


une vritable dimension europenne depuis les annes 2000. En effet, la directive
n2000/13/CE du Parlement Europen et du Conseil du 20 mars 2000 a pour objectif de
rapprocher les lgislations des Etats membres quant ltiquetage des denres alimentaires.

Par la suite, des textes plus particuliers sont apparus, comme par exemple le rglement
n1829/2003 relatif aux denres alimentaires et les aliments pour animaux gntiquement
modifis

En France, le Code de la Consommation prvoit des mentions obligatoires19 pour toutes


denres alimentaires. Ainsi, doit figurer par exemple la dnomination de vente, cest--dire
celle fixe par la rglementation en vigueur ou, dfaut par les usages commerciaux. En
labsence de rglement ou dusage, cette dnomination doit tre suffisamment prcise pour
permettre lacheteur den connatre la nature relle et de la distinguer des produits avec
lesquels elle pourrait tre confondue.
Mais le problme se pose ds lors que la denre alimentaire a t produite dans un autre Etat
membre de la Communaut Europenne. Au nom du principe de libre circulation des
marchandises, la dnomination de vente sous laquelle elle est lgalement fabrique et
commercialise dans cet Etat est admise sur tout le territoire europen. Cependant, cette
problmatique dinformation du consommateur ayant une dimension communautaire, les
autorits admettent que dans les cas o la denre scarte tellement, du point de vue de sa
composition ou de sa fabrication, de la denre connue sous cette dnomination sur le


19. Articles R112-14, R112-14-1, R112-2, R112-15 R112-18

19

territoire national, elle ne sera pas admise car elle serait insuffisante pour assurer une
information complte et correcte du consommateur.
Par consquent, un fromage fabriqu sur le territoire anglais ne pourra peut-tre pas
bnficier de la dnomination fromage en France, si par exemple, sa composition est
significativement diffrente de la composition nationale.
Cette exception permet donc aux Etats membres de garder une part de souverainet,
notamment pour ce qui concerne les rglementations nationales trs strictes sur certains
produits, qui dailleurs partie intgrante du patrimoine culinaire dun Etat.

En outre, dautres mentions sont obligatoires pour les denres alimentaires, comme par
exemple la liste des ingrdients, la quantit nette, la date limite de consommation et
lindication du lot de fabrication.

Toutes ces dispositions rgissant linformation du consommateur sont complter par de


nombreux autres textes plus particuliers tel ou tel produit. Il sagit surtout darrts
ministriels en application de ces dispositions applicables lensemble des denres
alimentaires. En revanche des dcrets ou mme des lois peuvent intervenir, qui concerne
alors des catgories de produits. Il faut galement ajouter tout cela dautres textes
communautaires.
A titre dexemple, certains textes concernent linformation sur le chocolat20, les denres
alimentaires contenant des OGM21, ou encore les produits sous marque de distributeur22.
Il y existe donc une grande abondance des textes dont ltude nest pas envisage dans le
cadre de ce mmoire.

B. Lobligation dinformation pour les produits autres qualimentaires

Comme pour les produits alimentaires, des arrts ministriels peuvent imposer des
mentions sur les emballages de diffrents produits. Il sagit par exemple de lidentification
du fabricant, la composition du produit ou les conditions dutilisation afin que le
consommateur puisse connaitre, la seule lecture ce ces mentions, les caractristiques
essentielles du produit. Dans certains cas, linformation donne au consommateur peut


20. Article L112-7 du Code de la Consommation issu de la loi n2001-420 du 15 mai 2001
21. Rglement communautaire du 22 septembre 2003
22. Article L112-6 du Code de la Consommation issu de la loi n2001-420 du 15 mai 2001

20

galement concerner la scurit ou des mises en garde quant lutilisation du produit. Si un
produit est susceptible dtre dangereux et quaucune mention ne le prcise, le fabricant
pourra voir sa responsabilit pnale engage pour non-respect de son obligation de scurit.
Nous dvelopperons ce point ultrieurement.

Ces obligations peuvent porter sur une multitude de produits ou de catgories de produit.
Pour exemple, le Code de la sant publique, dans ses articles L5131-6 et R5131-4 impose
certaines mentions obligatoires devant figurer sur le rcipient et lemballage de chaque unit
de produits cosmtiques mis sur le march, titre gratuit ou onreux.
En outre, de nombreuses autres dispositions rglementent linformation du consommateur
pour un produit ou une catgorie de produit mais, comme prcdemment, il nest pas
envisageable de dtailler toutes ces rglementations au sein de cette tude. En effet, cette
abondance peut concerner des domaines aussi nombreux que varis, comme les produits
pharmaceutiques, les objets dameublement, le textile, les dtergents, les jouets, les appareils
de bronzage, les substances dangereuses, etc.

II. Les obligations dinformation relatives aux prestations de services

Depuis la loi 2010-853 du 23 juillet 2010, les obligations dinformation lgard des
consommateurs se sont considrablement largies.
En effet, larticle 35 de cette loi met la charge des prestataires de services de nouvelles
obligations dinformations lgard des destinataires de ces services, quil sagisse de
consommateurs ou de professionnels.
En outre, ces nouvelles dispositions sappliquent tous les services, lexception des
services financiers et des oprations pratiques par les compagnies dassurances, mutuelles
et institutions de prvoyance, lesquels font lobjet dune rglementation spcifique.

Cet largissement nest pas dorigine franaise puisque ces dispositions constituent la
transposition de larticle 22 de la directive 2006/123 du 12 novembre 2006 relative aux
services dans le march intrieur. Une telle volont de la part des autorits communautaires
de protger le consommateur (mme si la protection des professionnels est galement en
jeu) est un atout considrable pour nos lgislations.
Nanmoins, un bmol assez important demeure puisque larticle L111-3 du Code de la
consommation, modifi par cette loi, prvoit que lorsque les clients sont des

21

consommateurs, cette nouvelle rglementation sapplique mme sil existe des dispositions
qui leur sont plus favorables. Il parait donc regrettable de ne pas privilgier une haute
protection relative linformation du consommateur, ce dernier ntant finalement protg
que par les dispositions communautaires applicables tous les Etats membres, et donc des
dispositions qui ne sont forcment pas adaptes chaque pays, chaque culture et chaque
contexte conomique.
En outre, il est assez surprenant de voir que cette disposition nest applicable que pour les
consommateurs, les professionnels restant bnficiaires dune rglementation plus bnfique
si elle existe au sein de lEtat. Le but de droit pnal de la consommation nest-il pas de
protger la partie la plus faible du contrat ? Malheureusement, le droit communautaire ne
peroit pas le dsquilibre entre professionnels et consommateurs de la mme faon,
puisque le lgislateur franais a toujours considr quun consommateur est forcment plus
faible quun professionnel, mme si ce dernier contracte en dehors de sa spcialit.

La loi du 23 juillet 2010 a apport quelques prcisions par rapport ces obligations
dinformation. Mme si linformation sur les caractristiques essentielles avant la
conclusion du contrat tait prvue bien avant lentre en vigueur de cette loi (puisque mme
lobligation gnrale dinformation le prvoit23), la loi de 2010 prcise quen labsence de
contrat crit, cette information doit tre fournie avant lexcution de la prestation24

En outre, la loi prvoit que le professionnel doit mettre la disposition du client, ou lui
communiquer de manire claire et non ambigu, plusieurs informations comme le nom,
statut et forme juridique de ltablissement, ses coordonnes permettant dentrer en contact
rapidement et de communiquer directement avec lui, les conditions gnrales, etc.25

Enfin, la loi de 2010 prvoit des informations complmentaires communiques la demande


du client, comme par exemple une rfrence aux rgles professionnelles dans le cas dune
profession rglemente, des informations sur les activits pluridisciplinaires et les


23. Larticle L111-1 du Code de la Consommation prvoit que tout professionnel vendeur de biens ou
prestataire de service doit, avant la conclusion du contrat, mettre le consommateur en mesure de connatre les
caractristiques essentielles du bien ou du service .
24. Article L111-2, I du Code de la Consommation
25. Article L111-2, II al 1 10 du Code de la Consommation

22

partenariats directement lis au service concern, les ventuels code de conduites auxquels
le prestataire est soumis, etc.26

Outre linformation relative aux produits, il existe galement des dispositions rgissant
linformation du consommateur quant aux prix, lment souvent dterminant de son
consentement.

III. Les obligations relatives aux prix

Lobligation dinformer le consommateur sur le prix est assez ancienne puisquelle tait dj
contenue au sein de larticle 33 de lordonnance n45-1482 du 30 juin 1945, figurant
aujourdhui larticle L113-3 du Code de la Consommation. Plus rcemment, le texte t
complt par un arrt du 3 dcembre 1987 et une circulaire dapplication du 19 juillet 1988
dfinissant les conditions gnrales de laffichage et de ltiquetage des prix. Dautres
arrts viennent galement fixer des rgles relatives certains produits.

Cette rglementation prvoit des dispositions assez gnrales, applicables diffrentes


informations relatives aux prix des produits ou services (A) une distinction est faire entre
certaines dispositions relatives aux prix des produits (B), et dautres relatives aux prix des
prestations de service (C)

A. Dispositions gnrales

Cette obligation dinformation sur les prix une double finalit puisquelle trouve son
origine dans des textes de protection du consommateur mais galement de protection de
libre jeu de la concurrence. Ainsi, en plus de linformation au consommateur, il sagit de
donner une information aux concurrents sur les prix pratiqus. Ici, nous verrons
essentiellement les dispositions bnfiques au consommateur, mme si le libre jeu de la
concurrence est un bienfait indniable pour le consommateur car il permet, en thorie, une
baisse des prix, ou une augmentation de la qualit, en raison de la comptition entre les
entreprises.


26. Article L111.2, II al. 11 15 du Code de la Consommation

23

Ainsi, pour ce qui concerne le consommateur, lobligation dinformation des prix vise le
mettre labri de toute surprise quant au montant de la dpense totale quil aura supporter
pour lacquisition du produit ou la fourniture du service propos. Le client doit connaitre
demble le prix quil aura rellement dbourser et non un prix qui ne serait pas
significatif27. Le lgislateur voque ainsi un prix tout compris au sein de larticle 1er de
larrt du 3 dcembre 1987, cest--dire que le prix doit comprendre lensemble des marges
commerciales et des frais (transport jusquau magasin, frais demballages, etc.),
lexception de ceux correspondant des prestations supplmentaires exceptionnelles que le
consommateur rclamerait expressment et qui ncessiterait un accord contractuel
particulier annex la vente du produit principal.

De plus, ds lors que le prix dun produit ne comprend pas la fourniture dun lment ou
dune prestation indispensable lutilisation dun produit ou la finalit dun service, cette
information doit tre porte la connaissance du consommateur par tout moyen appropri,
avant la conclusion du contrat. Cest le cas par exemple des piles lectriques qui ne sont pas
toujours fournis pour lutilisation dun jouet, ou encore lintervention dun professionnel
pour le branchement dun appareil lectrique, etc.)

Concernant le prix de livraison, larticle 2 de larrt du 3 dcembre 1987, prvoit que le


consommateur doit savoir si le prix annonc sentend livraison comprise ou non. Pour
rpondre cette exigence, le professionnel a le choix entre linclusion des frais de livraison
dans le prix de vente ou linclusion en sus mais, dans ce dernier cas, le consommateur devra
tre inform du montant (de faon partielle dans les documents publicitaires, et de faon
complte sur les lieux de vente).

En outre, tous les textes relatifs laffichage ou ltiquetage des prix affirment le caractre
gnral de lobligation : celle-ci sapplique tous les produits et services quel que soit leur
nature ou le procd de vente utilis28.
En revanche, cette obligation ne sapplique quen faveur des consommateurs (mme si les
professionnels concurrents en profitent pleinement) et elle simpose seulement aux
commerants ou prestataires de services professionnels. Ainsi, on en dduit quun particulier


27. Un prix exprim hors taxe ou de manire incomplte ne remplit pas lobligation dinformation du par le
vendeur
28. Rponse Ministrielle n31850, 26 octobre 1987)

24

qui raliserait de manire exceptionnelle la vente dun produit ou une prestation de service
nest pas concern par cette rglementation. Cette restriction semble tout fait logique mais
quid du particulier qui revend de manire assez rcurrente des objets sur un site de petites
annonces ? A partir de quel seuil serait-il considr comme un professionnel ? Faut-il se
rfrer la notion de commerant du Code de commerce ?
En outre, la rglementation dsigne le professionnel et la jurisprudence, plusieurs
reprises, tend cette notion pour les professions librales. Ainsi, un avocat se doit dinformer
pralablement son client des conditions de fixation de sa rmunration29. Cette obligation
pralable dinformation pse galement sur une clinique ralisant des oprations de
chirurgie esthtique30.

Outre ces dispositions caractre gnral il existe galement certaines dispositions plus
spcifiques destines aux produits exposs la vue du public.

B. Information relative aux prix des produits

Nous voquerons ici les prix des produits destins la vente au dtail que
lAdministration dsigne comme tant lensemble des produits identiques celui expos .

Le prix de tout produit destin la vente au dtail et expos la vue du public doit faire
lobjet dune information du consommateur de telle manire que le client puisse connaitre ce
prix sans entrer dans le lieu de vente, si le produit est lextrieur, et sans avoir interroger
le vendeur, si le produit est visible lintrieur du magasin. La jurisprudence considre que
labsence de prix sur une vitrine ou un rayon en cours de transformation peut galement
constituer une infraction31.
Selon la jurisprudence, lobjectif de larrt du 3 dcembre 1987 est de permettre au
consommateur dexercer des choix clairs et tre en mesure de connaitre les prix
lavance et compare sans difficult des offres compltes et objectives. Il y a infraction
lorsque lventuel client est oblig soit de faire appel un vendeur, soit de dplacer des
objets fragiles pour avoir un renseignement relatif au prix des objets exposs 32.


29. Cass., 1re Civ.18 juillet 2000
30. Cass. Crim. 15 octobre 2001
31. Cass. Crim 15 avril 1991 : Revue Contrats, Concurrence, Consommation 1991, comm. 216.
32. CA Bordeaux, 18 dcembre 1985

25

Ce principe est donc une dmarche contraire celle habituellement utilise par le vendeur
dont le but est dentrer en contact avec le client pour le persuader dacheter et ne pas
indiquer le prix permet justement dobliger le client entrer en contact.
En revanche, on peut lgitimement sinterroger sur le respect absolu de cette obligation
daffichage de prix de la part des vendeurs. En effet, il est assez frquent pour un client de
devoir se renseigner auprs dun vendeur ou de se rendre une borne de gencod pour
connaitre le prix effectif du produit.
Cependant, cette ngligence peut dans certains cas constituer une maladresse ou encore une
inadvertance du vendeur qui ne sapparente pas forcment une technique de persuasion du
consommateur. Dans ce cas, la qualification dinfraction est peut tre lgrement
disproportionn, surtout si une infime partie des produits est concerne par cette absence.

En outre, ds lors quune erreur dtiquetage est prsente, le produit doit tre vendu au prix
marqu puisque le client accepte une offre de contracter un prix dtermin. Il faut
cependant rserver le cas de lerreur manifeste ds lors quaucun procd de publicit
trompeuse nest en jeu. Sur ce point, les juges du Tribunal de Grande Instance de Caen ont
estim quun prix sans rapport avec la valeur dun tapis dorient fait main, laine et soie noire
ne pouvait tre considr comme une erreur de jugement sur lapprciation de la valeur,
mais une erreur purement matrielle dtiquetage, ayant provoqu la facturation de lobjet
un prix erron, compte tenu des modalits pratiques de vente dans ce magasin rayons
multiples33. Ce raisonnement peut en outre se justifier par le fait que ce prix na pas exprim
le consentement du vendeur et cette vente doit en consquence tre dclare nulle. Nous
pouvons galement voquer labsence de cause lors dun prix drisoire, encore faut-il que ce
prix soit disproportionn par rapport la valeur relle.

De mme que pour lobligation dinformation concernant les produits, il existe galement
des rgles spcifiques concernant cette obligation dinformation des prix. Ainsi,
linformation sur les prix des produits alimentaires est rgie par divers arrts, en fonction
du produit en question (pain, lait ou encore viande de boucherie). Linformation du prix des
livres, du carburant, des produits emballs et bien dautres catgories font lobjet galement
lobjet de dispositions particulires


33. TGI Caen, 14 novembre 1984

26

C. Information relative aux prix des prestations de service

Le prix de toutes les prestations de service, quelle quen soit la nature, doit faire lobjet dun
affichage dans les lieux o elles sont proposes au public. Il faut entendre par affichage,
lindication, sur un document unique, la liste des prestations offertes et leur prix, toutes
taxes comprises. La rglementation sera respecte si aucun doute sur la nature de la
prestation fournie pour le prix indiqu ne subsiste chez le consommateur.
Concernant les modalits de laffiche, celle-ci doit tre parfaitement lisible de lendroit o se
tient normalement la clientle ou de celui o elle est habituellement reue. Cette formulation
parait trs imprcise ds lors que plusieurs endroits peuvent avoir cette vocation. Le
lgislateur a peut-tre utilis une formule quelque peu complexe, simplement pour voquer
une parfaite clart de laffiche, qui ne devra ni tre masque, ni tre place trop loin.
Cette affiche devra comporter non seulement la totalit des prestations offertes et leur prix,
mais galement les ventuels supplments ou majorations correspondants des oprations
complmentaires ou spciales.

Il est certain que les dispositions relatives aux prix des prestations de services sont nettement
moins nombreuses. Cependant, il existe galement, linstar de la rglementation sur
linformation des prix des produits, des rgles particulires pour certains services. Pour
exemple, linformation du consommateur concernant les agences de voyages,
lassainissement et vidange, les cinmas, la coiffure, la communication tlphonique et bien
dautres domaines sont rgis par des textes particuliers, notamment des dcrets ou arrts.

Contrairement lobligation gnrale de scurit, toutes ces dispositions spcifiques font


lobjet de sanctions pnales en cas de non-respect. Bien sr, ces obligations spciales ne sont
pas exhaustives et ne peuvent recouvrer toutes les hypothses, mais lobligation gnrale se
trouve alors relgue au second plan, nettement moins invoque par le plaignant puisque
hormis la responsabilit civile du vendeur et la nullit du contrat, aucune autre sanction plus
contraignante nest en jeu.

IV. Les sanctions pnales dun manquement une obligation spciale dinformation

Aux termes de larticle R113-1 du Code de la consommation, les infractions aux arrts
relatifs la publicit des prix constituent des contraventions de cinquime classe, soit une

27

amende de 1500 euros au maximum. Par contre, ds lors que linfraction constitue un
manquement un dcret relatif linformation des produits, linfraction sera qualifie de
contravention de 3me classe.
De surcrot, lamende peut dans de nombreux cas devenir consquente puisquil y aura
autant dinfractions que de produits pour lesquels linformation nest pas prsente.

Le non-respect de lobligation dinformation qui pse sur le vendeur de biens ou de services


peut galement tre sanctionn par la mise en uvre de plusieurs dlits, parmi lesquels la
tromperie ou encore le dlit de publicit trompeuse ou de nature induire en erreur, cette
dernire tant englobe sous la nouvelle qualification de pratique commerciale trompeuse,
issue de la loi n 2008-3 du 3 janvier 2008

Dans le corps de ce mmoire, dautres obligations dinformations pourront galement tre


tudies, travers notamment la conclusion de certaines contrats ou la pratique de certaines
mthodes de vente.

Outre cette information laquelle sont tenus les professionnels, ceux-ci peuvent galement
dlivrer une information facultative, valorisante pour leurs produits.

Section 2: Linformation facultative

Les professionnels peuvent, en plus de respecter les obligations lgales dinformation,


mettre la disposition du consommateur divers signes de qualit afin de les renseigner sur la
qualit des produits et leur provenance. Cette mise disposition de ces appellations a un
double avantage : non seulement elles apportent une information srieuse au consommateur
puisque les professionnels ne peuvent lobtenir que dans le cadre de conditions plutt
strictes mais, en outre, elles concdent au vendeur un vritable atout commercial et
promotionnel puisquun tel signe sur un produit le valorise de manire considrable.

Une multitude de signes existent (1), ncessitant ainsi la mise en place dune certaine
protection pnale quant leur violation ou leur usage interdit (2)

28

1. La multiplicit des signes de qualit

La varit de ces signes est certaine, par leur origine, leur nature et leur signification.
Certains sont dorigine franaise (I), dautre ont une dimension communautaire (II) mais la
reconnaissance de ces signes de qualit peut mme avoir une importance internationale (III).

I. Les signes de qualit dorigine franaise

La loi nvoque pas le terme signe de qualit mais distingue plusieurs appellations. Par
exemple, lindication gographique sert identifier un produit comme tant originaire dun
territoire, dune rgion ou dune localit dans les cas o une qualit, rputation ou tout autre
caractristique dtermine du produit peut tre attribu essentiellement cette origine
gographique. Ce signe de qualit est trs gnral dans la mesure o il voque la fois des
liens objectifs avec lorigine ou des relations plus subjectives comme la rputation.

De ce fait, au sein mme de lindication gographique, on retrouve lappellation dorigine


(A) ; mais lindication gographique peut galement englober lindication de provenance
(B). Dautres signes de qualit dorigine franaise existent comme les labels et certifications
des produits agro-alimentaires (C), la certification des services et des produits autres
qualimentaires (D) et la marque NF (E)

A. Lappellation dorigine

Ce signe concerne la dnomination gographique dun pays, dune rgion ou dune localit
servant dsigner un produit qui en est originaire et dont la qualit et les caractres sont dus
essentiellement au milieu gographique.
La loi du 6 mai 1919 est lorigine de ce signe de qualit mais elle a t profondment
modifie par la loi n 90-558 du 25 juillet 1990 qui a rorganis toutes les procdures
dappellations dorigine. Ces dispositions ont t introduites dans le Code de la
Consommation aux articles L115-1 L115-8.

On peut distinguer deux catgories dappellations dorigines. Il existe tout dabord


lappellation dorigine simple (AO) qui fait lobjet de la loi de 1919 et ne concerne, depuis
1990, que des produits non alimentaires et non agricoles. La protection accorde peut

29

rsulter soit dune procdure judiciaire donnant lieu un jugement, soit dune procdure
administrative, conduisant un dcret en Conseil dEtat. Tous deux dlimitent laire
gographique de production et dterminent les qualits ou caractre du produit.

En outre, il existe aussi lappellation dorigine contrle, beaucoup plus frquente, institue
par la loi du 2 juillet 1990 tous les produits agricoles ou alimentaires. De nombreuses
sortes de fromages et de vins bnficient dune telle appellation et pour lobtenir ces
produits ont d rpondre de nombreuses exigences, prvues larticle L115-5 du Code de
la consommation. Ainsi, le produit devra tre agricole ou alimentaire, rpondre la
dfinition donne par larticle L115-1 du Code de la consommation34, possder une
notorit dment tablie et avoir reu un agrment.
Chaque AOC est dfinie de manire administrative, par dcret, sur proposition de lInstitut
National des Appellations dOrigine (INAO) et la protection accorde par ce signe de
qualit est absolue. Par exemple, aucun vin ne pourra bnficier de lappellation
Bordeaux sil ne satisfait pas les conditions prcites. Cette protection peut stendre aux
produits similaires mais seulement si leur utilisation serait susceptible de dtourner ou
daffaiblir la notorit de lappellation dorigine35.

Lvocation dun contrle de ce signe de qualit recouvre un ensemble dinterventions de


ladministration et dorganismes spcialiss dans la reconnaissance de lappellation, mais
aussi dans la production et la commercialisation. Ces contrles ont t encore renforcs ces
dernires annes : pendant longtemps, lagrment se bornait des analyses au moment de la
commercialisation. Dsormais il faut une habilitation pralable des oprateurs, un contrle
des conditions de production et, enfin, un contrle des produits.

B. Lindication de provenance

A linverse de lappellation, nous navons pas dans notre Droit franais de dfinition lgale
de lindication de provenance. Cependant, nous savons que ce signe de qualit est
distinguer de lappellation dorigine car il nest finalement quun renseignement commercial
qui permet notamment de distinguer les produits trangers, et non un titre de qualit. Ce

34. Constitue une appellation dorigine la dnomination dun pays, dune rgion ou dune localit servant
dsigner un produit qui en est originaire et dont la qualit ou les caractres sont dus au milieu gographique,
comprenant des facteurs naturels et des facteurs humains .
35. Article L115-6 du Code de la Consommation

30

signe concerne en ralit une question dimage plus subjective que lappellation dorigine.
Par exemple, leau de Javel est une indication de provenance, sa production industrielle
ayant commenc dans le quartier de Javel, Paris. Pour la doctrine, il sagit gnralement de
la simple indication du lieu dont sont issus le produit ou le service offert au public, sans
aucune garantie quant aux caractres ou la qualit du produit36.
En outre, des noms gographiques devenus des dnominations gnriques assez large,
comme moutarde de Dijon ou savon de Marseille sont des indications de provenance.

C. Labels et certifications des produits agro-alimentaires

La loi dorientation agricole n60-808 du 5 aout 1960 avait donn un rle important aux
labels destins signaler aux consommateurs un niveau de qualit suprieur ; les produits
ainsi dsigns devaient se distinguer des produits similaires de lespce habituellement
commercialise, notamment par leurs conditions particulires de production ou de
fabrication, et le cas chant, par leur origine gographique. Par la suite, de nombreux textes
rglementaires sont intervenus pour organiser le rgime de ces signes de qualit et
notamment leur contrle officiel, par le biais dune homologation par arrt ministriel,
aprs avis de la Commission nationale des labels et certifications de produits agricoles et
alimentaires.

Le label et la certification, attestant quun produit possde des caractristiques spcifiques


pralablement fixes dans un cahier des charges, ne peuvent se cumuler avec une appellation
dorigine et il existe entre ces deux signes, un niveau de qualit diffrent.
En effet, le label rouge atteste dun niveau de qualit suprieure, supposant que le produit
possde un ensemble de qualit et caractristiques spcifiques37.
Quant la certification, elle atteste seulement que le produit est conforme des
caractristiques spcifiques portant, selon les cas, sur la production, la transformation ou le
conditionnement38. Depuis la rforme du 7 dcembre 2006, la certification de conformit ne
peut plus tre utilise dans une perspective dindication gographique. En effet, cette
certification tait initialement conue pour les relations entre producteurs, mais elle a t
largement utilis destination du public, en sappuyant sur des logos attractifs comme


36. P.Mathly, Le Droit franais des signes distinctifs, 1984, p.868
37. Article L115-19 du Code de la Consommation
38. Article L115-25 du Code de la Consommation

31

Atout qualit certifi ou CQC Critres Qualit Certifis . Cette pratique a fait
lobjet de critiques des organismes de consommateurs qui dnonaient alors les confusions
apportes par la multiplication des signes. De ce fait, lordonnance de 2006 a tabli des
distinctions claires, en disposant ces certifications en dehors des signes didentification de la
qualit et de lorigine, prvoyant en outre que ces certification ne peuvent comporter de
mention gographique, moins que celle-ci ne figure dans la dnomination devenue
gnrique du produit 39

D. La certification des services et des produits autres qualimentaires

La loi n78-23 du 10 janvier 1978 avait institu la qualification des produits industriels ,
modifie par une loi du 3 juin 1994 ; elle sintitule dsormais certification des services et
des produits autres qualimentaires 40. Ces certifications sont applicables tous produits ou
services, lexception des denres alimentaires et des produits agricoles non alimentaires et
non transforms.
Larticle L115-27 du Code de la consommation prvoit les conditions dobtention de cette
certification : cest un organisme totalement distinct du fabricant, de limportateur, du
vendeur ou du prestataire qui atteste quun produit ou un service est conforme des
caractristiques dcrites dans un rfrentiel et faisant lobjet de contrles.
En revanche, tout comme la certification des produits agroalimentaires, cette certification
natteste en rien un niveau de qualit suprieure.

E. La marque NF

La marque NF est une marque collective, nationale, attestant la conformit aux normes
franaise. Cela signifie que le produit apposant NF sur le contenant ou lemballage
rpond aux exigences dune norme, en gnrale facultative, labore au sein de
lAssociation Franaise de Normalisation (AFNOR).
Ce signe peut tre appos sur des produits destins aux consommateurs, mais galement sur
des produits destins des professionnels.
Ici encore, cette certification atteste seulement de la conformit une norme mais ne
dmontre en rien le signe dune qualit suprieure.

39. Article L641-21, al.2 du Code Rural
40. Article L115-27 du Code de la Consommation

32

Alors quil existe de nombreux signes de qualit en France, certains permettant au
consommateur dtre rellement inform, dautres napportant finalement quune
information assez succincte, ces signes de qualit sont galement prsent au niveau
communautaire.

II. Les signes de qualit dorigine communautaire

La libralisation des changes, indispensable la formation dun march intrieur, interdit,


entre les tats membres toute restriction quantitative limportation ou lexportation, ainsi
que des mesures deffet quivalent, cest--dire les barrires non tarifaires.
Cependant, les interdictions fondes sur certaines causes reconnues par larticle 36 (devenu
art. 30) sont justifies, et parmi celles-ci figure la protection de la proprit industrielle et
commerciale, et par consquent celle des appellations dorigine et des indications de
provenance. Mais, selon le texte, ces interdictions ou restrictions ne doivent constituer ni
un moyen de discrimination arbitraire ni une restriction dguise dans le commerce entre les
tats membres .
Afin dviter des distorsions de concurrence et des entraves la libre circulation, il a donc
fallu arrter des principes communs et fixer des rglements particuliers. Cependant, ces
rglements ne sont pas intervenus dans le cadre de la politique de la concurrence mais dans
celui de sa politique agricole commune pour les produits agro-alimentaires et les vins, les
produits industriels, contrairement aux dispositions franaises, restent lcart de ces
procdures communautaires.

Ainsi, le consommateur europen peut bnficier dune information supplmentaire, par le


biais de plusieurs signes de qualit, tel que les appellations dorigines (A), les spcialits
traditionnelles garanties (B), ou encore la marque CE (C).

A. Les appellations dorigine

La question des appellations dorigine fut pose de manire plus prcise en 1992, dans
laffaire de lembouteillage obligatoire du vin de Rioja dont la lgitimit ne fut alors pas
reconnue. La CJCE indiqua que lappellation dorigine a pour fonction spcifique de

33

garantir que le produit qui en est revtu provient dune zone gographique dtermin et
prsente certains caractres particuliers 41.

Par la suite, le rglement du 20 mars 2006, reprenant une disposition identique du rglement
du 14 juillet 1992, dfini deux niveaux diffrents de rfrence gographique : Les
Indications Gographiques Protges (IGP) et les Appellations dOrigine Protges (AOP).
En dpit de la volont communautaire dune approche plus uniforme , le rglement ne
peut pas aller jusqu carter des nuances qui se retrouvent dans de nombreux Etats.

Il faut comprendre par IGP le nom dune rgion dun lieu dtermin ou, dans des cas
exceptionnels, dun pays, qui sert dsigner un produit agricole ou une denre alimentaire.
Ce produit originaire de cette rgion, de ce lieu dtermin et dont une qualit dtermine, la
rputation ou une autre caractristique peut tre attribue cette origine et dont la
production et/ou la transformation et/ou llaboration ont lieu dans laire gographique
dlimite, pourra alors bnficier ce lobtention de cette IGP.

En revanche, lAOP est dfinie comme tant le nom dune rgion, dun lieu dtermin ou,
dans certains cas exceptionnels, dun pays, qui sert designer un produit agricole ou une
denre alimentaire. Dans ce cas, le produit originaire de cette rgion, de ce lieu dtermin ou
de ce pays, dispose des qualits ou des caractres dus essentiellement ou exclusivement au
milieu gographique. Ce milieu comprenant les facteurs naturels et humains, permet cette
production, transformation et laboration.
Cependant, une drogation cette exclusivit territoriale est prvue au mme article pour
certaines dsignations gographiques dont les matires premires des produits concerns
proviennent dune aire gographique plus vaste ou diffrente de laire de transformation,
condition : que laire de production de la matire premire soit dlimite et quil existe des
conditions particulires pour la production des matires premires et quil existe un rgime
de contrle assurant le respect des conditions ( 3).
Cette drogation la rgle de relation troite avec une origine permet de respecter certaines
situations historiques particulires comme celle du roquefort dont la matire premire peut
provenir dune zone assez large, qui allait jusquen Corse avant davoir t progressivement
restreinte. Dailleurs, cette exception nest possible que pour des appellations dj


41. CJCE 9 Juin 1992, Delhaize le Lion, aff. C-4790,

34

consacres, puisquelles devaient avoir t reconnues nationalement avant le 1er mai 2004.
Ainsi, ce qui distingue ces deux appellations est le lien troit quentretien le produit avec le
terroir, lAOP tant bien sur beaucoup plus subordonn au territoire, comparativement
lIGP.

Une reconnaissance de ces signes de qualit au niveau europen est un bienfait considrable
pour la France puisque les produits alimentaires franais de qualit sont trs nombreux et il
serait dommageable quun fromage tranger, ne respectant pas les conditions de fabrication
franaise puisse bnficier dune appellation tel que Cantal ou Brie .
En revanche, ds lors quun produit franais ne peut obtenir lAOP, il perdra le bnfice de
son appellation dorigine nationale. Par consquent, les conditions de production, de
transformation et dlaboration sont ds lors soumises aux rglements communautaires et les
Etats perdent donc un certain degr de souverainet dans la mise en place de leur systme
productif, objet mme de la qualit suprieure de certaines denres alimentaires. Mais cette
exigence permet dviter toute entrave au commerce entre Etat membre et atteste dune
certaine harmonisation entre les lgislations et conditions dobtention ce ces signes de
qualit.

B. Les Spcialits Traditionnelles Garanties

Les dnominations de Spcialits Traditionnelles Garanties (STG) avaient t prises en


compte en mme temps que les AOP et les IGP par le rglement n 2082 du Conseil du 14
juillet 1992 sur les attestations de spcificits. Ce rglement a t remplac par un nouveau
texte, en 2006.
Cette dnomination permet de distinguer des produits agricoles ou des denres alimentaires
qui doivent, selon larticle 4, soit tre produits partir de composition traditionnelles, soit
se caractriser par une composition traditionnelle ou par un mode de production et/ou de
transformation correspondant un type de production et/ou de transformation
traditionnel. .
Ces STG on certes un lien avec une origine gographique comme les bires belges , le
jambon serrano , la mozzarella mais, selon le rglement, leur spcificit ne peut
rsider dans la provenance ou lorigine gographique, mme si un nom gographique peut

35

figurer dans la dnomination42. En ralit, lutilisation de ce signe fait apparatre une
transmission entre gnration, savoir au moins 25 ans.

C. La marque CE

Ce signe a le mme objectif que la marque NF puisque son apposition sur un produit ou sur
son emballage fait prsumer une conformit aux dispositions de lune des directives
europennes dite nouvelle approche . Certains produits devant respecter des rgles
impratives, gnralement dans le but de rpondre des questions de scurit.
Les directives nouvelle approche posent des exigences essentielles, permettant
dharmoniser les rgles entre les Etats membres et favoriser ainsi le commerce entre les
Etats.
Il existe une vingtaine de directives, toutes aussi varies les unes que les autres, concernant
par exemple les appareils gaz, les chaudires eau chaude ou encore les jouets. Toutes ces
directives ont t transposes en droit franais par des lois ou des dcrets.

Les conditions dobtention du signe CE varient en fonction de la directive. Elles peuvent


concerner une dclaration de conformit du fabricant assortie dune documentation
technique. Pour des produits plus dangereux, la dclaration du fabricant doit pouvoir tre
prcde dune attestation de conformit dlivre par un organisme national.

La volont de renseigner le consommateur sur les qualits suprieures dun produit se


traduit galement sur le plan mondial, grce plusieurs dispositions, et ce malgr de
nombreuses diffrences dapprciations entre les pays.

III. Les signes de qualit dorigine mondiale

Sur le plan international, la comprhension du rle des indications gographiques nest pas
la mme dans tous les pays. Par exemple, les Pays de lEurope du Sud accordent une grande
importance une qualit enracine dans les terroirs, tandis que les pays dEurope du Nord
ainsi que le Nouveau Monde sattachent plutt des critres techniques et sanitaires de
qualit garantis par les marques dentreprises industrielles.

42. F.VIOLET, Lattestation de spcificit : rflexion sur un signe de qualit des produits agroalimentaires
spcifiques et traditionnels, 1999

36

Ces divergences ont longtemps compliqu et ralenti les discussions en matire de protection
des indications gographiques, mais beaucoup de pays prennent dsormais conscience de
lintrt de dfendre leurs propres terroirs. Ainsi, les ngociations commerciales bilatrales
facilitent la prise en compte des appellations dorigine en contrepartie de louverture des
marchs43.
De plus, le dbat est soutenu par des organisations non gouvernementales qui revendiquent
une meilleure prise en compte des indications gographiques. Ces dbats sont encadrs
autour de grandes organisations comme lOrganisation Mondiale de la Proprit Industrielle
(OMPI), ou lOrganisation Mondiale du Commerce (OMC). Certaines institutions plus
spcifiques y participent galement comme lUNESCO, qui projette une Chartre des
terroirs 44, ou encore lOffice International du Vin, devenu depuis le 1er janvier 2004,
lOrganisation International de la vigne et du vin (OIV).

Le cadre international de protection des appellations gographique se retrouve au sein de


lUnion de Paris (A), de lOMC (B), de plusieurs conventions bilatrales ou multilatrales
(C) ou encore au cur du centre darbitrage et de mdiation de lOMPI (D)

A. Lunion de Paris

LUnion de Paris pour la protection de la proprit industrielle offre un cadre gnral pour la
dfense internationale des indications gographiques. En effet, selon le 2e alina de larticle
1er de la Convention du 20 mars 1883, complt sur ce point le 6 novembre 1925, la
protection de la proprit industrielle a pour objet les brevets dinvention, les modles
dutilit, les dessins ou modles industriels, les marques de fabrique ou de commerce, les
marques de service, le nom commercial et les indications de provenance ou appellations
dorigine, ainsi que la rpression de la concurrence dloyale
Cet accord concerne davantage la rpression des indications de provenance fausses ou
fallacieuses sur les produits et permet ainsi une relle protection de ces signes de qualit.


43. Norbert OLSZAK, Appellations dorigine et Indication de provenance , Rpertoire Droit Commercial
Dalloz, Octobre 2008
44. LUNESCO a abrit le 10 novembre 2005 des rencontres internationales en vue de la prparation de cette
chartre.

37

B. LOrganisation Mondiale du Commerce

A ct du systme de lUnion de Paris, le second grand instrument mondial qui intresse la


proprit industrielle est laccord de Marrakech instituant lOMC, dont une annexe est
consacre ces questions : lAccord sur les aspects des droits de la proprit intellectuelle
qui touchent au commerce (Accord ADPIC) du 15 avril 1994.
Les indications gographiques font lobjet dune section intitule normes concernant
lexistence, la porte et lexercice des droits de proprit intellectuelle . On y trouve les
articles 22 24 consacrs respectivement la protection des indications gographiques,
une protection additionnelle pour les vins et spiritueux et, enfin, aux ngociations
internationales et aux exceptions.

Lorganisation Mondiale du Commerce, tout comme le cas des AOP au niveau


communautaire prvoit quil ny aura pas obligation en vertu du prsent accord de
protger des indications gographiques qui ne sont pas protges dans leur pays dorigine ou
qui cessent de ltre ou qui sont tombes en dsutude dans ce pays .

C. Les conventions bilatrales et multilatrales

Compte tenu du caractre encore trop vague des dispositions internationales, plusieurs pays,
dont la France, staient engags depuis longtemps dans la conclusion de conventions
bilatrales ou multilatrales. Certaines, comme les traits de commerce, se contentent de
fixer des principes gnraux de protection, tandis que dautres sont spcifiques des
produits pour lesquels les indications gographiques jouent un grand rle.

De nombreux pays sont lis par des conventions bilatrales, notamment sur la question des
indications gographiques, dont la plupart sont publies dans le Recueil des traits de
lOMPI. La France en a sign plusieurs, surtout avec des pays europens, dans les annes
1960 et 1970.
Actuellement, ces conventions ont souvent et partiellement perdu de leur intrt, en raison
du dveloppement dautres dispositifs protecteurs, notamment sur le plan communautaire.
En particulier pour les tats membres entre eux, il existe des dispositions propres aux
produits agroalimentaires.

38

En outre, concernant les produits agroalimentaires pour lesquels les indications
gographiques ont un rle important, des pays producteurs ont prouv le besoin de conclure
des accords multilatraux spcifiques. Malheureusement, seuls deux produits importants de
la table sont concerns par ces accords : le fromage et lhuile dolive. Sur ces points, les
parties contractantes la convention sengagent prohiber et rprimer sur leur territoire
lemploi, dans les langues du pays ou dans une langue trangre, des appellations dorigine,
dnominations et dsignations de fromages ou dhuile dolive contraires aux dispositions de
la convention.

D. Centre darbitrage et de mdiation de lOffice Mondial pour la Protection


Intellectuelle (OMPI) pour les noms de domaine de linternet

Les aspects les plus rcents de la protection des indications gographiques concernent leur
usage pour les sites Internet et spcialement les sites commerciaux.
Cette vidence a favoris trs tt, pour les noms gographiques, les pratiques de
cybersquatting par lesquelles un spculateur pouvait rserver un nom pour le cder ensuite
celui qui voulait lexploiter, dautant plus que les rgles taient trs souples sur ce point.
Ce phnomne nest pas entirement nouveau, car il concernait dj en gnral les marques
de commerce ou, dans le domaine des communications, les adresses tlmatiques du
Minitel , voire les adresses tlgraphiques ds le XIXe sicle, mais il prend une proportion
nouvelle en raison de la dimension mondiale de la Toile et de la difficult de rgler les
contentieux qui pourraient surgir en cas de parasitisme, de concurrence dloyale ou
dusurpation.45
Cette difficult procdurale a conduit lOMPI (Organisation mondiale de la proprit
intellectuelle) et lICANN (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers),
charge de lattribution des noms de domaine, mettre au point, le 24 octobre 1999, au
terme dun premier processus de consultation, les principes directeurs rgissant le
rglement uniforme des litiges relatifs aux noms de domaine avec une procdure
administrative en ligne rapide et efficace qui a dj rgl plusieurs milliers de
contentieux (www.arbiter.wipo.int ou www.icann.org).
Cette procdure ne fonctionne pour linstant que pour les conflits entre noms de domaine et
marques et, si elle a eu tout de suite soccuper de quelques noms de domaine gographique


45. J.AUDIER, Les vins, le droit et linternet, 1999.

39

(barcelona.com, brisbane.com, rouen.net, etc.), il sagissait en fait de noms de lieux qui
avaient aussi t enregistrs comme une marque. Cependant, dans la pratique, on peut
discerner une volution favorable quant la prise en compte des indications gographiques.

Aprs le rappel des signes de qualit les plus rpandus, tant sur le plan national,
communautaire que mondial, il convient danalyser le systme de protection de ces signes,
en fonction de lchelle gographique ce qui peut donner lieu des interprtations de la part
des autorits publiques.

2 : Le systme de protection des signes de qualit

Les signes de qualit sont protgs au niveau national (I), communautaire (II) et mondial
(III)

I. La rpression pnale au niveau national

Cette rpression est prvue par des dispositions lgales (A) et prtoriennes (B)

A. Les dispositions lgales

Selon larticle L. 115-16 du Code de la consommation, quiconque aura utilis ou tent


dutiliser frauduleusement une appellation dorigine sera puni dun emprisonnement de deux
ans et de 37 500 damende. La mme peine sanctionnera celui qui aura, soit appos, soit
fait apparatre, par addition, retranchement ou par une altration quelconque, sur des
produits, naturels ou fabriqus, mis en vente ou destins tre mis en vente, des appellations
dorigine quil savait inexactes. De plus, la nouvelle rdaction de cet article par
lordonnance n 2006-1547 du 7 dcembre 2006 ayant fait disparatre la prcision
appellation dorigine contrle dans lalina pertinent, la mme sanction peut frapper celui
qui aura utilis un mode de prsentation faisant croire ou de nature faire croire quun
produit bnficie dune appellation dorigine. Le tribunal pourra en outre ordonner
laffichage et la publication du jugement.
Ces peines concernent, outre les appellations dorigine, les utilisations frauduleuses des
labels agricoles ou les certifications, ainsi que lutilisation dun mode de prsentation de
nature faire croire quun produit bnficie dun label, dune certification ou dune

40

appellation46
Ainsi, pour mettre en uvre une protection des plus efficaces, le lgislateur a rig en dlit
pnal cette utilisation frauduleuse. Cette volont forte de protection des appellations semble
tout fait vidente puisquil sagit de prserver les intrts de deux catgories dagents
conomiques. Dune part le consommateur, qui serait bien sr tromp quant aux
caractristiques du produit et naurait donc pas eu connaissance de toutes les informations
requises du produit pour clairer son consentement, et dautre part, le producteur bnficiant
lgitimement dune appellation, qui sefforce de respecter toutes les conditions et exigences
pour lobtention et la conservation de ces signes de qualit. En effet, les agissements du
producteur utilisant frauduleusement une telle nonciation peut sapparenter une sorte de
parasitisme puisque aucun effort pour lobtenir na t mis en uvre, ou alors des efforts
modiques par rapport ceux initialement prvus.

En revanche, lon peut regretter que lutilisation frauduleuse des certifications de services et
produits ne soit assortie daucune sanction pnale spcifique. Cest en effet le dlit de
tromperie (nous verrons dans une section suivante les lments constitutifs de ce dlit), qui
sapplique ds lors que les conditions de mises en uvre sont prsentes. Il en est de mme
pour lutilisation dun mode de prsentation de nature faire croire quun produit bnficie
dune telle certification.

B. Les dispositions prtoriennes

La jurisprudence est venue plusieurs reprises complter les dispositions lgales par des
dcisions parfois trs favorables la protection des signes de qualit.
Pour exemple, la loi prvoit, en principe, que lapposition dune fausse appellation dorigine
est punissable seulement lorsquelle a t faite sur le produit lui-mme. Cependant, cette
apposition peut rsulter dune combinaison dlments. Ainsi, en relaxant un prvenu du
chef dapposition dune fausse appellation dorigine au motif que les bouteilles en cause,
dpourvues dtiquette, ne comportaient aucun signe rvlateur dune appellation dorigine,
de sorte que llment matriel fait dfaut, une cour dappel na pas justifi sa dcision, ds
lors quelle na pas recherch si lutilisation de la bouteille de type flte dAlsace ,
rserve pour les vins issus de raisins rcolts sur le territoire franais certains vins


46. Articles L115-20 et 115-26 du Code de la Consommation

41

dappellation dorigine, dont le vin dAlsace, accompagne dun bouchon estamp avec la
mention mis en bouteille en Alsace ne suffisait pas faire apparatre lappellation
dorigine Alsace47. Ici, le produit ntait pas encore commercialis mais stock de cette
faon.

Ainsi, ds lors quun produit porte une appellation dorigine sciemment inexacte, le support
de la fausse appellation nimporte pas. Par exemple, a t condamn le professionnel
prsentant sur un catalogue publicitaire un vin blanc de table dnomm Perle des neiges
ct de vins dappellation dorigine sous un titre gnral Savoie , bien que lAOC
protge soit Vin de Savoie 48.

II. Le systme de protection communautaire

Les drogations aux principes de libre circulation des marchandises devant tre interprtes
de manire stricte, la Cour de Justice de lUnion Europenne a t saisie de nombreuses
affaires concernant la proprit industrielle, soit en manquement, soit sous forme de
question prjudicielle.

Cest ainsi que la CJCE a du dabord dterminer les lments de dfinition des notions
dappellation dorigine ou dindication de provenance dans une affaire connue sous le nom
de Sekt o la Commission europenne sopposait une rglementation allemande qui
entendait rserver les dnominations Sekt et Weinbrand respectivement des vins mousseux
et des eaux-de-vie dorigine allemande ou de pays de langue allemande. La loi allemande
fut dclare non conforme au trait de Rome, parce que ces dnominations rserves ne
rpondaient pas aux critres dune indication gographique susceptible de protection. En
effet, pour la Cour, ces signes distinctifs doivent satisfaire aux objectifs de cette
protection, notamment la ncessit dassurer non seulement la sauvegarde des intrts des
producteurs intresss contre la concurrence dloyale, mais aussi celle des consommateurs
contre les indications susceptibles de les induire en erreur . Ces objectifs supposent que les
termes employs dsignent au moins dans tous les cas, un produit provenant dune zone
gographique dtermine .


47. Crim. 26 avril 2000, Bull. crim. no 165,
48. Crim. 18 juin 1997, Bull. crim. no 242

42

En revanche, ds lors quune appellation est enregistre au niveau communautaire, le
dispositif de protection est plutt efficace et strict.
Pour exemple, la CJUE a eu loccasion de prciser la notion du terme gorgonzola en
indiquant que dans lhypothse o le terme utilis pour dsigner un produit incorpore une
partie dune dnomination protge, le consommateur, en prsence du nom du produit, est
amen avoir lesprit, comme image de rfrence, la marchandise bnficiant de
lappellation. Ainsi, propos de la marque autrichienne Cambozola , le juge
communautaire a ajout que sagissant dun fromage pte molle et moisissures bleues,
dont lapparence extrieure nest pas sans analogie avec celle du fromage Gorgonzola , il
semble lgitime de considrer quil y a vocation dune dnomination protge lorsque le
terme utilis pour le dsigner se termine par les deux mmes syllabes que cette
dnomination 49
La question de lvocation de lappellation a t dbattue nouveau quand il sest agi de
savoir si lusage de parmesan pouvait tre admis alors que la dnomination de fromage
Parmigiano reggiano tait protg comme AOP. Selon certains, parmesan tait une
dnomination gnrique, sans rapport avec un produit dorigine ; mais il ressort cependant
des circonstances de son utilisation que le terme voque clairement lAOP italienne et quil
ne peut donc tre accept50.

Ds lors que la CJUE, par le biais dune question prjudicielle ou dun manquement dun
Etat membre, estime quune signe communautaire a t viol, copi, ou frauduleusement
utilis, cest lEtat membre de lappellation lse de mettre en uvre son systme
rpressif.
En France, la protection des signes communautaire est assure au mme titre que les signes
dorigine nationale : deux ans demprisonnement et une amende de 37 500 euros51.

III. Le systme de protection au niveau mondial

Plusieurs institutions mondiales garantissent la protection des signes de qualit. Ainsi,


LUnion de Paris octroit aux appellations reconnues une protection trs entendue, sans


49. CJCE 4 mars 1999, Consorzio per la tutela del formaggio Gorgonzola, aff. C-87/97, Rec. I. 1301
50. CJCE, Gr. chambre, 26 fvr. 2008, Commission c/Allemagne, aff. C-132/05
51. Article L115-16 du Code de la consommation

43

limite de dure, car larticle 3 de lArrangement de Lisbonne52 dispose que : la protection
sera assure contre toute usurpation ou imitation, mme si lorigine vritable du produit est
indique ou si lappellation est employe en traduction ou accompagne dexpressions
similaires telles que genre , type , faon , imitation .

La protection accord par lOMC est pour sa part mois leve que celle consacre par
lUnion de Paris puisque, mme pour des produits similaires, ou dans les cas dhomonymie,
la protection ne joue que sil y a un risque derreur sur lorigine ou lexistence de pratiques
de concurrence dloyale, ce qui peut poser des problmes de preuve assez dlicats devant les
juridictions trangres et laisse la porte ouverte toutes les usurpations ou usages de
qualificatifs dlocalisant. Cependant, pour des produits particulirement concerns par les
tromperies, des dispositions spcifiques existent.

En outre, les conventions bilatrales ou multilatrales permettent de protger les signes de


qualit des pays partie laccord puisque les Etats contractants sont volontaires pour signer
et y voient donc un intrt consquent respecter les termes de lengagement. Le volontariat
permet donc une certaine efficacit quant cette protection. Pour exemple, un modle
volu est reprsent par la Convention du 8 mars 1960 entre la Rpublique fdrale
dAllemagne et la Rpublique franaise concernant la protection des indications de
provenance, des appellations dorigine et dautres noms gographiques53. Les pays
signataires ont chang des listes de noms protger sur leur territoire et la Convention
prcise que les noms figurant sur la liste de lAllemagne seront protgs en France
conformment la lgislation allemande et que les noms figurant sur la liste de la France
seront protgs en Allemagne conformment la lgislation franaise.

Enfin, le centre de mdiation et darbitrage de lOMPI, en dpit de la faible prise en compte


des indications ou appellations gographique, a tout de mme rendu une dcision54
concernant la marque viticole Chteau Margaux oppose un marchand anglais qui
avait enregistr chateaumargaux.org. Un expert suisse, le professeur F. DESSEMONTET,
avait relev, titre subsidiaire, que cette marque tait aussi une indication gographique,
dsignant un domaine viticole, et quon ne pouvait donc pas, de bonne foi, se laccaparer

52. LArrangement de Lisbonne a t sign le 31 octobre 1958 et 26 pays du monde en sont membre
53. Dcr. no 61-547 du 26 mai 1961, D. 1961. 189
54. Centre darbitrage et de mdiation de lOMPI, case no D2001-1147, 3 dc. 2001, SCA chteau Margaux
c/Goldman Williams Ltd

44

pour un nom de domaine. Depuis, on pourrait penser quil est dsormais possible dobtenir
une dcision favorable une appellation dorigine sans avoir sappuyer sur une marque.

Assure sur le plan de linformation, la protection du consommateur lest tout autant au


regard des stratgies de distribution des professionnels.

CHAPITRE 2 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR FACE AUX STRATEGIES


DE DISTRIBUTION DES PROFESSIONNELS

De nombreuses mthodes de vente sont utilises par les entreprises dans le but de
dvelopper considrablement leurs ventes de biens ou services. Ces mthodes dpendent
dune vritable stratgie et politique commerciale du professionnel, relevant avant tout du
marketing.
Le principe de libre concurrence permet chaque entit de choisir librement les mthodes de
distribution quelle souhaite pratiquer, mais de nombreuses limites ont t apportes par le
lgislateur franais et communautaire afin dviter lutilisation de procds dloyaux et
trompeurs, au dtriment du consommateur mais galement des concurrents.

Afin dtudier ces limites au principe de libre concurrence, nous suivrons en toute logique le
plan du Code de la consommation, qui rglemente certaines mthodes de distribution
(Section I) alors que dautres sont formellement proscrites (Section II). Lors de cette
dmonstration, nous ne pourrons analyser toutes les stratgies de distribution qui soffrent
aux entreprises mais nous analyserons celles qui nous semble les plus frquentes et/ou les
plus dangereuses.

Section 1 : Les mthodes de distribution rglementes

De manire gnrale, il existe deux mthodes de distribution strictement encadres par le


Code de la consommation, en raison notamment des dangers potentiels quelles prsentent.
Ainsi, des dispositions particulires sont prvues ds lors que le contrat est conclu distance
(1) ou domicile (2).

45

1. Le contrat conclu distance

Avant tout dveloppement juridique, il est primordial dtablir une analyse succincte du
droit de lInternet afin de comprendre le contexte et la teneur de cette rglementation (I),
pour ensuite tudier le dispositif de protection prsent diffrents stades du contrat (II), puis
les limites de la rglementation en raison des exclusions prvues par la loi (III).

I. Le droit de lInternet

Le droit dinternet est trs rcent puisque cest seulement partir des annes 1960 quil
apparat aux Etats-Unis, essentiellement dans un contexte militaire. Il faut attendre les
annes 1980 pour que son dveloppement soit plus consquent.
Ainsi la jeunesse du droit de lInternet est incontestable (A), ce qui ne diminue en rien sa
richesse (B)

A. La jeunesse du Droit de lInternet

Ce droit jeune a t pris en compte rcemment par le lgislateur franais (1) et europen (2).

1. En France

Aprs un essor dans les annes 1980, il faut attendre 1995 pour que la France lgifre sur ce
nouveau phnomne. A cette poque, il sagissait plutt dun droit de la tlmatique (avec
lutilisation du fameux Minitel) et on voquait alors lautoroute de linformation .
Mme si Internet ntait alors connu par une trs faible partie de la population, certaines
difficults juridiques apparaissaient dj. Aucun droit ntait venu rglementer ce
phnomne puisque les utilisateurs staient tout naturellement tourns vers un code de
bonne conduite : La ntiquette.

