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ABANDONAR

Despojarse de una cosa o de un derecho.


El abandono de cosas por parte de sus dueos, da origen a las res derelictae,
que pueden ser ocupadas y adquiridas por cualquier otra persona (Art. 640).
ABEJA

Insecto dptero que produce miel y cera. Es domesticado y cultivado por el


hombre, y se ejerce sobre los conjuntos o enjambres el derecho de dominio. Las
abejas viven en colmenas que pueden transportarse, o dar origen a nuevas
colonias, de modo que con la industria humana se multiplica su nmero y se
logran mejores rendimientos de los productos.
Nuestro Cdigo Civil, hasta la edicin de 1961 contena disposiciones sobre el
aquerenciamiento de abejas y de palomas, pero en la reforma introducida por
la ley 256 de 4 de junio de 1970 y en la sptima edicin del Cdigo, de 1971, se
suprimieron estos ejemplos, por considerarlos poco importantes en la vida
jurdica, y siguiendo la tendencia de los cdigos modernos, de evitar los
ejemplos y excesivos detalles.
ACCESIN

1. Concepto.-
El ttulo V del Libro II se dedica a este modo de adquirir el dominio, y
comienza con la definicin del Art. 659: La accesin es un modo de
adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos
naturales o civiles.
La misma definicin legal transparenta una realidad que ha sido puesta de
relieve por todos los comentaristas: que el concepto moderno de
accesin abarca varias figuras jurdicas bastante dis-miles entre s: por una
parte, la adquisicin de los frutos, y por otra parte la adquisicin de cosas
distintas que se unen. En el primer caso, han visto algunos juristas como un
movimiento de dentro hacia afuera y en el segundo, precisamente lo
contrario, algo que viene de fuera y se une a la cosa principal.
Esta variedad de situaciones ha sido distinguida jurdicamente por algunos
ordenamientos jurdicos que, a veces, reservan la categora de la
accesin solamente para el caso de la unin de varias cosas entre s.
Siguiendo esta tendencia, Stolfi define la accesin, estrictamente, como el
modo de adquisicin de la propiedad, por el cual dos cosas
pertenecientes a diversos propietarios se unen formando un todo
inseparable econmicamente, ni materialmente, y corresponde ese
conjunto al propietario de la cosa principal.
A su juicio -dice Castn-, en la verdadera y propia accesin slo entran los
siguientes casos: a) la edificacin; b) la plantacin; c) la siembra; d) el
aluvin; e)la avulsin. No entran, por el contrario, en la doctrina de la
accesin: a) la confusin y la conmixtin (mezcla, en el lenguaje moderno)
b) el cauce abandonado; c) la nueva isla que se forma en el ro; d) la
especificacin.
Si se reserva, como lo hacen algunos Cdigos, el Argentino por ejemplo, el
nombre de accesin slo a las cosas que se unen, entonces hay que
aclarar que deben tratarse de cosas de distintos dueos y que esta unin
no se justifica jurdicamente por otro modo de adquirir, por tanto, no
constituye una transferencia del dominio, no es un modo derivativo de
adquisicin sino modo originario.
Es interesante destacar, como lo hace De Diego en su definicin, que en la
base de todo el sistema de la accesin est el principio de que lo
accesorio sigue a lo principal.
Nuestro Cdigo abarca, sin embargo, las diversas posibilidades de unin y
de produccin intrnseca de las cosas, bajo el concepto genrico de
accesin, y luego establece distinciones o clases. Adems, el Ttulo V,
seala algunos casos en los que precisamente no hay accesin, aunque
pudiera parecerlo o aunque se produzcan uniones fsicas de cosas que,
siguiendo las reglas generales, produciran accesin; es decir que nuestro
Cdigo trata en el Ttu-lo mencionado de cuando existe y cuando no
existe accesin. Puig Pea explica el fenmeno de la accesin mediante
una re-flexin sobre la naturaleza expansiva o elstica del dominio, por
cuya virtud extiende su podero a todas aquellas cosas que se van
incorporando a la que constituye el objeto primordial de su proteccin. El
centro nuclear del dominio desenvuelve, por tanto, una fuerza atractiva, a
consecuencia de la cual se da estado jurdico a lo que ha sucedido en el
mundo de los hechos materiales. Si en ste, por el juego misterioso de las
circunstancias o por el resultado manifiesto de la voluntad humana, se
produce la adherencia real del objeto con el objeto, el Ordenamiento
jurdico ratifica este suceso y concede soberana a la propiedad, para
extender su manto sobre el resultado de aquella adherencia. Esta fuerza
expansiva del dominio fue observada desde los primeros tiempos y parece
que va unida al esplendoroso camino que ha seguido su evolucin.
Como ya observaba Chacn, la accesin se diferencia de los de-ms
modos de adquirir, por cuanto estos modos de adquirir son propiamente
actos de voluntad, mientras que en la accesin la voluntad no interviene
en el acto de apropiacin. Efectivamente, el Derecho procede en una
forma realista y asume el hecho de que los seres fsicos estn sujetos a
continuos cambios: crecen, decrecen, sufren divisiones y se producen
uniones, todo ello, por la accin de muy diversas causas, unas
provenientes del hombre y otras totalmente independientes de l; pero el
derecho protege el derecho de propiedad y para protegerlo, considera
esos cambios y da a la propiedad una amplitud ms o menos grande,
segn lo exigen esas mutaciones materiales. Se trata,
en ltimo trmino, de proceder con sentido comn, de aceptar y confirmar
jurdicamente, las variaciones que se producen en el mundo material.
Consideradas as las cosas, el agrupar los diversos fenmenos de cambios
fsicos y tratarlos en un mismo Ttulo, bajo el nombre genrico de accesin,
parece adecuado, aunque se puedan hacer las objeciones ya
mencionadas.
Para mayor precisin, se ha introducido por la doctrina la distincin entre la
accesin discreta y la continua. Accesin discreta, es la de los frutos, es
decir, cosas nuevas que surgen de una principal y que llegan a separarse
de ella para constituir realidad distinta. Accesin continua es la que se
produce por la unin de objetos que antes estaban separados. La
definicin de nuestro Cdigo abarca ambas formas: discreta y continua,
pero luego se trata separadamente en Prrafos distintos del Ttulo V.
El principio fundamental de nuestro sistema, consiste en atribuir la
propiedad de lo accesorio o secundario, a quien tenga el dominio de lo
que se considera como principal. Desde luego, como seala Carrin, este
principio sufre excepcin cuando la ley o el hombre impiden que el
dominio que recae sobre lo principal se extienda a lo accesorio.
1. Naturaleza Jurdica.-

Segn Alessandri, el problema de la naturaleza jurdica de la accesin


consiste en determinar si es verdaderamente un modo de adquirir y crea
una relacin jurdica nueva o si, por el contrario, se trata de una simple
facultad o extensin del dominio, que nada nuevo confiere, sino
simplemente prolonga la misma relacin jurdica de la propiedad.
Castn resume el problema as: Es ste un problema muy discutido y
cuyas soluciones ms generalizadas son las siguientes:
a) La de que la accesin es un modo de adquirir el dominio. Profe-san

esta teora la mayor parte de los romanistas (aunque la aban-donan


algunos modernos, como Girard) y muchos civilistas.
b) La de que la accesin es una simple facultad o extensin del

dominio. Esta opinin es muy difundida en la actualidad, pues la siguen


los Cdigos francs, italiano de 1965, portugus, espaol, austriaco,
alemn y otros, y multitud de autores, como Marcad, Demolombe,
Ricci, Snchez Romn, Valverde, etc. De Diego, aceptndola en
principio, puesto que desecha la hiptesis de un modo de adquirir,
estudia la accesin discreta entre las facultades del dominio y la
continua entre las modificaciones del mismo.
c) La eclctica, segn la cual, la accesin continua es un modo de

adquirir, y la discreta, un simple hecho dominical. Sostuvo esta teora


Azcrate, y se inclinan a ella algunos autores modernos, como Brugi,
Roggiero y Stolfi.
Las diversas concepciones determinan el tratamiento jurdico de la
accesin por las legislaciones de los pases. As, el Cdigo Ale-mn y el
Argentino, regulan separadamente la adquisicin de frutos y los otros
casos que nuestro Cdigo (siguiendo al de Chile) engloba en la misma
figura jurdica. Es evidente que a su vez, la explicacin de la naturaleza
jurdica, para todos los efectos de aplicacin e interpretacin de la ley,
depende de si se separan o se integran en una sola institucin la accesin
discreta y la continua.
El Cdigo ecuatoriano sigue ms de cerca en este punto al espaol que
al italiano, y trata en su conjunto las diversas figuras de la accesin, en
sentido muy amplio, e incluye tambin los casos en los que no se siguen las
reglas de la accesin, aunque exista alguna analoga con ella.
Respecto de las varias doctrinas que explican la naturaleza jurdica,
parece que la que ms se compagina con la estructura de nuestro
Cdigo, sera la eclctica, como la entiende Azcrate, ya que la primera
seccin o prrafo, trata de la accesin discreta, la de frutos, y en ella se
despliega propiamente el derecho de propiedad con sus naturales
consecuencias, mientras que en los prrafos siguientes el Cdigo se refiere
a la unin de cosas que antes estaban separadas y pertenecan a
distintas personas, originando verdadera adquisicin del dominio, de modo
originario, por tanto, en una forma jurdica sustancialmente diversa a la
adquisicin de frutos.
Hedemann anota que desde el punto de vista prctico, lo importante es
que en la accesin no se precisa la formacin de voluntad, como se exige
en los negocios jurdicos, antes bien, basta la capacidad volitiva natural
para reducir la unin, especificacin, etc., con la consecuencia de que se
puede adquirir la propiedad por parte de persona incapaz.
Otra consecuencia que se deriva, consiste en que propiamente no cabe
adquirir por representante, aunque una persona distinta del dueo de la
cosa principal puede actuar fsicamente para
realizar la unin de las cosas, pero esta persona no necesita de poder o
mandato, ni importa en qu calidad lo haga, puesto que solamente
interesa el hecho fsico.
1. Clases o especies de accesin.-

Desde el punto de vista del agente causal se suele distinguir la accesin natural,
la industrial y la mixta; en el primer caso, se obra exclusivamente por la accin
de fuerzas naturales; en el segundo, por la actividad del hombre; y en las mixtas
intervienen tanto agentes naturales como el hombre.
Esta clasificacin, sin embargo, no tiene mayor aceptacin tanto porque resulta
difcil de aplicar a los casos concretos, como por-que no se ve su utilidad
prctica.
En cambio, se ha impuesto en la doctrina la clasificacin de la accesin discreta
y la continua. La discreta consiste en la produccin de frutos separados de la
cosa que los produce, como los de un rbol, las mieses de un campo, las cras
del ganado; en todos estos casos, se dice que acta una fuerza interna y el
fenmeno jurdico lleva una direccin que va de adentro hacia afuera -as se
expresa Puig Pea. En la accesin continua, por el contrario, se trata de la unin
de dos cosas que antes estaban separadas, la fuerza sigue la direccin de
afuera hacia adentro, es fuerza de unin, y esta es la accesin en sentido
estricto.
Nuestro Cdigo se adapta perfectamente a la mencionada clasificacin, ya
que la produccin de frutos, o accesin discreta, ocu-pa el prrafo 1o. del Ttulo
V, y los prrafos siguientes se refieren a la accesin continua.
La accesin continua puede consistir en unin de inmuebles, o bien de muebles
a inmuebles, o finalmente, de muebles entre s. Accesin de inmuebles tenemos
en el prrafo segundo, bajo el epgrafe de accesiones del suelo, y se
distinguen cuatro casos:
1. Aluvin; 2. avulsin; 3. mutacin de cauce de ro; 4. formacin
de nueva isla.
Las accesiones de mueble a inmueble pueden consistir en: 1. Edificacin; 2.
plantacin.
Accesiones de mueble a mu eble son: 1. La adjuncin; . 2. la especificacin y 3.
la conmixtin o mezcla.
4. Adquisicin de frutos.-

Nuestro Cdigo dispone con toda precisin que los frutos pertenecen al
dueo de la cosa que los produce. La misma definicin de accesin, del
Art. 659, ya contiene este principio, y despus se recalca el mismo principio,
para los frutos naturales en el Art. 662 y para los frutos civiles en el Art. 664.
El concepto de fruto est dado tambin en el Art. 659: los productos de
las cosas son frutos naturales o civiles. En ambos casos, pues, la
produccin origina el fruto: una fuerza interna que se desenvuelve
originando nuevas realidades materiales.
La doctrina ha precisado ms el concepto. Ferrara defini atina-damente
los frutos como todo producto o utilidad que constituye el rendimiento de
una cosa conforme a su destino econmico y sin alteracin de su
sustancia.
Segn esto, cabe distinguir el fruto del producto. Todo fruto es producido
de alguna manera por una cosa principal, pero cuando lo que se separa
de la cosa principal disminuye su integridad econmica, entonces no se
considera fruto, sino producto; por ejemplo, la explotacin de una cantera
o la tala total de un bosque, disminuyen el valor y la utilidad econmica
del suelo en el que se encontraba l material ptreo o el bosque,
tenemos por tanto, un producto; en cambio, el cortar las ramas de un
bosque para utilizar esa madera, conservando los rboles, es percibir un
fruto.
La doctrina clsica distingue los frutos de los productos, conside-rando a
los primeros como una especie del gnero producto, y lo caracterstico
del fruto consiste en que la cosa principal produce y reproduce
peridicamente el fruto, sin alteracin de su sustancia; esto es tpico de los
frutos agrcolas y ganaderos. A este concepto bsico se suma la
apreciacin de la funcin econmica de la cosa productora: sta se
mantiene a travs de la produccin de frutos, como sucede en una
huerta, cuyas frutas se cosechan peridicamente; en tanto que cuando lo
que se sepa-ra, disminuye o destruye la funcin econmica propia de la
cosa principal, entonces no hay fruto sino producto, que es lo que suce-de,
por ejemplo, cuando se mata al ganado para aprovechar de su carne,
piel, etc. Sin embargo, el concepto de la periodicidad de la produccin
no se considera como esencial, por algunos autores, sino sobre todo el de
la conservacin de la cosa productora. Planiol aplica la distincin no
solamente a los frutos naturales, sino tambin a los civiles.
Esta distincin de frutos naturales y civiles tiene mucha importancia. Los
primeros estn definidos por nuestro Cdigo en el Art. 660: Se llaman frutos
naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana.
Y el Art. 663 define los civiles: Se llaman frutos civiles los precios, pensiones
o cnones de arrendamientos, y los intereses de capitales exigibles o
impuestos a fondo perdido. Si bien esta es ms precisamente una
enumeracin, y no completa, los ejemplos dan la idea bien clara: se trata
de una produccin que se funda en alguna relacin jurdica.
En el derecho espaol, adems de los frutos naturales y los civiles se
menciona a los industriales. Nuestra Ley incluye los industriales entre los
naturales, ya que es la naturaleza, ayudada por el hom-bre, la que los
produce; el mismo criterio del nuestro, sigue el C-digo italiano de 1940,
redactado casi noventa aos ms tarde que el ecuatoriano.
Otra clasificacin con consecuencias jurdicas distingue los frutos
pendientes y los percibidos: Los frutos naturales se llaman pendientes
mientras adhieren a la cosa que los produce, como las plantas que estn
arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no han sido
separados de ellas (Art. 661), y por analoga se llaman frutos pendientes
civiles, mientras se deben y son percibidos, desde que se cobran (Art.
663).
Del mismo modo, frutos naturales percibidos son los que han sido
separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas, las frutas y
granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos cuando se han consumido
verdaderamente o se han enajenado. (Art. 661).
Obviamente, los frutos pendientes pertenecen al dueo de la cosa
principal, porque son una parte de ella, y solamente hay adquisicin de
una cosa nueva el momento en que esta comienza a existir por la
separacin de la que le dio origen; en ese mismo instante las adquiere el
dueo de la cosa principal, sin ningn requisito ni acto de voluntad, por
accesin discreta.
Respecto de los frutos pendientes observa Puig Pea que siendo partes
integrantes de la cosa, no pueden ser objeto de un derecho real
separado de la cosa matriz, aunque nada obsta a la posibilidad de
constituir relaciones jurdicas de carcter obligacional en previsin del da
en que, al separarse de la cosa productora, adquieran la condicin de res
nova, de naturaleza mueble.
En consecuencia, se podr vender los frutos pendientes y esta venta
propiamente es de cosa futura, que existir el momento en que el fruto se
separe de la cosa principal; ese momento se debe-r transferir la
propiedad al comprador, en virtud de la obligacin contrada por el
contrato de compraventa, y la transferencia se operar por el modo
llamado tradicin o entrega de la cosa. Otra consecuencia de la
condicin de los frutos pendientes consiste en que quien debe restituir la
cosa madre, debe restituir los frutos pendientes, salvo que exista una
obligacin que origine una excepcin.
Los frutos percibidos pertenecen tambin al dueo de la cosa principal,
pero aade el Cdigo sin perjuicio de los derechos constituidos por las
leyes, o por un hecho del hombre, en favor del poseedor de buena fe, del
usufructuario, del arrendatario (Art. 662). La ley atribuye los frutos de una
propiedad del hijo menor de edad no emancipado, al padre de familia; la
sociedad conyugal es usufructuaria de los bienes propios de un cnyuge.
El derecho real de usufructo, por otra parte, puede constituirse por un
hecho del hombre, sea por contrato, otro acto entre vi-vos como la
donacin, o bien por testamento. Adems, el Cdi-go menciona al
poseedor de buena fe, y ste puede hallarse en posesin sin que
intervenga ningn acto o contrato con otro. La referencia al usufructo y al
arrendamiento se remite a las dos situaciones jurdicas de mayor
frecuencia al respecto, pero, tambin hay otras posibles: tal el caso de la
anticresis o de la enfiteusis. Hay algunos casos en los que el propietario de
la cosa productiva resulta desconocido o indeterminado, o bien se espera
su existencia (el que est por nacer), en todos ellos, el Derecho dispone de
mecanismos protectores, atribuyendo el derecho de percibir los frutos a un
representante legal, que luego deber entregar los fru-tos, a quien
corresponda, una vez aclarada la incertidumbre, por ejemplo, una vez
aceptada la herencia que estuvo yacente. Respecto de los frutos civiles
hay que tener en cuenta que para adquirirlos, basta ser titular del derecho
correspondiente (por ejemplo, ser propietario de la finca dada en
arrendamiento, o mutuante de una suma de dinero) en el momento en
que el rendimiento se produce, por ello, estos frutos se atribuyen en
proporcin al tiempo que dura el derecho. Normalmente se estiman estos
frutos por das, pero pueden tambin contratarse o estable-cerse por otros
perodos, por ejemplo, en el derecho de alimentos se considera el perodo
mensual.
Los frutos de los bienes de una sucesin, dice una sentencia de la Corte
Suprema, sea testamentaria, sea a falta de testamento, legal,
corresponden al asignatario desde la fecha de la delacin de la herencia,
atentas las disposiciones legales. Para el caso del arrendamiento y del
usufructo, el Cdigo establece reglas para los frutos pendientes al
momento de comenzar y al momento de terminar esas relaciones jurdicas,
las mismas que se estudiarn en sus respectivos lugares.
En cuando al poseedor de buena fe, cesa de tener derecho a los frutos
desde el momento en que termina su buena fe, y en el caso de ser
demandado por reivindicacin del propietario, si ste resulta victorioso, el
poseedor de buena fe pierde el derecho so-bre los frutos, desde el
momento en que se la cit la demanda; se produce aqu un efecto
retroactivo de la sentencia.
4. Accesin de inmuebles.-

Desde la poca romana se han reconocido cuatro figuras de accesin de


inmuebles propiamente dichos, o accesiones del suelo, como las llama
nuestro Cdigo: el aluvin, la avulsin la mutacin de cauce y la
formacin de nuevas islas.
En todos los casos, como observa Borell estas accesiones se producen slo
por la accin de fuerzas naturales, aunque directa o indirectamente el
hombre pueda contribuir a producirla, provocando alteraciones; pero en
tales casos no hay verdadera accesin, sino que el resultado est sujeto a
otras reglas jurdicas, pudiendo producirse incluso responsabilidad
administrativa o penal en los casos de cambios de cauce y apropiacin
indebida de tierras; tambin pueden dar lugar las obras realizadas por el
hombre a la accin de obra nueva, que resguarda la posesin anterior.
Tratndose de accin de causas naturales, no vemos la necesidad de
que se inscriba en el Registro de la Propiedad la adquisicin de tierras, que
por otra parte, se unifican con la propiedad principal, formando un todo.
La jurisprudencia espaola ha establecido, sin embargo, que la inscripcin
puede realizarse, y sin el concurso de ninguna otra persona que el propio
dueo de la finca principal y sin orden judicial para dicha inscripcin.
Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera del mar o de un ro o
lago, por el lento e imperceptible retiro de las aguas, dice nuestro Art.
665.
Pero la doctrina precisa este concepto. En primer lugar, mas que de retiro
de las aguas, se trata del crecimiento del terreno por el lento acarreo de
materiales transportados por las aguas; por esto, cuando las aguas se
retiran materialmente y vuelven a subir, no se produce mutacin alguna
respecto de la propiedad riberea. En realidad no existe ningn curso de
aguas ni depsito alguno de aguas que tengan una cantidad y un nivel
absolutamente constante, ms bien hay una continua fluctuacin, y si las
aguas son el lmite de la propiedad del terreno contiguo, ese lmite ser un
trmino medio, o el nivel que resulte ms ordinario y normal, mientras que
las fluctuaciones en ms o en menos no producirn ni aumento ni
disminucin de la propiedad riberea. En cambio, si las aguas acarrean
materiales (tierra, arena, piedras, etc.), que lentamente van depositando
junto a un terreno, este se entiende que propiamente crece y da origen
a una nueva cosa que se adquiere por accesin.
Por la razn indicada, con acierto seala Espn Cnovas, que no hay
aluvin en la ribera de los lagos o estanques, ya que all solamente se
produce el fenmeno de la subida o la bajada de las aguas, pero no el
fenmeno del aluvin. Nuestro Cdigo en el Art. 669 indica que la heredad
inundada no se pierde por su dueo, y la recupera, o mejor, recupera la
posesin, cuando las aguas se retiran, lo cual est de acuerdo con la
doctrina que se acaba de exponer, en tanto que no resulta exacta la
definicin del Art. 665, al referirse a la ribera del lago.
Por otra parte, si cabe aluvin en la ribera del mar, porque ste puede
acarrear imperceptiblemente materiales que aumentan la extensin de la
playa; pero hay que tener en cuenta que esta accesin solamente puede
beneficiar al Estado, ya que las playas son de dominio pblico; no ser un
medio de adquirir que favo-rezca a ningn particular. Tal vez deba
entenderse que el beneficiario de una concesin de uso de playas, vea
aumentada su concesin, pero no un derecho de propiedad, que no
tiene.
Es caracterstico del aluvin, que el depsito de materiales sea lento,
imperceptible, de modo que resulte imposible saber quien fue el dueo de
esos materiales y de dnde vengan, y no hay propiamente perjuicio
alguno para quien tuvo en su dominio esas materias, mientras que resulta
totalmente natural que la incorporacin fsica a otra finca, beneficie a
sta.
Se trata de la adhesin de esos materiales a continuacin del terreno
principal, ocupando un nuevo espacio horizontal; no hay propiamente
accesin, y por tanto adquisicin de una nueva propiedad, si los
materiales se depositan sobre el suelo, levantando su nivel; este ltimo
fenmeno fsico no se considera por parte del Derecho, resulta
intrascendente. Lo que interesa es el aumento de superficie de un terreno.
Puig Pea seala tres condiciones para que se produzca el aluvin: 1. Que
se trate de heredades confinantes con la ribera de los ros; el confn ha de
ser con la ribera; no existir, pues, accesin cuando la propiedad,
aunque est cercana al ro, quede separada de l por un camino, canal
o cualquier otra construccin ajena. 2. Que el acrecentamiento lo reciban
los heredades pau-latinamente. 3. Que el acrecentamiento sea por efecto
mismo de la corriente de las aguas. Esto quiere decir que el propietario del
predio ribereo no puede disponer las cosas, de forma que vaya
apoderndose del cauce del ro bajo forma de accesin, des-viando
lentamente las aguas.
Una sentencia de nuestra Corte Suprema distingue el caso de aluvin del
desvo del cauce de un ro: Son dos situaciones jurdicas completamente
diversas, las del nuevo terreno de aluvin que es el aumento que recibe la
ribera de un ro por el lento e imperceptible retiro de las aguas -Art. 665-Y
la variacin del cauce del ro, en cuyo caso no hay accesin ni prdida
de la propiedad y la posesin, que pueden recuperarla los dueos de los
terrenos haciendo las obras necesarias para restituir las aguas de nuevo al
cauce antiguo, con permiso de la autoridad competente, de conformidad
con el Art. 670.
El terreno de aluvin accede a las heredades ribereas, dentro de sus
respectivas lneas de demarcacin, prolongadas hasta el agua, pero, en
puertos habilitados, pertenecern al Estado. El sue-lo que el agua ocupa y
desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas forma parte
de la ribera o del cauce, y no ac-cede, mientras tanto, a las heredades
contiguas (Art. 666). Siempre que prolongadas las antedichas lneas de
demarcacin se corten una a otra antes de llegar al agua, el tringulo
formado por ellas, y por el borde del agua, acceder a las dos heredades
laterales. Una lnea recta que lo divida en dos partes iguales, ti-rada
desde el punto de interseccin hasta el agua, ser la lnea divisoria entre
las dos heredades (Art. 667).
El Cdigo no emplea la palabra avulsin, pero se describe el fenmeno
y se determinan sus efectos jurdicos, en el Art. 668: So-bre la parte del
suelo que por una avenida o por otra fuerza natural violenta es
transportada de un sitio a otro, conserva el dueo su dominio, para el slo
efecto de llevrselo; pero si no lo reclama dentro del ao subsiguiente, la
har suya el dueo del sitio a que fue transportada.
La avulsin se diferencia del aluvin, fundamentalmente en que ste es un
proceso lento, mientras que la avulsin es violenta; de aqu se deriva que
el terreno trasladado por la naturaleza puede ser identificado y se puede
reconocer el dueo de l; por esto, nuestro Derecho protege la propiedad
que ha sido desmembra-da por la fuerza de las aguas y confiere a su
titular el derecho de trasladar las cosas a su antiguo lugar. Pero este
traslado solamente puede verificarse dentro de un ao, pasado el cual, se
pierde la propiedad anterior y se har dueo el propietario del fundo al
que han adherido dichos materiales.
Por consiguiente, en este caso, la accesin no se produce de inmediato,
sino al cabo de un ao. Esto tiene antecedentes en el Derecho Romano,
que, en el caso de avulsin, reconoca la adquisicin del dominio
solamente cuando los rboles trasladados con el terreno echaban races.
El criterio de un tiempo fijo resulta ms prctico y fcil de constatar, como
es obvio.
En algunos derechos modernos no ha quedado claramente de-limitado el
derecho del terreno trasladado por avulsin, pues se discute de si se
conserva el derecho de propiedad en su plenitud o solamente para el
efecto de recuperar el terreno (y las cosas adheridas a l, como los
rboles, construcciones, etc.). Nuestro Cdigo no deja lugar a dudas:
conserva el dueo su dominio, para el slo efecto de llevrselo, y esto
durante el plazo preciso de un ao.
No parece aplicable a nuestro Derecho la observacin que hace Puig
Pea respecto del espaol, de que solamente se conserva el derecho de
trasladar el terreno que ha sido transportado junto a otro terreno, pero no,
cuando se pone sobre l, y esto, porque nuestro Art. 668, habla de
traslado del suelo de un sitio a otro, sin que importe si este traslado lo
coloca junto o sobre otro terreno ajeno; en ambos casos, el dueo anterior
conserva el derecho de llevrselo a su primitivo lugar, lo mismo que podr
trasladar los rboles, maquinarias, construcciones, etc. que se hallan sobre
dicho suelo. Solamente en caso de hacerse imposible la identificacin
de las cosas, resultar inaplicable la norma.
Si una heredad es inundada, el dueo de ella conserva su propiedad, y
recupera la posesin luego que las aguas se retiran (Art. 669). Por tanto, la
inundacin no origina accesin; 3.5
Sobre el cambio de cauce de los ros, el Cdigo Civil prev dos
posibilidades: el cambio propiamente dicho del curso de las aguas, o bien
un cambio que suponga abrirse en dos brazos.
Art. 670: Si un ro vara de curso, podrn los propietarios ribereos, con
permiso de la autoridad competente, hacer las obras necesarias para
restituir las aguas a su acostumbrado cauce; y la parte de ste que
permanentemente quedare seco, acceder a las heredades contiguas,
como el terreno de aluvin en el caso del Art. 666.
Concurriendo ribereos de un lado con los de otro, una lnea longitudinal
dividir el nuevo terreno en dos partes iguales; y cada una de stas
acceder a las heredades contiguas, como en el caso del mismo Art..
Art. 671: Si un ro se divide en dos brazos, que no vuelven despus a
juntarse, las partes del anterior cauce que el agua dejare des-cubiertas
accedern a las heredades contiguas, como en el caso del Art.
precedente.
La Ley de Aguas reconoce el derecho de hacer obras, primero para evitar
el desvo del ro (Art. 9), y luego, para retornarlo a su antiguo lugar si se ha
desviado (Art. 11). En ambos casos, se requiere permiso del Instituto
Ecuatoriano de Recursos Hidrulicos. La misma ley, en concordancia con el
Cdigo Civil, reconoce la accesin a los predios colindantes, de las tierras
que quedan permanentemente desocupadas de las aguas del ro que
cam-bia de cauce. No hace nuestra ley ninguna distincin entre ros
navegables o no, como suelen hacerlo los derechos de pases extranjeros.
En cuanto a las nuevas islas, tenemos la disposicin del Art. 613:
Pertenecern al Estado las nuevas islas que se formen en el mar territorial
y en los ros y lagos de dominio pblico. Y como actualmente en el
Ecuador no hay ros ni lagos de dominio privado, toda nueva isla resulta
de dominio pblico, salvo el caso de la isla que se forma por abrirse un ro
en dos brazos que se vuelven a juntar ms adelante, pues entonces el
propietario de los terrenos englobados por los dos brazos del ro conserva
su propiedad, segn el numeral segundo del Art. 672.
No veo que sean aplicables las dems disposiciones del Art. 672, por la
indicada circunstancia de que no tenemos ros de dominio privado.
La Ley de Aguas autoriza a los propietarios restituir las aguas a su cauce
primitivo (Art. 11), de modo que la fraccin de terreno que qued
separada por un brazo de ro, puede nuevamente juntarse al resto de la
finca, y en ambos fenmenos -el de la separacin y el de la nueva unin-,
no se produce ningn cambio respecto del dominio del suelo.
Las disposiciones del Art. 672 sern aplicables, en lo dems, solamente a
los hechos producidos antes de la vigencia de la Ley de Aguas actual, o
sea antes del 30 de mayo de 1972, cuando todava se reconoca por
nuestro derecho la propiedad privada sobre lagos y ros; de todas formas,
esos ros o lagos de dominio privado eran de escaso caudal y las islas que
en ellos pudieron formarse, debieron ser pequesimas.
Dice as el mencionado Art.:
Acerca de las nuevas islas que no hayan de pertenecer al Esta-do, segn
el Art. 613, se observarn las reglas siguientes:
1. La nueva isla se mirar como parte del cauce o lecho, mientras fuere
ocupada y desocupada alternativamente por las aguas, en sus creces y
bajas peridicas; y no acceder, entre tanto, a las heredades ribereas;
2. La nueva isla formada por un ro que se abre en dos brazos que
vuelven despus a juntarse, no altera el anterior dominio de los terrenos
comprendidos en ella; pero el nuevo terreno descubierto por el ro
acceder a las heredades contiguas, como en el caso del Art. 670;
3. La isla que se forme en el cauce de un ro, acceder a las heredades
de aquella de las dos riberas a que estuviera ms cercana toda la isla;
correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre sus
respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la
isla y sobre la superficie de ella.
Si toda la isla no estuviere ms cercana a una de las dos riberas que a la
otra, acceder a las heredades de ambas riberas; correspondiendo a
cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas lneas de
demarcacin, prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie
de ella.
Las partes de la isla que en virtud de estas disposiciones correspon-dieron
a dos o ms heredades, se dividirn, en parte iguales, entre
las heredades comuneras;
4. Para la distribucin de una nueva isla se prescindir entera-mente de la
isla o islas que hayan preexistido a ella; y la nueva isla acceder a las
heredades ribereas, como si ella sola existiese; 5. Los dueos de una isla
formada por el ro adquieren el dominio de todo lo que por aluvin
accede a ella, cualquiera que sea la ribera de que diste menos el nuevo
terreno abandonado por las aguas;
6. A la nueva isla que se forme en un lago se aplicar el inciso 2 de la
regla 3a. precedente; pero no tendrn parte en la divisin del terreno
formado por las aguas, las heredades cuya menor distancia de la isla
exceda a la mitad del dimetro de sta, medido en la direccin de esa
misma distancia.
Caben dos observaciones sobre este texto. Que es evidente la necesaria
aplicacin de las reglas sobre el cauce abandonado y sobre la accesin
por aluvin, cuando estos fenmenos se producen contemporneamente
a la formacin de una nueva isla; esto no era ni necesario que se volviera
a decir en el Cdigo. Y que, si alguien adquiri la propiedad de una isla en
un ro o lago, que ahora han pasado a ser de dominio pblico, conserva
indudablemente esa propiedad y su derecho adquirido le permite
tambin acreditar la superficie de su dominio por el aluvin.
4. Accesin de muebles a inmuebles.-