Lanne 1996 constitue un vritable tournant pour la France puisque cest seulement ce
moment quInternet commence tre utilis par le grand public. Ainsi, les premires
dcisions apparaissent, les premiers fournisseurs daccs mergent et certaines questions
juridiques sont abordes devant le juge des rfrs. Le problme rcurrent sera labsence de
droit de lInternet et le juge devra raisonner avec le droit existant, difficilement adaptable

46

aux nouvelles technologies. Il faudra alors attendre les annes 2000 pour que la Cour de
Cassation mette en avant linfluence de linnovation technologique.

2. En Europe

Au niveau europen, la prise en compte de lencadrement dInternet est galement trs


rcente puisque la premire directive sur ce point date de 199755 et concerne la protection
des consommateurs en matire de contrats distance. Cette rglementation tait primordiale
puisque Internet constitue loutil principal douverture des frontires et il tait donc
ncessaire que les lgislations des Etats membres ne soient pas trop opposes afin que le
consommateur puisse accder aux biens et services dun autre Etat membre dans les mmes
conditions que celles de son pays dorigine.
En revanche, cette directive se contente de rapprocher les lgislations, sans les unifier
puisquil sagit dune directive minimale . Les Etats ne peuvent pas prendre de
dispositions moins contraignantes mais peuvent adapter des dispositions plus svres pour la
protection des consommateurs. La France ne choisira pas cette possibilit et transposera
directement la directive, sans aucune modification, par lordonnance du 23 aout 2001, qui
modifie les articles L121-16 et suivants du Code de la consommation. Nous verrons par la
suite que le systme de protection parat, sur quelques points insuffisant, en raison
notamment dun manque dadaptation et dajustement au contexte consumriste franais.

B. La richesse du Droit de lInternet

Les multiples sources du droit de lInternet (1) mais galement ses difficults (2) dmontrent
une certaine richesse de ce Droit.

1. Les sources

Il existe deux types de sources qui constituent la lgislation du Droit de lInternet. Lune
dont la juridicit est discute ; la Soft Law (a) et lautre constituant le droit positif, dont
les dispositions sont formelles, la Hard Law (b)


55. Directive 97/7CE du Parlement Europen et du Conseil du 20 mai 1997

47

a. La Soft Law

Au sein de la Soft Law, on retrouve dans un premier temps les codes de bonne conduite,
adopte en premier temps aux Etats Unis en 1992. Ces codes ont galement t adopts en
France avec par exemple le Groupement des Editeurs de Services en ligne (le GESTE) ou le
forum des droits de lInternet.

De nombreux usages existent galement, des recommandations pour stigmatiser un certain


nombre de clauses abusives prsentes dans des contrats de fournisseurs daccs ou encore
pour crer des usages plus gnraux. Par exemple, le Forum des Droits de lInternet a
adopt, le 31 aout 2007, une recommandation sur le Droit de la Consommation appliqu
au commerce lectronique .
Une fois la rglementation adopte, en gnral par une Autorit Administrative, les
professionnels, en dpit du caractre facultatif de la norme, respectent en gnral ces
dispositions, crant ainsi des usages qui seront eux-mmes consacrs par le juge.

Enfin, une dernire source facultative existe dans ce domaine, il sagit des chartes, qui sont
en ralit des documents labors par des professionnels et qui portent des engagements.
Cest le cas par exemple dune charte adopte par une entreprise qui organise la mise
disposition du matriel informatique. La Cour de Cassation, dans un arrt du 21 dcembre
2006 estime quune telle charte la valeur dun rglement intrieur.

b. La Hard Law

Le Droit positif est constitu dun bon nombre de directives, le Droit de lInternet, ayant
indniablement une finalit internationale.

Depuis la premire directive de 1997 prcdemment cite, de nombreuses ont suivi, comme
la directive du 13 dcembre 1999 qui dfinit la signature lectronique et prcise le rgime de
preuve applicable aux changes en ligne. Cette directive a t transpose en droit franais
par la loi du 13 mars 2000 et permet de rapporter comme moyen de preuve, un crit
lectronique dune part et dautre part, de considrer que cet crit lectronique a la mme
force probante que le papier.

48

De ce fait, le dveloppement dInternet, a procd une refonte totale du droit de la preuve,
renouveau ncessaire pour sadapter ces nouvelles technologies. Le Code civil intgre
ainsi un nouvel alina dans son article 1316-1 du Code Civil : Lcrit sous forme
lectronique est admis en tant que preuve au mme titre que lcrit sur support papier .

En outre, une directive du 8 juin 2000 sur le commerce lectronique apporte de relles
avances pour le Droit de lInternet. Cette directive sera transpose par la loi sur la
confiance dans lconomie numrique, du 21 juin 2004.
Outre la lenteur franaise connue dans le domaine des transpositions des directives, celle-ci
a connu deux annes de retard principalement d aux oppositions virulentes des acteurs de
lInternet. La principale inquitude concernait le rgime de responsabilit des hbergeurs qui
s'inquitrent rapidement de la rdaction du texte initial, exigeant de leur part une
vrification a priori (avant la mise en ligne) de la licit de tous les comptes hbergs par
leurs soins. Mesure techniquement difficile mettre en place, mais pourtant rendue
obligatoire par la loi en prparation. Pour mieux se faire entendre, et pour souligner le
caractre incongru du projet de loi, les FAI ont alors menac de suspendre toutes les pages
personnelles qu'ils hbergeaient. Finalement, ce ne sera quune responsabilit allge et a
postriori qui sera retenue par le lgislateur franais. Il consacre de fait une responsabilit
civile uniquement dans le cas d'une connaissance avre par le prestataire de service de la
prsence d'informations illicites au regard de la loi.
Ainsi, le droit de lInternet est extrmement riche quant ses sources, souvent remises en
cause et discutes car nous constatons ici encore certaines difficults dapplication.

2. Les difficults

Sans tudier toutes les difficults rencontres par le lgislateur ou les acteurs du Droit de
lInternet, il est possible daffirmer que la principale source de conflit concerne les frontires
du commerce lectronique.
En effet, le commerce lectronique a cr de nouvelles frontires entre les consommateurs et
les professionnels. Dsormais, un consommateur moyen peut tout fait se procurer un bien
de consommation courante lautre bout du monde. Cela engendre des conflits entre
lapprciation de la loi applicable et le Droit International Priv se trouve alors concern par
ce nouveau domaine.

49

Il est important de connatre la loi, le Tribunal et le juge comptents dans le cas de contrat
en ligne. Sur ce point, cela dpend de la relation dans laquelle nous nous trouvons. Celle qui
nous intresse est la relation B to C , cest--dire la relation consommateur/professionnel,
qui est beaucoup plus profitable au consommateur puisque larticle 6.1 et 17 de la loi de
Confiance en lEconomie Numrique de 2004 prvoit que la loi du domicile du
consommateur sera retenue. Mais il est important de signaler que cette loi sera retenue si le
critre de lactivit dirig soit rempli, cest--dire si le commerant dirige son activit vers la
France. Plusieurs indices peuvent amener penser que lactivit est oriente vers la France,
comme le nom de domaine ( .fr ), la langue employe, les publicits, etc. Le juge tiendra
compte de ce faisceau dindices pour dterminer la loi applicable.

Ds lors que lactivit nest pas tourne vers le pays du consommateur, la loi applicable sera
celle prvue au contrat, cest--dire la loi des parties. A dfaut de choix, ce sera la loi du
pays du vendeur. Bien sr, dans les deux cas, le consommateur sera ls puisque en cas
daction intente, il devra se rendre en dehors de son pays, ne connaissant pas forcment la
loi du pays tranger, certainement plus profitable au professionnel puisque ce sera celle
choisie par le contrat. Beaucoup de difficults rencontres dans le Droit de lInternet
concernent ce domaine, ne sachant pas comment le consommateur doit agir ds lors quil
subit un dfaut de livraison ou un produit non conforme, achet sur un site tranger, en
langue trangre, sans aucune activit dirig vers son pays. Toute la lgitimit du Droit de
lInternet se trouve alors remis en cause puisquil est vident que ce consommateur, qui ne
pourra pas agir, renoncera le plus souvent toute action.

Une rglementation strictement encadre parat essentielle pour que les consommateurs
gardent une certaine confiance en ce mode de distribution. Si le commerce en ligne ne cesse
de progresser en France, les infractions et abus divers qu'il entrane ne sont pas en reste,
selon le bilan 2006 de la DGCCRF relatif aux activits lies au Centre de Surveillance du
Commerce Electronique (CSCE). La DGCCRF explique avoir men plus de 5.000 contrles
se soldant par un taux d'infraction de 31,52%, contre 27,65% en 2005.
Un dispositif de protection existe, permettant dencadrer les contrats conclus en ligne mais il
reste peut tre insuffisant, au regard de ces chiffres.

50

II. Le dispositif de protection du contrat conclu distance

Outre le dispositif de protection encadrant le consommateur dsirant acheter en ligne, il


existe galement, au sein de larticle L122-3 du Code de la consommation issu de
lordonnance du 23 aout 2001 (transposant la directive du 20 mai 1997 protgeant les
consommateurs en matire de contrats distance), une protection du consommateur nayant
pas sollicit le vendeur. Il sagit de linfraction denvoi sans commande pralable, qui est
constitu ds lors que lenvoi de nimporte quel objet est forc, sans aucune commande
pralable et que le professionnel exige son paiement ou son retour. Larticle R122-1 du
Code de la consommation rprime cette pratique illicite comme une contravention de
cinquime classe, cest--dire, dune amende de 1 500 euros.

Dans cette partie, nous tudierons plus en dtail le dispositif de protection au profit des
consommateurs dsirant acheter en ligne, par lintermdiaire dInternet. La rglementation
concerne toute vente dun bien ou dun service, sans la prsence physique simultane des
parties, entre un consommateur et un professionnel qui, pour la conclusion de ce contrat,
utilisent exclusivement une ou plusieurs techniques de communication distance 56. La
rglementation est donc trs large puisquelle concerne nimporte quel type de contrat du
moment quil est conclu distance entre consommateur et professionnel.
Le dveloppement de ce procd de vente en ligne est de plus en plus frquent car il
prsente des avantages indniables pour le consommateur : aucun dplacement requis et une
rflexion possible avant tout acte dachat. En revanche, la rglementation est fondamentale
puisque ct de ces avantages, le consommateur est trs faible face des offres en ligne, se
constituant de simples photographies ou images et ne refltant pas toujours la ralit.
En outre, certains problmes peuvent survenir en raison du dlai de livraison qui peut
apparatre extrmement long (particulirement lorsque le rglement anticipe correspond
une somme importante) ou lorsque le produit ne correspond pas aux attentes du
consommateur, ce dernier devant alors faire valoir ses droits un professionnel loign.
Pour rpondre toutes ces attentes, le lgislateur a mis en place une rglementation
intervenant plusieurs stades de la formation du contrat, lors de lavant contrat (A), de la
conclusion du contrat (B), de lexcution du contrat (C) et mme au niveau de laprs
contrat (D).


56. Article L121-16 du Code de la Consommation

51

A. La protection lors de lavant contrat

Avant toute conclusion du contrat, le consommateur bnficie dun certain nombre


dinformations permettant, en thorie, daccepter loffre en connaissance de cause.
Nous retrouvons ici lobligation dinformation tudie prcdemment, adapte au contrat en
ligne. En effet, le consommateur distance bnficie toujours lobligation gnrale
dinformation sur les caractristiques essentielles du bien ou du service, sur les prix, les
limitations ventuelles de la responsabilit contractuelle et sur les conditions particulires de
la vente57. Concernant les informations sur les caractristiques du produit, elles doivent tre
renforces dans ce cas puisque le consommateur ne peut juger son produit que par des
photographies et il peut y avoir une distance entre celles-ci et la ralit. Sur ce point, la
tendance du juge est de prendre une photographie valeur contractuelle, au pied de la
lettre . Cependant, il peut admettre quelques diffrences, si elles restent minimes et non
contraignantes.

En outre, le consommateur dispose dinformations spcifiques sur loffre de contrat en ligne,


la directive de 1997, transpose dans larticle L121-28 du Code de la consommation
imposant la prsence de plusieurs mentions : lidentification du vendeur assortie de ses
coordonnes tlphoniques et postales, les frais de livraison, les modalits de paiement, de
livraison ou dexcution, lexistence dun droit de rtractation et ses limites ventuelles, la
dure de validit de loffre et le prix de celle-ci, etc.
Ces informations, dont le caractre commercial doit apparatre sans quivoque, doivent tre
communiques au consommateur de manire claire et comprhensible.
En cas de non-respect de ces mentions, le professionnel encourt une sanction pnale puisque
larticle R 121-1 du Code de la consommation qualifie cette omission de contravention de
cinquime classe.

B. La protection lors de la conclusion du contrat

Le contrat est conclu partir du moment o loffre est accepte, cest--dire, ds lors que le
client passe commande, via une technique de communication distance. Sagissant des


57. Article L113-3 du Code de la Consommation

52

contrats en ligne, la commande se fera donc par Internet, par opposition la voie postale
dans le cas de la vente par correspondance, ou encore la commande par tlphone ou
tlcopie.

Une question se pose, celle du moment o le contrat est conclu. Certains soutiennent quil
lest ds lenvoi de lacceptation, dautres estiment quil est conclu plus tard, ds que le
professionnel reoit lacceptation. Cette thorie de lmission ou de la rception a longtemps
fait dbat et la Cour de Cassation a clair cette controverse puisquelle tend aujourdhui
admettre que le contrat est form ds lmission de lacceptation et les parties seraient donc
lies ds ce moment. En revanche, rien nest clairement dcid et linscurit juridique
demeure, mme si cela naffecte en rien le consentement du consommateur puisquil
bnficie dun dlai de rtractation, dont nous tudierons le rgime dans la partie suivante et
le professionnel doit de toute faon maintenir loffre durant le temps indiqu.

C. La protection lors de lexcution du contrat

Le systme de protection des contrats conclus distance intervient diffrents niveaux de


lexcution du contrat, que ce soit au moment du paiement du prix (1), de la livraison de la
chose (2) ou encore lors de lexercice du droit de rtractation de lacheteur (3).

1. Le paiement du prix

Les modalits de paiement du prix font partie des mentions obligatoires que nous venons
danalyser. Ainsi, ds lors que le contrat est conclu, le consommateur connait exactement le
prix et les modalits de paiement, ces lments faisant alors partie du consentement de
lacheteur.

En fonction du mode de paiement envisag, il peut arriver que le consommateur, en raison


dun manque de srieux et de solvabilit de lentreprise, ne puisse obtenir ni excution, ni
remboursement de la somme prcdemment pay. Ainsi, lobligation de mentionner dans
loffre, avant toute conclusion du contrat, le nom et ladresse de lentreprise diminue, en
quelque sorte ce danger, sans lviter totalement.

53

En outre, la question de la protection lors du paiement du prix renvoie galement au
problme dutilisation frauduleuse de la carte bancaire, ds lors que lacheteur utilise cette
dernire pour ses achats en ligne. En France, une rponse lgislative a t apporte,
notamment par le biais de certaines dispositions de la loi du 15 novembre 2001 : la
responsabilit du titulaire de la carte nest pas engage si le paiement litigieux a t fait
distance, sans prsentation physique de la carte. Le titulaire doit alors contester cette somme
par crit auprs de sa banque dans un dlai de quinze jours, et ltablissement banquier aura
alors un mois pour recrditer cette somme58.

2. La livraison de la chose ou lexcution du service

Tout comme le prix, la mention des dlais et du mode de livraison fait partie de la liste
obligatoire de larticle L121-28 du Code de la consommation.
Gnralement, une clause indique que les dlais de livraison sont donns titre indicatif et
une autre clause exonre de toute responsabilit le professionnel qui dpasse ce dlai. De
telles dispositions contractuelles ont t juges comme non crites par la Cour de Cassation
car elles sont, en vertu de larticle L 132-1 du Code de la consommation, considres
comme tant des clauses abusives. En revanche, aucune disposition pnale nest prvue en
prsence de telles clauses et elles demeurent toujours dans un bon nombre de contrats, le
consommateur ne connaissant pas toujours lillicit de ces clauses et les actions en
suppression exerces par les associations de consommateurs se rvlant insuffisantes

Le lgislateur franais est donc intervenu, par le biais de la loi du 3 janvier 2008, afin de
prvoir, au sein de larticle L121-20-3 du Code de la consommation, lobligation dindiquer
de la part du vendeur, une date limite laquelle il sengage livrer le bien ou excuter la
prestation de service. Si ce dlai nest pas respect, le consommateur peut demander le
remboursement de la chose.
Si lintervention du lgislateur sur ce point est opportune, labsence de sanction pnale rend
ces dispositions moins contraignantes pour le professionnel, qui risque, au maximum, une
excution force ou une rsolution et, dans certains cas rares, le versement de dommages et
intrts. Aucune sanction punitive nest donc prvue, rendant le vendeur plus rfractaire


58. Article L132-4 du Code Montaire et Financier

54

respecter ses engagements, qui sont, dans certains cas, de simples mentions publicitaires
plutt que de vritables engagements contractuels.

3. Le dlai de rtractation

Les dispositions relatives au dlai de rtractation sont diffrentes selon que lacheteur se
procure un produit (a) ou un service (b)

a. Le dlai de rtractation relatif lacquisition dun produit

On retrouve la notion de dlai de rtractation dans de nombreux dispositifs de protection du


Droit de la consommation, notamment la rglementation du contrat distance, issu de
lordonnance de 2001, transposant la directive de 1997 et dsormais contenu dans larticle
L121-20 du Code de la consommation. Ce dlai de rtractation entend protger le
consommateur qui achte un bien sur la confiance de simples images ou descriptions,
risquant alors de recevoir un produit non conforme ses attentes. Ce droit de rtractation est
donc plutt apparent un droit de retour puisque le dlai de 7 jours francs ne court qu
partir de la rception du bien vendu. Ainsi, en toute logique, le consommateur pourra juger
le produit une fois quil laura entre ses mains et il sagit plus dune insatisfaction de
lacheteur, quun simple changement davis, puisquavant de passer commande, il peut
bnficier dautant de temps que ncessaire pour rflchir son achat.
En outre, ce droit de rtractation est tout fait arbitraire puisque le consommateur naura pas
fournir de justification du retour du produit et ne paiera aucune pnalit, les frais de retour
tant dj, en rgle gnrale, la charge du consommateur.
Ds lors que le droit de rtractation est exerc, le professionnel dispose dun dlai de trente
jours pour rembourser le consommateur. Ce dlai semble assez long mais il est rarement
dpass puisque larticle L121-20-1 du Code de la consommation prvoit des intrts au
taux lgal, au-del de ce dlai.

Le manquement ces dispositions est prvu larticle R121-1-1 du Code de la


consommation : le professionnel qui refuse le remboursement du produit retourn par
lacheteur dans le dlai fix par la loi est puni des peines damende prvues pour les
contraventions de cinquime classe. Ces sanctions pnales sont souvent dissuasives pour le

55

professionnel, mme si linfraction est une simple contravention, et incitent bien souvent le
vendeur respecter ces dispositions.

Il est important de prciser que ce droit de rtractation tait rendu impratif en France, bien
avant lordonnance de 2001 par la loi du 6 janvier 1988. Malheureusement, les directives
europennes, tant bien souvent moins protectrices pour le consommateur, les nouvelles
dispositions de 2001 ont fait rgresser les droits du consommateur puisque de nombreuses
exceptions, que nous verrons dans un paragraphe suivant, sont dsormais prvues aux
articles L121-17, L121-20-2 et L121-20-4 du Code de la consommation alors que la loi de
1988 tait applicable toutes les ventes de produits distance

b. Le dlai de rtractation relatif lacquisition dune prestation de service

Les directives europennes prises dans le but de protger le consommateur sont souvent
critiques par le systme franais puisque ce dernier est gnralement plus protecteur pour le
consommateur. Nanmoins, la directive de 1997 prsente un avantage indniable pour le
consommateur : avant, aucune loi franaise ne le protgeait en cas de prestation de service
distance. Il y a donc un vritable largissement de la protection grce cette directive
puisquelle prvoit le mme droit de rtractation que celui accord aux produits.
Cependant et en toute logique, le point de dpart ne court pas compter de la rception,
puisque lon parle de service et non de produit. De ce fait, le dlai court compter de
lacceptation de loffre, cette action tant donc plus assimilable un rel dlai de
rtractation.

Ce dispositif de protection est donc assez profitable au consommateur, qui lui permet de se
prvaloir dun certain cadre juridique ds lors quil contracte en ligne. Mais si lobjet du
contrat en ligne fait partie de la liste dexclusion prvue par la loi, le consommateur ne
pourra en aucun cas invoquer cette protection.

III. Les exclusions prvues par la loi

Le dispositif de protection issu de lordonnance de 2001 prvoit un certain nombre de


produits et services qui ne seront pas concerns par les dispositions prcdemment tudies.

56

Dans un premier temps, larticle L121-17 exclu du champ dapplication de la rglementation
les contrats conclus dune certaine manire, comme ceux conclus par le moyen de
distributeurs automatiques ou pour des prestations fournies dans des locaux commerciaux
automatiss , ou encore ceux conclus pour la construction et la vente des biens
immobiliers ou portant sur d'autres droits relatifs des biens immobiliers, l'exception de la
location ou les contrats conclus lors denchres publiques.
Ensuite, larticle L121-20-2 exclut lexercice dun droit de rtractation, objet principal de la
protection, pour certains contrats, comme ceux dont la fourniture de biens est confectionn
selon les spcifications du consommateur ou nettement personnaliss ou qui, du fait de leur
nature, ne peuvent tre rexpdis ou sont susceptibles de se dtriorer ou de se primer
rapidement. De mme, dautres exclusions au droit de rtractation sont prvues comme par
exemple pour les contrats de service de paris ou de loteries autoriss, de fourniture de
journaux, priodiques ou magazines, etc.
Enfin, une dernire liste dexclusion est prvue par larticle L121-20-4 et concerne la
fourniture de biens de consommation courante ralise au lieu d'habitation ou de travail du
consommateur par des distributeurs faisant des tournes frquentes et rgulires et la
prestation de services d'hbergement, de transport, de restauration, de loisirs qui doivent tre
fournis une date ou selon une priodicit dtermine .

Certaines exclusions paraissent assez surprenantes et illogiques, notamment le fait de ne pas


pouvoir bnficier dun dlai de rtractation pour certains contrats, rendant le dispositif de
protection plutt vain puisque, sans un droit de retour, le consommateur nest pas rellement
protg.
Par exemple, un arrt trs rcent de 2010 de la Cour de Cassation59, a refus un quelconque
droit de rtractation pour un client ayant rserv pour une date dtermin une chambre
dhtel sur Internet. Dans les faits, ce particulier avait rserv par lintermdiaire dune
agence de voyages sur internet une chambre dhtel Dakar. Le lendemain de la
rservation, il avait sollicit la modification de son dossier la suite dune erreur de saisie
concernant les dates du sjour. Cette modification ou, dfaut, le remboursement des
sommes verses avait t refus par lagence. Le 25 novembre 2010, ce refus a t rendu
lgitime par la Cour de cassation. En effet, en application de larticle L 121-20-4 du Code de
la consommation, le droit de rtractation ntait pas applicable cette prestation de service.


59. Cour. Cass. 1re civ. 25 novembre 2010 n 09-70.833, St Agence de voyages Go voyages c/ X.

57

Cette dcision, qui confirme les exceptions lgales que nous venons de prciser peut paratre
inquitable car lacheteur est un simple particulier, achetant une prestation de service en
ligne et le fait de ne pas pouvoir bnficier dun droit de rtractation semble injuste.

Le Droit pnal de la consommation devenant de plus en plus communautaire, le lgislateur


franais doit sadapter aux exigences europennes, parfois beaucoup moins protectrices que
les dispositions franaises. En revanche, il est indniable que la Directive de 1997 a permis
dintgrer ce dispositif de protection aux prestations de services, vide juridique franais
jusqualors.

Une autre mthode de distribution est rglemente par le Code de la Consommation et


constitue un des piliers du droit pnal de la consommation en France. Il sagit du contrat
conclu domicile.

2 : Le contrat conclu domicile

La loi fondamentale protgeant le consommateur dmarch domicile est la loi n72-1137


du 22 dcembre 1972, modifie plusieurs reprises, afin d'une part d'intgrer en droit
franais la directive communautaire n 85/577/CEE du 20 dcembre 1985 sur les ventes
domicile, et d'autre part de protger les consommateurs contre les abus lis au
dveloppement de nouvelles formes commerciales ou para-commerciales de dmarchage. La
rglementation est aujourdhui codifie depuis 1993 aux articles L121-1 et suivants du Code
de la consommation.

Cette mthode de vente prsente certains avantages pour le consommateur : elle lui vite
tout dplacement et peut lui rvler l'existence ou l'intrt d'un produit ou d'un service qu'il
n'aurait pas acquis faute d'information son sujet. Mais le dmarchage est malheureusement
plus connu pour ses inconvnients que pour ses avantages : le consommateur, pris
l'improviste, peut tre amen acqurir un bien ou un service sans rel besoin ni
connaissance du march ou du fait du discours particulirement convaincant du dmarcheur.
C'est la raison pour laquelle le Code de la consommation prvoit certaines dispositions dans
le but de protger au maximum le consommateur dmarch. En outre, les professionnels de
la vente directe se sont regroups dans un syndicat (Syndicat de la Vente Directe) qui a mis
en place un code de dontologie visant moraliser les pratiques de dmarchage.

58

A travers ltude du champ dapplication de la rglementation (I), nous verrons que la
notion de dmarchage domicile nest pas si vidente quil ny parat, pour ensuite se
pencher sur lobjet mme du dispositif de protection (II).

I. Le champ dapplication de la rglementation

Quest-ce quun dmarchage domicile et quest-ce qui nen est pas ? Le problme du
champ dapplication de la loi est plus complexe quil ny parat dans le sens o la protection
ne correspond pas ce que la logique smantique semble faire dcouler de ces mots. En
effet, dune part, tous les consommateurs dmarchs chez eux ne bnficient pas des
dispositions prvues aux articles L. 121-21 et suivants, et, dautre part, certains
consommateurs qui ne sont pas dmarchs physiquement domicile (ils sont, par exemple,
attirs lextrieur) sont inclus dans la protection instaure par le code de la consommation.

Nous voquerons ici le dmarchage li aux personnes physiques puisque toutes personnes
morales, comme dans bon nombre de rglementations consumristes, sont expressment
exclues de la protection. En revanche, les professionnels personnes physiques contractant en
dehors de leur domaine de comptence peuvent se placer sous la protection consumriste60

En outre, les contrats viss par la rglementation concernent la vente, la location et la


location-vente, les immeubles tant inclus dans le champ dapplication de la loi depuis la
rforme du 23 juin 1989

Coralie Ambroise-Castrot61, Professeur lUniversit de Nice, voque deux types de


dmarchage, au regard des dispositions des articles L121-1 et suivants du Code de la
consommation, le premier type correspondant un dmarchage-intrusion (A), tandis que
le second correspond un dmarchage-attraction (B), tout en sachant que certains
dmarchages sont purement et simplement interdits par la loi (C)


60. CA Rennes, 30 mars 2000, Revue Contrats Concurrence Consommation, comm.32, obs. G. Raymond.
61. Rpertoire Dalloz de Droit pnal et Procdure pnale, mai 2009, par Coralie Ambroise-Castrot

59

A. Le dmarchage-intrusion

Il y a dmarchage au sens de la loi lorsque celui-ci est fait au domicile dune personne
physique ou sur son lieu de travail, mme si la demande mane du consommateur (article
L121-21, al.1er : mme sa demande ).

La protection sapplique en fonction du lieu de dmarchage (1), de lorigine du dmarchage


(2) mais aussi en fonction de la forme du dmarchage (3).

1. Le lieu du dmarchage

Le lieu du dmarchage est au centre de la loi puisquil caractrise, parmi dautres attributs,
la notion de dmarchage. La protection consumriste sapplique au domicile dune personne
physique, sa rsidence ou son lieu de travail.

Concernant le domicile dune personne physique, peu importe au domicile de quelle


personne le contrat est conclu puisque la protection sapplique mme lorsque le contrat est
conclu au domicile dun tiers, ne sagissant pas, de toute vidence, dun lieu de
commercialisation.

En outre, la protection lgale est tendue hors du domicile du particulier, mais correspond
bien la notion habituelle de domicile telle que protg par le droit europen ou la
procdure pnale : un bureau professionnel est considr comme un domicile par la
jurisprudence relative aux perquisitions, par exemple62.

2. Lorigine du dmarchage

La loi permet galement de protger le consommateur qui aurait lui-mme pris linitiative
du dplacement du professionnel. Ainsi, il est possible dtre dmarch chez soi alors quon
a soi-mme sollicit le dplacement du professionnel, larticle L121-21 le prvoyant
expressment.


62. Crim. 4 Oct. 1995, Revue Droit Pnal 1996, comm. 10 Obs. J-H Robert.

60

De ce fait, la protection tant dapplication large, tous les dpannages domicile sont
naturellement soumis cette rglementation sauf ventuellement, dans le cas o lactivit de
dpannage domicile est effectue dans lurgence et strictement ncessaire la cessation du
trouble63.

En revanche, si le consommateur invite un professionnel chez lui afin quil tablisse un


devis gratuit, le contrat ventuel qui pourrait en rsulter nest pas soumis la rglementation
si ce dernier est conclu lextrieur du domicile du consommateur. Sur ce point, un clbre
arrt de la Chambre Criminelle de la Cour de Cassation, en date du 27 juin 200664 confirme
ce point de vue. En effet, un client prenant contact avec une entreprise de chauffage en
invitant le professionnel tablir un devis gratuit son domicile, se dcidant par la suite de
se rendre un salon de lHabitat pour y rencontrer un professionnel de la mme socit avec
lequel il ngocia de nouvelles prestations, formant ainsi le contrat en lieu et place de la foire
mais signant le bon de commande son domicile ne peut se prvaloir des dispositions sur le
dmarchage domicile. En effet, la Cour de Cassation dgage le critre qui permet de
distingue ce qui relve dun dmarchage domicile ou non, il sagit de lengagement du
destinataire. Ici, dans les faits, le client ayant seulement sollicit et obtenu un devis gratuit,
document non contraignant et qui nentrainait en soi aucune consquence, il navait pas t
dmarch au sens de la loi. Il en aurait t autrement sil avait appos sa signature sur un
document contractuel qui aurait form la vente. De ce fait, le contrat ayant t form lors du
salon de lhabitat, la Chambre Criminelle applique sa jurisprudence relative aux salons et
foires, lieux quelle a toujours considrs comme tant destins la commercialisation des
biens et services et ne permettant donc pas lapplication de la lgislation relative au
dmarchage. Ainsi, le principe et les conditions essentielles du contrat ont t, selon
lapprciation souveraine des juges, arrts lors de ce salon, mme si le contrat fut
dfinitivement conclu ultrieurement, au domicile du client, aucun dmarchage nest
qualifi. Le critre dterminant dgag par la jurisprudence concerne donc le principe et
les conditions essentielles du contrat arrtes alors que la conclusion formelle ultrieure
na quune incidence secondaire.


63. CA Paris, 11 mars 2002, RJDA 8-9/2002, n948
64. Cass. Crim. 27 juin 2006, n05-86.956, Revue Contrats Concurrence Consommation 2006, comm. 211,
Obs. Guy Raymond

61

3. La forme du dmarchage

Le dmarchage peut tre effectu par le dplacement physique du professionnel, comme


nous venons de le voir, mais il peut aussi rsulter dautres mthodes qui peuvent entraner
des confusions juridiques quant la lgislation appliquer. Cela peut tre notamment le cas
du dmarchage tlphonique.
Ainsi, selon larticle L121-27 du Code de la consommation, le dmarchage effectu par
tlphone, ou par moyens techniques assimilables, nest pas soumis la rglementation du
dmarchage domicile, mais celui de la vente distance (notamment la vente en ligne, par
le biais de lInternet, que nous avons tudie lors de la section prcdente).

Nanmoins, ds lors que le dmarchage par tlphone nest suivi daucun envoi de
confirmation de loffre par le professionnel, la rglementation de la vente distance est
carte au profit de la loi, beaucoup plus svre, relative au dmarchage domicile. En effet,
un professionnel prenant contact par tlphone avec des clients potentiels afin de recueillir
leurs commandes verbales et procder la livraison de la marchandise au domicile des
intresss tout en transmettant en mme temps le bon de commande, sans mme quun
contrat ait t sign par lacheteur, ne constitue pas une vente distance. Pour les juges, peu
importe que le vendeur ait adress un exemplaire du bon de commande auquel t joint un
formulaire de renonciation, ds lors quil est dmontr une absence de signature de la
commande par le client. La Cour de Cassation retiendra alors que de tels comportements
correspondent non un dmarchage par tlphone, prvu par larticle L121.27 du Code de la
consommation, mais un dmarchage domicile65.

Ainsi, la rglementation du dmarchage domicile sapplique dans le cas o le


consommateur reoit des propositions commerciales chez lui. Mais le champ dapplication
peut galement intgrer la situation o le consommateur est incit se dplacer pour en
bnficier. Dans ce dernier cas, Coralie Ambroise-Castrot voque alors le terme de
dmarchage-attraction .


65. Cass. Crim. 12 Oct. 1999, Revue Contras Concurrence Consommation 2000, comm. 104, Obs. Guy
Raymond

62

B. Le dmarchage attraction

Lalina 2 de larticle L212-21 du Code de la consommation dispose que le dmarchage


dans les lieux non destins la commercialisation du bien ou du service propos est soumis
la rglementation du dmarchage domicile. Cela comprend galement lorganisation par
un commerant de runions ou dexcursions afin de raliser les oprations de dmarchage
dfinies par la loi. Il sagit ici dune attraction, qui va conduire le consommateur sortir de
chez lui, grce lopration du professionnel.

Le texte tend la protection lgale une situation clairement identifie : le cas du particulier
qui est attir hors de chez lui, mais seulement dans des lieux non habituellement destins
la commercialisation. Ainsi, lorsque des particuliers reoivent des courriers les invitant se
rendre une opration commerciale constitue par une vente au dballage (autorise) qui se
tient sur une place publique en un lieu loign et dpourvu dautres commerces , la
protection sapplique. Sur ce point, les juges de la Chambre Criminelle, le 4 octobre 2005
ont jugs que des courriers donnant un rendez-vous trs prcis, durant un crneau horaire
assez rduit, la vente tant elle-mme conclue aussitt aprs remise dun cadeau (dans le but
de tenter le consommateur et lattirer hors de chez lui) nest pas illicite mais doit respecter
les dispositions des textes relatifs au dmarchage domicile.
En revanche, ds lors que le consommateur est invit se rendre dans un magasin ou dans
un lieu affect habituellement au commerce, tel est le cas des foires ou salons, la
rglementation du dmarchage domicile ne sapplique pas. Il en est de mme pour le stand
dun professionnel install dans la galerie marchande dune grande surface puisquil sagit
bien dun lieu habituel de commerce66.

La jurisprudence semble cependant assez incertaine sur les conditions ncessaires


lapplication de la rglementation du dmarchage domicile puisque la Cour de Cassation a
dj admis, plusieurs reprises, lapplication de cette lgislation des invitations, faites par
tlphone ou par courrier, se rendre dans un magasin (lieu destin la commercialisation).
Deux conditions semblent toutefois se dgager de ces dcisions : il faut dune part que
linvitation soit personnalise et nominative et, dautre part, quelle soit accompagn de


66. CA Paris, 5 mai 1998, Dalloz Affaires 1998.1042

63

loffre dun cadeau ou dune remise67. Ainsi, la condition dun rendez-vous en dehors de
tout lieu habituel de commercialisation semble parfois remise en cause par les juges.

Ainsi, le champ dapplication du dmarchage domicile est trs large, et la jurisprudence


peut mme tre amene aller au-del des dispositions lgales. En revanche, certains
dmarchages sont expressment interdits par la loi.

C. Le dmarchage interdit

Certains biens et services ne peuvent pas faire lobjet dun dmarchage. Cette prohibition
tant totale, effectuer un dmarchage dans certains domaines est en soi une infraction.
La Cour de Justice de lUnion Europenne a dailleurs tout rcemment confirm la
possibilit pour les Etats de procder des restrictions dans le domaine du dmarchage
lorsque deux conditions sont remplies : dune part la mesure doit tre justifie par un
objectif dintrt gnral ou par lun des objectifs mentionns larticle 30 du trait , ces
interdictions ou restrictions ne doivent constituer ni un moyen de discrimination arbitraire ni
une restriction dguise dans le commerce entre Etats membres. Dautre part, la limitation
nest licite qu la condition que cette mesure soit proportionne cet objectif prcit68.

En France, le lgislateur a souhait interdire le dmarchage domicile dans de nombreux


domaines. Par exemple, les articles L471-4 et L471-5 du Code de lducation rpriment le
dmarchage de contrats denseignements, sauf en ce qui concerne les supports matriels de
connaissances des langues trangres ou rgionales destins leur libre apprentissage.

En outre, larticle 66-4 de la loi n71-1259 du 31 dcembre 1971 rprime le dmarchage


effectu par certaines professions judiciaires et juridiques. Ainsi, quiconque se livre au
dmarchage en vue de donner des consultations ou de rdiger des actes en matires
juridiques encourt une peine damende de 4 500 euros, voir 9 000 euros en cas de rcidive69.
De telles restrictions sont bien videmment compatibles avec le Droit communautaire
puisque ces mesures sont ncessaires pour garantir lautorit et limpartialit de linstitution
judiciaire.

67. Cass. Crim. 10 janv. 1996, Dalloz Affaires 1996. 577) et Cass. Crim 12 dc. 2000
68. CJCE 23 Fv. 2006, aff. C-441/04, Revue Contras Concurrence Consommation 2006, comm. 120, Obs.
Guy Raymond
69. Dcret n72-785 du 25 aout 1972

64

Bien dautres domaines comme le courtage matrimonial, les produits pharmaceutiques ou
encore les fournitures et prestations lies des obsques sont viss par linterdiction de
dmarchage domicile.

Ds lors que le consommateur se trouve dans une situation de dmarchage prvue par loi, il
peut alors bnficier de dispositions protectrices afin de protger son consentement et rendre
ce dernier plus clair.

II. Le dispositif de protection du contrat conclu domicile

Depuis la codification des dispositions relatives la vente domicile, en 1993, aucune


modification radicale na t mise en uvre, ce qui nous amne tudier le dispositif initial
mais toujours actuel (A) tout en voquant quelques modifications substantielles possibles
concernant ce dispositif de protection (B).

A. Le dispositif de protection initial, toujours dactualit

Le systme de protection met la charge du professionnel un certain nombre dobligations


relatives aux mentions obligatoires devant tre contenues dans le contrat (1), une possibilit
de rtractation (2) et une impossibilit de collecter les paiements de faon immdiate (3).

1. Les mentions contractuelles obligatoires

Tout dabord, lexistence de mentions obligatoires sous-entend videmment la rdaction


obligatoire dun contrat crit, devant tre remis au client et cette absence caractrise
galement linfraction.

Le Code de la consommation met la charge du professionnel le respect de sept mentions


devant figurer au sein du contrat crit. Il sagit du nom du fournisseur et du dmarcheur,
ladresse du fournisseur, ladresse du lieu de conclusion du contrat, la dsignation prcise de
la nature et des caractristiques des biens offerts ou des services proposs, les conditions
dexcution du contrat (modalits et dlai de livraison), le prix payer et les modalits de
paiement, la mention de la facult de renonciation ainsi que les conditions dexercice de

65

cette facult, et le texte intgrale des articles L121-23, L121-24, L121-25 et L121-26 du
Code de la consommation, ces textes devant en outre tre crits lisiblement dans le contrat.

2. La possibilit de rtractation

La possibilit de rtractation est llment principal du dispositif de protection, pice


matresse de la loi de 1972. Afin de faciliter cette possibilit de rtractation, la loi70 impose
un contrat ou bon de commande assorti dun formulaire dtachable. En outre, ce droit de
rtractation sexerce dans un dlai de sept jours, ce dlai commenant courir le lendemain
du jour o t sign la commande, selon la rgle du dies ad quo.
Ce dfaut de remise dun formulaire dtachable est sanctionn sur le plan pnal puisque
cette infraction est un dlit.

3. Limpossibilit de collecter les paiements de faon immdiate

Il est strictement prohib, pour le dmarcheur, de recevoir un quelconque paiement avant


lexpiration du dlai, selon larticle L121-26 du Code de la consommation (Annexe 1).
Cette interdiction permet de laisser au client une entire libert de renonciation puisquun
client ayant dj pay ne se sentira pas libre de renoncer, craignant de perdre la somme
verse. Le lgislateur sest montr trs strict sur ces dispositions, la rglementation
sappliquant toute contrepartie, sollicite ou non.
Ainsi, le vendeur ne peut pas, avant que les sept jours ne soient couls, obtenir du client
une autorisation de prlvement et sur ce point la jurisprudence est dailleurs abondante et
linterprtation des juges constantes depuis des annes.71 En outre, peu importe que le
dmarcheur ait sollicit ou non le paiement, le seul fait quil lait reu tant constitutif de
linfraction.

Cette protection nationale est en outre susceptible dtre renforce par certains projets
communautaires.


70. Article L121-24 du Code de la Consommation
71. Cass. Crim. 6 mars 1984, Cass. Crim. 7 dc. 1999, Cass. Crim. 17 sept. 2002

66

B. Des projets communautaires tendant renforcer la protection du consommateur

Une proposition de directive du Parlement Europen et du Conseil du 8 octobre 2008


relative aux droits des consommateurs, prvoit une disposition spcifique la vente
domicile, largement bnfique pour le consommateur.

En effet, la nouvelle proposition de directive fixe, dans son article 9, les obligations
dinformation concernant les contrats distance et les contrats hors tablissement que le
professionnel doit fournir au consommateur, de faon claire et comprhensible. Cette liste,
trs complte, comprend : les principales caractristiques du bien ou du service, lidentit du
professionnel, sa raison sociale, son adresse et les renseignements permettant au
consommateur de le contacter, ladresse du sige commercial du professionnel, les
indications relatives au prix, le cot dutilisation des techniques de communication
distance, les modalits de paiement et de livraison, les conditions du droit de rtractation
lorsque celui-ci est applicable et la mention de sa non-applicabilit le cas chant, la dure
du contrat et des obligations incombant au consommateur, lexistence dune garantie lgale,
dune caution ou autres garanties financires payer, dune assistance aprs-vente, et enfin
la possibilit dune rsolution extrajudiciaire des litiges le cas chant. Ces nombreuses
mentions obligatoires feraient partie intgrante du contrat et vont dans le sens dune plus
grande protection du consommateur, afin quil puisse sengager de faon suffisamment
claire.
En outre, larticle 10 de ladite proposition prvoit que ces informations obligatoires devront
tre fournies au consommateur sur un support durable, de manire lisible et dans un
langage clair et comprhensible .

Cette mme proposition de directive prvoit un nouveau dlai de rtractation, bnfique au


consommateur. En effet, le consommateur dispose de ce droit de rtractation durant un dlai
de quatorze jours, ce qui constitue une relle avance pour notre droit interne, le dlai actuel
tant de sept jours. Le point de dpart de ce dlai diffre selon le type de contrat concern :
pour les contrats de services, le dlai court compter de la conclusion du contrat, et pour les
contrats de vente, le dlai court compter du jour de la livraison du bien.
Ce projet entend fixer un rel dlai de rtractation afin de permettre au consommateur de
sassurer du bon fonctionnement du bien et de pouvoir exercer son libre arbitre sans pression
psychologique dans le cadre dun contrat hors tablissement.

67

Ce principe est fix par larticle 12 du nouveau texte qui prvoit que le consommateur a le
droit de se rtracter dun contrat distance ou dun contrat hors tablissement sans avoir
motiver sa dcision et sans autres cots que ceux viss larticle 17 .

En outre, la directive est dharmonisation maximale mais le lgislateur europen prvoit


lintroduction de certaines clauses minimale, drogeant ainsi ce principe. De ce fait, la
clause prvue au 4 de larticle 12 permet aux Etats membres dinterdire tout paiement durant
le dlai de rtractation. La France pourrait donc, a priori, conserver cette interdiction
permettant de faciliter lexercice du droit de rtractation par le consommateur.

Ce projet communautaire sentend accorder une protection plus leve aux consommateurs
europens. Cependant, nous constaterons dans la seconde partie de ce mmoire que dautre
projets communautaires sont en totale contradiction avec ces dispositions puisquils
engendrent incontestablement, un net recul de la protection du consommateur.

Alors que certaines pratiques sont simplement rglementes, dautres sont expressment
interdites par le Code de la consommation, puisque le chapitre II dudit Code est intitul
Pratiques commerciales illicites .

Section 2 : Les mthodes de distribution interdites

Toutes les mthodes de distribution illicites ne sont pas regroupes au sein de la mme
section du Code de la consommation et cela cre un certain dsordre au sein du rgime de
ces pratiques prohibes.
Dans un premier temps, nous nous pencherons sur le refus de vente et les ventes
subordonnes (1), puis les ventes pyramidales, dite la boule de neige (2) et enfin,
linfraction dabus de faiblesse, commun toutes les pratiques commerciales illicites (3).

1 : Le refus de vente et les ventes subordonnes

Larticle L122-1 du Code de la consommation envisage la fois le refus de vente (I) et la


prohibition des ventes subordonnes (II)

68

I. Le refus de vente

Le dbut de larticle L122-1 du Code de la consommation prvoit quil est interdit de


refuser un consommateur la vente dun produit ou la prestation dun service, sauf motif
lgitime . Ce texte contient peu dinformations sur les lments constitutifs de
linfraction mais lon peut dj prtendre quil faut, en toute logique, un refus de la part du
professionnel. Cette infraction est donc intentionnelle puisquil parait illusoire de dire
non par imprudence ou ngligence. Ainsi, le refus est forcment volontaire.
En outre, ce refus devra tre oppos sans motif lgitime mais le Code de la consommation
ne dfinit pas cette expression. Il faut donc analyser les interprtations des juges pour
essayer de cerner ce quest, un motif lgitime . Ainsi, un pharmacien qui refuse de vendre
des contraceptifs cause de ses convictions religieuses, commet une infraction pnale
puisque cela nest absolument pas un motif lgitime72. En revanche, il a t jug que pour un
produit non disponible, un htel complet, un stock vide, le motif est tout fait lgitime.
Cependant, ds lors que le refus de vente est fond sur une discrimination, comme du
racisme ou de lhomophobie, larticle L122-1 du Code de la consommation ne vient plus
sappliquer puisque les articles 225-1 et 225-2 du Code pnal traitent spcifiquement de ces
discriminations.

La sanction du refus de vente est prvu larticle R121-12, 2 du Code de la consommation


et linfraction constitue une contravention de la cinquime classe. On peut cependant noter
quici encore, il existe un rel dsordre au sein de ce chapitre puisque cette sanction est
curieusement place dans une section relative aux loteries publicitaires.
En revanche, ds lors que le refus de vente est fond sur une discrimination, les textes du
Code pnal prcits sont beaucoup plus svres puisque le professionnel encourt une peine
de trois ans demprisonnement et 45 000 euros damende.

Le refus de vente constitue la premire partie de larticle L122-1 du Code de la


consommation, alors que sa deuxime partie est consacre la prohibition des ventes
subordonnes


72. Cass. Crim. 21 Oct. 1998, Revue Contrats, Concurrence, Consommation 1999, comm. 33, Obs. Guy
Raymond

69

II. Les ventes subordonnes

Le Code de la consommation prvoit quil est interdit de subordonner la vente dun
produit lachat dune quantit ou lachat concomitant dun autre produit ou dun autre
service ainsi que de subordonner la prestation dun service celle dun autre service ou
lachat dun produit .
Le droit franais prohibe ainsi le lien entre deux produits ou services. Ainsi, il a t jug
quil est interdit de lier la location dune chambre dhtel la prise dun petit djeuner, les
deux devant tre dissocis73. De mme un commerant ne saurait imposer un
consommateur dacheter une quantit importante de tissus au prtexte que le bout quil va
lui rester sera invendable74.

Aujourdhui la question se pose de plus en plus souvent propos des ordinateurs puisque la
pratique commerciale de vendre un PC avec des logiciels dexploitation (par exemple,
Windows) et des logiciels utilitaires prinstalls (par exemple, Microsoft Word pour le
traitement de texte) est trs frquente.
La question a t traite sous laspect du droit de la concurrence et des abus de position
dominante mais elle est actuellement aussi envisage sous langle de la protection du
consommateur avec lapplication de larticle L122-1 du Code de la consommation, ce sujet
ayant dailleurs fait lobjet dune rponse ministrielle75. En effet, le Ministre en charge de
la consommation, cette poque, Monsieur Christian Jacob, a apport quelques prcisions
quant aux logiciels prinstalls des ordinateurs. Pour lui, le matriel informatique et les
logiciels tant des lments distincts, larticle L122-1 du Code de la consommation ()
sapplique en matire de commercialisation de micro-ordinateurs et de logiciels .
Cependant, la rponse ministrielle tempre ce principe puisquil a t admis quune offre
commerciale regroupant des produits distincts tait licite lorsquelle venait sajouter la
facult de se procurer les composants sparment sur le mme lieu de vente . Or Selon
Benot Tabaka76, dans la grande distribution par exemple, une telle situation est peu
frquente car il est rare de voir des hypermarchs proposant des composants spars, les


73. Tribunal de Police Paris, 2 juillet 1993
74. CA Paris, 6 mai 1997, Revue Contrats Concurrence Consommation, 1998, comm. 16, Obs. Guy Raymond
75. Rp. min. Tourtelier n 53733, JOAN Q 22 fvr. 2005, p. 1968 ; Rp. min. Marchal-Tarnus n 57099,
JOAN Q 8 mars 2005, p. 2544
76. Recueil Dalloz 2005, p.1218, Ordinateurs et logiciels pr-installs : Le spectre de la vente lie , par
Benot Tabaka, Charg denseignement lUniversit de Paris V Ren Descartes

70

offres prtes lemploi tant trs frquentes et les connaisseurs devant alors sadresser des
magasins spcialiss. Dans ce cas, linfraction pourrait donc tre constate de nombreuses
reprises.

En outre, une autre exception peut tre souleve puisque la prohibition de la subordination
de la vente dj t admise ds lors que la pratique commerciale peut tre considr
comme prsentant un intrt pour le consommateur 77.
Ici, le fait de proposer des ordinateurs quips et de ne proposer ce matriel que sous cette
forme prsente-t-il un intrt pour lacheteur ? Pour Benot Tabaka, cela ne fait aucun doute,
quun mnage squipant pour la premire fois dun ordinateur, et dcouvrant par l mme
les produits informatiques, aura vocation sorienter vers un ordinateur quip par dfaut de
logiciels basiques Nous comprenons aisment cette interprtation puisque dans ce cas, la
vente lie peut prsenter un intrt en terme de temps, de connaissances techniques et de
facilits pour le consommateur. En revanche, lvolution des connaissances informatiques
des consommateurs de plus en plus pousses est prise en compte par le Ministre puisquil
indique que llargissement rapide de ce march et linformation croissante des
consommateurs pour tout ce qui concerne les technologies informatiques inflchissent
dsormais la demande dans le sens dune diversification de loffre dans toutes les formes de
distribution . Ainsi, la commercialisation dordinateurs avec des logiciels pr-installs ne
prsenterait plus progressivement dintrt pour le consommateur et relverait donc, comme
lindique la rponse ministrielle, de lincrimination de vente subordonne.
Par consquent, les professionnels de la vente de produits informatiques sont ainsi tenus soit
de commercialiser des produits nus (ordinateur sans logiciels pr-installs, logiciels
spars), soit de proposer leurs acheteurs des procdures permettant la dsactivation ou la
dsinstallation des logiciels et surtout le remboursement des licences acquises lors de l'achat
de l'ordinateur.

La rpression de linfraction des ventes subordonnes se retrouve dans la partie


rglementaire du Code de la consommation, larticle R121-13, 2, sagissant galement
dune contravention de cinquime classe.
Toutefois, la prohibition des ventes lies ainsi que son systme rpressif tend disparaitre
puisque cette prohibition est contraire au droit communautaire. En effet, la Cour de Justice a


77. Cass. Crim. 29 Oct. 1984

71

rappel, par un arrt du 23 avril 2009, que sauf exception (pratique dloyale), les
rglementations nationales ne peuvent pas interdire les offres conjointes faite par un vendeur
un consommateur. Notre lgislation ntant donc pas en conformit avec le droit
supranational, le lgislateur franais se verra contraint, dans un avenir plus ou moins proche,
de modifier cette disposition, en ajoutant trs probablement une condition linterdiction
des ventes lies : le caractre dloyal de la pratique, qui ajoutera une certaine complexit
tant par rapport lapprciation des juges, qu la qualification mme de linfraction.

2. Les ventes pyramidales, dites la boule de neige

La distribution multiniveaux est une mthode de vente qui consiste dans lorganisation dun
rseau de vente fond sur le parrainage successif de distributeurs indpendants. Cette
mthode de vente est licite ds lors quelle consiste en la vente rgulire de produits aux
consommateurs par la cration progressive dun rseau rel de commercialisation. Ainsi, la
prohibition ne veut absolument pas dire que toute vente travers un rseau, qui octroie des
avantages et prix rduits, est interdite puisquil est tout fait possible, par exemple, de faire
partie dun club dadhrents et de procder des parrainages . En revanche, la mthode de
vente dite multiniveaux ne doit pas prendre la forme dune vente la boule de neige ou
dune vente pyramidale, lesquelles sont expressment interdites.

Mais pour que linfraction soit constitue, plusieurs conditions doivent tre runis (I),
permettant alors la mise en uvre des sanctions prvues par le lgislateur (II)

I. La constitution de linfraction de la vente la boule de neige

La vente la boule de neige consiste offrir des marchandises au public en lui faisant
esprer lobtention de marchandises titre gratuit ou contre remise dune somme infrieur
leur valeur relle et en subordonnant les ventes au placement de bons ou tickets des tiers
ou la collecte dadhsion ou dinscription. Par exemple, il y a vente la boule de neige ds
lors que les distributeurs se recrutent par parrainage, ceux-ci ayant la particularit dtre des
consommateurs qui peuvent devenir eux-mmes de nouveaux distributeurs78.


78. CA Montpellier, 12 Janvier 2006

72

Cette pratique de parrainage est interdite depuis une loi du 5 novembre 1953 car il sagit de
faire croire des consommateurs crdules quen plaant des bons remis par le professionnel
auprs des tiers, ils obtiendront des produits gratuits ou bon march. Ce placement de bons
sinscrit dans une chane dadhsions qui va contraindre tous les consommateurs qui y
entrent.

Larticle L 122-6 du Code de la consommation prohibe cette mthode de distribution en


rservant un alina pour chaque type de vente la boule de neige , traitant ainsi
respectivement de la vente des marchandises (A), de la constitution de certains rseaux (B)
et des pratiques lintrieur mme de ces rseaux (C).

A. La vente de marchandises

Pour que le dlit de vente la boule de neige soit constitu, il faut tout dabord la
prsence dune offre de marchandise. Ensuite, il faut lespoir pour lacheteur dobtenir
gratuitement ou un prix rduit la marchandise. En outre, en thorie, larticle L122-6 alina
1 exige galement la collecte dadhsions mais le juge, extrmement strict dans ce domaine,
estime que le dlit sera constitu mme si le choix est laiss au consommateur entre trouver
de nouveaux adhrents et acheter prix rduit, ou acheter prix lev, sans collecte
dadhsion79, le consommateur tant dans la plupart des cas, tente de trouver de futures
adhsions, le plus souvent imaginaires.

B. La constitution de certains rseaux

Pour que lalina 2 de larticle L122-6 du Code de la consommation trouve sappliquer, il


faut la constitution dadhrents moyennant deux conditions : le versement dune contrepartie
au consommateur participant la constitution du rseau et lespoir, pour ce mme
consommateur, de gains financiers rsultant dune progression du nombre de personnes
recrutes ou inscrites. Dans ce cas, linfraction sera constitue, mme en labsence doffre
de marchandise (Article L122-6 alina 1, cf. 1. La vente de marchandises).


79. Cass. Crim 27 janvier 1996

73

Ainsi, la simple augmentation du nombre dadhrents versant une contrepartie dans le cadre
de la constitution dun rseau est prohibe et cest sur cette base juridique que le parrainage
sur internet a t interdit car assimil une vente la boule de neige . Ce fut le cas, par
exemple, pour les visiteurs dun site qui se sont vus rmunrs pour lire des courriels et
parrainer des amis recevoir ces courriels, ces amis devant leur tour recruter dautres
filleuls. Dans ce cas le juge a considr que cette mthode est manifestement un procd
illicite, prohib par larticle L122-6, 2 du Code de la consommation 80

C. Les pratiques lintrieur mme du rseau

Larticle L122-6 alina 3 du Code de la consommation interdit, lors de runions chez les
particuliers, que ces fameux parrains proposent la vente de produits leurs adhrents dits
filleuls et se rmunrent par des commissions sur les ventes ralises par leurs filleuls.
La loi interdit donc le versement de toute somme dargent ou avantage du filleul, adhrent,
son parrain81.

Ds lors que lune de ces infractions est constitue par ces lments, le systme rpressif
peut alors sappliquer grce des sanctions plutt lourdes, relativement aux autres
infractions du droit pnal de la consommation

II) Les sanctions de linfraction de la vente la boule de neige

Ce dlit est trs proche du dlit descroquerie, car trs vite, le consommateur ne trouve plus
personne prospecter. Dailleurs, la seule sanction possible, auparavant, tait le dlit
descroquerie82
Depuis la loi du 5 novembre 1953, le lgislateur en a fait un dlit particulier, intgr
dsormais dans le Code de la consommation. Cette mthode de distribution est considre
comme tant la plus grave et le lgislateur sest donc montr beaucoup plus svre que pour
les autres pratiques puisque linfraction est dlictuelle et non contraventionnelle.
Ainsi le professionnel pratiquant la vente la boule de neige encourt une amende de 4
500 euros et une peine demprisonnement dun an.

80. CA Paris, 15 juin 2001, St Poitop.com c/ St Free et St Netpartage, Revue Contrats, Concurrence,
Consommation 2002, comm. 19
81. CA Montpellier, 12 janv. 2006, Revue Contrats Concurrence Consommation 2006, n135, p.24
82. Cass. Crim 7 mai 1951

74

Cependant, dans certains cas, ces pratiques sont encore poursuivies devant les tribunaux,
sous la qualification descroquerie83.

Une autre infraction, consacr la fois par le Code pnal et le Code de la consommation
permet de sanctionner le professionnel qui profiterait dun consommateur en situation de
faiblesse, exploitant ainsi linfirmit de son consentement.

3. Labus de faiblesse

A lorigine, le Code pnal de 1810 rprimait une sorte dabus de faiblesse lgard des
mineurs qui sapparente plutt un abus de confiance. Le Code pnal entr en vigueur de
1992 modernisa cette infraction afin de protger toute personne vulnrable. Mais le champ
dapplication de cette infraction (prsent dans lancien article 313-4 du Code pnal) parut
encore trop limit et le lgislateur souhaita ltendre dans le but de lutter contre des
mouvements sectaires. Il ne sagissait plus de rprimer des infractions contre les biens (ce
que sont labus de confiance et lescroquerie), mais des infractions contre les personnes, des
infractions de mises en danger. De ce fait, la loi n2001-504 du 12 juin 2001 abrogea
larticle 313-4 et cra larticle 223-15-2, insr dans la partie du Code consacr la mise en
danger des personnes.

Une deuxime srie de textes, en dehors du Code pnal, incrimine galement un tel
comportement : ce sont les articles L12-8 L122-10 du Code de la Consommation. Dans ce
chapitre consacr aux pratiques commerciales illicites , une section sanctionne labus de
faiblesse. Il sagit ici de sanctionner les auteurs de pratiques commerciales agressives et den
protger les victimes. Mais cette infraction possde une autre caractristique particulire :
elle est constitue dans le cadre du dmarchage domicile ou des pratiques assimiles
celui-ci. La pratique des visites domicile et des engagements pris dans des conditions de
pression constituent en quelque sorte llment pralable permettant lapplication de ces
dispositions.
Si labus de faiblesse est ralis en dehors de ce type de pratiques commerciales illicites, le
droit commun du Code pnal viendra sappliquer.


83. TGI Angers, 2 mai 1991, Revue Contrats Concurrence Consommation 1992, comm. 191, Obs. Guy
Raymond

75

Ltude portant sur le Droit pnal de la consommation, nous nous attacherons traiter
essentiellement de labus de faiblesse prvue par le Code de la consommation, infraction
spcifique relative la protection des consommateurs

Cette infraction sanalyse en dterminant lacte dabus (I), ce dernier tant relatif en fonction
de la victime (II), et par rapport lauteur de linfraction (III), afin den dterminer ensuite
les sanctions applicables (IV)

I. Lacte dabus

Pour savoir ce quest exactement un abus, il faut sen remettre la doctrine, qui est la seule
dfinir cette notion, pourtant souvent utilise par le lgislateur. Philippe Salvage84 dfinit
labus comme tant un acte la fois excessif et mauvais . Ainsi, tre abus, cest tre
tromp, cest--dire avoir t utilis, instrumentalis, pour les intrts exclusifs de lauteur
de linfraction.

Deux situations favorisant lacte dabus sont prvues par les textes. Labus de faiblesse est
rprim sil a lieu, soit domicile, soit lorsque la personne est attire vers lextrieur de chez
elle dans des situations prvues par la loi.
Pour ce qui concerne labus domicile, le Code de la consommation rprime les cas dabus
de faiblesse commis soit lors dune visite domicile, soit lors dun dmarchage, y compris
tlphonique. En revanche, ici et contrairement larticle L121-21 du mme Code, le
dmarchage sur le lieu de travail nest pas prvu.
Pour labus hors domicile, la protection pnale stend plusieurs situations. Soit, lorsque la
victime est attire lextrieure de chez elle pour subir ensuite des pressions, soit lorsque la
victime est dans une situation durgence. Larticle L122-9 prvoit de nombreuses situations.
Par exemple, le fait de harceler des personnes ges, que lon fait sortir de chez elles au
prtexte dexcursions touristiques ou gastronomiques, puis que lon soumet de fortes
pressions jusqu ce quelles achtent le produit prsent, est constitutif dabus de
faiblesse85.


84. P. SALVAGE, Abus frauduleux de ltat de lignorance ou de faiblesse, 2006
85. Cass. Crim. 1er fev. 2000, n99-84.378, Bull. Crim. n52

76

En outre, dautre cas peuvent caractriser labus de faiblesse, ds lors que lengagement est
obtenu lors de transactions faites dans des lieux non destins la commercialisation du bien
ou du service, ou dans le cadre de foires ou de salons. On remarquera ici que le champ
dapplication stend au foires ou salons, pourtant considrs comme tant des lieux de
commercialisation par la jurisprudence relative au dmarchage domicile.
Labus de faiblesse pourra galement tre caractris lorsque la transaction a t conclue
dans une situation durgence ayant mis la victime de linfraction dans limpossibilit de
consulter un ou plusieurs professionnels qualifis, tiers au contrat. a sera par exemple le
cas dune personne se trouvant enferme lextrieur de chez elle, ayant un besoin immdiat
de faire appel un serrurier.

Ces situations dcrites sont propices abuser de la faiblesse de la victime, le but mme de
labus tant pour le professionnel de contraindre la victime adopter un certain
comportement afin dacheter le bien ou le service.

Mais outre la situation dans laquelle se trouve les parties, labus doit sanalyser en fonction
de la victime elle-mme.

II. Lapprciation relative de labus en fonction de la victime

Afin de caractriser labus, il faut une victime en tat de faiblesse ou dignorance. Le texte
nest pas plus disert, puisque le Code de la consommation exige seulement une victime en
tat de vulnrabilit.
Afin davoir plus de prcisions, il faut examiner la jurisprudence, dont la lecture nous
enseigne que cette vulnrabilit peut rsulter, linstar de linfraction du Code pnal, de
lge de la victime, de sa maladie, dune informit, dune dficience physique ou psychique,
ou de son tat de grossesse. Il faut tout de mme nuancer ces propos car ces critres ne
conduisent pas eux seuls constituer linfraction, et la jurisprudence parait dailleurs
restrictive quant lapprciation de cette condition. Pour exemple, un handicap, mme
important nest pas suffisant pour permettre dtablir labus de faiblesse si handicap naltre

77

en rien les facults intellectuelles de la personne86. Il en est de mme pour une personne
sourde, ge et atteinte de perte de mmoire87.
La jurisprudence se montre donc relativement stricte sur lapprciation du caractre de
faiblesse et nous pouvons alors nous demander dans quelle condition la personne peut tre
caractrise de faible .
Pour les juges, le fait dtre ge et illettr par exemple constitue un tat de faiblesse88 ou le
fait dtre ge et atteint dune altration de ses facults mentales (comme la maladie
dAlzheimer)89. Il semblerait que la Cour de Cassation exige implicitement la combinaison
de deux critres, lge sajoutant une seconde source de vulnrabilit

La loi LME du 4 aout 2008 est venue apporter quelques prcisions par rapport
lapprciation de cette vulnrabilit. En effet, lalina 2 de larticle L120-1 constitue en
quelque sorte un guide pour linterprte, cest--dire, le juge. Selon cette disposition, le
caractre dloyal d'une pratique commerciale visant une catgorie particulire de
consommateurs ou un groupe de consommateurs vulnrables en raison d'une infirmit
mentale ou physique, de leur ge ou de leur crdulit s'apprcie au regard de la capacit
moyenne de discernement de la catgorie ou du groupe. Le lgislateur a donc voulu
imposer aux magistrats une apprciation in abstracto tout en analysant une sorte de
standard de vulnrabilit , le bon pre de famille ntant bien sr pas pris en compte
pour ce genre dapprciation.

La qualification de labus de faiblesse est assez relative et sapprcie en fonction de la


victime mais galement en fonction du professionnel.

III. Lapprciation relative de labus en fonction de lauteur de linfraction

Lapprciation de labus par rapport lauteur de linfraction seffectue en une double


analyse : la premire tant affrente son comportement (A) et la seconde sa volont (B)


86. CA Douai 7 dc. 2006 ; Revue Contrats, Concurrence, Consommation 2007, comm. 136, obs. Guy
Raymond
87. CA Angers, 11 mars 1999, Revue Contrats, Concurrence, Consommation 2000, comm. 15, obs. Guy
Raymond
88. Cass. Crim 23 avril 2003, RJDA 8-9/2003, n887
89. CA Riom, 11 juin 2003, Revue Contrats, Concurrence, Consommation 2004, comm. 48, obs. Guy
Raymond

78

A. Le comportement de lauteur

Les articles L122-8 et L122-9 du Code de la consommation diffrent dans ltablissement de


llment matriel de linfraction. En effet, le premier de ces textes met au pluriel le terme
de visites , voquant alors la ncessit pour le consommateur davoir subi au moins deux
fois la visite du dmarcheur pour pouvoir prtendre au titre de victime.
En revanche, larticle L122-9 nimpose nullement la ritration du comportement puisque,
selon lorthographe mme, la quasi-totalit des comportements dcrits est au singulier. Une
autre explication, certes plus convaincante peut tre avance : il paraitrait difficile de faire
dcouler de la protection consumriste une multiplication dexcursions subies par les
victimes, le lgislateur prfrant surement viter de telles situations, voulant donc rendre
punissable ds le dpart un comportement illicite, sans quil soit utile de rpter plusieurs
fois ces agissements.

B. La volont de lauteur

Linfraction est intentionnelle, il faut donc prouver la volont dabuser dune personne
faible, et surtout la connaissance de cette vulnrabilit. Le Code de la consommation ne
prcise pas plus les conditions de llment moral.
A linverse le Code pnal en prcise les modalits et depuis la loi de simplification du droit
du 12 mai 2009, ayant modifi larticle 223-15-2 du Code pnal relatif labus de faiblesse,
les conditions sont alternatives et non plus cumulatives. Dsormais, ltat de faiblesse doit
tre apparent ou connu de lauteur. Avant cette rforme, les conditions cumulatives
paraissaient peu rationnels puisquil parait assez inimaginable quun tat de faiblesse
apparent ne puisse tre connu de lauteur.
Ainsi, pour que linfraction dabus de faiblesse soit constitue, il est ncessaire que ltat
de faiblesse psychologiques soit apparent et que le vendeur ait conscience du prjudice
occasionn 90.


90. CA Paris, 10 janv. 2005, Revue Contrats, Concurrence, Consommation 2005, comm. 195, obs. Guy
Raymond

79

IV. Les sanctions applicables labus de faiblesse

Le Code de la consommation prvoit une peine demprisonnement de cinq ans et 9 000


euros damende. Cette sanction parait plutt en adquation et proportionne linfraction.
En outre, le Code pnal prvoit une sanction diffrente, bien, plus contraignante sur le plan
financier puisque lamende est de 375 000 euros mais la peine demprisonnement nest que
de trois ans.
La sanction du Code pnal est surement plus dissuasive pour le professionnel, surtout quand
lon sait, et nous le verrons plus tard, que les peines demprisonnement sont rarement
appliques. Mais ds lors que la victime sera un consommateur, la sanction sera celle prvue
au Code de la consommation, au nom du principe generalia specialibus derogant . Le
Code pnal quant lui, protge une catgorie beaucoup plus large ; il sagit de toutes les
victimes en situation de faiblesse ou dignorance, comme un mineur ou une personne
particulirement vulnrable en raison de son ge, dune maladie ou dune infirmit.

Dans ce chapitre, nous venons dindiquer lexistence de nombreuses mthodes de


distribution favorisant lachat du bien ou du service. Certaines sont rglementes afin
dencadrer ce procd alors que dautres sont strictement prohibes, car trop dangereuses
pour le consentement du consommateur. Mais il existe une autre mthode de procds
incitatifs qui est omniprsente dans notre socit et qui peut, dans certains cas, vicier le
consentement de lacheteur. Il sagit de la publicit, aujourdhui regroup au sein du Code
de la consommation sous la dnomination de pratiques commerciales trompeuses .

CHAPITRE 3 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR FACE AUX PROCEDES


INCITATIFS DES PROFESSIONNELS

Cette protection se traduit deux niveaux, dune part dans le cadre de la rglementation de
la publicit (Section 1) et dautre part pour tous les autres procds incitatifs (Section 2)

80

Section 1: La rglementation de la publicit

Cette rglementation prohibe les pratiques commerciales trompeuses (1) et rglemente


certaines publicits spcifiques (2)

1. La rglementation de la publicit par la prohibition des pratiques


commerciales trompeuses

Pour que le consommateur soit clair, il doit tre correctement inform. A cette fin, le
lgislateur est venu rglementer tous les modes dinformation, et surtout la premire dentre
elle : la publicit.
La pratique du commerce doit tre loyale et sil est possible de chercher sduire le
consommateur, en prsentant les produits et services vendus sous le meilleur jour, la
publicit ne doit pas pour autant induire le consommateur en erreur. Ainsi, le professionnel
ne dois pas franchir la ligne juridique qui spare le dynamisme commercial du
comportement dloyal, voir malhonnte 91.
Lancien article L121-1 du Code de la consommation tait relatif la publicit de nature
induire en erreur. Cette incrimination tait lorigine connue sous le nom de publicit
mensongre92.
A loccasion de la transposition de la directive du 11 mai 200593, le lgislateur a totalement
rcrit cet article qui nest plus strictement relatif la publicit de nature induire en erreur,
mais concerne les pratiques commerciales trompeuses. Cependant, la publicit trompeuse
semble bien demeurer au cur du texte et mme si lancienne publicit de nature induire
en erreur ne constitue plus que lune des formes de la pratique commerciale trompeuse,
elle reste certainement la plus importante dentre elles. Pour cette raison, en examinant les
pratiques commerciales trompeuses, nous tudierons seulement la publicit, notamment la
prohibition de la publicit trompeuse, objet mme de la protection du consommateur face
aux procds incitatifs.


91. Droit de la consommation et du surendettement Jrme Julien, Lextenso Edition, 2009, n65
92. A cette poque, la preuve de llment intentionnel tait requise. Depuis 1963, on parle de publicit
trompeuse ou de nature induire en erreur et lintention de tromper nest donc plus exige pour sanctionner le
professionnel
93. Directive 2005/29/CE du 11 mai 2005 relative aux pratiques dloyales des entreprises

81

Le nouvel article L121-1 du Code de la consommation traite conscutivement des pratiques
commerciales trompeuses par action (I) et des pratiques commerciales trompeuses par
omission (II).

I. Les pratiques commerciales par action

Le nouveau texte relatif aux pratiques commerciales trompeuses reprend de nombreuses


dispositions anciennes rgissant la publicit de nature induire en erreur (A) ; il apporte
nanmoins quelques modifications (B)

A. Les dispositions du Code de la consommation inchanges

Le nouvel article L121-1 du Code de la consommation distingue trois circonstances dans


lesquelles la pratique pourra tre qualifie de trompeuse, par action. Il en sera ainsi, tout
dabord, lorsquelle cre une confusion avec un autre bien ou service, une marque, un nom
commercial ou un autre signe distinctif dun concurrent. Ensuite, la pratique est trompeuse
si elle repose sur des allgations, indications ou prsentations fausses ou de nature induire
en erreur (Annexe 2). Le texte va plus loin dans la prcision en donnant une liste qui semble
dailleurs limitative, des points sur lesquels doit porter la tromperie, comme le prix, les
caractristiques essentielles, etc. Enfin, la pratique est trompeuse par action lorsque la
personne pour le compte de laquelle elle est mise en uvre nest pas clairement identifiable.

Rapporte la publicit, ce nouveau texte prsente de nombreuses similitudes avec lancien,


ce qui est naturel puisque la publicit trompeuse forme lhypothse essentielle de ce type de
pratique.
Ainsi, peu importe que la publicit soit ou non suivie de la conclusion dun contrat : la
condamnation porte sur le fait mme dinduire en erreur, de crer une confusion ou de ne
pas identifier clairement lannonceur. De mme, peu importe que le consommateur ait t
effectivement tromp, il suffit que la publicit soit susceptible dinduire en erreur.
Concernant le support de la publicit, tout comme lancien texte, la rglementation nouvelle
ne semble pas distinguer selon le support, tous entrant dans le champ dapplication.

La difficult principale de ce texte rside peut tre dans la perception de lallgation fausse
ou de nature induire en erreur, notamment la distinction entre lexagration commerciale

82

et la vritable tromperie. En effet, il arrive que les publicits soient souvent volontairement
exagres, hyperboliques ; comment dterminer alors un seuil de tromperie ? La
Chambre Criminelle, lors de laffaire Samsonite 94 avait dgag un critre : la publicit
hyperbolique qui se traduit par la parodie ou lemphase, ds lors quil est tabli, par
rfrence loptique du consommateur moyen, et en tenant compte du degr de
discernement et du sens critique de la moyenne des consommateurs, que loutrance ou
lexagration de limage publicitaire ne peut finalement tromper personne95. Au del, la
publicit devient donc trompeuse et sur ce point le jurisprudence est trs abondante ; quil
sagisse de jus de fruits qualifis de pur jus alors quils contiennent de leau, de foie gras
alors quil sagit de pure de foie , de saucisse fabriques comme autrefois alors quil
sagit dun procd industriel, de la vente dun appartement de 18 m2 dans le XIme alors
quil sagit dun appartement de 14 m2 dans le XXme. La liste est extrmement abondante et
tous les domaines sont concerns, quil sagisse de distribution de produits ou de service.

B. Les nouvelles dispositions du Code de la consommation

Plusieurs diffrences entre le nouveau texte et lancien doivent tre notes. Dune part, le 1
du texte prvoit lhypothse dun risque de confusion avec un autre bien ou un service, une
marque, un nom commercial ou un autre signe distinctif dun concurrent. On constate donc
ici une introduction du droit de la concurrence au sein des dispositions du Code de la
consommation. En effet, la confusion est une hypothse classique de concurrence dloyale.
Le fait de sapproprier un signe distinctif permet de capter une partie de la clientle du
concurrent en le laissant croire de fausses informations. Ainsi, larticle L121-1 du Code de
la consommation admet que la concurrence dloyale est non seulement nfaste aux
concurrents mais galement aux consommateurs.

Une autre diffrence textuelle tient aux personnes concernes par le texte. La Chambre
Criminelle admettait sous lempire des anciens textes que lincrimination de publicit de
nature induire en erreur pouvait galement sappliquer des auteurs non professionnels96.
Mais la nouvelle rdaction semble dsormais exclure cette possibilit, puisquelle vise la


94. Cass. Crim. 21 mai 1984
95. En lespce, la publicit mettait en scne une partie de football, avec des engins de chantiers pour
reprsenter les joueurs et les valises Samsonite pour le ballon de football.
96. Cass. Crim. 27 mars 1996 : cas dun particulier qui dsire vendre un bien et qui fait passer une annonce sur
un site internet de petites annonces.

83

pratique commerciale . En revanche, concernant la victime de linfraction, la jurisprudence
admettait la possibilit pour un professionnel de bnficier de la rglementation et le
nouveau texte en a galement consacr un alina. En effet, Larticle L121-1 III prvoit que
le I est applicable aux pratiques qui visent les professionnels . Cela est une vritable
avance pour le droit de la publicit qui permet une protection supplmentaire des
consommateurs puisque ds lors que le professionnel est mal inform du fait dune publicit
trompeuse, il vhicule une mauvaise information ses clients, patients ou adhrents. En
revanche, il est possible que les juges requirent plus de zle de la part du professionnel, ce
dernier pouvant plus facilement dceler le vrai du faux , bnficier de conseils et avis, ce
qui ne sera pas souvent le cas dun consommateur moyen.
Le texte prvoit une autre catgorie de pratique commerciale, il sagit du cas de lomission.

II. Les pratiques commerciales trompeuses par omission

La deuxime partie de larticle L121-1 du Code de la consommation est relative ce que la


directive nomme les pratiques trompeuses par omission. Il y a tromperie lorsquil y a
omission, dissimulation ou information inintelligible, ambigu ou donne contretemps
portant sur une donne essentielle. Le texte ajoute que la pratique est galement trompeuse
lorsque lintention commerciale nest pas clairement indique, ds lors quelle ne ressort pas
du contexte.
Le texte prcise ce quil faut entendre par information substantielle , en dressant une liste
de donnes comme le prix, les caractristiques du bien, ladresse du professionnel, etc.

Il sagit ici encore dune nouveaut qui dcoule de lapplication de la directive, tout en se
rfrant au droit existant. En effet, cette pratique renvoie au dol civil, lequel peut lui aussi
tre constitu par une manuvre (ici la dissimulation), un mensonge ou encore le silence
gard. Ce texte est dont apparent la rticence dolosive, mais auquel il faut ajouter le
caractre rpressif puisque ces dispositions consumristes sont bien sur accompagnes de
sanctions pnales plutt dissuasives.

Quelque soit laction de la pratique, par action ou par omission, les sanctions sont
identiques. En effet, larticle L121-6 du Code de la consommation renvoie larticle L213-
1, en matire de tromperie, puni de deux ans demprisonnement et/ou de 37 500 euros
damende.

84

2. La rglementation spcifique de certaines publicits

La directive du 11 mai 2005 rglemente les pratiques commerciales, regroupant les


pratiques trompeuses analyses prcdemment, ainsi que certaines pratiques agressives. En
revanche, elle ne traite pas de certains points spcifiques, laissant alors le lgislateur
national rglementer plusieurs procds incitatifs tels que la publicit comparative (I) et la
publicit pour les produits dangereux (II).

I. La rglementation de la publicit comparative

La publicit comparative consiste donner des informations aux consommateurs, vantant


une marque ou une entreprise, et en se rfrant un ou plusieurs concurrents qui sont
prsents comme moins performant.
Il a toujours t possible pour un annonceur de prtendre tre le meilleur du march , la
comparaison des prix ayant t valid par un clbre arrt de la Chambre Commerciale de la
Cour de Cassation97, bien avant toute lgislation relative la publicit comparative. En
revanche prtendre tre meilleur, plus efficace ou plus rapide quun concurrent fut
longtemps interdit comme constituant un acte de concurrence dloyale.
Par la suite, la loi n 92-60 du 18 janvier 1992 a autoris la publicit comparative tout en
encadrant pnalement son rgime par les articles L121-8 et suivants du Code de la
consommation.
En revanche, les conditions de mise en uvre dune telle publicit sont si strictes (un peu
moins aujourdhui en raison dun assouplissement lgislatif qui sera analys par la suite) et
les risques encourus tellement importants que les marques et enseignes ne se livrent que trs
rarement ce genre de publicit. En outre, un tel procd nest pas encore ancr dans les
murs franaises, la diffrence des pays anglo-saxons, o la publicit comparative est
abondante.

Cette publicit sest dveloppe en France, mme si elle demeure toujours rare, depuis une
directive communautaire du 6 octobre 1997, dapplication totale, qui a harmonis les
conditions de la publicit comparative entre les Etats membres. Sa transposition en Droit


97. Cass. Comm. 22 juillet 1986

85

franais na pas apport davances considrables. Cependant quelques changements sont
nanmoins intervenus, comme lextension du champ dapplication, puisque mme une
citation implicite dun concurrent entre dans la rglementation de la publicit comparative.
En outre, et ce sera lavanc la plus importante, lannonceur nest plus tenu une
notification pralable au concurrent mais doit seulement tre en mesure de rpondre dans un
bref dlai toute demande dexplication sur la vracit de la comparaison. Avant 2001,
lannonceur devait avertir pralablement le concurrence, ce qui rendait bien videmment ce
type de publicit trs contraignante en raison de lanticipation rapide du concurrent pour
contrer cette publicit.
Ces volutions ont donc permis le dvelopper un peu plus ce type de publicit, mme sil
elle est gnralement rserv certains type de secteurs tels que la tlphonie mobile ou la
grande distribution.

Le champ dapplication de la publicit comparative a beaucoup volu au fur et a mesure


des interprtations jurisprudentielles (A) et ltude de la rglementation permet lexpos de
plusieurs conditions de licit (B) ; dfaut de respect de ces exigences, le contrevenant
sexposant des sanctions pnales (C)

A. Le champ dapplication de la rglementation

Il est important de savoir quel destinataire est vis par cette rglementation (1) mais
galement quel message est considr (2)

1. Le destinataire de la publicit comparative

De nombreux revirements de jurisprudence ont eu lieu dans les annes 1990 sur la question
du destinataire. En effet, la jurisprudence des annes 1990 avait tendance exclure du
champ dapplication de la rglementation le professionnel.
En revanche, aujourdhui on considre que le Code de la consommation est fait pour
protger le consommateur mais peut aussi tre un outil pour les professionnels, certaines
autres dispositions prsentes dans ce code les concernant galement.
En outre, larticle L121-8 du Code de la consommation provenant dune directive, le droit
national doit tre interprt la lumire du droit communautaire et cette dernire a des
considrations et des objectifs tenant non seulement la protection du consommateur mais
86

galement la protection des concurrents. Ainsi, si aucune disposition expresse ne limite le
champ dapplication, il est tout fait lgitime de considrer que celui-ci peut stendre aux
professionnels.
Il parat en outre opportun de protger le professionnel pour ce genre de dispositions puisque
ce faisant, le lgislateur protge galement le consommateur. En effet, si lon prend par
exemple le cas dun mdecin, ds lors quil est mal inform en raison dune publicit
comparative illicite, comment peut-il transmettre son patients des prconisations ou
informations crdibles ?

Ainsi, le lgislateur franais considre que le professionnel entre dans le champ


dapplication de cette rglementation mme si on lui demandera surement plus de diligence.
En effet, tant professionnel, on considre quil a plus de possibilits que le consommateur
moyen de rechercher les informations exactes.

2. Le contenu du message

Pour tre qualifi de publicit comparative, la publicit doit videmment faire rfrence un
concurrent, une marque ou une entreprise. La rfrence peut tre soit explicite ou implicite.
En effet, mme si les produits ne sont pas viss par des rfrences exactes mais que le
consommateur peut tout de mme identifier le concurrent, la publicit sera alors considr
comme comparative.

linverse, ne sont pas viss par la rglementation, les publicits qui consistent en des
mises en perspectives trop gnrales o aucun concurrent ne pourrait tre identifi ou
indentifiable. En revanche, ds lors quil nexiste que deux concurrents sur le march, mme
un message caractre gnral entrera dans le champ dapplication de la rglementation
puisque le message visera forcment lautre oprateur du march98.

En outre, le message de comparaison doit tre fait dans le but dune promotion des ventes.
Par exemple, une pure information comparative nentre pas dans le champ dapplication
puisquil sagit dun comparatif sans objectif de promotion des ventes. Cest le cas par


98. Chauffage de Paris, TGI Paris du 18 Dcembre 1992

87

exemple dun comparatif ralis par les industries pharmaceutiques, ds lors quaucun but
de promotion des ventes nest prsent.
En outre, existe galement ltude comparative ralise par un organisme indpendant des
entreprises dont les produits et services sont compars, qui nest pas non plus une publicit
comparative. Ca sera le cas par exemple des essais comparatifs fait par le magasine 60
millions de consommateurs sur un produit, en fonction de caractristique objectives et
subjectives (le prix, le got ou autres critres). Ce genre de dbat est impossible dans une
publicit puisquil faut videmment un caractre objectif. Par contre, le gagnant de
ltude pourra tre tent de la faire figurer au sein de son message publicitaire. Dans ce cas,
il faudra que ltude comparative respecte les conditions de licit de la publicit
comparative.

Ainsi, toute publicit comparant, de manire explicite ou implicite, un concurrent ou sa


marque est considre comme une publicit comparative et plusieurs exigences doivent tre
respecte pour quelle soit licite.

B. Les conditions de la publicit comparative

Larticle L121-8 du Code de la consommation met des conditions la fois positives (1)
alors que les articles L121-9 et suivants posent des conditions ngatives (2)

1. Les conditions positives

Dans un premier temps, la publicit comparative, comme toute publicit, ne doit pas tre
trompeuse ou de nature induire en erreur. Elle doit donc tre loyale.
En outre, la publicit doit tre claire et cela implique quelle doit permettre au
consommateur de se faire son propre jugement, la comparaison se devant dtre intressante
pour lui. Pr exemple, un oprateur de tlphonie mobile qui compare des tarifs temps
pass et des tarifs forfait nest pas une publicit comparative licite puisquelle manque de
clart, le consommateur ntant pas en mesure de savoir ce qui est prfrable pour lui99.


1. TGI paris 7 mai 2003

88

Ensuite, la publicit comparative doit porter sur des biens et des services rpondant au
mme besoin ou ayant le mme objectif. Depuis la rforme issue de lordonnance n 2001-
741 du 23 aout 2001, adopte sous une certaine pression de lUnion Europenne, elle-mme
favorable cette pratique reconnue comme favorisant la concurrence100, la loi nexige plus
que les produits compars soient identiques, mais seulement similaires.

Enfin, il faut que la publicit compare objectivement une ou plusieurs caractristiques


essentielles, pertinentes, vrifiables et reprsentatives de ces biens ou services. Les critres
doivent tre objectifs, portant sur des critres vrifiables et mesurables et ne pas porter sur
ces critres subjectifs comme le gout.
Par contre, il nest pas besoin de comparer des produits strictement identiques, ds lors
quils reprsentent les mmes caractristiques essentielles, le prix en faisant trs
frquemment partie.
Toutefois, les juges semblent, arrt aprs arrt, assez hostiles ces pratiques et les
condamnations pour publicit comparatives illicites sont nombreuses. Par exemple, tombe
sous le coup de la loi pnale, le magasin Leclerc qui comparait ses propres prix ceux de
certains de ces concurrents, mais sur des produits non clairement identifis101.
De mme, commet le dlit de larticle L121-8, le supermarch qui compare deux chariots
type en ne reproduisant que les tickets de caisse, ce qui ne permet pas au consommateur de
sassurer de lobjectivit de la comparaison, surtout quand les produits compars diffrent
en qualit, poids ou contenance102. En ralit, la Cour de Cassation, par cette jurisprudence
restrictive, semble faire revivre lancienne condition didentit des produits compars, bien
que le texte nexige plus quune simple similarit des marchandises103 (cest--dire une sorte
dinterchangeabilit ou substituabilit).
Mais une telle interprtation restrictive des magistrats, conduisant condamner presque
systmatiquement les auteurs des comparaisons, peut tre approuve au regard dune
protection rigoureuse du consommateur : en effet, comparer une boite de dix uf avec une
boite de douze, ou comparer des biscuits au beurre et des biscuit la composition diffrente
nest pas objective dans le sens o elle trompe le consommateur puisque les produits
compars sont en ralit diffrents en qualit ou quantit, ce qui justifie alors la diffrence
de prix.

100. Directive. n 1997/55/CE du 6 oct. 1997
101. Cass. Crim. 16 oct. 1996
102. Cass. Crim. 4 mars 2008
103. Commentaire de Coralie Ambroise-Castrot, Recueil Resp. Pnale et Droit Pnal, Dalloz mai 2009, p. 13

89

Cette interprtation franaise parat contraire au droit communautaire, ce dernier tant trs
favorable aux comparaisons de toutes sortes, mme si les produits nont que peu de choses
voir les uns avec les autres. La CJUE est mme alle jusqu autoriser la comparaison entre
produits dappellation dorigine protge avec un produit industriel standard)104. En outre,
contrairement la Cour de Cassation, la CJUE valide systmatiquement la pratique des
charriots, paniers ou caddies comparatifs.
Linterprtation, peut tre trop excessive mais justifie des juges franais, prouve une
nouvelle fois, la volont nationale de protger le consommateur contre les drives des
publicitaires, parfois auteurs de messages trompeurs, confus, ou pauvres en information.

Enfin, comme nous lavons vu prcdemment, depuis 2001, la notification pralable au


concurrent vis par la publicit comparative nest plus exige. Toutefois, lannonceur doit
tre en mesure dapporter la preuve de lexactitude matrielle de sa comparaison. Il existe
donc un renversement de la charge de la preuve puisque si il y a une contestation, ce nest
pas au demandeur de rapporter la preuve mais cela incombera lannonceur. Le lgislateur
semble imprcis concernant le dlai pour apporter ces preuves puisquil parle de bref
dlai . La jurisprudence estime souvent quun mois est un dlai raisonnable.

2. Les conditions ngatives

Selon larticle L121-9, la publicit comparative ne doit pas tirer indment profit de la
notorit dune marque, dun nom commercial, dune appellation dorigine ou indication
gographique protge.
En outre, la publicit ne doit pas entraner le discrdit ou le dnigrement des marques et
noms commerciaux des biens et services des concurrents.
Le Code de la consommation interdit galement toute publicit comparative de prsenter
des biens et services comme une imitation ou une reproduction dun bien ou dun service ou
encore engendrer une confusion entre lannonceur et le concurrent. Sur ce point, les juges
communautaires ont sanctionn un annonceur qui comparait ses pices automobiles celles
de ses concurrents tout en mettant en vidences le logo de la marque Renault sans mettre en


104. CJCE 19 avril 2007, aff. C-381-05, Revue Contrats, Concurrence, Consommation 2007, comm. 161, obs.
Guy Raymond

90

relief la marque, laissant croire au consommateur que ces pices sont valids, attachs et
agres par ce constructeur105.

En outre, larticle L121-11 du Code de la consommation prcise quil est interdit de faire
figurer des annonces comparatives sur des emballages, des factures, des titres de transport,
des moyens de paiement ou des billets daccs des spectacles ou des lieux ouverts au
public.

C. Les sanctions prvues en cas de publicit comparative illicite

Ds lors quune condition numre prcdemment nest pas respecte, la publicit


comparative sera illicite et linfraction constitue.
En revanche, aucune sanction spcifique nest prvue pour la publicit comparative illicite
puisque le lgislateur opre un renvoi larticle L121-24, en prvoyant alors les peines
prvues pour les pratiques commerciales trompeuses, cest dire deux ans
demprisonnement et 37 500 euros damende, avec, comme en matire de publicit
trompeuse, la possibilit daccrotre lamende 50% des dpenses de la publicit constituant
le dlit. Les juridictions peuvent galement assortir ces peines principales de peines
complmentaires (publication obligatoire du jugement, diffusion dannonces rectificatives).

En outre, des sanctions sont galement prvues pour les personnes morales, puisquelles
encourent le quintuple de la peine damende ou 50% des dpenses de publicit engages
ainsi que des peines complmentaires (interdiction temporaire ou dfinitive, placement sous
surveillance judiciaire, confiscation ou encore affichage de la dcision, par exemple).

La protection du consommateur est donc encadre par cette rglementation, lui permettant
de sassurer de la loyaut, de la vracit et de la pertinence dune publicit comparative.
Ainsi, il dispose dinformations pertinentes, laidant oprer ses choix en connaissance de
cause.
Cette protection pnale du consommateur se manifeste galement pour des impratifs de
sant publique, le lgislateur ayant ainsi encadr certaines publicits par un dispositif pnal
extrmement strict.


1. CJCE 25 Octobre 2001

91

II. La rglementation de la publicit de certains produits dangereux

Toutes les infractions en Droit pnal de la consommation se retrouvent au sein du Code de la


consommation puisquelles concernent les intrts, souvent conomiques, du
consommateur. Mais certaines, rglementes plus strictement renvoient galement au Code
de la sant publique, puisquil sagit de protger la sant et la scurit du consommateur
contre les mfaits de certains produits, notamment le tabac (A), lalcool (B) et les
mdicaments (C)

A. La rglementation de la publicit en faveur du tabac

Cest la loi Evin du 10 juillet 1991 qui a dtermin la nouvelle donne en la matire et la
publicit sur le tabac est aujourdhui strictement rglemente aux articles L3511-3 et
suivants du Code de la sant publique. Lincrimination est trs large (1), mme si elle
comporte quelques exceptions (2)

1. Lincrimination

Larticle L3511-3 du Code de la sant publique, maintes fois modifi, dispose aujourdhui
que la propagande ou la publicit, directe ou indirecte, en faveur du tabac, des produits du
tabac ou des ingrdients () sont interdites .
Lincrimination est trs stricte puisque mme la publicit indirecte est interdite. Sur ce point,
dans un arrt concernant la marque de vtement Marlboro106, la Chambre criminelle
considr que faire de la publicit, lors dun tournoi de tennis, pour cette marque, constituait
une publicit illicite en faveur du tabac. En effet, si les affiches critiques fournissaient en
France une publicit relle apparente pour les produits Marlboro Leisure Wear, elles
constituaient galement une publicit pour les cigarettes de la marque Marlboro dont le nom
et le motif dcoratif taient propres voquer ces produits de tabac plutt que le Leisure
Wear, notamment en labsence de traduction ou mention complmentaire en langue
franaise.


106. Cass. Crim. 18 avr. 1991, n 90-80.739, Bull. crim. n118

92

Ainsi, larticle L355-11 du Code de la sant publique rprime lincrimination une publicit
en faveur dun produit autre que le tabac mais qui rappelle le tabac ou un produit du tabac.
Autrement dit, ce texte permet de renforcer la protection lencontre de la publicit
indirecte, lannonceur lui mme ne vendant pas directement du tabac.

En revanche, une exception existe pour cette publicit indirecte, permettant alors de droger
lgalement cette drastique interdiction. En effet, les produits ayant t mis sur le march
avant le 1er janvier 1990 et qui sont issus dune entreprise juridiquement et financirement
distincte de lentreprise qui fabrique ou importe du tabac peuvent continuer circuler
librement. En revanche, toute cration dun lien juridique ou financier entre lentreprise qui
vend des produits rappelant le tabac et lentreprise qui vend le tabac rend caduque cette
drogation.
A propos de la marque de montre lanc par le groupe Camel, les juges ont dcid que le lien
n dun contrat de licence de marque, quelle que soit sa date, est de nature faire obstacle
la drogation prcdemment cite107.

Il existe toutefois quelques cas o la publicit pour le tabac est autorise, ces situations se
faisant extrmement rares afin de ne pas inciter le consommateur consommer de tels
produits.

2. Les exceptions

Les dispositions rpressives mentionnes ne sappliquent pas aux dbits de tabac, ni aux
affichettes disposes lintrieur de ces tablissements, encore faut-ils quelles soient non
visibles de lextrieur et quelles soient conformes des caractristiques dfinies par arrt
interministriel.
De mme la rglementation reoit exception concernant la diffusion tlvise des courses de
F1 filmes ltranger dans un pays ninterdisant pas la publicit pour le tabac108.

Si la publicit ne fait pas partie de ces exceptions ou de la drogation prcdemment cite,


en vertu de larticle L3512-1, alina 1er du Code de la sant publique, la publicit est illicite
et constitue un dlit, puni dune amende de 100 000 euros lgard des personnes

107. Cass. Crim. 22 janv. 1997
108. Article L3511-5 du Code de la Sant Publique

93

physiques. Ces peines peuvent tre aggraves puisque le maximum de lamende peut tre
porte 50% des dpenses de publicits consacre cette opration illgale. Les personnes
morales, quant elles, encourent une amende de 500 000 euros, dautres peines
complmentaires pouvant galement tre applicables, linstar des personnes physiques,
comme la publication du jugement.
Ces sanctions paraissent tout fait proportionnes et le lgislateur fait montre du grande
svrit en la matire, la scurit des consommateurs tant en jeu.

B. La rglementation de la publicit en faveur de lalcool

La prohibition de la publicit pour lalcool est insre dans le Code de la sant publique, aux
articles L3323-2 et suivants. Ici, la publicit, linverse du tabac, nest pas prohibe mais
strictement rglemente. Cette diffrence de rglementation peut sexpliquer par le fait que
consommer de lalcool en cours de repas comme du vin, ou de prendre un apritif, est plutt
ancr dans les murs en France et intgr aux habitudes alimentaires.

Bien sur, la protection du consommateur contre les mfaits de lalcool est prise en compte
par le lgislateur et si la rglementation nest pas aussi stricte que pour le tabac elle prsente
cependant de nombreuses interdictions pour les annonceurs. Le Code de la sant publique
rglemente cette publicit en fonction du support (1) et encadre galement le contenu du
message publicitaire (2)

1. La rglementation du support de la publicit

En raison des impratifs de protection de sant publique, les limitations sont nombreuses et
dtailles, selon le type de support, la publicit tant interdite ou strictement encadre.

Sagissant de la publicit la tlvision, ce support est expressment proscrit, en raison de la


popularit de ce mdia et de son impact. Il en va de mme du cinma, puisque aucune
publicit pour des boissons contenant plus de 1,2 degr dalcool ne peut tre diffuse dans
un mdia visuel. En dessous de ces degrs, le lgislateur a autoris une publicit au cinma
certainement en raison du faible risque daddiction, divresse ou de maladie de ces boissons.

94

Concernant les autres supports, la publicit pour lalcool est encadre mais autorise.
Larticle L 3323-2 du Code de la sant publique dtermine un cadre strict permettant une
publicit licite. On retiendra donc que la publicit pour lalcool est autorise dans la presse
crite (sauf dans les publications destines la jeunesse), la radio (mais dans des tranches
horaires dtermines en Conseil dEtat), sous forme daffiches et enseignes ou affichettes et
objets lintrieur de lieux de vente spcialises (comme les bars), sous forme de
documentations, catalogues ou circulaires commerciales, par inscriptions sur des vhicules
de livraison, lors de ftes et foires traditionnelles de vins (ds lors que la publicit vise
linitiation dnologie) ou encore sur des objets strictement rservs la consommation
(comme des verres publicitaires).

Outre ces nombreuses autorisations, la Cour de Cassation a rcemment rappel le principe


de limitation trs stricte de la publicit109. Il sagissait de trois tudiants de lEcole des
Mines qui avaient dcid dorganiser une soire, en louant une salle et obtenu une licence de
catgorie II (vin, bire, cidre) pour vendre de lalcool lors de cette soire. Ces boissons ont
ts commandes au groupe Ricard, mais cette socit, en sus de la livraison prvue, leur a
offert des boissons de catgorie IV, ainsi que du matriel publicitaire (petits fanions et
dcorations estampills Ricard). Poursuivis pour publicit illicite, la Chambre criminelle a
estim que les jeunes organisateurs de la soire tudiante ne pouvaient faire de publicit que
pour lalcool catgorie II. Or, le mot Ricard faisait bien entendu penser lapritif trs
connu, de catgorie IV.

2. La rglementation du contenu du message publicitaire

La publicit pour lalcool est certes beaucoup plus tolre pour le tabac, mais afin de
protger le consommateur contre dventuels risques de sant, le message ne doit pas en
permettre lloge. Lalcool ne doit jamais tre prsent de manire valorisante et une
mention indiquant les dangers de lalcool est obligatoire. Seuls lorigine, la composition, le
degr dalcool et le mode dlaboration peuvent tre mentionns, mais sans apparatre sous
un jour favorable.


109. Cass. Crim. 19 dc. 2006, Revue Droit Pnal 2007, comm. 24, obs. J-H Robert

95

La Cour de cassation a dailleurs rappel cette rgle, sagissant de trois publicits pour le
whisky Jameson110. La socit fut condamne pour publicit illicite car le dcor des
affiches publicitaires constituait une mise en scne destine valoriser le whisky de marque
Jameson, en associant des lments de nature lui donner une image sduisante lie
lIrlande et ses traditions, associe au terme du voyage et lanciennet de ses mthodes de
fabrication, lments trangers la stricte indication de lorigine du produit, de sa
composition et de son mode de fabrication.
Cette jurisprudence assez stricte est constante et les juges ont toujours estim que toute
publicit en faveur dune boisson alcoolique et prsentant cette dernire sous un jour
favorable devait entrainer la rpression pnale.

La publicit illicite en faveur de lalcool est un dlit dont la peine est prvue par larticle
L3351-7 du Code de la sant publique. Ces dispositions prvoient une peine damende de
75000 euros, sachant que lamende peut galement tre porte 50% des dpenses
consacres lopration illgale.

Le Code de la sant publique prvoit une dernire rglementation concernant la publicit


dun autre produit, dont lexcs ou la mauvaise utilisation peut galement porter atteinte la
sant du consommateur : Il sagit des mdicaments.

C. La publicit en faveur des mdicaments

Tout un chapitre du Code de la sant publique est relatif aux dispositions pnales et
infractions sanctionnant les comportements illicites tenant la publicit en faveur des
mdicaments111.

Est ainsi rprime au titre de la publicit illgale toute publicit trompeuse ou de nature
porter atteinte la protection de la sant publique, mais galement toute publicit qui ne
prsente pas un mdicament de manire objective ou qui ne prconise pas un bon usage de
ce mdicament. Bien que la publicit relative aux mdicaments soit rglemente par les
textes du code de la sant publique, elle doit en outre respecter le droit commun en matire
de publicit, rsultant de larticle L. 121-1 du Code de la consommation, dont la porte est

110. Cass. Crim. 19 dc. 2006, Revue Droit pnal 2007, comm. 40, obs. J-H Robert
111. Articles L5422-1 et suivants

96

gnrale ; ainsi, des telles publicits ne doivent pas comporter dallgations fausses, de
nature induire en erreur ou mensongres.
En outre, en France, est aussi interdite la publicit en faveur des mdicaments sur
prescription mdicale, ces mdicaments faisant lobjet dun remboursement partiel ou total.

Ces dlits sont galement svrement punis puisque lannonceur encourt une amende de
37500 euros, assorties dune ventuelle peine complmentaire de saisie et de confiscation,
pour les personnes physiques.

Section 2: La rglementation spcifique de certaines pratiques commerciales incitatives

Ces rglementations spcifiques concernent certaines pratiques commerciales relatives des


prix rduits ou des mthodes de distribution attrayantes pour le consommateur. Notons
avant tout que toute publicit annonant des rductions de prix est rgie par larrt du 31
dcembre 2008. En effet, ce type de publicit doit rpondre de strictes conditions et doit
comporter certaines mentions obligatoires afin dinformer clairement les consommateurs et
viter tout risque de tromperie.

De faon plus gnrale, plusieurs rglementation spcifiques concernent ce type de pratiques


commerciales telles que les ventes avec primes (1), les soldes (2), la revente perte (3)
et enfin les loteries (4)

1. Les ventes avec primes

Dans cette pratique, il existe un lien entre les deux produits, tout comme la vente
subordonne, mais cette fois ci, le second produit est gratuit : il sagit de la prime.
Il est apparu trs tt que cette mthode de distribution tait dangereuse, la fois pour le
commerce (risque de concurrence dloyale) que pour le consommateur dont le choix est
orient vers le bien vendu avec prime. Ainsi, cette pratique a t interdite par la loi n51-
356 du 20 mars 1951 dont le principe fut ensuite repris par lordonnance du 1er dcembre
1986 relative la libert des prix et est aujourdhui rglement par larticle L121-35 du
Code de la consommation. Entre temps, on peut constater un recul de la protection pnale
puisque lors de la loi de 1951, linfraction constituait un dlit alors quelle nest plus,
aujourdhui, quune contravention, comme bon nombre de dispositions pnales.

97

Les alinas 1 et 2 de larticle L. 121-35 du Code de la consommation dfinissent et
rglementent cette question. Selon lalina 1er de larticle L. 121-35, est interdite toute
vente ou offre de vente de produits ou de biens ou toute prestation ou offre de prestation de
services faite aux consommateurs et donnant droit, titre gratuit, immdiatement ou terme,
une prime consistant en produits, biens ou services sauf sils sont identiques ceux qui
font lobjet de la vente ou de la prestation . Lalina 2 ajoute que cette disposition ne
sapplique pas aux menus objets ou services de faible valeur ni aux chantillons. Est
clairement vise la pratique de remise dun cadeau quelconque en change de lachat dun
objet.
Aujourdhui, lvolution, au fil des rformes, vise viter la rpression : larticle en vigueur
est actuellement le moins rpressif. Dailleurs, lUnion europenne entend, par des projets
de rglement en discussion, lgitimer la pratique des ventes avec prime, la condition que le
consommateur soit mieux inform.

En revanche, dans le Droit positif franais, linfraction est constitue ds lors quune prime
est propose au consommateur ayant contract ou ayant le but de contracter.
La prime interdite peut consister soit en un produit, soit en un service. Ainsi, par exemple,
est interdite loffre dun appareil photo jetable pour trois pellicules achetes112.
Cette interdiction est justifie par le fait que le consentement du consommateur est plus ou
moins fauss, perverti par lenvie du cadeau. Le consommateur ne rflchit pas la
ncessit mme du produit achet, ne pensant alors quau bnficie du cadeau, souvent
dune valeur drisoire lachat.
En revanche, les remises de chques-cadeaux ou les bons de rduction sont autoriss, crant
tout de mme quelquefois des achats inconsidrs pour certains consommateurs. Mais les
montants des bons de rductions tant souvent assez faibles, le consommateur nachte pas
de faon aussi impulsive que pour un produit ou service gratuit (ne sachant pas la relle
valeur marchande du bien dans ce dernier cas).

En outre, ce qui est interdit, cest le caractre gratuit car la loi prohibe le fait que le contrat
donne droit titre gratuit une prime. Ainsi, si nous raisonnons contrario, ds lors que
la prime est payante, elle sera autorise, mme si elle fait lobjet dun euro symbolique.

112. CA Nancy, 15 Oct. 1996, Revue Contrats Concurrence Consommation 1997, comm. 142 Obs. Guy
Raymond

98

Cette pratique dauto prime fut autorise tout dabord par une rponse ministrielle du 16
novembre 1998 et surtout, ensuite, par la Chambre Criminelle de la Cour de Cassation, dans
un arrt du 7 mai 2002. Laffaire portait sur linstallation dune connexion internet combine
avec un modem pour 1 F : lopration tait valable car il ne sagissait pas dune prime
gratuite.

Mais cette interdiction connait certaines limites et toute prime nest pas forcment interdite.
En effet, larticle L121-35 du Code de la consommation exclut de linterdiction les produits
identiques (cest le fameux treize la douzaine, ou le pot de yaourt gratuit dans un lot,
etc.). Dautre part, lalina 2 du texte indique que linterdiction ne sapplique pas aux
menus objets ou services de faibles valeur ni aux chantillons . Mais comment interprter
cette valeur ? Dans ce domaine, larticle R121-8 du Code de la consommation prcise que la
valeur de la prime ne doit pas dpasser 7 % du prix net dfini ci-dessus si celui-ci est
infrieur ou gal 80 euros ; 5 euros plus 1 % du prix net dfini ci-dessus si celui-ci est
suprieur 80 euros .
On se rjouit que de telles prcisions soient prsentes au sein mme du Code de la
consommation, rendant lincrimination assez claire et limpide.

Ici, la sanction est la mme que pour le refus de vente et la vente subordonne, sagissant
galement dune contravention et larticle R121-13 du Code de la consommation vient
galement sappliquer. Cela marque, une fois de plus une certaine contradiction du
lgislateur isoler lincrimination des ventes avec primes alors que le rgime de la sanction
est li, au mme titre que linfraction elle-mme, aux ventes subordonnes.
Ds lors que nous suivons le cheminement du Code de la consommation, nous pouvons voir
quil existe un autre type de mode de distribution illicite, sa prohibition faisant lunanimit
en raison de sa dangerosit.

2. Les soldes

La dfinition des soldes est donne par larticle L310-3 alina 1 du Code de commerce et
repose sur trois lments : Il sagit de ventes accompagnes ou prcdes de publicit
tendant, par le moyen dune rduction de prix, un coulement acclr des marchandises
en stock.

99

Le Code de commerce rgissant ce type de pratique commerciale, ce sera la pratique elle
mme plus que les effets sur les consommateurs qui sera mise en avant. En revanche, nous
verrons que des soldes illicites peuvent bien entendu porter prjudice au consommateur.

Les soldes doivent rpondre une condition temporelle puisque la loi du 1er aout 2008 est
venue rformer une lgislation qui conduisait jusque l des priodes de soldes trs
diverses. Dornavant, une certaine unit rgne, puisquil y a trois priodes de soldes et deux
dentre elles, dune dure de cinq semaines, sont fixes par dcret. La troisime, dune dure
maximale de deux semaines, est librement fixe par le commerant.

Si les soldes ne rpondent pas ces caractristiques, linfraction pnale sera constitue.
Mais il faut ajouter, pour bien comprendre lenjeu de cette lgislation, que le but premier des
soldes est dcouler le stock du professionnel. Ainsi, les articles solds doivent donc tre en
stock depuis plus dun mois et le rapprovisionnement est bien sur interdit. Il doit donc bien
sagir, pour le professionnel, de se dbarrasser de son stock, de fin de saison moins attractif,
et non driger les ventes aux rabais en mcanisme normal de fonctionnement, le rabais ne
devant pas servir de mthode habituelle dattraction de la clientle113. En outre, la rduction
doit porter sur chaque article et une rduction gnrale, sur un montant dachat ou sur un
produit non dtermin ne constitue pas la pratique de solde.

3. La revente perte

La revente perte est une infraction rprime par les articles L442-2 et suivants du Code de
commerce. Mme si les dispositions sont prvues au sein du Code des professionnels ,
elles ne relvent pas du seul domaine du droit de la concurrence puisquelle porte galement
atteinte lintrt gnral de tous les consommateurs, comme la dailleurs rappel la Cour
de Cassation114.

Les lments constitutifs de cette infraction sont simples puisquil suffit de constater le
comportement prohib, cest dire la revente ou lannonce de revente perte.


113. Commentaire de Coralie Ambroise-Castrot, Recueil Resp. Pnale et Droit Pnal, Dalloz mai 2009, n
271.
114. Cass. Crim. 10 oct. 1996, Dalloz Affaires 1997.216

100

Pour dterminer la revente perte, il faut sen rfrer larticle L442-2 du Code de
commerce qui indique quil y a revente perte lorsque le prix de revente (pratiqu ou
annonc) est infrieur aux prix dachat effectif115.

On peut ds lors sinterroger sur lintrt pour le consommateur dinterdire ce genre de


pratique, la revente perte permettant forcment de prix trs bas. En ralit, ce genre de
pratique est souvent faite dans le but de pratiquer un prix dappel, cest dire lintention
pour le commerant dattirer les consommateurs en magasin, grce lannonce de ce prix
rduit. Les clients venus en magasin seront alors incits acheter dautres produits, dont les
prix, pour leur part, ne serons pas rduits, voir mme augments loccasion. Cette pratique
de prix dappel peut tre considr comme une drive des ventes 116.
Ainsi, la prohibition de la revente perte, mme si elle ne permet pas dobtenir les prix les
plus bas possibles, permet de protger les consommateurs qui risquent dtre attirs par des
espoirs souvent illusoires et procder des achats inconsidrs.