Nuestro Cdigo, siguiendo la tradicin romana, considera los ca-sos de la


edificacin, la plantacin y la siembra. En el derecho francs se considera
un caso ms: la accesin de animales, cuan-do stos pasan de una a otra
propiedad; pero ya hemos indicado que estos animales si son domsticos,
siguen perteneciendo a su dueo y si son bravos, no se adquieren por
accesin, sino por ocupacin, segn las normas propias del Cdigo para
este otro modo de adquirir.
Fundamentalmente se puede producir dos situaciones:
1. Que el dueo del suelo edifique en su propiedad con materiales ajenos,
o siembre o plante en ella con semillas o plantas ajenas; y
2. Que una persona edifique, plante o siembre. Planiol y Ripert seala un
tercer caso: que el que edifica o plante no sea dueo ni del terreno ni de
los materiales. Nuestro Cdigo se refiere a los dos primeros casos y
establece algunas distinciones en consideracin a la buena o la mala fe
con que se acte.
En todos los casos para que haya lugar a la accesin se requiere
verdadera adhesin de las cosas muebles al terreno, que los materiales o
plantas estn incorporados materialmente al suelo. No basta, por tanto, la
simple destinacin, por la cual se convierten los muebles en inmuebles,
porque esta figura del inmueble por destinacin solamente se da en el
caso de que el mismo propietario haga la destinacin, y entonces no
cabe accesin, puesto que ya es propietario y slo puede adquirir quien
an no tiene el dominio.
El principio dominante en esta materia, como en todo lo relativo a
accesin, es que lo accesorio sigue a lo principal, pero se considera
siempre principal al suelo. Dice Prez Guerrero: Nada importa que la tierra
valga 100 sucres y el edificio un milln; jurdicamente el edificio que vale un
milln es una accesin de la tierra que vale cien. Lo mismo si el terreno
tiene rboles: los rboles, por valiosos que sean, son accesin del terreno,
por poco que valga. El valor -aspecto econmico-, en nada influye en la
calidad de los bienes.
La accesin de muebles ajenos incorporados al terreno propio por
construccin, siembra o plantacin, est prevista en el Art. 684: Si se
edifica con materiales ajenos en suelo propio, el dueo del suelo se har
dueo de los materiales, por el hecho de incorporar-los en la construccin;
pero estar obligado a pagar al dueo de los materiales su justo precio, u
otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud.
Si por su parte no hubo justa causa de error, estar obligado al
resarcimiento de perjuicios; y si ha procedido a sabiendas, quedar
tambin sujeto a la accin penal a que haya lugar. Pero si el dueo de los
materiales tuvo conocimiento del uso de ellos, slo habr lugar a la
disposicin del inciso anterior.
La misma regla se aplica al que planta o siembra en suelo propio
vegetales o semillas ajenas.
Mientras los materias no estn incorporados en la construccin, o los
vegetales arraigados al suelo; podr reclamarlos el dueo. Por
consiguiente, en todo caso se produce accesin, cuando el dueo del
suelo incorpora realmente a l, muebles ajenos. El due-o de los muebles
pierde la propiedad desde el momento en que se incorporan realmente al
suelo ajeno, pero nacen correlativa
mente derechos de indemnizacin.
El dueo del suelo, aunque obre de buena fe y con justa causa de error, si
usa materiales ajenos, debe pagarlos o devolver otro tanto de la misma
calidad y aptitud. Esta regla evita el enriquecimiento injusto por parte de
uno y el perjuicio inmerecido del otro; es de absoluta equidad.
Si el dueo del terreno no tuvo justa causa de error al apropiarse de
materiales ajenos, adems de la devolucin indicada, debe indemnizar
por el perjuicio que produzca. Por ejemplo, quien culpablemente utiliza
materiales ajenos, de un vecino que debe in-terrumpir su construccin por
esa falta de materiales, deber no slo devolverlos en precio o en
especie, sino tambin indemnizar por la tardanza que produce en la
construccin del vecino cuyos materiales tom.
El tercer grado de gravedad en el proceder anmalo del constructor se
da si no solamente err, sino que actu a sabiendas de que los
materiales eran ajenos; entonces incurrir adems en responsabilidad
penal.
Sin embargo, si tambin el dueo de los materiales conoci el uso que de
ellos haca un extrao, y no reclam oportunamente, solamente habr
lugar al pago del precio o la compensacin con igual cantidad y calidad
de materiales: se produce una compensacin del conocimiento de uno y
otro. La oportunidad del reclamo consiste en pedir la devolucin antes de
su incorporacin en la propiedad ajena; consumada la incorporacin, se
produce la accesin y slo hay lugar a indemnizacin.
La importancia econmica de ciertas plantaciones da lugar, a travs de
la costumbre y la aplicacin de las reglas de la equidad, a que se proteja
tambin al dueo de los materiales ajenos. La jurisprudencia admite que el
dueo del terreno no puede disponer libremente de l, mientras no
indemnice al dueo de las plantas de cacao u otro valioso producto, que
transform en una huerta lo que antes era una selva sin ninguna utilidad.
De todos modos, no se altera la regla de la accesin: el dueo del terreno
adquiere las matas de caf, cacao, etc., pero debe indemnizar al dueo
de ellas, y mientras no lo haga no puede disponer del suelo.
Los casos ms frecuentes de accesin de mueble a inmueble, y los que
han dado lugar a mayor nmero de controversias, son los de edificacin,
plantacin o siembra en terreno ajeno, previstos en el Art. 685: El dueo
del terreno en que otra persona, sin su conocimiento, hubiere edificado,
plantado o sembrado, tendr derecho para hacer suyo el edificio,
plantacin o sementera, mediante las indemnizaciones prescritas en favor
de los poseedores de buena o mala fe en el Ttulo de la reivindicacin, o
de obligar al que edific o plant, a pagarle el justo precio del terreno,
con los intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en su
poder, y al que sembr a pagarle la renta y a indemnizarle los perjuicios.
Si se ha edificado, plantado o sembrado a ciencia y paciencia del dueo
del terreno, quedar ste obligado, para recobrarlo, a pagar el valor del
edificio, plantacin o sementera.
Tambin en este caso la accesin se produce, pues, en favor del dueo
del suelo, sin consideracin al valor mayor o menor de lo que se haya
adjuntado a l. Pero se tiene en cuenta la buena o mala fe, tanto del que
incorpora muebles en terreno ajeno, como por parte del mismo dueo del
terreno, para los efectos de las indemnizaciones.
Ms an, el dueo del suelo est ms protegido an que en el caso
anterior (ms que cuando es l quien incorpora cosas ajenas a su suelo).
En efecto, si un extrao edifica, siembra o planta en su terreno, la ley le
concede una opcin: puede beneficiarse con la accesin y hacer suyos
los muebles incorporados a su suelo, o puede obligar al que edific o
plant a que le pague el justo precio del terreno. Puede, por consiguiente,
obligar al extrao a que adquiera su suelo.
No se admite, en cambio, la facultad inversa: el que edifica o planta en
terreno ajeno no puede obligar al dueo del terreno a que se lo venda.
No hay un derecho de expropiacin contra el dueo del terreno.
Ahora bien, si el dueo del terreno opta por beneficiarse con la accesin,
debe indemnizar al que edific o plant, ya que de otro modo, se
enriquecera sin causa, injustamente. La indemnizacin, dice el Cdigo, se
rige por las normas de la reivindicacin, con-siderando la buena o mala fe
con que haya procedido el constructor o sembrador o plantador. Mayor
derecho a indemnizacin tiene el que procede de buena fe, y menor
derecho el que procede de mala fe.
La jurisprudencia reconoce un derecho de retencin del constructor hasta
ser indemnizado.
Si la construccin, etc. se realiz a ciencia y paciencia del dueo
del terreno, entonces no puede recuperar su terreno sino indem-nizando a
quien edific o plant. En perfecta aplicacin del Art. 685, as lo reconoci
una sentencia de la Corte Suprema, de 5 de junio de 1973.
La situacin ms frecuente y de difcil solucin consiste en la construccin
que invade una pequea parte del terreno ajeno. Muchas veces, como
observa Planiol, estos casos se dan con absoluta buena fe de ambas
partes, porque los ttulos de propiedad no suelen ser muy claros, o porque
las medidas resultan difciles y frecuentemente no coincide una medicin
hecha por un tcnico con la que realiza otro. Cierto que a travs de la
accin de obra nueva se puede impedir la continuacin de una
construccin as, y an se puede obtener la demolicin de lo construido en
terreno ajeno; pero terminada la construccin y si el terreno invadido con
ella es muy pequeo, sobre todo, resultara irracional proceder a demoler
el edificio. Por otra parte, el constructor en terreno ajeno no puede exigir al
dueo del terreno que se lo venda; solamente el dueo del terreno tiene
el derecho de adquirir lo edificado, aunque rara vez le interesar adquirir
un fragmento de pared, unos muros que casi nunca le prestarn alguna
utilidad. Pienso que estas situaciones tienen que resolverse con un sentido
de equidad. an apartndose de la rgida aplicacin de la norma
positiva.
Ya los Cdigos ms modernos, como el Italiano de 1942 y el Portugus de
1966 han previsto estos casos, no contemplados en el nuestro, y resuelven
en el sentido de que si el constructor ha obra-do de buena fe tiene
derecho de exigir la venta del terreno ocupado ilegalmente; en el caso
del derecho Italiano, se establece el pago del doble del valor del terreno
y ambas leyes imponen la indemnizacin de perjuicios a favor del dueo
del terreno. Pienso que sera conveniente una reforma de nuestro Cdigo
siguiendo estos criterios que se ajustan a la equidad y al sentido prctico.
Tambin sera del caso revisar la ley para admitir en ciertos casos lo que se
ha llamado inversin de la accesin, es decir que pueda considerarse
como cosa principal la edificacin y como secundaria el suelo. Hoy da se
hacen edificios de extraordinario costo, so-bre todo por su gran altura, de
muchos pisos, y si se produce esta edificacin en suelo ajeno, de buena fe,
sera razonable atenerse a la consideracin econmica del mayor valor
del edificio para aplicar el principio de que lo accesorio sigue a lo
principal; en este caso, lo principal debera considerarse el edificio, y lo
accesorio el sueo. Pero esto supondra una reforma sustancial de nuestra
ley. Una situacin parecida a la que se acaba de exponer se produce
cuando se implantan maquinarias de gran valor en un inmueble ajeno,
caso que ha sido resuelto por la jurisprudencia alemana siguiendo las
reglas generales de la accesin70, pero que tambin podra dar lugar a
una razonable inversin de la accesin en vista de la buena fe y de la
desproporcin total entre el valor del terreno y el de la maquinaria.
Parece razonable considerar en este supuesto que lo principal es la
maquinaria, a la que accede el terreno ajeno que se haya ocupado de
buena fe. Tambin esto supondra una reforma legal.
4. Accesin de una cosa mueble a otra de igual clase.-

Estos casos de accesin de cosas muebles s se deben producir en la vida


ordinaria con cierta frecuencia, pero, dada la menor importancia econmica,
en general, no se suelen suscitar conflictos judiciales y prcticamente no hay
jurisprudencia al respecto en nuestro pas.
Las tres figuras que se suelen distinguir en este gnero de accesiones son la
adjuncin, la especificacin y la conmixtin o mezcla. En las tres figuras, como
siempre en materia de accesin, se aplica en lo posible el principio de que lo
accesorio sigue a lo principal, pero el Cdigo, adems de dar criterios para
determinar qu es lo principal y qu es lo accesorio, matiza las soluciones con
criterios de equidad y tomando muy en cuenta la buena o la mala fe. Las reglas
que vamos a considerar requieren ciertos supuestos. En primer lugar, observa
Puig Pea se requiere que las cosas que se juntan sean de diversos dueos, pues
si ambas pertenecen al mis-mo sujeto, no hay variacin alguna respecto al
dominio. Tampoco se aplican las reglas de la accesin, si existe convencin
entre los propietarios, puesto que se debe entonces respetar lo establecido
convencionalmente, y muchas veces se tratar de cuestiones de ndole laboral.
En sntesis, podemos caracterizar las tres figuras como lo hace Castn: La
adjuncin es unin de cosas que se distinguen, pero no pueden separarse; la
conmixtin es unin de cosas que se confunden y compenetran, de tal modo
que no pueden separarse ni distinguirse; la especificacin es la unin de la
materia con el
trabajo, o, como dicen los autores, la dacin de nueva forma a materia ajena.
Examinemos cada una.
La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas
muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se juntan una con otra, pero de
modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como
cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un
marco ajeno se pone un espejo propio (Art. 673).
En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del echo por una parte,
ni mala fe por otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo
principal con el gravamen de pagar su valor al dueo de la parte accesoria
(Art. 674).
Ntese que en la letra de nuestra ley, hay adjuncin aunque se puedan separar
las cosas unidas, conservando su existencia. Se sobreentiende, que dicha
separacin resulta antieconmica o que simplemente no conviene a las partes
interesadas, puesto que se resuelve la situacin jurdica suponiendo que tal
separacin realmente no se produce.
Por otra parte, los articulos transcritos hacen referencia a una situacin en que
hay buena fe por parte del dueo de la cosa principal y por parte del dueo
de la cosa accesoria. Nada se dice, directamente sobre la adjuncin, cuando
falte esa buena fe por parte del uno o del otro o de ambos. Pero se deduce a
la regla anterior, y se confirma por analoga con lo que se dispone ms
adelante respecto de la especificacin, que si hubo mala fe del dueo de la
cosa principal, el de la accesoria tendr derecho a la separacin con
indemnizacin, y si la mala fe corresponde al due-o de la cosa accesoria, el
dueo de la principal podr exigir que se conserve la unin y se le reconozca la
adquisicin de lo accesorio en trminos que no le sean gravosos. Si ambos
estuvieron de mala fe, la situacin se equilibra como en el caso de que ambos
obraron de buena fe y se aplicara la regla del Art. 674.
Despus seala el Cdigo tres criterios para la determinacin de cual sea la
cosa principal: el valor de estimacin o afeccin; el carcter ornamental o
complementario; y el volumen. Estos criterios son subsidiarios, se han de aplicar
en su respectivo orden, como manifiestan los Arts. siguientes: 675. Si de las dos
cosas uni-das, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se
mirar como lo principal, y la segunda como lo accesorio. Se mirar como de
mayor estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de
afeccin.
Art. 676. Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin, aquella de las dos
cosas que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra, se tendr por
accesoria.
Art. 677. En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas
precedentes, se mirar como lo principal lo de mayor volumen.
Estos son los criterios bsicos para resolver los casos de accesin por adjuncin,
pero tambin se deben aplicar las normas contenidas en los Arts. 680 a 683, que
se sitan en este prrafo 3o. del Ttulo V del Libro II del Cdigo, despus de tratar
de la especificacin (Art. 678) y de la mezcla (Art.679). La ley no es explcita en
indicar que los referidos Arts. 680 a 683 sean aplicables a las tres formas de
accesin de muebles, pero por todo el contexto se de-duce que estas son
normas generales que abarcan las tres figuras de la adjuncin, la especificacin
y la conmixtin o mezcla.
En cuanto a la especificacin, la doctrina la define como aquella accesin que
consiste en formar una obra de nueva especie, empleando materia ajena.
Nuestro Cdigo considera dos posibilidades: que toda la materia sea ajena, o
que en parte sea propia y en parte ajena. He aqu el Art. 678: Otra especie de
accesin es la especificacin, que se verifica cuando, de la materia
perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o artefacto
cualquiera; como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o
de madera ajena una nave.- No habiendo conocimiento del hecho por una
parte, ni mala fe por otra, el dueo de la materia tendr derecho a reclamar la
nueva especie, pagando la hechura.- A menos que en la obra o artefacto el
precio de la nueva especie valga mucho ms que el de la materia, como
cuando se pinta en lienzo ajeno, o de mrmol ajeno se hace una estatua; pues,
en este caso, la nueva especie pertenecer al especificante, y el dueo de la
materia tendr solamente derecho a la indemnizacin de perjuicios.- Si la
materia del artefacto es, en parte ajena, y en parte, propia del que la hizo o
mand hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la
especie pertenecer en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del
valor de su materia; y al otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura.
En materia de especificacin hay que recordar que si existe una
relacin laboral u otra relacin jurdica para la ejecucin de una
obra, hay que estar a los trminos del respectivo contrato, y de las leyes
laborales, que prevalecen sobre las disposiciones del Cdi-go Civil. Pero bien
puede suceder que en ese mismo mbito de relaciones laborales, se produzcan
casos de especificacin no previstos en el contrato, y entonces s habra lugar a
la aplicacin de las normas civiles.
Ha sido muy discutida, desde la poca romana, la solucin que deba darse a
este caso de accesin. Las escuelas de los procu-leyanos y los sabinianos
sostenan que se deba considerar como cosa principal la materia o la obra o
trabajo que le da nueva for-ma; en el derecho moderno, algunos cdigos
siguen como regla general considerar como principal a la materia y como
accesorio el trabajo, y otros cdigos al contrario, hacen prevalecer el trabajo;
pero unos y otros, hacen la salvedad de que, si lo considerado generalmente
como accesorio es ms valioso, pasa a considerarse como principal. Este es el
criterio de nuestro Cdigo, que en principio atribuye el carcter de cosa
principal a la materia, y ac-cede el trabajo especificador; pero si el trabajo es
ms valioso, se considera principal y accede a favor del especificante la
materia ajena; es el caso de los trabajos artsticos y tcnicos o calificados, que
por su singular valor se consideran como cosa principal, y la materia empleada,
como cosa accesoria.
La regla del Art. 678, supone la buena fe tanto del dueo de la materia como
del especificante; cuando falta la buena fe por parte de uno de ellos, habr
lugar a la aplicacin de las normas de los Arts. 680 a 683.
En cuanto a la conmixtin o mezcla, los cdigos modernos suelen admitir la
accesin solamente cuando las dos materias no pue-den separarse sin grave
detrimento y siempre, supuesta la buena fe, as resuelve tambin el nuestro:
Art. 679. Si se forma una cosa por mezcla de materias ridas o lquidas
pertenecientes a diferentes dueos, no habiendo conocimiento del hecho por
una parte, ni mala fe por otra, el dominio de la cosa pertenecer a dichos
dueos pro indiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada uno
pertenezca.
Cuando el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuere
considerablemente superior, el dueo de ella tendr derecho a reclamar la
cosa producida por mezcla, pagando el precio de la materia restante. Y el Art.
siguiente, presupone el caso de que puedan separarse las materias.
De este modo, la solucin jurdica en esta figura es un tanto diferente, porque si
las dos materias tienen valor aproximadamente igual no hay lugar a la
accesin, sino que se forma un condomi-nio; solamente si, dadas las otras
condiciones dichas, la una materia vale mucho ms que la otra, entonces la
secundaria accede a la principal. Pero ni siquiera en este segundo caso, la
solucin es automtica, puesto que el dueo de la cosa principal tiene un
derecho de opcin: puede reclamar la cosa producida, pagando el precio de
la materia restante. Qu solucin deber darse, si no reclama? -Entendemos
que se recae en la norma general dada en el primer prrafo del Art., es decir,
que se formar un condomi-nio entre los dueos de las dos materias.
La accesin no se consuma sino en los casos en que no se pueden separar las
cosas mezcladas; pero esta imposibilidad no debe entenderse en sentido fsico,
sino ms bien econmico, se trata de la imposibilidad de separar sin deterioro;
y tambin se considera la posibilidad de compensar al dueo de una materia
mezclada, devolvindole igual cantidad y calidad de ella, si esto es posible, de
modo que, solamente se aplican las reglas de la accesin, si tambin esta
compensacin resulta imposible. As dispone el Art. 680: En todos los casos en
que al dueo de una de las dos materias unidas no sea fcil reemplazarla por
otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin
deterioro de lo dems, el dueo de ella, sin cuyo conocimiento se haya hecho
la unin, podr pedir la separacin y entrega a costa del que hizo uso de ella.
Los Arts. 681 a 683, completan la materia de la accesin de muebles
precisando las responsabilidades de los que intervienen en ella, segn su buena
fe o la falta de ella. Respecto del dueo de la materia, se menciona siempre el
hecho de conocer o no conocer que se est haciendo uso de ella. este
conocimiento o no conocimiento, sin protesta, equivale a la mala fe o la buena
fe: el que conoce y no protesta, est de mala fe, en cambio se presume la
buena fe del que no ha sabido que otro est aprovechando su material para
hacer algo o para juntarla a otra cosa. Pues bien, la buena fe del dueo de la
materia le asegura el ms amplio derecho, que consiste en poder elegir entre
varias posibilidades. Estas posibilidades son las siguientes: puede hacerse dueo
de la nueva cosa (pagando lo que se ha adjuntado o el trabajo ajeno, cuan-do
tambin la otra persona est de buena fe, o sin pagarlos, si esa
otra persona no est de buena fe); puede tambin exigir que se le restituya otra
materia de la misma naturaleza, calidad y aptitud; finalmente, puede exigir el
valor de su materia en dinero.
En cambio, el dueo de la materia que tuvo conocimiento del uso que otro
haca de ella, se presume que ha consentido, y slo tendr derecho a su valor
(cfr. Art. 682). Aqu cabe preguntarse si puede demostrarse en contrario a esta
presuncin. Posiblemente s; es decir que si el dueo de la materia prueba que
protest, que reclam por el indebido uso de su bien por parte de otro,
conservar las opciones antes indicadas, de hacer suya la cosa, o exigir la
reposicin de la materia en igual cantidad y calidad.
Tambin vara la situacin del artfice o del que obra con material ajeno, segn
su buena o mala fe. Cuando acta de buena fe, tie-ne derecho a que se le
pague lo que l pone de su parte (materia accidental, secundaria, accesoria, o
su trabajo de menor valor que la materia). Si obra sin conocimiento del dueo, y
sin causa justa de error, se entiende que hay mala fe, y por consiguiente estar
sujeto, en todos los casos, a perder lo suyo (materia accesoria o su trabajo) y a
pagar los perjuicios que hubiere irrogado al dueo de la materia principal.
Esta mala fe se agrava cuando a procedido a sabiendas, segn expresin del
Cdigo, que debemos entender que equivale a la culpa grave o dolo, en cuyo
caso se advierte que tendr tambin responsabilidad penal.
Si el valor de la obra excediera notablemente al de la materia, no tendr lugar
lo prevenido en el precedente inciso, salvo que se haya procedido a
sabiendas, termina el Art. 683. Ntese que en este supuesto la accesin obra en
favor del artfice, ya que, por excepcin, dado el valor extraordinario de su
trabajo, lo considera el Cdigo la cosa principal, frente a la materia ajena que
ha utilizado.
Como crtica general de este Ttulo, podramos decir que, el concepto moderno
y ms cristiano debe dar mayor consideracin al trabajo que a la materia, y
sera ms lgico que a base de este criterio se reformara la ley, para considerar
como principal al trabajo y accesoria la materia.
ACCESO

Tener acceso o salida a una va pblica camino, calle, plaza, etc-, es de sumo
inters para cualquier propietario; de poco servira un predio si no existe una
manera de llegar a l.
Cuando un bien raz est totalmente circundado por otras propiedades, sin
tener acceso a ninguna va de comunicacin, el propietario tiene derecho a
que se le conceda una servidumbre de trnsito, pagando al respectivo vecino
el valor del terreno y de otras obras, si las hay, e indemnizndole por lo que ha
de renunciar a favor del predio dominante.
El Cdigo Civil trata de la servidumbre de trnsito principalmente en los Arts. 883
a 886. En ellos se deja asentado cmo el dueo de todo predio tiene derecho a
una salida a algn camino pblico, y si carece de ella, puede demandar al
vecino o vecinos para que se la concedan. Por la misma razn, cuando se
efectan ventas u otras transferencias del dominio, en las que se divide un
predio, cada una de las partes tiene derecho a que se le reconozca esa salida
a lugar pblico; igualmente, en los actos de particin, por herencia u otro ttulo,
los adjudicatarios tienen derecho a que es-tablezcan las servidumbres
necesarias para que sus propiedades no queden incomunicadas.
Hay tambin un derecho general de acceso a las playas del mar y las riveras
de los ros, y el Derecho Civil reconoce a los pescadores este derecho de que
no se les impide el acceso a los mares o ros, de los que depende su trabajo y su
vida: los propietarios contiguos a las playas o riveras, deben dejar los espacios
adecuados para que no se impide este acceso.
Tambin se emplea la palabra acceso en otros sentidos. Tener acceso a la
madre significa, que existe la posibilidad de tener relacin carnal con la madre
de una persona; si el marido prueba que no pudo tener este acceso a su mujer,
habr demostrado que el hijo no es suyo, como ensea el Art. 246.
Se habla de acceso a la informacin en el numeral 10 del Art. 23 de la
Constitucin, y garantiza el derecho de acceder, en igualdad de condiciones, a
frecuencias de radio y televisin.
El derecho de hbeas data consiste en poder una persona acceder a los
documentos, bancos de datos e informes que sobre s misma, o sobre sus bienes,
en entidades pblicas o privadas, as como a conocer el uso que se haga de
ellos y su propsito (Art. 94 de la Constitucin Poltica).
ACUEDUCTO