4. Les loteries

I. La prohibition des loteries par la loi de 1836



Les jeux dargent relevant dun monopole dtat (bien que ce monopole soit aujourdhui
remis en cause par le droit communautaire et la libralisation des jeux dargent en ligne).
Ainsi, la rpression de ceux se livrant des loteries fait lobjet dune loi non codifie et trs
ancienne : La loi du 21 mai 1836, une des lois anctres du droit de la consommation.
Cette loi interdit tout professionnel dutiliser le moyen de la loterie, cest dire la chance,
le hasard, pour appter le consommateur.
Pour que linfraction de loterie soit constitue, il faut une publicit, lopration doit avoir t
offerte au public. Ensuite, il faut faire natre dans lesprit des victimes dun gain, qui serait
acquis par hasard. En effet, les loteries sont prohibes en raison de linterdiction de la voie
du sort , comme lindique larticle 2 de la loi de 1836. Enfin, il faut que le jeu soit payant,
cest dire que la victime effectue un versement. Ainsi les opration jeux sans obligation


115. Ce prix dachat effectif est, depuis la loi du 3 janvier 2008, le prix unitaire net figurant sur la facture
dachat, dune part minor du montant de lensemble autres avantages financiers consentis par le vendeur et
dautre part, major des taxes sur le chiffre daffaires, des taxes spcifiques affrente cette revente et du prix
du transport
116. Droit de la consommation Jean Calais-Auloy et Henri Temple, Prcis Dalloz 8me dition, n 149

101

dachat sont autorises. En outre, une certaine relativit par rapport au cot de cette loterie
est faire car la Cour de Cassation na pas sanctionn le professionnel organisant une loterie
qui prvoyait des frais denvoi de 11 francs pour la participation117. Ainsi, les juges
semblent exiger un sacrifice financier pour retenir le dlit.

Les sanctions pnales sont dtermines larticle 3 de la loi de 1836, modifies par la loi
Perben II du 9 mars 2004 qui a accru la rpression. Ainsi, le professionnel encourt une peine
de deux ans demprisonnement et 60 000 euros damende, auxquels peuvent sajouter
diverses peines complmentaires de confiscation, interdiction, fermeture, etc.
En revanche, trois types de loteries sont autoriss par la loi. Il sagit en premier lieu des
loteries de bienfaisances ou destines financer des activits artistiques ou sportives but
non lucratif. En second lieu, sont galement autorise, les lotos traditionnels ou
quines de villages ds lors quils sont organiss dans un cercle restreint, uniquement
dans un but social, culturel, ducatif et lorsquils se caractrisent par de mises de faibles
valeur (infrieures 20 euros). Enfin, les loteries sont autorises dans lenceinte des foires,
pendant toute leur dure.
Il existe enfin un autre type de loterie, dite loterie publicitaire, dont la rglementation est
beaucoup plus rcente que celle des loteries de 1836.

II. La rpression des loteries publicitaires

Ces loteries concernent celles qui nexigent aucune contrepartie des participants (la fameuse
loterie sans obligation dachat ). Pour tre licites, elles doivent tout de mme rpondre
un certain nombre dobligations.
La rpression en matire de loterie publicitaire date de la loi du 23 juin 1989, devenue, avec
la codification, les articles L121-36 et suivants du Code de la consommation. Linfraction
nest pas clairement dfinie mais le Code prvoit quelle sera constitue lorsque la violation
dune seule des exigences textuelles sera mconnue. Ces exigences traitent tout dabord la
publicit de la loterie, qui doit tre crite et rsulte de la participation du consommateur un
tirage au sort, par lenvoi dun bulletin crit ; ce dernier devra dailleurs tre distinct de tout
bon de commande de bien ou de service.


117. Cass. Crim. 21 nov. 1989

102

En outre, le document crit ne doit pas prter confusion, notamment avec un document
bancaire ou administratif : le caractre ludique de lopration doit apparatre trs clairement
et trs lisiblement. De mme la mention le rglement des oprations est adress, titre
gratuit, toute personne en faisant la demande est obligatoire.
En outre, le rglement des oprations doit tre dpos auprs dun office ministriel, qui
assure alors de leur rgularit. Enfin toute loterie publicitaire ne doit, comme nous lavons
dit prcdemment engag de frais pour le participant.

Linobservation de ces rgles est puni dune amende de 37 500 euros ; lorsque le
professionnel faire croire artificiellement lobtention dun gain en laissant croire au
participant quil a de grandes chances de lobtenir alors quil nen est rien, la Cour de
Cassation a reconnu depuis 1990 quil sagissait dune publicit trompeuse punissable sur la
base des articles L121-1 du Code de la consommation.

Le consommateur bnficie indniablement dune protection forte lors de la formation du


contrat. Elle ne lest pas moins lors de lexcution de ce contrat dachat.

Titre 2 : La protection du consommateur au moment de l'excution du


contrat, ou la recherche d'une satisfaction de l'acheteur

Cette protection se rvle deux titres. Dans les hypothses de non conformit de bien ou
du service (Chapitre 1) et dans le cadre du financement de lachat crdit (Chapitre 2).

CHAPITRE I : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR EN CAS DE NON


CONFORMITE DU BIEN OU DU SERVICE

Le livre II du Code de la consommation traite de la conformit et de la scurit des produits.


Ainsi, des dispositions sont relatives la conformit des produits (Section 1) mais dautres,
plus spcifiques, tiennent la scurit des produits, notamment lobligation de scurit
pesant sur le professionnel, dcoulant directement de cette obligation de conformit (Section
2).

103

Section 1 : Les infractions lies un dfaut de conformit du produit ou du service

Tout professionnel est dbiteur dune obligation de conformit du bien ou de la prestation


vendu, lgard de lacheteur. Cette notion de conformit revt plusieurs significations au
sens de la loi. En effet, le bien ou le service doit tre conforme des rgles impratives
nonces larticle L212-1 du Code de la consommation118, mais galement aux normes et
usages professionnels. En outre, les produits ou services doivent galement tre conforme au
contrat, au vu des dispositions de larticle L211-4 du Code de la consommation concernant
la garantie de conformit119.

Ds lors que les produits ou les services ne sont pas conformes aux attentes lgitimes des
consommateurs 120, outre une protection civile base sur le vice du consentement et donc la
nullit du contrat, il existe des dispositions pnales, permettant de protger le consommateur
travers la rpression des dlits de fraudes et falsifications.
En effet, le Droit de la consommation, est certes rcent, mais il existe certaines exceptions,
notamment dans le domaine de la protection pnale du consommateur en matire de fraudes
et falsifications, la loi datant du 1er aout 1905. Cette loi est aujourdhui codifie au sein du
Code de la consommation aux articles L213-1 et suivants et le Chapitre III dudit Code est
consacr intgralement au domaine de la conformit des biens et services.
Le Livre II du Code de la consommation intgrant ce chapitre III traite successivement du
dlit de tromperie (1) et du dlit de falsification et ses dlits connexes (2), ces deux
infractions constituant alors le systme de protection pnale du dfaut de conformit des
produits et services.


118. Ds la premire mise sur le march, les produits doivent rpondre aux prescriptions en vigueur relatives
la scurit et la sant des personnes, la loyaut des transactions commerciales et la protection des
consommateurs ()
119. Le vendeur est tenu de livrer un bien conforme au contrat et rpond des dfauts de conformit existant
lors de la dlivrance ()
120. Droit de la Consommation , Jean Calais-Auloy et Henri Temple, Prcis Dalloz, 8me dition.
Lattente lgitime sapprcie en fonction de divers facteurs dont les principaux sont : la nature du produit ou
du service, son prix, sa destination () mais les consommateurs ne peuvent attendre que ce quil est
raisonnable dattendre, dans des conditions conomiques et techniques donnes , page 249

104

1. Le dlit de tromperie

Le Code de la consommation prvoit, en son article L213-1, lincrimination de tromperie.


Le texte prvoit une sanction pnale ds lors quune personne trompe ou aura tent de
tromper, par quelque moyen ou procd que ce soit . Ici, le texte nnumre pas les
mthodes de celui qui trompe mais linverse invite une application trs large, afin
dintgrer tous les comportements possibles ou probables des professionnels.
Le champ dapplication de ce dlit est large (I), ainsi que le dmontre ltude de la
jurisprudence (II).

I. Le champ dapplication du dlit de tromperie

La dfinition lgale est longue et relativement prcise puisque sera puni d'un
emprisonnement de deux ans au plus et d'une amende de 37 500 euros au plus ou de l'une de
ces deux peines seulement quiconque, qu'il soit ou non partie au contrat, aura tromp ou
tent de tromper le contractant, par quelque moyen ou procd que ce soit, mme par
l'intermdiaire d'un tiers : 1 Soit sur la nature, l'espce, l'origine, les qualits substantielles,
la composition ou la teneur en principes utiles de toutes marchandises ;
2 Soit sur la quantit des choses livres ou sur leur identit par la livraison d'une
marchandise autre que la chose dtermine qui a fait l'objet du contrat ;
3 Soit sur l'aptitude l'emploi, les risques inhrents l'utilisation du produit, les contrles
effectus, les modes d'emploi ou les prcautions prendre. .

Cette dfinition tant assez dense, il convient den tudier plus prcisment lauteur et la
victime de linfraction (A), puis lobjet mme du dlit de tromperie (B).

A. Lauteur et la victime de la tromperie

Trois enseignements doivent tre tirs de la lecture de larticle prcdemment cit, combin
la jurisprudence qui lillustre.
Tout dabord, le terme quiconque signifie quil peut sagit dun professionnel mais
galement dun particulier. Ensuite, larticle L213-1 du Code de la consommation indique
que lindividu qui commet linfraction peut tre partie ou non au contrat . Par
consquent, si le cadre juridique de la tromperie est bien contractuel, celui qui commet

105

linfraction peut ventuellement tre un tiers au contrat, qui sera donc considr comme
auteur de linfraction.

Pour ce qui concerne la victime de linfraction, celle-ci est dsigne dans le mme article par
le terme contractant . En revanche, mme si lincrimination est insre au sein du Code
de la consommation, en raison de lvolution lgislative qui tend interprter ce Code avant
tout comme un instrument de rgulation des relations commerciales121, la Chambre
Criminelle a trs clairement affirm que linfraction de tromperie tait applicable aux
relations contractuelles entre professionnels, y compris ceux contractant dans leur domaine
de comptence.122 Cet objectif est tout fait lgitime et permet dassurer une protection
supplmentaire pour le consommateur puisquun professionnel tromp ou mal averti aura
ncessairement un impact dommageable pour lutilisateur final, le consommateur

B. Lobjet de la tromperie

Le Code de la consommation prcise quels biens de consommation sont soumis la


rglementation sur les tromperies (1), mais aussi tous les lments et caractristiques sur
lesquels la tromperie peut porter (2).

1. La nature du bien

Selon les dispositions de larticle L213-1, sont incluses dans la protection pnale les
marchandises , cest dire les biens ayant une valeur vnale. Ainsi, tous les biens mobiliers
sont absorbs par ce texte, comme par exemple les voitures.
En outre, le dlit de tromperie stend galement aux services en vertu de larticle L216-1 du
Code de la consommation qui dispose que le prsent livre [du Code de la consommation
sur la scurit et la conformit] est applicable aux prestations de service . Ainsi, les
contrats de location dappartements, lorsquils sont le fait dagences de voyage, sont inclus
dans cette protection pnale car lagence fournit un service123.


121. Rpertoire Dalloz de Droit pnal et Procdure pnale, mai 2009, par Coralie Ambroise-Castrot
122. Cass. Crim. 4 nov. 2008, Revue Contrats, Concurrence, Consommation 2009, comm. 90, obs. Guy
Raymond
123. Cass. Crim 17 mars 1993

106

En revanche, les rapports bailleurs/locataires ne peuvent faire lobjet de la tromperie en
raison de lexclusion, par la jurisprudence, des immeubles. En effet, les immeubles ne font
pas partis du champ dapplication du dlit de tromperie, y compris lorsquil sagit de
contrats de location124. Il nexiste donc aucune protection pnale prsente dans le Code de la
consommation pour les locataires, ces derniers devant sen remettre au Code de la
construction et de lhabitat.
En outre, les juges, assez curieusement, ont galement exclu du champ dapplication, les
biens incorporels. Ainsi, pour protger les consommateurs victime de tromperie sur les
logiciels, les juges prfrent considrer ces derniers comme des services plutt que
dtendre la protection aux biens incorporels125. Cette interprtation rend le champ
dapplication assez confus et dmontre un certain manque dadaptation notre socit
actuelle, les logiciels tant achets dsormais par de nombreux consommateurs, mme les
plus novices en informatique.

2. Les caractristiques du bien

On connat dsormais les biens sur lesquels la tromperie peut porter mais ici, la question est
de savoir sur quoi peut porter la tromperie, autrement dit, sur quelles caractristiques des
biens et services. La rponse est donne par larticle L213-1 du Code de la consommation,
qui nonce une liste fort dtaille. Ainsi, il est possible de tromper soit sur la nature,
lespce, lorigine, les qualits substantielles, la composition ou la teneur en principes utiles
de toutes marchandises, soit sur la quantit des choses livres ou sur leur identit, soit sur
laptitude lemploi, les risques inhrents lutilisation du produit, les contrles effectus,
les modes demploi ou les prcautions prendre. (Annexe 3)
Cette liste dtaille de faon assez claire permet de prendre en considration la plupart des
situations de tromperie.

II. Des exemples jurisprudentiels de situations de tromperie

Les tromperies les plus diverses et varies entrent dans le champ dapplication du texte, ce
dernier tant assez large pour intgrer un certain nombre de situations.


124. Cass. Crim. 24 janv. 1991, Bull. Crim. n41, 1991
125. Cass. Crim. 2 nov. 2005, Bull. Crim n 273

107

Par exemple, il y a tromperie sur lorigine des ufs lorsque lentreprise vend des ufs dits
fermiers de poules leves en plein air en France, alors que les ufs viennent de
ltranger et que la socit qui les emballe et les commercialise ignore compltement les
conditions de production126. De mme constitue une tromperie le fait de vendre des produits
prtendument bio alors quils ne le sont pas127, ou encore de vendre des jouets avec la
mention conforme aux normes en vigueur alors que ces jouets ne le sont pas128

Les Tribunaux ont galement jug de nombreuses pratiques dites de la remballe . Cette
pratique est trs courante dans la grande distribution et consiste remballer les produits
prims, en changeant la date limite de consommation, afin de commercialiser le produit
prim une semaine de plus en rayon, comme par exemple des paquets souills de cervelles
toxiques reconditionns et bnficiant dun nouvel estampillage sanitaire129.

Concernant llment moral de cette infraction, nous lvoquerons lors de la deuxime


partie, en raison de son attnuation possible.

2. Le dlit de falsification

Les falsifications sont des dlits qui concernent la production et la fabrication des biens
destins la consommation. Elles sont envisages aux articles L213-3 et L213-4 du Code de
la consommation.
Il est parfois difficile de bien distinguer les falsifications des tromperies mais il faut savoir
que si tromper cest induire lacheteur en erreur, falsifier suppose une modification, une
altration du produit qui touche gnralement la scurit alimentaire.
Le Code de la consommation traite du dlit de falsification stricto sensu (I), auquel sajoute
des dlits connexes (II)


126. Cass. Crim. 19 oct. 2004
127. CA Poitiers, 12 sept. 1996
128. CA Paris 18 mars 1992
129. Cass. Crim. 9 sept. 2003

108

I. Le dlit de falsification stricto sensu

Larticle L213-3 du Code de la consommation dtaille non pas une infraction mais quatre. Si
lobjet sur lequel peut porter les falsifications est toujours le mme (A), en revanche, le
comportement prohib de lauteur varie selon plusieurs formes (B)

A. Lobjet de la falsification

Il sagit toujours de denres destines lalimentation humaine ou animale, de boissons, de


produits agricoles ou naturels et de substances mdicamenteuses.
Par exemple, entrent dans la catgorie des falsifications, les complments alimentaires qui
peuvent rvler lusage une certaine toxicit ainsi quun caractre nuisible des
composants130. Sur le domaine des compltements alimentaires, la Cour de Cassation, se
mettant en conformit avec le Droit communautaire, a rcemment dcid quune
condamnation pnale dun professionnel ntait possible, dune part, que si lutilisation des
substances incrimines prsente un risque pour la sant publique (dmontr par lAgence
Franaise de Scurit Sanitaire des Aliments) et, dautre part, qu la condition que la
procdure dautorisation ou celle conduisant linterdiction du produit prsente toutes les
garanties ncessaires pour prserver le droit des importateurs131.

Par consquent, le champ dapplication des dlits de falsification est beaucoup plus troit
que celui du dlit de tromperie puisquici, on protge plus sa sant et sa scurit que
linformation et le consentement du consommateur. Les biens susceptibles dtre falsifis
sont donc des biens susceptibles dtre consomms soit directement, soit indirectement
(comme les falsification de denres pour lalimentation des btes destines la boucherie).
En revanche, sont exclus par ce texte les fruits frais et les lgumes frais puisque des
dispositions spcifiques rglementent ce domaine132

Si lobjet des falsifications est restreint, le Code de la consommation voque en revanche


plusieurs comportements de lauteur susceptibles dtre sanctionns.


130. Cass. Crim. 1er avr. 2003
131. Cass. Crim. 27 mars 2007
132. Loi du 29 juin 1934 et du dcret n55-1126 du 19 aout 1955, renvoie la sanction de larticle L214-2 du
Code de la consommation. Il sagit alors dune contravention de troisime classe (punie dune mande de 450
euros)

109

B. Le comportement de lauteur

Pour tre sanctionn, il faut un acte de falsification mais le Code de la consommation


manque de prcision puisque la loi ne dfinit pas le terme de falsification (tout comme la
tromperie). Il faut donc sen remettre aux interprtations jurisprudentielles, notamment aux
juges de la Cour de Cassation qui dfinit toute falsification comme tant un recours un
traitement illicite et non conforme la rglementation en vigueur de nature en altrer la
substance 133

Ainsi, le professionnel, partir du moment o il modifie la denre de manire en altrer sa


substance, par les procds noncs larticle L213-3 du Code de la consommation, peut
tre sanctionn pour dlit de falsification. Sur ce point, limagination et les pratiques
honteuses des professionnels sont sans limites puisque la falsification peut rsulter
dimportation de buf britannique aprs lembargo avec risque de contamination par la
maladie de Creutzfeldt-Jacob134, de la chaptalisation c cest dire de lenrichissement par
de la saccharose de Muscat135 ou encore par lajout dacide tartrique dans du Pinot Noir136.

Ainsi, tout comme en matire de tromperie, il existe de nombreuses situations de


falsification mais les juges doivent distinguer cette incrimination celle de la tromperie. En
effet, il convient de noter que si ltiquette est change ou trompeuse, ce sera le dlit de
tromperie qui sera constitu. Mais si cest la substance du produit qui est modifie, comme
dans les exemples que nous venons de lister, il sagira alors du dlit de falsification. En
revanche, cette distinction thorique qui peut apparatre pourtant claire, laisse parfois la
place dobscurs contentieux o les solutions rendues par la Chambre Criminelle sont
parfois difficilement comprhensibles. Par exemple, la Cour de Cassation a pu dcider que
le fait de noyer des coquilles Saint-Jacques, pratique consistant faire gonfler le
mollusque et de lui faire gagner artificiellement du poids, est une tromperie et non une
falsification137. Cette interprtation parat assez inattendue puisque le fait de mouiller le


133. Cass. Crim 23 janv. 2001, Revue Droit pnal 2001, comm. 89, obs. J-H Robert
134. Cass. Crim. 1er oct. 2003
135. Cass. Crim 4 nov. 2003
136. Cass. Crim. 4 mars 2003
137. Cass. Crim. 7 nov. 2006, Bull. Crim. n274

110

vin, cest dire rajouter de leau au vin est considr comme tant une falsification138. Cette
contradiction peut faire apparatre une certaine inscurit juridique et un manque de clart
pour les professionnels, les magistrats ou mme les consommateurs qui ne sauraient sur
quels fondements agir.

Le Code de la consommation envisage galement des dlits connexes au dlit de


falsification.

II. Les dlits connexes linfraction de falsification

Le Code de la consommation envisage plusieurs dlits connexes linfraction de


falsification stricto sensu. Dune part, larticle L213-3 dudit Code incrimine les dlits
dexposition et de provocation (A), et dautre part, larticle L213-4 rige en infraction les
actes de dtention de produits falsifis (B).

A. Les dlits dexposition et de provocation

Peu importe le comportement que lauteur adopte, il sera toujours rprim, que celui-ci se
situe en amont de lagissement illicite (exposition et mise en vente, cest dire avant toute
atteinte effective), ou en aval (ralisation concrte de la vente).
Ce comportement illicite, pour tre pnalement rprim, doit porter sur lune des choses
mentionnes du texte, savoir les denres servant lalimentation de lhomme ou des
animaux, des boissons et des produits agricoles ou naturels ou des substances
mdicamenteuses mais galement des produits, objets ou appareils propres effectuer la
falsification des denres.
Ainsi, ds lors que lexposition, la mise en vente et la vente concerne la falsification de ces
choses , le professionnel sera sanctionn en, vertu de larticle L213-3, pour avoir
expos, mis en vente ou vendu les produits et objets dfinis au texte .

En outre, la deuxime partie du 4 de larticle L213-3 rprime le fait de provoquer


lemploi par le moyen de brochures, circulaires, prospectus, affiches, annonces ou appareils


138. Droit pnal spcial et des affaires , V.C. Ambroise-Castrot, Gualino 2008, n747

111

propres effectuer des falsifications. Ainsi, toute incitation publicitaire tombe sous le coup
de la loi pnale.

B. Le dlit de dtention

Ici, la diffrence avec linfraction de larticle L213-3 du Code de la consommation tient au


comportement de lauteur. Est interdit, en vertu de larticle L213-4 du Code de la
consommation, le fait de dtenir, dans nimporte quel lieu de fabrication, de production, de
dpt, dentrept, de vhicules de transport, dabattoir, etc. des denres, boissons, etc. quils
savent tre falsifies ou des produits servant ces falsifications.
Ainsi, la simple dtention dun produit falsifi relve de larticle L213-4 du Code de la
consommation qui prvoit une peine tout de mme moins lourde (trois mois
demprisonnement et 4 500 euros damende). Un restaurateur qui dtient des denres
toxiques dans ses chambres froides relve donc du dlit de dtention139.

Cette protection lie la conformit des produits est renforce par une autre obligation de
conformit, minente car tenant la scurit des produits et donc du consommateur.

Section 2 : La spcificit de lobligation de conformit lie la scurit des produits et


des services

La scurit, dans nos socits contemporaines est devenue une exigence fondamentale et la
question de la scurit des produits est la problmatique la plus importante en droit de la
consommation. Les accidents provoqus par lutilisation de produits ou services ont, depuis
longtemps, fait lobjet de dcisions de justice. Trs tt, les tribunaux ont considr que les
rgles du droit commun de la responsabilit civile pouvaient sappliquer aux fabricants et
aux distributeurs, indpendamment des sanctions pnales prvues en cas dhomicides ou de
blessures involontaires. Le premier jugement, en France, faire natre cette obligation de
scurit dans certains contrats date du 21 novembre 1911, par la Chambre Civile de la Cour
de Cassation140. Il sagissait dun contrat de transport et la jurisprudence tendit ensuite cette
obligation de nombreux autres contrats.

139. CA Poitiers 14 janv. 1993, Revue Contrats, Concurrence, Consommation 1994, comm. 18, obs. G.
Raymond
140. Cass. Civ. 21 nov. 1911, Recueil Dalloz 1913.1.249, note Sarrut

112

Aujourdhui, il existe une obligation gnrale de scurit, prvue au sein des dispositions
relative la conformit des produits. En effet, larticle L221-1 du Code de la consommation
prvoit que les produits et services doivent, dans des conditions normales dutilisation ou
dans dautres conditions raisonnablement prvisibles par le professionnel prsenter a
scurit laquelle on peut lgitimement sattendre et ne pas porter atteinte la sant des
personnes .
Lobligation gnrale de scurit est base sur un systme de mesures prventives (1).
Dans lhypothse o cette obligation nest pas respecte, la mise en uvre de la
responsabilit pnale des professionnels peut tre engage (2).

1. Les mesures prventives indispensables consacres par le Code de la


consommation

Outre les mesures prventives caractre gnral (I), il existe galement, pour certains
produits et services, des mesures prventives spcifiques (II)

I. Les mesures prventives caractre gnral

Aujourdhui, la multiplication des atteintes la scurit des consommateurs, rsultant


notamment de laccroissement des risques derreur quengendrent les productions de masse,
a rendu ncessaire une action prventive de la part des pouvoirs publics dont lefficacit est
souvent renforce par la vigilance des organisations de consommateurs.
Lobligation de scurit fut consacr par la loi du 21 juillet 1983, transpose dans notre
Code de la consommation larticle L 221-1 qui prvoit : Les produits et services doivent,
dans des conditions normales dutilisation ou dans dautres conditions raisonnablement
prvisibles par le professionnel, prsenter la scurit laquelle peut lgitimement
sattendre et ne pas porter atteinte la sant des personnes.
Contrairement aux premires dcisions de justice, lobligation de scurit sort du cadre
contractuel afin de se proccuper plutt des exigences lgitime de la vie en socit.
En outre, la dfinition est assez vague mais lemploi du terme on permet une certaine
gnralisation de ce principe : la vision du consommateur moyen est mis en avant et non
celle dun spcialiste ou dun professionnel.

113

Nous examinerons successivement le champ dapplication de ces mesures (A), la nature des
obligations prventives pesant sur les professionnels (B) et les modalits de lintervention
des pouvoirs publics (C)

A. Champ dapplication de la rglementation

1. Personnes concernes

a. Dbiteurs de lobligation

Larticle L221-1 du Code de la consommation fait peser lobligation gnrale de scurit sur
le professionnel . Ce terme employ est volontairement large afin de dsigner la fois le
producteur mais aussi le distributeur.

Concernant le producteur, le Code de la consommation prcise quil sagit dune part du


fabricant du produit, quand il est tabli dans la Communaut Europenne et toute autre
personne qui se prsente comme fabricant en apposant sur le produit son nom, sa marque ou
un autre signe distinctif, ou celui qui procde la remise en tat du produit. En outre, il
sagit galement du reprsentant du fabricant, quand ce dernier nest pas tabli dans la
Communaut Europenne ou, en labsence de reprsentant tabli au sein de lUnion
Europenne, limportateur du produit. Enfin, il peut aussi sagir des autres professionnels de
la chane de commercialisation, dans la mesure o leurs activits peuvent affecter les
caractristiques de scurit dun produit.

Concernant le distributeur, il sagit de tout professionnel de la chane de commercialisation


dont lactivit na pas dincidence sur les caractristiques de scurit du produit. Mais il est
galement concern par cette obligation puisque mme sil nentre pas dans la fabrication du
produit, il prsente celui-ci aux ventuels acheteurs et il est donc tout fait acceptable que le
distributeur soit soumis cette rglementation, mme si, nous le verrons plus tard, la mise
en responsabilit est moindre par rapport celle du fabricant.

114

b. Bnficiaires de lobligation

Ici, le terme consommateur napparat pas et la formulation, que nous imaginons


volontairement gnrale, les produits et services conduit considrer que les
bnficiaires de la rglementation sont tous les utilisateurs de ces produits et services, quils
soient consommateurs ou professionnels. On pourrait mme interprter ce texte de manire
plus large puisque un produit ou un service peut tre source de dommage pour des personnes
ntant pas des utilisateurs : un piton heurt par une voiture dont le systme de frein est
dfectueux par exemple. Ainsi, cette rglementation volontairement large reflte le caractre
majeur du domaine de la scurit des personnes.
En revanche, larticle L221-1-2 vise les consommateurs mais ce terme doit tre entendu
trs largement pour les raisons que nous venons de voir. Il sagirait plutt dune imprcision
de la part du lgislateur qui reflte la difficult dtablir un champ dapplication prcis des
dispositions consumristes.

2. Produits concerns

Cette rglementation gnrale sapplique titre subsidiaire, cest--dire quelle ne concerne


que les produits et services qui ne sont pas soumis des dispositions lgislatives spcifiques
ou des rglements communautaires ayant pour objet la protection de la sant ou la scurit
des consommateurs.
Par exemple, la rglementation gnrale ne sapplique pas aux denres alimentaires
puisquelles sont soumises aux prescriptions prvues par le rglement CE 178/2002 du 24
janvier 2002.
En revanche, en cas durgence, les mesures prvues aux articles L221-5 et L 221-6 du Code
de la consommation qui sappliquent pour la rglementation gnrale peuvent tre prises,
mme en cas de rglementations de produits ou services spcifiques. Il sagit ici de mesures
de suspension du produit ou du service, prisent par arrt dans lhypothse dun danger
grave ou immdiat.

Ainsi, ce domaine du Droit pnal de la consommation est assez convaincant puisquil


prvoit une rglementation gnrale assez pertinente et protectrice pour les consommateurs,
double de rglementations spcifiques, que nous verrons dans un autre point.

115

Une certaine limite est tout de mme admise par le biais de lexpression de scurit
laquelle on peut lgitimement sattendre de larticle L 221-1 du Code de la consommation,
ce qui est tout fait comprhensible pour la bonne mise en uvre de cette obligation. En
effet, les consommateurs ne peuvent pas sattendre une scurit absolue et les
professionnels ne seront donc pas responsables de faon systmatique. Seule la scurit
compatible avec une utilisation normale du produit ou du service sera couverte. Il faut
ajouter cette exigence une utilisation anormale que le professionnel pouvait
raisonnablement prvoir : cette notion parat imprcise sans linterprtation des juges sur ce
point ; il sagit par exemple dun constructeur automobile qui doit prvoir que les vhicules
seront utiliss des vitesses suprieures celles autorises par le Code de la route.

B. Les obligations prventives des professionnels

Les professionnels sont soumis des rgles contraignantes afin de rpondre un impratif
primordial : la scurit des consommateurs. Ainsi, le principe de libert du commerce et
dindustrie ou le principe de libre tablissement doit pouvoir sincliner au profit de cette
exigence. Ces rgles impratives paraissent apparemment respectes et appliques par les
professionnels puisquelles seront assorties de sanctions pnales dans le cas o le
professionnel commet une mise en danger dautrui ou cause, mme involontairement, un
dommage corporel.
Le professionnel est donc soumis un vritable auto-contrle afin de garantir la scurit des
produits quil prsente au consommateur et ces rgles prventives ont pour but de vrifier
que les produits et services que le professionnel met sur le march prsentent la scurit
laquelle on peut lgitimement sattendre.

1. Lobligation quant linformation des risques possibles

Larticle L 221-1-2 prvoit que le producteur doit fournir les informations utiles qui
permettent au consommateur dvaluer les risques inhrents un produit pendant sa dure
dutilisation normale ou raisonnablement prvisible et de sen prmunir, lorsque ces risques
ne sont pas immdiatement perceptibles par le consommateur, sans un avertissement
adquat.

116

Le professionnel, afin de rpondre de cette obligation, pourra par exemple indiquer sur le
produit ou son emballage un mode demploi, lidentit et ladresse du producteur, etc. (L
221-1-2 II du Code de la consommation)

2. Lobligation quant au suivi des produits

Le producteur doit adopter des mesures qui lui permettent, dune part, de se tenir inform
des risques potentiels des produits quil commercialise et, dautre part, dengager les actions
ncessaires la maitrise de ces risques. En cas de risque, il devra par exemple procder
une mise en garde adquate et efficace envers les consommateurs et/ou au rappel du produit
auprs de ceux-ci.
Lindication dun mode demploi vu prcdemment, relevant de lobligation dinformation,
peut galement concerner lobligation de suivi dans la mesure o cette mesure peut avoir t
prise postrieurement la premire mise sur le march, afin de mettre en garde les
consommateurs contre les risques que prsente un produit.

3. Lobligation quant au signalement des risques

Si le producteur ou le distributeur dun produit constate que lobligation gnrale de scurit


nest pas satisfaite, il doit en informer immdiatement les autorits administratives
comptentes en indiquant les actions quil engage afin de prvenir les risques pour les
consommateurs.
En aucun cas le producteur ou le distributeur ne peut se dcharger de cette obligation en
soutenant quils navaient pas eu connaissance des risques alors quils ne pouvaient pas
raisonnablement les ignorer (L 221-1-3 du Code de la consommation). Il parait assez
difficile dimaginer que le professionnel navait pas connaissance de quelque risque que ce
soit puisquil est galement soumis, comme nous lavons vu prcdemment, une obligation
de suivi des produits (cf. 2.)

4. Lobligation spcifique des distributeurs

Les distributeurs sinterdisent de fournir des produits dont ils savent, sur la base des
informations en leur possession et en leur qualit de professionnel, quils ne satisfont pas
aux obligations de scurit dfinies par les articles L 221-1 du Code de la consommation.

117

Outre cette obligation de refus de vente en cas de risque de scurit, les professionnels
doivent, conformment larticle L 221-1-4 du Code de la consommation, participer au
suivi de la scurit des produits mis sur le march en transmettant les informations
concernant ces risques et en fournissant les documents ncessaires pour assurer leur
traabilit. La collaboration avec les actions engages par les producteurs et les autorits
administratives est essentielle pour viter tout risque.

C. Lintervention des pouvoirs publics compltant le systme prventif gnral

1. La rglementation ou linterdiction de certains produits ou services

Des dcrets en Conseil dEtat peuvent interdire ou rglementer les produits ou services qui
manquent lobligation gnrale de scurit. Ces dcrets doivent tre pris aprs avis de la
Commission de la Scurit des Consommateurs, commission qui est charg de rassembler
les informations sur les dangers prsents par les produits ou les services et dmettre des
avis afin de prvenir ces risques. Les mesures prises en Conseil dEtat sont soumises cet
avis (galement celui de lAFSSA141 pour ce qui concerne les produits alimentaires) car
elles doivent tre justifies puisquelles rduisent considrablement la libert des entreprises
et leur marge de manuvre.
Larticle L 221-3 du Code de la consommation numre les mesures qui peuvent tre prises
par dcret. Elles ont un caractre impersonnel car chaque dcret concerne une catgorie de
produit sans viser une marque ou une entreprise. Cela peut concerner par exemple
ltiquetage des produits, limposition de rgles dhygine et de salubrit, ordonner le retrait
des produits sur le march, ordonner la destruction des produits, etc.
En outre, lintervention des pouvoirs publics est renforce par le fait que chaque dcret est
assorti de sanctions pnales, gnralement celles prvues pour les contraventions de 5me
classe.

Par ailleurs, le professionnel qui commercialise une marchandise qui ne satisfait pas aux
conditions essentielles de scurit dfinies par une rglementation spcifique, laquelle les
consommateurs sont lgitimement en droit de sattendre, commet un dlit de tromperie. Un
arrt de la Cour de Cassation en date du 10 juin 1998 estime que le commerant qui a mis en


141 .Agence Franaise de Scurit Sanitaire des Aliments

118

vente un lot de jouet sans avoir vrifi leur conformit aux exigences essentielles de scurit
prvues par le dcret du 12 septembre 1989 ralise un dlit de tromperie sur laptitude
lemploi et les risques inhrents lutilisation de la marchandise.

2. Linterdiction temporaire par arrt ministriel

En cas de danger grave ou imminent , larticle L 221-5 du Code de la consommation


autorise le Ministre charg de la consommation et les autre Ministres concerns de prendre,
par arrt, des mesures beaucoup plus rapides que la procdure de dcret ; il sagit de
mesures durgences.
En revanche, ces mesures ne sont que provisoires, pour une dure ne pouvant excder un an.
Cela se justifie par le fait que ce sont des mesures urgentes, prises sans contrle et sans avis
pralable et qui ne comportent donc pas pour les professionnels les mmes garanties de
justification que les dcrets.

Le caractre de danger grave ou imminent ne semble pas signifier que le danger doit tre
certain. En effet, le principe de prcaution doit permettre de prendre un arrt ds lors quun
risque prsente un degr suffisant de probabilit et donc en prsence dun risque possible
mais pas encore certain. En revanche, ce principe de prcaution dont se prvalent les
pouvoirs publics doit tre appliqu de faon proportionn, mesur par rapport la rgle de
probabilit du risque et la gravit des dommages ventuels. Un excs de pouvoir de la part
des autorits serait incontestablement nuisible aux entreprises et la libert de commerce et
dindustrie. Ainsi, la mesure doit tre proportionne au danger et navoir pour but que
dassurer la scurit laquelle on peut lgitimement sattendre.

Les mesures pouvant tre prises par arrt sont, sensiblement les mmes que celles pouvant
tre prises dfinitivement par dcret lexception du fait que ces mesures peuvent
sappliques tous produits ou services, mme ceux faisant lobjet de dispositions
lgislatives spcifiques. Ainsi un arrt peut tre impersonnel et concerner une catgorie de
produit, alors que dautres peuvent tre individualiss et viser un produit de marque
dtermine.

En cas de mconnaissance des dispositions dun arrt portant interdiction temporaire, il est
galement prvu une amende de nature contraventionnelle de 1500 euros (3000 euros en cas

119

de rcidive). De telles sanctions paraissent insuffisantes par rapport au risque que le
professionnel fait encourir au consommateur mais nous verrons dans une partie suivante que
de lourdes sanctions pnales sont prvues dans lhypothse de mise en danger dautrui.

3. Les mesures durgences prises par le Prfet

Les arrts pris par les Ministres, en dpit du caractre urgent, pourraient intervenir trop tard
pour viter tous les dommages. Ainsi, la loi permet aux Prfets ( Paris, au Prfet de Police),
de prendre des mesures de plus grande urgence, dans lattente dun arrt ministriel.
Concernant des produits prsentant ou susceptibles de prsenter un danger pour la sant
publique ou la scurit des consommateurs, le Prfet peut ordonner la suspension de la mise
sur le march, le retrait, le rappel ou la destruction du produit en question.
Quant aux prestations de services, en cas de danger grave ou immdiat, le Prfet peut
suspendre la prestation pour une dure nexcdant pas deux mois.

Ces mesures concernent des produits ou des services qui ne sont pas encore soumis une
rglementation (mais qui le seront la suite de laction du Prfet). En revanche, ds lors
quil existe une rglementation mais que le produit ou le service nest pas conforme cette
dernire, le Prfet dispose de pouvoirs supplmentaires. En effet, selon larticle L 218-5 du
Code de la consommation, il peut, si la mise en conformit nest pas possible, ordonner
lutilisation dautres fins, la rexpdition vers le pays dorigine ou la destruction dans un
dlai quil fixe. Il peut mme prononcer la fermeture de tout ou partie de ltablissement
dans lequel le produit est fabriqu, dtenu ou vendu ou encore larrt dune ou plusieurs de
ses activits (article L218-3 du Code de la consommation).

Dans ce cas, ds lors que lintervention du Prfet a lieu, cela sous-entend que le risque est
prsum grave et imminent. Ainsi, les sanctions pnales en cas de non-excution des
mesures ordonnes par le Prfet sont beaucoup plus lourdes que celles prvues en cas de
mconnaissances des dispositions dun dcret ou dun arrt. En effet, larticle L 218-7 du
Code de la consommation prvoit des sanctions de deux ans demprisonnement et de 15 000
euros damende.

120

4. Les mesures durgence prises par les agents de lAdministration

Les agents de lAdministration sont dots de larges pouvoirs, ainsi que nous le verrons dans
une seconde partie.
Concernant la question de la scurit des produits, les agents de lAdministration,
notamment les agents de la DGCCRF, peuvent saisir les produits dangereux et le non-
respect de cette mesure de saisie aura des consquences pnales trs lourdes puisquil est
prvu un emprisonnement de trois ans et 375 000 euros damende.
En outre, si les agents de la DGCCRF nont quun soupon et que le risque nest pas encore
avr, ils peuvent consigner les produits dans lattente des contrles ncessaires. Dans ce
cas, si le professionnel ne respecte pas cette mesure de consignation, il risque un
emprisonnement de deux ans et une amende de 37 500 euros.
Les agents de la DGCCRF peuvent galement prendre dautres mesures ds lors que les
produits prsentent ou sont susceptibles de prsenter un danger pour la sant et la scurit :
renforcement des auto-contrles, actions de formation du personnel, ralisation de travaux
ou doprations de nettoyage (L 218-3 du Code de la consommation).

5. Les normes de scurit labores par lAssociation Franaise de


Normalisation

Les normes sont des documents de rfrence qui dcrivent les caractristiques de produits
ou de services et sont dictes par lAssociation Franaise de Normalisation (AFNOR). La
normalisation a pour but principal la conformit des produits et des services lattente
lgitime des utilisateurs. La scurit tant un aspect de cette conformit, il existe des
produits ayant fait lobjet de normes de scurit.
Les normes sont par principe dutilisation volontaire et lentreprise qui se soumet cette
norme en fait souvent un argument de vente. En revanche, larticle 12 du dcret n84-74 du
26 janvier 1984 prvoit quune norme homologue peut tre rendue obligatoire par arrt
ministriel si des raisons dordre public, de scurit public, de protection de la sant et de
la vie des personnes et des animaux ou de prservation des vgtaux () . Ainsi, les
normes de scurit sont pour la plupart obligatoires et contribuent alors la mise en place de
la rglementation technique. En effet, bien quune norme soit par principe dapplication
volontaire, les pouvoirs publics peuvent, par exception, rendre tout ou partie dune norme
dapplication obligatoire, en adoptant un texte rglementaire spcifique cet effet. Ainsi,

121

une norme sera dapplication obligatoire lorsquelle sera impose, par un texte
rglementaire, comme moyen unique de satisfaire aux exigences de ce texte.
Ainsi, pour assurer la scurit, la sant, la protection de l'environnement, la loyaut des
transactions, l'tat peut imposer le respect d'obligations spcifiques : performances,
mthodes de fabrication ou d'analyse, compositions, conditions de conservation, de
stockage, d'tiquetage, conditions dlimination, etc., contenu dans les normes.
Par exemple, les domaines des appareils gaz, les jouets, les casques de moto, etc. sont
soumis des normes AFNOR dapplication obligatoire.

Il sagit donc dune vritable exigence laquelle les professionnels sont soumis et ces
normes font partie des prescriptions en vigueur au mme titre quune loi, quun
rglement ou quun dcret, entrant donc dans lobligation dauto contrle dont ils sont
soumis, selon larticle L 212-1 du Code de la consommation.
Le caractre obligatoire de ces normes est renforc par des sanctions pnales en cas de non
respect de la part du professionnel. A ce titre, si le produit est revtu indment de la marque
NF (preuve du respect de la norme), larticle L 213-1 du Code de la consommation
qualifie cet agissement de tromperie, assorti des peines correspondantes.

II. Les mesures prventives spcifiques certains produits ou services

Pour certaines catgories de produits et services, la rglementation gnrale de lobligation


de scurit est insuffisante et incomplte. Ainsi, les pouvoirs publics ont mis en place
plusieurs sries de mesures spcifiques, toutes galement bases sur les dispositions de
larticle L 221-1 du Code de la consommation, savoir, la scurit laquelle on peut
lgitimement sattendre.
Outre linterdiction ou la limitation de la publicit pour certains produits que nous avons
tudis prcdemment, ces mesures concernent la rglementation de la fabrication et la
commercialisation de certains produits ou services, en vue de la scurit attendue.
Cette rglementation forme un ensemble assez htroclite, en volution continue car elle
sapplique une multitude de catgories de produits : denres alimentaires, stupfiants,
produits chimiques, armes et munitions, etc. Dans le cadre de ce mmoire, il parait
complexe dtudier chaque rglementation spcifique, ce qui explique le faible
dveloppement de cette partie par rapport lobligation gnrale de scurit.

122

De faon logique, les pouvoirs publics ont mis en place une rglementation spcifique pour
ce genre de produits car certains sont susceptibles de savrer beaucoup plus dangereux que
dautres. Une denre alimentaire, ds lors quelle entre en contact avec lorganisme dun tre
vivant peut savrer beaucoup plus dangereuse quun autre produit sans contact direct et
sans haute technicit.
Ainsi, pour ce qui concerne la scurit des aliments pas exemple, les dcrets pris en
application de larticle L 214-1 du Code de la consommation sont destins viter que les
consommateurs ne soient tromps, mais aussi protger leur sant. Il est donc prvu, pour
certaines denres, une temprature de conservation, une date de premption, etc. En outre,
pour satisfaire cette exigence spcifique de scurit, notamment dans le domaine
alimentaire, lordonnance du 23 aout 2001 a permis aux agents de la DGCCRF et dautres
ministres en lien avec le produit de disposer de pouvoirs plus accrus. Cette possibilit a
ensuite t tendue tous types de produits par lordonnance du 9 juillet 2004 qui a donn
lieu aux articles L218-1 et suivants, cits prcdemment.

Le Code de la consommation pose donc en son article L221-1 une obligation gnrale de
scurit. Pour parvenir cette exigence, de nombreuses mesures prventives doivent tre
respectes par les professionnels mais galement par les pouvoirs publics. En revanche, il
semble assez dconcertant quaucune sanction pnale ne soit prvue, la charge du
professionnel, en cas de manquement ces mesures prventives.
Fort heureusement, Le Code de la consommation prvoit des dispositions en cas de mise en
danger de la vie dautrui et certaines dispositions du Code pnal compltent le Code de la
consommation dans ce domaine afin de mettre en uvre la responsabilit pnale du
professionnel.

2. La responsabilit pnale dans le domaine de la scurit des produits et services

La violation de lobligation de scurit des produits, telle quimpose par le Code de la


consommation, ne permet pas, elle seule, de constituer une infraction pnale.
Bien sur, il est possible de qualifier les faits de tromperie ou falsification, ces derniers
constituant les sanctions pnales prvues en cas de dfaut de conformit, mais ils
sanctionnent le comportement du professionnel en lui-mme, indpendamment du rsultat et
de lexistence dun prjudice subi par un consommateur. Les dispositions du Code de la
consommation sont donc insuffisantes pour bnficier dun rel systme rpressif (I) et le

123

Code pnal, quant lui dfinit des infractions pour mettre en uvre la responsabilit pnale
du professionnel (II).

I. Les dispositions du Code de la consommation

Nous avons cit dans la section prcdente les dlits de tromperie et de falsification, prvus
aux articles L213-1 L213-4 du Code de la consommation. Ces dlits peuvent avoir pour
rsultat de rendre le produit dangereux pour la sant et tre qualifi de tromperie aggrave.
Ds lors que la tromperie saccompagne de linfraction un texte ayant pour but de protger
la sant, la mise en responsabilit du professionnel est simplifie puisque les juges nont pas
a apporter la preuve dune circonstance aggravante. Tel nest pas le cas si aucun texte
nexiste. Les juges doivent alors prouver la circonstance aggravante et la mise en
responsabilit du professionnel parat alors beaucoup plus difficile engager.
Il parat assez tonnant quun Code, ayant pour objectif de protger le consommateur, ne
consacre la mise en danger quune une simple circonstance aggravante dun autre dlit :
celui de tromperie, falsification ou dtention. Mme si lobligation de scurit dcoule
naturellement de la conformit des produits et services, une sanction spcifique concernant
la scurit est primordial en raison de lenjeu et des consquences parfois dramatique dun
non respect de cette exigence de scurit.
Malgr un large consensus sur le caractre primordial de la scurit du consommateur, le
Code de la consommation ne lintgre pas comme un dlit pnal en lui-mme et le systme
parat largement insuffisant. En effet, dans le cadre du Code de la consommation, la
rpression ne peut se faire la condition que soient relevs les lments constitutifs du dlit
de tromperie, de falsification ou de dtention. Il parat pourtant vident que la sant des
consommateurs peut tre mis en danger en labsence mme de tels dlits.

En revanche, ds lors quil existe des textes rglementaires comme des dcrets ou des
arrts, leur violation constituent bien souvent un dlit de tromperie ou de falsification, bien
que les juges devront, et la difficult est toujours la mme, tablir les lments constitutif du
dlit. Dans cette optique, sil est impossible de relever ces lments, et en dpit de la
violation du texte, linfraction ne sera donc pas un dlit mais une simple contravention de
troisime classe pour les dcrets et de cinquime classe pour les arrts ministriels.

124

La peine relative la violation dun texte rglementaire pris en application de lobligation de
scurit ne pourra donc jamais excder 1500 euros si tous les lments constitutifs du dlit
de tromperie ou de falsification ne sont pas relevs.
Au vu de ces dispositions, le Droit pnal de la consommation, tel quil est prvu au sein du
Code de la consommation parait insuffisant compte tenu de limportance et de la ncessit
de protection du consommateur en matire de scurit. Mme si en matire dinfraction,
lamende peut tre multiplie par le nombre de produits en infraction, il parat difficile de
pouvoir dissuader rellement le professionnel avec un si faible montant.

II. Les dispositions du Code pnal

Deux chapitres du Code pnal peuvent venir sappliquer dans le cadre de la scurit du
consommateur. Il sagit de linfraction consistant en la mise en danger dautrui (A), qui est
galement prvue dans le Code de la consommation par la circonstance aggravante du dlit
de tromperie ou de falsification, comme nous venons de ltudier. Le Code pnal contient
galement une disposition prvoyant la mise en responsabilit dune personne dans
lhypothse de dommages corporels involontaires (B)

A. Linfraction de mise en danger de la vie dautrui

Larticle 223-1 du Code pnal dispose que la mise en danger ou de risques causs autrui
est caractrise quand une personne expose directement autrui un risque immdiat de
mort ou de blessure de nature entraner une mutilation ou une infirmit permanente par la
violation manifestement dlibre dune obligation particulire de prudence ou de scurit
prvue par la loi ou le rglement . Cet article est de porte gnrale, pas forcment prvue
pour les consommateurs mais peut tout fait trouver sappliquer dans des situations o les
consommateurs ont t mis en danger par des produits ou des services, notamment pour
combler les lacunes du Code de la consommation, insuffisant dans ce domaine.
En outre, la peine encourue largement suprieure celle prvue par le Code de la
consommation (lorsque les lments constitutifs de tromperie ou de falsification ne sont pas
prsents) car le professionnel risque un an demprisonnement et 15 000 euros damende.

Le dlit de mise en danger prvu par le Code pnal parait facilement applicable puisquil est
constitu mme en labsence dun dommage corporel rellement caus. Un simple risque

125

suffit caractriser cette infraction. Sur ce point, la jurisprudence est assez avantageuse pour
la victime, dans notre cas le consommateur, puisque la Chambre Criminelle de la Cour de
Cassation, par arrt en date du 11 fvrier 1998 a considr que la faiblesse du risque
ninterfrait pas sur la constitution du dlit. Les juges de la Chambre criminelle ont
galement estim que larticle L223-1 du Code pnal nexigeait pas que lauteur ait eu
connaissance de la nature du risque particulier.
Mais nous verrons lors de la deuxime partie que ltablissement de cette infraction est en
pratique assez difficile tablir, de nombreuses conditions prcises tant requises.

B. Les infractions dhomicide et de coups et blessures par imprudence

Dans ce cas, les produits et services fournis des consommateurs ont effectivement caus
des dommages corporels. A linverse de lincrimination prcdente, puisque cest ici le
rsultat qui est pris en compte et non le risque. En outre, nous tudions ici une infraction qui
cause involontairement des dommages corporels. Cest donc une infraction par imprudence,
une infraction non intentionnelle, ce qui exclut de cette tude les atteintes volontaires la
vie ou lintgrit de la personne.
Selon le Code pnal, ds lors quun produit ou quun service provoque un dommage
corporel, le producteur, le distributeur ou le prestataire de service peuvent, en tant que
personnes physiques, voir leur responsabilit pnale engage : soit en cas de dcs de la
victime, pour homicide involontaire, selon larticle 221-6 al.1 du Code pnal, soit dans
dautres cas, pour atteintes involontaire lintgrit de la personne, conformment aux
articles 222-19 et 222-20 du Code pnal. Toutes ces infractions consistent causer un
dommage par maladresse, imprudence, inattention, ngligence ou manquement une
obligation de scurit ou de prudence impose par la loi ou les rglements .

Il apparat une certaine hirarchie entre les peines, selon leur gravit. Les peines salignant
dune simple contravention assortie dune amende de 150 euros un dlit puni de deux ans
demprisonnement et 45 000 euros damende.
Le Code pnal prvoit en outre, une circonstance aggravante toutes les infractions
dhomicides ou de coup et blessures involontaires. Ds lors quil rsulte un manquement
dlibr une obligation de scurit ou de prudence impose par la loi ou les rglements .
Ici, lauteur a su quil pouvait mettre en danger la scurit ou la vie dautrui mais sans avoir
lintention de nuire autrui. Lobligation gnrale de scurit de larticle L221-1 du Code

126

de la consommation peut tout fait constituer la circonstance aggravante et il sera ainsi plus
ais de qualifier des infractions concernant les accidents de consommation puisquil nest
pas ncessaire de viser une loi ou un rglement particulier, comme le prvoit le dlit de mise
en danger.

Nous venons dtudier deux aspect trs importants du Droit pnal de la consommation :
lobligation de conformit et lobligation de scurit, qui dcoule de la premire. Ces deux
exigences permettent, dans un sens, de protger le consommateur par rapport lacquisition
de son produit ou de son service. Cette volont de satisfaire lacheteur durant lexcution de
son contrat est un objectif vis non seulement par les pouvoirs publics mais galement par
les professionnels, qui y voient alors un vritable atout commercial. En revanche, de
nombreuses imperfections demeurent dans le dispositif juridique, quil sagisse du Code de
la consommation ou du Code pnal. Ainsi, lexistence mme de cet outil juridique
comportant des sanctions pnales peut permettre de favoriser et dinfluencer le professionnel
quant au respect de ses obligations. Mais ds lors que lune dentre elle est viol, sa
responsabilit pnale est difficile mettre en uvre et les sanctions paraissent quelques fois
plutt drisoires, ainsi que cela sera dmontr ultrieurement.

Une autre rglementation spcifique permet galement de protger le consommateur durant


lexcution de son contrat. En effet, ds lors que lacheteur dcide de contracter un crdit
dans le cadre de cet achat, la rglementation, plutt protectrice, du crdit la consommation
vient sappliquer. En dpit des bienfaits de ce dispositif juridique, nous verrons que de
nombreuses situations se rvlent complexes pour le consommateur, notamment concernant
les crdits renouvelables.

CHAPITRE 2: LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR LORS DU FINANCEMENT


DE SON ACHAT PAR LA REGLEMENTATION DU CREDIT A LA
CONSOMMATION

Les marchs financiers ont vcu depuis le dbut des annes 1980 en France un vaste
processus de libralisation et de globalisation. Cette tendance l'ouverture ne semble
cependant pas avoir affect la rglementation stricte du crdit. Bien au contraire, le
lgislateur franais continue de rglementer le crdit de faon troite, notamment par le biais

127

du Code montaire et financier promulgu en dcembre 2000 ou du Code de la
consommation.
Mais paradoxalement, la socit de consommation, si souvent dcrie, implique la
possibilit pour le plus grand nombre davoir accs la proprit mobilire ou immobilire,
imposant de fait lide de crdit au profit des particuliers et par l mme le spectre de
lendettement, voire du surendettement.
Toute opration de crdit repose sur des principes contractuels de mise disposition de
fonds en l'change d'une promesse de remboursement ou d'engagements de type
cautionnement ou garantie. La loi qui encadre strictement le crdit la consommation, en
imposant des obligations pour ltablissement de crdit, mais galement pour lemprunteur
peut alors tre perue comme un frein la libert contractuelle. En outre, le lgislateur
prvoit des sanctions pnales en cas de non-respect de ses obligations, rendant alors la
rglementation assez dissuasive. cette immixtion parait lgitime, notamment lorsquon
analyse les chiffres du surendettement en France : entre janvier et septembre 2008, 162 171
dossiers de surendettement ont t dposs la Banque de France, ce qui reprsente une
augmentation de 17 % par rapport aux neuf premiers mois de 2008.
Pour tenter de remdier ce que les pouvoirs publics nomment le flau du
surendettement la loi dite Scrinever du 10 janvier 1978 visant protger le consommateur
emprunteur a t rform en profondeur par la loi du 1er juillet 2010.
Le champ dapplication de cette rglementation est large (Section 1), permettant un
dispositif de protection plutt performant (Section 2).