Las aguas que corren por cauces naturales dan origen a servidumbres
igualmente naturales; en cambio, en los Arts. 897 a 916, dentro del pargrafo
2o.sobre las servidumbres legales, se trata del acueducto y otros servicios
anexos. Consiste esta servidumbre en el gravamen que pesa sobre el predio
sirviente de dejar construir y mantener un canal o acequia por el que circulen
las aguas que han de servir al predio dominante.
La inspiracin general de estas disposiciones consiste en facilitar el paso de las
aguas, por cauces artificiales, para el uso y beneficio de otro predio. El inmueble
por el que pasan las aguas es el sirviente y el predio dominante es aquel al cual
sirven las aguas.
Este paso de aguas a travs de propiedades ajenas - una o varias
-, se justifica por los diversos usos que se puede dar a las aguas, desde los de
utilidad meramente domstica, hasta los industriales, pasando por el ms
frecuente de todos que consiste en la irrigacin de los campos. Tambin se
equiparan a los anteriormente di-chos, la necesidad de desecar pantanos y dar
salida a las aguas sobrantes en una propiedad (Art. 909).
Las aguas que se trasladan , pasando por fundos ajenos, han de estar
destinadas al beneficio del predio dominante, el cual, generalmente estar
situado aguas abajo, en lugar inferior, ya que se presupone que el lquido
corre simplemente por efecto de la gravedad.
El Cdigo fue redactado cuando se reconoca el derecho de propiedad
privada sobre las aguas corrientes; ya sabemos que actualmente no se
reconoce esta propiedad privada, pero los particulares pueden obtener
concesiones administrativas del uso o aprovechamiento de las aguas, en
condiciones que se aproxi-man al derecho de propiedad. Quedan algunos
vestigios del anterior sistema, en expresiones del Cdigo, como cuando en el Art.
915, se habla del dueo de las aguas, pero debe entenderse que se refiere
siempre a quienes tienen derecho de utilizar las aguas. Principalmente los Arts.
897 y 913 se refieren a este derecho de aprovechamiento de las aguas que
sean de dominio pblico. El Art. 897, constituye una especie de introduccin a los
articulos sobre la servidumbre de acueducto, y dice as: Las concesiones de
aguas que se den por autoridad competente, se entendern sin perjuicio de los
derechos anteriormente adquiridos en ella, de conformidad con la Ley de
Aguas.. Esta disposicin simplemente nos recuerda que los que deseen hacer
uso de aguas, para los muy diversos usos de la agricultura, la industria o el
servicio domstico, pueden obtener la respectiva concesin, y les ser conferida
siempre que exista la necesidad y no se atente a derechos anteriormente
concedidos. En la Ley de aguas se determinan las condiciones de estos
derechos de aprovechamiento de aguas. A su vez, el Art. 913 dice: Para el
ejercicio del derecho a que se refieren los articulos anteriores, cualquier
propietario de un fundo, los vecinos de una poblacin, y los que pretenden
establecer mquinas, podrn sacar aguas de los ros, lagunas o fuentes pblicas
o comunes. Todo esto, debe entenderse, dentro de las disposiciones de la Ley
de Aguas, es decir, pidiendo la correspondiente concesin.
El Cdigo ordena cmo se han de efectuar las obras necesarias, tanto para la
utilizacin de las aguas por parte del predio dominante, como para que no
causen perjuicio en el predio sirviente. Se regulan tambin las medidas que se
tomarn para evitar que las propias aguas del predio sirviente, perjudiquen al
acueducto. Para uno y otro efectos, se requiere que el conducto de las aguas
sea debidamente cuidado, limpiado, reparado y vigilado, por lo cual se dispone
que junto al canal se deje un espacio lateral o camino ribereo, a ambos lados,
el cual normalmente tendr un metro de ancho o ms si se conviene as o lo
determina el juez por ser conveniente. Esas obras y este camino, originan nuevas
servidumbres, anexas a la de acueducto.
Domina en estos articulos el sentido de la equidad: el acueducto debe servir de
la mejor manera posible al predio dominante y debe causar el menor perjuicio
posible al sirviente.
Si hay conflicto entre ambos ideales, el juez tiene que componer
equitativamente el caso, limitando el derecho de uno u otro.
Se evita, en principio que un mismo predio tenga que soportar ms de una
servidumbre de acueducto, pero se admite esta posibilidad cuando las
necesidades de otros predios o de una poblacin, sean ms importantes que la
integridad del predio sirviente. Se facilitan los arreglos para conseguir, ms bien,
que el mismo canal sirva al paso de aguas en favor de varios inmuebles, si es
posible, y se considera tambin el caso de que una acequia llegue a ser
innecesarias y su supresin. Estas y otras disposiciones tienen un alto contenido
de equidad y con ese mismo espritu tienen que
aplicarse a los casos concretos.
Habra que observar que toda la materia est regulada con los criterios un
tanto antiguos, cuando para los diversos usos solamente se aprovechaba de las
aguas que bajan por efecto de la gravedad. As, por ejemplo, para el trazado
de los canales, en principio, se debe seguir la lnea ms directa, pero, salvo que
las curvas de nivel u otras caractersticas del terreno - que puede ser
extremadamente rocoso o de otros materiales difciles de tratar -, pero no se
menciona siquiera la posibilidad de conducir las aguas por tuberas y de
impulsarlas por medio de bombas, como se utilizan ahora con frecuencia. Estas
normas especiales tendran que ser objeto de convencin entre los propietarios
o de resolucin del juez, atendiendo los criterios de equidad ya mencionados.
A continuacin transcribo los articulos referentes al acueducto, con algn breve
comentario y las indicaciones de la jurisprudencia nacional que, en esta materia,
como en la de servidumbre de trnsito es abundante, aunque no muy original
en su contenido. Art. 898.- Toda heredad est sujeta a la servidumbre de
acueducto y sus conexas, en favor de otra heredad que carezca de las aguas
necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o en favor de
un pueblo que las haya menester para el servicio domstico de los habitantes, o
en favor de un establecimiento industrial que las necesite para el movimiento de
sus mquinas, con las limitaciones y requisitos establecidos en la Ley de Aguas.
Esta servidumbre consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad
sirviente, a expensas del interesado; y est sujeta a las reglas que van a
expresarse.
Una sentencia de la Corte Suprema ha precisado que la ley no exige, para el
establecimiento y ejercicio de la servidumbre de acueducto, el dominio sobre
las aguas por parte del dueo del predio dominante, siendo suficiente que
disponga, a cualquier t-tulo, de un caudal destinado al riego de su predio123.
Tngase en cuenta, que la Ley de Aguas no reconoce actualmente el derecho
de propiedad privada sobre las aguas corrientes, y concede derechos de
aprovechamiento, basta tener stos para pedir el acueducto correspondiente.
Las aguas que pasan por un fundo, por acueducto, es decir por una obra
construida por el hombre, en virtud de la servidumbre, no pueden ser
aprovechadas por el dueo del predio sirviente para regado de su propia
finca, salvo para el uso domstico que no supone prcticamente disminucin de
las aguas, y siempre que no se las contamine. Podra el dueo del predio
sirviente obtener del dueo del dominante otras concesiones, como la
posibilidad de abrevar animales, o de utilizar algn tiempo o parte del caudal
para irrigacin, pero ello ya sera objeto de un contrato y requerira, adems, la
autorizacin administrativa. Ms fcil pare-ce la utilizacin por parte del predio
sirviente, para mover molinos o mquinas, siempre que no se desven las aguas
ni se cambie de manera perjudicial su nivel normal o la calidad misma del
agua; en tales circunstancias, no infirindose ninguna carga o dao al predio
dominante, el dueo del sirviente podran obtener dicha concesin sin dificultad.
Declara una sentencia de la Corte que no es de la esencia ni de la naturaleza
de las servidumbres de acueducto, el constituir un derecho sobre las aguas que,
por correr naturalmente en el predio sirviente, caigan en la acequia materia de
la servidumbre; esto sera un acto de mera facultad o tolerancia del dueo del
predio sirviente.
Por lo mismo, para que se hubiere limitado el derecho del predio sirviente , en
cuanto a las referidas aguas, era preciso que el due-o del predio dominante
las hubiera adquirido por ttulo; y para que se origine la prescripcin de las
aguas que nacen y mueren en el predio sirviente, es de todo punto necesario
que el dueo del predio dominante hubiese construido obras aparentes,
destinadas a facilitar el descenso de las aguas a su acueducto124. Hay que tener
en cuenta, como lo reconoce otra sentencia, que despus de la Ley de Aguas,
no se puede adquirir la propiedad y la posesin de esas aguas servira
solamente como un antecedente supletorio para resolver las diferencias entre
los copartcipes beneficiarios de la irrigacin125.
A pesar de que el Art. 898 se refiere a servidumbre de acueducto a favor de un
pueblo que necesite de las aguas para los servicios domsticos, una sentencia
de la Corte Suprema considera que propiamente no se trata de una
servidumbre sino de un servicio pblico sujeto a especial reglamento, pues
implica el proceso de purificacin y distribucin del agua potable, el cobro de
tasas a los usuarios y otra serie de intervenciones administrativas, que configuran
esta realidad como un servicio pblico, sometido a las leyes de carcter
pblico126.
Con acierto dice Claro Solar que esta servidumbre afecta a toda
heredad, quien quiera que sea el propietario. Cuando se trata de dar un servicio
de agua a un pueblo, con mayor razn, no se pueden oponer motivos de
conveniencia de un predio por el cual deban pasar las aguas, ya que el objeto
al que se destinan es de primera necesidad. La Ley de aguas da esta
preferencia al servicio domstico de los pueblos y ciudades127.
En cierto modo, es un caso inverso al sealado, el de las aguas que deban
pasar por lugares pblicos, como calles, plazas o caminos, para servir a una
propiedad particular. En principio no se acepta esta servidumbre pblica, sino
en la medida indispensable. Ahora se tiende en tales casos a que las aguas
crucen los lugares pblicos por conductos cerrados, como tuberas de acero,
cemento, o mampostera y sean subterrneos.
Se plantea la cuestin de si solamente el propietario del fundo dominante
puede solicitar esta servidumbre o tambin el usufructuario. Las soluciones
dadas por la legislacin y la jurisprudencia extranjera se dividen entre lo positivo
y lo negativo.
Los trminos un tanto impersonales que emplea nuestro Art. 898, dan pi para
considerar que el usufructuario podra solicitar la servidumbre, ya que es en
favor del predio y para hacer posible su cultivo o utilizacin para otros
menesteres. Tambin de las disposiciones de la Ley de aguas se llega a la misma
conclusin, puesto que todo el espritu de la Ley es el de favorecer la mejor
utilizacin de las tierras agrcolas en su destino natural de produccin.
Art. 899.- Las casas, y los corrales, patios, huertas y jardines que de ellas
dependen, no estn sujetas a servidumbre de acueducto En los casos de
extremada necesidad, sobre todo para proveer de agua potable a las
ciudades, ni siquiera esta salvedad de las casas, corrales, patios, huertas y
jardines valdra, pudindose proceder a la expropiacin para realizar las obras
pblicas necesarias. En ese caso, ya no se tratara de servidumbre, puesto que
se quita la propiedad misma, mediante pago de su justo precio. Cabe, desde
luego, constituir servidumbre voluntaria de acueducto an a travs de casas,
corrales, etc.; lo que prohibe el Art. 899 es solamente la servidumbre legal; as lo
ha reconocido la Cor-te Suprema128.
El Art. 899 protege las casas, huertos o jardines ya existentes; es decir, que evita
que se imponga al dueo del predio sirviente un gravamen demasiado fuerte
como sera el de destruir o partir su casa, huerto o jardn. En cambio, no se
permite que una persona trate de impedir el paso del acueducto por su predio,
construyen-do o plantando, para alegar que no est sometido a la
servidumbre, por eso, dispone el Art. 900 lo siguiente:
Para los efectos del Art. anterior, no se tomarn en cuenta las casas y los
corrales, patios, huertas y jardines que de ellas depen-dan, si hubiesen sido
construidos o formados con posterioridad a la citacin de la demanda en que
se solicite la constitucin o modificacin de la servidumbre de acueducto.
Sin embargo, esta regla no se aplicar si se suspendiere por un ao la
continuacin del juicio propuesto, o se dejase pasar un ao desde la ltima
notificacin de la sentencia dictada en el mismo juicio, sin proceder a la
construccin de la acequia.
Es decir, que la litis pendencia surte el efecto de que el propietario del predio
sirviente, ya no podr edificar o hacer un huerto, corral, etc., que impidan el
paso del acueducto: no puede valerse de dichas obras nuevas para impedir la
constitucin de la servidumbre.
El Art. transcrito se refiere tambin a la modificacin, o sea, al cambio de
direccin o construccin de un nuevo canal o amplia-cin del existente; ninguna
de estas obras podr impedirse mediante construcciones o plantaciones
realizadas posteriormente a la demanda. Pero, a su vez, - con mucha equidad -
no se permite que el dueo del predio dominante pueda mantener indefinida-
mente en jaque al del predio sirviente, con un juicio prolongado o con una
sentencia no ejecutada por tiempo desmedido, de modo que se dispone la
caducidad del juicio o de la sentencia, si pasa un ao sin la necesaria actividad
consiguiente.
Art. 901.- Se har la conduccin de las aguas por un acueducto que no
permita derrames, y en el que no se deje estancar el agua ni acumular basuras
La Ley de Aguas dispone que los proyectos de acueducto sean aprobados por
el Instituto Ecuatoriano de Recursos Hidrulicos, el que exigir el cumplimiento de
estos requisitos y en general, que el canal tenga las caractersticas tcnicas
adecuadas.
Si, a pesar de la aprobacin administrativa y de la buena construccin del
acueducto, con el tiempo, por la erosin u otras causas, llegare a causar
perjuicios al predio sirviente, el dueo del dominante est obligado a
indemnizarle y a reparar o reponer el canal, de manera que cumpla las
condiciones indicadas.
Sobre estos asuntos relativos a reposicin de acueducto y des
acuerdos entre las partes por derrames o estancamiento de aguas,
construccin de puentes, etc., el Cdigo de Procedimiento Civil en el Art. 712
ordena que solamente haya dos instancias, y as lo ha confirmado una
sentencia de la Corte Suprema129.
Art. 902.- El dueo de una acequia estar obligado, en cualquier tiempo, a
construir puentes y canales necesarios para el servicio de la heredad gravada
con servidumbre, y las dems obras indispensables para evitar que caigan en su
acueducto las aguas de que hiciere uso el predio sirviente, o cualquier otro
perjuicio que a dicho fundo se le ocasionare. Los puentes y los canales
destinados a facilitar el curso de las aguas de regado del predio sirviente sern
de mampostera, a menos que el dueo de dicho predio convenga en que se
ese otro material; las dimensiones de tales obras estarn en relacin con el uso
a que se destinen.
Este Art. es aplicable a toda clase de aguas que puedan ser utilizadas por el
predio sirviente, desde las aguas lluvias, hasta aquellas que hubiere obtenido
por concesin administrativa y tambin las mismas aguas del acueducto, que
pueden ser utilizadas para uso domstico o para abrevar animales, pero sin
estancarlas, des-viarlas ni contaminarlas (Art. 71 de la Ley de Aguas).
Indica Claro Solar que la construccin de los puentes y dems obras
indispensables para la administracin y cultivo de la heredad sirviente, que
pudieron no ser necesarios al momento de construirse el acueducto, pueden
llegar a serlo ms adelante, y entonces el dueo del predio dominante debe
hacerlos; si no los construye, puede extinguirse la obligacin por prescripcin
pero el tiempo no comienza a correr, sino desde el momento en que las obras
se hicieron necesarias, no desde el tiempo de la construccin del canal 130.
Las obras pueden ser hechas en inters comn de ambos propietarios, o bien
para utilidad del dominante o del sirviente, pero en cualquiera de estos casos,
corren a cargo del dueo del acueducto. La Ley de Aguas, exige para
cualquier modificacin, la in-tervencin del INERHI, que debe aprobar los planos
( Art. 66). Adems de las obras propiamente dichas, el dueo del predio
dominante est obligado a realizar las limpias y dems servicios de
mantenimiento ordinario del acueducto, para evitar los indicados perjuicios al
predio sirviente, aunque no exijan propiamente construcciones. A su vez, el
dueo del predio sirviente no puede realizar construcciones o plantaciones que
alteren el acueducto o que impidan su buen funcionamiento o lo pongan en
peligro, como dispone la Ley de Aguas, Art. 69.
La jurisprudencia ha precisado que el dueo del predio dominante no puede
exigir que se haga un nuevo canal por otro sitio, si no se ha destruido el anterior,
y pudiere, ms bien, ser restaurado o reparado131.
La indemnizacin por los perjuicios que hubiere causado el acueducto puede
prescribir, si no es cobrada en tiempo oportuno, es decir, si transcurren diez o ms
aos; pero si el predio dominante pertenece a varios, la prescripcin se
interrumpe respecto de to-dos, por la reclamacin hecha contra cualquiera de
ellos, segn lo ha resuelto una sentencia de la Corte Suprema132.
Art. 903. El derecho de acueducto comprende el de llevarlo por un rumbo que
permita el libre descenso de las aguas, y que, por la naturaleza del suelo, no
haga excesivamente dispendiosa la obra.
Verificadas estas condiciones, se llevar el acueducto por el rum-bo que
menos perjuicio ocasione a los terrenos cultivados.
El rumbo ms corto se mirar como el menos perjudicial a la heredad sirviente
y el menos costoso al interesado, si no se probare lo contrario.
El juez conciliar, en lo posible, los intereses de las partes; y en los puntos
dudosos, decidir a favor de las heredades sirvientes Otra vez aparece en este
Art. el criterio de equidad que prima en toda esta materia, agregndose como
criterio orientador para el juez, el de preferir, en iguales circunstancias o en caso
de duda, al predio sirviente.
En cuanto a lo que se considere como perjuicio notable, ser una cuestin de
hecho, que admita las pruebas periciales correspondientes; como ejemplo, se
puede imaginar el de tener que cruzar terrenos muy accidentados, con
quiebras, como frecuentemente se da en las faldas de los montes en nuestra
Sierra, o terrenos muy deleznables, que requieran recubrimiento especial, o, al
contrario, otros muy rocosos que hagan extremadamente cos-tosa la
construccin del canal.
En algunas circunstancias ser necesario que el agua vaya entu-bada y que las
caeras sean subterrneas; por ejemplo, para cru-zar calles o para salvar
quiebras del terreno, o por la conveniencia de conservar mejor el agua y su
pureza.
El hecho de que estos conductos queden bajo la superficie, no
desvirta la servidumbre, y no se puede pretender que no hay servidumbre,
porque la superficie aparentemente queda igual, ya que de todas formas el
predio sirviente tendr la carga de permitir el paso de los vigilantes y que se
hagan las obras de limpieza, lo cual supondr abrir peridicamente el terreno.
Art. 904.- El dueo del predio sirviente tendr derecho para que se le pague el
precio de todo el terreno que fuere ocupado por el acueducto; el de un
espacio a cada uno de los costados, que no bajar de un metro de anchura en
toda la extensin de su curso, y podr ser mayor por convenio de las partes, o
por disposicin del juez, cuando las circunstancias lo exigieren; y un diez por
ciento ms sobre la suma total.
Tendr, adems, derecho para que se le indemnice de cualquier perjuicio
ocasionado por la construccin del acueducto y por las filtraciones y derrames
que puedan imputarse a defectos de construccin
El pago de esta indemnizacin por la ocupacin del terreno del acueducto, no
es una compra, pues el dueo del predio sirviente sigue sindolo en su
integridad, aunque una parte de la superficie quedar fuera de su libre
utilizacin. Es precisamente para compensar esa disminucin del uso de su
propiedad, que se le reconoce tal indemnizacin. La otra indemnizacin, por
cualquier perjuicio, tiene diverso carcter: es la que normalmente se debe
siempre que se causa culpablemente un dao material a la propiedad ajena.
Barros Errzuriz observa que las servidumbres son, en principio por tiempo
indefinido, permanentes, y por eso la indemnizacin es por un monto
equivalente al precio, como si se tratara de compraventa, sin serlo. Adems el
Cdigo aumenta en un diez por ciento ese valor, para compensar la
incomodidad que sufre el predio sirviente, o, como lo interpretan otros, a modo
de regala o partici-pacin en la utilidad que obtiene el predio dominante133.
La Ley de Aguas dice que Hay lugar al pago de indemnizacin cuando se
ocupen superficies mayores al diez por ciento del rea total del predio o le
causen desmejoras que excedan del cinco por ciento (Art. 62). Esta norma est
en contradiccin con lo dispuesto en el Cdigo Civil, que no seala tal limite a
la indemnizacin y que ms bien tiende a compensar ampliamente al predio
sirviente. La Ley de Aguas puede considerarse como especial en lo relativo al
servicio pblico, a lo administrativo y a lo referente al INERHI, pero no creo que
prevalezca sobre el Cdigo Civil en cuanto a las relaciones entre vecinos; en
esta materia la norma especial parece ser ms bien la del Cdigo, y por tanto,
si se trata de indemnizaciones entre particulares, pienso que se deben en todo
caso, sin relacin de proporcionalidad con la extensin del predio sirviente; no
sera justo que se verificara una especie de expropiacin a favor de un
particular sin indemnizar al perjudicado, solamente porque el perjuicio no llega
al cinco por ciento del valor de su predio o porque la superficie ocupada no
supera el diez por ciento. Esta norma de la Ley de Aguas sera aplicable a las
servidumbres administrativas, a las que se constituyen para dar agua potable a
los pueblos, o desages de aguas servidas, etc. en favor de una poblacin;
entonces el bien comn puede imponer un sacrificio a los particulares, y se limita
razonablemente la indemnizacin, reservndola solo para los perjuicios de
mayor volumen, en tanto que los menores se entienden compensados con la
utilidad que cada uno obtiene de las obras de inters general. Art. 905.- El
dueo del predio sirviente est obligado a permitir la entrada de trabajadores,
para la limpia y reparacin del acueducto, con tal de que se d aviso previo al
administrador del pre-dio
Est obligado, as mismo, a permitir, con este aviso previo, la entrada de un
inspector o cuidador; pero slo de tiempo en tiempo, o con la frecuencia que el
juez, en caso de discordia y atendidas las circunstancias, determinare.
La entrada del inspector o cuidador beneficia a ambas partes, porque evita
daos que podran perjudicar sus respectivos intereses; pero no es necesaria la
presencia continua de tales trabajadores y variar mucho segn las
circunstancias la necesidad de tal presencia: por la calidad del canal, el
volumen de las aguas, la cantidad mayor o menor de tierra que arrastren, etc.;
por esto el Cdigo emplea una locucin muy relativa: de tiempo en tiem-po, y
deja al juez la tarea de fijar la frecuencia de esas visitas, si no se ponen las
partes de acuerdo.
La Ley de Aguas, a este respecto establece, en el Art. 63: A la servidumbre de
acueducto corresponde tambin la de paso que se ejercer en la forma
necesaria para la vigilancia, limpieza y los dems fines establecidos en la
presente ley. No se trata, pues, de una servidumbre de paso, normal, sino
reducida nicamente al trnsito necesario para el buen servicio y conservacin
del
acueducto.
Una sentencia de la Corte Suprema rechaz la pretensin de quienes venan
utilizando el espacio lateral de un canal como paso, sin ser propietarios del
predio dominante de la servidumbre de acueducto; efectivamente, ese paso
corresponde slo al predio dominante, a su dueo o sus servidores, pero no a la
generalidad de las personas, y solamente se justifica para el uso adecuado del
acueducto y no para otros fines: es una servidumbre anexa y subordinada a la
de acueducto134.
Art. 906.- El dueo del acueducto podr impedir toda plantacin u obra nueva
en el espacio lateral de que habla el Art. 904.
El espacio lateral tiene una doble finalidad: servir de camino para acceder al
acueducto y proveer a su mantenimiento, limpieza y reparacin, y, por otra
parte, proteger al mismo acueducto y sus aguas, evitando que se destruya o
que se contamine la corriente. Los rboles de grandes races, principalmente,
pueden daar los canales y no deben plantarse en la cercana de ellos.
La Ley de Aguas encomienda al INERHI el cuidado para evitar que se hagan
edificaciones o plantaciones que daen los acueductos (Art. 69), prohibe,
adems, a los dueos de los predios sirvientes, apacentar animales afectados
de enfermedad contagiosa, junto a la acequia que atraviese sus terrenos (Art.
62). El Reglamento de la misma Ley, da atribucin al Instituto para ordenar la
remocin de las obras que causaren esos perjuicios y permite tambin imponer
multas a los contraventores (Arts. 20 y 23). Lo relativo a la contaminacin est
previsto en los Arts. 89 al 92 y 99 del Reglamento. Art. 907.- El que tiene a
beneficio suyo un acueducto en su heredad, puede oponerse a que se
construya otro en ella, ofreciendo paso por el suyo a las aguas de que otra
persona quiera servirse; con tal que de ello no se siga perjuicio notable al que
quiera abrir el nuevo acueducto.
Aceptada esta oferta, se pagar al dueo de la heredad sirviente el valor del
suelo ocupado por el antiguo acueducto (incluso el espacio lateral de que
habla el Art. 904), a prorrata del nuevo volumen de agua introducido en l, y se
le reembolsar, adems, en la misma proporcin lo que valiere la obra en toda
la longitud que aprovechare al interesado.
Este, en caso necesario, ensanchar el acueducto a su costa, y pagar el
nuevo terreno ocupado por l, y por el espacio lateral, y cualquier otro perjuicio;
pero sin el diez por ciento de recargo El tenor literal es claro y el espritu de la
ley tambin: se trata de impedir, en lo posible, que se grave desmedidamente
al predio sirviente, obligndole a soportar ms de un canal. Sin embargo, queda
la duda de si ser posible exigir un nuevo canal cuando ya atraviesa el fundo
otra acequia, pero que no es del dueo del terreno, ya que el Art. 907 plantea
la hiptesis de que el dueo del predio sea el dueo del primer canal. No se
aclara esta cuestin ni por el texto de la Ley de Aguas, ni hemos encontrado
jurisprudencia de la Corte Suprema; existe una sentencia de la Corte Superior de
Quito, que extiende el sentido del Art. 907 y lo aplica tambin al caso del canal
construido por un tercero, es decir, por quien no es el dueo del predio sirviente
ni del dominante. Insisto en que el espritu del Cdigo y de la Ley de Aguas, son
favorables a la construccin de ms de un canal, pero evitando, en lo posible,
el excesivo perjuicio al predio sirviente; por consiguiente, la cuestin tendra que
resolverse, en cada caso concreto, teniendo en cuenta la extensin de la
propiedad, sus caractersticas precisas y tambin la necesidad del agua que se
quiere conducir por el nuevo canal; si se trata de servicio de agua para un
pueblo, la exigencia puede ser mayor an cuando el perjuicio tambin lo sea135.
Ntese que el Art. 907 en el inciso final dispone la indemnizacin del nuevo
terreno, ocupado por el ensanche del acueducto, pero sin el recargo del diez
por ciento, lo que induce a pensar que este aumento se concede para
compensar la desmejora que significa para un predio el estar atravesado por un
canal; si ya existe el ca-nal, no aumenta notablemente ese inconveniente por el
hecho de que el canal se ensanche y por eso no da lugar a nuevo pago del
diez por ciento, en tanto que s se deber pagar el valor correspondiente a las
nuevas tierras que no podrn ser utilizadas por el dueo del predio sirviente por
efecto del ensanche del canal. Art. 908.- Si el que tiene un acueducto en
heredad ajena quisiere introducir mayor volumen de agua en l, podr hacerlo,
indemni-zando de cualquier perjuicio a la heredad sirviente. Y si para ello fueren
necesarias nuevas obras, se observar, respecto de stas, lo dispuesto en el Art.
904.
Tambin este Art. plantea la duda de si entre esas nuevas obras, puede
entenderse comprendida la construccin de un nuevo canal. La respuesta,
debe ser parecida a la dada a la cuestin que plantea el Art. anterior y han de
servir los mismos criterios: se
requiere verdadera necesidad - pues as lo dice el Art. 908 -, y segn el espritu
de la legislacin, se ha de evitar en lo posible la excesiva carga para el predio
sirviente.
La consideracin de cualquier perjuicio para tasar la indemnizacin debida,
orientar tambin al juez, para permitir o no la construccin de un nuevo canal,
o para exigir que se ensanche el existente, apreciando los inconvenientes reales
que se produzcan en el predio sirviente y su posible desvalorizacin por estas
obras. En concordancia con este criterio y de modo ms directo, el Art. 912
ordena: Los que quieran llevar aguas para regar sus fundos, no podrn abrir en
el predio sirviente sino una sola acequia; y si esta se destruyere, o el dueo del
predio dominante la abandonare, podrn llevar las aguas por otro punto,
consultando siempre el menor perjuicio posible del dueo del predio sirviente.-
Sin embargo, siempre que no disminuyere apreciablemente el valor comercial
del predio sirviente, la autoridad o el juez competente, podrn, previo informe
tcnico que demuestre la necesidad y utilidad, imponer dos o ms servidumbres
de acueducto sobre un mismo predio
Art. 909. Las reglas establecidas para las servidumbres de acueducto se
extienden a los que se construyan para dar salida y direccin a las aguas
sobrantes, y para desecar pantanos y filtraciones naturales, por medio de zanjas
y canales de desage.
La aplicacin de las reglas de la servidumbre de acueducto a estos desages
debe hacerse con toda su amplitud: se trata de favorecer el aprovechamiento
de los terrenos para cultivos, plantaciones, edificacin y otros usos que pueden
ser impedidos por el exceso de agua, que los hace pantanosos o demasiado
h-medos; en todos esos casos, se debe dar salida a las aguas, an a travs de
predios colindantes, pero, naturalmente, en forma tal que no se daen los
terrenos vecinos ms de lo que se mejoran los dominantes. Las indemnizaciones
y las dems condiciones de esta modalidad especial de la servidumbre de
acueducto, siguen en todo las reglas generales.
Este caso especial, est incluido en el Art. 62 de la Ley de Aguas, que de modo
ms genrico enumera las distintas finalidades que puede tener la servidumbre
de acueducto. El Reglamento, a su vez, toma en consideracin muy especial el
drenaje de tierras (Arts. 48-53 ), que debe realizarse de manera que incorporen
nue-vas tierras a la produccin, previos estudios edafolgicos, ecolgi-cos y
otros, con el fin de establecer las regiones adecuadas para los diversos usos.
Art. 911.- Siempre que las aguas que corren a beneficio de particulares impidan
o dificulten la comunicacin con los predios vecinos, o embaracen los riegos o
desages, el particular beneficia-do deber construir los puentes, canales y
otras obras necesarias para evitar este inconveniente.
El Art. transcrito completa lo dispuesto en el Art. 902, en favor del predio
sirviente, extendiendo las obligaciones del predio dominante en favor de otros
propietarios o personas que resulten indirectamente perjudicados por la
construccin de un canal, sea por la incomunicacin que produzca o por el
impedimento para aprovechar otras aguas o para desaguarlas; todo ello debe
evi-tarse, y si no se puede soslayar esos daos, se deben compensar con las
correspondientes obras que los reparen, como mediante la construccin de
puentes, otros desages, etc. El principio general es claro: el que causa el
perjuicio, tiene que repararlo a su costa.
Si el Art. 911 tutela los intereses de todas las dems personas que no sean
dueas del acueducto, como contrapartida, el propietario del predio
dominante puede ejecutar obras para el mejor aprovechamiento de su canal,
aumentando el caudal de las vertientes, como prev el Art. 915: El beneficiario
de las aguas que procedan de vertientes situadas en terreno ajeno, para la
ejecucin de las obras que necesite para acrecentar el caudal de las
vertientes, se sujetar a lo dispuesto en la Ley de Aguas.
Se habla en este Art. del dueo de las aguas, y debemos entender que se
refiere a quien tiene la concesin de usarlas o aprove-charlas, puesto que la
actual legislacin no reconoce propiedad privada de estas aguas corrientes.
Los Arts. 913 y 914 contienen ms que disposiciones sobre la servidumbre de
aguas, normas sobre la concesin del aprovechamiento de ellas y que miran
especialmente al inters general, ms que al particular:
Art. 913. Para el ejercicio del derecho al que se refieren los articulos anteriores,
cualquier propietario de un fundo, los vecinos de una poblacin, y los que
pretenden establecer mquinas, podrn sacar agua de los ros, lagunas o
fuentes pblicas comunes. Aunque esta declaracin es amplsima y parece
incondicional, hay que tener en cuenta que la Ley de Aguas limita esta
posibilidad de aprovechamiento de las aguas pblicas, exigiendo la tra-
mitacin de una concesin, salvo el caso de los usos simplemente domsticos.(
Art. 14 de la Ley ).
Art. 914.- Cuando se llevaren aguas a una hoya hidrogrfica distinta de la de su
origen, de modo que no puedan ser restituidas al cauce primitivo, esas aguas
debern devolverse despus de usadas, a cualquier otro cauce pblico.
Con relacin a esto, la Ley de Aguas agrega en el Art. 40, la obligacin de
tratar las aguas, cuando se hubieren destinado a usos industriales o trabajos
mineros.
Los Arts. 910 y 916 se refieren al abandono del acueducto, sea el
ya construido o el que se ha comenzado a construir:
Art. 910.- Abandonado un acueducto, vuelve el terreno a la propiedad y uso
exclusivo de la heredad sirviente, sin obligacin de restituir nada de lo que se le
pag por el valor del suelo.
El Art. 929 precisa cuando existe este abandono: cuando se ha dejado de utilizar
durante diez aos. Podra tambin existir un abandono expreso y que produzca
efecto inmediato, es decir, cuando el dueo del predio dominante notifique al
del sirviente su voluntad de no utilizar ms el acueducto. La Ley de Aguas, sin
embargo, dispone que cuando se concede el aprovechamiento, el
concesionario no slo tiene el derecho de usar las aguas sino tambin el deber
de hacerlo (Arts. 21 y 31), lo cual se opone al abandono, y ste tendra que
notificarse al INERHI, adems de al propietario del predio sirviente.
Aunque el Art. 910 habla de volver el terreno a la propiedad sirviente, no
quiere decir que haya dejado de ser del dominio del dueo del predio sirviente,
sino que estuvo privado del uso mientras soport la servidumbre. Del mismo
modo que lo que se pag por el valor del suelo, no fue un precio de compra,
sino una indemnizacin por el uso de que qued privado el propietario, mientras
subsista la servidumbre136.
Art. 916.- Si el que abriere una toma o acequia, con nimo de lle-var aguas,
abandonare la obra por ms de un ao, se entender que ha renunciado su
derecho; y tendr cualquier otro la facultad de abrir una nueva toma o
acequia
Esta disposicin se encuadra dentro del sistema del Cdigo Civil, que qued
profundamente modificado por la Ley de Aguas de 1938, reformada en varias
oportunidades y nuevamente redacta-da en 1972. El sistema de la Ley de
Aguas, consiste en no permitir que cada persona pueda libremente acceder a
los caudales pblicos para hacer obras de aprovechamiento, sino el
concederlas en cada caso, examinadas la necesidad, conveniencia y
caractersticas tcnicas de la concesin.
Actualmente, el Art. 59 de la Ley de aguas establece que a los usuarios que
dentro del plazo que se les seale, no construyan las obras o no efecten las
instalaciones que haya ordenado el INERHI, se les suspender la concesin
hasta que sean ejecutadas. Por consiguiente, se podran conceder las aguas a
otra persona, cuando el primer concesionario est en mora de ejecutar las
obras. Y el plazo del un ao, que contiene el Art. 916 del C-digo Civil tendra
que interpretarse como supletorio del que ms precisamente se haya sealado
al hacerse la concesin administrativa.
La servidumbre de acueducto puede terminar, adems de por el abandono o
las otras causas generales de extincin de las servidumbres, por haberse hecho
innecesario el acueducto. Si la condicin para establecer la servidumbre es que
exista necesidad, resulta lgico que al desaparecer la necesidad ya no tenga
por qu continuar esta carga sobre una propiedad. Tendra, desde luego, que
contarse con la aprobacin del INERHI para la supresin del acueducto que ya
no preste utilidad.

Ver: Agua
ADICIONAL

Complementario, lo que se agrega para completar algo que resulta insuficiente.


Se aplica este concepto en el Cdigo Civil, principalmente a propsito de
cuatro asuntos: el patrimonio familiar, la particin hereditaria, el embargo de
bienes y los contratos.
El Art. 843, sealaba el mximo de la cuanta del patrimonio familiar (cuarenta y
ocho mil dlares), permitiendo un aumento de cien mil sucres por cada hijo. Este
patrimonio familiar adicional sigue la suerte del principal; mejor dicho, forma
una unidad con l, acrecentndose la cuanta. Como todas las medidas de
valor econmico, tiene que se actualizada, ya que actualmente ni siquiera
circula el Sucre, sino el Dlar, y no cabe reducir la cuanta
indicada dividindola para 25.000, puesto que resultara ridcula-mente
pequea (cuarenta dlares).
ADJUDICAR

Asignar, atribuir, destinar determinadas especies o derechos a una persona que


debe recibirlos.
Si por acto de particin se adjudican a varias personas inmuebles que antes se
posean pro indiviso, el acto de particin, en lo relativo a cada inmueble o cada
parte adjudicada, se inscribir en el cantn o cantones a que por su situacin
corresponda dicho inmueble o parte (Art. 703).
Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicada a
cualquiera de los que la posean pro indiviso, y en consecuencia esta parte
viene a quedar separada del camino, se entender concedida a favor de ella
una servidumbre de trnsito, sin indemnizacin alguna (Art. 886).
Aqu, la adjudicacin lleva consigo el accesorio de la adjudicacin de la
servidumbre de trnsito necesaria.
Tambin puede extinguirse una servidumbre, si se adjudican tanto el predio
dominante como el sirviente a la misma persona (Art. 929).
ADJUNCIN

Es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles,


pertenecientes a diferentes dueos, se juntan una con otra, pero de modo que
puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando un
diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se
pone un espejo propio. (Art. 673).
En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte,
ni mala fe por otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo
principal, con el gravamen de pagar su valor al dueo de la cosa accesoria.
(Art. 674).
En materia de accesin de muebles, se suelen distinguir tres figuras: la adjuncin,
la conmixtin o mezcla y la especificacin.
Se aplica en lo posible el principio de que lo accesorio sigue a lo principal, pero
el Cdigo, adems de dar criterios para determinar qu es lo principal y qu es
lo accesorio, matiza las soluciones con criterios de equidad y tomando muy en
cuenta la buena o la mala fe.
Las reglas que vamos a considerar requieren ciertos supuestos. En primer lugar,
observa Puig Pea137 se requiere que las cosas que se juntan sean de diversos
dueos, pues si ambas pertenecen al mis-mo sujeto, no hay variacin alguna
respecto al dominio. Tampoco se aplican las reglas de la accesin, si existe
convencin entre los propietarios, puesto que se debe entonces respetar lo
establecido convencionalmente, y muchas veces se tratar de cuestiones de
ndole laboral.
En sntesis, podemos caracterizar las tres figuras como lo hace
Castn:
La adjuncin es unin de cosas que se distinguen, pero no pue-den separarse;
la conmixtin es unin de cosas que se confunden y compenetran, de tal modo
que no pueden separarse ni distinguirse; la especificacin es la unin de la
materia con el trabajo, o, como dicen los autores, la dacin de nueva forma a
materia ajena.138
La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas
muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se juntan una con otra, pero de
modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como
cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un
marco ajeno se pone un espejo propio (Art. 673).
En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte,
ni mala fe por otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo
principal con el gravamen de pagar su valor al dueo de la parte accesoria
(Art. 674).
Ntese que en la letra de nuestra ley, hay adjuncin aunque se puedan separar
las cosas unidas, conservando su existencia.
Se sobreentiende, que dicha separacin resulta antieconmica o que
simplemente no conviene a las partes interesadas, puesto que se resuelve la
situacin jurdica suponiendo que tal separacin realmente no se produce.
Por otra parte, los articulos transcritos hacen referencia a una situacin en que
hay buena fe por parte del dueo de la cosa principal y por parte del dueo
de la cosa accesoria. Nada se dice, directamente sobre la adjuncin, cuando
falte esa buena fe por
parte del uno o del otro o de ambos. Pero se deduce a la regla anterior, y se
confirma por analoga con lo que se dispone ms adelante respecto de la
especificacin, que si hubo mala fe del dueo de la cosa principal, el de la
accesoria tendr derecho a la separacin con indemnizacin, y si la mala fe
corresponde al due-o de la cosa accesoria, el dueo de la principal podr
exigir que se conserve la unin y se le reconozca la adquisicin de lo accesorio
en trminos que no le sean gravosos. Si ambos estuvieron de mala fe, la
situacin se equilibra como en el caso de que ambos obraron de buena fe y se
aplicara la regla del Art. 674.
Despus seala el Cdigo tres criterios para la determinacin de cual sea la
cosa principal: el valor de estimacin o afeccin; el carcter ornamental o
complementario; y el volumen. Estos criterios son subsidiarios, se han de aplicar
en su respectivo orden, como manifiestan los Arts. siguientes:
Art. 675. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la
otra, la primera se mirar como lo principal, y la segunda como lo accesorio. Se
mirar como de mayor estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran
valor de afeccin. Art. 676. Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin,
aquella de las dos cosas que sirva para el uso, ornato o complemento de la
otra, se tendr por accesoria.
Art. 677. En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas
precedentes, se mirar como lo principal lo de mayor volumen.
Estos son los criterios bsicos para resolver los casos de accesin por adjuncin,
pero tambin se deben aplicar las normas contenidas en los Arts. 680 a 683, que
se sitan en este prrafo 3o. del Ttulo V del Libro II del Cdigo, despus de tratar
de la especificacin (Art. 678) y de la mezcla (Art. 679).
La ley no es explcita en indicar que los referidos Arts. 680 a 683 sean aplicables
a las tres formas de accesin de muebles, pero por todo el contexto se deduce
que estas son normas generales que abarcan las tres figuras de la adjuncin, la
especificacin y la conmixtin o mezcla.
ADOLECER

Padecer, sufrir, soportar, tener un vicio, limitacin jurdica o causa de nulidad.