Section 1: Le champ dapplication de la rglementation du crdit la consommation

A lorigine, le droit du crdit tait rglement en tenant compte des risques dinsolvabilit
de lemprunteur et protgeait donc le prteur. Mais il est apparu une certaine inversion des
considrations et les pouvoirs publics se sont aperus que des risques aussi importants
pouvaient survenir dans la vie dun emprunteur, plus particulirement un consommateur,
bien plus vulnrable quun professionnel avis.
Dans cette perspective, la loi du 10 janvier 1978 relative linformation et la protection
des consommateurs dans le domaine de certaines oprations de crdit dite loi Scrinever,
fut entirement intgre au sein du Code de la consommation.

128

En outre, dans le but de corriger certaines divergences entre Etats membres, une directive a
t adopte le 23 avril 2008 concernant les contrats de crdit aux consommateurs ,
abrogeant une autre directive de 1986142. Dsormais, les Etats membres doivent saligner sur
le niveau de protection apport par la directive puisque celle-ci est dharmonisation
complte.
Cest donc la directive du 23 avril 2008 qui a donn lieu la loi du 1er juillet 2010 portant
rforme du crdit la consommation et modifie de faon assez consquente la
rglementation du crdit la consommation143.

Avant dtudier le dispositif mme de protection, il est ncessaire danalyser le champ


dapplication de cette rglementation en sattachant tout dabord la qualit des contractants
(1), aux contrats viss (2) puis aux exclusions qui chappent lapplication des textes
concernant le crdit la consommation (3).

1. La qualit des contractants

I. Le prteur

Avant la transposition de la directive du 23 avril 2008, la rglementation voquait le terme


de prteur habituel . Cette notion permettait dapprcier un champ dapplication assez
large puisque la rglementation concernait non seulement les prteurs professionnels mais
galement les prteurs habituels qui ntaient pas forcment des tablissements de crdit
mais consentaient des crdits de faon habituelle.
Cette notion paraissait assez vague puisque le caractre habituel pouvait tre apprci
diffremment et lon ne savait donc pas quelle frquence se rapporter.
La loi de 2010 a abandonn le caractre dhabitude pour donner une dfinition plus prcise
du prteur : toute personne qui consent ou sengage consentir un crdit () dans le cadre
de lexercice de ses activits commerciales ou professionnelles 144. En revanche le champ
dapplication est moins large puisque le prteur habituel mais non professionnel nest pas
concern par ces dispositions.


142. La directive du 22 dcembre 1986, comportant une harmonisation minima na pas modifi de manire
substantielle le droit franais.
143. Articles L 311-1 L 311-50 du Code de la Consommation
144. Article L 331-1 1 du Code de la Consommation

129

II. Lemprunteur

Cette notion concerne le consommateur et la loi de 2010 sattache, tout comme la loi
Scrinever dfinir lemprunteur de faon stricte, afin que ses dispositions puissent
rellement bnficier au consommateur lui-mme. Ainsi, lemprunteur est tout personnes
physique qui est en relation avec un prteur, dans le cadre dune opration de crdit ralise
ou envisage dans un but tranger son activit commerciale ou professionnelle 145
En revanche, certains arrts ont fait application de cette loi des professionnels, au motif
quils nagissaient pas dans le cadre de leur comptence146. Les juges admettent donc quun
professionnel peut se trouvait aussi ignorant que nimporte quel consommateur, ds lors que
le contrat en question chappe la comptence professionnelle du commerant. Cest le cas
par exemple dune commerante exploitant un commerce de vtement contractant avec un
organisme dinstallation dalarmes (voir arrt prcit),
Dun certain point de vue, de tels arrts semblent assez critiquables puisque le professionnel
agissant certes en dehors de sa spcialit, nest pas forcment aussi impuissant que le
consommateur. Mais depuis 1955, la Cour de Cassation utilise le terme de rapport direct
avec lactivit professionnelle pour savoir si le professionnel peut bnficier des dispositions
de la loi sur le crdit la consommation. Ces dernires pourront sappliquer ds lors que le
contrat na quun rapport indirect avec la profession. Le caractre direct ou non est remis
lapprciation souveraine des juges, qui retiennent bien souvent un rapport direct, excluant
donc les dispositions de la rglementation. Mais une telle distinction fait natre une
inscurit juridique puisque le rsultat est toujours alatoire, lapprciation souveraine des
juges, qui doivent analyser chaque situation au cas despce.
Ainsi, pourquoi ne pas adopter une dfinition stricte du consommateur, abandonnant toute
distinction complexe, rendant les frontires du droit de la consommation encore plus
confuse ? En outre, une personne agissant pour les besoins de sa profession, en dpit du fait
que le contrat na aucun lien avec sa spcialit, ne devrait-elle pas, en toute logique, tre
considre comme un professionnel et non comme un consommateur ?


145. Article L 331-1 2 du Code de la consommation
146. Cass. Civ. 1re, 25 mai 1992

130

2. Les contrats de crdit viss

Le Code de la consommation, pour dfinir lopration de crdit, renvoie aux oprations de


crdit mentionnes au 4 de larticle L 311-1 Ainsi, une opration de crdit est dfinie
comme tant une opration ou un contrat par lequel un prteur consent ou sengage
consentir lemprunteur un crdit sous la forme dun dlai de paiement, dun prt y compris
sous forme de dcouvert, ou de toute autre facilit de paiement similaire () .
Cette dfinition donne par le Code de la consommation nest pas trs claire et pour
comprendre exactement ce que le lgislateur entend par opration de crdit, il faut supposer
la prsence de trois lments : une avance, une restitution et un laps de temps entre lavance
et la restitution.
Pour ce qui concerne lavance, il peut sagir dune avance de fonds ou dune avance en
nature comme la livraison dun bien. Lavance concerne donc lexcution de la prestation du
professionnel prteur.
En outre, lopration de crdit doit forcment contenir une restitution des fonds par le
consommateur. Il peut sagir du remboursement des fonds prts ou le paiement de la chose
livre, cette restitution pouvant avoir lieu en plusieurs fois, comme cest souvent le cas par
le biais des chances de remboursement .
Enfin, lopration de crdit doit contenir un laps de temps entre lavance et la restitution des
fonds (ou du produit/service). Pour tre qualifie dopration de crdit, la restitution doit, de
faon vidente, tre postrieure lavance, afin que le consommateur puisse disposer des
fonds. Cette notion permet de distinguer des vritables oprations de crdits, les simples
facilits de paiements, lorsque que le paiement intervient au fur et mesure mais
systmatiquement avant lexcution de la prestation du professionnel147. Ainsi, le dcalage
dans le temps est essentiel pour dfinir le contrat de crdit et ceci permet au consommateur
dobtenir immdiatement la prestation, dont il paiera la valeur plus tard.

3. Les exclusions nentrant pas dans le champ dapplication de la rglementation


du crdit la consommation

Le champ dapplication de la rglementation du crdit la consommation est plutt bien


dlimit et il existe de ce fait quelques exclusions.

147. Cest le cas par exemple du paiement des primes dassurances, qui ne sont en rien considres comme un
crdit.

131

En toute logique, le financement dune activit professionnelle est bien sur exclu puisque
lon parle de crdit la consommation .
En outre, les crdits dune dure infrieure trois mois sont galement en dehors du champ
dapplication de la rglementation. De ce fait, ds lors que le laps de temps entre lavance et
la restitution est suprieur trois mois, nous pouvons alors parler de crdit la
consommation. Mais une distinction est apparue dans le cadre de la loi de 2010 : ds lors
que les oprations sont assorties dintrts ou frais supplmentaires, mme dune dure
infrieure trois mois, elles seront considres comme des crdits la consommation. Cela
peut tre le cas pour les dcouverts en compte, rembourss avant trois mois par exemple148.
La loi du 1er juillet 2010 a, par ailleurs, fix un montant maximum pour les crdits la
consommation149. Ainsi, sont exclues du champ dapplication, les oprations dont le
montant total du crdit est infrieur 200 euros ou suprieur 75 000 euros.
Dautre part, les crdits immobiliers chappent aux dispositions des articles L 311-1 et
suivants du Code de la consommation puisquune rglementation propre leur ai applique150.
La loi du 1er juillet 2010 apporte de nouvelles exclusions : les crdits octroys par les
entreprises qui consentent des avances sur salaires, les crdits accords un investisseur
pour lui permettre deffectuer une transaction sur un instrument financier, les crdits
rsultant dun accord intervenu devant une juridiction et enfin, les crdits rsultant dun plan
conventionnel de redressement conclu devant la Commission de surendettement.

Le champ dapplication de la rglementation sur le crdit la consommation tant


dsormais tudi, nous pouvons examiner le dispositif de protection vis vis du
consommateur et donc apprcier son efficacit.

Section 2 : Le dispositif de protection de la rglementation du crdit la consommation

Des rgles tendent protger le consentement du consommateur (1), dautres visent


lexcution mme de la prestation (2) et une dernire srie de dispositions viennent
sensibiliser davantage le consommateur sur les dangers du crdit renouvelable (3).

148. Toutefois, la loi du 1er juillet 2010 exclut expressment du champ dapplication de la rglementation les
oprations consenties sous la forme dune autorisation de dcouvert remboursable dans un dlai de un mois.
Ainsi, un dcouvert en compte sera considr comme un crdit la consommation ds lors quil sera
rembours sur une priode suprieure un mois, tout en tant assorti dintrts ou autres frais (ces deux
conditions tant cumulatives).
149. Avant la loi du 1er juillet 2010, les montants maximums taient fixs par des dcrets dapplication
150. Prvue aux articles L 312-1 et suivants du Code de la Consommation

132

1. Les rgles visant protger le consentement du consommateur-emprunteur

Plusieurs sries de rgles visent protger le consommateur, notamment concernant son


information. Il sagit de la rglementation de toute publicit faite pour une offre de crdit (I)
mais galement de lencadrement lgislatif de loffre pralable de crdit (II) et, enfin, dun
double dlai au profit de lemprunteur, lui permettant danalyser vritablement ce quoi il
sengage (III)

I. La publicit

Comme nous lavons vu prcdemment, il existe en Droit pnal de la consommation


lincrimination des pratiques trompeuses151 qui sappliquent bien sur aux publicits relatives
aux offres de crdit.
En revanche, cette prohibition gnrale nest pas suffisante pour protger le consommateur
dsirant contracter un crdit, qui peut facilement se laisser duper par une publicit
incomplte ou mme trompeuse.
Par consquent, toute publicit faite, reue ou perue en France, quel que soit le support,
portant sur un prt, un contrat o une opration de crdit rglement doit tre loyale est
informative. Pour rpondre cet objectif, la directive de 2008 a prvu des mentions
obligatoires, devant figurer dans toute publicit concernant une offre de crdit. Ces mentions
ont ts transposs larticle L 311-4 du Code de la consommation.
Il sagit de lidentit du prteur, la nature, lobjet et la dure de lopration propose, le cot
total du crdit152, le taux effectif global153, mensuel et annuel, les perceptions forfaitaires et
enfin, le montant des remboursements par chances (ou moyen de le dterminer).

En outre, la loi du 1er juillet 2010 apporte deux autres obligations majeures relatives la
publicit du crdit. Dsormais, les mentions suggrant quun crdit amliore la situation
financire de lemprunteur sont prohibes. La rglementation va plus loin : toute publicit
devra comporter la mention Un crdit vous engage et doit tre rembours. Vrifiez vos

151. Article L 121-1 du Code de la Consommation.
152. Lorsquil nest pas possible dindiquer le cout total du crdit, lannonceur devra illustrer sa publicit dun
exemple chiffr.
153. Le TEG pourra ne pas figurer sur la publicit ds lors quil est impossible de le dterminer avec
prcision ; tel est le cas lorsque les modalits dutilisation et de remboursement ne sont pas fixes lavance
(dcouvert en compte, crdit utilisable par fractions au moyen dune carte de crdit, etc.)

133

capacits de remboursement avant de vous engager . Une telle mention sur une publicit
est bien entendu contre productive pour un annonceur mais cela est destin, selon le
lgislateur, empcher toute publicit excessivement attractive.
Nanmoins, pour toute rglementation relative au Droit de la consommation, il est
recommand de tenir compte de la vision du consommateur moyen . De ce fait,
nimporte quel consommateur normalement averti, ayant bnfici dun minimum
dducation et pourvu de sens logique nest-il pas conscient quun crdit doit tre
rembours ? Cette formule parat excessive, dautant plus quelle figure sur une publicit
dont lobjet mme de cette dernire est de promouvoir le produit ou la prestation, ce qui peut
paraitre contradictoire.

Conformment larticle L 311-34 du Code de la consommation, toutes ces mentions sont


prescrites sous peine dune amende de 1500 euros. En outre, dautres peines (parfois plus
contraignantes, comme nous le verrons lors de la seconde partie de ce mmoire) sont
prvues comme la publication du jugement et/ou la rectification de la publicit aux frais du
condamn.

Par ailleurs, il existe galement une rglementation spcifique relative lannonce de crdit
gratuit154. Il faut entendre par crdit gratuit, le crdit remboursable, sans paiement dintrts.
La rglementation de la publicit du crdit gratuit pour objectif de sensibiliser le
consommateur par rapport lendettement. Mme si ce crdit est dispens du paiement
dintrt, il peut pousser certaines personnes des achats inconsidrs et dont la somme,
comme nimporte quel crdit, devra tre rembourse.

La publicit pour le crdit gratuit, qui tait interdite en dehors des lieux de vente, est
autorise depuis la loi du 28 janvier 2005155.
En revanche, toute publicit pour un crdit sans frais, qu'elle soit ralise hors des lieux de
vente ou en magasin, doit prciser qui prend en charge le cot du crdit, et le montant de
l'escompte ventuellement consenti au consommateur qui paie comptant156. Nous pouvons
nous demander sur quelle somme porte cet escompte vis par la rglementation, puisque le
crdit est suppos tre gratuit.


154. La rglementation du crdit gratuit figure aux articles L 311-27 L 311-29 du Code de la Consommation.
155. Loi du 28 janvier 2005 ayant pour objectif la libralisation du crdit gratuit .
156. Article L 311-27 du Code de la Consommation

134

En outre, le commerant annonant pour un article, un crdit gratuit ne peut demander un
prix suprieur au prix le plus bas pratiqu pour cet article, au cours des trente jours
prcdents157. Cette disposition permet dviter que le commerant ne rpercute de manire
trop vidente la gratuit du crdit sur le prix du produit.

II. Loffre de contrat de crdit

Afin de permettre aux consommateurs dtre en possession de toutes les informations


ncessaires avant de choisir entre un possible achat au comptant ou un achat crdit et, dans
le second cas, entre tel organisme financier plutt que tel autre, le lgislateur a institu le
mcanisme de loffre pralable. Ainsi, le consommateur pourra, au vu des diffrentes
propositions faites par les tablissements de crdit quil aura consult, retenir celle qui lui
semble le mieux convenir et sengager en toute connaissance de cause. Mais afin de
rpondre cette finalit, de nombreuses rgles doivent tre respectes et la rforme de 2010
a permis la mise ne uvre de dispositions plutt protectrices pour le consommateur,
permettant de crer une vritable priode prcontractuelle158.

Cette offre devra tre tablie par crit ou sur tout autre support durable et doit bien
videmment constituer un document distinct de la publicit ou dune quelconque fiche
dinformation. Loffre de contrat ayant un but informatif, elle devra contenir toutes les
clauses du contrat de crdit. Les mentions obligatoires sont prvues par larticle L311-18 du
Code de la consommation et un dcret pris en Conseil dEtat fixe la liste des informations
figurant dans le contrat ainsi que dans lencadr insr en dbut de contrat. Il sagira par
exemple de lidentit des personnes contractantes, la dure du crdit, etc. Mais la
rglementation prvoit galement la prsence du taux annuel effectif global (TAEG),
cherchant alors lutter contre des pratiques trompeuses auxquelles le professionnel pourrait
tre tent dutiliser. Ainsi, le fait dimposer cette mention rduit le risque de tromperie, en
annonant un taux relativement bas, en dissimulant des frais supplmentaires dus par le
consommateur. Ici, le TAEG est une information exacte puisquil est dtermin daprs
toutes les sommes effectivement dues par lemprunteur. Cette volont du lgislateur de
lutter contre certaines pratiques trompeuses par limposition du TAEG est renforce par


157. Article L 311-28 du Code de la consommation
158. Les rgles concernant loffre de contrat de crdit figurent aux articles L 311-6 L 311-10 du Code de la
consommation.

135

lamende prvue, plus lev quen cas de non respect des autres mentions. En effet, le dfaut
de mention du TAEG est puni dune amende de 4 500 euros159 et entraine au surplus la
dchance du droit aux intrts160.
En revanche, larticle L 311-19 du Code de la consommation prvoit que dans le cas o le
prteur ne remet pas lemprunteur une offre de contrat satisfaisant aux conditions lgales,
il encourt une amende de 1 500 euros161. Une peine qui semble assez faible pour dissuader le
prteur mais le lgislateur prvoit, sur le plan civil, tout comme le dfaut de mention du
TAEG, une dchance du droit aux intrts. Ainsi lemprunteur ne sera tenu quau
remboursement du capital. Nous pouvons ainsi admettre que le droit civil rvle une certaine
complmentarit avec le droit pnal, ce dernier se rvlant quelque fois comme un outil
insuffisant.

La prsentation dune offre pralable conforme aux exigences lgale ne dispense pas, par
ailleurs, ltablissement de crdit de son devoir de conseil et de mise en garde lgard de
lemprunteur162.
En outre, la loi du 1er juillet 2010 a ajout un devoir dexplication la charge du prteur.
Par ailleurs, la vrification de la solvabilit de lemprunteur est galement la charge du
prteur qui devra obligatoirement consulter le Fichier des Incidents de remboursement de
Crdit aux Particuliers (FICP)

III. Le double dlai de protection

Le consommateur dispose dun dlai de rflexion (A) et dun dlai de rtractation (B).

A. Le dlai de rflexion

A postriori, une fois loffre de contrat de crdit tablie, elle doit tre remise ou adresse en
autant dexemplaires que de parties et cautions ventuelles et doit tre maintenue dans un
dlai de quinze jours. Ainsi, avant toute signature du contrat, le consommateur peut
disposer de deux semaines pour tudier loffre ou mme demander conseil.


159. Article L 313-2 du Code de la consommation
160. Article L 311-47 du Code de la consommation
161. En dehors de linfraction du dfaut de mention du TAEG, que nous venons dtudier
162. Cass. 1re Civ. 27/06/1995

136

En revanche, il semble parfois regrettable que ce dlai de quinze jours ne simpose pas au
consommateur. En effet, libre lui de signer et donc conclure immdiatement loffre et cest
dailleurs ce quil fait gnralement.

B. Le dlai de rtractation

Outre lavantage de ce dlai de rflexion de quinze jours, lemprunteur bnficie galement


dun dlai de rtractation, aprs toute signature de loffre. Il sagit donc dun dispositif de
protection double volet : avant et aprs la signature du contrat de crdit.
Cette protection sest accrue partir de la loi du 1er juillet 2010 puisque le dlai de
rtractation est pass de sept jours quatorze jours. En revanche, le contrat pourra recevoir
commencement dexcution sans attendre lexpiration de ce dlai. En effet, pendant les sept
premiers jours, tout paiement est interdit163. Durant cette priode, il est assez ais pour le
consommateur dexercer sa facult de rtractation puisquaucune somme na t verse. En
revanche, dans les sept jours qui suivent, les paiements sont autoriss, mme si le
consommateur peut toujours se rtracter. Cependant, il est beaucoup plus difficile pour le
consommateur de se dtacher du contrat aprs un commencement dexcution.
La protection supplmentaire apporte par la loi du 1er juillet 2010 accordant donc un dlai
doubl au consommateur pour se rtracter est relativiser dans le cas o lemprunteur a dj
effectu un rglement aprs les sept jours puisquil sera beaucoup plus difficile pour lui de
renoncer ce crdit.

En dpit de ces quelques imperfections, il existe en droit du crdit la consommation un


dispositif de protection assez efficace, crant une vritable priode prcontractuelle
permettant en thorie, un engagement en toute connaissance de cause de la part des
contractants164.

Il existe galement plusieurs dispositions permettant de protger le consommateur


emprunteur durant lexcution mme de la prestation.


163. Article L311-14 du Code de la consommation. En outre, larticle L 311-50 prvoit une amende de 30 000
euros pour le prteur qui rclame ou qui peroit une somme.
164. Que ce soit le consommateur, grce au dlai de rflexion et de rtractation, mais galement le prteur
puisquil bnficie dune facult dagrment prvue par larticle L311-14 du Code de la Consommation

137

2. Les rgles visant protger le consommateur-emprunteur durant lexcution
de la prestation

Nous verrons que mme en cas dexcution du contrat de crdit, il est encore possible de
lannuler au regard du lien entre le contrat principal et le contrat de crdit (I). En outre, le
prteur est toujours soumis une obligation dinformation, mme en cours dexcution du
contrat (II).

I. Le lien entre le contrat principal et le contrat de crdit

On parle de lien entre le contrat principal et le contrat de crdit ds lors que le crdit est dit
affect, cest--dire, comme le crdit servant exclusivement financer un contrat relatif
la fourniture de biens particuliers ou la prestation de service particuliers 165 Le lgislateur,
depuis la loi de 1978, prvoit que ces deux contrats constituent une opration commerciale
unique . Ainsi, ds lors que le prt est accessoire une vente ou une prestation de service,
le consommateur contracte dune part avec un vendeur ou prestataire, dautre part avec un
prteur et il ne sera engag par lun des contrats que si lautre est galement conclu.
Par consquent, le contrat de crdit ne prendra effet qu compter de la livraison du bien ou
de la fourniture de service. De ce fait, si le contrat principal nest pas conclu, les obligations
de lemprunteur ne prendront jamais effet, mme si le contrat de prt a t conclu. Cette
subordination du prt la vente se retrouve au sein de larticle L311-31 : les obligations de
lemprunteur ne prennent effet qu compter de la livraison du bien ou de la fourniture de la
prestation .
Mais dans ce cas, le prteur devra mentionner dans le contrat de crdit le produit financ
ainsi que son prix au comptant. Dans lhypothse dun manquement ces obligations
entraine une dchance du droit aux intrts, prvue par larticle L311-47 du Code de la
consommation.

Il y a galement la disposition inverse qui prvoit que la conclusion du contrat principal est
soumise lobtention du crdit venant le financer. Larticle L 311-34 permet de rpondre
cette exigence, notamment par labsence dengagement du consommateur envers le vendeur,
ds lors que loffre de crdit nest pas accepte.


165. Article L311-1 du Code de la consommation

138

Ce lien entre le contrat principal et le contrat de crdit suppose que chacun des contractants
soit inform de la totalit de lopration et chacun des contrats devra donc faire rfrence
lautre.

II. Le maintien de lobligation dinformation la charge du prteur, durant lexcution


du contrat de crdit

La loi du 1er juillet 2010 a ajout une disposition au sein de larticle L311-25-1, selon
laquelle le prteur est tenu de porter la connaissance de lemprunteur, au moins une fois
par an, le montant du capital restant rembourser.
En outre, une autre obligation dinformation, contenu larticle L 311-21 est la charge du
prteur. Ce dernier doit informer pralablement lemprunteur en cas de modification du taux
dbiteur.
Cette obligation dinformation ntant assortie daucune sanction pnale, nous ne nous
attarderons pas sur ce sujet. Il me semble cependant pertinent de soulever que
ltablissement de crdit qui ne respecte pas son obligation dinformation peut engager sa
responsabilit civile contractuelle, conformment larticle 1147 du Code civil. Nous
pouvons remarquer une nouvelle fois que le Droit civil complte une absence de sanction
pnale.
Nous venons danalyser toute une srie de dispositions concernant le crdit la
consommation. Ces dispositions tant dordre gnral, il convient prsent dtudier un
systme de protection beaucoup plus spcifique : celui du crdit renouvelable.

3. Des rgles spcifiques pour sensibiliser le consommateur sur les dangers du


crdit renouvelable

Le crdit renouvelable, ou encore crdit revolving est une ouverture de crdit qui offre
lemprunteur la possibilit de disposer de cette somme, de manire fractionne ou non, aux
dates de son choix, celui-ci se renouvelant au fur et mesure des remboursements. Ainsi, la
partie rembourse peut tre immdiatement rutilise par lemprunteur.
Ce type de crdit cre une vritable tentation pour le consommateur puisquil donne
limpression davoir disposition une certaine somme des remboursements effectus
comme bon lui semble. Le crdit renouvelable est lune des principales causes de

139

surendettement, les emprunteurs ne se rendant pas toujours compte quils contractent un
vritable crdit.
Par consquent, ce type de crdit est soumis des rgles spcifiques, en plus des
dispositions dordre gnral du Code de la consommation, que nous venons dtudier.
La rglementation relative au crdit renouvelable est plus stricte que celle des crdits la
consommation standards . Ainsi, le lgislateur, principalement celui de la loi de 2010, a
cherch limiter les sollicitations pour ce type de crdit (I) et fournir une information plus
complte au consommateur, afin de le sensibiliser davantage sur les dangers dun tel
emprunt (II)

I. Une rglementation plus stricte

La loi du 1er juillet 2010 a ajout certaines dispositions spcifiques la publicit du crdit
renouvelable. Ce dernier devra tre dsign dans la publicit comme tel, cest--dire, par
lexpression crdit renouvelable et cette appellation est exclusive, aucun autre nom ne
devant tre mentionn. La publicit devra en outre illustrer le cout du crdit par un exemple
chiffr. Cette exigence a pour but de mettre en vidence le cot rel du crdit par un
exemple concret et non par des formules et des pourcentages imprcis.
En outre, larticle L311-8-1 du Code de la consommation prvoit quune proposition de
crdit renouvelable faite dans un lieu de vente et dont la somme est suprieure un seuil
fix par dcret doit tre obligatoirement assortie dune autre proposition concernant un
crdit standard , comme ceux que nous avons cits prcdemment.
De plus, pour viter des sollicitations excessives de crdits renouvelables, la loi de 2010
prvoit galement que dans le cas, assez frquent, o les grands magasins associent ce crdit
une carte donnant droit divers rductions et avantages, ces derniers ne peuvent pas tre
soumis lutilisation du crdit de la carte166. En outre, lutilisation du crdit de cette carte
doit rsulter de laccord exprs du consommateur.

II. Une information plus complte

Afin dclairer le consentement du consommateur sur ce genre de crdit, la rglementation


prvoit, outre les mentions obligatoires prvues pour tout type de crdit la consommation,


166. Article L311-17 du Code de la consommation

140

des mentions prcisant les modalits dutilisation de la carte de crdit et les conditions de
sortie du crdit renouvelable.
En outre, le contrat de crdit est obligatoire lors de la mise disposition de la somme
initiale, mais galement pour toute augmentation de crdit, et le consommateur bnficiera
chaque fois du dlai de rtractation de quatorze jours.
En outre, le prteur sera tenu dadresser lemprunteur, mensuellement, un tat actualis
avant la date de paiement. Il devra galement consulter, tous les ans, le fichier FICP avant
de reconduire le contrat et une information sur ce crdit, avec notamment une estimation de
la dure de remboursement restant courir qui devra tre donn lemprunteur au moins
une fois par an.

Les sanctions du non-respect de cette rglementation ne sont pas des plus claires. En
revanche, ds lors que linexcution est relative loffre de crdit, lamende sera la mme
que pour tout type de crdit la consommation : 1 500 euros.
Pour les autres dispositions, le non-respect nest, apparemment, assorti daucune sanction
pnale, et lon retrouve alors la dchance du droit aux intrts, sanction peut tre plus
dissuasive quune amende dun montant assez faible.

Ainsi, la loi de 2010 visant rendre le crdit la consommation plus responsable a apport
dimportantes volutions, notamment en termes de crdit renouvelable. Mais il parait
difficile de sensibiliser davantage le consommateur sur cette technique de crdit, qui connait
dailleurs un grand succs ces dernires annes. Les offres tant si allchantes, le
surendettement rsulte bien souvent de la multiplicit de ces crdits sur la tte dun mme
emprunteur.

---oOo---

Le Droit pnal, ainsi mis au service des consommateurs, apparat donc, dans les textes,
particulirement protecteur, et ce tout au long du contrat dachat.

Cependant, ce Droit pnal de la consommation, qui se veut rellement dissuasif et prsente


toutes les conditions dune relle efficacit rpressive, souffre parfois, en pratique, de
certaines insuffisances ou remises en cause.

141

DEUXIME PARTIE
UN DROIT PNAL DE LA CONSOMMATION SE VOULANT
DISSUASIF MAIS SE RVLANT PARFOIS INSUFFISANT

Si lefficacit rpressive est, en effet, incontestablement recherche (Titre 1), lon constate
parfois des rsultats bien en de des objectifs poursuivis (Titre 2)

Titre 1 : La recherche dune certaine efficacit rpressive

Cette volont defficacit rpressive se manifeste dans la recherche et la constatation des


infractions (Chapitre 1), dans la dfinition lgale et jurisprudentielle de linfraction
(Chapitre 2) et, dernier stade, dans lapplication et le choix de la sanction (Chapitre 3).

CHAPITRE 1: LA CONSTATION DES INFRACTIONS : DES SERVICES


DENQUTE SPCIALISS ET DOTS DE POUVOIS IMPORTANTS

LAdministration franaise qui procde la recherche et la constations des infractions en


matire de consommation est la Direction Gnrale de la Consommation, de la Concurrence
et de la Rpression des Fraudes (DGCCRF). Depuis quelques annes, notamment depuis la
Rvision Gnrale des Politiques Publiques, cette Administration a connu une profonde
rforme de ses structures, de ses statuts et de ses effectifs. Aujourdhui, certes aprs
seulement quelques annes de recul, cette rforme ne semble pas avoir diminu lefficacit
des services denqute locaux.

La prsentation de la DGCCRF permet de se rendre compte de limportance de cette


Administration (Section 1), notamment pour ce qui concerne la comptence des agents en
matire de fraudes (Section 2), et pour les autres infractions du Code de la consommation
(Section 3).

142

Section 1 : Prsentation de la DGCCRF

La DGCCRF exerce, au sein du Ministre de lEconomie, des Finances et de lIndustrie, une


mission essentielle de rgulation lgard de lensemble des acteurs conomiques,
entreprises, consommateurs et lus locaux. ce titre, elle veille au fonctionnement loyal et
scuris des marchs, ce qui implique llaboration de rgles, de contrles et, le cas chant,
de sanctions prononcs par les Tribunaux.

La DGCCRF est galement une Direction de conception, dlaboration dun cadre danalyse
juridique et conomique et de prparation la dcision ministrielle.
Elle est dautre part une Direction de contrle sur le terrain, avec son rseau de directions
dpartementales et rgionales (au niveau rgional, la DGCCRF est regroupe au sein de la
DIRECCTE), qui jouent un rle non seulement rpressif mais aussi prventif et dissuasif, en
veillant la diffusion des informations et la bonne connaissance des rglementations que
doivent respecter les acteurs conomiques.

La DGCCRF est comptente dune part, pour assurer la rgulation des circuits conomiques
notamment la mise en uvre de la politique de la concurrence et la protection conomique
du consommateur et dautre part, pour contrler le respect des rgles relatives la dfinition,
la qualit et la scurit des produits et services ainsi que celles concernant linformation
du consommateur.
A ce titre, la DGCCRF apprhende la vie conomique sous tous ses aspects en raison de sa
comptence horizontale et dun rseau de relations avec un grand nombre dautres
dpartements ministriels.

Pour rsumer, la DGCCRF a pour mission de veiller au bon fonctionnement et la


rgulation du march. A cette fin, elle poursuit quatre objectifs : dvelopper le libre jeu de la
concurrence, assurer la scurit des consommateur, garantir la qualit des produits et des
services et la loyaut des transactions, et enfin protger les intrts conomiques des
consommateurs. Ces quatre axes convergent tous vers la mme action et ne peuvent pas tre
considrs isolment. En effet, aucune opposition ne doit avoir lieu entre la protection des
consommateurs et le libre jeu de la concurrence par exemple. Sur ce point, la recherche de la
concurrence nest pas antinomique avec le respect de la qualit et de la scurit puisque la
concurrence justement pour objectif dassurer au consommateur des produits et des
143

services au meilleur rapport qualit/prix. En outre, lexercice de cette concurrence favorise
ncessairement linnovation mais galement des prix stables, bien plus bas quen situation
monopolistique.

Section 2 : Les investigations menes par la DGCCRF en matire de fraudes

Les investigations de la DGCCRF seront tudies en fonction de la comptence des agents


(1) et de leurs pouvoirs (2).

1. La comptence des agents de la DGCCRF

La comptence des agents est double, une comptence fonctionnelle (I) et une comptence
territoriale (II).

I. La comptence fonctionnelle

Selon larticle L215-1 du Code de la consommation, sont qualifis pour procder, dans
lexercice de leurs fonctions, la recherche et la constatation des infractions aux
dispositions du Livre II dudit Code (la conformit et la scurit des produits) : les agents de
la DGCCRF, de la Direction Gnrale des Douanes ainsi que les agents de la Direction
Gnrale des Impts, les Inspecteurs du travail, les vtrinaires inspecteurs, les ingnieurs
des travaux agricoles, les techniciens spcialiss des services du Ministre charg de
lagriculture, etc. La liste comporte pas moins de douze alinas, permettant daffirmer que la
scurit et la sant du consommateur est donc laffaire de tous, plus dune dizaine de corps
de mtiers tant comptents pour investir dans la recherche des fraudes et falsifications.
Mais il faut tout de mme prciser que tous les agents prcits doivent agir dans lexercice
de leurs fonctions et ne peuvent agir que dans leur domaine de spcialit. De ce fait, ce
sont donc les agents de la DGCCRF qui ont le plus vocation agir.

En outre, les Officiers de Police Judiciaire sont galement trs prsents dans la recherche
des infractions. Ils agissent dans le cadre des dispositions du Code de procdure pnale.

144

II. La comptence territoriale

Jusqu la loi n2001-420 du 15 mai 2001 relative aux nouvelles rgulations conomiques,
les fonctionnaires habilits agissaient soit dans leur Dpartement o ils exeraient leurs
fonctions, soit dans le ressort territorial du service auquel ils taient affects. Cette
restriction de comptence territoriale a dsormais disparu puisque larticle L215-1-1 du
Code de la consommation dispose dsormais que les agents de la DGCCRF peuvent exercer
leurs pouvoirs denqute sur toute ltendue du territoire national.
Ainsi, la protection du consommateur est largement tendue et plus aucune restriction ne
demeure concernant la comptence territoriale.

2. Les pouvoirs des agents de la DGCCRF

Les agents disposent de pouvoirs largis, prvues aux articles L215-1 et suivants du Code de
la consommation, qui concernent de nombreuses actions. En effet, la recherche des
infractions par les agents de la DGCCRF est facilite par linterdiction de sopposer
lexercice de leurs fonctions (I), un droit daccs important (II), un droit de communication
et de saisie (III), ainsi que dune possibilit de prlvement et dexpertise (IV).

I. Linterdiction de sopposer lexercice des fonctions des agents de la DGCCRF

Lopposition aux fonctions des agents de la DGCCRF est spcifiquement incrimine167 et


punissable des peines nonces aux articles L213-1 et L216-3 du Code de la consommation,
savoir, titre de peine principal deux annes demprisonnement et/ou 37 500 euros
damende et, titre de peine complmentaire la publication du jugement. Ces peines sont
celles prvues pour le dlit de tromperie, ce qui est logique dans la mesure o cette
opposition peut cacher une infraction de fraude ou falsification.


167. Article L217-10 du Code de la consommation

145

II. Le droit daccs des agents de la DGCCRF

De jour, cest dire entre 8 heures et 20 heures, les agents peuvent pntrer dans les lieux
utiliss des fins professionnelles et dans des lieux dexcution dune prestation dune
prestation de service, ainsi que dans les vhicules de transport de marchandises.
Mais les agents peuvent galement y accder en dehors des heures prvues ds lors que
ceux-ci sont ouverts au public ou que sy droulent des activits industrielles ou
commerciales.

III. Le droit de communication et de saisie des agents de la DGCCRF

Les agents peuvent exiger la communication de tous documents, quelle que soit leur nature
et entre quelques mains quils se trouvent, documents propres faciliter laccomplissement
de leur mission, ds lors que ces documents semblent constituer la preuve dune infraction.
Ils peuvent en outre exiger la mise dispositions des moyens indispensables pour effectuer
leurs vrifications168.

En revanche, le refus de communiquer un document sera licite sil se fonde sur le secret
professionnel. En effet, ce secret peut tre lgitimement oppos aux enquteurs, sauf si des
mesures efficaces peuvent tre prises pour permettre la communication des seuls
renseignements intressants, tout en respectant ce secret.

En outre, les informations recueillies par les agents qualits peuvent tre communiques
spontanment entre Directions rgionales ou dpartementales. Elles peuvent galement tre
transmises la Commission Europenne ou aux autorits des autres Etats membres de
lUnion Europenne.

IV. Le droit de prlvement et dexpertise des agents de la DGCCRF

Les agents peuvent procder des prlvements sur les marchandises contrles afin de
vrifier la conformit de celles-ci ou de confirmer des soupons de non conformit. En
revanche, un prlvement est inutile ds lors que la preuve de linfraction peut tre rapporte


168. Article L215-3 al. 4 du Code de la consommation

146

par des constations directes. Mais il ne faut tout de mme pas omettre que cette absence de
prlvements aux fins danalyse, si cette opration est indispensable la recherche dune
anomalie, peut tre de nature porter atteinte aux droits de la dfense169.
En outre, tout prlvement doit donner lieu une procdure stricte dtablissement de procs
verbaux, ces derniers devant comporter un certain nombre de mentions comme les
coordonnes de lagent verbalisateur, la date et lheure du prlvement, etc. En outre, le
procs verbal doit contenir un expos succinct des circonstances dans lesquelles le
prlvement a t effectu, ainsi quun certains nombres dautres prcisions juges utiles.

Mais ds lors que les agents procdent un prlvement dchantillons, outre lexigence de
dresser un procs verbal, ils doivent galement remplir la procdure prvue larticle L215-
4 du Code de la consommation, qui fixe les conditions respecter pour oprer les
prlvements170. Les agents de la DGCCRF doivent respecter le formalisme de cette
procdure puisque son non respect peut entrainer la nullit du procs verbal en cas datteinte
aux droits de la dfense.

Les analyses, essais et expertises sont ensuite transmis au laboratoire sollicit qui dresse un
rapport dinterprtation des rsultats des chantillons. Sil ne ressort par des analyses une
non conformit du produit par rapport aux caractristiques auxquelles le produit doit
rpondre, la DGCCRF en avise sans dlai le propritaire ou dtenteur du produit et le
paiement de la valeur de ces chantillons sera fait. En revanche, sil ressort des analyses que
le produit nest pas conforme, la DGCCRF, aprs touts actes denqute complmentaire
utile, constitue le dossier transmettre au Procureur de la Rpublique. Ainsi, si le Procureur
de la Rpublique estime, la suite des procs verbaux ou des rapports du laboratoires, dont
il rsulte une prsomption de fraude ou falsification, et au besoin, aprs enqute pralable,
quune poursuite doit tre engage, il saisit, le tribunal et le juge dinstruction171.

Le rle, la comptence et le pouvoir des agents de la DGCCRF sest donc accru pour
prvenir des fraudes en matire de conformit et de scurit des produits, et, par la suite,
sanctionner le professionnel ds lors que le dossier est transmis et recevable auprs du


169. Cass. Crim. 2 avr. 1974
170. Par exemple, tout prlvement doit comporter au moins trois chantillons, identiques dans la mesure du
possible. Une mise sous scell de ces chantillons est galement exige, comportant chacun une tiquette
didentification dont plusieurs mentions sont obligatoires.
171. Article L215-10 du Code de la consommation

147

Procureur de la Rpublique. Les agents de la DGCCRF ont galement pour mission de
rechercher les autres infractions lies au droit de la consommation et de la concurrence.

Section 3 : Les investigations menes par la DGCCRF pour les autres infractions du
Droit de la consommation

Ce domaine est trs vaste et larticle L141-1 du Code de la consommation renvoie aux
articles L450-1 et suivant du Code du commerce. Ces textes voquent la comptence des
agents de la DGCCRF (1), ainsi que leur pouvoirs en matire dinvestigation (2).

1. La comptence des agents de la DGCCRF

La comptence, comme prcdemment, est double, fonctionnelle (I) et territoriale (II).

I. La comptence fonctionnelle

Selon larticle L450-1 alina 1er du Code de commerce, peuvent procder aux enqutes
ncessaires lapplication des dispositions du livre IV dudit Code, les fonctionnaires
habilits cet effet par le ministre charg de lEconomie . Il sagit en ralit de
fonctionnaires de catgorie A et B, placs sous lautorit de la DGCCRF. Seuls les
fonctionnaires de catgorie A sont habilits procder aux enqutes judiciaires, les
fonctionnaires de catgorie B ne pouvant que les assister172. En outre, les fonctionnaires de
catgories C ne sont habilits qu la recherche et la constatation des infractions passibles de
peines contraventionnelles.

Larticle L450-1 du Code de commerce donne galement comptence lAutorit de la


Concurrence mais exclusivement pour les affaires de concurrence. Mme si elle concerne
parfois le droit de la consommation, nous nvoquerons pas cet organe puisque notre tude
traite exclusivement du droit de la consommation.


172. Arrt du 22 janvier 1993, art. 1er et 2.

148

II. La comptence territoriale

De la mme manire que pour la comptence relative aux fraudes, les agents de la
DGCCRF, depuis la loi du 15 mai 2001, ont vu leur comptence territoriale
considrablement largie puisque dsormais, les agents habilits peuvent exercer leur
pouvoir denqute sur lensemble du territoire national.

2. Les pouvoirs des agents de la DGCCRF

Les pouvoirs denqute des fonctionnaires habilits sont dfinis aux articles L450-2 L450-
4 du Code de commerce. Les enquteurs peuvent procder deux mmes et sans autorisation
judiciaire certaines oprations de contrle ds lors quelles sont considres comme tant
des enqutes simples . En revanche, pour les investigations coercitives, telles que les
perquisitions et saisies de documents, les enqutes sont sous contrle judicaire car elles en
peuvent tre effectues que sous de strictes conditions destines garantir les droits de la
personne contrles.
Ainsi, le contenu des pouvoirs des agents sera diffrent selon quil sagit dune enqute
simple (I) ou dune enqute sous contrle judiciaire (II)

I. Les pouvoirs des agents en cas denqute simple

Sans autorisation judiciaire, les agents de la DGCCRF disposent tout de mme de pouvoirs
accrus afin de rechercher les infractions du Droit de la consommation, puisquils bnficient
dun droit daccs (A), dune droit de communication et de copie (B), dune expertise (C) et
de rapports et de procs verbaux (D)

A. Le droit daccs

En application de larticle L450-3 alina 1er du Code de commerce, les enquteurs peuvent
accder tous locaux, terrains ou moyens de transport usage professionnel. Mais les
enquteurs peuvent accder et non perquisitionner, cest dire quils ne peuvent en
aucun cas aller et fouiller en tous lieux de leur choix.

149

En outre, cet accs est autoris pour toutes les installations, ateliers, bureaux, rserves,
parkings o sexercent un des aspects de lactivit professionnelle, aux heures dexercice. La
prsence de loccupant nest pas indispensable173.

B. Le droit de communication et de copie

En application de larticle L4250-3 alina 1er du Code de commerce, les enquteurs peuvent
demander la communication des livres, factures et tous autres documents professionnels.
Les enquteurs peuvent donc demander la communication des documents mais non
rechercher de leur propre initiative, sans attendre que les pices leur soient spcialement
remises.
Par ailleurs, ils ne peuvent consulter que les documents professionnels et non les documents
personnels, voire mixtes.
Le refus de communiquer un document, de mme que le refus de fournir un renseignement
ou une justification, pourra se fonder sur le secret professionnel, ce dernier pouvant tre
lgitimement oppos aux enquteurs. En revanche, ce secret est inopposable ds lors que des
mesures efficaces peuvent tre prises pour permettre la communication des seuls
renseignements intressants, dans le respect de ce secret.

En outre, les enquteurs peuvent, dfaut de saisir les pices (cette facult tant rserv
une enqute avec autorisation judicaire), obtenir ou prendre copie par tous moyens et sur
tous support des documents professionnels communiqus.

C. lexpertise

Les enquteurs peuvent, en application de larticle L450-3 alina 2 du Code de commerce,


demander lautorit dont ils dpendent, de dsigner un expert pour procder toute
expertise contradictoire ncessaire.


173. CA Rouen 2 juin 1993

150

D. Les rapports et les procs verbaux

Tout comme en matire de fraude, un procs verbal doit tre tabli pour chaque acte de
lenqute simple, conformment aux dispositions de larticle L450-2 du Code de Commerce.
Ces procs verbaux noncent la date, le lieux et la nature des constatations effectues. Ils
doivent galement tre trs prcis sur certains lments comme les faits relats, linfraction,
etc. (Annexe 1). Linobservation de la procdure des procs verbaux emporte la nullit de
ceux ci, le procs verbal sera donc cart de la procdure, sans que cette dernire ne soit
pour autant annule.

En outre, un rapport peut tre rdig qui tend faire la synthse de lensemble de lenqute
et qui nest en ralit quun lment explicatif ou complmentaire des procs verbaux. De ce
fait, aucune forme probante ni aucun effet juridique particulier ny est attach.

Ces pouvoirs sont donc assez importants, permettant aux agents de remplir leur mission de
protection du consommateur. Dans le cas dune enqute sur autorisation judiciaire, leur
champ daction est encore fortement accru.

II. Les pouvoirs des agents en cas denqute avec autorisation judiciaire

Les enqutes avec autorisation pralable concernent tout type dinfractions en Droit de la
consommation, lexception des infractions en matire de prix et condition de vente, vente
avec primes, loteries publicitaires, refus de vente, vente force, contrats de services de
communications lectroniques174.

Ce type denqute est rgie par larticle L450-4 du Code de commerce et la diffrence de
lenqute sans autorisation pralable, les agents disposent de la possibilit de procder des
visites (A) et des saisies (B)


174. Article L141-1 II du Code de la consommation

151

A. Les visites

Les enquteurs ne peuvent procder des visites en tous lieux, cest dire celles effectues
en des lieux usage priv comme professionnel, ainsi qu la saisie de documents et de tous
supports dinformations, que dans les conditions poses par larticle L450-4 du Code de
Commerce.
Mais la rgularit de telles oprations suppose la runion des conditions poses par le texte
prcit. Ainsi, il faut une demande denqute manant du Ministre charg de lEconomie,
une autorisation judiciaire donne par ordonnance du Juge des Liberts et de la Dtention et
une notification de cette ordonnance au moment de la visite.

B. Les saisies

La saisie de documents et de tous supports dinformation est possible, dans le cadre de


visites autorises par le Juge des Liberts et de la Dtention et vise tant les documents
professionnels que personnels. Seuls les enquteurs, lofficier de Police Judicaire et
loccupant peuvent prendre connaissance de ces pices et documents avant leur saisie.

Lefficacit des enqutes relatives aux infractions lies la consommation rsulte pour une
large part de lexistence de ces services spcialiss et expriments, dans un domaine parfois
trs technique. Ceci participe largement au caractre dissuasif de ce Droit, caractre que lon
retrouve galement lors du stade suivant, celui des poursuites et du jugement.

CHAPITRE 2 : DES QUALIFICATIONS LGALES DE LINFRACTION SIMPLIFIES ET


COMPLTES PAR DES INTERPRTATIONS JURISPRUDENTIELLES PROTECTRICES.

A ce stade, lefficience de ce Droit se manifeste sous trois aspects : des incriminations


dissuasives (Section 1) et simplifies (Section 2), ainsi que des interprtations
jurisprudentielles protectrices (Section 3).

Section 1 : Des incriminations dissuasives par llment matriel rtrci

Ce rtrcissement de llment matriel se constate dans deux types dinfractions : les


infractions formelles (1) et les dlits obstacle (2).

152

1. Les infractions formelles

I. Les critres de linfraction formelle

Certaines infractions sont rputes consommes indpendamment de la production dun


rsultat : il sagit des infractions formelles, ainsi dnommes par la doctrine afin de bien
marquer que la loi se borne incriminer un procd. Il sagit en quelque sorte
dinfractions de mises en pril . Ce qui nous intresse ici, cest llment matriel qui est
en gnral caus par un acte (action ou omission) et le rsultat dommageable quil cause en
lsant un intrt protg par la loi. Dans le cas des infractions formelles, cet acte suffit lui
seul, sans quil y ait lieu de tenir compte de son rsultat effectif. Il sagit dont dune
infraction dont llment matriel est rtrci, largissant ainsi le champ dapplication de
cette infraction qui en devient plus rpressive.
En Droit pnal gnral, les exemples dinfractions formelles habituellement cites sont
lempoisonnement, la corruption de fonctionnaires ou lincendie volontaire.

On oppose donc ces infractions les infractions matrielles qui ne sont effectives que si
elles ont produit le rsultat spcifi parmi les lments constitutifs du fait incrimin. Ainsi,
la technique des infractions formelles droge aux principes gnraux du Droit pnal et le
caractre formel ne sera donc attribu quen vertu dune disposition expresse et non
quivoque de la loi, comme le prvoit le Code de la consommation pour certaines
infractions.

II. Les infractions formelles en Droit pnal de la consommation

En Droit pnal de la consommation, il existe de nombreuses infractions formelles,


confirmant ainsi la relle volont de rpression de la part du lgislateur, et donc de
protection du consommateur.

Par exemple, sagissant de la publicit trompeuse, llment matriel de linfraction est


tabli, indpendamment des consquences sur le comportement du consommateur, par le
seul caractre trompeur ou de nature induire en erreur. Ainsi, mme si le rsultat na aucun
impact, le professionnel sera sanctionn pnalement.

153

Autre exemple, dinfraction formelle : le dlit dabus de faiblesse. En effet, la Chambre
criminelle a eu loccasion de prciser les lments constitutifs de ce dlit galement prvu
par le Code de la consommation. Ainsi, pour que linfraction soit constitue, il suffit quun
engagement, quelle quen soit la forme, ait t souscrit. Le rsultat dommageable est donc
indiffrent puisque les juges ont estim que mme dans le cas o lengagement a t
ultrieurement annul et que le client sest vu restituer son acompte, linfraction175.
Enfin, il existe une autre catgorie dinfraction formelle en Droit de la consommation, et ce
dans un domaine particulirement important, celui de la scurit du consommateur,
notamment le dlit de mise en danger de la personne. Le Code pnal incrimine, en son
article 223-1, le fait dexposer directement autrui un risque immdiat de mort ou de
blessures pouvant entrainer une mutilation ou une infirmit permanente par la violation
manifestement dlibre dune obligation particulire de scurit ou de prudence impose
par la loi ou le rglement. Cette infraction cause autrui sera constitue mme en
labsence de tout rsultat dommageable.

Loriginalit conceptuelle de linfraction formelle entraine donc dimportantes consquences


pratiques et il importe peu que le dlinquant, dans notre cas le professionnel, pris dun
remord tardif, ait neutralis les suites de son activit avant que celle-ci nait produit son
rsultat : ds quil a mis en uvre les moyens incrimins par la loi, il a lgalement achev
son infraction et son repentir na donc aucune consquence juridique.

2. Les dlits obstacle

I. Les critres du dlit obstacle

Les infractions formelles sont rapprocher des dlits obstacle avec lesquels elles prsentent
dimportantes analogies mais diffrent sur quelques points. En effet, on appelle dlit
obstacle lincrimination dune attitude ou dun comportement dangereux, sans porte
dommageable immdiate et effective. Ces deux catgories dinfractions ne sont donc pas
tout fait superposables puisque linfraction formelle est en relation directe de causalit
avec le rsultat que le lgislateur cherche prvenir, tandis que ce rapport de causalit fait
dfaut dans linfraction obstacle.


175. Cass. Crim. 19 fev. 1997, Bulletin n70

154

En ralit, la rpression intervient ici titre prventif puisque le dlit obstacle nengendre
pas en lui mme un trouble pour lordre social ; il constitue une infraction, dans un but de
prvention, parce quil potentiellement dangereux et reprsenter un signe avant coureur
dune criminalit. Cette infraction se situe donc au stade des actes prparatoires et tend
stopper ce cheminement criminel ds son dbut.
Par exemple, en Droit pnal gnral, le port darme pralable un vol avec arme ou bien le
dlit dachat de poison, pralable lempoisonnement sont des dlits obstacle.
La notion de dlit obstacle et son application traduisent donc une extension importante du
champ dapplication de la rpression pnale, par un rtrcissement consquent de llment
matriel des infractions concernes.

II. Les dlits obstacle en Droit pnal de la consommation

Plusieurs infractions consumristes sont des dlits obstacles, permettant de prvenir tout
risque pour les consommateurs, avant mme un quelconque rsultat dommageable.
Il sagit des dlits connexes au dlit de falsification tudis lors de la premire partie. En
effet, les articles L213-3, 4 et L213-4, 4 du Code de la consommation instituent des dlits
obstacles en incriminant des comportements antrieurs la falsification. Le fait dexposer,
de mettre en vente ou vendre, en connaissant leur destination, des produits, objets ou
appareils propres effectuer la falsification des denres servant lalimentation de
lhomme ou des animaux, des boissons ou des produits agricoles ou naturels , ainsi que le
fait de provoquer leur emploi par la moyen de brochures, circulaires, prospectus, affiches,
annonces ou instructions quelconques, sont punis des peines damende et demprisonnement
prvus pour la tromperie. Quant larticle L213-4, 4, il incrimine le fait de dtenir, sans
motif lgitime, dans tous les lieux de fabrication, de production, de conditionnement, de
stockage, de dpt ou de vente ou encore dans les vhicules utiliss pour le transport de
marchandises et dans les lieux o sont abattus les animaux dont la viande ou les produits
sont destins lalimentation humaine ou animale, des produits, objets ou appareils propres
effectuer la falsification des denres.

Llment matriel rtrci que lon rencontre dans ces deux types dinfractions permet un
largissement du champ dapplication de la rpression, au mme titre quune moindre
exigence de llment moral dune infraction.

155

Section 2 : Des incriminations simplifies par la moindre exigence de llment moral

Cette simplification de lincrimination se manifeste au travers de deux catgories


dinfractions : les contraventions (1) et les dlits non intentionnels (2)

1. Linfraction contraventionnelle

Linfraction contraventionnelle est la faute pnale la moins grave (son amende ne pouvant
excder 1 500 euros pour les contraventions de cinquime classe) et rsulte du simple
manquement une rgle. La particularit de cette infraction tient lexistence de llment
moral qui est dduit des faits. En effet, ds lors que lauteur a accompli matriellement les
faits incrimins, les juges en dduisent lintention correspondante. Afin de marquer cette
corrlation entre lintention et les faits, certains auteurs utilisent lexpression d infraction
matrielle . La faute contraventionnelle correspond donc une prsomption de llment
moral et aucune preuve de lintention de lagent nest requise. En outre, il est admis que
cette prsomption est irrfragable, la seule exonration possible tant la force majeure. En
matire contraventionnelle, la bonne foi du contrevenant est indiffrente pour caractriser
linfraction.

Lintrt de la faute contraventionnelle est donc de limiter les causes dexonration et de


favoriser lefficacit de la rpression. Cette infraction est donc trs utile en Droit pnal de la
consommation puisquelle permet de sanctionner automatiquement, sans preuve de
mauvaise foi, le professionnel qui ne respecte pas la rglementation. Cette prsomption
dexistence de llment moral facilite grandement la condamnation du professionnel ainsi
que la procdure puisque llment moral est gnralement le plus dlicat apporter.

Outre cette multiplicit de contraventions, il existe galement certains dlits o llment


moral se distingue du dol gnral ou spcial, notions classiques en Droit pnal gnral, et se
confond avec la faute pnale (le comportement de lauteur) : ce sont les dlits dimprudence
ou infractions non intentionnelles.