No es justo ttulo el que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin
que, debiendo ser autorizada por un representante legal o por el juez, no lo ha
sido. (Art. 719).
ADQUIRIR

1. Definicin.-

Ganar el dominio u otro derecho. Incorporar al propio patrimonio algn derecho


o crdito. Apropiarse.
En nuestro sistema jurdico, el ttulo es la causa remota para adquirir, lo que da
derecho a la adquisicin; la causa prxima que produce ya la adquisicin
inmediatamente, ser uno de los mo-dos de adquirir.
Son ttulos de adquisicin de la propiedad, entre otro, la compraventa, la
permute, la donacin, la dacin en pago, muchos contratos en los que se
promete o se obliga una parte a transferir el dominio, etc.
Modos de adquirir son: la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por
causa de muerte y la prescripcin.
La sucesin por causa de muerte es, a la vez, ttulo y modo de adquirir.
No se pueden adquirir sino los bienes que estn en el comercio. Las cosas que
por su naturaleza pertenecen a todos los hombres, como la atmsfera o la alta
mar, no son susceptibles de dominio y ninguna nacin, corporacin o individuo
tiene derecho de apropirselas, de adquirirlas para su dominio privado (Art.
602).
2. Modos de adquirir.-

En el plano del Derecho Natural tenemos que aceptar la existencia de


derechos que por ser inseparables de la persona comienzan y terminan
juntamente con ella, son derechos innatos, como por ejemplo el derecho a la
vida, a la integridad, a la honra etc. Pero fuera de estos derechos innatos, todos
los dems se adquieren en un momento determinado: comienzan a existir o
comienzan a pertenecer a un sujeto desde un cierto punto.
El Derecho regula como cuestin de singular importancia lo relativo al inicio de
un derecho, lo mismo que respecto de su terminacin o final.
A veces, se tratar de un comienzo absoluto, es decir, de un derecho que surge
por primera vez, sin antecedente alguno, como algo totalmente nuevo no slo
en un determinado sujeto, sino en todo el conjunto de la vida jurdica. Entonces
se requiere que el orden jurdico determine cmo se establece tal derecho; nos
hallamos ante lo que se llama un modo originario de adquirir.
En otros casos, el derecho de un sujeto deriva de otro derecho anterior; por
ejemplo, otra persona le transmite su derecho o lo traspasa; entonces tenemos
un modo derivativo de adquirir.
Lo dicho anteriormente se aplica de manera directa, eminente-mente, a la
propiedad. Esta se adquiere, y puede adquirirse originaria o derivativamente.
El concepto mismo de propiedad implica su relatividad temporal;
comienza y termina en el tiempo.
Tambin de la naturaleza de la propiedad se deriva el que pueda transmitirse,
ya que el dominio incluye el ius disponendi. Las limitaciones del derecho de
propiedad pueden disminuir esa potestad dispositiva, pero no deben llegar al
punto de suprimirla ya que ello sera negar el derecho mismo.
El sistema jurdico regula, pues, cmo, cuando, cumpliendo qu requisitos se
adquieren los derechos, y principalmente el derecho de propiedad que es el
paradigma de los dems derechos rea-les.
La adquisicin de los derechos puede ser ms o menos compleja. No siempre
basta un slo hecho o acto jurdico. Lo ms frecuente resulta ser que se unan
varias causas ms o menos remotas, o que la adquisicin est revestida de
ciertas formalidades que se aaden a la causalidad de fondo para producir el
efecto de la adquisicin. Esta complejidad del fenmeno jurdico ha dado
origen a diversas explicaciones sobre la adquisicin.
En trminos generales se llama ttulo a la causa remota y modo a la causa
prxima de la adquisicin.
El ttulo da derecho a adquirir, prepara la adquisicin que se consuma o ejecuta
con el modo. El ttulo origina un derecho subjetivo y personal, con la correlativa
obligacin de otro. Cuando la obligacin se cumple mediante el modo, el titular
se hace dueo, adquiere.
El ttulo es como la justificacin profunda de la adquisicin. Quien tiene un ttulo,
un justo ttulo, puede adquirir; tiene acceso al derecho y llegar jurdicamente a
ser titular o sujeto del derecho si se emplea el modo correspondiente.
El modo, como causa prxima, acta, da actualidad o eficacia al ttulo.
Muchas veces el modo hace tambin de forma, reviste de la debida
solemnidad al acto por el cual se adquiere.
En el campo de las obligaciones o derechos personales, el ttulo basta para
transferirlos, pero en el campo de los derechos rea-les el ttulo origina solamente
una obligacin y es el modo el que hace adquirir el derecho.
Todo esto se ve ms claramente en el caso de la propiedad, y sobre todo de la
propiedad inmueble. La compraventa por s sola no transfiere el derecho de
dominio. El vendedor se obliga a transferir el dominio; el comprador adquiere
slo el derecho personal, el derecho a exigir que se le transmita la propiedad.
La compraventa es un ttulo para adquirir el dominio, una causa remota, pero
con el modo apropiado que, en el caso consiste en la tradicin, se transfiere la
propiedad y la adquiere el comprador.
Tratndose de inmuebles, se hace una escritura pblica en la que consta la
cosa, el precio y la voluntad de vender y de comprar respectivamente; as se
ha constituido un ttulo, una causa remota que origina el derecho del
comprador para que el vendedor lo transfiera el dominio.
Pero el dominio no se transfiere por la simple escritura, sino mediante su
inscripcin en el Registro de la Propiedad; ste es el modo concreto, la causa
prxima; por la tradicin o entrega, que respecto de los inmuebles se hace por
la inscripcin en el Registro, as es como se adquiere el dominio de bienes
inmuebles.
Puede parecer una intil complicacin esta de reconocer una causa remota,
que es el ttulo, y una causa prxima, el modo. Pero se aprecia la utilidad y lo
razonable de la distincin, si se considera que el Derecho debe tutelar varios
intereses: el de las personas singulares y el de la sociedad; el de la facilidad de
las transacciones y el de la seguridad de las mismas; el de la libertad y el del
orden. Si solamente se tuviera en cuenta el principio de la libertad individual,
cualquiera transferencia del dominio o de otros derechos podra hacerse por el
mero consentimiento.
Pero esto implicara grave inseguridad, incertidumbre respecto del verdadero
titular de los bienes, y consiguientemente se prestara a ocasionar perjuicios a
terceros, engaos tales como venta de cosas ajenas.
Si se tuviera en cuenta nicamente los principios de orden y de proteccin a la
sociedad en general, podra seguirse un sistema formalista, en el que, dados
ciertos actos o solemnidades, se producira el traspaso de la propiedad, sin
consideracin de la voluntad de los sujetos del derecho. Esto puede ocasionar
un atropello de la libertad individual, que tambin merece la proteccin le-gal.
No basta, pues, ni el mero formalismo, ni el slo consentimiento, sino que los dos
deben combinarse adecuadamente, con un respeto a principios de equidad y
justicia. Si existe un conjunto de intereses dignos de proteccin por parte de la
Ley, no se puede atender solamente a uno y sacrificar los otros.
Un equilibrado ordenamiento de las cosas supone garantizar la libertad,
personal, asegurar la claridad y estabilidad de las transacciones, proteger a los
individuos y a la sociedad, todo ello a la vez.
Y se logra este cometido, pidiendo como requisitos la existencia del
consentimiento, su manifestacin ms o menos solemne, revestida de ciertas
formalidades y empleando los instrumentos jurdicos para asegurar la existencia
de una causa que justifique la transferencia de los derechos.
Los autores convienen en definir los modos de adquirir como aquellos hechos300
o actos301 jurdicos a los que la ley reconoce la virtud de originar el derecho en
una persona.
Algunos, como Castn302, se refieren genricamente a la adquisicin de los
derechos; otros, centran ms el problema y el estudio en torno a la adquisicin
de la propiedad303.
Se sealan numerosos modos de adquirir, algunos consisten en simples hechos
naturales (como el aluvin), otros son actos de autoridad (como la expropiacin
o la adjudicacin), o bien se trata de actos privados, unilaterales o bilaterales
(como la ocupacin o la tradicin, respectivamente).
Barros Errzuriz304 y otros autores, emplean directamente el concepto de causa
al definir el modo de adquirir: Se llama modo de adquirir a la causa prxima de
la adquisicin de un derecho; y se da el nombre de ttulo al acto jurdico que,
en algunos casos, debe preceder y ser causa remota de la adquisicin del
mismo. Decimos en algunos casos, porque sucede que en la ocupacin, la
accesin y la prescripcin no existe tal causa remota, confun-dindose el ttulo
con el modo de adquirir. Tambin Claro Solar se refiere directamente al
concepto de causa prxima (el modo) y causa remota (el ttulo).
3. Clasificaciones.-

Los romanos distinguan los modos propios del Derecho Natural y los Civiles. Eran
propios del lus Civile, la mancipatio, la in iure cessio y la usucapio. Los tres modos
consistan en formas rituales solemnes que producan su efecto de modo
necesario y automtico. En cambio reconocan como modos provenientes del
ius gentium: la ocupacin, la accesin y la tradicin.
Refirindose al estado actual del derecho, Alessandri y Somarriva proponen
varias clasificaciones, atendiendo a diversos criterios. Los modos de adquirir
seran:
1o. Originarios o derivativos
2o. A ttulo universal y a ttulo singular 3o. A ttulo oneroso y a ttulo gratuito
4o. Por un acto entre vivos o por actos de ltima voluntad305. Ntese que
algunas de estas clasificaciones hacen referencia al ttulo, lo que se explica por
la ntima relacin existente entre la causa prxima (modo) y su antecedente y
justificacin que es el ttulo (causa remota).
El Profesor Castn306, directamente se refiere a modos universales y particulares;
inter vivos y mortis causae; onerosos y gratuitos, sin referirse al ttulo. Y adems
de las mentadas clasificaciones indica que los derechos de algunos pases
como Alemania y Brasil distinguen modos especficos de adquirir bienes muebles
y los propios de los inmuebles.
Tenemos un modo originario de adquisicin, cuando el derecho surge en favor
de una persona determinada sin que medie la transmisin de un sujeto a otro,
como explica Valencia Zea, con especial aplicacin a la propiedad307. En el
caso de la propiedad, quien la adquiere no funda su derecho en el de un
anterior titular, lo cual ocurre principalmente en estos casos: a) cuando sobre la
cosa no exista propiedad alguna, como en la ocupacin y en la fabricacin de
una cosa nueva; b) cuando la que exista se extingue sin que medie transmisin
voluntaria del primitivo dueo, y, adems, la adquisicin es nueva en el sentido
de que no se
fundamenta ni deriva de la extinguida, como en el caso de la accesin y la
prescripcin adquisitiva o usucapin.
No resulta exacta la afirmacin de Claro Solar de que son modos originarios
aquellos mediante los cuales se adquieren las cosas que no pertenecen
actualmente a nadie o que an no han sido apropiadas, tales como la
ocupacin y la accesin308, puesto que, si es verdad que la ocupacin y la
accesin son modos originarios, en varias clases de accesiones se adquieren
cosas que han pertenecido a otro, aunque no deriva de esa propiedad la del
que adquiere; adems est el caso de la prescripcin adquisitiva, que siempre
supone un dueo anterior, pero as mismo, no se adquiere derivando de l la
nueva propiedad, sino con independencia, producindose en el momento de la
adquisicin simult-neamente la extensin de la anterior propiedad.
En cambio, es importante destacar la observacin que hace el mismo autor, de
que el inters prctico de la distincin entre modo originario y derivativo, consiste
en que cuando una cosa es adquirida de modo originario se adquiere la
propiedad franca y libre de todo gravamen, mientras que cuando se adquiere
derivativamente, el adquirente es el causahabiente del propietario anterior y
adquiere la propiedad con sus cargas309.
El mismo fenmeno explica Valencia Zea recurriendo al concepto de sucesin:
Los modos derivativos indican que la propiedad existente en la cabeza de una
persona se transmite a otro, es de-cir, se realiza una sucesin jurdica. La sucesin
se da cuando la propiedad adquirida se fundamenta o descansa en la
propiedad existente en un antecesor. En la sucesin, un sujeto sucede a otro en
su derecho; existe cambio de sujeto, no del derecho que se transmite310. Esta es
la razn de por qu en los modos derivativos, el adquirente recibe el derecho
en el estado en que lo tena el anterior titular, y eventualmente con cargas.
La particin de los modos en originarios y derivativos, es universalmente
admitida, y acabamos de considerar su importancia en cuanto a los efectos de
unos y otros modos. Sin embargo, ha sido criticada recientemente por algunos
autores. As se expresa Espn Cnovas (11): En la doctrina ms reciente se
observan, sin embargo, defectos lgicos en la clasificacin bipartita de modos
originarios y derivativos, que obliga a reunir en uno de sus miembros, situaciones
muy diversas y con diferente causa; para evitarlo se propone subdistinguir ms
entre las causas adquisitivas del siguiente modo: adquisiciones que no suponen
la preexistencia del derecho (como la ocupacin), adquisiciones que
presuponen la preexistencia del derecho y su transferencia (como la tradicin o
el consentimiento donde impera el principio consensual) y una categora
intermedia que presupone la existencia del derecho bien en el propio
adquirente o en otra persona y que se subdivide segn que el derecho preexiste
en el mismo adquirente (como la accesin, la especificacin y el tesoro
respecto al propietario de la materia o del fundo), o que preexista en el
derecho de un tercero, pero sin exigir transferencia (como la especificacin
respecto del especificador, el tesoro respecto al inventor, la adquisicin de
cosas perdidas y la usucapin). En esta divisin aunque ms compleja y
aparentemente menos didctica, se pretende encontrar un mayor valor
sistemtico.
Se ha discutido sobre si tiene actualidad la clasificacin de los modos de adquirir
de carcter universal y de carcter singular, o, como dicen otros, a ttulo
universal o a ttulo singular. Pero, afirmamos con Castn, que
indudablemente en el derecho moderno, lo mismo que ya en el Romano, s
tiene trascendencia esta divisin311, si bien, casi siempre se tiende a reducir a la
sucesin por causa de muerte lo referente a los ttulos universales y se considera
esta transferencia mortis causae, como el nico modo universal de adquisicin.
Pero, ya se considere como el nico modo universal, o bien se admitan otros, las
peculiaridades de este modo de adquisicin justifican la divisin. La sucesin por
causa de muerte es tan importante que por s sola merece consideracin
aparte; nuestro Cdigo Civil le dedica un Libro especial, de los cuatro en que se
divide.
Con relacin a esta divisin afirma Alessandri: Podemos observar:

a) Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: la accesin y la


ocupacin.
b) Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o a ttulo

singular: la sucesin por causa de muerte.


c) Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la tradicin y la

prescripcin, salvo que se trate de la cesin o prescripcin de una herencia,


casos que son a ttulo universal312.
4. Enumeracin.-

La Ley poda haber definido los modos de adquirir y dejado a la doctrina


estimar cules son stos de conformidad con la naturaleza expresada en
la definicin. Otro sistema posible, habra sido el de referirse simplemente a
cada uno de los modos estableciendo las reglas adecuadas para su
aplicacin. Pero nuestro Cdigo Ci-vil, como los de muchos pases, ha
intentado ms bien una enumeracin de los modos de adquirir, lo que trae
consigo el peligro de omisiones, dice as el Art. 603:
Art. 603.- Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin,
la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin. De la
adquisicin del dominio por estos dos ltimos me-dios se tratar en el Libro
De la Sucesin por causa de muerte, y al fin de este Cdigo313.
Este Art. se refiere directamente a los modos de adquirir el dominio. Sin
embargo, resulta obvio que estos modos sirven igualmente para adquirir
otros derechos reales, adems del dominio. Ntese que en el inciso
segundo se emplea una palabra como sinnima de modo, es el
vocablo medio. Desde luego que medio de adquirir contiene un
concepto ms genrico que modo de adquirir, pero manifiesta el
carcter instrumental, cau-sal del modo con relacin a la adquisicin.
Dado que el Cdigo no ha definido los modos en general, esta sinonimia
resulta interesante para establecer el pensamiento del Legislador.
Los modos que se enumeran, son pues cinco, y la enumeracin, por su
forma parece taxativa y excluyente de cualquier otro modo no contenido
en ella. Sin embargo, hay que admitir que s existen otros modos, y que
algunos de los significados en el Art. 603, abarcan ms de un modo, o
pueden dividirse en diversas for-mas especiales.
Estas enumeraciones de los modos de adquirir se encuentran
frecuentemente en las Leyes de los Estados, en algunos casos con
notables deficiencias, como sucede con el Cdigo Espaol, que ha sido
objeto de duras crticas, entre otras razones por incluir en-tre los modos la
donacin, que es un contrato, un ttulo y no un modo.
El Cdigo Argentino en su Art. 2524 enumera siete modos: lo. la
apropiacin; 2o. la especificacin; 3o. la accesin, 4o. la tradicin; 5o. la
percepcin de frutos, 6o. la sucesin en los derechos del propietario y 7o.
la prescripcin. De todos ellos el 2o. y el 5o. se hallan incluidos o
confundidos en nuestra Ley, dentro del concepto de accesin.
El moderno Cdigo Civil Portugus pretende unificar el concepto de ttulo
y modo, y por esto incluye entre los modos a los contratos (que para
nosotros son ttulos), y para evitar omisiones, despus de mencionar la
sucesin por causa de muerte, la usucapin, la ocupacin, la accesin,
agrega y los dems modos previstos por la Ley (Art. 1316).
Volviendo a nuestro Cdigo Civil, varios autores han anotado la falta de
algunos modos en la enumeracin del Art. 603. Claro Solar echa de menos
a la Ley.- pues hay derechos que se adquieren por la sola disposicin de
la ley314. En igual sentido se manifiesta Alessandri, quien pone como
ejemplos de adquisiciones por disposicin de la Ley, el usufructo del padre
sobre los bienes del hijo, y del marido respecto de los bienes de la mujer315.
Esto ltimo no sera aplicable a nuestro derecho desde el ao 1970, en
que el marido no tiene dicho usufructo, sino la sociedad conyugal, que
usufructa los bienes de uno y otro cnyuge. Valencia Zea des-cubre otra
deficiencia al no haberse incluido entre los modos de adquirir las
sentencias judiciales de adjudicacin de bienes que se rematan en pblica
subasta como resultado de un juicio ejecutivo o de un juicio de venta de
cosa dada en prenda, hipoteca, o de algn otro juicio316.
Bien hace el autor en distinguir o precisar en qu clase de juicios, ya que los
hay meramente declarativos y en ellos no se produce ningn cambio en
la propiedad de las cosas.
El mismo autor seala tambin las resoluciones administrativas en virtud de
las cuales el Estado adjudica terrenos baldos a particulares, como otro
modo no previsto en el Cdigo Civil; pero esto parece menos exacto,
primeramente porque los modos a los que se refiere el Libro II del Cdigo,
no pretenden siquiera referirse a todas las formas de transferencia de la
propiedad, ya que se excluyen las tratadas en el Libro III (sucesin) y en el
Libro IV (prescripcin), y con mayor razn, las que no pertenecen al mbito
de lo Civil, como en este caso, sino al Administrativo; adems, esas
concesiones o adjudicaciones de tierras por parte del Estado, se-ran ms
bien un ttulo, y el modo de transferencia se encuentra en la tradicin que
se concreta en la inscripcin en el Registro de la Propiedad.
Mejor razn le asiste a Valencia Zea cuando, por ltimo, seala una
tercera manera de adquirir no mencionada en el Cdigo: El hecho de
fabricar o hacer cosas nuevas, as el pintor u otro artfice, y la
transformacin fabril de materias primas; todo esto, en forma un tanto
arbitraria se ha englobado en nuestro Derecho Civil en el concepto de
accesin, pero en realidad debera distinguirse y tomarse en cuenta dada
la importancia grande que estas actividades creativas o transformadores
han adquirido en el mundo contemporneo.
Habra que aadir por nuestra parte, las adquisiciones que se veri-fican por
concepto de derechos de autor, por las invenciones tcnicas, las patentes
de marcas o el registro de nombres de productos, procedimientos de
industria, etc. todo esto guarda estrecha relacin con lo que se acaba de
indicar y pertenece ms bien al Derecho Administrativo, pero no es ajeno
totalmente al concepto civil de modos de adquirir.
Los actos de divisin de una cosa comn, sea en forma judicial o
voluntaria y extrajudicial, originan tambin la propiedad en unos
determinados sujetos y podran considerarse como otros modos de
adquirir. Cuando se trata de divisin de la herencia, sin embargo, nuestro
Derecho rehuye el admitir que sta constituya modo de adquirir, ya que
establece la presuncin de que cada partcipe se considera dueo de lo
que le ha correspondido en la divisin, des-de el momento en que se
defiri la herencia, es decir, con efecto retroactivo, desde el momento de
la muerte del causante.
Pero esta presuncin y este efecto retroactivo no son aplicables a las
divisiones de una cosa comn por otros ttulos, por ejemplo por tratarse de
una cosa comprada conjuntamente por dos o ms personas; luego, en
estas otras divisiones s debe mirarse un verdadero modo de adquirir.
Abaladejo aade a los modos comunmente aceptados otro muy original:
la separacin de partes del cuerpo humano, si no cho-ca con el
ordenamiento jurdico la adquisicin sobre ellas, de un derecho
patrimonial. Por ejemplo, propiedad de la trenza que se corta, de la
sangre que se extrae317. Tambin Planiol se pregunta cmo se adquieren
los restos de una persona difunta, pero opta por la solucin de que no hay
all otro modo original, sino una aplicacin bien sea de la ocupacin, bien
de la usucapin, segn los casos318.
Una concepcin moderna y con buen fundamento filosfico trata de
destacar la importancia del trabajo para erigirlo como verdadero modo
de adquirir. As, Carlos Mario Londoo reduce otros modos de adquirir,
como la ocupacin, a esta forma superior que justifica mejor la
adquisicin319; sin embargo, la tcnica jurdica de nuestro Cdigo no va por
esta va de mayor abstraccin filosfica, sino por la ms trillada de los
hechos inmediatos y cargados de significacin humana y social, como la
ocupacin, la accesin, etc.
4. Crtica del sistema del ttulo y el modo.-

El sistema expuesto, que considera la necesidad de una causa remota (ttulo) y


de una causa prxima (modo) para adquirir la propiedad y los derechos reales,
ha sido objetado desde varios puntos de vista. Se critica, por ejemplo, y con
buen fundamento, que este sistema es aplicable solamente a los casos de
adquisicin a ttulo singular, pero no a ttulo universal, y principalmente en el
caso ms frecuente de adquisicin a ttulo universal, que es el de la herencia.
Puede responderse, sin embargo, que en la herencia coinciden el ttulo y el
modo, como sucede tambin en otros casos.
Pero la principal objecin contra el sistema ha consistido en considerarlo
demasiado abstracto, filosfico, y por esto mismo, poco adherente a la
conciencia social. Cuando alguien hace una escritura de compraventa de un
terreno, por ejemplo, tiene la convic-cin de que realmente, habiendo pagado
el precio y habiendo recibido materialmente la cosa, se ha convertido
realmente en dueo del inmueble; pero la ley le hace saber que mientras no se
produzca la tradicin (modo de adquirir), mediante la inscripcin en el Registro
de la Propiedad, todava no ha adquirido el dominio, no tiene un derecho real,
sino un mero derecho personal. Ahora bien, aunque el conocimiento popular del
sistema no est debidamente difundido, no por eso el instrumento jurdico
previsto en nuestra legislacin puede considerarse defectuoso. El grande mrito
de nuestra forma de adquirir los derechos reales consiste en que ha logrado un
adecuado equilibrio entre la libertad y la seguridad de estos actos jurdicos. No
se poda sacrificar todo el valor del negocio jurdico simplemente voluntario
haciendo que la transferencia del dominio (y otros derechos reales) se rija
exclusivamente por un sistema formalista rgido; tampoco se poda dejar
una ilimitada libertad para que cualquiera expresin de voluntad libre,
produjera la traslacin del derecho real, porque esto habra dejado sin la
debida proteccin numerosos intereses, de las mis-mas partes contratantes y
sobre todo de terceros. Al exigirse un ttulo, se satisfacen exigencias de justicia, y
al exigirse un modo, se asegura los intereses de la sociedad y de terceras
personas.
Por esto, aunque algunos Derechos contemporneos han tratado de simplificar
el sistema y eludir la teora del ttulo y el modo, realmente no lo han conseguido,
o bien, a travs de diversos mecanismos tcnicos buscan el complejo equilibrio
de libertad y seguridad, en formas ms o menos equivalentes a las de nuestro
sistema. Dice Albadalejo: En resumen, comparando los sistemas expuestos con
el espaol, cabe decir que en el francs para la adquisicin de los derechos
reales, basta el ttulo; en el alemn basta el modo, en el nuestro, son precisos
ambos320. Tambin Castn, siguiendo a Marn, admite que el sistema del ttulo y
el modo, con algunas correcciones que juzga necesarias, puede y debe
conservarse321.
En realidad las crticas y ataques al sistema se han producido so-bre todo en
Europa y entraan diversas concepciones del concepto mismo de ttulo y del
concepto de modo. Algunas de esas concepciones son claramente
desechables. La doctrina ha ido aproximndose progresivamente a la
identificacin del modo tradicin, con el modo inscripcin en el Registro,
tratndose de inmuebles, y de esta forma, el resultado prctico, ha sido el de
llegar a nuestro sistema, despus de muchas cavilaciones.
Esto sucede en el sistema suizo, puesto que la doctrina jurdica europea como
un modelo. El sistema suizo, casi medio siglo ms tarde que nuestro Cdigo Civil,
admite la necesidad de un ttulo y luego la inscripcin en el Registro, para que
se produzca la transferencia de la propiedad inmobiliaria. Los sistemas que han
pretendido simplificar el mecanismo jurdico no han dado el resultado
apetecido; as se expresa Puig Brutau sobre el intento alemn: he quedado
patentizado que el llamado negocio dispositivo abstracto o traditio desligado
de su causa es uno de los productos ms refinados, pero tambin ms intiles
del Derecho de profeso-res. En la actualidad est en franca bancarrota y se
preconiza su eliminacin en la misma Alemania322.
En el otro extremo se encuentra el sistema francs, por el cual la propiedad se
transfiere y adquiere por la simple convencin, de modo que la tradicin es ya
solamente la ejecucin de lo perfec-cionado con el mero contrato. Esta forma
de disponer las cosas, no da la suficiente garanta a terceros323.
Finalmente conviene destacar la diferencia entre el sistema espaol y el nuestro,
aunque tienen mucho en comn. Como explica Puig Pea, en el sistema
espaol aunque se sigue la teora del ttulo y el modo, la transmisin del dominio
de un inmueble se perfecciona con la entrega de la posesin, y la inscripcin en
el Registro de la Propiedad tiene valor probatorio frente a terceros. En el caso
de doble venta de inmuebles, vale la que primero se inscribi324. En el Ecuador,
el Cdigo establece de modo ms congruente, que la inscripcin en el Registro
constituye la tradicin, es la tradicin del inmueble, de modo que solamente a
travs de ella se produce la transferencia del dominio; es un sistema ms
congruente, prctico y claro que el espaol.
Castn elogia extraordinariamente el sistema suizo y se expresa as: El Cdigo
Suizo de 10 de diciembre de 1907 impone, para la transmisin de bienes
muebles, la tradicin de la cosa, presupues-to el ttulo vlido, y para la de los
inmuebles, la inscripcin en el Registro, unida tambin al negocio causal. En este
sistema -seguido tambin en Turqua, a virtud de la recepcin de la legislacin
suiza, y reputado hoy por la doctrina como el ms perfecto del mundo-, la
inscripcin viene, pues, a convertirse en modo para la transmisin de los bienes
inmuebles325.
Ahora bien, en nuestro pas, desde 1861, desde que entr en vigencia el Cdigo
Civil, la forma de hacer la tradicin de un inmueble enajenado por contrato
(compraventa, permuta, etc.), es mediante la inscripcin en el Registro de la
Propiedad. Aunque los tericos han hecho duras crticas al sistema de ttulo y el
modo, observa Puig Pea, ste sigue dando muestras de vi-talidad y es seguido
por pases como Holanda, Suiza, Austria326. El mismo autor seala que el motivo
por el cual se ha criticado ms al sistema es porque se lo ha querido extender
inmoderadamente a todos los casos, tambin a los casos de adquisicin
originaria de la propiedad (principalmente a la ocupacin).
Nuestro Cdigo en estos casos hace coincidir en el mismo acto los conceptos de
ttulo y modo, y se salva as la dificultad, en los casos tanto de la ocupacin,
como de la accesin y de la prescripcin, como en las sucesiones por causa de
muerte. De aqu que algunos autores, como Manuel Somarriva, simplificando al
mximo las cosas, llegan a sostener que solamente se requiere ttulo en la
tradicin327. Hay que observar, sin embargo, que en la sucesin por causa de
muerte, que es modo, existen diversos ttulos posibles: el testamento o la ley, de
modo que tambin aqu cabe la distincin. Por otra parte, la distincin no es
intil, puesto que el ttulo debe reunir ciertas condiciones, primeramente la de ser
justo, lo cual puede ser objeto tanto de impugnacin como de prueba.
Finalmente hagamos notar, con Pescio, que nuestro sistema valoriza
extraordinariamente la posesin y la hace pblica y solemne mediante la
inscripcin328.
ADYACENTE

Contiguo; lo que est junto a otra cosa. Tiene importancia este concepto, sobre
todo aplicado al mar: mar adyacente; y tambin en materia de accesin de
inmuebles.
Se entiende por mar adyacente, la franja de los ocanos o mares se que se
encuentra ms cercana al territorio de un estado y a sus aguas interiores. En esta
zona se suele distinguir el mar territorial, sobre el cual los estados ejercen plena
soberana, y otros sectores, menos contiguos, en los que reclaman los estados
unos derechos especiales de explotacin econmica, de supervigilancia policial
y de proteccin ecolgica.
Los lmites de estas diversas zonas marinas, han variado con el tiempo. Durante
siglos se consider como mar territorial hasta la distancia a que poda alcanzar
un can costero, o bien la de una legua, cuatro kilmetros, dos, cinco o doce
millas.
La convencin sobre el Pacfico Sur (1954), determin el lmite de doscientas
millas, pero no especific si se trataba de mar territorial o de zona de proteccin,
esta segunda tesis es la que ha pre-valecido en la doctrina de casi todos los
pases, sin embargo, el Ecuador mantiene todava el concepto de mar territorial.
El mar adyacente es un bien nacional de uso pblico, y nadie puede apropiarse
de l, a la vez que cualquier persona puede usarlo para sus necesidades y
actividades de transporte, pesca, deportes, explotacin de minerales, etc. (Art.
604).
Las plataformas y zcalos submarinos, continental e insular, adyacentes a las
costas ecuatorianas, y las riquezas que se encuentran en aquellos, pertenecen
al Estado, el que tendr el aprovechamiento de ellas y ejercer la vigilancia
necesaria para la conservacin de dicho patrimonio y la proteccin de las
zonas pesqueras correspondientes.- Considrase como plataforma y zcalo
submarino las tierras sumergidas, contiguas al territorio nacional, que se
encuentran cubiertas hasta por doscientos metros de agua al mximo (Art.
606). El Estado suele hacer concesiones administrativas, para regular la
explotacin de esas riquezas, tales como gas natural, petrleo, peces, cetceos
o moluscos, etc. Las indicadas zonas del mar adyacente se miden desde los
puntos ms salientes del territorio continental, y desde las islas nacionales ms
distantes (Art. 609); y al efecto, el servicio hidrogrfico de la Armada
Ecuatoriana, ha determinado esa lnea base. Con la repblica de Costa Rica, se
celebr un tratado de lmites para definir sobre la zona del ocano Pacfico al
que tendran derecho ambas repblicas.
Las nuevas islas que surgen en los mares, ros o lagos, pertenecen por accesin
a los propietarios de las tierras ribereas contiguas, prolongando los lmites de
esas propiedades sobre dichas islas adyacentes (Art. 672).
Tambin tenemos disposiciones civiles sobre el uso de las zonas adyacentes a
las playas (Art. 628) y riberas (Art. 631), en una extensin hasta de ocho metros,
para favorecer las tareas de navegacin y pesca.
AFECCIN

Dos sentidos muy distintos tiene este vocablo, para asuntos civiles.
Por una parte, se refiere al afecto o sentimiento de amor, aprecio o especial
apego; en esta acepcin, se dice valor de afeccin para significar la singular
apreciacin que una persona puede te-ner por determinada cosa por razones
sentimentales, de recuerdo, historia, tradicin u otras semejantes: por ejemplo un
retrato de los padres.
Tambin se emplea el trmino afeccin para indicar el destino que
corresponde a una cosa, el servicio a que se la ha compro-metido o para la
cual se tiene intencin de emplear. As, unos bienes se afectan al pago de
una deuda, a la explotacin de una finca o al cumplimiento de otra obligacin
contrada por su
dueo.
En materia de accesin, se tiene por cosa principal aquella de gran valor de
afeccin para su dueo, aunque el valor venal o de libre comercio no sea tan
grande (Art. 675).
El propietario fiduciario, segn el Art. 769 est obligado a todas las expensas
extraordinarias para la conservacin de la cosa, incluso el pago de las
hipotecas a que estuviere afecta. El inmueble est destinado a garantizar con
su precio el pago de la hipoteca que le afecta.
AGUA

Materia compuesta de oxgeno e hidrgeno (H2O), indispensable para la vida y


muy abundante en el planeta Tierra. La mayor parte de la superficie terrestre
est cubierta por agua en estado lquido o slido (hielo o nieve) y tambin es
parte dominante en la atmsfera, en estado gaseoso (nubes). El organismo
humano se compone en alto porcentaje dicen que el 70%- de agua. Otros
seres vivos tienen proporcin an mucho mayor. Las aguas super-ficiales estn
reunidas en ocanos, mares, lagos y ros.
Como bien jurdico, objeto sobre el que recaen derechos y obligaciones, se
tienen en cuenta las aguas que circulan por causes terrestres: arroyos, riachuelos
o ros, cauces artificiales o que se contienen en lagos y lagunas.
Las aguas de los ocanos y mares se consideran comunes a todos los hombres,
no pueden ser objeto de apropiacin y se regulan por las normas del Derecho
Internacional en cuanto se refieren a las de alta mar, mientras que los estados
reivindican derechos sobre el mar territorial y otras zonas contiguas, destinadas a
una especial proteccin, control policial y razonable explotacin de las
riquezas.
Las aguas interiores, las que se con tienen en lagos y lagunas o circulan por ros y
otros cauces naturales o artificiales, pueden ser objeto de propiedad, y as lo
fueron en el Ecuador, hasta la expedicin de la Ley de Aguas de 1960. se
reconoca la propiedad privada de las aguas que nacan y moran en la misma
heredad, y la de pequeos lagos.
En cuanto a las aguas, la Ley 256 y la Codificacin del Cdigo Civil (7a. Edicin),
introdujeron dos importantes y graves reformas que derivan de las disposiciones
de la Ley de Aguas del 60 y sus reformas, y de ciertos postulados de la
Constitucin de 1967. Esas dos reformas consisten en considerar como bienes
nacionales las aguas de todos los lagos (sin distinguir los grandes lagos que
pueden ser navegados por embarcaciones de ms de cien to-neladas, y los
menores los cuales eran antes de dominio privado); tambin se declaran bienes
nacionales las aguas que nacen y mueren dentro de una misma propiedad,
que antes eran privadas.
La nueva Ley de Aguas dada por Decreto dictatorial No. 369, publicada en el
Registro Oficial 69 de 30 de mayo de 1972, y que en forma inaudita declara que
entra en vigencia en una fecha anterior a la promulgacin, esto es el 18 del
mismo mes y ao, agrava ms an las cosas y carece de sentido jurdico, pero
es la legislacin desafortunadamente en vigencia, junto con su Reglamento No.
40, publicado en el RO 233 de 26 de enero de 1973 (y que tambin entr en
vigencia antes de publicarse: desde la fecha de su expedicin, el 18 de enero
de 1973) adems de una nueva reforma, dada al poco tiempo, mediante
Decreto Supremo 253: RO 267 de 16 de marzo de 1973.
Esta nueva legislacin confisca en la forma ms arbitraria, violenta e injusta toda
clase de aguas. Confunde lamentablemente los conceptos de soberana con
el de dominio, las aguas corrientes con las estancadas (cfr. Art. 2), la propiedad
con el uso (Art. 3), etc.
La Ley de Aguas ha inventado un nuevo derecho que llama de
aprovechamiento y que se define en el Art. 5 como la autorizacin
administrativa, intransferible, para el uso de las aguas con los requisitos previstos
en la presente Ley. Este novsimo derecho es el nico que pueden tener las
personas particulares, a las que se les despoja de toda propiedad sobre las
aguas. Quiso, talvez, el im-provisado legislador hablar del derecho de uso, cuyo
aprovechamiento se conceder administrativamente; ya que es imposible
concebir que el aprovechamiento sea la misma autorizacin administrativa.
La limitacin y regulacin del as llamado derecho de aprovechamiento se
deja en manos del organismo Instituto Ecuatoriano de Recursos Hidrulicos
(INERHI), posteriormente transformado en el Consejo Nacional de Recursos
Hdricos, mediante Decreto Ejecutivo 2224 (RO de 28 de octubre de 1994), el
cual debe conocer previamente, incluso en los casos de emergencia en que
el propietario de un terreno tenga que defenderlo de las crecientes de los ros
mediante plantaciones o estacas, etc. (Art. 9). Todo quedaba sometido al
permiso previo del INERHI: todo quedaba totalitariamente absorbido por el
Estado y su burocracia.
Buena parte de la Ley contiene declaraciones programticas - y an lricas -, o
se refiere a la organizacin del INERHI, mezclndose as las reglas de carcter
administrativo con las civiles y penales. Se clasifican las concesiones de un
derecho de aprovechamiento, en: a) Ocasionales, sobre recursos sobrantes; b)
De plazo determinado, para riego, industrias y dems labores productivas; y, c)
De plazo indeterminado, para uso domstico. Aunque ms adelante se indica
que se pueden obtener diversas concesiones y para usos distintos.
En ciertos casos deben intervenir para las concesiones, nada me-nos que la
Armada Nacional y el Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas, siguiendo
as una tendencia ponerlo todo en manos de los hombres armados.
Se repite mltiples veces que el derecho de aprovechamiento se supedita a la
existencia del recurso, es decir, del agua (Art.7, 24, 33).
Todas las obras, instalaciones, etc. hechas por los concesionarios para poder
usar de sus aguas pasarn a poder del Estado al terminar la concesin, sin
indemnizacin alguna (Arts. 31 y 47). Esta nueva confiscacin, que no distingue
siquiera los derechos adquiridos antes de la vigencia del presente ukase, ser
un evidente estmulo para la negligencia, retraer a los propietarios de tierras de
hacer cualquier obra de beneficio hidrulico, temiendo ser desposedo en
cualquier momento y sin compensacin. An legislaciones extremadamente
socialistas como la mexicana protegen racionalmente el trabajo, el esfuerzo
creador de los particulares, no as nuestra ley349.
El Ttulo XV de la Ley se refiere a las Servidumbres, y se comentar
al hablar de ese derecho real.
Sobre la jurisdiccin se establece que a modo de juez y parte a la vez,
intervendrn funcionarios del INERHI o ahora, del Consejo Nacional de Recursos
Hdricos, constituidos en magistrados de primera y segunda instancia. Felizmente,
la jurisprudencia del Tribunal de lo Contencioso Administrativo ha establecido ya
que de esas resoluciones podr recurrirse a dicho Tribunal 350.
El derecho de aprovechamiento debe registrarse, bajo pena de perderlo. (Art.
98).
El nico derecho que se reconoce a las personas privadas sin la necesidad de
reconocimiento administrativo es el de almacenar aguas lluvias en aljibes,
cisternas o embalses, siempre que sean pequeos; la Ley manifiesta como un
temor de que alguien pueda acaparar las lluvias.
Con raqutico espritu, se prescribe que para hacer una cisterna etc. de ms de
200 metros cbicos, se requiere aprobacin previa de la omnipresente
administracin pblica.
De muy variadas maneras poda haberse regulado el razonable
aprovechamiento de las aguas, sin necesidad de recurrir a medidas tan odiosas,
antijurdicas y desconocedoras de todo principio de respeto a los derechos
adquiridos351. Adems, en un pas, en el que est casi todo por hacerse en los
aspectos de regado, de aprovechamiento de fuentes de energa hidrulica,
etc., lo l-gico habra sido estimular la iniciativa privada, y no el destruirla
autoritativa e injustamente. Finalmente observemos que, como la nueva Ley no
deroga expresamente ni las anteriores leyes, ni las mltiples disposiciones del
Cdigo Civil, sobre aguas, quedan en vigencia todas aquellas que no se
opongan a las de la ley352. Una de las importantes preocupaciones de la
legislacin reciente consiste en preservar el ambiente, y dentro de este laudable
fin, de conservar las aguas y su pureza.
Con esta finalidad se cre el Ministerio del Ambiente; tambin se han dictado
numerosos reglamentos y normas para evitar la contaminacin de las aguas, y
se han suscrito varias convenciones internaciones que tienden al mismo plausible
objetivo353.
AIRE

Mezcla de gases que componen la atmsfera terrestre y que se encuentra en


menor cantidad o densidad en otras capas superiores a la atmsfera, como la
estratosfera. En esta mezcla tiene importancia suma el oxgeno, indispensable
para la vida de muchos seres vivos (vegetales y animales), incluido el hombre.
El carcter indispensable para la vida humana, as como la in-mensa
abundancia de este bien, ha hecho que siempre se considere como una cosa
de uso comn, que no puede ser objeto de
apropiacin privada: todos pueden usar de ella razonablemente, sin privar a los
dems y sin contaminar su pureza.
Las leyes, reglamentos y normas de proteccin ambiental tienden a la
conservacin de este bien comn. Tratados internacionales procuran que las
industrias no daen el aire.
Nuestro Cdigo Civil, desde su vigencia, de 1861, contiene una preciosa norma
al respecto, la contiene hoy el Art. 981: Ninguna prescripcin se admitir a favor
de las obras que corrompan el aire y lo hagan conocidamente daoso.
En las reformas a la constitucin que propusimos en 1994 se con-templ la
especial proteccin del ambiente, el aire, las aguas y los suelos; lo cual fue
aprobado por el Congreso Nacional y se ha incluido en la Carta Poltica de
1998. sta seala entre las obligaciones fundamentales del estado, la de
proteger el ambiente (toda la seccin 2 del Ttulo V, Arts. 86 a 91).
La Ley de prevencin de la contaminacin ambiental (dada por Decreto
Supremo 374, publicado en el Registro Oficial de 31 de mayo de 1976), en el Art.
29 concede accin popular para denunciar ante las autoridades
competentes, toda actividad que contamine el ambiente.
AJENO

Lo que no pertenece a un sujeto; la cosa o derecho de otro.


El dominio o propiedad es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella, conforme a las disposiciones de las leyes y respetando el
derecho ajeno, sea individual o social (Art. 599). De aqu que se suele decir que
termina el propio derecho, donde comienza el derecho ajeno.
Si alguno cazare en tierras ajenas o pescare en aguas ajenas, sin permiso del
dueo, cuando por ley estaba obligado a conseguir-lo, lo que cace o pesque
ser del dueo, a quien, adems, in-demnizar de todo dao o perjuicio (Arts.
626 y 632).
La adjuncin es una forma de accesin por la que se une una cosa propia con
otra ajena (Art. 673). En la especificacin, de una materia ajena se elabora algo
nuevo (Art. 678).
Por regla general cada persona responde por sus propios actos, pero en ciertos
casos, se responsabiliza de los actos ajenos: los pa-dres, de los actos de sus hijos
menores; los guardadores, respecto de sus pupilos; los dueos o administradores
de hoteles, por los actos de sus servidores; el usufructuario responde de los
perjuicios causados por personas ajenas, que no evit pudiendo hacerlo (Art.
816), etc.
El beneficiario de las aguas que procedan de vertientes situadas en terreno
ajeno, para la ejecucin de las obras que necesite para acrecentar el caudal
de las vertientes, se sujetar a lo dispuesto en la Ley de Aguas (Art. 915).
Tiene especial importancia la venta de cosa ajena. Nuestro derecho la permite
(art 1754): el vendedor asume la obligacin de adquirir la cosa ajena y
transferirla al comprador. El comprador no adquiere por la compra de cosa
ajena ms derechos que los propios del vendedor: nadie da lo que no tiene.
Pero, si de mala fe se pretende enajenar lo que no es propio, quien as procede
asume todas las responsabilidades por los daos y perjuicios que causare. Se
puede iniciar accin de dominio contra quien enajen la cosa, siempre que, por
haberla enajenado haya hecho imposible o difcil su persecucin; y si la enajen
a sabiendas de que era ajena, debe indemnizar de todo perjuicio (Arts. 941, 942).
No se pueden realizar obras que desven las aguas y causen perjuicio en
edificios o suelo ajenos (Art. 980), pero se pueden hacer las obras para evitar el
dao de los bienes propios, cuando no se est obligado a recibir esas aguas
ajenas (Art. 982). Tambin tenemos normas sobre los rboles que extienden sus
races o ramas sobre suelo ajeno (Arts. 986 y 987).
AJUAR

Aquellos muebles de una casa que se consideran incorporados a ella y


prcticamente necesarios para s u normal utilizacin. Por ejemplo, forman parte
del ajuar las caeras, las ventanas y contraventanas, puertas, bordillos de
proteccin de las paredes, instalaciones de electricidad y agua, bombillos con
sus correspondientes interruptores, el mobiliario indispensable (camas, mesas,
sillas y poco ms) y otros semejantes.
El Art. 592 dice que cuando por la Ley o el hombre o el hombre se usa la
expresin bienes muebles, se entiende todos los que pueden transportarse de un
lugar a otro. Pero en los muebles de una casa no se comprender el dinero, los
documentos y papeles, colecciones cientficas o artsticas, los libros o sus
estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la
ropa de vestir o de cama, los carruajes o caballeras y sus arreos, los granos,
caldos, mercancas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de
una casa.
En esta amplia enumeracin de bienes que no se incluyen en los muebles de
una casa no se mencionan otras cosas, que seran precisamente las que
forman el ajuar de la casa: aquellas indispensables para hacerla habitable.
ALBAAL

Canal o caera para conducir aguas servidas.


El DRAE dice: conducto que da salida a aguas inmundas.
En el cdigo Civil se aplican las mismas reglas para las acequias y para
albaales, en cuanto a la salubridad y la seguridad para evitar daos a
propiedades ajenas.
No se debe dirigir un albaal o acequia sobre un predio ajeno: Art. 872.
Se comprende como una reparacin locativa, a cargo del arrendatario, la de
reparar acequias y albaales (Art. 1881).
Sera tambin aplicable a los albaales el Art. 974 que deja ex-pedito el camino
para mantener la debida limpieza de caminos, acequias, caeras, etc. En esta
ltima expresin (et coetera), entiendo que se comprende a los albaales.
En cuanto a lo que sean aguas servidas, segn el uso general, comprende las
aguas negras y las residuales. stas dos, a su vez, se definen en el
Reglamento para la prevencin y control de la contaminacin ambiental
(Acuerdo Ministerial 2144 RO de 5 de junio de 1989): Aguas negras son las que
contienen materiales sin depurar. Aguas residuales son los lquidos de
composicin variada provenientes de usos municipal, industrial, comercial,
agrcola, pecuario o de otra ndole, ya sea pblica o privada y que por tal
motivo haya sufrido degradacin en su calidad original.
ALEGAR

Argumentar, sostener un punto de vista, demostrar un derecho o un hecho con


razonamientos; presentar pruebas, presunciones o demostraciones para liberarse
de una obligacin o para exigir algo; mantener una tesis jurdica con
argumentos.
Si se ha empezado a poseer en nombre propio, se presume que esta posesin
ha continuado hasta el momento en que se alega (Art. 734).
En los juicios posesorios no se tomar en cuenta el dominio que por una o por
otra parte se alegue (Art. 967).
ALHAJA

Joya; bien mueble de mucho valor; generalmente de metales preciosos o


adornado con piedras preciosas. Suele emplearse sobre todo como adorno
corporal de la mujer (anillos, aretes, co-llares, etc.). Puede tambin consistir en
un objeto que, aunque no sea de metales y piedras preciosas, sobresalga por el
valor artstico o artesanal.
Las alhajas se consideran bienes personales de su propietario, y como tales no
entran en el calculo del patrimonio general, para efectos de particiones o
clculos de porciones hereditarias, salvo que las alhajas sean de tal valor, en
proporcin al resto del patrimonio, que deban incluirse en l. Si el propietario se
dedica al comercio de alhajas, o tiene almacn, joyera o negocio de alhajas,
ya no se pueden considerar stas como bienes personales, sino como parte
importante de su patrimonio.
A veces se han tomado en cuenta las alhajas de los monarcas, de la Corona,
de la Nacin (tesoros arqueolgicos), como parte de la reserva monetaria de
los estados.
En el Cdigo Civil, se exige el permiso del dueo de un inmueble para sacar
alhajas escondidas (Art. 643).
No probndose el derecho sobre el dinero o alhajas escondidos, sern
considerados como bienes perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno,
segn los antecedentes o seales.- En este segundo caso, deducidos los costos,
se dividir el tesoro, por par-tes iguales, entre el denunciador y el dueo del
suelo; pero no po-dr ste pedir indemnizacin de perjuicios, a menos de
renunciar a su porcin. (Art. 644).
ALIJAR

Entre otras acepciones, el DRAE, dice: Aligerar la carga de una embarcacin o


desembarcar toda la carga.
En nuestro Cdigo de Comercio, se emplea el vocablo echazn en el sentido
de echar al mar los objetos pesados, para evitar un posible naufragio (arts 843-
846 C. Comercio). En este mismo sentido se usa la palabra alijar en el Art. 640
del Cdigo Civil: No se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que
los nave-gantes arrojan al mar para alijar la nave.
ALMACN

Lugar, generalmente cerrado y techado, en donde se guardan diversos objetos,


sobre todo, mercancas. En Amrica se designa como almacn el local en que
no solamente se guardan o alma-cenan las mercancas, sino en aqul en que
se venden al pblico: tienda o almacn.
Entregar las llaves de un almacn, es una manera de realizar la tradicin de las
cosas contenidas en ese depsito: una tradicin ficticia (Art. 700).
Pueden reivindicarse las cosas muebles o inmuebles, pero se exceptan las
cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacn u otro establecimiento industrial en que se venden muebles de la
misma clase.- Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a
restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que ha
gastado en repararla y mejorarla. (Art. 934). Es decir, que lo vendido en un
almacn, se supone adquirido de buena fe por quien lo compra. El Art. 655
prev la celebracin de tratados con otros estados, so-bre el almacenaje y
conservacin de especies naufragadas.
ALTURA

La dimensin vertical; la distancia entre un punto y una base de


referencia.
En otra acepcin, altura, alto, significa fuerte, encumbrado, de mayor magnitud;
as se dice: hablar en voz alta, es decir, fuerte, claramente perceptible.
Respecto de los parajes, sitios o puntos geogrficos, suele tomarse como punto
de referencia la altura sobre el nivel del mar. Por extensin, se llaman alturas,
a las cumbres o lugares ms ele-vados.
En las diversas ramas del derecho se toma en consideracin la altura de los
terrenos, de las edificaciones, las cercas divisorias, las rutas areas o las lneas
de conduccin de electricidad.
Las zonas situadas a una altura de 4.500 metros o ms, se consideran de
propiedad del Estado y se reconoce un derecho de paso a travs de otros
predios ms bajos, para dar acceso a esas cumbres. (Art. 604). Se toma en
cuenta la altura de una pared medianera o no medianera, para permitir
ventanas o troneras (Art. 918).
Las ordenanzas municipales suelen determinar condiciones sobre la altura de los
edificios, generalmente limitndola. Tambin se se-ala la altura de los cables
de conduccin elctrica.
Las leyes de navegacin area y sus reglamentos, as como convenciones
internacionales, se refieren a la altura de los vuelos de las aeronaves, al
sobrevolar lugares habitados o al aproximarse a los aeropuertos.
ALUVIN

El Art. 665 del Cdigo Civil define as: Se llama aluvin el aumento que recibe
la ribera del mar o de un ro o lago, por el lento e imperceptible retiro de las
aguas.
Desde la poca romana se han reconocido cuatro figuras de accesin de
inmuebles propiamente dichos, o accesiones del suelo, como las llama nuestro
Cdigo: el aluvin, la avulsin, la mutacin de cauce y la formacin de nuevas
islas.
En todos los casos, como observa Borell 436 estas accesiones se producen slo
por la accin de fuerzas naturales, aunque directa o indirectamente el hombre
pueda contribuir a producirla, provocando alteraciones; pero en tales casos no
hay verdadera accesin, sino que el resultado est sujeto a otras reglas jurdicas,
pudiendo producirse incluso responsabilidad administrativa o penal en los casos
de cambios de cauce y apropiacin indebida de tierras; tambin pueden dar
lugar las obras realizadas por el hombre
a la accin de obra nueva, que resguarda la posesin anterior. Tratndose de
accin de causas naturales, no vemos la necesidad de que se inscriba en el
Registro de la Propiedad la adquisicin de tierras, que por otra parte, se unifican
con la propiedad principal, formando un todo. La jurisprudencia espaola ha
establecido, sin embargo, que la inscripcin puede realizarse, y sin el concurso
de ninguna otra persona que el propio dueo de la finca principal y sin orden
judicial para dicha inscripcin437.
Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera del mar o de un ro o lago,
por el lento e imperceptible retiro de las aguas, dice nuestro Art. 665. Pero la
doctrina precisa bastante este concepto. En primer lugar, mas que de retiro de
las aguas, se trata del crecimiento del terreno por el lento acarreo de
materiales transportados por las aguas; por esto, cuando las aguas se retiran
materialmente y vuelven a subir, no se produce mutacin alguna respecto de
la propiedad riberea. En realidad no existe ningn curso de aguas ni depsito
alguno de aguas que tengan una cantidad y un nivel absolutamente
constante, ms bien hay una continua fluctuacin, y si las aguas son el lmite de
la propiedad del terreno contiguo, ese lmite ser un trmino medio, o el nivel
que resulte ms ordinario y normal, mientras que las fluctuaciones en ms o en
menos no producirn ni aumento ni disminucin de la propiedad riberea. En
cambio, si las aguas acarrean materiales (tierra, arena, piedras, etc.), que
lentamente van depositando junto a un terreno, este se entiende que
propiamente crece y da origen a una nueva cosa que se adquiere por
accesin.
Por la razn indicada, con acierto seala Espn Cnovas, que no hay aluvin en
la ribera de los lagos o estanques, ya que all solamente se produce el
fenmeno de la subida o la bajada de las aguas, pero no el fenmeno del
aluvin438. Nuestro Cdigo en el Art. 669 indica que la heredad inundada no se
pierde por su dueo, y la recupera, o mejor, recupera la posesin, cuando las
aguas se retiran, lo cual est de acuerdo con la doctrina que se acaba de
exponer, en tanto que no resulta exacta la definicin del Art. 665, al referirse a la
ribera del lago.
Por otra parte, s cabe aluvin en la ribera del mar, porque ste puede acarrear
imperceptiblemente materiales que aumentan la extensin de la playa; pero
hay que tener en cuenta que esta accesin solamente puede beneficiar al
Estado, ya que las playas son de dominio pblico; no ser un medio de adquirir
que favo-rezca a ningn particular. Tal vez deba entenderse que el beneficiario
de una concesin de uso de playas, vea aumentada su concesin, pero no un
derecho de propiedad, que no tiene.
Es caracterstico del aluvin, que el depsito de materiales sea lento,
imperceptible, de modo que resulte imposible saber quien fue el dueo de esos
materiales y de dnde vengan, y no hay propiamente perjuicio alguno para
quien tuvo en su dominio esas materias, mientras que resulta totalmente natural
que la incorporacin fsica a otra finca, beneficie a sta.
Se trata de la adhesin de esos materiales a continuacin del terreno principal,
ocupando un nuevo espacio horizontal; no hay propiamente accesin, y por
tanto adquisicin de una nueva propiedad, si los materiales se depositan sobre
el suelo, levantando su nivel; este ltimo fenmeno fsico no se considera por
parte del Derecho, resulta intrascendente. Lo que interesa es el aumento de
superficie de un terreno, ya que por su superficie se miden los terrenos.
Puig Pea seala tres condiciones para que se produzca el aluvin: 1. Que se
trate de heredades confinantes con la ribera de los ros; el confn ha de ser con
la ribera; no existir, pues, accesin cuando la propiedad, aunque est
cercana al ro, quede separada de l por un camino, canal o cualquier otra
construccin ajena. 2. Que el acrecentamiento lo reciban las heredades pau-
latinamente. 3. Que el acrecentamiento sea por efecto mismo de la corriente
de las aguas. Esto quiere decir que el propietario del predio ribereo no puede
disponer las cosas, de forma que vaya apoderndose del cauce del ro bajo
forma de accesin, des-viando lentamente las aguas439.
Una sentencia de nuestra Corte Suprema distingue el caso de aluvin del desvo
del cauce de un ro: Son dos situaciones jurdicas completamente diversas, las
del nuevo terreno de aluvin que es el aumento que recibe la ribera de un ro
por el lento e imperceptible retiro de las aguas -Art. 665-Y la variacin del
cauce del ro, en cuyo caso no hay accesin ni prdida de la propiedad y la
posesin, que pueden recuperarla los dueos de los terrenos haciendo las obras
necesarias para restituir las aguas de nuevo al cauce antiguo, con permiso de la
autoridad competente, de conformidad con el Art. 671440.
El terreno de aluvin accede a las heredades ribereas, dentro de sus
respectivas lneas de demarcacin, prolongadas hasta el
agua, pero, en puertos habilitados, pertenecern al Estado. El sue-lo que el
agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas
forma parte de la ribera o del cauce, y no ac-cede, mientras tanto, a las
heredades contiguas (Art. 666). Siempre que prolongadas las antedichas
lneas de demarcacin se corten una a otra antes de llegar al agua, el tringulo
formado por ellas, y por el borde del agua, acceder a las dos heredades
laterales. Una lnea recta que lo divida en dos partes iguales, ti-rada desde el
punto de interseccin hasta el agua, ser la lnea divisoria entre las dos
heredades (Art. 667).
El Cdigo no emplea la palabra avulsin, pero se describe el fenmeno y se
determinan sus efectos jurdicos, en el Art. 668: So-bre la parte del suelo que por
una avenida o por otra fuerza natural violenta es transportada de un sitio a otro,
conserva el dueo su dominio, para el slo efecto de llevrselo; pero si no lo
reclama dentro del ao subsiguiente, la har suya el dueo del sitio a que fue
transportada.
La avulsin se diferencia del aluvin, fundamentalmente en que ste es un
proceso lento, mientras que la avulsin es violenta; de aqu se deriva que el
terreno trasladado por la naturaleza puede ser identificado y se puede
reconocer el dueo de l; por esto, nuestro Derecho protege la propiedad que
ha sido desmembra-da por la fuerza de las aguas y confiere a su titular el
derecho de trasladar las cosas a su antiguo lugar. Pero este traslado solamente
puede verificarse dentro de un ao, pasado el cual, se pierde la propiedad
anterior y se har dueo el propietario del fundo al que han adherido dichos
materiales. Por consiguiente, en este caso, la accesin no se produce de
inmediato, sino al cabo de un ao. Esto tiene antecedentes en el Derecho
Romano, que, en el caso de avulsin, reconoca la adquisicin del dominio
solamente cuando los rboles trasladados con el terreno echaban races. El
criterio de un tiempo fijo resulta ms prctico y fcil de constatar. En algunos
derechos modernos no ha quedado claramente de-limitado el derecho del
terreno trasladado por avulsin, pues se discute de si se conserva el derecho de
propiedad en su plenitud o solamente para el efecto de recuperar el terreno (y
las cosas adheridas a l, como los rboles, construcciones, etc.).
Nuestro Cdigo no deja lugar a dudas: conserva el dueo su dominio, para el
slo efecto de llevrselo, y esto durante el plazo preciso de un ao. Solamente
en caso de hacerse imposible la identificacin de las cosas, resultar inaplicable
la norma.
Si una heredad es inundada, el dueo de ella conserva su propiedad, y
recupera la posesin luego que las aguas se retiran (Art. 669). Por tanto, la
inundacin no origina accesin; tampoco causa accesin el trmino del
fenmeno, es decir el retiro de las aguas que inundaron una propiedad. El
fenmeno accidental, no produce cambio en la propiedad. El Derecho de otros
pases, como Chile y Colombia, seala, sin embargo, un plazo de cinco aos,
despus del cual la inundacin hace perder la propiedad inundada; es decir
que se considera que este largo perodo es suficiente para estabilizar la nueva
situacin, y si las aguas se retiran posteriormente, habr lugar a la
correspondiente accesin. Nuestro Cdigo Civil no pone ningn plazo, y la Ley
de Aguas co-rrobora el mantenimiento de la propiedad sobre los terrenos
inundados: Art. 10: Los terrenos que fuesen inundados por crecidas, continuarn
siendo de propiedad privada, si esta fue la calidad que tenan antes de la
misma. Pero ntese la referencia a crecidas, de modo que, si el fenmeno se
hace permanente, entonces s se pierde la propiedad. Cuando la inundacin se
produce por cambio de cauce, la Ley de Aguas concede solamente dos aos,
para recuperar el terreno (Art. 11).
Sobre el cambio de cauce de los ros, el Cdigo Civil prev dos posibilidades: el
cambio propiamente dicho del curso de las aguas, o bien un cambio que
suponga abrirse en dos brazos.
Art. 670: Si un ro vara de curso, podrn los propietarios ribereos, con permiso
de la autoridad competente, hacer las obras necesarias para restituir las aguas
a su acostumbrado cauce; y la parte de ste que permanentemente quedare
seco, acceder a las heredades contiguas, como el terreno de aluvin en el
caso del Art. 666. Concurriendo ribereos de un lado con los de otro, una lnea
longitudinal dividir el nuevo terreno en dos partes iguales; y cada una de stas
acceder a las heredades contiguas, como en el caso del mismo Art..
Art. 671: Si un ro se divide en dos brazos, que no vuelven despus a juntarse, las
partes del anterior cauce que el agua dejare des-cubiertas accedern a las
heredades contiguas, como en el caso del Art. precedente.
La Ley de Aguas reconoce el derecho de hacer obras, primero para evitar el
desvo del ro (Art. 9), y luego, para retornarlo a su antiguo lugar si se ha
desviado (Art. 11). En ambos casos, se requiere permiso del Instituto Ecuatoriano
de Recursos Hidrulicos, ahora, del Consejo Nacional de Recursos Hdricos. La
misma ley, en concordancia con el Cdigo Civil, reconoce la accesin a los
predios colindantes, de las tierras que quedan permanentemente desocupadas
de las aguas del ro que cambia de cauce.
No hace nuestra ley ninguna distincin entre ros navegables o no, como suelen
hacerlo los derechos de pases extranjeros.
En cuanto a las nuevas islas, tenemos la disposicin del Art. 613: Pertenecern
al Estado las nuevas islas que se formen en el mar territorial y en los ros y lagos
de dominio pblico.
Y como actualmente en el Ecuador no hay ros ni lagos de dominio privado,
toda nueva isla resulta de dominio pblico, salvo el caso de la isla que se forma
por abrirse un ro en dos brazos que se vuelven a juntar ms adelante, pues
entonces el propietario de los terrenos englobados por los dos brazos del ro
conserva su propiedad, segn el numeral segundo del Art. 672.
No veo que sean aplicables las dems disposiciones del Art. 672, por la indicada
circunstancia de que no tenemos ros de dominio privado. La Ley de Aguas
autoriza a los propietarios restituir las aguas a su cauce primitivo (Art. 11), de
modo que la fraccin de terreno que qued separada por un brazo de ro,
puede nuevamente juntarse al resto de la finca, y en ambos fenmenos -el de
la separacin y el de la nueva unin-, no se produce ningn cambio respecto
del dominio del suelo.
Las disposiciones del Art. 672 sern aplicables, en lo dems, solamente a los
hechos producidos antes de la vigencia de la Ley de Aguas actual, o sea antes
del 30 de mayo de 1972, cuando todava se reconoca por nuestro derecho la
propiedad privada sobre lagos y ros; de todas formas, esos ros o lagos de
dominio privado eran de escaso caudal y las islas que en ellos pudieron
formarse, debieron ser pequeas. Dice as el mencionado Art.:
Acerca de las nuevas islas que no hayan de pertenecer al Esta-do, segn el
Art. 613, se observarn las reglas siguientes:

1. La nueva isla se mirar como parte del cauce o lecho, mientras fuere
ocupada y desocupada alternativamente por las aguas, en sus creces y
bajas peridicas; y no acceder, entre tanto, a las heredades ribereas;
2. La nueva isla formada por un ro que se abre en dos brazos que vuelven

despus a juntarse, no altera el anterior dominio de los terrenos


comprendidos en ella; pero el nuevo terreno descubierto por el ro
acceder a las heredades contiguas, como en el caso del Art. 670;
3. La isla que se forme en el cauce de un ro, acceder a las heredades de

aquella de las dos riberas a que estuviera ms cercana toda la isla;


correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre sus
respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la isla
y sobre la superficie de ella.
Si toda la isla no estuviere ms cercana a una de las dos riberas que a la
otra, acceder a las heredades de ambas riberas; correspondiendo a
cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas lneas de
demarcacin, prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie
de ella.
Las partes de la isla que en virtud de estas disposiciones correspon-dieron a
dos o ms heredades, se dividirn, en parte iguales, entre las heredades
comuneras;
4. Para la distribucin de una nueva isla se prescindir enteramen-te de la isla

o islas que hayan preexistido a ella; y la nueva isla acceder a las


heredades ribereas, como si ella sla existiese;
5. Los dueos de una isla formada por el ro adquieren el dominio de todo lo

que por aluvin accede a ella, cualquiera que sea la ribera de que diste
menos el nuevo terreno abandonado por las aguas;
6. A la nueva isla que se forme en un lago se aplicar el inciso 2o. de la regla

3a. precedente; pero no tendrn parte en la divisin del terreno formado


por las aguas, las heredades cuya menor distancia de la isla exceda a la
mitad del dimetro de sta, medido en la direccin de esa misma
distancia.
Caben dos observaciones sobre este texto. Que es evidente la necesaria
aplicacin de las reglas sobre el cauce abandonado y sobre la accesin por
aluvin, cuando estos fenmenos se producen contemporneamente a la
formacin de una nueva isla; esto no era ni necesario que se volviera a decir en
el Cdigo.
Y que, si alguien adquiri la propiedad de una isla en un ro o lago, que ahora
han pasado a ser de dominio pblico, conserva indudablemente esa propiedad
y su derecho adquirido le permite tambin acreditar la superficie de su dominio
por el aluvin.
AMPARO

Este concepto tiene amplia aplicacin en materias procesales y


constitucionales: ver: amparo constitucional.
Los animales domesticados mientras conservan la costumbre de volver al
amparo o dependencia del hombre, siguen la regla de los animales domsticos;
y perdiendo esta costumbre, vuelven a la clase de animales bravos (Art. 624).
ANALOGA

Relacin de semejanza entre cosas distintas (DRAE). Parecido; que presenta


caractersticas comunes con otra cosa; coincidencia en ciertos aspectos, que
permite aplicar las normas dadas para la otra situacin anloga.
La administracin del patrimonio familiar se sujeta a reglas anlogas a las de la
administracin de la sociedad conyugal (Art. 842).
ANIMAL

Ser orgnico que vive, siente y se mueve por propio impulso (DRAE).
El cdigo civil distingue varias clases de animales, para los efectos jurdicos:
fieros, salvajes o bravos; domsticos y domesticados. Todos son semovientes, se
mueven por s mismos, y se diferencian de los bienes inmuebles o de los dems
muebles. (Art. 585).
Se llaman animales bravos o salvajes, los que viven naturalmente libres e
independientes del hombre, como las fieras y los peces.- Domsticos, los que
pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del
hombre, como las gallinas y las ovejas.-
Domesticados, los que sin embargo de ser bravos por su naturaleza, se han
acostumbrado a la domesticidad, y reconocen, en cierto modo, el imperio del
hombre. (Art. 624).
Se reputan inmuebles, aunque por naturaleza no lo son, los animales que se
guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas y cualesquiera otros
vivares, con tal de que stos adhieran al suelo o sean parte del suelo mismo o
de un edificio y siempre que estn permanentemente destinados al uso, cultivo
y beneficio de un inmueble (Art. 588).
Mediante la caza y la pesca se adquiere por ocupacin el dominio de los
animales bravos (Art. 623). Se entiende que el cazador o pescador se apodera
de un animal bravo y lo hace suyo, desde que lo ha herido gravemente, de
manera que ya no le sea fcil escapar, y mientras persiste en perseguirlo, o
desde que el animal ha cado en sus trampas o redes, con tal de que las haya
arma-do o tendido en parajes donde le sea lcito cazar o pescar.- Si el animal
herido entra en tierras ajenas, donde no es lcito cazar sin permiso del dueo,
podr ste hacerlo suyo. (Art. 633).
No es lcito perseguir el animal ya perseguido por otro. Si lo persi-guiere sin su
consentimiento, y se apoderare del animal, podr el otro reclamarlo como suyo.
(Art. 634).
Los animales bravos pertenecen a los dueos de las jaulas, pajareras, conejeras,
colmenas, estanques o corrales en que estuvieren encerrados; pero luego que
recobran su libertad natural, puede cualquier persona apoderarse de ellos y
hacerlos suyos, con tal de que actualmente no vaya el dueo en seguimiento
de ellos, tenindolos a la vista, y que no se contravenga el Art. 625 (que prohbe
cazar sin permiso del dueo del terreno). (Art. 635). Los animales domsticos
estn sujetos a dominio. Conserva el dueo este dominio sobre los animales
domsticos fugitivos, an cuando hayan entrado en tierras ajenas, salvo en
cuanto las ordenanzas de polica establecieren lo contrario (Art. 639).
El usufructuario de ganados o rebaos est obligado a reponer los animales que
mueren o se pierden, pero slo con el incremento natural de los mismos
ganados o rebaos; salvo que la muerte o prdida fueren imputables a hecho o
culpa suyos, pues, en este caso, deber indemnizar al propietario.- Si el ganado
o rebao perece en todo o en gran parte, por efecto de una epidemia u otro
caso fortuito, el usufructuario no estar obligado a reponer los animales
perdidos, y cumplir con entregar los despojos que hayan podido salvarse (Art.
802).
El uso de las aguas que corren naturalmente por una heredad, se sujetar a lo
dispuesto en la Ley de Aguas. (Art. 873).
NIMO

Intencin, determinacin de la voluntad, finalidad subjetiva.


Las cosas que, por ser accesorias de bienes races, se reputan inmuebles, no
dejan de serlo por su separacin momentnea, si hay el nimo de volverlas al
sitio. Pero si se separan, para darles diferente destino, dejan de ser inmuebles
(Art. 591).
El error en el ttulo invalida la tradicin, como cuando por una par-te se tiene el
nimo de entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir
a ttulo de donacin (Art. 693).
La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y
dueo; sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o
bien por otra persona en su lugar y a su nombre. (Art. 715).
Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de
hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan. (Art.
741).
Si el que abriere una toma o acequia, con nimo de llevar aguas, abandonare
la obra por ms de un ao, se entender que ha renunciado a su derecho; y
tendr cualquier otro la facultad de abrir una nueva toma o acequia (Art. 916).
Las reglas sobre las prestaciones entre el reivindicante y el poseedor, se
aplicarn contra el que, poseyendo a nombre ajeno, retenga indebidamente
una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor (Art. 959).
ANTECESOR

Quien es anterior en el tiempo. Los antecesores de una persona son sus padres,
abuelos, bisabuelos, etc. todos los que componen la lnea recta de
consanguinidad ascendente.
Antecesor en un derecho u obligacin, son los que han precedido como titulares
de tal derecho u obligacin transferido o transmi-tido al sucesor.
Los diversos sujetos que han tenido un mismo derecho, que ha pasado a otros.
La posesin del sucesor comienza en l, ora suceda a ttulo universal o singular;
a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero, en tal caso, se la
apropia con sus calidades y vicios.- Podr agregarse en los mismos trminos, a la
posesin propia, la de una serie no interrumpida de antecesores. (Art. 732).
El heredero tiene las mismas acciones posesorias que tendra su antecesor si
viviera; y est sujeto a las mismas acciones posesorias a que ste lo estara.
(Art. 963).
ANTICIPO

Lo que se hace, paga o recibe antes del tiempo.