156

2. Les dlits non intentionnels

Cette faute pnale que nous venons dindiquer consiste ne pas prvoir les consquences de
lacte que lon ralise ou ne pas prendre les prcautions ncessaires pour les empcher de
survenir. Cette imprvoyance fautive, consciente ou inconsciente, caractrise les infractions
non intentionnelles.
Larticle 121-3 alina 1er du Code pnal pose le principe selon lequel il ny a point de
crime ou de dlit sans intention de le commettre . Cependant, la lecture du troisime alina
de cet article introduit par la loi n2000-647 du 10 juillet 2000, il y a galement dlit,
lorsque la loi le prvoit, en cas de faute dimprudence, de ngligence ou de manquement
une obligation de prudence ou de scurit prvue par la loi ou le rglement, sil est tabli
que lauteur des faits na pas accompli les diligences normales compte tenu, le cas chant,
de la nature de ses missions ou de ses fonctions, de ses comptences ainsi que du pouvoir et
des moyens dont il disposait .

En Droit pnal de la consommation, il existe un dlit non intentionnel prvu expressment


par le Code de la consommation ; il sagit de la publicit trompeuse.
Cette infraction de publicit trompeuse a beaucoup volu et llment moral a t
profondment rform en 1973.
Lors de la cration du dlit, par la loi n63-628 du 2 juillet 1963, llment moral de la
publicit mensongre tait constitu par lintention : la mauvaise foi devait tre caractrise.
Mais cette mention fut supprime lors de la rforme du 27 dcembre 1973 puisque les
termes mauvaise foi disparurent. De ce fait, une simple ngligence ou imprudence suffit
caractriser llment moral du dlit. Ce choix parat tout fait logique : le professionnel
ne doit pas pouvoir arguer de ses propres inattentions et ngligences pour chapper la
rpression et en tant que professionnel justement, il se doit dtre rigoureux, attentif et
diligent, afin de produire des publicits qui ninduisent pas en erreur le consommateur ou
professionnel (puisque nous lavons vu prcdemment, la protection de la publicit
trompeuse bnficie galement aux non consommateurs).

Lentre en vigueur du nouveau Code pnal de 1994 na pas boulevers la donne puisque le
dlit reste constitu en cas dimprudence et de ngligence. En effet, larticle 339 de la loi
n92-1336 du 16 dcembre 1992 portant adaptation du nouveau Code pnal dispose que
tous les dlits non intentionnels rprims par des textes antrieurs lentre en vigueur de

157

la prsente loi demeurent constitus en cas dimprudence, de ngligence ou de mise en
danger dautrui, mme lorsque la loi ne le prvoit pas expressment . Ainsi, les juges
conservent tout pouvoir pour dcider si les infractions existantes demeurent ou non des
dlits dimprudence ou de ngligence, ou sils mutent en dlits intentionnels.
Concernant la publicit trompeuse ou de nature induire en erreur, la jurisprudence est
constante : linfraction est reste dimprudence ou de ngligence. Ainsi dans une affaire de
pures vendues comme fraches alors quelles taient pasteurises, la Chambre Criminelle a
dclar que la mauvaise foi de lannonceur ntait pas un lment constitutif de dlit de
publicit fausse ou de nature induire en erreur, avant dajouter que la ngligence de
lannonceur, qui na pas vrifi la sincrit et la vracit du message publicitaire incrimin
avant den assurer la diffusion, caractrisait llment moral du dlit de publicit
trompeuse 176.

Dans le cadre mme du Droit pnal gnral, la jurisprudence se montre parfois trs
extensive et, de ce fait, particulirement svre en nhsitant pas qualifier de fautes
dimprvoyance, des comportements qui nont mme pas t des conditions du dommage.
Ainsi, un fabricant de produits vitrifiants, tout en attirant, dans un prospectus vendu avec le
produit, lattention des utilisateurs sur certaines prcautions prendre, avait omis de
recommander de ne pas fumer au cours de lemploi. Un acheteur, qui avait nglig de suivre
les instructions figurant sur la notice, et qui en mme temps avait travaill en fumant, a t
victime dune explosion. Le fabricant a t condamn pour homicide par imprudence177,
alors quil ntait videmment pas dmontr que la victime, peu prcautionneuse, se serait
abstenue de fumer si la notice explicative lavait mis en garde. Il parat difficile de concevoir
que lomission de cet avertissement dans la notice puisse tre considre comme une
condition du dommage.

Ces incriminations dissuasives et simplifies, prvues par les textes, permettent de renforcer
la protection du consommateur. Lon peut constater que, trs souvent, elles sont relayes et
compltes par des interprtations jurisprudentielles.


176. Cass. Crim. 12 nov. 1997, Revue Droit pnal 1998, comm. 24, obs. J-H Robert
177. Dijon, 4 juillet 1958, Cass. Crim 12 dec 1952 et Cass. Crim. 21 mai 1974

158

Section 3 : Des interprtations jurisprudentielles protectrices du consommateur

En vertu des principes du Droit pnal178, la mauvaise foi du professionnel, cest dire cette
conscience de ne pas respecter la loi ne peut pas tre prsume179. Cependant, la preuve de
lintention frauduleuse de lagent est aisment dmontrable dans certains domaines. En
effet, la jurisprudence se montre parfois peu regardante tablir vritablement llment
moral, se contentant de dductions, prsomptions et dextensions afin de caractriser
linfraction. Ce type de raisonnement extensif des juges peut se retrouver dans plusieurs
catgories dinfractions, notamment les tromperies, fraudes et falsifications (1) ou la
publicit trompeuse (2).

1. Les extensions jurisprudentielles en matire de tromperies, fraudes et


falsifications

Le lgislateur, en restant large dans la description des infractions, leur donne un champ
dapplication plus important, permettant ainsi aux juges dtre plus rpressifs.
Linfraction de tromperie de larticle L213-1 du Code de la consommation incrimine
quiconque, quil soit ou non partie au contrat, aura tromp ou tenter de tromp le
contractant, par quelque moyen ou procd que ce soit, mme par lintermdiaire dun
tiers (...) . Cette incrimination laisse donc une marge de manuvre considrable pour les
juges.

De nombreux exemples illustrent cette extension prtorienne.


En effet, les juges ont assez bien adapt cette incrimination aux besoins contemporains des
consommateurs puisquils ont dcid dappliquer le dlit de tromperie relatif un CD musical
illisible sur certains supports en raison dun dispositif de protection des droits dauteur. En
effet, le consommateur en lisant la mention ce disque compact contient un dispositif
technique limitant les possibilits de copie nest pas inform que ce systme anti-copie est
susceptible de restreindre lcoute de son disque sur un autoradio ou sur un autre lecteur.
Certes, si lditeur informe lacheteur de lexistence de ce systme, il garde cependant le


178. Article 121-1, alina 1er du Code pnal
179. Cass. Crim. 4 janv. 1977, Recueil Dalloz 1977. 366 note J.C Fourgoux

159

silence sur la restriction dutilisation du CD et ce silence a t jug de nature induire en
erreur, appliquant ainsi lincrimination de tromperie sur laptitude lemploi du produit180
Ainsi, en plus dlargir le champ dapplication de la tromperie, les juges ont opt pour la
protection du consommateur au dtriment de la protection de la proprit intellectuelle.

Citons un autre exemple dextension de la rglementation de la tromperie, juge trop


excessive par certains et plutt controverse. En effet les juges ont tendu trs largement le
champ dapplication de cette incrimination dans une affaire clbre. Larticle L213-1 du
Code de la consommation prend en compte tous types de biens qui ont une valeur
marchande, cest dire une valeur vnale et qui sont dans le commerce juridique. Pourtant,
assez curieusement, les juges ont dcid que le sang tait un produit entrant dans ce champ
dapplication. Laffaire du sang contamin181 fut ainsi rsolue non sur le terrain de
lempoisonnement, incrimination tenant au droit pnal gnral, mais sur celui de la
tromperie de la qualit de la marchandise, incrimination purement consumriste. Certains
auteurs182 ont dailleurs qualifi ce dlit comme un dlit dpicier .

Toujours dans le mme domaine, les juges nhsitent pas user implicitement de la notion
de prsomption. Cest ainsi que la jurisprudence considre que le dfaut de contrle ou de
vrification constitue ncessairement la preuve de la mauvaise foi du professionnel183.
Celui-ci doit donc procder toutes vrifications utiles, dfaut, les juges pourront dduire
de son attitude la mauvaise foi caractrisant llment moral de linfraction.
Cependant, le respect des normes en vigueur et la ralisation de vrifications, a priori utiles,
ne sont pas toujours des oprations suffisantes dont la ralisation permet la dmonstration de
la bonne foi. En effet, la Cour de Cassation a pu dcider plusieurs reprises et selon une
jurisprudence constante, que mme si le professionnel procde toutes les vrifications
quimpose la loi et selon les mthodes obligatoires, ces procdures peuvent parfois ne pas
suffire. Ainsi, ds lors que des mthodes facultatives de contrle existent et quelles sont
suggres pour tester les produits, le professionnel doit y recourir : sil ne les emploie pas,
llment intentionnel est, selon les juges, dmontre184.

180. TGI Nanterre, 24 juin 2003
181. Cass. Crim. 22 juin 1994, n 93-83.900, Bull. crim. n248
182. J-P Delmas Saint-Hilaire, Laffaire du sang contamin : la triple ambigit de larrt de la Chambre
criminelle ou encore Malabat et JC Saint-Pau, le Droit pnal gnral malade du sang contamin, Revue Droit
pnal 200 chronique 2
183. Cass. Crim 29 juin 1999, Revue Droit pnal 1999, comm. 133, note J-H Robert
184. Cass. Crim. 17 sept. 2002, Revue Droit pnal 2002, comm. 125, obs. J-H Robert

160

En outre, les vrifications et contrles imposs limportateur sont toujours plus accrus et
les derniers arrts sur cette question sont trs rvlateurs : la Cour de Cassation a tendance a
dduire de la constatation des composantes de llment matriel, lexistence de llment
intentionnel. Les juges de la Cour de Cassation se sont rcemment prononcs dans une
affaire relative des masques de dguisement venus dAsie, imports par la socit GIFI
et vrifis lors de lachat et avant lentre sur le territoire, mais pas aprs, larticle L212-1 du
Code de la consommation nexigeant nullement un contrle aprs lentre sur le territoire.
Pourtant, la Cour de Cassation est trs exigeante quant la scurit des consommateurs et
dduit systmatiquement lintention de la ralisation de llment matriel : compte tenu
de la qualit du professionnel du prvenu, linsuffisance du contrle mise en uvre
caractrise llment intentionnel du dlit de tromperie 185.

Concernant le dlit de falsification, linfraction est galement en principe intentionnelle : il


faut que le vendeur ait opr lui mme volontairement la falsification ou quil connaisse
cette falsification. Mais au mme titre que le dlit de tromperie, le professionnel, en raison
de sa qualit, a un devoir de contrle, de rigueur, de loyaut et de probit qui lui interdit la
moindre ngligence ou imprudence. Ainsi le fait de ne pas tre la hauteur de sa qualit de
professionnel est gnralement considr comme constitutif de mauvaise foi, et donc
lintention est constitue.

2. Lextension jurisprudentielle en matire de publicit trompeuse

Un exemple relatif ce domaine permet de se rendre compte du pouvoir dinterprtation


extensive des Tribunaux en matire de publicit trompeuse. En effet, concernant lauteur de
linfraction et son activit, la jurisprudence sest toujours entendue sur la non importance de
lobjet lucratif ou non de lactivit de lauteur. Autrement dit, mme les associations sans
but lucratif peuvent tout fait tre auteurs dune publicit trompeuse. Sur ce point, le
problme fut soumis la Cour de Cassation186 dans une affaire contentieuse qui dura treize
ans et fut finalement rsolue par lAssembl Plnire. En lespce, un individu avait t
interpell devant un Palais de Justice alors quil distribuait aux passants des tracts au nom
dune association de dfense des victimes. Or, au moment de cette distribution, lassociation

185. Cass. Crim. 13 juin 2006, Revue Droit pnal 2006, comm. 143, obs. J-H Robert
186. Cass. Crim. 6 mai 1998, RJDA/1990 n1165

161

navait plus dexistence lgale, sa liquidation ayant dj t prononce. Ne pouvant plus
rendre le service annonc, le prvenu fut poursuivi pour publicit mensongre et condamn
devant les juges du fond. Devant la Cour de Cassation, la question se posa de savoir si
larticle L121-1 du Code de la consommation, rprimant la publicit mensongre, avait
vocation sappliquer aux faits dnoncs en raison du caractre non lucratif des activits du
prvenu. Les juges ont confirm linterprtation pr-existante en considrant que, mme en
labsence de recherche de profit, linfraction tait constitue.

Un dernier exemple peut tre cit, relatif au support de la publicit. En effet, les allgations,
indications ou prsentations contenus dans un message publicitaire peuvent figurer sur
nimporte quel support puisque la gnralit des termes employs par la loi, notamment
lexpression sous quelque forme que ce soit , permet aux juges denglober une multitude
de support possibles : murs, journaux, ondes, prospectus, emballages, estampille figurant au
verso des pices dun service de vaisselle187 ou mme une publicit verbale faite par les
vendeurs qui vantent les qualits de leurs produits sur les marchs publics188.

Ces interprtations extensives des infractions sont en principe interdites en Droit pnal.
Mais, considrant que la protection des consommateurs est primordiale, cet tat de la
jurisprudence a t approuv par plusieurs auteurs. En effet, sagissant de la scurit des
consommateurs, Hlne Davo et Yves Picod189 ont estim quil serait souhaitable de crer
un dlit spcifique sanctionnant la ngligence du professionnel (dfaut de vrification)
lgard du consommateur : il sagirait alors dun dlit non intentionnel afin dviter une
interprtation extensive des textes relatifs aux tromperies et falsifications, dformation en
principe bannie en matire pnale .

La poursuite des infractions se rvle donc facilite par des incriminations larges, permettant
ainsi de sanctionner plus aisment les auteurs.


187. Cass. Crim. 28 nov. 1983
188. Aix-en-Provence, 23 fev. 1994
189. Hlne DAVO et Yves PICOD, Droit de la consommation, 2me dition, SIREY Universit

162

CHAPITRE 3 : LAPPLICATION ET LE CHOIX DE LA SANCTION

Cette volont dune sanction facilite est prolonge par le lgislateur dans un souci de
fermet de la peine encourue. Ceci se traduit tout la fois par la dtermination de la
personne responsable (Section 1) que par ladaptation et la svrit de la peine (Section 2).

Section 1 : La dtermination de la personne pnalement responsable

Bien sur, la responsabilit des personnes physique peut tre engage (1) mais une double
responsabilit est possible grce une volution rcente, qui concerne galement la
responsabilit des personnes morales (2)

1. La responsabilit des personnes physiques

Sagissant du Droit pnal de la consommation, le responsable venant immdiatement


lesprit en cas dinfraction est le dirigeant de lentreprise. Nanmoins, il ne faut pas oublier
que celui-ci a pu dlguer ses pouvoirs (I). En outre, on constate en la matire, la possibilit,
relativement originale, de dclarer une multitude de personnes physiques comme
pnalement responsables (II).

I. Dirigeants et dlgation de pouvoir

En vertu du principe de la personnalit des peines, les faits dlictueux ne peuvent en


principe tre mis qu la charge de celui qui les a matriellement commis. Mais en pratique
dans une entreprise, la dtermination de la personne lorigine du dommage peut savrer
dlicate.

Dans certains cas, le fait que linfraction soit mise la charge du chef dentreprise nexclut
pas la responsabilit pnale du subordonn qui aurait lui mme commis matriellement
linfraction. Cependant cette solution reste exceptionnelle et nest admise en gnral quen
matire dhomicide et de blessures par imprudence.
En outre, lquit veut quon ne puisse imputer au chef dentreprise la responsabilit pnale
dactes quil est dans limpossibilit matrielle de surveiller et dont lorganisation mme de
lentreprise confie dautres le contrle. Il sagit alors de la dlgation de pouvoir qui
163

attribue un employ, situ un degr intermdiaire de la hirarchie, la responsabilit
pnale de certains actes.
Ainsi, comme en tout autre matire, ds lors que le prpos est investi des moyens, de la
comptence et de lautorit ncessaire, la dlgation de pouvoir exonre le dirigeant de la
responsabilit pnale quil encourt raison de ses fonctions. En revanche, si le chef
dentreprise peut ainsi sexonrer de sa responsabilit pnale en rapportant la preuve quil a
dlgu ses pouvoirs, il ne doit pas, cependant, avoir pris une part personnelle la
ralisation de linfraction, auquel cas sa responsabilit pourra tre recherche
cumulativement avec celle du dlgataire.

II. La possible multiplicit des personnes physiques pnalement responsables

Deux types dinfractions peuvent illustrer cette probable multiplicit de responsabilit


pnale, concernant dune part la publicit trompeuse ou de nature induire en erreur, et
dautre part, les fraudes la conformit du produit.

Concernant la publicit trompeuse, larticle L121-5 du Code de la consommation prvoit


que linfraction doit tre impute titre principal lannonceur pour le compte de qui la
publicit est diffuse. Mais il peut galement concerner la personne qui procde la
diffusion du message (par exemple le journal servant de support) ou celui qui donne lordre
de diffusion, mme lorsquil sagit dun mandataire qui agit pour le compte dun tiers
(comme lagence publicitaire par exemple).

En matire de fraudes, outre les fabricants ou producteurs qui ont lobligation de vrifier la
conformit du produits aux prescriptions en vigueur, les intermdiaires ou dtaillants
peuvent eux aussi tre tenus pour pnalement responsables sils avaient eu connaissance de
la tromperie relative lachat de leurs marchandises.
Enfin, les importateurs peuvent galement se voir imputer une responsabilit pnale, faute
de pouvoir imputer une responsabilit aux fabricants trangers. Ainsi, la seule absence de
vrification de la conformit des produits avec la rglementation franaise, antrieurement
la mise sur le march franais, permet de caractriser la mauvaise foi de limportateur.

La responsabilit pnale concerne donc les personnes physiques et celle ci peut mme tre
cumule ou transfre une autre personne en cas de dlgation de pouvoir. Les rgles

164

processuelles en droit de la consommation permettent galement dimputer la responsabilit
pnale une personne morale

2. La responsabilit des personnes morales

La responsabilit des personnes morales a considrablement volu depuis le 1er janvier


2006. La situation antrieure tait beaucoup plus limite et complexe (I) par rapport cette
nouvelle situation (II)

I. La situation antrieure au 1er janvier 2006

Aprs de longues hsitations et controverses, le Code pnal entr en vigueur le 1er mars
1994, a consacr le principe de la responsabilit pnale des personnes morales. En revanche,
cette responsabilit restait une responsabilit spciale puisque limite aux cas particuliers
expressment formuls par le lgislateur, contrairement celle, gnrale, des personnes
physiques. En effet, larticle 121-2 du Code pnal disposait que les personnes morales sont
responsables pnalement dans les cas prvus par la loi .
Le Droit pnal de la consommation est rest jusqu rcemment lcart de la mise en
uvre de cette responsabilit pnale des personnes morales et les juges nappliquaient que
trs rarement cette responsabilit spciale. Par exemple, la Chambre Criminelle de la Cour
de Cassation avait rappel que les dispositions de larticle L121-5 du Code de la
consommation qui permettait dimputer aux dirigeants de la personne morale annonceur,
pour le compte de laquelle la publicit litigieuse tait diffuse, nengageaient pas la
responsabilit pnale de la personne morale190.

II. La situation postrieure au 1er janvier 2006

La gnralisation de la responsabilit pnale des personnes morales a t introduite dans la


loi n 2004-204, du 9 mars 2004, dite Loi Perben II, notamment par une rforme de larticle
121-2 du Code pnal.


190. Cass. Crim. 30 oct. 1995

165

Sur ce point, une circulaire du Ministre de la Justice fait la synthse des consquences de
llargissement de la responsabilit pnale aux personnes morales191 : elle peut tre retenue
pour lensemble des crimes, dlits et contraventions existants, sous rserve que les faits aient
t commis compter du 31 dcembre 2005 (date de lentre en vigueur de cette loi) et que
les conditions de leur imputabilit une personne morale soient satisfaites.
Par ailleurs, les magistrats devront prendre en considration la nature de linfraction : si elle
est intentionnelle, devront tre poursuivies la fois la personne physique, auteur ou
complice des faits, et la personne morale, ds lors que les faits ont t commis pour son
compte et par lun de ses organes ou reprsentants. En revanche, si linfraction nest pas
intentionnelle, des poursuites devront tre engages contre la seule personne morale, sauf
faute personnelle de la personne physique justifiant alors une condamnation pnale.

La loi de 2006 a donc trs largement tendu le champ dapplication de la responsabilit


pnale, les sanctions encourues pouvant dsormais viser le dirigeant, le subordonn et la
socit elle mme.

Section 2 : Ladaptation et la svrit des sanctions

Pour la plupart des infractions, les pnalits encourues sont plutt leves et dissuasives
pour le professionnel ayant lintention de se livrer des actes illicites en Droit pnal de la
consommation. En outre, le terme mme sanction pnale dcourage bon nombre de
professionnels, puisquils ont conscience que ce genre de sanction peut aller jusqu un
emprisonnement pour les infractions les plus graves.
Bien sur, ce systme rpressif est loin dtre parfait et de nombreuses imperfections
demeurent, mais les sanctions prvues au sein mme des textes constituent peut tre laspect
le plus dissuasif. Cela sobserve travers les peines contraventionnelles dont le cumul peut
tre lourd (1) mais galement travers la mise en uvre de certaines peines dlictuelles
complmentaires ou adaptes spcifiquement (2) ainsi que certaines rgles relatives la
prescription de laction publique, qui ne sont pas sans rapport avec le prononc ventuel
dune peine (3).


191. Circulaire CRIM-06-03/E8, 13 fv. 2006

166

1. Le cumul des peines contraventionnelles

Les contraventions, nous lavons voqu, constituent les infractions les moins graves et, de
ce fait, les peines les moins lourdes. Cest une des critiques que nous voquions lors de la
premire partie puisquune peine de quelques centaines deuros peut paratre largement
insuffisante lorsque sont en jeu la sant et la scurit du consommateur.

Il faut tout de mme temprer ce point de vue puisque cette insuffisance est en partie
corrige dune part, par la possibilit dinfliger des peines complmentaires, que nous
verrons lors du paragraphe suivant concernant les peines dlictuelles et, dautre part, par le
cumul des contraventions qui permet de faire peser sur le professionnel une sanction
finalement beaucoup plus lourde que celle initialement prvue pour une seule infraction.
Dans notre Droit pnal, si la rgle du non cumul des peines est en effet le principe,
contrairement certains pays de culture juridique anglo-saxonne, il existe nanmoins des
exceptions qui permettent ce cumul et notamment les infractions contraventionnelles. De ce
fait et dans certains cas, la rpression pcuniaire sera infiniment plus svre pour un
contrevenant que pour un dlinquant.

En effet, lexemple de la sanction des fraudes dmontre ce principe puisque larticle L214-2
du Code de la consommation prvoit que les infractions aux dcret en Conseil dEtat pris
pour application de la loi du 1er aout 1905 sont punies de lamende prvue pour les
contravention de deuxime classe, ds lors que linfraction ne se confond avec aucun des
dlits prvus aux articles L213-1 L213-4 dudit code, auquel cas, une sanction dlictuelle
sera applique.
Ainsi, linfraction la rglementation en matire dtiquetage non conforme un dcret
tant une contravention de deuxime classe, lamende peut varier de 22 75 euros.
Cependant, lamende est prononce par le Tribunal de Police autant de fois que le prvenu a
commis dinfractions. En effet, les contraventions ne sont pas soumises la rgle du non
cumul des peines et, en Droit pnal de la consommation, une contravention peut concerner
des centaines voire des milliers de produits. Le montant des amendes cumules peut vite
atteindre des sommes consquentes, qui tendent tre parfois plus dissuasives quune peine
dlictuelle.
En outre, les juges se montrent encore plus svres puisquils ne prennent pas en compte la
notion de lot de fabrication, qui permettrait de retenir une peine unique. Ainsi, la Chambre

167

Criminelle a approuv la condamnation dun producteur 36 amendes de 500 francs pour
avoir mis en vente 36 caisses de viandes comportant un tiquetage irrgulier, alors que le
prvenu invoquait un lot unique et destin dans sa totalit un seul et mme client. Les
juges ont considr que ltiquetage irrgulier ne rsultait pas dune action coupable unique,
mais de manipulations effectues sur chaque caisse qui ont constitu autant de fautes
distinctes punissables sparment192.

La volont de svrit de cette rpression se retrouve aussi dans la possibilit dapplication


de peines spcifiques ou complmentaires.

2. Les peines dlictuelles spcifiques ou complmentaires

Les peines dlictuelles principales en matire de Droit pnal prvoient un emprisonnement


et une amende. Concernant le domaine prcis de la consommation, dans lequel les peines
demprisonnement sont peu frquemment prononces, nous limiterons notre analyse aux
peines damendes (I) et aux peines complmentaires (II).

I. Ladaptation de lamende encourue

Le montant de lamende trouve, en Droit pnal de la consommation, un rle punitif assez


important grce une adaptation qui en a t faite.

Par exemple, les dlits de tromperie ou de falsifications sont punis, selon larticle L213-1 du
Code de la consommation dune amende de 37 500 euros et dun emprisonnement de deux
ans ou de lune de ces deux peines seulement. Cependant, le lgislateur a prvu que dans le
cas o la fraude aura eu pour consquence de rendre la marchandise dangereuse pour la
sant de lhomme ou de lanimal, ces peines sont doubles, portant ainsi lamende 75 000
euros. Notons galement que pour les personnes morales, un taux maximum existe mais
suffisamment lev puisquil est port au quintuple, ce qui permet datteindre 187 500 euros
et jusqu 375 000 euros en cas de circonstances aggravantes.


192. Cass. Crim. 3 sept. 1986

168

De mme, en matire de publicit trompeuse, les peines encourues peuvent tre
proportionnes limportance conomique de la campagne adopte. En effet, larticle L121-
6 du Code de la consommation prvoit que le maximum de lamende peut tre port
50% des dpenses de la publicit constituant le dlit . Il a ainsi t approuv par la Cour de
Cassation la condamnation des peines de 500 000 francs et 300 000 francs contre des
dirigeants de socits, eu gard au montant total des dpenses de publicit193.

Paralllement ces peines principales qui sadaptent linfraction en cause, le lgislateur a


galement prvu des peines complmentaires spcifiques, qui sont parfois encore plus
dissuasives quune simple peine pcuniaire.

II. Les peines complmentaires spcifiques

Un principe de Droit pnal limite en quelque sorte la multiplicit des peines puisque larticle
111-3 du Code pnal prvoit que les juges ne peuvent prononcer lencontre dune personne
coupable dun dlit que les sanctions prvues pour cette infraction et ne peuvent donc pas
prononcer les peines dun dlit voisin194.
Ceci nexclut cependant pas la possibilit de prononcer, outre une peine principale, des
peines complmentaires.
Ainsi, en Droit pnal de la consommation, les textes prvoient au sein mme de certaines
dispositions, des peines complmentaires expressment prvues pour chaque type de dlit.

Sagissant des dlits de tromperie et falsification, au del des peines principales, le Tribunal
peut ordonner, dune part la confiscation de la marchandise, objets ou appareils litigieux195
et dautre part, imposer la publication et laffichage du jugement de condamnation196, mme
aux portes de ltablissement. Cette situation est donc extrmement embarrassante pour le
professionnel, puisquune telle publication provoque trs certainement une perte de clientle
mais surtout une perte dimage considrable.


193. Cass. Crim. 17 oct. 2000
194. Nul ne peut tre puni dune peine qui nest par prvue par la loi . Article 111-3 du Code pnal
195. Article L216-2 du Code de la consommation
196. Article L216-3 du Code de la consommation

169

En outre, concernant les personnes morales, dautres peines complmentaires sont
galement prvues, notamment linterdiction dexercer lactivit pour laquelle linfraction a
eu lieu197.
Enfin, il existe dautres peines complmentaires en la matire, qui ne sont prononces quen
cas de fraude ou falsification nuisible la sant mais galement en cas de contravention aux
textes rglementaires concernant la scurit. En effet, les juges peuvent prononcer la
diffusion du message informant le public de la dcision rendue, tout type de mdias pouvant
tre utilis198. Le Tribunal peut galement interdire la commercialisation des produits et
services sur lesquels a port linfraction, la destruction pouvant tre ordonne la charge du
condamn. Enfin, il peut tre dcid de confisquer tout ou une partie du produit sur lequel a
port linfraction.

En matire de publicit trompeuse, des peines complmentaires sont galement prvues199 et


le juge pourra ainsi prononcer la cessation de la publicit litigieuse et/ou ordonner la
publication du jugement dans les journaux ou revues (on notera que dans le cas de la
publicit trompeuse, la publication aux portes de ltablissement nest pas applicable, cette
mesure tant assez difficile dapplication dans ce cadre). En outre, le juge pourra ordonner la
diffusion dannonces rectificatives. Il sagit ici dune vritable contre publicit dont le but
est de corriger dans lesprit du public lerreur prcdemment diffuse, ces annonces tant
ralises dans les mmes termes et selon les mmes modalits de diffusion que la publicit
incrimine, et ce aux frais du condamn.

3. Les rgles spcifiques en matire de prescription

A ce titre, deux exemples peuvent tre cits, qui concernent le dlit dusure et celui de la
publicit trompeuse.
Les articles 8 et 9 du Code de procdure pnale disposent quen matire dlictuelle, la
prescription de laction publique est de trois ans alors quen matire contraventionnelle elle
est dun an. Dans certaines hypothses relativement limites, le point de dpart de ce dlai
est parfois report afin de faciliter les poursuites. Il en est ainsi du dlit dusure, qui est

197. Article 131-39, 2 9 du Code pnal
198. Cette sanction complmentaire est plus large que la publication du jugement qui peut tre ordonne sans
atteinte la scurit puisquici, tout type de mdias peut tre utilis, rendant la sanction plus large et donc plus
stricte puisquil est donc possible de voir un message informant de cette dcision la tlvision ou la radio.
199. Articles L121-3 et L121-4 du Code de la consommation

170

constitu lorsquun taux dintrt excessif, selon un plafond fix par la loi, est rattach une
somme faisant lobjet dun prt ou dun contrat similaire. En effet, larticle L313-4 du Code
de la consommation fait courir la prescription de laction publique compter du jour de la
dernire perception dintrt ou de capital. Auparavant, seule la date de la convention
usuraire tait dterminante. Ces dispositions permettent dsormais les poursuites compter
de la dernire perception des intrts excessifs. Ce dlai de prescription report est
assurment protecteur des victimes du dlit dusure.

De mme, en matire de publicit trompeuse, la Cour de Cassation prend soin dindiquer


que le dlit ne peut commencer se prescrire tant que les victimes nont pas t en mesure
de constater le dfaut de conformit entre ce qui tait promis et ce qui a t effectivement
ralis200. Comme pour lusure, la publicit trompeuse reste un dlit instantan et donc une
infraction unique qui ne peut tre poursuivie et sanctionne quune seule fois, mais ritre
lors de chaque communication au public, ce qui reporte chaque fois le point de dpart du
dlai de prescription de laction publique.

Lefficacit rpressive est indniablement recherche par le lgislateur et souvent prolonge


par le juge, dans le cadre de son pouvoir dinterprtation.
Nanmoins, dans la pratique, la ralit reste parfois dcevante, et ce plusieurs titres.

Titre 2 : Des rsultats parfois en de des objectifs poursuivis

Ce constat repose sur trois lments : une ralit judiciaire et conomique qui peut tre
dcevante pour le consommateur (Chapitre 1), des modes alternatifs de rglement des
conflits insuffisamment dvelopps (Chapitre 2) et des structures associatives nombreuses
mais dpourvues de pouvoirs rellement effectifs (Chapitre 3).


200. Cass. Crim. 20 fev. 1986, Bulletin crim. n70

171

CHAPITRE 1 : UNE REALITE JUDICIAIRE ET ECONOMIQUE PARFOIS
DECEVANTE POUR LE CONSOMMATEUR

En dpit dun systme plutt complet de protection pnale au profit du consommateur, la


ralit judiciaire apparat parfois dcevante pour celui-ci, partie faible du contrat.
En effet, certains facteurs crent de nombreux obstacles la mise en pratique de cette
protection pnale. En ralit, lon peut considrer que les infractions sont rarement
sanctionnes la hauteur du prjudice subi du fait, notamment, des peines textuelles
rarement appliques, de certaines infractions complexes caractriser mais galement des
difficults pour le consommateur dagir individuellement en justice (Section 1). Par ailleurs,
la lgislation relative au crdit la consommation peut engendrer des effets pervers (Section
2). En outre, la primaut du Droit communautaire est de nature, parfois, remettre en cause
la protection nationale du consommateur (Section 3). Enfin, au niveau national mme, ce
systme consumriste pnal fait lobjet de certaines menaces, notamment par un rapport
remis au Garde des Sceaux par un groupe de travail en 2008 relatif la dpnalisation de la
vie des affaires (Section 4).

Section 1 : Des infractions rarement sanctionnes la hauteur du prjudice, du fait de


la rare application des peines textuelles, de la complexit de certaines infractions et de
la difficult pour le consommateur dagir en justice individuellement

Nous verrons successivement que la ralit judiciaire est parfois assez dcevante pour le
consommateur puisque les peines textuelles sont rarement appliques par les juges (1), que
certaines infractions sont difficile mettre en uvre (2) et que laction en justice exerce
par un consommateur seul est un vritable casse tte (3).

1. Les peines textuellement prvues rarement appliques

Nous avons prcdemment tudi que les peines prvues en Droit pnal de la consommation
taient assez leves, participant ainsi au caractre dissuasif de ce Droit. Mais en rgle
gnrale, les Tribunaux sanctionnent le professionnel par des amendes nettement moins
importantes, rendant alors lapplication de ce Droit plus permissive et lui tant parfois, de ce
fait, une certaine crdibilit.

172

Plusieurs exemples jurisprudentiels montre la faiblesse des condamnations parfois
prononcs par les Tribunaux. Par exemple, en matire de fraudes et falsification, le prvenu
Prsident Directeur Gnral dune socit qui avait commercialis une peluche non
conforme la norme europenne relative la scurit des produits a t dclar coupable.
En effet, avant la mise sur le march europen et la commercialisation en France de la
peluche litigieuse, la socit stait contente de se fier aux seules analyses dun laboratoire
chinois. Ce rapport se bornait certifier la conformit la norme europenne, sans
indication des proprits mcaniques et physiques du jouet ainsi que sur la nature des tests
raliss, ce qui empchait videmment toute comparaison utile et toute vrification de
conformit avec les exigence de la rglementation. Ainsi, ce dfaut de vrification sagissant
de peluches destines aux enfants de moins de trente six mois dont les parties risque
taient suffisamment connues des professionnels pour dfinir quels contrles doivent tre
effectus caractrisait llment intentionnel de linfraction de tromperie sur les qualit
substantielles dune marchandise. La socit fut donc condamne ce titre mais lamende
slevant 5 000 euros201 parat absolument drisoire par rapport aux risques envers le
consommateur mais aussi aux gains escompts de la socit.
Dans le mme domaine, une socit et son prsident ont t condamns pour avoir
commercialis des cadres lumineux imports de Chine, ne respectant pas les normes de
scurit et faisant courir lutilisateur un risque de choc lectrique. Les prvenus nont pas
contest cette dangerosit puisquils ont t alerts par la plainte dun consommateur
victime dun court circuit. Ils ont dont rempli leur obligation de rappel des produits.
Concernant le dfaut de vrification et dobligation dauto contrle, ils nont t condamns
qu une amende de 3 000 euros avec sursis pour chacun des prvenus202.

En outre, il existe pour les parties un litige, une possibilit de rgler un diffrend autrement
que par la voie des Tribunaux. Il sagit du protocole transactionnel, mode de rglement
amiable linitiative des deux parties au litige qui permet de mettre fin au problme en
trouvant un accord ou prvenir le diffrend203 (Annexe 4). Le consommateur accepte en
gnral une transaction puisque ce mode de rglement lui vite dengager une procdure
devant une juridiction judiciaire, plus longue et plus couteuse.


201. CA Paris, 4 juill. 2007, Juris-Data n2007-339941
202. CA Paris, 2 avr. 2007, Juris-Data n2007-333201
203. Articles 2044 et suivants du Code Civil

173

Linconvnient majeur des transactions se trouve dans labsence damende punitive envers
le professionnel. En effet, ce dernier ddommage la victime consommateur mais en aucun
cas les sanctions prvues ne lui sont appliques. De plus, lindemnit propose est souvent
bien en de du prjudice subi par la victime et le montant est considrablement plus faible
que les dommages et intrts que le consommateur aurait pu percevoir en justice.
Par exemple, une socit de fabrication de moules et prparations culinaire en plastique a
manqu son obligation dinformation et de scurit puisque une cliente, se servant dun
moule charlotte afin de raliser une prparation culinaire, a subi de nombreuses brlures
sur ses mains et son visage en raison de lutilisation de caramel chaud dans ce moule. En
ralit, aucune mise en garde ntait mentionne sur le descriptif du produit et aucun mode
demploi ntait remis lachat de ce produit. La seule mention informative tait prsente
sur Internet et prcisait ...idal pour mouler des prparations froides, chaudes ou glaces .
De ce fait, lutilisatrice ne pouvait en aucun cas savoir que le caramel chaud vers dans ce
moule feraient fondre le fond du moule et lui provoquerai de telles brlures.
Cette socit a donc sans aucun doute manqu son obligation dinformation, de conseil et
de scurit, provoquant des blessures involontaires lutilisatrice. Pourtant, cette dernire a
accept un protocole transactionnel compltement disproportionn par rapport au prjudice
subi puisque lindemnit sest lev seulement 2 000 euros.
Ainsi, par la mise en uvre de cette transaction, la socit sest exonre de toute amende
pnale ou autres sanctions et le consommateur, nayant pas toujours conscience des enjeux
et du systme judiciaire na bnfici que dune faible somme, nettement infrieur au
prjudice subi.

Ainsi, si la volont du lgislateur de protger le consommateur est affirme par les textes
quil adopte et par les amendes et peines plutt consquentes, en revanche, lapplication
mme de ces dispositions ne reflte pas toujours cet volont de rpression et le
professionnel, auteur dune infraction, nest donc pas, dans ces hypothses, puni la hauteur
de ces actes.

2. Certaines infractions parfois difficiles caractriser

Les infractions sont parfois difficilement prouves, en raison des conditions leur mise en
uvre (I) mais galement par une loi de 2000, dite loi Fauchon, qui rend la dfinition des
dlits non intentionnels plus complexe appliquer (II)

174

I. Les conditions de mise en uvre de certaines infractions

Certaines infractions sont en pratique assez difficile caractriser. Par exemple, linfraction
de mise en danger de la vie dautrui est trs dissuasive pour le professionnel qui manquerait
ses obligations de scurit, mais son application est en ralit assez difficile.
En effet, il faut tout dabord prouver que la violation de la loi ou du rglement a caus un
risque direct de mort ou dinfirmit grave. Cest le cas par exemple des infractions aux
textes rglementaires pris en application du Code de la consommation concernant la sant et
la scurit des consommateurs. Ainsi, la violation dun article caractre gnral comme
L221-1 du Code de la consommation prvoyant lobligation gnrale de scurit ne saurait
tablir la preuve du dlit de mise en danger dautrui.
En outre, la violation dune loi ou dun rglement doit tre faite de manire manifestement
dlibre ; cela signifie quune simple imprudence ou ngligence ne suffit pas
caractriser le dlit et il faut donc que lauteur ait eu connaissance de mettre en danger la
sant ou la scurit dautrui, mme sil na pas forcment voulu nuire. Cela peut
sapparenter, en droit civil, au dol ventuel, qui se situe donc entre lintention de nuire et la
simple imprudence. Quant au caractre manifestement , nous pouvons dduire que cela
sous-entend un caractre vident du manquement volontaire lobligation.
Enfin, lincrimination de mise en danger est largement rduite par la ncessit dentraner
une mort ou une infirmit permanente, cest--dire que cette incrimination est rserve aux
risques les plus graves. Le dlit de mise en danger du Code pnal ne concerne donc pas le
professionnel qui provoquerait, par exemple, une infirmit partielle autrui.
Nous pouvons nous interroger sur les raisons pour lesquelles le lgislateur a voulu rduire
cette incrimination aux risques les plus graves, rendant lapplication de larticle 223-1 du
Code Pnal peu frquente, surtout en Droit de la Consommation.

II. La loi Fauchon rendant plus complexe la notion dinfraction non intentionnelle

Depuis la loi du 10 juillet 2000 dite loi Fauchon, du nom du snateur qui en est lorigine,
la dfinition des dlits non intentionnels est devenue plus complexe. En effet, aux termes de
larticle 121-3 alina 4, il faut dsormais tablir une distinction ds lors quune personne
physique cause directement ou indirectement un dommage corporel.

175

Avant lentre en vigueur de cette loi, les Tribunaux admettaient trs largement lexistence
du lien de causalit entre la faute commise par le professionnel et le dommage subi. En effet,
les juges estimaient quil ntait pas ncessaire que la faute soit la cause exclusive directe et
immdiate du dommage. Pour exemple, dans le cas o une locataire ayant trouv la mort
dans lincendie de limmeuble quelle habitait, le prsident directeur gnral dune socit
exerant un commerce de tricot situ dans limmeuble a t reconnu coupable dhomicide
involontaire pour avoir laiss saccumuler dans la cour, les couloirs, et les issues de
limmeuble, des quantits importantes demballages et de matires inflammables qui ont
favoris lincendie dont lorigine na pu tre prcise204.
Dsormais, lorsque le professionnel cause le dommage directement, la faute non
intentionnelle sera punissable dans les conditions habituelles. Par exemple, linfraction sera
constitue du fait dun manquement lobligation de scurit de larticle L221-1 du Code de
la Consommation, rsultant dune insuffisance de contrle ou encore dune absence
dinformation.
En revanche, lorsque cette personne physique, sans avoir provoqu directement le
dommage, aura contribu crer le contexte de la ralisation du dommage ou encore si cette
personne na pas pris les mesures ncessaires pour lviter, linfraction ne sera constitue
que si la personne physique aura soit viol de faon dlibr une obligation particulire de
prudence ou de scurit prvue par la loi ou le rglement, soit commis une faute caractrise
et qui exposait autrui un risque dune particulire gravit quelle ne pouvait ignorer .
Par consquent, il devient plus dlicat de mettre en uvre la responsabilit pnale dun
auteur indirect ou auteur mdiat, personne physique. Ce texte semble quelque peu charg,
lourd mais absolument favorable certains professionnels qui agiraient de faon indirecte,
au dtriment de certains consommateurs. En effet, un simple manquement de la personne
physique lobligation de scurit ne suffit plus caractriser linfraction car la faute doit
tre dlibre ou caractrise.
Il apparat donc depuis cette loi un recul de la mise en responsabilit pnale du professionnel
puisque dsormais, dans le cas cit prcdemment de lincendie, le prsident directeur
gnral aurait t condamn seulement si une violation dlibre dune obligation de
scurit ou de prudence ou une faute caractrise avait t prouve. Cependant, cette
condamnation, en 1974, parat quelque peu excessive puisque lorigine de lincendie tait


204. Cass. Crim 21 mai 1974

176

inconnue et aurait donc eu lieu sans la prsence des matires inflammables, avec
ventuellement un moindre puissance du feu.

3. Les actions individuelles devant la justice, un vritable casse-tte pour le


consommateur

La Chartre des Droits fondamentaux de lUnion Europenne signe en 2000 prvoit en son
article 47 que toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement,
publiquement et dans un dlai raisonnable par un Tribunal indpendant et impartial. Toute
personne a la possibilit de se faire conseiller, dfendre et reprsenter .
Ainsi, en thorie, le consommateur qui sestime ls la libert de saisir un Tribunal pour
obtenir justice. Mais cette libert est largement entrave par la ralit processuelle franaise.
En effet, il est assez rare de voir un consommateur agir seul en justice en raison des
nombreux obstacles rencontrs.
Ainsi, dans lhypothse o sa plainte nest pas suivie de poursuites pnales, par exemple
parce que le Procureur de la Rpublique a souhait utiliser une mesure alternative aux
poursuites (rappel la loi, ordonnance pnale, ...), la victime peut saisir directement le
Tribunal correctionnel ou un juge dinstruction aprs avoir consign une somme dfinie par
un magistrat. Ce cautionnement, parfois dissuasif en raison de son montant, est enserr en
outre dans un formalisme strict, en termes de dlais par exemple, et nombre de plaintes ne
sont ainsi pas suivies deffets en pratique. Et, dans lhypothse o cette plainte serait
voque par un Tribunal, il est craindre, en pratique, que la victime ne soit pas soutenue
laudience par le Ministre Public. Celui-ci risque de se rapporter le plus souvent
lapprciation du Tribunal, cest dire quil ne prendra pas de rquisitions orales aux fins de
condamnation et adoptera une position neutre .

Lorsqu linverse la plainte dun consommateur est suivie de poursuites pnales engages
par le Procureur de la Rpublique, les choses apparaissent plus simple et la victime moins
isole.
Mais, en France, la justice est parfois dcrie pour sa lenteur traiter les affaires, en raison
notamment de la faiblesse du systme judiciaire et du manque de moyen des juridictions.
Ainsi, le consommateur ls sera certainement trs vite dcourag dattendre plus dun an
pour un ddommagement ou un remplacement de produit dfectueux. En outre, un
consommateur profane, nayant aucune connaissance en la matire se trouvera bien souvent

177

perplexe devant la complexit de la procdure, ne comprenant pas toujours quels sont
vritablement ses droits et comment agir en justice, mme si depuis quelques annes un
effort important a t entreprise en matire daide aux victimes dinfraction pnale.
Un autre inconvnient, peut tre le plus dommageable, est le cot quengendre un procs. En
effet, les frais dexpertise et les honoraires davocats trop excessifs pour un consommateur
moyen, sachant que ces dpenses sont gnralement bien suprieures lintrt en jeu.

En outre, Le rapport dit Coulon que nous tudierons plus en dtail par la suite indique
que pour un certain nombre dinfraction, la sanction pnale est inefficace du fait du long
dlai entre la commission de linfraction et le prononc de la sanction. Ce projet propose
donc une sanction civile par le biais dun rfr-injonction. Mais cette voie de substitution,
mme si elle peut permettre une facilit et une rapidit quant laction en justice, retire tout
caractre rpressif et dissuasif de la sanction pnale, qui sera alors remplace par une
sanction civile, dont lobjet et la finalit sont toutes autres.

De nombreux obstacles freinent donc le consommateur pour agir seul en justice rendant
alors le Droit pnal de la consommation trop inaccessible pour les individus quil est
suppos protger. Cependant, il est vrai que des efforts ont t faits depuis plusieurs annes
afin de faciliter laccs en justice pour les petits litiges, notamment les litiges en droit de la
consommation. Par exemple, laide juridique a t mis en place par une loi du 10 juillet
1991 ou encore la mise en place de juridictions de proximit par la loi du 9 septembre 2002.
Mais le constat na pas rellement chang puisque la justice franaise est toujours mal
adapte aux petits litiges.
Il est donc plus facile pour un consommateur dagir de faon collective, la somme des petits
litiges rassembls prenant une toute autre dimension ds lors quon les envisage dans leur
multiplicit. Ainsi, il est plus frquent de voir un consommateur agir par le biais dune
association de consommateurs, malgr un manque accru de pouvoirs de ces dernires,
comparativement dautres Etats, comme nous le verrons ultrieurement.

Section 2 : Les effets pervers dune lgislation relative au crdit la consommation

La rglementation du crdit la consommation analyse prcdemment dmontre un


caractre rpressif certain. Pourtant, cette protection pnale relativement complte ne permet
pas dviter de nombreux effets ngatifs, entrainant une situation de surendettement de plus

178

en plus importante en France. Le dveloppement de ses effets pervers peut sexpliquer par
une infantilisation excessive du consommateur, ne permettant pas de le responsabiliser
sur les risques du crdit.
Ainsi, en dpit du caractre souvent dissuasif des sanctions pnales, le constat du
surendettement en France est alarmant (1), principalement du un manque de
responsabilit de la part du consommateur (2)

1. Un constat alarmant

Le surendettement est une ralit juridique dans la mesure o cette notion mme fait lobjet
dune dfinition lgale, prsente larticle L330-1 du Code de la consommation. Ce qui
caractrise le surendettement est limpossibilit manifeste pour le dbiteur de bonne foi de
faire face lensemble de ses dettes non professionnelles chues ou choir.

Mme si la prise en considration des difficults des dbiteurs nest pas nouvelle,
limportance croissant du nombre de personnes atteintes par le surendettement semble tre
lie au dveloppement des socits de consommation. En effet, dans un environnement
conomique florissant, les sollicitations de toute nature sont autant de sirnes auxquelles il
est parfois difficile de rsister 205.

Selon le baromtre du surendettement de la Banque de France de 2009, le nombre total de


dossiers dposs auprs des secrtariats des commissions de surendettement davril 2004
mars 2009 sest lev prs de 932 000, soit en moyenne 186 400 par an. Sur 12 mois
glissants, le nombre de dossiers dposs est en hausse de 8 %.
En outre, lendettement moyen par dossier est, fin mars 2009, de lordre de 39 500 euros
dont 19 900 euros concernent les crdits renouvelables. Ces derniers sont prsents dans 85%
des dossiers dposs.

Par ailleurs, un rapport du Conseil Economique et Social206 est tout aussi significatif ; de
1992 2004, la proportion des mnages endetts en France est passe de 43 47 % pour
atteindre en 2006 50.9 %.


205. Droit de la consommation et du surendettement Jrme Julien, Lextenso Edition 2009, n387
206. Avis et rapport du Conseil Economique et Social sur le surendettement des particuliers prsent par Mme
Pierrette Crosemarie en 2006

179

Pour tenter dendiguer ce phnomne, les pouvoirs publics ont mis en place un Commission
de surendettement afin dtudier les dossiers de surendettement et tablir ainsi un plan
conventionnel de redressement.

2. La lutte contre le surendettement, un systme relativement infantilisant

Les relations entre les banques et leurs clients sont quelques peu originales puisque la
banque joue la fois un rle dauteur du surendettement mais galement le rle de victime
de celui-ci.
La loi du 31 dcembre 1989 fut la premire loi traiter le surendettement des particuliers et
il y avait ici une seule notion du surendett : le consommateur surendett est une personne
physique qui a des dettes non professionnelles et qui ne peut pas, avec lensemble de son
actif, faire face son passif non professionnel.
Mais pour tre dans une situation de surendettement, le consommateur doit galement tre
de bonne foi. Lapprciation de ce caractre est tout fait subjective de la part de la
Commission de surendettement. Pour certains, le consommateur de bonne foi est le
consommateur passif, cest--dire celui qui sendette dans des proportions tout fait
raisonnables mais qui est victime dune catastrophe de la vie qui vient faire basculer sa
situation dendettement). Cela peut aussi concerner le cas dun consommateur actif : celui
qui sendette trop sans tre victime dun accident de la vie mais simplement parce quil
contracte trop demprunts. La doctrine est divise sur ce point et la Cour de Cassation estime
quun consommateur actif peut tout fait tre de bonne foi. Pourtant une vision plutt
simpliste, voir caricaturale, voudrait que le consommateur dit actif ne sen prenne qu
lui mme. Victime de la fivre acheteuse , il aurai dpens sans compter largent quil na
pas, multipliant les crdits, les dpenses somptuaires, superflues et futiles. Ainsi, sa situation
financire ne serait finalement due qu une mauvaise gestion de sa part. Cette conception
mme si elle parat exagre, peut tre recevable puisqu la diffrence du consommateur
passif , ce dbiteur sexpose volontairement des dpenses excessives.
Pourtant, lapprciation tant si large, tout consommateur, quelque soit sa situation peut tre
qualifi de bonne foi. En ce sens, La 2me Chambre Civile de la Cour de cassation a estim,
le 15 janvier 2009, que ne justifiait pas suffisamment sa dcision de rejet, le juge qui avait
qualifi de mauvaise foi des dbiteurs, aux motifs qu'ils avaient souscrit en une anne un

180

grand nombre de crdits, et qu'ils se trouvaient dans lincapacit dexpliquer les causes de
leur surendettement massif et soudain.

Au fil des diffrentes lois sur le surendettement, on distingue trois types de situations : le
surendettement classique, le surendettement aggrav et la situation irrmdiablement
compromise avec rtablissement personnel207. Ce dernier cas concerne le consommateur qui
se trouve dans limpossibilit manifeste de mettre en uvre les mesures de traitement.
Si le consommateur est victime de lune de ces trois situations, il dpose un dossier la
Commission de surendettement. La loi du 1er juillet 2010 a ajout une mesure trs bnfique
au consommateur surendett : ds lors que le dossier est accept, les poursuites des
cranciers sont suspendues.
En outre, quand un plan de redressement est mis en uvre, les cranciers ne pourront tre
pays dans les dlais initialement prvus et devront accorder au dbiteur des remises et
dlai. Si ce plan nallge toujours pas le dbiteur, cest quil se trouve en situation de
surendettement aggrav et dans ce cas, il pourra bnficier dun moratoire (la loi de 2010
fixe le dlai deux ans).
Si la situation du dbiteur ne sest toujours pas amliore, une mesure encore plus
dfavorable aux cranciers aura lieu : leffacement partiel des dettes. Ces mesures peuvent
aller encore plus loin dans le cas du rtablissement personnel. Dans cette hypothse, la
Commission de surendettement recommandera au juge le rtablissement personnel avec
liquidation ou, depuis 2010 et sous certaines conditions, le rtablissement personnel sans
liquidation. Dans ce cas aussi extrme, les cranciers ne seront jamais pays.

3. Les effets nfastes lies ce genre de dispositif de protection

La rforme du crdit la consommation de 2010 traduit de faon vidente un souci


damliorer les relations entre les banques et leurs clients, et de freiner de manire
significative le surendettement des particuliers. Mais le dispositif de protection rvle une
infantilisation du consommateur trop importante, toutes les mesures prconises par la
Commission de surendettement ne le sensibilisant pas pleinement contre les mfaits du
crdit la consommation.


207. Cette procdure est ne de la loi n 2003-710 du 1er Aot 2003 dite Loi Borloo

181

En outre, un effacement partiel des dettes, voire, dans certains cas, un effacement total parat
excessif et dmesur. En effet, les dettes proviennent pour lessentiel dengagements
contractuels ; or la philosophie mme sur laquelle repose notre Droit des obligations conduit
respecter les obligations contractuelles, ds lors que le contrat est librement et valablement
souscrit. Bien sur le Droit commun ne suffit pas protger le dbiteur-consommateur contre
des dsquilibres pouvant apparatre, rle dtenu par le Droit pnal de la consommation. En
effet, la rglementation pnale du crdit la consommation permet un certain respect de la
loi par les professionnels et le systme de protection est donc tout fait effectif. Pourtant, les
situations de surendettement sont trs nombreuses en France et, pour y remdier, la mthode
deffacement des dettes ne permet pas de protger rellement le consommateur. En effet,
mme si la situation mme de surendettement affecte ce dernier, il faudrait quil puisse lui
mme, avec laide possible dorganismes comptents (tel que la Commission de
surendettement), remdier ses dpenses excessives.

Par ailleurs, si le flau du surendettement se dveloppe autant, outre les caractristiques


dune socit de consommation de plus en plus pesante, cela peut galement tre du un
systme pnal se revalant lacunaire. En effet, au fil de ltude prcdente de la
rglementation du crdit la consommation, nous avons pu voir que le lgislateur a
essentiellement adopt des mesures curatives mais sest montr plutt laconique quant aux
sanctions pnales, mme si certaines demeurent assez dissuasives (comme lamende en cas
de dfaut de mention du TAEG dans toute publicit).