La subasta de especies corruptibles o cuya custodia o conservacin fuere muy
dispendiosa, podr anticiparse al tiempo previsto

de un ao- (Art. 650).


ANTIGUO

Lo que sucedi hace mucho tiempo; lo que pertenece a un tiem-po


anterior remoto. En el derecho civil, se emplea simplemente como anterior
al tiempo presente, aunque no se refiera a una poca distante.
En la reparacin de un edificio ruinoso, las obras se han de confor-mar a la
forma y dimensiones del edificio antiguo (Art. 977).

APARIENCIA, APARECER

Cuanto se manifiesta, se capta como real, se cree existente; figura externa


de una cosa, tal como impresiona a los sentidos; aquello que se aprecia de
una cosa o accin por los signos exteriores o circunstancias. Aspecto o
parecer exterior. Semejanza con lo real.
Si no aparece el dueo de la cosa perdida, se procede a subas-tarla (Art.
645, 648).
Se denunciarn los objetos arrojados por el mar a la playa, si se-gn las
apariencias, pertenecieren a un buque naufragado (Art. 651, 653).
Si no aparecieren los dueos de cosas apresadas, los represado-res tendrn
los mismos derechos que si las hubieren apresado en guerra de nacin a
nacin (Art. 658).
Hay medianera en el cerramiento cuando consta o por alguna seal
aparece que se ha hecho de acuerdo y a expensas comunes (Art. 888).

APODERARSE

Hacerse dueo, adquirir la propiedad o la posesin de una cosa, mediante


su ocupacin.
Cualquiera puede apoderarse de los bienes que no tienen dueo o han
sido abandonados por l (Arts. 635, 636, 640, 744).
No cabe apoderarse de un bien que se halla inscrito en el Registro de la
Propiedad (Art. 743).

RBOL

Vegetal de grandes dimensiones, larga vida con tronco y ramas leosas.


Los rboles son bienes de considerable valor y se ocupa de ellos el Cdigo
Civil en numerosos articulos (doce o ms). Se considera inmueble, mientras
adhiere al suelo.

ARRUINAR

Destruir, causar grave dao; ocasionar que una cosa quede inservible. En
caso de arruinarse el edificio de propiedad horizontal, por vejez, incendio,
inundacin, huracn, terremoto u otro accidente, si se resistiere alguno de
los dueos a levantarla, podrn los dems obligarle a que les ceda sus
derechos o contribuya a la reedificacin (Art. 895).

ARTFICE

Quien ejecuta una obra material; artesano; constructor Los he-chos que se
deben se reputan muebles, por tanto, la accin con-tra el artfice, es
mueble (Art. 598).

ASCENDIENTES

Las personas de quien procede por generacin un sujeto: padres, abuelos,


bisabuelos, etc. Ellos y los descendientes constituyen la lnea recta de
consanguinidad.
Pueden solicitar medidas conservativas en nombre del fideicomi-sario que
an no existe pero cuya existencia se espera.

ASIMILAR

Considerar algo como semejante a otro y aplicarle las mismas nor-mas


jurdicas.
Los bienes dados en fideicomiso se asimilan a los que estn bajo
guarda (Art. 770).

ATAR

Sujetar con alguna ligadura; quitar la libertad fsica de moverse.


Amarrar, unir una cosa a otra.
No se puede cortar el rbol al que est atada una nave (Art. 876).

AUSENCIA

Falta de presencia en el lugar habitual, el domicilio o donde deba estar


una persona.
El que se apodera de una cosa, en ausencia del dueo, y volvien-do ste
le repele, es poseedor violento (Art. 726).

AVALO

Tasacin de uno o ms bienes. Asignar un valor a ciertas cosas. Para la


constitucin de patrimonio familiar, el juez ordenar el avalo por un perito
nombrado por l (Art. 845).

Avenida

AVENIDA

Creciente impetuosa de un torrente o ro, que trasporta piedras, ramas y


an porciones de terreno.
El dueo de un terreno trasportado por una avenida, conserva su dominio,
durante un ao, para el efecto de llevrselo (Art. 668).

AVISO

Noticia; notificacin de algn hecho. Advertencia. Se debe dar


aviso del hallazgo de cosa perdida (Art. 645).
El dueo de una cosa perdida la recupera si se presenta antes del ao
contado desde el ltimo aviso para la subasta (Art. 650).
Si no aparecieren interesados en las cosas salvadas de un naufragio, se
proceder a la publicacin de tres avisos por peridicos y carteles (Art.
653).
Para la transferencia del dominio de una finca antes no inscrita, exigir el
Registrador constancia de haberse dado aviso al pblico por un peridico
del cantn y carteles fijados en tres parajes ms frecuentados de l (Art.
709).
El dueo del predio sirviente est obligado a permitir la entrada de
trabajadores, para la limpia y reparacin del acueducto, con tal de que se
d aviso previo al administrador del predio (Art. 905).
El beneficiario de las aguas que procedan de vertientes situadas en terreno
ajeno, para la ejecucin de las obras que necesite para acrecentar el
caudal de las vertientes, se sujetar a lo dispuesto en la Ley de Aguas (Art.
915).

BALCN

Parte de la fachada de una casa o edificio, que sobresale al pla-no


general de ella y permite mirar hacia fuera con mayor amplitud que desde
una ventana.
No se puede tener ventanas, balcones, miradores o azoteas que den vista
a las habitaciones, patios, corrales de un predio vecino, cerrado o no; a
menos que se interponga una distancia de tres metros. La distancia se
medir entre el plano vertical de la lnea divisoria de los dos predios, siendo
ambos planos paralelos. No siendo paralelos los dos planos, se aplicar la
misma medida a la menor distancia entre ellos. (Art. 922).
Se permite establecer servidumbres voluntarias de vistas, en vir-tud de las
cuales el predio dominante podra tener esas ventanas, balcones, etc., a
una distancia menor de la establecida por el Cdigo.
Las ordenanzas municipales pueden determinar condiciones, requisitos,
formas especiales de los balcones, sea por razones de seguridad, o de
ornato.

BARCA

Nave, embarcacin menor, consistente normalmente slo en un casco


pequeo, a veces dotada de vela o un motor desmonta-ble.
Las barcas, como las balsas, se pueden sacar momentneamen-te a las
riberas, para las necesidades elementales de la navegacin (Art. 876),
igualmente, los pescadores pueden usar las playas (Art. 628).
Si se emplea una barca, u otra nave, para el transporte, el acarreador es
responsable del dao o perjuicio que sobrevengan a la persona o la carga,
por mala calidad del instrumento de transporte, a menos que se pruebe
vicio de la carga, fuerza mayor o caso fortuito. Y tendr lugar la
responsabilidad del acarreador, no slo por su propio hecho, sino por el de
sus agentes o sirvientes. Aparece claramente, que incumbe al
transportador la carga de la prueba respecto de las causas que le eximen
de responsabilidad: el vicio de la carga o la fuerza mayor o caso fortuito;
mientras que ha de ser el que contrat el transporte, quien deba probar el
dao sufrido en su persona o bienes transportados.

BENEFICIAR, BENEFICIARIO

El verbo significa atribuir, producir un beneficio o ganancia especial, o bien


liberar de una obligacin o limitarla. Beneficiario, es el que recibe dicha
accin benfica.
Los beneficios a los que se refiere el cdigo Civil son el de inventario, el de
separacin de patrimonios, y el de emolumento. Tambin se usa este
trmino referido a una cosa, principalmente
un inmueble, que reciba alguna mejora no debida, como la plantacin de
un huerto.
Finalmente, en el Cdigo se emplea la expresin beneficiar una
mina para expresar la explotacin econmica de ella.
El Estado es dueo de todas las minas y yacimientos que determinan las
leyes especiales respectivas, no obstante el dominio de las corporaciones o
de los particulares, sobre la superficie de la tierra en cuyas entraas
estuvieren situados.- Pero se concede a los particulares la facultad de
catar y cavar en tierras de cualquier dominio, para buscar las minas, la de
labrar y beneficiar dichas minas, y la de disponer de ellas como dueos,
con los requisitos y bajo las reglas que prescriben las leyes de minera (Art.
607).
En esta materia, prevalecen las leyes especiales de minas y de
hidrocarburos; en ellas se regulan diversas formas de explotacin,
predominando las concesiones administrativas y los contratos de asociacin
mediante los cuales el estado y los particulares (generalmente grandes
compaas) unen capitales y servicios y se reparten las ganancias.
Se califican de beneficiarios del patrimonio familiar, al constitu-yente y a
los miembros de su familia, que tienen derecho de vivir en la casa, cultivar
el campo y aprovechar en comn los frutos del inmueble (Art. 838).
Estos beneficiarios tienen tambin derecho a los frutos civiles (Art.
852).

BIENES

Por bienes o cosas, se entiende en el Derecho Civil, cuanto puede ser


objeto de derechos. Los derechos corresponden a las personas, que son los
sujetos, y las cosas o bienes pertenecen, sirven o son debidos a otros, en
calidad de objetos. Las clasificaciones de los bienes dan la idea del amplio
contenido de este concepto.
El Art. 583 que el primero del Libro II De los Bienes, comienza, no con una
definicin pero s con una clasificacin fundamental: Los bienes consisten
en cosas corporales o incorporales. Entre las varias clasificaciones posibles,
propongo la siguiente:
De estas varias categoras de bienes se tratar en sendos apar-tados.
Dejamos de lado otras clasificaciones que pudieran tener mucho inters por
ejemplo desde el punto de vista econmico-social como es la clasificacin
entre los bienes de capital y los de consumo. Ciertamente la regulacin de
estas dos categoras de bienes sufre modificaciones muy hondas con
relacin a los diversos sistemas econmicos, polticos y sociales.
Resulta evidente que los objetos materiales y los inmateriales presentan
caractersticas muy peculiares y que tanto la adquisicin, el uso, como la
defensa de la propiedad sobre unos y otros bienes es bastante diferente.
En el caso de los bienes materiales suele prevalecer el aspecto fsico y la
posesin o la mera tenencia se manifiesta en una forma externa clara
como trasunto del dominio, en tanto que tratndose de objetos inmateriales
la propiedad, la posesin y la tenencia participan del carcter inmaterial y
se aseguran principalmente a travs de los ttulos, inscripciones o registros.
De singular trascendencia es la clasificacin de los bienes muebles e
inmuebles, cuyo rgimen jurdico presenta notables diferencias. Hay bienes
muy especiales cuya normativa jurdica corresponde a los ltimos aos, en
los que se han desarrollado inventos y tcnicas antes desconocidos y que
permiten un cierto dominio sobre ellos, como es el caso de las hondas, las
energas, etc. El mismo ambiente en que vivimos es objeto de regulaciones
legales y as se ha constituido en un bien, de carcter preferentemente
colectivo.

BIENES COMERCIABLES Y NO COMERCIABLES

Las cosas que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas se dicen
comerciables, sobre ellas se pueden establecer derechos reales, y pueden
ser objeto de obligaciones, de cualquiera de ellas o slo de algunas.
En cambio, si queda excluida toda posibilidad de establecer derechos
reales o de hacerlas objeto de alguna obligacin, entonces se dice que
estn fuera del comercio o son incomerciables. Nuestro Cdigo hace
referencia a esta clasificacin pero tomando como criterio divisor la
capacidad pasiva de apropiacin, es decir, en ltimo trmino, si las cosas
pueden o no ser objeto de la propiedad o dominio.
As el Art. 602 dice que Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a
todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y
ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas.- Su
uso y goce se determinan, entre individuos de una nacin, por las leyes de
sta; y entre distintas naciones, por el Derecho Internacional26.
Se hace referencia, varias veces a las cosas incomerciables o
inapropiables, como por ejemplo a propsito de los legados, que no
pueden recaer sobre esta clase de cosas (Art. 1133); ms ampliamente,
para toda clase de declaraciones de voluntad, el Art. 1477 exige que se
refieran a cosas comerciables; para que se pue-da ganar una cosa por
prescripcin, tambin se requiere que sea de aquellas que son
comerciables (Art. 2398).
Pero el estar fuera de la posibilidad de apropiacin, por su naturaleza de
cosas comunes a todos los hombres, no es sino uno de los casos, o una de
las causas por las cuales las cosas son incomerciables. En el antiguo
Derecho Romano, tambin eran incomerciables las cosas sagradas, y en el
moderno Derecho, se conserva en parte este carcter. Por lo menos, se
someten a leyes o modalidades especiales.
El Modus Vivendi celebrado por el Ecuador con la Santa Sede en 1937
reconoce este carcter especial de las cosas sagradas y declara
expresamente la inalienabilidad de algunas de ellas, lo que equivale a
sacarlas del comercio o de la comerciabilidad. Y el Art. 626 (en el Cdigo
de 1960) haca tambin referencia a este carcter especial: El uso y goce
de los oratorios privados erigidos en posesiones de particulares y que le son
anexos, pasarn junto con ellas y con los vasos, ornamentos y dems
objetos que per-tenezcan a dichos oratorias, a las personas que
sucesivamente adquieren las posesiones mencionadas; a menos que se
disponga otra cosa en testamento o por cesin u otro acto entre vivos27.
La referencia a las propiedades privadas en que se hallan estos oratorios,
etc., tambin privados, nos lleva por contraposicin a pensar en los
templos y sus accesorios, no situados en propiedades privadas, y que tienen
carcter pblico, y que propiamente no son comerciables. Ntese que an
los de carcter privado siguen un rgimen especial aunque admitan ciertos
actos de cesin y otros entre vivos o por testamento. El Art. 626 fue
derogado por la Ley 256 de 1970, por considerarse que las regulaciones
sobre las cosas sagradas pertenecen al Derecho Cannico y no al Civil de
un pas cuya legislacin se inspira en principios laicistas y se remite al
Derecho de la Iglesia en los asuntos de carcter eclesistico, en virtud del
Modus Vivendi celebrado en 1937 con la Santa Sede. El Derecho Civil
actual no desconoce ni puede desconocer los derechos de que trataba el
Art. suprimido, sino que simplemente no los regula el Cdigo Civil, porque se
rigen por sus propias normas, las cannicas, a las que se remite nuestro
derecho.
Aparte de los ya mencionados, otros bienes pueden ser puestos fuera del
comercio por disposiciones legales en inters del bien comn. La
Constitucin de la Repblica garantiza que en general todas las cosas
apropiables pueden ser comerciables, y que incluso no se pueda por
voluntad privada convertir los inmuebles en perpetuamente inalienables o
indivisibles (Art. 52 de la Carta de 1967).
Pero la libre contratacin, que tambin est garantizada por la Carta
Poltica vigente de 1998 (Art. 23 No. 7) puede ser limitada conforme a la Ley
por la autoridad competente. Se prev en la misma Constitucin la
posibilidad de regular el comercio, o res-tringirlo, en lo que se refiere a
recursos naturales, y a la riqueza artstica, arqueolgica o histrica (Art. 64 y
247). En estos casos, si dentro de las prescripciones legales, se declaran
inalienables esas cosas, prcticamente se las sustrae del comercio.
Los bienes de uso pblico, quedan tambin fuera del comercio, mientras
conservan el carcter de tales; slo si por un hecho de la naturaleza
(como el cambio del cauce de un ro), o por disposicin legal o
administrativa dejan de estar destinados al uso pblico, vuelven entonces
al comercio.

BIENES LITIGIOSOS

Los derechos o cosas que se hallan actualmente sometidos a controversia


judicial.
Estos bienes no estn normalmente en el comercio ni se pueden transferir,
pero s admiten transacciones que, aprobadas por el Juez, tienen validez.
Con esa misma autorizacin, o con la del acreedor, los bienes litigiosos
pueden enajenarse, con la condicin de que el precio se pague al
acreedor o quede a disposicin del Juez para su entrega. No pertenecen a
la sociedad conyugal los bienes litigiosos, de los que, durante la sociedad,
ha adquirido uno de los cnyuges la posesin pacfica.

BIENES RSTICOS Y URBANOS

Urbanos son los situados dentro de una ciudad o centro urbaniza-do. La


circunscripcin urbana se suele determinar por ordenanzas municipales. Los
que estn fuera de esos lmites urbanos, son predios rsticos o rurales.
Generalmente se destinan a la agricultura o a la ganadera, pero nada
impide su destino industrial o de vivien-da, salvo especiales regulaciones
municipales o por exigencias estratgicas, o de proteccin del ambiente.
La clasificacin indicada tiene especial aplicacin en materia de contratos
de arrendamiento, y por las regulaciones de reforma agraria

BIENES ESPECIALES

El derecho de propiedad puede recaer sobre variados objetos y esto


determina ciertas caractersticas del mismo derecho; por esta razn
establecemos una clasificacin de los objetos sobre los cuales cabe
derecho de dominio. No se trata de repetir aqu las divisiones de las cosas o
bienes que se suelen formular con vistas a la generalidad de los derechos,
sino de adoptar una clasificacin que tenga que ver especficamente con
el dominio.
Entre las varias clasificaciones posibles, propongo la siguiente como
principal: materiales e inmaeriales. Dejamos pues de lado otras
clasificaciones que pudieran tener mucho inters por ejemplo desde el
punto de vista econmico-social como es la clasificacin entre los bienes
de capital y los de consumo.
Ciertamente la regulacin de estas dos categoras de bienes sufre
modificaciones muy hondas con relacin a los diversos sistemas
econmicos, polticos y sociales. Pero circunscribindonos al caso concreto
del derecho positivo ecuatoriano la clasificacin antes presentada puede
servirnos para un breve anlisis de las modificaciones del derecho de
propiedad con relacin a cada uno de los diversos objetos sobre los que
puede recaer.
Desde luego resulta evidente que los objetos materiales y los inmateriales
presentan caractersticas muy peculiares y que tanto la adquisicin, el uso,
como la defensa de la propiedad sobre unos y otros bienes es diferente. En
el caso de los bienes materiales suele prevalecer el aspecto fsico y la
posesin o la mera tenencia se manifiesta en una forma externa clara
como trasunto del dominio, en tanto que tratndose de objetos inmateriales
la propiedad, la posesin y la tenencia participan del carcter inmaterial y
se aseguran principalmente a travs de los ttulos, inscripciones o registros.
Propiedad Intelectual.- Mucho se discute en torno a la naturaleza del
derecho de autor. Una parte de la doctrina considera que existe en los
derechos intelectuales una verdadera propiedad aunque la misma se
explique de manera diferente; tal el caso de Barassi, Carnelutti, Stolfi. Unas
veces se dir que el autor goza del resultado de su trabajo con exclusin
de los terceros.
Otras, que el derecho de autor representa un valor econmico. De
Gregorio seala como el autor goza de las acciones que el derecho
concede a todo propietario; la accin reivindicatoria, (cuando un tercero
imprime como propio el manuscrito de la obra), y la accin negatoria (si
alguno reproduce la obra mientras duran los trminos de utilizacin
exclusiva por su autor que la ley marca). Stolfi ve una consecuencia de la
existencia del derecho de propiedad, en los derechos de los herederos
sobre las obras pstumas. La objecin ms grave que se le hace a esta
teora es la de falta de perpetuidad en la propiedad intelectual. Sin
embargo no deja de objetarse en rplica, que la temporalidad del
derecho de autor no obedece a algo consustancial con su naturaleza sino
que obedece a motivos extrnsecos33.
Como observa De Diego, afn a esa concepcin, aunque diferente en su
fundamento, se presentan las teoras de Kohier, Chironi y Ferrara. No existe
para ellos un derecho de propiedad en el derecho de autor, sino un
derecho vecino, que no se diferencia ms que en recaer sobre bienes
inmateriales. No hay, por tanto, una distincin en las relaciones entre el
titular y el objeto, sino solamente en la tcnica jurdica.
En la misma direccin negadora de la existencia de un derecho de
propiedad, aunque reconociendo que el contenido del derecho de autor
guarda muchos puntos en contacto con las facultades del propietario, se
pueden situar las teoras que lo estiman un monopolio de derecho privado.
(Rougin, Valverde).
Tendencia radicalmente contraria es la que patrocinada por Gierke; ve en
el derecho de autor un derecho de la personalidad. La obra creada no se
puede considerar de manera autnoma sino formando parte integrante de
la propia personalidad. Esta teora en su formulacin radical no goza de
predicamento. No tiene en cuenta otra faceta sumamente importante cual
es la econmica, adems de que el carcter transmisible del derecho de
autor supone una cualidad que va contra la misma esencia de los
verdaderos derechos de la personalidad.
En general la tesis ms aceptada es la formulada por Piola Caselli, segn la
cual en los derechos intelectuales existe un contenido mixto, integrado por
facultades de carcter personal y econmico, el reconocimiento junto a las
ventajas patrimoniales del llamado derecho moral del autor,
encuadrado por la doctrina dentro de los derechos de la personalidad, y
que protege la obra en lo que se refiere a su integridad y al autor en su
reputacin y buen nombre. (Degni).
Se le asignan a este derecho moral los caracteres de absoluto, no
evaluable en dinero -aunque, como advierte Prez Serrano, ello no significa
que en caso de lesin no tenga el titular la facultad de reclamar la
indemnizacin correspondiente-, inalienable, intransmisible e imprescriptible.
Existen sin embargo discrepancias acerca de la perpetuidad del derecho
moral. Se quiere, por unos hacerlo vitalicio con respecto del autor, de
procurar su respeto despus de su muerte, por otros, se pretende que dure
tanto como los derechos patrimoniales o bien que existan personas o
instituciones encargadas de su defensa34.
Sobre la naturaleza del derecho de autor he aqu lo que dice Planiol:
Durante mucho tiempo los escritores han gustado de afirmar que su
derecho es una propiedad: comparaban, de este modo, al escritor que
vende su libro con el colono que vende su cosecha. Lamartine ha dicho
que la propiedad literaria es la ms san-ta de las propiedades.
Desarrollando estas ideas, se ha repetido que la propiedad literaria es la
ms personal e ntima, ya que la propiedad ordinaria se refiere a las cosas
externas, de las cuales el hombre est obligado a apoderarse, mientras
que su pensamiento es el mismo. Tanto se insisti en esas afirmaciones que
la opinin fue arraigada: los escritores han conseguido hacer entrar en el
idioma a pesar de su inexactitud la voz propiedad literaria, que hasta
lleg a figurar por mucho tiempo en textos legales. La utili-zaban como una
frmula de combate, destinada a justificar una proteccin tan completa
como fuera posible y especialmente la perpetuidad de sus derechos.
Esta concepcin acab por ser desechada. El error vulgar consiste en creer
que el productor es forzosamente propietario de lo producido. Toda
produccin es un trabajo y todo trabajo merece una recompensa; pero la
posibilidad de apropiacin no depende de los deseos del hombre sino de
la naturaleza de las cosas. El mundo material est destinado a la
apropiacin porque solamente mediante el reparto de las cosas y el
acomodamiento de las posesiones individuales, puede dar su mayor
rendimiento til. El mundo de las ideas es de naturaleza completamente
distinta, pertenece a la comunidad. Las ideas solamente son tiles por su
expansin.
Su triunfo supremo sera ser comunes a todos los hombres. Esta
comunicacin puede hacerse sin alterar ni disminuir el disfrute ni la posesin
que tiene su autor; al contrario el poder de una idea comunicada es an
mayor. Indudablemente, el autor es libre de no dar a la publicidad su obra,
pero, una vez realizada la publicacin, se produce un fenmeno que no
cae bajo su dominio; su idea ya no es solamente suya, el pblico la posee y
no puede perderla ya. La idea es refractaria por su propia naturaleza, al
derecho de propiedad que presume la posibilidad de una posesin
exclusiva35.
Todava la legislacin de varios pases denomina propiedad intelectual a
los derechos de autor. As el Cdigo Civil del Brasil define la propiedad en el
Art. 524 y agrega que la propiedad literaria, cientfica y artstica ser
regulada conforme a las disposiciones del Captulo VI de este Ttulo, en el
cual se habla ya exclusivamente de derechos de autor y ampliamente.
En forma parecida el Cdigo Civil Espaol dedica el Captulo II del Ttulo IV
que trata de Algunas Propiedades especiales, a la Propiedad
intelectual, junto al captulo I que trata de Las aguas y el II De los
minerales, pero a pesar del epgrafe y de la inclusin junto a los evidentes
objetos de la propiedad, en la definicin del Cdigo en sus Arts. 428 y 429 se
remite a las leyes especiales y dispone que el autor tiene el derecho de
explotar y disponer de su obra literaria, cientfica o artstica. Slo a falta de
leyes especiales, se aplicarn las reglas generales de este Cdigo sobre la
propiedad. El Cdigo Peruano incluye entre los bienes muebles (Art. 819),
5. Los derechos comprendidos en la propiedad literaria y artstica y en la
propiedad industrial. El Cdigo Venezolano parece unificar la propiedad y
el derecho de autor en el Art. 546: El producto del trabajo o industria lcitos,
as como las producciones del ingenio o del talento de cualquier persona,
son propiedad suya, y se rigen por las leyes relativas a la propiedad en
general y las especiales sobre estas materias. Tambin Argentina reconoce
categora de propiedad al derecho de autor, en la ley 11723 (28-IX-35),
cuyo Art. 2 dice: El derecho de propiedad de una obra cientfica, literaria o
artstica, comprende para su autor la facultad de disponer de ella, de
publicarla, de ejecutarla, de representarla y exponerla en pblico, de
enajenarla, de traducirla, de adaptarla o de autorizar su traduccin y de
reproducirla en cualquier forma.. Colombia considera como verdadera
propiedad al derecho de autor en la ley de 14-XII-46 que categricamente
declara en el Art. 1: Las producciones del talento o ingenio constituyen
una propiedad que se rige por la presente ley y en todos sus artculos se
menciona constantemente el derecho de propiedad intelectual y se lo
regula sobre el clsico esquema del dominio.
Por el contrario, otras legislaciones se apartan de la anterior orientacin y
consideran el derecho de autor como algo distinto del dominio o
propiedad. As, la ley Italiana de 1941 menciona el derecho de autor
como algo especial, con caractersticas propias que se enumeran, con
sujetos y objetos peculiares y proteccin caractersticas. En forma parecida,
la Ley de Bases de la Legislacin Civil de la URSS reconoce el derecho de
autor que se extiende a las obras literarias, cientficas y artsticas (Art. 96) y
aprovecha al autor y sus herederos (Art. 97), dejando a la legislacin de las
repblicas federadas la determinacin de los lmites de su ejercicio.
Finalmente, el Cdigo Portugus, excluye absolutamente la propiedad
sobre las cosas inmateriales, ya que su Art. 1302 dice: las cosas corporales,
muebles o inmuebles, pueden ser objeto del derecho de propiedad, y en
el siguiente, afirma que los derechos de autor y la propiedad industrial
estn sujetos a legislacin especial.
El mismo carcter de la perpetuidad ha sufrido con relacin a los derechos
intelectuales una evolucin muy profunda. Como afirma lvarez Romero,
hoy da a pesar de que se alzan algunas voces aisladas en favor de la
perpetuidad, las leyes positivas se han inclinado abiertamente por la
solucin limitativa. El ltimo re-ducto mantenido por Portugal, en el Art. 15
de la Ley de 3-VI-1927, ha sido abandonado por la Ley de 27-IV-1966, cuyo
Art. 25 sienta la regla general de que la proteccin concedida comprende
la vida del autor y 50 aos ms despus de su muerte.
El triunfo de esta tendencia viene compensado en cierto modo con una
mayor duracin de los plazos de proteccin que, sin embargo, no se
igualan siquiera al de nuestra casi ya centenaria Ley de Propiedad
Intelectual (espaola). La ley francesa sobre Derecho de Autor de 11-III-
1957, en su Art. 21 determina que al falleci-miento del autor el derecho
subsistir en beneficio de sus derecho habientes durante el ao civil en
curso y los 50 aos siguientes; y la Ley de la Repblica Federal Alemana, de
9-IX-1965 determina en su Art. 64 que el derecho de autor se extinguir 60
aos despus de la muerte de su autor36.
Desde luego hay que reconocer una mayor perpetuidad al derecho moral
del autor sobre su obra, en cuanto este es el que se halla ms vinculado
con la persona misma aunque un autor ya no pueda exigir derechos
traducibles en dinero, siempre conservar la libertad de modificar, corregir y
an suprimir su creacin intelectual. Desaparecido el autor ese derecho de
modificar, corregir, etc., la obra literaria o cientfica, solamente puede ser
utilizado por los sucesores en una limitada medida, interpretando la
intencin del autor, y con sujecin a las reglas ticas en ltimo trmino
apreciables por parte de los tribunales, como observa Planiol 37.
El Ecuador fue uno de los primeros pases que tuvo una ley sobre los
derechos de autor, promulgada en 1887. La siguiente entr en vigencia
mediante la publicacin en el R.O. No. 435 de 11-II-58, lleva el poco
acertado ttulo de Ley de Propiedad Intelectual; como ya hemos
observado esta denominacin ha quedado superada en cuanto se
concibe el derecho inmaterial del autor como algo bastante distinto del
dominio o propiedad. Esta fue reemplazada por la Ley de Derechos de
Autor: DS 610: RO 149:13-VIII-76.
Nuestra ley establece que se aplica a toda produccin intelectual:
filosfica, cientfica, religiosa, literaria, artstica o de cualquier otra ndole
que pueda ser publicada y reproducida cualquiera que sea el modo o la
forma de expresin empleado se enumera numerosos ejemplos de estas
formas de publicidad que se pue-de dar a las creaciones intelectuales:
texto, obras dramticas o dramtico-musicales, para teatro, la
cinematografa, la radiodifusin o la televisin; conferencias, discursos,
sermones, lecciones o disertaciones en versin escrita o grabada; alegatos
o manifiestos presentados en un juicio, obras coreogrficas o pantommicas;
composiciones musicales; pintura, dibujos, decoraciones, ilustra-ciones,
esculturas, grabados, litografas, y dems obras plsticas, fotografas,
cinematografas, microfotografas y micropelculas y esferas astronmicas o
geogrficas, mapas, planos, croquis, trabajos plsticos de geografa,
topografa, arquitectura o cualquier otra disciplina. Es una simple
enumeracin de ejemplos, que no excluye la posibilidad de otros medios
de transmisin de la idea. Los derechos de autor segn nuestra ley, pueden
ser objeto de variados contratos, para su transferencia, o para dar con
mayor o menor amplitud el derecho de reproduccin.
La Ley garantiza los derechos de propiedad intelectual para toda la vida
del autor y por cincuenta aos ms a favor de sus sucesores, si se trata de
personas naturales; y si se trata de personas jurdicas por 50 aos, contados
desde la primera publicacin de la obra (Art. 10). Vencidos los plazos
sealados pasar la obra al dominio del Estado.
Por consiguiente no se trata de una desaparicin del derecho de autor sino
que se hace pblico, pertenece en adelante al Estado. El Art. 30 de la
nueva Ley Nacional de Cultura (RO 647: 26-IX-74) limita genricamente el
derecho de los herederos a 25 aos. Pero la Ley de Derechos de Autor
garantiza por cincuenta aos a los herederos (Art. 88).
Pone nuestra ley a salvo el derecho moral del autor: el autor de la obra
aunque hubiere cedido sus derechos de propiedad intelectual, conserva el
de reclamar la paternidad de dicha obra y el de oponerse a cualquiera
alteracin. Este derecho es inalienable y podr ser ejercido por el autor y
por sus sucesores, hasta 50 aos despus de la muerte de aquel. A falta de
tales personas, as como despus de la expiracin del plazo mencionado
en el inciso anterior, el Ministro de Educacin podr ejercer los derechos
establecidos en este Art. de oficio o a solicitud de parte. (Art. 11)
Muy amplia y comprensiva es nuestra ley en cuanto a la proteccin de la
propiedad intelectual y ello se justifica plenamente ya que interesa
sobremanera fomentar creaciones de este gnero y por otra parte, como
dice Borell: la propiedad intelectual es la que puede justificarse ms
fcilmente; porque no slo hay que reconocer que el autor de la obra es
propietario de la misma por cuanto logr crearla mediante un trabajo
personal de su inteli-gencia; sino tambin porque es poca cosa lo que para
ello apar-ta de la comunidad, para producir algo de un valor mucho ms
considerable.
El comunista ms intransigente no sabra afrontar el ridculo acu-sando a
Cervantes o al Dante de haber utilizado algunas hojas de papel de su
propiedad exclusiva para dar forma material al Quijote o a la Divina
Comedia; o a Newton o a Liebnitz para desa-rrollar sus teoras matemticas
o filosficas; ni a Rossini, a Wagner o a Verdi para estampar sus inmortales
partituras, ni a Rubens a Velsquez o a Goya, se atrevera a acusarles de
haber privado a la comunidad de las telas que ocuparon con sus pinturas
asom-brosas38.
Hay bastante variedad en la legislacin en lo que respecta a la duracin
del derecho de autor. A modo de ejemplo tngase en
cuenta estos datos: Argentina: Durante la vida del autor y 30 aos despus
de su muerte, con algunas limitaciones para los herederos: si pasan 10 aos
sin publicar pierden el derecho a hacerlo. Brasil: durante la vida y 60 aos
para los herederos. Colombia: durante la vida y 80 aos ms para los
herederos. Italia distingue el derecho moral de autor, que no tiene lmite
temporal y el de utilizacin que se extiende slo durante la vida, salvo
excepciones (discos: 30 aos) (Ver Art. 41 de la Ley). Mxico, en su Ley de
1963 reconoce el derecho durante la vida y 30 aos ms.
Notables diferencias existen en las legislaciones respecto de los requisitos
para proteger los derechos intelectuales. Algunas legislaciones siguen una
tendencia formalista y exigen su inscripcin. Nuestra ley, por el contrario,
garantiza los derechos inherentes a la creacin intelectual por el hecho,
debidamente comprobado, de la creacin de la obra, y an antes de su
publicacin. En consecuencia, nadie tiene derecho a utilizar, con fines de
publicidad una produccin cientfica, literaria o artstica, que hubiere sido
co-piada, estenografiada o anotada durante la lectura, ejecucin o
exposicin.
Las lecciones o explicaciones orales gozaran de igual garanta, a menos de
que se obtenga autorizacin expresa del autor si hubiere duda acerca de
las disposiciones que garantizan la propiedad intelectual se aplicarn las
que fueren ms favorables a los derechos de los autores (Art. 12).
Sin embargo no quiere decir que no existe el registro o la inscripcin en
nuestra ley o que no tenga importancia. Por el contrario, este registro, se
lleva en el Ministerio de Educacin, y la inscripcin en l es necesaria para
el ejercicio de los derechos inherentes a la propiedad intelectual (Art. 25).
Entendemos que la ley se refiere sobre todo para el ejercicio judicial de la
defensa de tales derechos y que no habra inconveniente en celebrar un
contrato v-lido cediendo total o parcialmente los derechos aunque no
est inscrita la obra.
Ms an la inscripcin ser la prueba normal, la ms eficaz, ya que el inciso
2 del Art. 25 declara que las partidas de inscripcin y las copias legalmente
conferidas, harn plena fe en los juicios, diligencias, o reclamos
concernientes a esta materia en el ejercicio de los respectivos derechos;
pero no se excluye la posibilidad de probar el derecho en otra forma como
se deduce del Art. 12 antes transcrito.
Los derechos de autor estn garantizados por la ley sin diferencia alguna
por razones de sexo, raza, color, lenguaje, religin, origen nacional, opinin
poltica o clase social del autor, en cuanto a los derechos por ella
establecidos (Art. 13) y se protege igualmente a las obras que se publiquen
fuera del Ecuador (Art. 29).
El Art. 31 de la ley declara que: todo acto sobre propiedad intelectual
para que tenga valor legal, ser inscrito en el respectivo registro. Hay una
cierta contradiccin entre este Art. y lo ya ana-lizado con referencia al Art.
12 que establece la garanta de los derechos inherentes a la propiedad
intelectual con independencia a su publicacin y a su inscripcin. Podra
conciliarse las dos disposiciones legales entendindolas en el sentido de
que el derecho moral del autor est garantizado en la forma indicada en
el Art. 12 mientras que los derechos econmicos y principalmente para
hacerse valer en juicio se protegen solamente a base de la inscripcin
conforme a lo prescrito en el Art. 31.
Se protege por nuestra ley los derechos de autor dando una se-rie de
acciones a quien ha producido la obra o a quien tiene su propiedad, para
reclamar contra las diversas formas de violacin del derecho tales como la
inscripcin de una obra ajena como propia, la publicacin de una obra
como propia sin serla, el pla-gio, la falsificacin de una edicin, la
introduccin o la venta de ejemplares falsos, la representacin dramtica o
ejecucin de una obra musical sin permiso de un autor, la reproduccin no
autorizada de obras de arte, etc. (Art. 33).
Las violaciones son sancionadas con multas con la obligacin de publicar
las rectificaciones adecuadas para poner a salvo la verdadera paternidad
de las obras literarias o artsticas, etc. Adems existe una proteccin penal
en cuanto los hechos vio-latorios del derecho intelectual pueden constituir
delito (Art. 39). Tambin puede el autor tomar medidas preventivas cuando
se ha anunciado la representacin, exhibicin, reproduccin de una obra,
etc. en violacin de sus derechos, caso en el cual puede pedir que se
impida dicha representacin, exhibicin, etc. (Art. 40). Las acciones antes
mencionadas prescriben en un plazo cor-to, de dos aos. (Art. 43)
El carcter de los derechos de propiedad se manifiesta tambin en la
disposicin del Art. 47 que permite al Estado, previa declaracin de utilidad
pblica hecha por el Ministerio de Educacin expropiar una obra si el autor,
sus sucesores o cesionarios no qui
sieran publicarla o se negaren a publicarla o a reeditarla sin causa
justificada (Art. 47). As pues, se concilia los intereses particulares con los de
la comunidad.
Nuestra ley hace expresa referencia a la proteccin internacional de los
derechos artsticos, literarios, etc. provenientes de los tratados vlidamente
celebrados por el Ecuador (Arts. 49 y 50).
Se contempla en nuestra ley una serie de casos especiales en los cuales
puede haber duda sobre cual es el propietario o que se trata de una
copropiedad o de varios autores o en casos en los cuales la reproduccin
asume unas caractersticas tales que constituyen una nueva creacin. Estos
casos estn minuciosamente re-glamentados y son los que mayores
dificultades prcticas pueden presentar. Naturalmente la ley no puede
agotar todos los posibles casos de conflicto; y esto ha sucedido tambin en
otros pases, as por ejemplo indica Borrell que en cuanto a las fotografas
en cuya produccin han intervenido dos personas distintas: una que la
concibi y plane y otra que la ejecut por medios exclusivamente
mecnicos, una Real orden de 28-VIII-24, declar en Espaa que el
verdadero autor, a los efectos de la propiedad intelectual es el primero39.
Toca pues, a la jurisprudencia determinar muchos casos particulares con
relacin a este derecho sui-gneris. Numerosas convenciones
internacionales se han celebrado sobre la materia de la proteccin de los
derechos de autor, la primera y ms notable fue la suscrita en Berna en
1886, por algunos pa-ses europeos y pocos americanos; esta convencin
sirvi de base para la primera Ley Ecuatoriana sobre Derechos de Autor
que se promulg el ao 1887.
Posteriormente, en 1908 se reuni en Berln una Conferencia a la que
asistieron 35 Estados y que culmino con una revisin de la Convencin de
Berna. El 20 de marzo de 1914 se celebr en la mis-ma ciudad de Berna un
Protocolo adicional. El 2 de julio de 1928, 37 Estados celebraron un convenio
en Roma dentro de los linea-mientos de la Convencin de Berna
completando el primer tratado con lo relativo al reconocimiento y
proteccin del Derecho Moral del autor. Una nueva y amplia revisin de la
Convencin de Berna se realiz en Bruselas en 1948. Como asegura el
Doctor Mar-co Proao Maya en su libro El Derecho de Autor con referencia
especial a Legislacin Ecuatoriana Quito, 1972, la Convencin de Berna
con la Revisin de Bruselas es la ms seria, completa y admirable
legislacin internacional sobre el Derecho de Autor y convendra que el
Ecuador se adhiriera a este sistema.
Una nueva revisin del mencionado Convenio se realiz en la Conferencia
de Estocolmo de 1967 que ha dado lugar a serios reparos por la nueva
orientacin dada en esta convencin que cre la Organizacin Mundial de
la Propiedad Intelectual; el Ecuador suscribi esta ltima convencin pero
no la ha ratificado.
Por otra parte en 1952 se celebr la Convencin Universal sobre el Derecho
de Autor a la cual tambin se adhiri nuestro pas. Otra importante
convencin internacional es la de Roma de 1961 que se refiere
especialmente a la proteccin internacional de los ar-tistas intrpretes o
ejecutantes y los productores de fonogramas y los organismos de
radiodifusin, tambin esta ha sido suscrita y ratificada por el Ecuador. En
1971 se revis y aprob en Pars, la Convencin Universal y se encuentra
promulgada en el Registro Oficial 847 de 7 de enero de 199240.
Paralelamente al desarrollo internacional de la proteccin al Derecho de
Autor en Amrica se ha producido una abundante legislacin
convencional. Arranca del tratado de Montevideo de 1889 que no fue
suscrito por nuestro pas.
El Ecuador suscribi en cambio la Convencin de Mxico de 1902 para la
proteccin de las obras literarias y artsticas y la de Ro de Janeiro de 1906
sobre patentes de invencin, dibujos, modelos industriales, marcas de
fbrica y de comercio y propiedad literaria y artstica as como la
Convencin de Buenos Aires sobre la propiedad Literaria y Artstica suscrita
durante la cuarta Conferencia Internacional Americana de 1910. Tambin
ha suscrito nuestro pas el Acuerdo de Caracas sobre propiedad literaria y
artstica de 1911 y la Convencin de La Habana sobre la Propiedad
Literaria y Artstica de 1928.
Tiene mucha importancia en Amrica aunque no est incorporado a
nuestro derecho el Tratado de Montevideo sobre la Propiedad Intelectual
de 1939. El Ecuador suscribi y ha ratificado la Convencin Interamericana
sobre Derechos de Autor en obras Literarias, Cientficas y Artsticas suscrita
en la Conferencia Interamericana de Expertos para la Proteccin de los
Derechos de Autor en Washington 1946. Se considera este ltimo instrumento
como la ms importante Convencin Americana sobre Derechos de Autor.
El mencionado Dr. Proao Maya anota que habiendo suscrito el Ecuador la
Convencin de Ginebra de 1942 y la Interamericana
de Washington de 1947 hay una contraposicin entre las disposiciones de
estos dos tratados internacionales as como tambin hay contradicciones
con la Ley de 1958.

BIENES MATERIALES

Materiales o corporales son todas las cosas que pueden percibirse por los
sentidos y sobre las cuales se pueden establecer derechos u obligaciones
jurdicas.
La propiedad, los dems derechos reales y los personales tienen por objeto
primordial los bienes materiales. En cierta forma cabe extender el dominio a
los bienes inmateriales; esto supone siempre una aplicacin anloga del
dominio o de los otros derechos. Entre las clasificaciones que poseen mayor
inters, en primer lugar se halla la que divide las cosas universales de las
singulares. A este propsito podemos decir que fundamentalmente la
propiedad se refiere a las cosas singulares, pero cabe tambin respecto de
las universalidades de bienes, y no solamente en cuanto se multiplica el
derecho sobre cada cosa singular, sino en cuanto puede ser considerado
como un derecho unitario sobre el conjunto o universalidad.
El concepto de propiedad aplicado a una universalidad origina la nocin
de patrimonio. Estos patrimonios pueden a su vez pertenecer a personas
naturales (siempre singulares) o bien a personas jurdicas (pluralidades de
personas naturales), y entre stas desta-can las entidades pblicas, cuyos
patrimonios se rigen por reglas peculiares.
En cuanto a los bienes singulares, deben clasificarse primeramente en
inmuebles y muebles, y cada una de esas categoras admite ulteriores
clasificaciones de suma trascendencia jurdica.

BIENES MUEBLES E INMUEBLES.

Como las palabras mismas lo indican, mueble es, en principio, lo que puede
ser movido o de hecho se mueve; e inmueble, lo que est fijo, sin
movimiento ni actual ni posible.
La clasificacin de las cosas en muebles e inmuebles es una de las ms
importantes y llenas de consecuencias jurdicas. Tiene una base en la
naturaleza misma de las cosas, pero se ha elaborado posteriormente
mediante una serie de ficciones que alejan bastante de la realidad
material, para llegar a un cuadro eminente-mente jurdico.
En la definicin misma de lo que son inmuebles, nuestro Cdigo acepta dos
clases de inmuebles: los que lo son por naturaleza, y los que lo son por
adhesin: El Art. 586 dice as: Inmuebles, fincas o bienes races son las
cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y
minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios y los
rboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos41.
Se toma en cuenta para esta clasificacin, el movimiento local: el
desplazamiento en el espacio. No cuentan para nada las otras formas de
movimiento, como son el cualitativo o cuantitativo, el crecimiento o
disminucin, la adquisicin o prdida de accidentes o de nuevos modos de
ser, etc. Ms an, dentro de los movimientos fsicos de traslacin solamente
importan para el Derecho aquellos que son relativos, parciales y dotados
de una cierta rapi-dez; no se considera el movimiento de todas las cosas
juntamente con la Tierra o el sistema solar, ni los movimientos fsicos locales
de desplazamiento lentsimos como los de los continentes, ni los
imperceptibles como los de vibracin de un puente, o los peque-simos
como el hundimiento de un terreno por efecto de la edificacin que se
haga en l.
En las etapas ms primitivas de la vida humana probablemente la
propiedad se ejerci sobre todo, o exclusivamente, sobre cosas muebles,
dada la vida errtica de entonces. Solamente cuando los pueblos se
convierten en sedentarios, la propiedad del suelo adquiere todo su valor.
En la Edad Media lleg a su cspide la importancia atribuida a la
propiedad de la tierra, ya que sobre ella se asienta y estructura el mismo
orden social y poltico. La clasificacin de las cosas en muebles e inmuebles
toma incremento por obra de los estatuta-rios, que someten las primeras a
la ley personal de su dueo y las segundas a la de su situacin. Los diversos
sistemas de registro de la propiedad raz han contribuido tambin en la
Edad Moderna a diferenciar ambas clases de bienes.
En cambio en los ltimos aos la clasificacin ha perdido algo de su
importancia, sea por la transformacin econmica que ha tra-do consigo
la preponderancia de los valores mobiliarios, sea por
la extensin del registro a ciertos bienes muebles, o por la aproxi-macin de
algunos derechos propios de una sola clase de bienes, como la prenda y la
hipoteca.
En nuestro sistema jurdico principalmente podemos sealar como motivos
de la distincin a) Ciertos derechos solamente pueden tener por objeto
inmuebles: las servidumbres, la hipoteca, etc.); b) Otros derechos slo se
pueden constituir sobre muebles: la pren-da, el prstamo de consumo, la
renta vitalicia, etc.; c) El rgimen de propiedad de los inmuebles es mucho
ms formal y controlado que el de los muebles: las enajenaciones y
gravmenes de los primeros se deben inscribir, mientras que las de los
segundos, slo por excepcin; d) Los incapaces y las personas que
administran bie-nes de incapaces estn sometidos al cumplimiento de
especiales formalidades para la enajenacin o gravamen de bienes
inmuebles; e) En la sociedad conyugal se diferencia netamente el caso de
los muebles y el de los inmuebles respecto de su ingreso en el haber social,
su enajenacin y administracin; f) Las reglas de la prescripcin son muy
diversas respecto de una y otra clase de cosas; g) Las reglas sobre la
posesin varan tambin sustancialmente en ambos casos; h) Hay otra serie
de diferencias de orden procesal (por ejemplo en cuanto al embargo, la
competencia, etc.), penal (por ejemplo slo hay hurto de muebles y
usurpacin de inmuebles), fiscal, etc.
La doctrina reconoce diversas categoras de bienes muebles e inmuebles,
es decir, admite que la distincin se funde en varios criterios. Planiol y Ripert
hablan de cuatro clases de inmuebles: por naturaleza, por destinacin, por
el objeto al cual se aplican, y por declaracin, agregando que quiz haya
espacio todava para una quinta categora relativa a las rentas sobre
minas que no encajan en las categoras precedentes y que slo se
consideran inmuebles por anexin o accesin42.
Los cdigos generalmente son ms parcos en admitir directamente varios
fundamentos para la clasificacin. El Cdigo Francs slo se refiere
claramente a la naturaleza, la destinacin y el objeto al que se aplican las
cosas.
El Cdigo Alemn, que no hace la distincin terica de modo expreso, pero
s la tiene en cuenta, se refiere a los inmuebles por naturaleza, y luego a las
cosas que son partes constitutivas esenciales de los inmuebles: los edificios,
los productos y las cosas que adhieren al suelo (Art. 94), y tambin los
derechos vinculados a la propiedad de un fundo se consideran partes
constitutivas de l (Art. 96).
En cambio, las cosas accesorias, se consideran muebles (Art. 97). El Cdigo
Italiano considera inmuebles al suelo, las vertientes y cursos de agua, los
rboles, los edificios y otras construcciones y en general todo lo adherido
natural o artificialmente al suelo, incluso las cosas flotantes que estn
ancladas o amarradas de modo permanente al cauce o a la ribera.
Tambin admite esta ley los derechos muebles e inmuebles segn se
apliquen a cosas de una u otra categora (Arts. 812 y 813).
El moderno Cdigo Portugus combina hbilmente el alemn y el italiano,
enumerando las cosas inmuebles por naturaleza y admi-tiendo el concepto
de partes esenciales integrantes, que siguen la misma naturaleza de la
cosa de la que forman parte (Arts. 204 y 205).
Los derechos americanos siguen generalmente el influjo del derecho
francs, excepcin hecha de los de Brasil, Per y Venezuela, ms cercanos
en este punto al Cdigo Alemn.
Nuestro Cdigo Civil establece la divisin de las cosas muebles e inmuebles
primariamente para los bienes corporales, Art. 584, y ms adelante se
extiende el concepto, como por va de ficcin, a las cosas incorporales o
derechos, Arts. 597 y 598.
Como sucede en todo el derecho universal, consideramos al terreno como
el inmueble por excelencia. Todas las dems cosas se reputan inmuebles
en tanto en cuanto se asimilan, pertenecen o sirven al uso de la tierra.
Lgicamente es inmueble tanto la superficie, como el subsuelo.
No deja de ser inmueble la tierra ni siquiera cuando cambia su posicin
relativa a los territorios circundantes, por el efecto del cambio de cauce de
los ros, por abrirse grietas o quebradas, por cambiarse la situacin de zanjas
o muros divisorios, y ni siquiera por el fenmeno llamado avulsin, por el
cual una porcin ms o menos grande de terreno es trasladada
violentamente a otro sitio por la fuerza de crecientes o avenidas. Todos
estos movimientos no afectan la condicin inmueble de la tierra.
En cambio, cuando de un terreno se extraen partes de l y se aprovechan
para alguna utilidad desligada del propio suelo, esas partes se convierten
en muebles y lo son igualmente por naturaleza. As, por ejemplo, de un
terreno se pueden sacar y vender piedras, o arena, arcilla, o tierra comn.
El Art. 587 no hace otra cosa que aplicar esta definicin al evidente caso
de los vegetales. Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por
sus races, a menos que estn en macetas o cajones, que puedan
transportarse de un lugar a otro43.
El Art. 588 agrega otra clase de inmuebles: los inmuebles por destinacin:
Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que
estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un
inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento.
Tales son, por ejemplo: Las losas de un pavimento; Los tubos de la caeras;
Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados
al cultivo o beneficio de una finca, con tal de que hayan sido puestos en
ellas por el dueo de la finca; Los abonos existentes en ella, y destinados
por el dueo de la finca a mejorarla; Las prensas, calderas, cubas,
alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento
industrial adherente al suelo, y que pertenecen al dueo de ste.
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas,
y cualesquiera otros vivares, con tal de que stos adhieran al suelo, o sean
parte del suelo mismo, o de un edificio44. La enumeracin de ejemplos
incluye algunos que son verdaderas partes constitutivas del suelo, y por lo
mismo, inmuebles por naturaleza, o por lo menos por adhesin, como en el
caso de las losas de un pavimento, los abonos, etc. Pero otros son muebles
por naturaleza y se asimilan al inmueble por el destino.
En este caso, se requiere una localizacin en el inmueble y ade-ms la
voluntad del propietario, del mismo suelo, de destinar tales cosas a la
utilidad, explotacin, etc., del inmueble.
Finalmente, nuestra Ley clasifica tambin entre los inmuebles a los derechos
y a las acciones judiciales para defender los derechos que recaen sobre
una cosa material inmueble: Los derechos y acciones se reputan bienes
muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercitarse o que
se debe. As, la accin del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que
se le pague, es mueble. Art. 597.45
Por consiguiente, el Cdigo Civil reconoce cuatro clases de bie-nes
inmuebles: por naturaleza, por adhesin, por destino, y por ficcin.
Las mismas categoras correlativas deben aplicarse a los muebles: algunas
cosas por su propia naturaleza pueden ser movidas o se mueven; otras no
estn permanentemente adheridas al suelo a pesar de tener algn vnculo
con l; otras aunque unidas al suelo estn destinadas a ser separadas de
l; y finalmente, hay tambin derechos y acciones, que por recaer sobre
cosas materiales, muebles, se fingen de igual categora: muebles.
Sin embargo la doctrina, fundndose en los trminos de la Ley, solamente
suele referirse a los muebles por naturaleza, por anticipacin (destino) y los
muebles inmateriales (derechos y acciones). El Art. 585 define los muebles
por naturaleza: Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a
otro, sea movindose por s mismas, como los animales (que por eso se
llaman semovientes), o sea que slo se muevan por una fuerza externa,
como las cosas in-animadas.- Exceptense las que, siendo muebles por
naturaleza, se reputan inmuebles por su destino, segn el Art. 58846.
Los muebles por anticipacin se definen en el Art. 589: Los productos de los
inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las hierbas de un campo, la
madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles,
an antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre
dichos productos o cosas en favor de otra persona que el dueo.- Lo mismo
se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las
piedras de una cantera47.
La adhesin a un inmueble constituye igualmente en inmuebles a las cosas
que por naturaleza son muebles solamente cuando la adherencia es
permanente y llega a un grado de intensidad que realmente se puedan
considerar incorporadas las cosas al suelo, edificacin, etc.; de tal manera
que, la separacin momentnea no quita la naturaleza de cosas
inmuebles, y en cambio la facilidad de remover una cosa de su sitio
habitual hace que sea mueble, como en el caso de un cuadro
simplemente colgado de la pared, en tanto que el mismo cuadro
empotrado en el muro se convierte en inmueble.
Estas reglas figuran en los artculos siguientes: Art. 590: Las cosas de
comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de las casas y
pueden removerse fcilmente sin detrimento de las mismas paredes, como
estufas, espejos, cuadros, tapiceras, se reputan muebles.
Si los cuadros o espejos estn embutidos en las paredes, de ma-nera que
formen un solo cuerpo con stas, se considerarn parte
de ellas, aunque puedan separarse sin detrimento (14).- Art. 614: Las cosas
que, por ser accesorias a bienes races, se reputan inmuebles, no dejan de
serlo por la separacin momentnea; por ejemplo, los bulbos o cebollas
que se arrancan para volverlos a plantar, y las losas o piedras que se
desencajan de su lugar para hacer alguna constriccin o reparacin y con
nimo de volverlas a l. Pero desde que se separan, con el fin de darles
diferente destino, dejan de ser inmuebles48.
Pasemos a examinar las peculiaridades de cada una de estas cla-ses de
bienes.
Algunos autores, como Valencia Zea consideran que el concepto de
inmuebles por adherencia es poco claro y prctico: Sin duda
dice -, el concepto de partes integrantes y de cosas accesorias o

pertenencias es ms tcnico que el de inmuebles por adherencia o


inmuebles por destinacin.

En primer trmino, es ms amplio el concepto de parte integrante de los


inmuebles, cuando tambin los muebles pueden ser cosas compuestas y tener
partes integrantes, como sucede con la ba-tera de un automvil.
En el mismo sentido es ms pleno el concepto de pertenencia que el de
inmueble por destinacin, pues una cosa mueble pue-de ser accesoria no slo
de fincas sino de otros muebles. En segundo trmino, el nuevo concepto se
ajusta ms exactamente a la realidad jurdica; no se requiere una ficcin, pues
las pertenencias son siempre muebles y no inmuebles por ficcin49. Pero en todo
caso, el problema radica en la estabilidad de la unin, sea por adhesin fsica o
por destino intencional. Hay cosas que estn permanentemente adheridas al
suelo, otras entran a formar parte fsica del suelo, mientras que una tercera
clase de cosas slo estn temporalmente unidas a la tierra.
En el caso de las construcciones, generalmente se las considera estables,
permanentes, y por lo mismo inmuebles. Pero ni siquiera en este ejemplo, se
pueden entender las cosas en un sentido demasiado absoluto. Hay algunas
construcciones que consisten en simples modificaciones del mismo terreno, como
un pozo, un tnel, una acumulacin de tierra o de piedras, un terrapln, etc.
Luego est el caso de los puentes, alcantarillas, diques, acueductos, casas,
galpones, etc. Y en estos ltimos ejemplos, mucho depender de los materiales
que se empleen y del destino de la construccin: muy diverso es un edificio de
mampostera de la-drillo o de cemento armado, y una barraca de madera,
cartn, papel, etc. Finalmente, una tienda de campaa es esencialmente
mueble.
Algunos accesorios de ciertas construcciones pueden dar lugar a duda, y han
sido a veces objeto de decisiones jurisprudenciales. As, por ejemplo, los
durmientes, rieles y todas las obras de arte de un ferrocarril, son inmuebles, segn
la jurisprudencia chilena50. En igual forma habra que resolver sobre el carcter
de las lneas tele-grficas o telefnicas instaladas sobre postes o enterradas.
La misma jurisprudencia chilena est dividida sobre el punto de si la construccin
hecha en terreno ajeno deba o no considerarse como mueble o inmuebles,
pues si el ocupante del terreno tienen algn derecho a ttulo de arrendatario,
poseedor, etc., entonces las reglas de la accesin quedan profundamente
modificadas, y por lo mismo se debe tambin apreciar de otra manera la
calidad de las cosas adheridas al terreno, ya que stas podrn ser
desmontadas y transportadas, y resulta ms lgico considerarlas como muebles.
Borrell 51 recuerda sentencias espaolas que han declarado inmuebles a las
casetas de madera que se instalan en los balnearios y en cambio, mueble un
teatro construido por el arrendatario del terreno. Esto demostrara la importancia
que tiene en la determinacin de la naturaleza de la cosa, el derecho a
perpetuar la unin con el suelo, o la carencia de esa estabilidad.
Planiol y Ripert52 sealan que las tuberas para conducir agua son tambin
inmuebles por naturaleza y no solamente por destinacin, a pesar de que el
Cdigo Napolen, como tambin lo hace el nuestro, las colocan entre los
inmuebles por destino. La misma observacin debe hacerse respecto de las
instalaciones de gas, electricidad, telfono, etc.
Las tuberas de instalacin subterrnea constituyen, con el suelo en el cual estn
soterradas, un inmueble por naturaleza, y esto aunque hayan sido colocadas
por un poseedor a ttulo precario, y no por el propietario del fundo. Como
sealan los mencionados autores, an pueden constituir dichas instalaciones un
inmueble separado e independiente o formar parte a gran distancia del mismo.
Si la adhesin fsica ocasiona graves problemas, mayores son los que suscita el
concepto de destinacin. La dificultad de la aplicacin prctica de este criterio
ha llevado a sostener que se trata
de un concepto demasiado artificial, e intil. De hecho algunos Cdigos
modernos como el alemn, el portugus, etc., han renunciado a esta categora
tradicional.
No estoy conforme, sin embargo, con la opinin de quienes sostie-nen que
bastaba con establecer que los accesorios muebles de un fundo, destinados a
su explotacin, no pueden ser separados del mismo sin voluntad de su
propietario, cuando el predio y los accesorios pertenecen a una misma
persona53, como si no hubiera otra razn para fundamentar la categora de los
inmuebles por destinacin.
En realidad, las cosas parecen mucho ms complejas: el conjunto de relaciones
jurdicas que se pueden trabar en torno a estos objetos pueden ser
complicadas, algunas de ellas no dependern en absoluto de la voluntad ni
del propietario del suelo ni del de las cosas accesorias s es distinto del primero.
Todo esto conduce a juzgar razonable que se mantenga la categora de las
cosas inmuebles por destinacin, aunque en la prctica puedan presentar
problemas de calificacin.
La cuestin relativa a quien puede inmovilizar las cosas por su destinacin se
soluciona de diversas maneras. En el derecho francs predomina la
interpretacin ms fiel a la letra de la ley, en el sentido de que s tiene
importancia para estos efectos el ser o no propietario de la finca y de las cosas
que se destinan a su explotacin, servicio etc. En principio, es el propietario de
una y otras quien puede inmovilizar a sta; tambin puede destinarlas
permanentemente el arrendatario, usufructuario, etc., es decir el que dispone de
algn derecho tambin de cierta estabilidad en el predio. En cambio, la
situacin de un mero tenedor, o precarista, resulta mucho ms confusa, y
solamente se aclara distinguiendo la relacin con el propietario del suelo o
frente a terceros: respecto del primero no habr inmovilizacin, pero s frente a
terceros, ante los cuales el tenedor o el poseedor ocupan la situacin de
dueos de la cosa.
Sentencias espaolas, citadas por Borrell 54 afirman que las mquinas puestas por
el dueo del local se consideran inmuebles y por ello quedan afectadas por la
hipoteca del fundo; pero si son propias del arrendatario de una finca alquilada
para fbrica, son cosas muebles, por lo cual el propietario puede reivindicarlas
en tercera de dominio si se embargasen por deudas del propietario de la
heredad.
En nuestro derecho positivo, segn Alessandri55, por regla general no se requiere
que la destinacin sea hecha por el mismo dueo del terreno, ya que la ley
exige esta coincidencia solamente en algunos casos: para los utensilios de
labranza o minera, y los animales destinados al cultivo o beneficio de una finca
(inciso 4 del Art. 588), los abonos existentes en ella (inciso 5), las prensas,
calderas, mquinas, etc., que forman parte de un establecimiento industrial
adherente al suelo (inciso 6).
Empero, como el Art. 588 contiene una enumeracin solamente a modo de
ejemplo, me parece que debe extenderse a todo otro caso semejante la
condicin de que tales accesorios sean puestos en la finca por su dueo, para
que se produzca una verdadera incorporacin a ella y la consiguiente
inmovilizacin o conversin de los muebles en inmuebles por destinacin.
El hecho de que el mismo Art. 588 en otros casos no mencione la circunstancia
de ser el dueo quien ponga ciertos muebles en la heredad, para, que se
hagan inmuebles, s explica porque en esos otros casos en los que no se exige
dicha circunstancia, nos hallamos ms bien ante inmuebles por naturaleza:
cosas que han entrado a formar parte del mismo suelo, por ejemplo, las losas
de un pavimento.
En este ltimo caso, nada importa quin las haya colocado, por-que tampoco
es preciso averiguar o presumir la intencin, ya que existe el hecho fsico unvoco
de la incorporacin al suelo. En cambio, una caracterstica en la que todos
convienen consiste en la estabilidad de la incorporacin; sin ella, no habra
inmovilizacin. Pero no es necesaria una perpetuidad absoluta, sino que basta
una estabilidad razonablemente apreciable.
Desarrollando este pensamiento, Planiol indica que aunque la ley no lo diga,
suele admitirse que para la inmovilizacin de maquinarias, utensilios, etc., se
requiere una adaptacin del edificio, el cual debe ser especialmente construido
o adaptado para la coloca-cin de aparatos u otros implementos.
As, dice, los bastidores de los tejedores y otras mquinas ms o menos
porttiles, que pueden guardarse en una habitacin cualquiera, no resultan
inmuebles por destinacin en el caso del tejedor que habita su propia casa. Son
muebles a mayor abunda-miento, las herramientas manuales que un obrero
puede transportar consigo. Pero cuando el edificio ofrece por su modo de
construccin un carcter netamente industrial, que lo hara impropio
para otros usos, ha de decirse que la inmovilizacin no alcanza solamente las
piezas grandes de su maquinaria, sino que se extiende a todo lo que encierra,
por mueble que sea, como, a guisa de ejemplo, las herramientas menores, los
camiones, vagonetas, caballos, etc.56. En apoyo de esta tesis existe abundante
jurisprudencia francesa. Parece que debe aceptarse esta manera de explicar
las cosas, pero teniendo en cuenta la adecuacin del inmuebles no constituye
mas que un indicio de la voluntad del propietario de destinarlo
permanentemente, o establemente a una industria, produccin o ramo de
explotacin comercio, etc., determinados. Es esa voluntad, manifestada por
medio de he-chos, la determinante y decisiva.
No se trata de una simple localizacin, aunque estable, ms o me-nos
caprichosa, sino que se requiere que exista una razn objetiva de utilidad o de
necesidad de esos accesorios para el uso, cultivo o beneficio de la finca,
como dice la Ley. Desde luego que basta cualquiera de esas tres formas de
utilidad para que los muebles queden inmovilizados, cumplidas las dems
condiciones.
Los diversos gneros de utilidad suficiente para justificar la inmovilizacin son
mltiples. Alessandri cita los siguientes destinos que pueden darse a las cosas
dentro de esta finalidad: agrcola, industrial, comercial, domstico y suntuario u
ornamental. Tal vez una categora diversa estara constituida tambin por el
destino minero. Esas varias destinaciones, a su vez, harn aplicables, se-gn los
casos, varias leyes especiales correspondientes: agrcola, comercial, etc.
La terminacin del destino de la cosa fundamentalmente depende de la
voluntad del propietario, como afirma Claro Solar. Pero en todo caso,
entendemos que dicha voluntad tiene que exte-riorizarse mediante hechos
significativos, tales como la traslacin de la cosa accesoria, o bien su
transformacin, divisin, etc., o el cambio de destino de la finca misma, como si,
por ejemplo, una casa de habitacin en la que hay objetos de uso domstico,
se transforma en establecimiento industrial, entonces las cosas de comodidad u
adorno dejaran de tener el carcter de inmuebles por destinacin y volveran a
su condicin natural de muebles. Pero tambin, si las cosas inmovilizadas por la
voluntad de su due-o son fsicamente trasladadas o salen de la disponibilidad
de su propietario, an contra su voluntad, por efecto de un hecho de fuerza
mayor, considero que dejan de tener el carcter de inmuebles.
An en el caso del robo de estas cosas, habra que resolver en el sentido que
queda dicho; de otro modo, ni siquiera podra acusar de hurto, ya que no hay
hurto de inmuebles.
En cambio, la separacin momentnea del suelo, no vuelve a las cosas
adheridas a l a su condicin de cosas muebles. As lo establece el Art. 591,
pero aade: desde que se separan, con el fin de darles diferente destino, dejan
de ser inmuebles, de modo que una vez ms queda claro que la voluntad del
propietario tie-ne un valor generalmente determinante. Planiol opina, por el
contrario, que las partes quitadas temporalmente a un edificio para reparacin
(canales, pizarras, tejas, puertas, ventanas, etc.) son muebles durante el tiempo
que permanecen separadas, s bien el punto es discutible, y en general, se
admite que siguen siendo inmuebles en el intervalo.
Esta ltima solucin es, como queda dicho, la de nuestra ley.
Las aguas son muebles por naturaleza pero pasan tambin a ser inmuebles si se
usan permanentemente para un destino, de servicio de un inmueble, lo que es
frecuente: por ejemplo para regado o produccin de fuerza industrial, o para
alimentar un lago aunque sea slo de adorno de un jardn, etc.
En cambio el agua potable que se distribuye al pblico en general en las
ciudades mediante caeras pblicas o que pertenecen a empresas privadas
que hacen ese servicio pblico, parece que ms bien debe considerarse como
mueble, por lo menos desde que entra en la red de distribucin y puede ser
objeto de apropiacin por parte de cualquier usuario del servido.
Los derechos y acciones se reputan inmuebles cuando recaen so-bre cosas
materiales de esa ndole, pero cuando el contenido del derecho es una accin,
es decir, cuando lo que puede exigirse es una accin o comportamiento de otra
persona, entonces el derecho se considera mueble.
Igualmente, las acciones judiciales son inmuebles si van dirigidas a reclamar un
derecho de igual clase. Planiol seala las siguientes principales acciones
inmobiliarias: 1. La de resolucin de una venta de inmueble por falta del precio;
2. La de rescisin de una venta de inmuebles por lesin; 3. Accin de nulidad
de una enajenacin inmobiliaria consentida por un incapaz; 4. La de nulidad
fundada en un vicio de consentimiento; 5. La de retracto en la venta de
inmuebles; 6. La de revocacin de una donacin inmobiliaria; 7. La de
reduccin de una donacin inmobiliaria que exceda de la cuota disponible; 8.
La de nulidad de un legado inmobiliario57. Se echa de menos en esta
enumeracin la accin reivindicatoria de inmuebles, y la de apeo y deslinde,
entre otras. Grave dificultad presenta la clasificacin cuando se trata de apli-
carla a un derecho que a su vez se refiera a un bien incorporal; en este caso no
se puede decir que el derecho sea mueble ni inmueble, y no hay ms remedio
que constituir en regla general que se trata de muebles, mientras no conste
claramente lo contrario. Esto sucede, por ejemplo, respecto de las partes
sociales.
Finalmente, hay que indicar que algunos derechos y algunas acciones no
admiten la clasificacin entre los bienes muebles o inmuebles, porque su
naturaleza inmaterial y no patrimonial elimina la posibilidad de incluirlos en una u
otra parte de la clasificacin; as, por ejemplo, la accin de separacin
conyugal o la de di-vorcio.
Se ha planteado una dificultad en la interpretacin de los Arts. 597 y 598 de
nuestro Cdigo. El primero declara que Los derechos y acciones se reputan
bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o
que se debe, y el 598 dice que Los hechos que se deben se reputan
muebles.
Ahora bien, qu decir del hecho de entregar una cosa?, o del hecho de
transferir la propiedad de un objeto, o el hecho de co-brar una pensin de
arrendamiento, etc. En estos casos, y otros parecidos, tenemos por una parte
una accin, un hecho debi-do, que dara carcter mueble al derecho
correspondiente; pero por otra parte, la cosa sobre la que recae el hecho
puede ser un inmueble, y entonces, segn el Art. 597, el derecho sera
inmobiliario.
Pienso que se debe solucionar este problema aclarando el sentido de la ley con
los mismos ejemplos que en ella se contienen. El Art. 598 usa un ejemplo
sumamente expresivo:
La accin para que un artfice ejecute la obra convenida o resar-za los
perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra, por consiguiente, en
la clase de los bienes muebles: nos hallamos ante un hecho debido que
consiste propiamente en una accin humana, una actividad propia del hombre,
en la que la cosa material sobre la que sta recae no tiene tanta importancia
como la actividad misma. En cambio, los ejemplos puestos en el Art. 597: la
entrega de la finca comprada, el pago de una deuda de dinero prestado: son
ejemplos en los que lo que predomina, lo importante es la cosa, y por ello, se
determina el carcter mueble o inmueble del derecho, por la naturaleza de
dicha cosa.
Pasando a los bienes muebles, los nicos que requieren una especial aclaracin
son los llamados as por anticipacin, y que tambin podran denominarse
por destinacin, guardando de esta manera paralelismo con la clasificacin
de los inmuebles.
El derecho, en estos casos, toma en cuenta la naturaleza futura de los bienes
muebles, aunque actualmente estn adheridos o incorporados a un inmueble.
Los casos ms notables son los de los frutos y productos tanto de rboles o
plantas, como del suelo mismo. Tambin cita expresamente el Cdigo el caso
de los animales de un vivar, los cuales por su destinacin presente se fingen
inmuebles, pero se pueden someter al rgimen de las cosas muebles para los
efectos de constituir derechos sobre ellos a favor de otra persona que el dueo.
Mediante este sistema se vuelve en algunos casos a la regla general de tener
por mueble lo que puede moverse, dejando de lado los criterios de la adhesin
o la destinacin al uso o servicio de un inmueble.
La regla resulta prctica, porque de otro modo, habra que cumplir con las
solemnidades propias de la enajenacin de inmuebles para vender sus frutos o
productos todava adherentes al suelo, rboles, etc.
Esta es probablemente la aplicacin concreta ms frecuente, y por ello, el Art.
1740 insiste en que si bien para la enajenacin de propiedades races se requiere
escritura pblica o auto de adjudicacin en subasta pblica debidamente
inscritos, en cambio, los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se
vende, los materiales de un edificio, y los que materialmente adhieren al suelo,
como piedras y sustancias minerales de toda clase, no es-tn sujetos a esas
formalidades, es decir que pueden venderse simplemente mediante el acuerdo
en cuanto a la cosa y al precio entre comprador y vendedor. En igual forma, se
podran establecer otros derechos sobre esas cosas que si bien actualmente se
reputan inmuebles, por ser perfectamente separables, admiten el rgimen
jurdico de las cosas muebles.
Para la hipoteca, el Cdigo ha dispuesto la aplicacin de las re-glas antedichas,
con toda la flexibilidad necesaria: La hipoteca constituida sobre bienes races
afecta a los muebles que por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el
Art. 588; pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros (Art. 2322).
En forma todava ms amplia, la Ley del Banco de Fomento, hace expresa
referencia a la posibilidad de considerar como muebles las cosas actualmente
adheridas a un terreno, para los efectos de constituir sobre ellas un gravamen
prendario -propio de bienes muebles-, aunque la finca soporte una hipoteca
garanta peculiar sobre inmuebles- As lo dice el Art. 103 de dicha Ley:
El deudor hipotecario podr constituir prenda agrcola o industrial a favor del
Banco sobre bienes posibles de ser prendados, que se hallen incorporados al
inmueble hipotecado, sin necesidad de consentimiento del acreedor
hipotecario. En consecuencia, la hipoteca no afectar a los bienes prendados
en favor del Banco.
El cambio de naturaleza de las cosas que por su destino actual son inmuebles y
llegan a ser nuevamente muebles al constituirse un derecho a favor de otra
persona distinta del dueo del terreno, edificio, rbol, planta, etc., a que
adhieren, puede verificarse no solamente por efecto de un contrato entre el
propietario y otra persona, sino tambin por otra clase de hechos o actos
jurdicos. As, por ejemplo, el Art. 635 del Cdigo Civil establece que los animales
bravos o salvajes pertenecen al dueo de las jaulas, pajareras, conejeras,
colmenas, estanques o corrales en que estuvieron encerrados; pero luego que
recobran su libertad natural, puede cualquier persona apoderarse de ellos y
hacerlos suyos, con tal de que actualmente no vaya el dueo en seguimiento
de ellos, tenindolos a la vista, y que no se contravenga otras disposiciones
legales. Ahora bien, aquellos animales mientras pertenecen al dueo de la finca
en la que se hallan aprisionados se deben considerar inmuebles, pero cuando
se apodera legalmente de ellos otra persona evidentemente cesa su primera
destinacin y ya no cabe la ficcin de que son inmuebles por destinacin, sino
conforme a su naturaleza se han de tener por muebles, hasta que sean
nuevamente puestos en estanques, corrales, colmenas, etc., que los retenga
fijos y destinados a un fundo.
Por el contrario, si la propiedad o la posesin de la finca se transmite, o se
restituye a su verdadero dueo, en principio no sufren cambio de situacin
jurdica las cosas que aunque muebles por naturaleza, se consideran inmuebles
por adherencia o destinacin al bien raz. El Art. 949 habla de las cosas que se
reputan inmuebles por su conexin con una finca que deba restituirse, las
mismas, que pasan con la cosa principal al reivindicador.
Esos bienes conexos entendemos que son los inmuebles por adherencia o por
destinacin, que no dejan de ser tales por el cam-bio del titular de la posesin
del fundo. Igual efecto se produce en el caso de compraventa de una finca,
segn el Art. 1770 que indica que los accesorios que segn el Art. 588 se
reputan inmuebles pasan al dominio del comprador juntamente con la finca.
Parecida disposicin tenemos tambin en materia sucesoria, en cuanto a los
legados: si se lega una finca, el legado comprende las cosas que sirven para el
cultivo y beneficio de la hacienda y que se encuentran en ella, las mismas que
se consideran inmuebles, y continan sindolo aunque se transfiera el dominio y
la posesin del bien raz al que sirven (Art. 1149).
Conformes con la jurisprudencia extranjera tenemos que afirmar que los
productos industriales de una fbrica, lo mismo que los productos agrcolas de
una finca, que estn an pendientes, se deben considerar inmuebles para los
efectos de la transferencia del dominio de la finca misma o de la fbrica que los
produce, pero en cambio, son bienes muebles si se venden separadamente o si
se establece sobre ellos otros derechos, como los de prenda. As se ha resuelto
por ejemplo, en los tribunales espaoles58.
El Cdigo Civil menciona en el Ttulo I del Libro II, dos tipos especiales de
muebles, o subclases de muebles: los semovientes (Art. 585) y los muebles de
una casa (Art. 592). Los semovientes se mueven por s mismos; son los animales
exclusivamente, y esto cuando no estn inmovilizados, como ya hemos visto. En
cuanto a la categora de muebles de una casa, tiene suma importancia
tambin en muchos contratos y en materia de sucesin por causa de muerte
(por ej. en el Art. 1149).
No define el Cdigo los muebles de una casa, sino que el Art. 592 enumera
qu cosas no se comprenden en su nmero: En los muebles de una casa no se
comprender el dinero, los documentos y papeles, las colecciones cientficas o
artsticas, los libros o sus estantes, las medallas, armas, los instrumentos de artes y
oficios, las joyas, la ropa de vestir o de cama, los carruajes o caballeras o sus
arreos, los granos, caldos, mercancas, ni en general otras cosas que las que
forman el ajuar de una casa.
De modo que indirectamente se indica que los muebles de una casa, o los
que forman su ajuar son aquellos que propiamente
estn unidos o destinados a la casa, es decir que deben considerarse inmuebles
por adhesin o destino, mientras no se separen de hecho o se constituya sobre
ellos algn derecho a favor de persona distinta del propietario.
BIENES NACIONALES, DEL PATRIMONIO DEL ESTADO