Les banques sont certes considres comme victimes en cas deffacement des dettes mais
elles restent tout de mme maitresses du jeu selon Anne Cathelineau-Roulaud208. En effet,
ces dernires proposent bien souvent des taux excessifs de crdit la consommation leurs
clients. Cela contribue alors frquemment faire plonger ces derniers dans la spirale du
surendettement . En outre, mme si une obligation dinformation et de conseil pse sur le
prteur, celle-ci nest pas toujours pleinement effective, sachant quaucune sanction pnale
nest prvue.
En outre, concernant lobligation de vigilance du banquier, il ne dispose malheureusement
daucun rpertoire ou tout autre document qui viendrait linformer des crdits en cours.
Ainsi, lvaluation de la situation financire de lemprunteur passe par une coopration et

208. Anne Cathelineau-Roulaud, Banque et surendettement, Revue Contrats Concurrence Consommation
Avril 2011, n4, tude 6 p.2

182

une relation de confiance. Mais celles-ci peuvent trs frquemment faire dfaut dans la
mesure o la dclaration peut tre errone ou incomplte et la banque pourra lignorer si elle
nentretient pas de liens rguliers avec son client.
En revanche, loutil principal mis disposition de la banque pour rpondre son obligation
de vigilance est le FICP209. Il peut cependant savrer insuffisant dans la mesure o ce
fichier concerne essentiellement les personnes ayant saisi la Commission de surendettement.
Ainsi, les consommateurs utilisant par exemple la technique du rachat de crdit, afin
dchapper au surendettement210 ne sont pas pris en compte dans ce fichier, alors quils
mriteraient dtre mis en garde de faon assez vigoureuse.
Par consquent, loutil FICP est un fichier dit ngatif ne permettant pas rellement de
sensibiliser lemprunteur, linverse dun fichier dit positif , qui recenserait pour chaque
mnage lencours de ses crdits la consommation. Si ce type de fichier tait retenu, les
consommateurs pourraient davantage prendre conscience de ltendue de leur endettement,
puisque lintgralit de leurs prts y serait mentionne211.

Ainsi, des mesures de prvention accrues, des sanctions pnales plus lourdes et plus
frquentes et de plus amples outils permettant de vrifier la solvabilit dun emprunteur
seraient peut-tre des moyens plus adquats de pallier au surendettement et rendre le
consommateur un peu plus responsable.

Un autre obstacle engendre un certain recul de la protection pnale nationale, celui qui
soumet le juge franais aux dispositions communautaires.

Section 3: La primaut du Droit communautaire, un obstacle pour la protection pnale


nationale du consommateur

Le principe de primaut du Droit communautaire a t consacr par lArrt Costa contre


ENEL de la CJCE du 15 juillet 1964212. Lapport de cet arrt est primordial puisque la Cour
va consacrer un principe non contenu dans les traits communautaires et pourtant
fondamental puisquil signifie que la primaut bnficie toutes les normes

209. Fichier des Incidents de Paiements
210. G. Raymond, Analyse critique du projet de loi portant rforme au crdit la consommation, Revue
Contrats, Concurrence, Consommation 2009 n 6 p.10
211. A.Gourio, La rforme du crdit la consommation : JCP E 2010, 1675
212. Aff. 6/64

183

communautaires et sexerce lencontre de toutes les normes nationales. Cette primaut
exige une applicabilit immdiate, cest dire que le droit communautaire sintgre de plein
droit et en tant que tel dans lordre juridique interne des Etats membres. Ces derniers ne
peuvent adopter des textes internes contraires au droit communautaire.

Ds lors quun rglement ou une directive (aprs transposition) rgit un domaine particulier,
lEtat membre, en fonction de lharmonisation totale ou partielle, doit adapter sa lgislation
interne. Cela peut poser de nombreuses difficults ds lors que des dispositions internes
prexistaient. Par exemple, en France, de nombreux textes prvoyaient une protection assez
leve du consommateur, bien avant que lUnion Europenne ne lui consacre des rglements
et directives. La France a donc du adapter sa lgislation, et ce parfois au dtriment du
consommateur.

Afin dillustrer les consquences de la primaut du droit communautaire sur le droit interne,
nous avons dcid de choisir des exemples concernant plusieurs catgories dinfraction. Il
sagira en premier lieu de rgles europennes causant dans certain cas un recul de la
protection du consommateur en matire de conformit des produits (1), en matire de
mthode de distribution, notamment la vente domicile (2), mais galement pour ce qui
concerne la rglementation de certaines promotions des ventes par les prix (3)

1. Les consquences de la primaut europenne sur la protection du


consommateur dans le domaine de la conformit des produits

Un principe rgi par le Trait sur le Fonctionnement de lUnion Europenne peut, dans
certains cas, crer un recul de la protection du consommateur en matire de conformit des
produits.
En effet, selon les dispositions combines des articles 36 et 42 du Trait sur le
Fonctionnement de lUnion Europenne (dnomm ci-aprs TFUE ), les restrictions
limportation ainsi que toutes mesures deffet quivalent sont interdites entre les Etats
membres. Si certaines restrictions sont cependant admises, notamment pour des raisons
tenant la protection de la sant publique, cest la condition que ces interdictions ne
constituent ni un moyen de discrimination arbitraire, ni une restriction dguise dans le
commerce entre Etats membres. Dans le cas contraire, il appartient au juge rpressif
dcarter les dispositions de droit interne.

184

Par exemple, en 1986, un importateur de gteux et de fromages italien, un importateur de
salades composes allemandes et un importateur de chocolats belges se sont vu reprocher
cette mise sur le march franais car les produits contenaient de lacide sorbique, nentrant
pas dans la liste des additifs autoriss de larrt ministriel du 24 septembre 1971213. A
cette poque, lharmonisation entre les Etats membres ntant que partielle, il tait possible
pour un Etat de justifier de cette interdiction au regard du dernier tat de la recherche
scientifique internationale et des habitudes alimentaire du pays. Il fallait galement que cette
interdiction ne soit pas absolue et puisse faire lobjet de drogations ventuelles.
En revanche, aujourdhui, depuis les directives du 21 dcembre 1988 et celle du 15
dcembre 1994, lharmonisation en la matire est totale. Ces directives prvoient les additifs
utilisables et les denres dans lesquelles elles peuvent tre introduites. Il est donc interdit
aux Etats membres de sopposer la circulation des produits conformes.
La volont communautaire dviter toute entrave la libre circulation des marchandises est
certes lgitime et acceptable mais peut-elle se faire au dtriment de la scurit du
consommateur ? Sil nest pas contest que les autorits communautaires sont soucieuses de
la protection du consommateur, il est nanmoins certain que celle-ci ne peut tre optimale en
cas dharmonisation totale de certaines rgles, ne laissant aucune chance lEtat membre de
pouvoir traiter de faon souveraine, la scurit de ses consommateurs sur son territoire.

Un autre exemple montre que la Chambre Criminelle nhsite pas carter les textes de
droit interne lorsquils instituent une entrave aux changes communautaires au sens de
larticle 34 du TFUE, qui nest justifie par aucun des motifs de larticle 36 du TFUE. Ainsi,
la Cour de Cassation a considr quen rservant lutilisation de qualit montagne aux
seuls produits fabriqus en France partir de matires premires franaises, la loi du 9
janvier 1985 relative au dveloppement et la protection de la montagne constitue une
restriction quantitative limportation, prohibe par larticle 3 du TFUE214. Ainsi, les
poursuites engages pour fraude relatives des tiquetages trompeurs sont impossibles, au
nom du principe de libre circulation institu par lUnion Europenne.


213. Cass. Crim. 27 fvrier 1995
214. Cass. Crim., 18 septembre 1997

185

2. Les consquences de la primaut europenne sur la protection du
consommateur dans le domaine de la vente domicile

La proposition de directive du 8 octobre 2008 que nous avons prcdemment cite lorsque
nous voquions les dispositions rgissant la vente domicile, malgr un certain nombre de
dispositions favorables au consommateur, comporte galement des dispositions bien moins
protectrices que notre Droit franais.
En effet, la rdaction initiale de la proposition de directive remet en cause des pans entiers
du Droit franais de la consommation. Les dispositions relatives aux conditions de
formation et dexcution des contrats conclus en dehors des tablissements commerciaux
sont plus protectrices dans notre droit national.
La rdaction de cette proposition induit la suppression de certains dispositifs lgaux ou
rglementaires nationaux, comme par exemple les rgles de formation des contrats en
matire de dmarchage domicile, certaines dispositions relatives aux obligations
dinformation prcontractuelle dans le domaine de la vente distance ou encore le dispositif
relatif aux clauses illicites qui ne seraient pas reprises dans la liste noire figurant en
annexe II de la directive. Sur ce point, la liste de douze clauses noires et dix clauses
grises fix par le dcret du 18 mars 2009 est largement remis en cause par ce projet qui ne
prvoit que cinq clauses noires .
En outre, cette directive est dharmonisation maximale, qui conduit ainsi le lgislateur
europen dfinir un niveau plafond de rglementation standard pour tous les Etats
membres, qui ne pourrons maintenir ni dfinir, dans ce domaine, des rgles diffrentes,
quelles soient plus ou moins protectrices pour le consommateur. Ainsi, la protection des
consommateurs, ayant dj une dimension trs ancre au niveau europen, risque dtre
encore moins traite au niveau national, selon la souverainet de chaque pays. On comprend
tout fait la ncessit dune harmonisation entre les Etats membres, afin dassurer une
protection europenne du consommateur mais une harmonisation maximale de cette
directive est trs nettement dfavorable pour notre droit de la consommation franais.

Mais outre cette directive, un autre obstacle pourrait intervenir prochainement, cette fois au
niveau national, rduisant tout autant la protection du consommateur en matire de
dmarchage domicile. En effet, un texte a t adopt en Assemble Nationale, le 20 janvier

186

2010215, visant renforcer la protection des consommateurs en matire de vente
distance . A premire vue, ces dispositions ne sinscrivent pas dans la vente domicile
mais une disposition, au sein de larticle 6 bis, prvoit que le premier alina de larticle
L121-26 du Code de la Consommation, relatif linterdiction de collecter quelques
paiements que ce soit avant le dlai de rtractation, ne sapplique pas la vente de produits
en runion organise par le vendeur son domicile ou au domicile dun consommateur
ayant pralablement et expressment accept que cette vente se droule son domicile. .
Bien sr en cas de rtractation de la part de lacheteur dans le dlai, le vendeur est tenu de
rembourser le consommateur, par tout moyen de paiement, de la totalit des sommes
verses. Mais une telle disposition tend rduire considrablement la protection du
consommateur puisque linterdiction actuelle de collecter ces paiements contribue faciliter
lexercice du droit de rtractation pour le consommateur. En outre, un consommateur
assistant une sorte de vente en runion peut facilement se laisser leurrer par un vendeur
adoptant une mthode de distribution quelque peu agressive, forant ainsi le consentement
du consommateur qui achte un bien ou un service dont il nen voit pas forcment lutilit.
Si le paiement est rcolt par le professionnel, le consommateur pourrait alors se sentir
nettement dcourag pour faire valoir son droit de rtractation, sachant que la somme sera
encaisse et quil devra attendre des semaines pour se la voir restituer.

Comment le lgislateur franais peut-il rdiger une telle disposition, constituant une relle
contrainte pour les consommateurs, au sein dun texte lui-mme intitul protection des
consommateurs ? Une telle contradiction demeure encore plus incomprhensible quand on
sait que le Droit franais se bat, notamment sur ce domaine, pour faire reconnatre son
systme consumriste trs protecteur.

3. Les consquences de la primaut europenne sur la protection du


consommateur dans le domaine des promotions de vente et de certains procds
incitatifs

Dans une dcision du 14 janvier 2010216 la Cour de justice de lUnion Europenne a jug
que la directive 2005/29/CE du 11 mai 2005, qui vise uniformiser certains principes du


215. Proposition de loi visant renforcer la protection des consommateurs en matire de vente distance,
Texte adopt n395, 20 janvier 2010
216. CJCE 14 janv. 2010, aff. C-304/08

187

droit de la consommation dans lUnion Europenne, soppose ce quune rglementation
nationale puisse prvoir une interdiction de principe, sans tenir compte des circonstances
spcifiques du cas despce, des pratiques commerciales faisant dpendre la participation
des consommateurs un concours ou un jeu promotionnel de lacquisition dun bien ou
dun service.
Cet arrt concernait les pratiques dune entreprise allemande de vente au dtail qui avait
lanc une campagne promotionnelle consistant accumuler des points grce lachat de ses
produits afin de pouvoir participer gratuitement certains tirages de la loterie nationale
allemande. Le juge allemand a saisi titre prjudiciel la CJUE sur la question de la
compatibilit des dispositions nationales allemandes avec la directive, dans la mesure o
celles-ci prvoient une interdiction gnrale des concours et des jeux promotionnels avec
obligation dachat, au mme titre que la lgislation franaise.
Aprs avoir relev que des campagnes promotionnelles [] subordonnant la participation
gratuite du consommateur une loterie lachat dune certaine quantit de biens ou de
services [] constituent bien des pratiques commerciales au sens de la directive, la CJUE
nonce que les Etats membres ne peuvent pas adopter des mesures plus restrictives que
celles dfinies par ladite directive, mme aux fins dassurer un degr plus lev de
protection des consommateurs .

Or, lannexe I de la directive comporte une liste exhaustive de 31 pratiques commerciales


qui sont rputes dloyales en toutes circonstances , parmi lesquelles ne figurent pas les
pratiques associant lacquisition de biens ou de services la participation un jeu concours.
De telles pratiques ne peuvent donc pas tre interdites sans quil soit dtermin, au cas par
cas, si ce sont des pratiques trompeuses ou agressives ne correspondant pas aux
conditions dune diligence professionnelle normale et susceptibles damener le
consommateur moyen prendre une dcision commerciale quil naurait pas pris
autrement 217.

Cet arrt de la CJUE nest pas isol puisquil fait suite un arrt rendu le 23 avril 2009218,
relatif aux ventes avec primes et aux ventes lies ( ventes conjointes ). Ces deux affaires
concernaient, dune part, loffre faite par un distributeur de carburants doffrir aux
consommateurs trois semaines gratuites dassistance au dpannage pour chaque plein dau

217. Articles 5, 6,7, 8 et 9 de la Directive 2005/29/CE
218. Aff. C-261/07 et C-299/07

188

moins 25 litres de carburant, et dautre part loffre dun hebdomadaire accompagn dun
carnet donnant droit des remises dans certains magasins de lingerie. Saisie dune question
prjudicielle relative la compatibilit du droit belge au regard du droit communautaire, la
CJUE avait alors dcid que les dispositions de la directive 2005/29/CE sur les pratiques
commerciales dloyales sopposaient la prohibition par principe, sans analyse au cas par
cas, des ventes conjointes en droit national de la consommation.
La Cour y avait alors appliqu les principes selon lesquels les Etats membres ne peuvent pas
adopter des mesures plus restrictives que celles dfinies par la directive, mme aux fins
dassurer un degr plus lev de protection.

Les principes ainsi dgags par la CJUE ont conduit la Cour dAppel de Paris, dans un arrt
du 14 mai 2009, remettre en cause le droit franais en matire de ventes avec primes.
Rappelons quen Droit franais, la pratique des ventes avec primes est prohibe,
lexception des ventes avec primes de faible valeur ne dpassant pas un certain seuil. La
Cour dappel de Paris tait saisie dune affaire dans laquelle il tait reproch France
Telecom de subordonner laccs sa chane Orange Foot la souscription dun abonnement
Internet haut dbit Orange. La Cour a constat que les offres subordonnes ne font pas
parties de la liste exhaustive des pratiques commerciales dloyales figurant dans la directive
2005/29/CE du 11 mai 2005 et jug que la pratique commerciale mise en cause ntait ni
trompeuse ni agressive. Interprtant le Droit franais la lumire des prescriptions de la
directive, selon lesquelles ce type de pratique doit tre apprci au cas par cas, la Cour a
considr que France Tlcom navait pas commis dinfraction.
Il est noter que le mme raisonnement a t repris par la suite dans une dcision du
Tribunal de Grande Instance de Bobigny du 15 mai 2009, propos de la vente dordinateurs
avec des logiciels prinstalls.

Lapplication des principes dgags par la CJUE est donc de nature remettre en cause une
partie du droit de la consommation franais, en contraignant le juge vrifier au cas par cas
le caractre agressif et non diligent des campagnes de marketing litigieuses. Cette situation
devrait permettre des pratiques auparavant exclues mais elle rend aussi plus subjective
lanalyse des risques encourus, car lapprciation du caractre agressif ou non dune
opration promotionnelle nest pas ncessairement vidente.

189

Section 4 : Le rapport sur la dpnalisation de la vie des affaires, un projet menaant
la protection pnale du consommateur

La garde des Sceaux, lpoque Madame Rachida Dati avait donn mandat Monsieur
Jean-Marie Coulon, ancien premier prsident de la Cour dAppel de Paris dtablir un
rapport sur la dpnalisation de la vie des affaires afin de limiter le risque pnal des
entreprises et denvisager des modes de rgulation plus adapts la vie conomique . La
Commission dite Coulon forme de plusieurs spcialistes de la question (magistrats,
avocats, professeurs, etc.) sest donc runie autour de cette problmatique. Mais quelles sont
les vritables raisons dune telle volont de dpnalisation ?
Pour la Garde des Sceaux, une pnalisation excessive de la vie conomique produit des
effets pervers . Il est clairement voqu au sein mme du rapport que cette dpnalisation
est une attente forte des acteurs conomiques (...) du fait du caractre dstabilisant pour
lentreprise et ses dirigeants de la procdure pnale, son impact mdiatique (...) Ainsi, le
but ici est plutt de rassurer les entreprises, les dirigeants et en gnral tout professionnel
contre les risques pnaux excessifs . La protection du consommateur na donc pas de
place dans ce rapport, supplante par les intrts des entreprises.

Le rapport souhaite donc apporter une vritable avance au niveau pnal, notamment par
une nouvelle configuration du champ pnal, nettement rtrci par ce projet (1), amenant
la suppression de certaines infractions en Droit de la consommation (2)

1. La volont dune nouvelle configuration du champ pnal

Ce premier volet cherche rduire lespace pnal et limiter le primtre des incriminations.
Pour parvenir cette nouvelle configuration, le groupe de travail prconise diffrents
critres de dsincrimination (I) ainsi que des mcanismes de substitution la sanction
pnale (II) et la mise en place dinfractions dpnalisables (III)

I. Les critres de dsincrimination

Le rapport Coulon voque une dsincrimination , cest dire une diminution de lemprise
du droit pnal sur la vie des affaires.

190

Cet objectif semble vouloir satisfaire les entreprises et socits franaises puisque dans le
domaine du Droit de la consommation, ce caractre pnal ne gne finalement que
lentreprise, par son caractre dissuasif et rpressif. Pourquoi vouloir satisfaire ces acteurs
conomiques puissants et influents, plutt que la partie faible de la vie conomique, qui a
davantage besoin de protection ?
Le groupe de travail cherche alors faciliter la vie des affaires, objectif certes lgitime
puisque les entreprises sont des acteurs conomiques majeurs dans notre socit et ce projet
cherchera a instaurer un cadre juridique apaisant, une certaine scurit juridique afin de
garantir les oprations des entreprises sur le march . Ce faisant, il semble constituer
une vritable menace pour la protection pnale du consommateur.

Afin de dsincriminer les comportements, le rapport Coulon voque deux critres. Le


premier consiste utiliser les statistiques des condamnations prononces par les Tribunaux.
En effet, une sanction na de lgitimit et defficacit que si elle est rellement applique
par les Tribunaux. La faiblesse du nombre de condamnations ferait ainsi perdre
lincrimination sa justification ... . Heureusement, ce critre est remis en cause dans le
rapport puisquil ne faut pas oublier la fonction dissuasive et prventive de certaines
infractions. Les non transgressions de la loi peuvent aussi tre la consquence de lexistence
mme du texte incriminateur, de sa menace dapplication, de son existence dissuasive.
Une deuxime approche consiste dpnaliser les infractions en concours, cest dire les
comportements dj incrimins par dautres qualifications, gnralement tires du Droit
pnal commun . Cette approche parat cette fois plutt lgitime car elle permet de rendre le
droit plus cohrent en limitant le nombre de qualifications redondantes. En outre, le
comportement restera toujours incrimin, la sanction pnale toujours prsente et il faudra
identifier des primtres de qualifications similaires. Le rapport Coulon voque tout de
mme une difficult pour ce mode de dsincrimination puisquen gnral, lorsquil y a
des redondances de qualifications, les sanctions par contre diffrent entre elles et le principe
specialia generalibus drogeant na en outre plus vocation sappliquer compte tenu de
la disparition de lincrimination spciale, sauf dans une perspective de scurit juridique,
de poser de manire claire le principe de lutilisation de linfraction pnale spciale et non
de linfraction gnral en cas de concours . Mais cela prsente un dsavantage pour le
caractre rpressif de la sanction pnale puisque dans ce cas, lutilisation de linfraction
disposant de la plus haute sanction nest plus possible.

191

Dautres critres ont t proposs, tel que le critre de la gravit de lintrt protg ou
encore lide de seuil en dessous duquel certaines infractions pourraient tre dpnalises.
En admettant que linfraction dpnalise, une sanction devra toujours accompagner lacte
rprhensible, qui cette fois ne sera pas pnale. Le rapport propose donc un certain nombre
de mcanismes de substitution, peut tre plus pratiques et plus rapides, mais mon sens,
faisant perdre une relle crdibilit au droit des affaires

II. Les mcanismes de substitution la voie pnale

Pour le groupe de travail, de nombreux mcanismes de substitution sont possibles : civils


ou administratifs, a priori ou a posteriori, existants ou crer

Le rapport voque par exemple les amendes civiles qui sont des sanctions pcuniaires
prononces par le juge civil lencontre dune des parties, mais au profit du Trsor Public.
On se demande ici o rside le caractre rpressif dune telle amende. Quelle serait la
motivation pour un consommateur dagir en justice (mme si lon connat dsormais les
difficults pour lui dagir individuellement en justice) ds lors quaucun dommage et intrts
ne pourrait lui revenir.

Le rapport voque alors la mise en place de dommages et intrts punitifs, connus du Droit
amricain ce qui transgresserait la frontire qui existe en France entre la sanction civile,
compensatoire, et la sanction pnale, punitive. Ces dommages et intrts auraient donc une
finalit exclusivement rpressive, parfaitement indiffrente la rparation dun prjudice.
Or, mme si ce genre de dommages et intrts peuvent permettre au droit (qui ne serait plus
pnal), de garder une petite part de rpression et de dissuasion, cette mise en uvre parat
compromise en France, sachant que pour tout versement de dommages et intrts, il faut un
prjudice caus la victime, quil appartient lauteur de rparer intgralement. Ainsi, ces
dommages et intrts octroys titre de sanction seraient donc dpourvus de cause au regard
du droit positif, sauf ce que ceux-ci soient verss un fonds de garantie ou au Trsor
Public mais dans ce cas, comme prcdemment, le consommateur ls le restera, mme
aprs le jugement.

Le groupe de travail sest galement pench sur la possibilit dinstaurer des sanctions
civiles contractuelles. Selon le rapport, il est plus facile de dpnaliser quand on est en

192

matire contractuelle et ce type de mode de substitution est particulirement appropri au
droit de la consommation, essentiellement contractuel ou prcontractuel. Il permet, par un
mcanisme de clause pnale obligatoire, de sanctionner certaines pratiques des
professionnels, dans lintrt du consommateur, sans recourir une sanction pnale .
Le juge pourrait donc annuler le contrat contraire au droit de la consommation ou user
dautres mcanismes comme la dchance du droit aux intrts (Article L311-33 du Code de
la consommation) ou linopposabilit dune clause.
Mais un consommateur qui, par exemple, na pas reu sa marchandise commande
distance, ne souhaite pas annuler le contrat mais la recevoir et pouvoir en jouir comme prvu
et tre indemnis par rapport au prjudice subi. Comment peut on penser quune simple
nullit ou une clause inopposable peut satisfaire les consommateurs lss dun
comportement illicite de la part dun professionnel ?

Enfin, le rapport voque un dernier mode de substitution aux sanctions pnales applicables
au Droit de la consommation. Il sagit des injonctions administratives, qui joueraient ici
plutt un rle dalerte que de sanction, destins favoriser une solution ngocie, tout le
moins viter une sanction Ainsi, dans le cadre de leur pouvoir administratif, le rapport
propose que les agents de la DGCCRF puissent enjoindre au professionnel de se conformer
la rglementation du Code de la consommation dans un dlai raisonnable ou de faire
cesser des agissements illicites ou abusifs Cette possibilit existe dj au sein de larticle
L141-1 du Code de la consommation et le rapport prconise dtendre cette procdure
davertissement lensemble des dispositions consumristes.
Cette possibilit comporte de nombreux avantages puisque les mesures de prventions, en
Droit de la consommation sont sans aucun doute utiles, essentiellement lorsquelles sont
assorties de sanctions dissuasives. En effet, comment des mesures peuvent tre rellement
prventives et dissuasives si le professionnel nencourt aucun risque rel et srieux ?
Afin de mettre en uvre ces sanctions, le groupe de travail voque la possibilit de sanctions
administratives prononces tantt par les services de lEtat, tantt par les Autorits
administratives indpendantes. Mais en Droit de la consommation comme en dautres
domaines, le fait de basculer un contentieux du juge pnal vers le juge administratif
produirait un dualisme juridictionnel trop complexe et le droit pnal est certainement plus
mme de sanctionner un professionnel plutt quun juge administratif.

193

Outre cette volont de refonte du champ pnal, le rapport Coulon prconise galement la
suppression de certaines infractions en Droit pnal de la consommation, ce qui nous semble
prsenter des effets assez pervers et ngatifs.

2. Les infractions dpnalisables en Droit de la consommation

Au sein de ce rapport sont expliqus la mthode envisage et les justifications de cette


dpnalisation (I), pour ensuite faire tat, sous forme de tableau, des infractions que le
groupe de travail souhaite supprimer ou modifier (II)

I. La mthode envisage et les justifications de la dpnalisation de certaines


infractions consumristes

Rappelons tout dabord que le rapport prcise que dpnaliser le Droit de la


consommation doit tre limit dune part par le caractre dordre public de certaines
valeurs protges (ordre public conomique, protection des plus faibles dans les changes
conomiques, sant publique) et dautre part par la possibilit de mettre en place des
mesures dordre public efficace
Ainsi, le groupe de travail sest rendu compte de limportance du Droit pnal de la
consommation, notamment pour protger le faible contre le fort et n finalement
prconis que la suppression dun nombre restreint dinfractions.
En dpit de ce nombre relativement faible, il nous semble que la protection pnale du
consommateur serait compromise. En effet, mme si dans les domaines touchant la
scurit ou la sant des consommateurs, ou bien en prsence de pratiques commerciales
frauduleuses agressives ou abusives, secteurs dans lesquels la suppression de la sanction
pnale nest pas envisage, la remise en cause dautres dispositions pnales peut tre de
nature altrer de faon significative la crdibilit du Droit pnal de la consommation.

Selon le raisonnement du groupe de travail de la Commission Coulon, il est envisageable de


dpnaliser certaines obligations incombant aux professionnels ds lors que lune des
conditions suivantes est satisfaite : Tout dabord si le respect de lobligation est
susceptible dtre assure de manire aussi efficiente par des dispositions administratives, si
la violation de lobligation est peu poursuivie devant les juridictions rpressives et si

194

lobligation instaure un formalisme contractuel ou prcontractuel pouvant tre sanctionn
civilement (...)
Ces critres semblent compltement hors de propos sagissant de la protection du
consommateur. Ici, contrairement aux autres domaines du rapport Coulon (comme le droit
des socits et le droit de la concurrence), la protection du consommateur est primordiale. Il
existe un dsquilibre significatif entre les parties au contrat que seul le Droit pnal de la
consommation peut tenter de rtablir, notamment par son caractre dissuasif et rpressif.
Comment peut on envisager une sanction purement civile pour contraindre le professionnel
respecter ses obligations ? En outre, comme nous lavons dit prcdemment, la
suppression des infractions peu poursuivis devant les juridictions rpressives parat peu
pertinente puisque, rappelons-le, le but du droit pnal, outre le fait de punir, est galement
de prvenir. Ainsi, certaines dispositions assorties de sanctions pnales leves permettent
dans certains cas dinfluer positivement le professionnel, afin quil respecte ses obligations.
Cest dailleurs tout le sens des dlits obstacles tudis prcdemment et pour lesquels
personne ne songe leur remise en cause. Le lgislateur ne peut, sous prtexte quon ne
rencontre pas souvent ce genre de comportement devant les Tribunaux, supprimer les
sanctions pnales. En outre, pourquoi dpnaliser ce genre de comportement si justement ce
genre dinfractions nencombre pas les tribunaux et la justice ?
On peut donc voir par l une volont manifeste de privilgier les exigences des entreprises,
beaucoup plus influentes quun petit consommateur moyen mais ayant besoin pourtant
de beaucoup plus de protection que nimporte quel acteur de la vie conomique.

II. La liste tablie par le groupe de travail des infractions devant tre dpnalises

Selon le rapport Coulon, la dpnalisation envisageable porte sur plusieurs infractions. Le


tableau voque dans un premier temps les dlits (A), pour ensuite traiter des contraventions
(B).

A. Les dlits

Tout dabord, les fraudes lAOC dont la sanction est de deux ans demprisonnement et de
37 500 euros damende pourraient tre dpnalises car une sanction civile permet dagir
(notamment les actions en interdiction dusage ou de mention prvue aux articles L115-8 et
L115-9 du Code de la consommation). Une sanction civile prenant la forme dune nullit de

195

plein droit de la vente pourrait tre prvue. Mais dans ce cas le professionnel ne sera
absolument pas puni pour ces agissements comme le ferai le droit pnal et une suppression
ou une nullit de la vente napparat absolument pas comme dissuasive.
En outre, le rapport prvoit que les cas les plus graves sont susceptibles dtre poursuivis sur
le fondement de la tromperie mais il parat complexe dapprcier les cas les plus grave.
Quels critres prendre en compte ? La seule violation ou fraudes lAOC nest-il pas dj
grave en lui mme ?

Le rapport prconise galement la dpnalisation de la publicit comparative illicite. En


effet, nous avons vu prcdemment quune telle publicit est sanctionne sur le fondement
des pratiques commerciales trompeuses, cest dire hauteur de deux ans
demprisonnement et de 37 500 euros damende219. La raison de ce projet de dpnalisation
concerne lexistence de laction civile en cessation dagissement illicite ou laction fonde
sur larticle 1382 du Code civil. Ici encore, une sanction civile peut apparaitre drisoire pour
dissuader rellement le professionnel. En outre, la rpression pnale de la publicit
comparative illicite est essentielle, celle-ci visant non seulement les consommateurs mais
galement les concurrents de lannonceur. Ainsi, la suppression dune sanction pnale pour
ce genre dinfraction risquerait de dvelopper un genre de publicit comparative tout
va , crant un contexte croissant de concurrence dloyale et de fausses informations pour le
consommateur.

En outre, le rapport voque la possibilit de dpnaliser linfraction de loterie publicitaire


illicite. Cette infraction serait alors remplace par les incriminations relatives la publicit
trompeuse et lescroquerie. Le rapport voque galement la redondance avec la sanction
pnale prvue par la loi de 1836 prohibant les loteries qui exigent une contrepartie
financire. Mais la rglementation des loteries publicitaires est distinguer de ces dernires
puisquelles prvoient des sanctions pnales relatives aux loteries publicitaires sans
obligation dachat, qui peut galement se rvler trompeuses, comme tudie lors de la
premire partie.

Concernant labus de faiblesse, le rapport prconise non pas une dpnalisation mais
linstauration dun dlit gnral dabus de faiblesse. En effet, nous avons vu lors de la


219. La sanction peut galement tre constitu de 50% des dpenses engages pour la publicit illicite

196

premire partie que cette infraction est prvue par le Code de la consommation et par le
Code pnal et que les sanctions diffrent. Ainsi, par souci de cohrence il conviendrait
dinstaurer les mmes peines, le rapport prvoyant de saligner sur les dispositions du Code
pnal, savoir une amende de 375 000 euros et 3 ans demprisonnement. Cet amnagement
parat lgitime, permettant une plus grande clart des dispositions relatives labus de
faiblesse.

B. Les contraventions

Ici, le rapport Coulon vise dans un premiers temps les ventes avec primes. Pour le groupe de
travail, la sanction pnale devrait tre remplace par la cration dune sanction civile,
notamment la nullit du contrat. Ce projet semble prsenter certains avantages, sachant que
le lgislateur franais, comme nous lavons voqu est venu au fil des rformes, rduire de
plus en plus les sanctions des ventes avec primes, rendant cette infraction la moins
rpressive du Code de la consommation.

En outre, le rapport dsire dpnaliser les diffrentes infractions relatives au respect du


formalisme en matire doffre pralable de crdit. Or, il peut paratre assez dlicat de vouloir
dpnaliser cette infraction car mme si la sanction est assez faible (une amende de 1 500
euros), le fait de la supprimer pour ne conserver que les sanctions civiles (dchance du
droit aux intrts et action en cessation dagissement illicite pour les associations de
consommateurs) parat encore moins importante. Cette disposition est pourtant essentielle en
matire de crdit la consommation car elle permet au consommateur davoir toutes les
informations prcontractuelles en main et de savoir exactement ce quoi il sengage. Le
surendettement en France est bien trop important pour ngliger de telles dispositions
pnales.

Une dernire disposition est vise par le groupe de travail. Il sagit des contraventions en
matire de vente distance. Cette volont parat difficile comprendre quand on connat le
nombre de problmes lis la vente distance. Le lgislateur a mis en place un dispositif
pnal pour encadrer au mieux le consommateur ; or la Commission Coulon prconise de
supprimer toute condamnation, se contentant des sanctions de nullit de plein droit. Ici
encore nous revenons au mme raisonnement, savoir la volont du consommateur ls de

197

ne pas rompre le contrat mais de se voir restituer son bien command, accompagn dun
ddommagement, voir dun versement de dommages et intrts en cas de prjudice.
En outre, ces choix sont contestables, dans la mesure o il s'agit de domaines o les plaintes
de consommateurs sont nombreuses, malgr un nombre de condamnations relativement
faible. Pour la vente distance, il est important de scuriser le consommateur qui a recours
ce mode de commercialisation de produits et de services. Il en va notamment de la poursuite
du dveloppement du commerce en ligne. Pour cela, le consommateur doit, avant la
conclusion du contrat, tre assur de la fiabilit de l'offre commerciale qui lui est faite. Or,
sur ce point, le simple renforcement du dispositif de nullit du contrat ne semble pas
susceptible de garantir la bonne application des rgles existantes220.

Par consquent, ce rapport sur la dpnalisation de la vie des affaires nest absolument pas
favorable la protection du consommateur. Toujours selon Ph. Guillermin (cf. note 1.), pour
qui la voie pnale reste la procdure des victimes : elle permet en effet ces dernires de
faire valoir leurs droits en se constituant partie civile et par consquent, d'obtenir une
rparation du prjudice subi. Ce qui n'est pas le cas de la voie civile, au titre de laquelle les
consommateurs ne pourront obtenir de dommages et intrts que sur le fondement d'une
dcision rendue par un juge civil et aprs avoir intent eux mmes une action en justice. Or,
quand bien mme le prjudice subi se rvlerait consquent, il s'agit l d'une dmarche que
peu de consommateurs individuels sont enclins mener, compte tenu du sentiment de
complexit qu'ils prouvent face la procdure civile, mais en raison, galement, des cots
auxquels ils s'exposent le cas chant .

Outre cette ralit judiciaire et conomique parfois dcevante et cette menace de


dpnalisation projete, lon peut constater galement une insuffisance en France des modes
alternatifs de rglement des conflits.


220. Droit de la consommation, labsence dune vritable alternative la voie pnale Ph. Guillermin, AJ
Pnal 2008, p. 73

198

CHAPITRE II : LES MODES ALTERNATIFS DE RGLEMENT DES CONFLITS
INSSUFISAMMENT DVELOPPS EN FRANCE

La difficult dagir en justice pour le consommateur peut se rsoudre dans certains cas par la
saisie dun mode alternatif de rglement des conflits. En effet, ces moyens non
juridictionnels permettent de rgler un diffrend de manire plus souple et plus rapide,
mme si cette solution comporte quelques inconvnients. Nous allons donc tudier les
principaux modes de alternatifs de rglement des litiges, lusage de ladjectif principal
nentend pas tablir une hirarchie entre ces modes de rsolution des conflits, mais doit
plutt sentendre des modes les plus usuels, les plus connus du public, comme la
conciliation (Section 1), la mdiation (Section 2) et larbitrage (Section 3).

Section 1 : La conciliation

La conciliation est le mode alternatif consistant faire intervenir un tiers, le conciliateur,


qui, aprs avoir cout les parties et analys leur point de vue, propose une solution pour
rgler leur conflit. La conciliation laisse transparatre naturellement la libert des parties qui
peuvent laccepter ou la refuser.
Le champ dapplication de la conciliation est assez restreint (1) et la procdure assez
simple (2).

1. Le champ dapplication de la conciliation

La conciliation ne peut intervenir que dans les conflits portant sur les droits dont les parties
ont la libre disposition. En consquence, elle ne peut en aucune manire traiter des questions
qui relvent de ltat des personnes, notamment ltat civil, le droit de la famille etc. qui
relve exclusivement de la comptence des Tribunaux. Il en est de mme des litiges avec
lAdministration qui ressortent de la comptence du mdiateur de la Rpublique.
En ralit, la conciliation a une marge de manuvre plutt faible puisque elle se contente de
rapprocher les parties de faon ce quelles trouvent elles-mmes la solution leur litige.

Cette conciliation peut tre impose dans un contrat de consommation puisque certaines
clauses prvoient, en cas de litige, le recours un conciliateur. En revanche, il ne faut pas
que cette clause prsente la conciliation comme le substitut de laction en justice, une telle

199

disposition contractuelle serait dclare abusive aux termes de larticle L132-1 du Code de
la consommation et donc nulle.

2. La procdure de conciliation

Il faut dsigner et saisir le conciliateur (I), avant que le droulement de la procdure ne


commence (II)

I. La dsignation et la saisine du conciliateur

Le conciliateur peut tre dsign par le juge ou par les parties. En pratique et gnralement,
il est nomm par le juge, avec laccord des parties.
Lordonnance de dsignation fixe galement le ressort territorial dans lequel les
conciliateurs doivent exercer leur fonction et la dure de leur mission.
Le conciliateur peut galement tre dsign par les parties en dehors de toute intervention du
juge. Cest le cas lorsque la conciliation est propose et accepte par les parties aprs des
ngociations infructueuses. Dans cette hypothse, le conciliateur est rmunr par les deux
parties et ses honoraires sont valids par le juge.

II. Le droulement de la procdure

Lorsque les parties se retrouvent devant le conciliateur, celui-ci les coute successivement et
tente par un dbat organis de les emmener dgager elles-mmes la solution idoine.
La procdure de conciliation est respectueuse du principe du contradictoire et de celui de
lgalit. En outre, elle obit la confidentialit des dbats. Par ailleurs, le conciliateur,
agissant quasiment comme un juge ou en arbitre, se soumet au principe dimpartialit et de
neutralit.
Dans lhypothse dune conciliation russie, le conciliateur dresse obligatoirement ou
facultativement un constat daccord. Celui-ci est tabli en autant dexemplaires que de
parties et sign par les parties et le conciliateur. Un exemplaire de cet accord est transmis au
juge qui y appose obligatoirement ou facultativement la formule excutoire. Ds lors, le
constat daccord ou protocole daccord acquiert valeur de jugement.
En cas dchec de la conciliation, les parties peuvent choisir une autre voie alternative, ou se
tourner vers le juge qui tranchera leur litige, conformment au droit.

200

Il parat assez naf de penser que la conciliation, ayant des comptences assez rduites
puisquelle se contente de rapprocher les parties, puisse souvent rgler un conflit. En
gnral, elle constitue plutt une sorte de pralable un procs. Mais il existe un autre mode
de rglement des conflits, qui prsente des enjeux et des intrts bien plus important et qui
mriterait dtre beaucoup plus dvelopp en France : il sagit de la mdiation.

Section 2 : La mdiation

La mdiation est un mode alternatif de rsolution des conflits bas sur lintervention dun
tiers neutre, le mdiateur, dont le rle est de rapprocher les parties en conflit, avec leur
consentement, et de les aider trouver une solution satisfaisante et quitable sans jamais les
obliger en rien. Ainsi, les parties rsolvent elles-mmes leur diffrend en parvenant un
accord, avec le concours dun tiers indpendant auquel elles se sont adresses. La principale
diffrence avec la conciliation rside en lanalyse juridique trs prcise donne par le
mdiateur et une proposition de solution. Autrement dit, le mdiateur propose la solution la
mieux adapte alors que le conciliateur se borne uvrer au rapprochement des parties.
Ainsi, la mdiation est un moyen dtre assist par un tiers qui promeut la libert de dcision
des parties un conflit, ce qui en fait un mode privilgi de rglement des litiges dont il
convient dtudier le champ dapplication (1), ses diffrents modes de recours (2) puis le
mode de dsignation de larbitre (3)

1. Le champ dapplication de la procdure de mdiation

Le champ dapplication de la mdiation est trs vaste puisquelle intervient quasiment dans
les conflits de toute nature, dans toutes les branches du Droit. Dune manire gnrale, la
mdiation sapplique partout o il existe une relation contractuelle.
Depuis un peu plus de vingt ans, il sest dvelopp une quantit dorgane de mdiation et de
conciliation dans de trs nombreux secteurs : la Poste, La SNCF, les banques et assurances,
lnergie, la vente par correspondance et par internet, la vente domicile, etc. Par exemple,
la Commission de Mdiation de la vente directe, mis en place en 1995 par la Fdration de
la Vente Directe a permis de moraliser le monde de la vente domicile, de distinguer les
socits srieuses et les charlatans , permettant galement de rgler les conflits entre

201

professionnels et consommateur de manire non juridictionnelle, par un mdiateur neutre et
impartial.
Ce mode de rglement des conflits satisfait la fois les particuliers et les professionnels
puisque le mdiateur, en plus daider les parties communiquer et ngocier de faon plus
efficace, propose une solution mutuellement satisfaisante. En outre, le mdiateur n'ayant pas
de pouvoir dcisionnel, la solution propose aux parties nest pas obligatoire et chacune
delles peut se retirer de la procdure tout moment.
Ainsi, ce mode de rglement des conflits prsente de nombreux avantages puisquil est trs
flexible, son champ dapplication est trs large et il permet aux parties de garder une
emprise sur leur dcision.

2. Les diffrents modes de recours la mdiation

On peut recourir la mdiation de deux manires : soit en anticipant le litige, par une clause
de mdiation (I) ; soit en rglant un litige existant, par un accord de mdiation (II). En outre,
il existe galement une mdiation judiciaire, prvue par le juge (III)

I. La clause de mdiation

La clause de mdiation est insre dans le contrat initial des parties pour prvenir dun litige.
Cest une disposition du contrat qui stipule que les parties envisagent, au moment de la
conclusion du contrat, quen cas de conflit n de lexcution du prsent contrat, elles
choisiraient la voie de la mdiation au lieu dun recours judiciaire. Une telle stipulation qui
lie la volont des parties pour lavenir doit tre expresse et maner du consentement mutuel
des parties au contrat. Mais ce genre de clause, tout comme les clauses de conciliation,
nexcluent en aucun cas labsence de recours en justice. En effet, si le consommateur nest
pas convaincu de la solution propose, libre lui dintenter une action en justice.

II. Laccord de mdiation

Dans les situations conflictuelles, les parties qui dsirent saisir un mdiateur aux fins de lui
soumettre leur litige peuvent conclure un accord de mdiation. Laccord de mdiation
ncessite le libre consentement des parties qui ont la capacit de dcider. La mdiation vise
un accord durable fond sur lengagement et la qualit relationnelle. Les parties prvoient

202

dans cet accord le choix du mdiateur et les obligations rciproques qui les lient. Elles
dfinissent avec prcision la mission du mdiateur et ventuellement la dure de la
mdiation. Il en est de mme des responsabilits encourues par les parties dans lhypothse
de rupture anticipe de la mdiation.
Laccord de mdiation peut tre judiciaris, c'est--dire homologu par un juge ou non
judiciaris, crit sous forme juridique.

Dans tous les cas, avant de dbuter toute procdure, un mdiateur doit tre dsign soit par
les parties, soit par le juge.

III. La mdiation judiciaire

Si la procdure de mdiation peut tre ouverte linitiative des parties, soit par une clause,
soit par un accord, il est galement possible que linitiative soit prise par un juge, que ce soit
au niveau civil, o le juge saisi dun litige peut, aprs avoir recueilli lavis des parties,
dsigner une tierce personne pour procder une mdiation221 mais galement sur le plan
pnal. Dans ce cas, le Procureur de la Rpublique, avant mme de dcider dune possible
ouverture de laction publique, avec laccord des parties, peut faire procder une action de
mdiation entre lauteur des faits et la victime222.
Cette possibilit offerte au juge est assez intressante puisquelle permet de dsengorger les
Tribunaux, en offrant une alternative aux poursuites et une vritable expertise juridique aux
parties puisque le mdiateur est en gnral un expert du domaine du conflit (contrairement
aux juges qui ne sont pas tous spcialiss dans des domaines parfois trs techniques).

3. La dsignation de larbitre

Que ce soit dans la clause de mdiation ou dans laccord, le mdiateur est librement dsign
par les parties mais son mode de dsignation varie selon que la mdiation est contractuelle
(I) ou judiciaire (II). Le rle du mdiateur reste cependant le mme (III)


221. Articles 131-1 131-5 du Code de procdure civile
222. Article 41-1 du Code de procdure pnale

203

I. La dsignation de larbitre lors dune mdiation contractuelle

Le choix du mdiateur dans la clause de mdiation apparait comme gnrique. Il est


rarement envisag en tant que personne physique. Dans cette clause, le mdiateur est
presque toujours une personne morale, cest dire une socit, une association, une chambre
de commerce ou syndicale.
Le mdiateur peut galement tre dsign dans laccord de mdiation qui intervient la
naissance du conflit. Dans cet accord qui cristallise une situation de fait relle, les parties
peuvent nommment dsigner une personne physique quelles investissent comme
mdiateur.

II. La dsignation de larbitre lors dune mdiation judiciaire

Dans cette forme de mdiation, les parties nont pas la maitrise du rglement de leur conflit.
La mdiation judiciaire suppose que les parties aient choisi la voie judiciaire et la loi offre la
possibilit au juge de proposer au cours de linstance une mdiation. Si elle est accepte par
les parties, le juge rend une ordonnance de mdiation et dsigne un mdiateur. Le mdiateur
judiciaire est donc nomm par le juge dans lordonnance de mdiation qui dtermine
ltendue et la dure de sa mission.
Le mdiateur judiciaire, bien quinvesti par le juge, exerce son activit, sa mission en toute
indpendance, de manire impartiale et neutre linstar du mdiateur conventionnel.

4. Le rle du mdiateur

Le mode de dsignation ninflue aucunement sur la faon daccomplir la mission du


mdiateur, quil ait t dsign conventionnellement ou judiciairement. Ainsi, dans tous les
cas, le rle du mdiateur est le mme ; il tente de trouver une solution en faisant une analyse
juridique mais ne juge pas les parties et ne se substitue pas aux tribunaux, la solution ne
simposant aucunement aux parties. En effet, le but nest pas de rsoudre un litige selon les
rgles de droit mais daboutir un accord entre les parties.
Le mdiateur intervient alors pour faciliter une relation ou la comprhension dune situation
conflictuelle et laisse les parties seules dcisionnaires de laccord qui rsultera de leur
discussion.

204

La mdiation ne consiste pas instruire, mais offrir aux parties la possibilit de
comprendre quels sont des intrts en prsence et de les concilier, en proposant une solution
judicieuse et crative, adapte leur besoin.
Dans laccomplissement de sa mission, le mdiateur encourt naturellement une
responsabilit. Celle-ci ne peut tre que contractuelle puisquil tient sa mission dun contrat.
Il pse sur lui une obligation de moyen, c'est--dire quil doit respecter avec conscience,
dans lexercice de sa mission, les rgles de lart et ltique de la profession. Il nest donc pas
soumis une obligation de rsultat, ce qui lobligerait trouver cote que cote la solution
voulue par les parties, cest--dire le rglement du litige.
Lorsque les parties parviennent trouver un accord, le litige est aussitt rsolu. En revanche,
dans lhypothse o aucun accord na pu tre trouv, les parties peuvent soit se diriger vers
un autre mdiateur ou choisir la voie judiciaire pour la rsolution du conflit qui les oppose.
Elles peuvent galement, au moment de sengager dans la voie de la mdiation ou par une
convention pralable, prvenir que si le mdiateur ne parvient pas faire merger une
solution, celui-ci peut se transformer en arbitre pour trancher le litige. Cette pratique qui
combine larbitrage et la mdiation sest dveloppe aux tats-Unis et prend la
dnomination de Med-Arb.

En France, il existe des mdiateurs dans tous les domaines mais ds lors quils appartiennent
une socit partie au litige, la question de limpartialit peut lgitimement se poser.
Lidal pour les consommateurs est la cration de centres de mdiation ou organes de
mdiation qui sont des instances paritaires dans lesquelles coexistent des reprsentants de
professionnels et de consommateurs. Ce type de centre de mdiation est fortement
recommand par la Commission Europenne mais malheureusement, il nen existe que deux
en France. Elles concernent les voyages linguistiques et la vente directe223 ; Il serait ds lors
trs utile de dvelopper ce mode de rglement des conflits par le biais dorganes paritaires,
permettant alors aux consommateurs de faire valoir ses droits autrement que par le mode
judiciaire, bien trop inaccessible pour lui.

Outre les deux modes de rglement des litiges que nous venons dtudier, il existe une autre
forme qui diffre en de nombreux points avec la conciliation et la mdiation.


223. La cration de cette Commission paritaire de mdiation a permis de faire progresser les ventes directes de
10% 12% entre 2000 et 2008

205

Section 3 : Larbitrage

Ici, la diffrence la plus importante avec la conciliation et la mdiation rside dans le


caractre obligatoire de la dcision de larbitre. En effet, larbitrage consiste porter
volontairement un litige, hors des tribunaux, devant des arbitres en charge de rgler le litige.
Mais les arbitres, en plus dentendre les parties et danalyser le conflit, statuent en rendant
un jugement, appele la sentence arbitrale, qui simpose aux parties. Il ne sagit donc plus
dun simple rapprochement de partie comme dans la procdure de conciliation, ou dune
proposition de solution comme la mdiation. Ici, la sentence est obligatoire et revt mme de
lautorit de la chose juge224. Par la suite, la sentence pourra mme bnficier de la forme
excutoire, sollicite auprs dun Tribunal de Grande Instance225.

Il existe deux formes darbitrage, la clause compromissoire (1), insre dans un contrat
pour prvenir dun litige mais qui est strictement encadre puisquelle apparat assez
dangereuse pour le consommateur et le compromis darbitrage dont la rglementation est
beaucoup plus souple (2)

1. La clause compromissoire

Cette clause, insre dans un contrat, sert prvenir un litige puisquelle permet de porter
devant un ou plusieurs arbitres les litiges qui pourraient ventuellement natre du contrat. Le
systme est donc le mme que pour la mdiation contractuelle.
En revanche, du fait du caractre obligatoire de la sentence de larbitre, ce type de clause
peut se rvler dangereux pour le consommateur et elle est donc dclare nulle ds lors
quelle est insre dans un contrat entre professionnels et consommateurs226.
Cette interdiction entend protger le consommateur puisquune telle clause insre dans un
contrat risque dtre signe sans que le consommateur sache rellement ce quoi il
sengage, notamment la porte exacte de cette disposition au moment de la conclusion du
contrat227. Dautant plus que rares sont les acheteurs qui lisent lintgralit de leur contrat de
vente ou les conditions gnrales de vente dun site internet.


224. Article 1476 du Code civil
225. Article 1477 du Code civil
226. La clause compromissoire est valable dans les contrats conclu raison dune activit professionnelle
Article 2061 du Code civil.
227. Droit de la Consommation Jean Calais-Auloy et Henri Temple, Prcis Dalloz, 8me dition, page 619

206

De ce fait, la clause compromissoire est dclare abusive par la Commission des clauses
abusives et larticle L132-1 du Code de la consommation prvoit quune telle clause, quand
elle est stipule dans un contrat entre un professionnel et un consommateur est abusive, donc
nulle228.

Cependant, la Cour de Cassation a considr que larticle 2061 du Code civil qui prvoit que
seul les contrats entre professionnels peuvent contenir ce genre de clause ntait pas
applicable aux litiges internationaux. Ainsi, la clause compromissoire est licite dans les
contrats transfrontaliers, mme si lune des parties est un consommateur. Ce point de vue
semble assez trange puisquune telle clause nest pas moins dangereuse en raison du
caractre international du contrat. En outre, ds lors que le contrat en conclu dans une
langue trangre, cette clause peut paratre encore plus dommageable pour le consommateur
qui peu ne pas comprendre la langue.

Il existe une autre forme darbitrage beaucoup moins dangereuse pour le consommateur
puisquelle nest pas prvue lavance.

2. Le compromis darbitrage

Le compromis darbitrage intervient ds la naissance du litige, les parties dcident alors de


faire trancher celui-ci par un ou plusieurs arbitres. Il faut bien videmment laccord des deux
parties, rendant alors ce compromis moins dangereux que la clause compromissoire puisque
lengagement du consommateur ne peut pas, dans ce cas, tre irrflchi. Ainsi, ce
compromis est valable quelle que soit la qualit des contractants229.

Ce mode alternatif de rglement des conflits prsente des avantages comme la spcialit et
lexpertise de certains arbitres, la discrtion et la confidentialit du jugement. Pour les litiges
transfrontaliers, larbitrage permet galement dviter les conflits de loi et de juridiction. En
outre, une disposition assez originale permet aux parties de demander larbitre de statuer
en amiable compositeur ce qui signifie que le tribunal arbitral nest pas oblig de


228. Ce type de clause est insr dans la liste grise de larticle R132-1 du Code de la consommation, qui est
donc prsume abusive et donc rpute non crite ( la diffrence des clauses noires, qui rendent le contrat
entirement nul).
229. Article 2059 du Code civil

207

sappuyer sur le corpus des rgles lgales, il peut statuer en quit et sa sentence ne sera pas
critiquable mme si elle ne se fonde pas sur un texte de loi.

Nanmoins, larbitrage prsente de nombreux inconvnients, notamment pour le


consommateur puisque cette procdure engendre un cot considrable et le prononc du
jugement peut savrer extrmement long. En effet, si larbitrage est institutionnel, cest
dire exerc auprs dun centre darbitrage qui a ses propres rgles, la procdure peut aller
trs vite. En revanche, et cest souvent le cas, larbitrage peut tre initi librement par les
parties, cest dire un arbitrage ad hoc, o les parties dsignent elles mmes les arbitres.
Ds lors il est assez facile de prolonger considrablement la procdure puisque chaque partie
peut faire appel de la dsignation de larbitre de la partie adverse ou celle du troisime
arbitre. Il est galement possible de faire appel parce quune des parties nest pas daccord
avec le rglement darbitrage. Ainsi, une personne de mauvaise foi peut user de manuvres
dloyales et faire durer la procdure plusieurs annes, entrainant, bien sur, un cot
considrable et un certain dcouragement pour lautre partie, surtout si cest un
consommateur.

Ainsi, le compromis darbitrage est assez peu utilis en France, les professionnels et les
consommateurs prfrant souvent une procdure plus souple, comme la mdiation par
exemple. Encore faudrait-il que cette dernire soit plus dveloppe en France, afin dviter
de recourir systmatiquement aux Tribunaux pour rgler de petits conflits.

En revanche, il parat assez intressant de dvelopper davantage le compromis darbitrage


pour les litiges transfrontaliers puisque ce mode de rglement est intressant pour le
consommateur qui ne souhaite pas, en gnral, engager une action en justice ds lors que le
conflit est international, rendant la procdure encore plus complique quelle ne lest en
droit interne.

Sajoutant cette insuffisance de dveloppement des modes alternatifs de rglement des


conflits, force est de constater que si les structures associatives franaises sont diverses et
nombreuses, elles nen demeurent pas moins dpourvues de pouvoirs rellement effectifs.

208

CHAPITRE III : DES STRUCTURES ASSOCIATIVES NOMBREUSES MAIS
DPOURVUES DE POUVOIRS RELLEMENT EFFECTIFS.

Outre lexistence de nombreuses structures institutionnelles en France, telle que lInstitut


National de la Consommation, le Conseil National de la Consommation ou encore le rle
accru de la DGCCRF, il existe galement de nombreuses associations de consommateurs.
Ces dernires, malgr un rel manque de moyens, de pouvoir et daction, exercent une vraie
influence en matire de consommation et jouent un rle non ngligeable de nombreux
points de vue.
En France, il existe une grande diversit dassociation (Section 1), qui peuvent agir en
justice grce deux type dactions (Section 2) mais ces dernires se rvlent insuffisantes
pour protger rellement le consommateur et faire valoir ses droit en justice (Section 3)

Section 1 : Une grande diversit associative limite par la procdure dagrment

Lorganisation des consommateurs est une ralit assez rcente, mme si des revendications,
plus ou moins isols avaient pu apparatre ds la fin du 18me sicle230. Il faudra attendre la
seconde moiti du 20me sicle pour voir lapparition de vritables structures ayant pour
objet la dfense des intrts des consommateurs.
Les associations de consommateur remplissent plusieurs buts. En premier lieu, elles
fournissent aux consommateurs une aide et une assistance en diffusant par exemple
linformation juridique qui leur manque bien souvent. En effet, le droit de la consommation
est, en thorie, fait pour le consommateur mais il est bien souvent ignor de son principal
destinataire231. En deuxime lieu, lassociation permet de rendre la parole au consommateur
qui devient audible, non seulement par les professionnels mais galement par les pouvoirs
publics puisque des associations pourront tre reprsentes dans un certain nombre
dinstitutions, aux cts de reprsentants des professionnels, permettant alors dassurer un
certain quilibre dans les prises de dcisions232. Lcho de ces associations de
consommateurs est galement assure par les mdias et ces associations jouissent en gnral


230. Droit de la consommation Yves Picod et Hlne Davo, Siret Universit 2me dition, n41
231. Droit de la consommation et du surendettement Jrme Julien, Lextenso Editions, 2009, n351
232. Les associations agres, pourront par exemple disposer de reprsentants au sein de la Commission de
Scurit des Consommateurs ou au sein de lInstitut National de la Consommation et il existe de nombreuses
autres institutions o lassociation de consommateurs pourra tre reprsente

209

dune grande coute auprs du public, par exemple par le biais de publications (comme le
magasine mensuel Que Choisir ) ou de bref spots tlvision ( Consomag )
Enfin, en dernier lieu, les associations de consommateurs permettent, dans les conditions
que nous tudierons plus tard, dagir en justice, que ce soit pour protger lintrt collectif
des consommateurs, ou leur intrt individuel.

Le Droit de la consommation connat donc une grande diversit dassociations (1) mais ces
dernires, pour exercer une relle influence, doivent tre soumises une procdure
dagrment (2)

1. Les varits de structures associatives

Les associations de consommateurs sont nombreuses et le critre le plus apparent de


distinction est leur taille et leur dimension.
Ainsi, certaines associations sont purement locales et en gnral organises lchelon
dpartemental. Il existe galement des structures de dimension rgionale, sous la forme de
Centres Techniques Rgionaux de la Consommation (CTRC) qui apportent une aide
technique et juridique aux associations locales.
Dautres associations sont nationales, sagissant par exemple de regroupement
dassociations en fdrations ou unions (comme lUnion Fdrale des Consommateurs, UFC
Que Choisir). Il en existe dix sept en France.
En outre, des associations peuvent galement avoir une dimension europenne, voir
internationale ; par exemple, lchelon europen, il existe lAssociation Europenne des
Consommateurs (AEC) ou encore le Bureau Europen des Unions des Consommateurs
(BEUC) ; au niveau international, il sagit notamment de Consumers International (CI) et de
lInternational Consumer Research and Testing (ICRT). Le CI a t cre en 1960 et
regroupe plus de 220 structures membres, provenant de 115 Etats. Elle se veut le seul porte-
parole des consommateurs lchelon mondial et ses ambitions sont grandes puisque son
slogan est de faire campagne constamment et sans peur en vue de changer le monde pour
le bien de tous les consommateurs .

Mais afin de rpondre aux objectifs de dfense des intrts des consommateurs, les
associations doivent avant tout tre soumises une procdure dagrment et remplir

210

plusieurs conditions. De ce fait, cette procdure rduit considrablement le nombre
dassociations de consommation pouvant dfendre de faon effective ses adhrents.

2. La procdure dagrment

Certaines associations disposent de prrogatives tendues, notamment du pouvoir dester en


justice, ou dtre reprsentes au sein de certaines structures institutionnelles, mais la
condition quelles soient agres au niveau national. Larticle L412-1 du Code de la
consommation fixe le principe gnral : les associations pouvant tre agres en raison de
leur reprsentativit, et condition quelles soient indpendantes de toutes forme dactivits
professionnelles233.

Les conditions de cet agrment sont fixes par larticle R411-1 du Code de la
consommation. Lassociation doit avoir une certaine anciennet, exercer une activit relle
et tre reprsentative. Plus prcisment, elle doit donc justifier, la date de demande
dagrment, dune anne dexistence et dactivit effective en vue de la dfense des
consommateurs. Ce critre parat assez difficile apprcier mais le texte vient prciser que
cette apprciation peut se faire au regard de la ralisation et la diffusion de publication ou la
tenue de runions dinformations. Le Code de la consommation impose galement un seuil
de membres cotisant de faon individuelle234.

Si ces conditions sont remplies, lassociation fait une demande auprs de la DGCCRF et
aprs avis du Ministre public, lagrment est alors accord ou non. Cet agrment permet
lassociation de consommateur de pouvoir remplir son rle et jouir pleinement de ses
prrogatives.

Ces conditions, certes assez strictes permettent en ralit dviter le risque dune utilisation
abusive de la protection du consommateur, dissimulant en fait dautres intrts pas
forcment avouables ou lgaux.


233. A lexception des socits coopratives de consommateurs qui peuvent tre agres malgr lexistence
dune activit professionnelle
234. Le seuil est de 10 000 pour les associations nationales et le texte parle de nombre suffisant par rapport au
territoire dans lequel elles se trouvent.

211

Une fois lagrment obtenu, lassociation peut alors agir en justice mais nous verrons que les
diffrentes actions possibles ne permettent pas rellement et pleinement de protger et faire
valoir les intrts des consommateurs.

Section 2 : Laction en justice des associations de consommateurs en France

Pour agir en justice, il faut bien entendu un intrt propre agir. Quid dune association qui
dfend non pas ses intrts mais ceux de ses adhrents ? Il a fallu attendre la loi dite Royer
de 1973235 pour que ces associations se voient reconnatre la possibilit dinvoquer lintrt
des consommateurs pour agir en justice. Aujourdhui, plusieurs actions peuvent tre
intentes et nous pouvons les regroupes en deux grandes catgories. Dune part,
lassociation peut agir en justice en invoquant une atteinte lintrt collectif des
consommateurs (1), dautre part, elle peut agir au nom de plusieurs consommateurs, cest
dire dfendre des intrts individuels (2)

1. La dfense de lintrt collectif

Afin de dfendre lintrt collectif, lassociation peut agir par le biais de laction civile (I),
laction en cessation dagissement illicite (II) ou encore par lintervention (III)

I. Laction civile

Laction civile ouverte aux associations de consommateurs est prvue larticle L421-1 du
Code de la consommation puisque le texte prvoit que lassociation agre peut exercer
les droits reconnus la partie civile relativement aux faits portant un prjudice direct ou
indirect lintrt collectif des consommateurs . Pour exercer cette action, deux conditions
sont exiges : dune part lexistence dune infraction pnale, et dautre part, une atteinte
lintrt collectif des consommateurs.
A lorigine, la loi Royer semblait permettre aux associations dagir quel que soit le
fondement textuel invoqu, puisquelle visait de manire gnrale laction civile porte
devant toutes les juridictions236. Cependant, la Cour de Cassation, quelques annes plus tard,


235. Loi n73-1193 du 27 dcembre 1973, Dorientation du commerce et de lartisanat
236. Les associations rgulirement dclares ayant pour objet statutaire explicite la dfense des intrts
des consommateurs peuvent, si elles ont t agres cette fin, exercer devant toutes les juridictions l'action

212

a largement rduit le champ daction des association puisquelle eu loccasion dapprcier la
porte de ce texte et a estime que lexpression action civile ne pouvait dsigner que
laction en rparation dun dommage caus par une infraction pnale237. Dsormais, larticle
46 de la loi Royer est abrog et remplac par larticle L421-1 du Code de la consommation
qui tient alors compte de cette jurisprudence en visant les droits de la partie civile .
En revanche, en 1995, la Cour de Cassation a considr que linfraction pnale pouvait se
trouvait ailleurs que dans le Code de la consommation puisque aucune infraction ayant
port un prjudice direct ou indirect lintrt collectif des consommateurs nest exclue des
prvisions . Ainsi, la volont des juges de la Cour de Cassation est dlargir le champ
dapplication toutes les infractions, insres ou non dans le Code de la consommation (cela
comprend donc les dlits descroquerie, de corruption, dhomicide et blessures
involontaires, etc.) mais llargissement toutes les juridictions a t expressment abrog.
Ainsi certains domaines ne peuvent tre dfendus par les associations, comme les rgles
relatives aux clauses abusives, et cela semble assez regrettable pour le consommateur.

En outre, la lecture des disposions de larticle L421-1 du Code de la consommation, on


comprend quil faut une infraction ayant atteint lintrt collectif des consommateurs, qui ne
se rduit aucunement la somme des intrts individuels. Ici, il ne sagit pas non plus du
prjudice personnel de lassociation, ni encore de lintrt gnral, dont la protection est
assure par le Ministre Public. En ralit, cette notion dintrt collectif est mi-chemin
entre lintrt individuel et lintrt gnral. Il sagit en fait de lintrt commun un
ensemble de consommateurs lss par un acte de large diffusion238, comme une publicit
trompeuse, un dfaut de fabrication, etc.
En revanche, mme si laction en justice invoque lintrt collectif, cela nexclut pas les
autres, un mme fait pouvant lser les trois catgories dintrt.

La demande de lassociation peut avoir plusieurs objets. Tout dabord, lassociation peut
rclamer des dommages et intrts destins rparer le dommage caus lintrt collectif
des consommateurs. Dans ce cas, les dommages et intrts ne seront pas verss aux victimes
elles mmes mais lassociation qui est cense personnifier lintrt collectif . La


civile relativement aux faits portant un prjudice direct ou indirect l'intrt collectif des consommateurs.
Article 46 de la loi du 27 dcembre 1973
237. Cass. 1re Civ. 16 janv. 1985
238. Droit de la consommation Jean Calais-Auloy et Henri Temple, Prcis Dalloz 8me dition

213

difficult est dvaluer ce prjudice puisquil ne sagit pas dadditionner les prjudices
individuels. Ainsi, les juges prononcent le plus souvent une condamnation symbolique.
En outre, lassociation peut galement demander la cessation des agissements illicites239. Ici,
la cessation permettra dempcher un prjudice futur pour dautres consommateurs240, en
demandant par exemple le retrait dun produit non conforme la rglementation. Pour
demander cette cessation, il faut donc, nous lavons vu, une infraction pnale. Mais le
lgislateur galement prvue une autre action en cessation que nous verrons
ultrieurement.
Enfin, lassociation peut demander que le public soit inform du jugement rendu, aux frais
du condamn241. Cette diffusion est peut tre llment le plus punitif pour le professionnel
puisque cela dtriore de faon importante son image et sa rputation.

Cette action civile est assez efficace de faon collective mais elle parat trs imparfaite pour
le consommateur lui mme puisquil ne sera jamais indemnis du prjudice quil aura subi.
Ainsi, mme si les mesures collectives permettent de faire valoir ses droits de faon
collective, le consommateur ne pourra se sentir pleinement satisfait puisquil ne pourra
percevoir aucune rparation et le professionnel ne sera jamais vraiment sanctionn la
hauteur de ses agissements, les dommages et intrts tant souvent symboliques. On peut
donc estim quune telle action ne suffit pas dissuader rellement le professionnel.

II. Laction en cessation

Cette action, vise par larticle L421-6 du Code de la consommation est diffrente de la
cessation dagissement illicite que peut demander lassociation lors de son action civile. En
effet, ici, cette action permet lassociation de demander en justice, devant la juridiction
civile, la fin ou linterdiction de tout agissement illicite, au regard de la directive
communautaire 98/27/CE du 18 mai 1998.
Alors qu lorigine larticle L421-6 du Code de la consommation ne visait que laction en
suppression des clauses abusives, la nouvelle rdaction, issue de la transposition, en a largi
le champ dapplication pour viser non seulement la suppression des clauses abusives mais


239. Article L421-2 du Code de la consommation
240. Droit de la consommation Jean Calais-Auloy et Henri Temple, Prcis Dalloz 8me dition
241. Article L421-9 du Code de la consommation

214

galement la cessation dagissements illicites. Ici, lavantage est que lassociation peut agir
en justice mme lorsque le comportement du professionnel nest pas qualifiable pnalement.
Ainsi, il existe deux actions de cessation dagissement illicite, en cas dinfraction pnale,
celle de larticle L421-2 du Code de la consommation (qui peut cependant se cumuler avec
celle prvue larticle L421-6) et en labsence dinfraction pnale, uniquement celle de
larticle L421-6.

Cette action de larticle L421-6 prsente en outre lintrt de ne pas exiger latteinte
lintrt collectif des consommateurs. Cependant, au mme titre que laction civile, le
consommateur ne sera toujours pas indemnis dans cette hypothse.

Enfin, il existe une dernire action permettant de dfendre lintrt collectif des
consommateurs dont le champ dapplication est dailleurs aussi rduit

III. Lintervention

Larticle L421-7 du Code de la consommation permet aux associations de consommateurs


dintervenir linstance devant les juridictions civiles. Cependant, cette facult
dintervention est limite de strictes conditions.
Tout dabord, il faut quil y ait une demande initiale, cest dire quun ou plusieurs
consommateurs aient agi lencontre dun professionnel. Lassociation ne peut donc pas
tre lorigine de laction et vient en quelque sorte se greffer sur une action dj existante.
En outre, cette demande initiale doit avoir pour objet la rparation dun prjudice subi par
des consommateurs et qui ne dcoule pas dune infraction pnale.

Quelque soit le type daction engage par lassociation, elle rpare lintrt collectif des
consommateurs qui sont alors perus comme un groupe, une unit. Chaque consommateur
ne peut donc pas prtendre rparation et ce genre daction, outre un altruisme trs pouss,
nest donc pas trs intressant pour chaque consommateur ls.
Cependant, aux cts des ces diverses actions qui dfendent lintrt collectif des
consommateurs, il existe galement un mcanisme juridique permettant de dfendre cette
fois lintrt individuel de plusieurs consommateurs.

215

2. La dfense de lintrt individuel du consommateur

Il existe ici une seule action possible pour rparer de faon individuelle lintrt des
consommateurs. Il sagit de laction en reprsentation conjointe prvue par larticle L422-1
du Code de la consommation, institue par la loi du 18 janvier 1992.
A la diffrence des prcdentes, cest la seule action des associations prvue par notre droit
qui a pour objet la rparation de prjudices individuels. Cependant, elle est enserre dans des
conditions si strictes quelle en devient inapplique.
Sagissant de la nature du litige, celui-ci doit concerner plusieurs consommateurs, personnes
physiques et identifies, qui subissent des prjudices individuels causs par un mme
professionnel, et qui ont une origine commune. Il sagit donc de permettre lassociation de
reprsenter plusieurs consommateurs, et dagir lencontre dun professionnel dont les
pratiques sont de nature causer des prjudices une collectivit, mme rduite seulement
deux consommateurs. Autrement dit, le diffrend ne doit pas tre exclusivement individuel.

En outre, il existe galement des conditions concernant lintervention mme de lassociation


qui est conditionne par le respect dun formalisme extrmement lourd. En effet,
lassociation doit obtenir de chaque consommateur quelle va reprsenter un mandat. Celui-
ci doit tre crit et exprs, dont les conditions sont prcises par les articles R422-1 et
suivants du Code de la consommation. Chaque consommateur reprsent doit ainsi donner
mandat lassociation, ce qui exclut donc la possibilit de reprsenter plusieurs dentre eux
par un seul acte juridique. De plus, lassociation ne peut solliciter ce mandat par voie
dappel tlvis ou radiophonique, ni par voie daffichage, tract, ou lettre personnalise.
Lide du lgislateur est que linitiative doit venir des consommateurs eux mmes. Encore
faut-il quils connaissent ce mode daction, ignorant trop souvent les moyens dactions
soffrant eux.

Cette action en reprsentation conjointe est sans aucun doute un chec. Un rapport
parlementaire sur laction de groupe, remis en 2005 au Ministre de lEconomie et des
Finances, faisait tat, en dix ans, de seulement cinq procdures. La raison de cet chec peut
sexpliquer, entre autres, par le formalisme extrmement lourd impos aux associations et
lexigence dun mandat pour reprsenter chaque consommateur. Cela implique une gestion
importante des dossiers, laquelle entrane ncessairement des frais importants pour
lassociation.

216

Ce dsintrt peut galement sexpliquer par le fait que lassociation tant mandant, elle
rpond de ses fautes et pourraient ventuellement voir sa responsabilit engage par un
consommateur mcontent.

Il est assez regrettable de ne pas avoir cr une action plus accessible, puisque ici, des
dommages et intrts peuvent tre allous aux consommateurs242. Lide est dont trs
intressante mais manque cruellement dun mcanisme beaucoup plus souple. La ncessit
semble alors dautant plus grande de doter notre droit dun mcanisme daction qui
permettrait une rparation des prjudices individuels grande chelle, ce quoi tend laction
de groupe qui est prsente dans de nombreux pays.

Section 3 : Les actions en justice mis la disposition des associations de


consommateurs bien trop insuffisantes pour protger le consommateur, ncessitant la
mise en place dune vritable class action

Depuis quelques annes, la question de lintroduction dans notre droit dune action de
groupe, inspire des class actions que connaissent certains autres systmes juridiques
comme le Qubec, les Etats-Unis, ou encore le Portugal, revient rgulirement sur le devant
de la scne. Si de nombreuses discussions et dbat ont lieu, rien de concret na encore t
mis en place. Lamorce de ce mouvement de rflexion peut tre dat de faon assez prcise
puisque le Prsident Jacques Chirac, lors dun discours prononc le 4 janvier 2005, avait
clairement annonc la volont de crer une telle action.
Malgr llaboration dun projet parlementaire sur laction de groupe et le dpt de plusieurs
propositions de lois, le projet fut abandonn assez rapidement. Un texte finalis fut mme
retir de lordre du jour des Assembles au dernier moment.
La Commission Europenne y est galement favorable, comme latteste le Livre vert sur les
recours collectifs pour les consommateurs, prsent la fin de lanne 2008. Ainsi, lUnion
Europenne prconise vivement ce type daction de groupe puisque un march unique
rpondant efficacement aux demandes des consommateurs contribue aussi la cration
dune conomie innovante et concurrentielle (...) en particulier, laccs des mcanismes


242. Lassociation ne peroit pas les dommages et intrts ventuellement demands mais peroit une
rmunration en tant que mandataire.

217

de recours pour les consommateurs lorsque leurs droits sont viols par des professionnels
amliore la confiance dans les marchs et les performances de ces derniers 243

Laction de groupe vise en fait le mcanisme juridique par lequel une personne agit en
justice, non seulement en son nom propre, mais galement pour le compte dune srie de
personnes, dun groupe, ayant des droits identiques. Laction en justice est donc intente au
nom du groupe en question, par exemple, les victimes dun produit manufactur dfectueux.
La dcision obtenue aura alors autorit de chose juge lencontre de tous les membres du
groupe244.
Mais au del de cette dfinition gnrale, il convient daller plus loin dans lanalyse afin
dtudier en dtail le mcanisme de class action , et plus particulirement laction de
groupe anglo-saxonne (1) puisquil sagit pour de nombreux pays dun modle de rfrence
en la matire, pour ensuite examiner les conditions dans lesquelles une telle action pourrait
sinsrer dans notre Droit franais (2), mme sil existe dj un projet franais mais
malheureusement jamais mis en uvre (3)

1. Prsentation de la Class Action Anglo-Saxonne

La class action amricaine (que le droit qubcois connat galement sous lappellation
de recours collectif) permet un ou plusieurs plaignants de former une action au nom dun
groupe de personnes, qui nont pas besoin dtre identifis nommment245.
A lorigine, utilise afin de lutter contre les discriminations raciales et sexuelles, puis
rencontres en droit des socits, afin de rgler les litiges entres actionnaires, la class
action a par la suite trouv un terrain dexpansion considrable avec le droit de la
consommation. Des cabinets davocats se sont mme spcialiss en la matire246, leur
rmunrations sont dailleurs excessivement leves puisquils sont rmunrs selon le
principe contingency fees, cest dire par un pourcentage des dommages et intrts allous
(gnralement un tiers).


243. Livre Vert N1
244. Droit de la consommation et du surendettement Jrme Julien, Lextenso Edition, 2009, n 367
245. Les class actions amricaines F. Laroche-Gisserot, Les Petites Affiches, n115
246. Les rmunrations de ces avocats sont dailleurs extrmement leves, ils sont rmunrs selon le
principe contingency fes, cest dire par un pourcentage des dommages et intrts allous (gnralement un
tiers)

218

Dans le systme de la class action celui qui va agir au nom du groupe commence par
dposer une demande auprs du tribunal comptent. Dbute alors la phase primilary
discovery, ou phase de discussion o le dfendeur (le professionnel en pratique) a alors 30
jours pour prsenter ses arguments. Si le juge accepte le principe de laction, il rend une
ordonnance de certification qui dsigne galement lavocat qui reprsentera le groupe. Sil
la refuse, le procs se droulera seulement entre les parties ayant intent le recours et le
dfendeur.
Ds lors que lordonnance de certification est rendue, un dlai de dix jours scoule et si
aucun recours nest apparu, le juge notifie alors la class action aux membres du groupe,
individuellement ou par voie de publication ou de diffusion si tous les membres ne sont pas,
ce moment, encore connus (ce sera dailleurs le cas le plus frquent)247.

Lune des principales questions pose par la class action est de savoir qui aura la qualit
de partie au procs. Le dfendeur est bien entendu identifi par laction mais la difficult se
pose pour dterminer et identifier les demandeurs. En effet, ils sont en gnral trs
nombreux puisquil peut sagir des victimes effectives mais galement des victimes venir.
Deux systmes sont envisageables pour rpondre cette difficult. En effet, il existe tout
dabord le systme de lopt in qui est le plus restrictif puisque dans ce cas, il faut un
accord explicite de la personne pour intgrer le groupe. Le groupe ne sera donc constitu
que de consommateurs ayant manifest leur volont de faire partie de cette class action
et seront ainsi considrs comme tant partie linstance.
A loppos est le systme de lopt out qui est beaucoup plus large puisque seront
considres comme membre du groupe toutes les personnes, dont la situation correspond
la dfinition donne du groupe et qui nauraient pas expressment manifest leur volont de
ne pas en faire partie. Par consquent, toutes les personnes qui, tant informs de lexistence
de laction et qui ont gard le silence, de mme que toutes celles qui ignoraient purement et
simplement lexistence de laction, sont censes tre reprsentes. Elles sont donc lies par
le jugement qui sera rendu. Ce systme parat excessivement extensif, cest celui existant
aux Etats-Unis mais qui parat difficilement applicable en France.

Une fois la class action mise en place, les consquences sont assez intressantes. En
effet, sauf si les parties rglent leur litige lamiable, un jugement aura lieu. Si le dfendeur


247. Droit de la consommation et du surendettement Jrme Julien, Lextenso Edition, 2009, n 367

219

est condamn des dommages et intrts, ceux-ci seront rpartis entre les victimes. Deux
hypothses sont possible ; soit le juge condamne le dfendeur verser une somme prcise,
au titre des dommages et intrts et dans ce cas, le jugement dtermine le quantum verser
chaque victime ou impose le versement global au reprsentant du groupe qui rpartira
ensuite la somme entre tous. Soit le juge se prononce seulement sur le principe de la
condamnation et il appartiendra ensuite chaque groupe dintenter une action individuelle
afin dtablir le prjudice personnel.
Mais dans tous les cas, le jugement aura autorit de chose juge sur tous les membres du
groupe et si, par exemple, le jugement conduit lirresponsabilit du dfendeur, aucun
membre ne pourra engager une action individuelle son encontre.

Cette action de groupe semble prsenter un intrt certain, sous rserve de ladapter car il a
t relev de nombreuses difficults pratiques par le systme de lopt out . En effet, le
systme amricain conduit parfois des abus248 : demandes parfois peu fondes, forum
shopping , qui conduit les avocats prsenter leur demande systmatiquement devant des
juges rputs favorables ce type daction249, menaces permanentes sur les professionnels et
les groupes financiers constituant alors un frein la recherche et linnovation, hausse des
primes dassurances des producteurs.
La classe action possde bien videmment des vertus incontestables puisque cest le seul
systme permettant un nombre important de consommateurs dobtenir satisfaction dans
des litiges portant sur de faibles sommes (individuellement). En effet, comme nous lavons
vu prcdemment, le consommateur isol hsite et se dcourage se lancer dans une
procdure judiciaire, laissant ainsi au professionnel la possibilit de raliser sans crainte des
profits importants et pourtant illgitimes. En France, il parait donc ncessaire dintroduire ce
genre daction, en ladaptant afin den viter les drives constates.

2. Laction de groupe et le droit franais

Un tel systme est transposable en Droit franais mais sans doute pas lidentique, pour des
raisons la fois juridiques et culturelles.


248. A propos de lintroduction de la class action en droit franais D. Mainguy, recueil Dalloz 2005
249. Dsormais, le systme amricain a t rform par le Class Action Fairness Act du 17 fvrier 2005.
Laction doit dornavant tre porte devant un tribunal fdral ds lors que les membres du groupe sont
rpartis sur plusieurs Etats et que lindemnisation dpasse les cinq millions de dollars. Revue Contrats,
Concurrence et Consommation, 2005

220

Certains auteurs250 ont soulev un certain nombre darguments afin de dmontrer la
contrarit du principe mme de laction de groupe avec les rgles fondamentales de notre
procdure civile. Par exemple, un des arguments tient leffet relatif de lautorit de chose
juge. En effet, la dcision de justice ne simpose quaux parties linstance, sur un mme
objet et une mme cause251. Il faudrait donc considrer que le jugement de laction groupe
puisse largir cette rgle en considrant que tous les consommateurs ayant subi ce prjudice
sont parties linstance. En revanche, ds lors que le systme adopt est lopt in nul
besoin dlargir ce principe puisquil serait respect.
Les auteurs relvent galement une autre objection tenant au principe de linterdiction de
plaider par procureur qui impose, en Droit franais, la ncessit dun intrt agir pour
pouvoir saisir une juridiction dun litige. Or, laction de groupe permet prcisment une
action sans que le reprsentant du groupe ait ncessairement un tel intrt. Mais ici encore,
une loi pourrait permettre dattribuer une telle action des personnes identifies, comme les
associations de consommateurs agres, ce qui tait dailleurs le cas dans le projet de 2006.
Un dernier principe invoqu par ces auteurs, contraire lintroduction de ces class actions
en Droit franais concerne le principe du contradictoire, qui doit permettre au dfendeur
dapporter tous les lments ncessaires sa dfense, et notamment dopposer et de discuter
les lments de preuves apports par le demandeur. Or, en pratique, ce principe parat
difficilement applicable puisque les membres du groupe de sont pas tous identifis ni mme
connus.
Sil parat vident, au regard des principes de procdures civiles franaise, que le systme
anglo-saxons de lopt out est inconcevable en France, le systme plus restrictif de lopt
in est tout fait envisageable puisque les consommateurs seraient identifies, connus avant
le jugement et seuls ces derniers seront partie linstance.

De nombreux projets ont eu lieu en France, surtout la suite des dclarations du Prsident
Jacques Chirac en 2005. Ainsi, des rflexions ont t menes afin de dterminer dans quelles
mesures une action de groupe la franaise pourrait tre introduite dans notre droit.
Un projet abouti (ce fut dailleurs le plus finalis) avait t insr dans le projet de loi en
faveur des consommateurs, dpos en 2006 lAssemble Nationale, avant dtre


250. Action de groupe et procdure civile S. Amrani-Mekki, revue des Contrats, 2006/32 ; Une class
action la franaise ? Recueil Dalloz 2005, chronique 2180
251. Article 1351 du Code Civil

221

finalement retir de lordre du jour. Cela est regrettable puisquil sagissait dune base de
rflexion la plus labore ce jour.
A la lecture de ce projet de loi, laction de groupe aurait eu pour objet la rparation des
prjudices matriels ainsi que le trouble de jouissance subis individuellement par plusieurs
consommateurs et ayant pour origine commune linexcution ou la mauvaise excution par
un mme professionnel des obligations contractuelles nes dun mme type de contrat
affrent une vente de produit ou une prestation de service252. Cette action aurait t
strictement cantonne au Droit de la consommation, et les atteintes lintgrit physique
auraient t exclues de son champ dapplication. En outre, seules les associations de
consommateurs agres au niveau nationale auraient eu la possibilit dintroduire laction de
groupe.
En outre, le rapport sur la dpnalisation du Droit des affaires, remis le 20 fvrier 2008
dcrit laction de groupe comme le corollaire dune dpnalisation du droit des affaires
devenue ncessaire253.

Aujourdhui, aucun projet concret nest prsent. De nombreux acteurs conomiques y sont
pourtant trs favorables, tels que les associations de consommateurs, les avocats ou les
consommateurs eux mmes. En revanche, les entreprises sont logiquement hostiles ce
genre daction, mme adapte au systme franais, puisquelles risqueraient de se voir
condamnes bien plus souvent et de faon plus svre qu lheure actuelle.

Ces insuffisances affaiblissent un systme pourtant voulu complet de protection pnale du


consommateur franais. Les agissements illicites des professionnels ne sont pas toujours
sanctionns la hauteur des manquements et lindemnisation du consommateur, trop isol,
peut se rvler difficile mettre en uvre ou insuffisante dans son montant.

---oOo---


252. Article L423-1 des dispositions sur laction de groupe dans le projet de loi en faveur des consommateurs
(2006)
253. Laction de groupe ayant vocation permettre une nouvelle voie daccs la justice la place de
certaines plaintes avec constitution de partie civile Rapport Coulon, P.89. Elle doit cependant, pour les
membres du groupe de travail, se limiter au seul droit de la consommation

222

CONCLUSION

Nul ne peut raisonnablement contester que les pouvoirs publics franais nont cess de
vouloir confrer au Droit pnal de la consommation un rle majeur de protection de la partie
gnralement faible de ce contrat, lacheteur. Droit de la protection, son criture lgislative
et rglementaire fortement consumriste se rvle tout au long de lacte de consommation,
afin doptimiser un consentement clair et rechercher in fine la satisfaction de lacheteur.
Le Droit pnal de la consommation se veut fortement dissuasif et dispose des moyens
juridiques et humains qui traduisent cet aspect tout la fois prventif et rpressif.
Nanmoins, la ralit judiciaire, la ralit conomique et ses contraintes, peuvent parfois
susciter mfiance et insatisfaction.

Peut-il rellement en tre autrement, sagissant dun Droit jeune, en perptuelle volution
face des mutations conomiques et sociales rapides et fortes, dans un contexte
dinternationalisation intense des changes et des achats.
Que de progrs accomplis en quelques dcennies au nom de la protection des
consommateurs ! Et combien est imprative la ncessit de remettre sans cesse louvrage sur
le mtier !
Des avances importantes sont attendues, qui peuvent concerner par exemple les modes
alternatifs de rglement ou la mise en place de vritables class actions .

En 2011, il parat difficile de concevoir des progrs significatifs et rellement efficient dans
un cadre strictement national. La dimension communautaire du Droit de la consommation ne
cesse de saccrotre et les ambitions des Institutions de lEurope sont affiches, ainsi quen
atteste le Livre vert sur la rvision de lacquis communautaire en matire de protection des
consommateurs 254 ou la rsolution du Parlement Europen ce titre.

Est-il illusoire, dans un moyen terme, dimaginer llaboration dun Code europen de la
consommation ? Un Code europen qui ne serait pas une seule compilation de textes,
exercice par ailleurs fort difficile avec 27 Etats aux cultures juridiques diverses et, parfois,
aux idologies diffrentes, mais apporterait une importante plus-value, un saut qualitatif par
la mise en perspectives de principes directeurs destines aux pouvoirs publics.

254. G. Raymond, Le livre vert sur le Droit communautaire de la consommation, Revue Contrats,
Concurrence, Consommation Avril 2007, tude 5

223

Cette spcificit envisage du modle de protection europenne serait ainsi claire et sa
philosophie prcisment dgage. Exigence de loyaut et exigence dquilibre pourraient en
tre les matrices.

Vaste programme ou simple utopie ? La tche est rude et le chemin sem dembches.
Mais ce nest pas parce que les choses sont difficiles que nous nosons pas, cest parce
que nous nosons pas que les choses sont difficiles. Snque.

---oOo---

224

ANNEXES

ANNEXE 1 : Procs Verbal de la DGCCRF relatif linfraction aux dispositions de


larticle L121-26 du Code de la consommation pour avoir accept des paiements lors de
ventes domicile et avant lexpiration du dlai de rflexion prvu par le Code de la
consommation

ANNEXE 2 : Jugement du Tribunal correctionnel du Havre en date du 27 septembre 2010


relatif une publicit mensongre ou de nature induire en erreur.

ANNEXE 3 : Arrt de la Cour dAppel de Rouen relatif une tromperie sur les qualits
substantielles et la composition de marchandises, ainsi que sur laptitude lemploi et les
risques inhrents lutilisation du produit.

ANNEXE 4 : Protocole transactionnel relatif un accident domestique li lutilisation


dun produit

225
BIBLIOGRAPHIE

Seuls sont cits ici les ouvrages et articles portant sur le Droit pnal de la consommation, les
ouvrages plus spcialiss tant cits en note de fin de page, dans le corps de cette tude.

I. Ouvrages gnraux

- J. CALAIS AULOY et H. TEMPLE, Droit de la consommation, 8me dition, Prcis Dalloz

- Y. PICOD et H. DAVO, Droit de la consommation, 2me dition, Sirey Universit

- J. JULIEN, Droit de la consommation et du surendettement, Lextenso Edition, 2009

- G. RAYMOND, Droit de la consommation, 2me dition, Litec Profesionnel

- R. MERLE et A. VITU, Trait de Droit criminel Procdure pnale, 3me dition, Cujas

- R. MERLE et A. VITU, Trait de Droit criminel Problmes gnraux de la science criminelle.


Droit pnal gnral, 3me dition, Cujas

- T. GAR et C. GINESTET, Droit pnal et Procdure pnale, 6me dition, Dalloz HyperCours

II. Ouvrages spciaux

- Rapport au Garde des Sceaux, Ministre de la Justice, La dpnalisation de la vie des affaires,
Groupe de travail prsid par Monsieur J.M COULON, collection des rapports officiels, Janvier
2008

- Snat n292, Rapport sur la proposition de directive relative aux droits des consommateurs, G.
CORNU, 9 fvrier 2011

- Assemble Nationale, Projet de loi renforant les droits, linformation et la protection des
consommateurs, 1er Juin 2011

- Rpertoire pnal Dalloz, Consommation, C. AMBROIE-CASTROT, mai 2009

III. Articles de revue

- P. GUILLERMIN, Droit de la consommation : labsence dune vritable alternative la voie


pnale, Dalloz Actualit juridiques, 2008.

- H. MATSOPOULOU, Les propositions sur la dpnalisation de la vie des affaires , Dalloz,


revue des socits, 2008

- G. RAYMOND, Le livre vert sur le Droit communautaire de la consommation, Revue Contrats,


Concurrence, Consommation Avril 2007, tude 5

IV. Notes de jurisprudence

Les jugements et arrts utiliss dans le cadre de ce prsent mmoire sont rfrencs en note de fin de
page, dans le corps de cette tude.

226
TABLE DES MATIRES

Prambule...............................................................................................................................................1

INTRODUCTION................................................................................................................................2

Section 1 : Le Droit de la consommation, un Droit jeune, dense et complet................................2

1. Historique du Droit de la consommation.............................................................................2

2. Les sources du Droit de la consommation............................................................................3

Section 2 : Un champ dapplication complexe voir parfois incohrent........................................5

1. Les contrats viss....................................................................................................................5

2. La notion de professionnel.....................................................................................................7

3. Les diffrentes approches de la notion de consommateur..................................................8

I. Premire approche...............................................................................................................8

II. Deuxime approche.............................................................................................................9

III. La notion de consommateur moyen ............................................................................11

Section 3 : La ncessit dun Droit pnal de la consommation...................................................12

---oOo---

PREMIERE PARTIE UN DROIT PNAL VOLONTAIRMENT


PROTECTEUR TOUT AU LONG DE LACTE DE CONSOMMATION.................................14

Titre 1 : La protection du consommateur au moment de la formation du


contrat, ou la recherche dun consentement clair.....................................................................14

CHAPITRE 1 : LINFORMATION DU CONSOMMATEUR.....................................................14

Section 1 : Linformation obligatoire.....................................................................................14

1. Obligation gnrale dinformation................................................................................15

I. Lexistence dune obligation gnrale dinformation.......................................................16

II. Le non-respect de lobligation gnrale dinformation....................................................17

2. Obligations spciales dinformation..............................................................................18

I. Les obligations relatives aux produits...............................................................................18

A. Obligation dinformation sur les produits alimentaires................................................19


B. Obligation dinformation sur les produits autres qualimentaires.................................20


II. Les obligations relatives aux prestations de services.......................................................21

III. Les obligations dinformation relatives aux prix............................................................23

A. Dispositions gnrales...................................................................................................23
B. Information relative aux prix des produits....................................................................25
C. Information relative aux prix des prestations de service...............................................27

IV. Sanctions pnales dun manquement une obligation spciale.....................................27

Section 2 : Linformation facultative.....................................................................................28

1. La multiplicit des signes de qualit..............................................................................29

I. Les signes de qualit dorigine franaise..........................................................................29

A. Lappellation dorigine..................................................................................................29
B. L'indication de provenance............................................................................................30
C. Labels et certifications des produits agroalimentaires..................................................31
D. La certification des services et des produits autres qualimentaires.............................32
E. La marque NF ..........................................................................................................32

II. Les signes de qualit dorigine communautaire...............................................................33

A. Les appellations dorigines...........................................................................................33


B. Les spcialits traditionnelles garanties........................................................................35
C. La marque CE ..........................................................................................................36

III. Les signes de qualit dorigine mondiale.......................................................................36

A. Lunion de Paris............................................................................................................37
B. LOrganisation Mondiale du Commerce.......................................................................38
C. Les conventions bilatrales et multilatrales.................................................................38
D. Centre darbitrage et de mdiation de lOffice Mondiale de la Proprit
Intellectuelle pour les noms de domaines de lInternet......................................................39

2. Le systme de protection des signes de qualit.............................................................40

I. La rpression pnale au niveau national............................................................................40

A. Les dispositions lgales.................................................................................................40


B. Les dispositions prtoriennes........................................................................................41

II. Le systme de protection communautaire........................................................................42

III. Le systme de protection mondial..................................................................................43

CHAPITRE 2 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR


FACE AUX STRATEGIES DE DISTRIBUTION DES PROFESSIONNELS..........................45

Section 1 : Les mthodes de distribution rglementes........................................................45

1 : Le contrat conclu distance..........................................................................................46


I. Le Droit de lInternet.........................................................................................................46

A. La jeunesse du Droit de lInternet.................................................................................46


1. En France.....................................................................................................................46
2. En Europe....................................................................................................................47

B. La richesse du Droit de lInternet..................................................................................47


1. Les sources..................................................................................................................47
a. La Soft Law .........................................................................................................48
b. La Hard Law .......................................................................................................48
2. Les difficults .............................................................................................................49

II. Le dispositif de protection du contrat conclu distance..................................................51

A. La protection lors de lavant contrat.............................................................................52


B. La protection lors de la conclusion du contrat..............................................................52
C. La protection lors de lexcution du contrat..................................................................53
1. Le paiement du prix.....................................................................................................53
2. La livraison de la chose ou lexcution du service......................................................54
3. Le dlai de rtractation................................................................................................55
a. Le dlai de rtractation relatif lacquisition dun produit.......................................55
b. Le dlai de rtractation relatif lacquisition dune prestation de services..............56

III. Les exclusions prvues par la loi....................................................................................56

2 : Le contrat conclu domicile.........................................................................................58

I. Le champ dapplication de la rglementation...................................................................59

A. Le dmarchage-intrusion .........................................................................................60
1. Le lieu du dmarchage.................................................................................................60
2. Lorigine du dmarchage.............................................................................................60
3. La forme du dmarchage.............................................................................................62
B. Le dmarchage-attraction ........................................................................................63
C. Le dmarchage interdit..................................................................................................64

II. Le dispositif de protection de contrat conclu domicile.................................................65

A. Le dispositif de protection initial, toujours dactualit.................................................65


1. Les mentions contractuelles obligatoires.....................................................................65
2. Le droit de rtractation................................................................................................66
3. Limpossibilit de collecter les paiements de faon immdiate..................................66
B. Des projets communautaires, tendant renforcer la protection du consommateur......67

Section 2 : Les stratgies de distribution interdites..............................................................68

1. Le refus de vente et les ventes subordonnes................................................................68

I. Le refus de vente...............................................................................................................69

II. Les ventes subordonnes..................................................................................................70

2. Les ventes pyramidales dites la boule de neige ....................................................72


I. La constitution de linfraction de vente la boule de neige ........................................72

A. La vente de marchandises.............................................................................................73
B. La constitution de certains rseaux...............................................................................73
C. Les pratiques lintrieur mme du rseau...................................................................74

II. Les sanctions de linfraction de la vente la boule de neige .....................................74

3. Labus de faiblesse..........................................................................................................75

I. Lacte dabus.....................................................................................................................76

II. Lapprciation relative de labus par rapport la victime..............................................77

III. Lapprciation relative de labus par rapport lauteur de linfraction..........................78

A. Le comportement de lauteur........................................................................................79
B. La volont de lauteur....................................................................................................79

IV. Les sanctions applicables labus de faiblesse..............................................................80

CHAPITRE III : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR FACE AUX


PROCEDES INCITATIFS DES PROFESSIONNELS...............................................................80

Section 1 : La rglementation de la publicit........................................................................81

1. La rglementation de la publicit trompeuse par la prohibition des


pratiques commerciales trompeuses....................................................................................81

I. Les pratiques commerciales par action.............................................................................82

A. Les dispositions du Code de la consommation inchanges..........................................82


B. Les dispositions du Code de la consommation nouvelles.............................................83

II. Les pratiques commerciales par omission.......................................................................84

2. La rglementation de certaines publicits spcifiques.................................................85

I. La rglementation de la publicit comparative.................................................................85

A. Le champ dapplication de la rglementation.............................................................. 86


1. Le destinataire de la publicit comparative.................................................................86
2. Le contenu du message................................................................................................87

B. Les conditions de la publicit comparative...................................................................88


1. Les conditions positives..............................................................................................88
2. Les conditions ngatives.............................................................................................90

C. Les sanctions prvues en cas de publicit comparative illicite.....................................91

II. La rglementation de la publicit pour certains produits dangereux...............................92

A. La rglementation de la publicit en faveur du tabac...................................................92


1. Lincrimination............................................................................................................92
2. Les exceptions.............................................................................................................93


B. La rglementation de la publicit en faveur de lalcool................................................94
1. La rglementation du support de la publicit..............................................................94
2. La rglementation du contenu du message publicitaire..............................................95

C. La rglementation de la publicit en faveur des mdicaments......................................96

Section 2 : La rglementation des autres procds incitatifs...............................................97

1. La vente avec primes.......................................................................................................97

2. Les soldes..........................................................................................................................99

3. La revente perte..........................................................................................................100

4. Les loteries.....................................................................................................................101

I. La prohibition des loteries par la loi de 1836...............................................................101

II. La rpression des loteries publicitaires.......................................................................102

Titre 2 : La protection du consommateur au moment de l'excution du


contrat, ou la recherche d'une satisfaction de l'acheteur........................................................103

CHAPITRE 1 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR EN CAS


DE NON CONFORMITE DU BIEN OU DU SERVICE..........................................................103

Section 1 : Les infractions lies un dfaut de conformit du produit ou du service.....104

1. Le dlit de tromperie.....................................................................................................105

I. Le champ dapplication...................................................................................................105

A. Lauteur et la victime de la tromperie.........................................................................105


B. Lobjet de la tromperie................................................................................................106
1. La nature du bien.......................................................................................................106
2. Les caractristiques du bien.......................................................................................107

II. Des exemples jurisprudentiels de situations de tromperie.............................................107

2. Le dlit de falsification..................................................................................................108

I. Le dlit de falsification stricto sensu...............................................................................109

A. Lobjet de la falsification............................................................................................109
B. Le comportement de lauteur......................................................................................110

II. Les dlits connexes linfraction stricto sensu..............................................................111

A. Les dlits dexposition et de provocation....................................................................111


B. Le dlit de dtention....................................................................................................112


Section 2 : La spcificit de lobligation de conformit lie la scurit
des produits et des services...................................................................................................112

1. Les mesures prventives indispensables consacres par le


Code de la consommation ..................................................................................................113

I. Les mesures prventives caractre gnral...................................................................113

A. Le champ dapplication de la rglementation.............................................................114


1. Personnes concernes................................................................................................114
a. Dbiteurs de lobligation.........................................................................................114
b. Bnficiaires de lobligation...................................................................................115
2. Produits concerns.....................................................................................................115

B. Les obligations prventives pesant sur les professionnels..........................................116


1. Lobligation quant linformation des risques possibles..........................................116
2. Lobligation quant au suivi des produits...................................................................117
3. Lobligation quant au signalement des risques.........................................................117
4. Lobligation spcifique des distributeurs .................................................................117

C. Lintervention des pouvoirs publics compltant le systme prventif gnral...........118


1. La rglementation ou linterdiction de certaines produits ou services......................118
2. Linterdiction temporaire par arrt ministriel........................................................119
3. Les mesures durgence prises par le Prfet...............................................................120
4. Les mesures durgence prises par les agents de lAdministration.............................121
5. Les normes de scurit labores par lAssociation Franaise de Normalisation ....121

II. Les mesures prventives spcifiques certains produits et services.............................122

2. La responsabilit pnale dans le domaine de la scurit des produits et


des services...........................................................................................................................123

I. Les dispositions du Code de la consommation...............................................................124

II. Les dispositions du Code pnal......................................................................................125

A. Linfraction de mise en danger de la vie dautrui.......................................................125


B. Les infractions dhomicide et de coups et blessures par imprudence.........................126

CHAPITRE 2 : LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR LORS DU


FINANCEMENT DE SON ACHAT PAR LA REGLEMENTATION DU
CREDIT A LA CONSOMMATION.........................................................................................127

Section 1 : Le champ dapplication de la rglementation du crdit


la consommation. ...............................................................................................................128

1. La qualit des contractants...........................................................................................129

I. Le prteur........................................................................................................................129
II. Lemprunteur.................................................................................................................130

2. Les contrats de crdit viss...........................................................................................131

3. Les exclusions nentrant pas dans le champ dapplication de la rglementation....131


Section 2 : Le dispositif de protection de la rglementation du crdit
la consommation.................................................................................................................132

1. Les rgles visant protger le consentement du consommateur-emprunteur........133

I. La publicit......................................................................................................................133

II. Loffre de contrat de crdit............................................................................................135

III.Le double dlai de protection........................................................................................136

A. Le dlai de rflexion.................................................................................................136
B. Le dlai de rtractation.............................................................................................137

2. Les rgles visant protger le consommateur-emprunteur durant


lexcution de la prestation.................................................................................................138

I. Le lien entre le contrat principal et le contrat de crdit...................................................138

II. Le maintien de lobligation dinformation la charge du prteur, durant


lexcution du contrat de crdit..........................................................................................139

3. Des rgles spcifiques pour sensibiliser le consommateur sur les dangers


du crdit renouvelable........................................................................................................139

I. Une rglementation plus stricte....................................................................................140

II. Une information plus complte...................................................................................140

---oOo---

DEUXIME PARTIE UN DROIT PNAL DE LA CONSOMMATION


SE VOULANT DISSUASIF MAIS SE RVLANT PARFOIS INSUFFISANT.....................142

Titre 1 : La recherche dune certaine efficacit rpressive.....................................................142

CHAPITRE 1 : LA CONSTATATION DES INFRACTIONS : DES SERVICES


DENQUTE SPCIALISS ET DOTS DE POUVOIRS IMPORTANTS......................... 142

Section 1 : Prsentation de la DGCCRF..............................................................................143

Section 2 : Les investigations menes par la DGCCRF en matire de fraudes...............144

1. La comptence des agents de la DGCCRF..................................................................144

I. La comptence fonctionnelle...........................................................................................144

II. La comptence territoriale.............................................................................................145


2. Les pouvoirs des agents de la DGCCRF..............................................................145

I. Linterdiction de sopposer lexercice des fonctions des agents de la DGCCRF........145

II. Le droit daccs des agents de la DGCCRF...................................................................146

III. Le droit de communication et de saisie des agents de la DGCCRF.............................146

IV. Le droit de prlvement et dexpertise des agents de la DGCCRF..............................146

Section 3 : Les investigations menes par la DGCCRF pour les autres


infractions du Droit de la consommation............................................................................148

1. La comptence des agents de la DGCCRF..................................................................148

I. La comptence fonctionnelle...........................................................................................148

II. La comptence territoriale.............................................................................................149

2. Le pouvoir des agents de la DGRRF...........................................................................149

I. Le pouvoir des agents en cas denqute simple..............................................................149

A. Le droit daccs...........................................................................................................149
B. Le droit de communication et de copie.......................................................................150
C. Lexpertise...................................................................................................................150
D. Les rapports et procs verbaux....................................................................................151

II. le pouvoir des agents en cas denqute avec autorisation judiciaire..............................151

A. Les visites....................................................................................................................152
B. les saisies.....................................................................................................................152

CHAPITRE 2 : DES QUALIFICATIONS LGALES DE LINFRACTION


SIMPLIFIES, COMPLTES PAR DES INTERPRTATIONS
JURISPRUDENTIELLES PROTECTRICES.................................................................................152

Section 1 : Des incriminations dissuasives par llment moral rtrci............................152

1. Les infractions formelles...............................................................................................153

I. Les critres de linfraction formelle................................................................................153

II. Les infractions formelles en Droit pnal de la consommation.......................................153

2. Les dlits obstacle..........................................................................................................154

I. Les critres du dlit obstacle...........................................................................................154

II. Les dlits obstacle en Droit pnal de la consommation.................................................155

Section 2 : Des incriminations simplifies par la moindre exigence de


llment moral......................................................................................................................156


1. Linfraction contraventionnelle..................................................................................156

2. Les dlits non intentionnels..........................................................................................157

Section 3 : Des interprtations jurisprudentielles protectrices du consommateur..........159

1. Les extensions jurisprudentielles en matire de tromperies, fraudes


et falsifications.....................................................................................................................159

2. Les extensions jurisprudentielles en matire de publicit trompeuse......................161

CHAPITRE 3 : LAPPLICATION ET LE CHOIX DE LA SANCTION.................................163

Section 1 : La dtermination de la personne pnalement responsable.............................163

1. La responsabilit des personnes physiques.................................................................163

I. Dirigeants et dlgations de pouvoir...............................................................................163


II. La possible multiplicit des personnes physiques pnalement responsables.................164

2. La responsabilit des personnes morales....................................................................165

I. La situation antrieure au 1er janvier 2006......................................................................165

II. La situation postrieure au 1er janvier 2006...................................................................165

Section 2 : Ladaptation et la svrit des sanctions...........................................................166

1. Le cumul des peines contraventionnelles....................................................................167

2. Les peines dlictuelles spcifiques ou complmentaires............................................168

I. Ladaptation de lamende encourue................................................................................168

II. Les peines complmentaires spcifiques.......................................................................169

3. Les rgles spcifiques en matire de prescription......................................................170

Titre 2 : Des rsultats parfois en de des objectifs poursuivis...................................................171

CHAPITRE 1 : UNE RALIT JUDICIAIRE ET CONOMIQUE PARFOIS


DCEVANTE POUR LE CONSOMMATEUR.............................................................................172

Section 1 : Des infractions rarement sanctionnes la hauteur du prjudice,


du fait de la rare application des peines textuelles, de la complexit de
certaines infractions et de la difficult pour le consommateur dagir
en justice individuellement.........................................................................................................172

1. Les peines textuellement prvues rarement appliques..................................................172

2. Certaines infractions parfois difficiles caractriser.....................................................174


I. Les conditions de mise en uvre de certaines infractions..............................................175

II. La loi Fauchon rendant plus complexe la notion dinfraction non intentionnelle.........175

3. Les actions individuelles devant la justice, un vritable casse tte


pour le consommateur........................................................................................................177

Section 2 : Les effets pervers dune lgislation relative au crdit la consommation..........178

1. Un constat alarmant......................................................................................................179

2. La lutte contre le surendettement, un systme relativement infantilisant .........180

3. Les effets nfastes lies ce genre de dispositif de protection...................................181

Section 3 : la primaut du Droit communautaire, un obstacle pour la protection


pnale du consommateur............................................................................................................183

1. Les consquences de la primaut europenne sur la protection


du consommateur dans le domaine de la conformit des produits......................................184

2. Les consquences de la primaut europenne sur la protection


du consommateur dans le domaine de la vente domicile...................................................186

3. Les consquences de la primaut europenne sur la protection


du consommateur dans le domaine des promotions de vente
et de certains procds incitatifs.............................................................................................187

Section4 : Le rapport sur la dpnalisation de la vie des affaires , un projet


menaant la protection pnale du consommateur...................................................................190

1. La volont dune nouvelle configuration du champ pnal.............................................190

I. Les critres de dsincrimination .....................................................................................190

II. Les mcanismes de substitution la voie pnale................................................................192

3. Les infractions dpnalisables en Droit de la consommation...................................194

I. La mthode envisage et les justifications de la dpnalisation de certaines


infractions consumristes.........................................................................................................194

II. La liste tablie par le groupe de travail des infractions devant tre dpnalises...............195

A. Les dlits...........................................................................................................................195
B. Les contraventions............................................................................................................197

CHAPITRE 2 : LES MODES ALTERNATIFS DE RGLEMENTS DES


CONFLITS INSUFFISAMMENT DVELOPPS........................................................................199

Section 1 : La conciliation..........................................................................................................199

1. Le champ dapplication de la conciliation.......................................................................199


2. La procdure de conciliation.............................................................................................200

I. La dsignation et la saisine du conciliateur..........................................................................200

II. Le droulement de la procdure..........................................................................................200

Section 2 : La mdiation.............................................................................................................201

1. Le champ dapplication de la mdiation..........................................................................201

2. Les diffrents modes de recours la mdiation...............................................................202

I. La clause de mdiation.........................................................................................................202

II. Laccord de mdiation.........................................................................................................202

III. La mdiation judiciaire......................................................................................................203

3. La dsignation du mdiateur.............................................................................................203

I. La dsignation du mdiateur lors dune mdiation contractuelle.........................................204

II. La dsignation du mdiateur lors dune mdiation judiciaire.............................................204

4. Le rle du mdiateur..........................................................................................................204

Section 3 : Larbitrage................................................................................................................206

1. La clause compromissoire..................................................................................................206

2. Le compromis darbitrage.................................................................................................207

CHAPITRE 3 : DES STRUCTURES ASSOCIATIVES NOMBREUSES MAIS


DPOURVUES DE POUVOIRS RELLEMENT EFFECTIFS...................................................209

Section 1 : Une grande diversit associative limite par la procdure dagrment..............209

1. Les varits de structures associatives..............................................................................210

2. La procdure dagrment..................................................................................................210

Section 2 : Laction en justice des associations de consommateur en France.......................212

1. La dfense de lintrt collectif..........................................................................................212

I. Laction civile.......................................................................................................................212

II. Laction en cessation...........................................................................................................214

III. Lintervention....................................................................................................................215

2. La dfense de lintrt individuel du consommateur......................................................216


Section 3 : Les actions en justice mises la disposition des associations
de consommateurs bien trop insuffisantes pour protger le consommateur,
ncessitant la mise en place dune vritable class action ...................................................217

1. La prsentation de la class action anglo-saxonne......................................................218

2. Laction de groupe et le Droit franais.............................................................................220

---oOo---

CONCLUSION.................................................................................................................................223

ANNEXES.........................................................................................................................................225

BIBLIOGRAPHIE...........................................................................................................................226