Si el patrimonio en general es un objeto muy especial del derecho de


propiedad, con mayor razn tenemos que afirmar que el derecho de dominio
sufre modificaciones ms notables an cuando recae sobre este peculiar objeto
que es el patrimonio del Estado o de los dems entes pblicos. Aqu las
modificaciones o particulari-dades del derecho provienen tanto del objeto
como del sujeto. En primer lugar, el patrimonio del Estado es muy amplio, casi
ilimitado, comprende no slo una gran variedad de cosas, derechos y
obligaciones, sino que engloba un nmero ilimitado de bienes. No quiere esto
decir que el derecho del Estado no tenga lmites racionales, de Derecho Natural
y del mismo Derecho Positivo, ni tampoco que el Estado sea el propietario por
excelencia, o que los dems derechos de propiedad deriven del Estado.
Muy por el contrario, ciertos gneros de propiedad ni convienen ni corresponden
al Estado, y toda propiedad del Estado se justifica nicamente en cuanto sea
necesario o conveniente para el cumplimiento de su fin, es decir para buscar el
bien comn. Es el Estado el primero que debe respetar el Derecho y someterse
a l, en la adquisicin, uso y destino de sus bienes.
Deca que existe un nmero ilimitado de bienes en el patrimonio del Estado. Esto
sucede porque ciertas categoras de bienes se atribuyen fundamentalmente al
Estado, de modo que, si no pertenecen a los particulares, caen bajo el dominio
del Estado.
As sucede en el Ecuador con las tierras baldas: dice el Art. 605 del Cdigo Civil
que Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los
lmites territoriales, carecen de otro dueo. En parecida forma se expresan las
Cartas Constitucionales de la Repblica; la de 1967 deca:
Sern del Estado las tierras que carezcan de dueo. Pero, ade-ms, agregaba
el Art. 55 de la Carta Fundamental que: igualmente, las agrarias que, teniendo
dueo permanezcan abandonadas por ms de ocho aos consecutivos sin
causa legal. Pero estos preceptos constitucionales ya no figuran en la Ley
Suprema de 1978 ni en la Codificacin de 1998; sin embargo, se conservan en la
Ley de tierras baldas y la de Reforma Agraria, introdujo el concepto de
reversin de las tierras al Instituto Ecuatoriano de Reforma Agraria (IERAC), es
decir a un organismo del Estado, en caso del abandono injustificado de las
tierras agrcolas por ms de diez aos consecutivos. En esta forma el nmero de
tierras pertenecientes al Estado es realmente indeterminable e ilimitado59.
Tambin es ilimitado e indeterminable el nmero de bienes que integran el
patrimonio del Estado en cuanto comprende los minerales y ms sustancias
que constituyen depsitos o concrecio-nes de composicin diversa de la del
suelo (Art.247 de la Constitucin y 607 del Cdigo Civil), y este dominio se
extiende a las minas, yacimientos, etc. sea que se hallen en el subsuelo terrestre
o en el del zcalo y plataforma submarinos, por disponerlo as la Constitucin y
las leyes de la Repblica.
Se aprecia, finalmente, el carcter ilimitado en su nmero, de los bienes del
Estado, cuando se considera que entran en su patrimonio una infinidad de rentas
de origen patrimonial, tributario, no tributario, peridicas o eventuales, ordinarias
o extraordinarias, con destino fijo o indeterminado, etc.
El Estado ejerce sobre el patrimonio pblico un conjunto de atribuciones: unas
provienen de su soberana, otras de su actuacin como sujeto de derechos que
intervienen en la trama de las relaciones jurdicas frente a otros sujetos de
derechos. Como soberano, el Estado debe decidir en ltima instancia en las
cuestiones que son de su competencia, en orden a la realizacin del bien
comn, y esas decisiones tienen a veces trascendencia en la vida interna de la
nacin, otras veces, en la vida internacional, frente a los dems Estados.
Para el cumplimiento de sus fines, el Estado administra los bienes y servicios con
los cuales persigue el bien comn, y en este plano administrativo interviene en
las relaciones jurdicas sometido a ve-ces a las normas comunes del derecho, o
sometido a peculiares normas del Derecho Administrativo. Toda esta compleja
realidad de la accin mltiple del Estado, se ha pretendido esquematizar en la
sencilla divisin de un patrimonio pblico y un patrimonio privado del Estado,
o en bienes de dominio y uso pblico y bie-nes fiscales o patrimoniales del
Estado; los primeros estaran sometidos a leyes de Derecho Pblico y los
segundos a las normas del
Derecho Civil.
La verdad es mucho ms cumplida: las normas de Derecho Internacional,
Constitucional, Administrativo y Fiscal se aplican de modo predominante a
ciertos bienes del Estado, y stos son los que suelen clasificarse en el patrimonio
pblico, mientras que prevalece la aplicacin de las normas de Derecho
Administrativo y las de Derecho Privado (Civil o Comercial) respecto de los
bienes llamados fiscales o de patrimonio privado. Cabe resaltar que en todo
caso se aplican normas de carcter administrativo, ya que ello resulta de la
finalidad misma del Estado: el servicio pblico para la realizacin del bien
comn.
En todo caso, el patrimonio del Estado se configura clsicamen-te como un
objeto sobre el cual ejerce un derecho de dominio. Adems del ejercicio de la
soberana y de las regulaciones de carcter ms bien administrativo, el Estado
se considera propietario de sus bienes.
Pero esa propiedad del Estado, por lo mismo que est regulada por tan
variadas normas de Derecho Pblico y de Derecho Privado, presenta
caracteres muy especiales.
En primer lugar, dicha propiedad recae sobre un patrimonio integrado no slo
por bienes, sino tambin por otras realidades materiales y sobre ciertas
categoras que no son apropiables y, por lo mismo, no pueden considerarse
jurdicamente como bienes. As, por ejemplo, el Art. 610 del Cdigo Civil
declara que: Es igualmente de dominio nacional el espacio areo
correspondiente al territorio nacional, incluido en ste el mar territorial definido en
el Art. anterior.
Ahora bien, el espacio no es una cosa; ni lo que ocupa el espacio superior a
la superficie -esto es, la atmsfera y otras capas gaseosas, de iones, radiaciones,
etc.- son apropiables y por tanto, tampoco son bienes en el sentido jurdico. Si
siquiera el mar territorial es apropiable. Sin embargo el Cdigo aplica el
calificativo de dominio a estas realidades que no son cosas u objetos de
derecho de propiedad.
Estas entran en el patrimonio del Estado ms bien en el sentido de que le
corresponde regular su uso, protegerlo frente a los abusos de los propios
ciudadanos o de otros Estados, es decir, en ejercicio de poderes soberanos y de
actividad administrativa. Ciertamente que el dominio comprende el ius utendi,
fruendi et abutendi, y en alguna forma, por lo menos analgica, el Estado
dispone de los tres atributos en cuanto a esas realidades que no son cosas en
sentido propio. Cuando el Estado hace concesiones para el uso de una parte
de los bienes pblicos, para su explotacin, etc. por parte de personas naturales
o jurdicas privadas, est realmente aprovechando de ellas y disponiendo de
las mismas. Y si bien dichas realidades mientras permanecen en el patrimonio
pblico del Estado no pueden enajenarse, porque estn precisamente
destinadas a cumplir su fin mediante el servicio general de la comunidad,
pueden ser destinadas a otro gnero de utilizacin, y entonces, sacadas del
patrimonio pblico, pueden tambin enajenarse. As, por ejemplo, la Ley de
Rgimen Municipal establece que el Concejo Municipal puede pasar ciertos
bienes del dominio pblico al privado.
Algunos autores no admiten, de todos modos, que el dominio se extienda a los
bienes de uso pblico. Barthelerny sostiene que nin-guno de los tres atributos
clsicos de la propiedad se dan en estos bienes: el ius utendi, porque pertenece
a todos; el abutendi, que nadie puede pretender; el fruendi, que slo se concibe
a ttulo excepcional. Pero, precisamente esto demuestra que la propiedad o
dominio del Estado (al que se refiere el Art. 610 del Cdigo Civil), es peculiar,
como he dicho antes, por efecto del objeto y del sujeto que son peculiares.
Insisto en que no basta el concepto de propiedad para explicar todo el
conjunto complicado de problemas que plantean los bie-nes de uso pblico.
Entra indudablemente en juego la soberana en sus aspectos interno y externo,
entra el poder administrativo del Estado y su autoridad de promotor del bien
comn; pero no se debe dejar de lado el concepto de propiedad, por ms que
algunos, como Bielsa, opinen que ni siquiera en forma impropia o sui gneris
pueda hablarse de propiedad en estos casos. Efectivamente, lo ms
caracterstico del dominio es la exclusivi-dad y la generalidad de las
atribuciones que confiere a su titular, y esto no se puede negar que exista en el
dominio pblico del Estado.
La frmula de Hauriou de que los bienes del dominio pblico son propiedades
administrativas afectadas formalmente a la utilidad publica60, tiene un gran
realismo y equilibrio, a la vez que explica satisfactoriamente la terminologa
habitualmente empleada por las legislaciones y seguida por nuestro Cdigo
Civil. Nos hallamos, pues, ante una propiedad, pero una propiedad destinada
ms
o menos permanentemente al servicio de la generalidad; nadie puede
apropirsela, porque no se trata de una res nullius, y el Estado hace respetar y
ordena el justo aprovechamiento que de ellas pueden hacer todos.
Corresponden al Estado las cargas de la defensa, conservacin y buen servicio,
y le corresponden tambin las ventajas de su recto aprovechamiento.
As se explica tambin el grave y difcil problema de cmo resulta posible el
aprovechamiento o uso por parte del pblico de aquellos bienes que no son
suyos, sino de esa persona jurdica que es el Estado (u otro ente pblico, como
el Municipio, el Consejo Provincial, etc.).
El propietario puede usar o dejar que otros usen; ahora bien, el Estado debe
dejar el uso a favor de todos y reglamentar ese uso, porque su fin es el servicio
del bien comn, e ira contra l si no lo permitiera ordenadamente. El Estado usa
conforme a su naturaleza de los bienes comunes, cuando los deja disponibles
para el uso de los hombres en forma ordenada y racional. Como todo
propietario, puede tambin abusar del recto uso, yendo contra la razn y el
Derecho, pero esa anomala no destruye la norma de que el uso debe ser
ordenado, justo, razonable.
La necesaria regulacin del uso de los bienes pblicos lleva tambin a la
conclusin de que no puede el Estado, ni en nombre de la soberana, ni en
nombre de la propiedad, ni de ningn principio, atribuirse derechos ilimitados
sobre las cosas u otras realidades naturales. As por ejemplo, resulta imposible
sostener que un Estado pretenda apropiarse de todos los mares del mundo, o
que quiera despojar a todos sus ciudadanos de sus tierras, o que pretenda
ejercer un hipottico dominio en el espacio areo o subterrneo usque ad
coelum et usque ad inferos. Tambin hacia arriba debe haber un lmite,
despus del cual no quepa ninguna apropiacin ni siquiera nacional, entre otras
cosas, porque resulta imposible determinar una parte del universo que
perteneciera a una nacin dados los mltiples movimientos de la tierra. Varias
convenciones internacionales declaran el espacio exterior, los as-tros, etc. como
no apropiables por Estado alguno.
Todo derecho comprende unos poderes o atribuciones limitados y dicha
limitacin se deriva fundamentalmente del objeto o finalidad para el cual sirven
las cosas y de la naturaleza y fines del mismo sujeto del derecho. Esta regla es
tan aplicable a los particulares como el Estado y los dems entes pblicos: su
propiedad no es un poder ilimitado, sino que abarca un conjunto sumamente
complejo de atribuciones, pero en todo caso limitadas. Otro tanto debe decirse
de la soberana y de los poderes que de ella dima-nan. Tampoco la soberana
es un poder absoluto e ilimitado. Por muy variadas e indeterminadas en nmero
que sean las cosas y dems realidades sobre las que se ejerce la soberana,
esta ser siempre limitada, con limitaciones que se desprenden de la misma
naturaleza y fines del Estado, de las necesidades del servicio pblico, del
respeto debido al derecho de los dems Estados y de las libertades y derechos
de los ciudadanos y de todos los hombres. Un criterio prctico que se encuentra
presente en forma ms o menos explcita en muchas doctrinas, consiste en
considerar que pueden formar parte del patrimonio del Estado aquellas cosas,
lugares etc. que sean realmente aprovechables y cuyo uso exclusivo por un
Estado no perjudique en notable medida al aprovechamiento universal de ese
mismo gnero de riquezas o espacios. As se comprende que el mar territorial
pueda tener una amplitud ms o menos grande, segn las necesidades de los
estados ribereos, la posibilidad actual de aprovechamiento de las riquezas
martimas, y el uso o aprovechamiento universales que no se pueden limitar en
exceso. Parecido criterio se debera aplicar al espacio areo.
Posiblemente el dominio y la soberana de cada Estado debera limitarse hasta
aquella altura realmente aprovechable, es decir, hasta donde existe alguna
materia con alguna densidad: la atmsfera y la estratosfera pero no puede
llevarse la soberana o la propiedad del Estado al espacio prcticamente
vaco en el que solamente existen radiaciones, luz o elementos absolutamente
inapropiables.
Las dos caractersticas principales del dominio del Estado sobre su patrimonio y
las cosas que se comprenden en l, son la inalienabilidad y la
imprescriptibilidad. Ambas cualidades estn reconocidas por la Constitucin de
la Repblica (Art. 247) y por Cdigo Civil (Art. 618). Pero se aplican estas
cualidades a los bienes destinados al uso pblico y mientras subiste dicha
destinacin. Una vez retira-dos del uso pblico, sea por acto administrativo o por
un hecho de la naturaleza (como un terremoto o inundacin que destruya
ciertas obras, caminos etc.) entonces dichos bienes seguiran la regla general y
tradicional de las Constituciones (no expresada en la actual), que declara que
no habr bienes inmuebles que
a perpetuidad sean inalienables o indivisibles, y la del Art. 2397 del Cdigo Civil
que declara aplicables a favor y en contra del Estado, de los Consejos
Provinciales, de las Municipalidades y Corporaciones Nacionales las reglas
sobre la prescripcin.
Los derechos del Estado, como observa Planiol 61 se acrecientan cuando se trata
de la defensa nacional. El Estado puede en tal caso, apoderarse de cuantas
cosas sean necesarias a las exigencias de las tropas y al abastecimiento de la
poblacin civil sin estar obligado a pagar indemnizacin previa. El propietario de
tales cosas ser indiscutiblemente indemnizado, pero antes es desposedo.
Otra forma excepcional de acrecentamiento del patrimonio pblico se produce
a travs de la expropiacin, que la Constitucin para fines de orden social
determinados en la ley (Art. 33). El concepto de la expropiacin se ha,
ampliado notablemente al introducirse este concepto del inters social desde
la Constitucin de 1967 (Art. 55); as por ejemplo, se justifican las expropiacio-nes
a favor de empresas que explotan riquezas minerales (minas, petrleos).
Un caso muy especial de expropiacin es el previsto en la Ley de Reforma
Agraria, y en la misma Constitucin Poltica (Art. 33) a fin de lograr una justa
distribucin de la tierra, y la ms eficaz utilizacin del suelo, la expansin de la
economa y el mejoramiento del nivel de vida del campesino62.
BIENES PRESENTES Y FUTUROS.

La mayor parte de las clasificaciones de las cosas se hacen con relacin al


lugar, al espacio, a su localizacin permanente o tran-sitoria en l (as las cosas
muebles e inmuebles); pero tambin cabe la distincin temporal para los
efectos jurdicos.
Aunque el Cdigo Civil no hace mencin directamente de las cosas presentes y
de las futuras, s toma en cuenta esta distincin para varias disposiciones tanto
en materia contractual como en la sucesoria.
La mayor parte de los contratos pueden recaer sobre cosas que an no existen
pero que pueden llegar a existir, tambin se pue-den donar, legar o dejar en
herencia bienes que an no se producen o que an no pertenecen a quien
dispone de ellos, y para quien son subjetivamente cosas futuras. En cambio la
ley prohbe ciertos actos de disposicin de bienes futuros, as por ejemplo, no se
puede hacer donacin universal de todas las cosas futuras sin reservarse lo
necesario para la vida (Art. 1424), y si se hace donacin universal no se extiende
a los bienes futuros, aunque el do-nante as lo disponga (Art. 1425).
Para la venta de todos los bienes futuros se exige necesariamente la
enumeracin de todos ellos, o la venta es nula (Art. 1750). En ambos ejemplos se
puede apreciar que la ley exige una mayor determinacin o especificacin
cuando se trata de bienes futuros, y es muy lgica esta disposicin, ya que el
hecho de no existir actualmente o no estar al alcance de los contratantes, los
hace de suyo menos conocibles y determinados, y es preciso suplir esa falta con
la debida especificacin.
El Art. 1141 indica expresamente que el legado de una cosa futura es vlido,
con tal de que la cosa llegue a existir. Y varias disposiciones se refieren a los
bienes que no estn en el patrimonio del testador pero que pueden llegar a l,
sea mientras vive, o cuan-do va se abre la sucesin, y stas son tambin cosas
futuras para el testador, de las que puede disponer. En cambio, no se puede
considerar como cosa futura, la que no es capaz de ser apropiada, o
pertenece definitivamente al Estado, los Municipios, etc. (Art. 1133); en todos
estos casos, se supone que esos bienes no pueden llegar a ingresar al patrimonio
del causante, ni ser adquiridos por los herederos.
En todo caso, para considerar una cosa como futura, tiene que ser posible. A
veces el grado de probabilidad de que exista o llegue a existir puede ser
totalmente incierto, y entonces la cosa futura bien puede ser objeto de un
contrato de ndole aleatoria, pero si hay imposibilidad de existir o de apropiarse
de la cosa, entonces no entra en esta categora que se aplica solamente a
seres reales o posibles.
BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS

Desde el punto de vista jurdico, son principales las cosas que constituyen el
objeto principal del derecho, y accesorias, aquellas otras que participan del
rgimen jurdico de la principal en razn de cierta adherencia o conexin con
ella, de modo que indirectamente, y como por extensin, se les aplican las
mismas reglas que a la principal.
La importancia de esta clasificacin aparece en cuanto sirve de base para
considerar a ciertas cosas como inmuebles por adherencia o destinacin; en
dichos casos lo accesorio adquiere la naturaleza jurdica de lo principal y se
somete, por regla general, al orden jurdico que rige la cosa principal.
Adems, la clasificacin de las cosas en principales y accesorias tiene otras
innumerables e importantes aplicaciones. La adjuncin es un modo de adquirir el
dominio que consiste en que una cosa accesoria se une a otra que se considera
principal, dadas ciertas condiciones.
En los casos de hipotecas y otros gravmenes sobre la cosa principal, tambin
por regla general, se extienden dichos derechos a las cosas accesorias, etc.
La clasificacin es aplicable tanto a las cosas materiales como a las
inmateriales. Existen tambin derechos accesorios, o acciones judiciales
accesorias. As, por ejemplo, el que reivindica una finca tiene tambin derecho
a pedir las indemnizaciones que corresponden a frutos no percibidos, a daos
causados en la propiedad, etc., y estos derechos son accesorios respecto del
principal. No se puede dar un criterio nico para determinar cul es la cosa
principal y cul la accesoria, salvo que se diga de modo muy genrico que la
principal es la ms importante desde el punto de vista jurdico. Pero ese punto
de vista jurdico a veces coincidir con el valor comercial de la cosa, otras
veces, con su funcin so-cial, o con su utilidad subjetiva para el propietario, otras
veces, para el poseedor o el tenedor, o para el vecino, el trabajador, la
comunidad, etc.
Es decir que el inters que el derecho considera preeminente va-ra segn los
casos. De todas formas, son criterios bastante tiles por lo general, el del valor
comercial o intrnseco, y el del volumen de las cosas.
BIENES SIN DUEO

Los que carecen actualmente de dueo; se suelen llamar res


nullius.
A veces nunca han pertenecido a nadie, han sido bienes universales o
inapropiables, o bien se destinan al primer ocupante, por medio del
descubrimiento o invencin, la cacera o la pesca. En otros casos, se trata de
bienes abandonados por su dueo: res derelictae.
La ocupacin es el modo de adquirir el dominio de estos bienes (Art. 603). As se
adquiere el tesoro o las cosas perdidas y no recla-madas por su dueo (Art.
644).
BIENES UNIVERSALES

El conjunto de los bienes de una persona o de los bienes dedi-cados


especialmente a un objeto con un carcter ms o menos permanente se
considera como una universalidad o patrimonio. En este concepto se incluyen
tanto los aspectos activos como pasivos, el haber y el debe, los derechos y
las obligaciones tomados en su conjunto y como algo unitario.
En ciertas pocas y para algunos autores la realidad del patrimonio ha sido
tanta que se ha llegado a la exageracin de considerarlo casi personificado,
como si fuera un sujeto de derechos o, siguiendo otra lnea, como si fuera el
nico objeto de toda relacin jurdica.
Nicols Coviello, reaccionando contra tales exageraciones ms bien se sita en
el extremo opuesto. Para l, el concepto de patrimonio no debe confundirse
con el concepto de cosa, el patrimonio no es objeto de derechos.
El patrimonio es considerado como una unidad distinta y separada de cada uno
de los elementos que lo componen.
La unidad del patrimonio deriva de la unidad de la persona, el patrimonio es la
persona misma considerada en sus relaciones con los objetos exteriores sobre los
cuales puede y podr tener derechos que ejercitar, por lo que comprende no
slo los derechos y deudas actuales, sino tambin las potenciales y futuras63.
Aunque en general todos los autores aceptan esta inclusin de los bienes y de
las obligaciones tanto presentes como futuros, lo cual solamente puede
realizarse si existe un principio unificador y subsistente que es la persona
humana64, no por ello debemos vaciar totalmente el contenido del patrimonio
y trasladar toda su realidad a la persona, al sujeto titular del mismo, ni
desconocer que ese conjunto de bienes y obligaciones pueden ser objeto de
variadas relaciones jurdicas, y por tanto, de derechos.
Sobre todo, no cabra negar que existe una propiedad sobre el patrimonio:
alguien es dueo de esa universalidad.
Como bien hace notar Barros Errzuriz65, a veces se conforma el patrimonio
mediante una ficcin del derecho, precisamente para tutelar en debida forma
ciertos intereses jurdicos, como en el caso del beneficio de inventario y del
beneficio de separacin, que impiden la confusin del patrimonio hereditario
con el patrimonio del heredero, ponindose as a salvo los derechos del mismo
heredero o de los acreedores del causante. En estos casos, una persona rene
dos patrimonios, pero slo aparentemente; porque se trata de una ficcin de
derecho establecida con ciertos lmites determinados, cumplidos los cuales se
sigue la regla general de la unidad del patrimonio.
Por tanto, realmente la persona es la que unifica el patrimonio, le comunica su
propia unidad. Si se trata de persona natural esto es obvio; y si se trata de una
persona jurdica, se aprecia mejor la unidad personal comunicada por el sujeto
al objeto (el patrimonio), mediante la consideracin de la finalidad de la
persona jurdica, a la cual se ordenan sus actos y para la cual sirven todos sus
recursos.
Por esto, dice Claro Solar que el patrimonio en principio es uno e indivisible no
solamente en cuanto comprende la totalidad de los bienes y cargas de una
persona, sino tambin porque dada su naturaleza incorporal no es susceptible
de divisin en partes materiales o de cantidad66.
Tambin Valencia Zea destaca la unidad del patrimonio que de-riva de la
unidad personal y de los fines unitarios: Existen, dice, las universalidades de
Derecho, que se fundan en el hecho o idea de que as como las cosas pueden
integrarse en totalidades, en vista de un fin unitario, as mismo, los derechos
patrimoniales son susceptibles de agruparse en un todo, en vista de ciertos fines;
en esta forma, se agrupan los derechos subjetivos67.
Conviene sealar con Planiol 68 que el hecho de que la doctrina clsica haya
debilitado todo lo posible el vnculo entre la persona y el patrimonio, no autoriza
para exagerar la nota pretendiendo que el patrimonio resulte completamente
independiente de la persona, como en el derecho alemn, donde se llega a
admitir el patrimonio sin dueo.
Sobre estas bases, podemos definir, como lo hacen muchos autores al
patrimonio como el conjunto de derechos y obligaciones apreciables en
trminos econmicos y que forman una universalidad de derecho69.
El patrimonio constituye una entidad abstracta, distinta de los bienes y las
obligaciones que lo integran, de modo que pueden reemplazarse por otros sin
que se destruya ni desaparezca el patrimonio. Ms an, como tiene un aspecto
potencial, incluso podra dar un balance econmicamente nulo o negativo, y
sin embargo subsistira como tal patrimonio.
La principal funcin de la idea de patrimonio consiste en permitir que la
obligaciones estn debidamente garantizadas, incluso a travs de largos
perodos de tiempo y hasta despus de la muerte del sujeto pasivo de ellas.
Efectivamente, el patrimonio garantiza de modo general el cumplimiento de las
obligaciones, y cuando pasa por causa de muerte a los herederos, ellos
continuarn por regla general con las mismas obligaciones que el causante.
Dicha funcin de garanta origina que no formen parte del patrimonio ms que
las cosas y derechos apreciables en dinero, lo mismo que las obligaciones de
igual especie.
De aqu que, ensea Claro Solar, no entran en el patrimonio: todos los derechos
y cargas que se confunden con la existencia de la persona, que aseguran al
individuo su vida, su libertad, su honor y se llaman bienes de la personalidad;
tampoco entran los derechos y obligaciones que provienen de las relaciones de
potestad y dependencia de una persona con respecto de otra, como la patria
potestad; ni tampoco, las acciones relativas al estado civil que tienen un
fundamento esencialmente moral 70.
Esta exclusin de los aspectos no patrimoniales destaca mas la diferencia entre
el patrimonio y la personalidad jurdica o el ser sujeto de derechos, sin embargo
de lo cual el mismo Claro Solar dice, a mi modo de ver sin la debida exactitud,
que como el patrimonio se identifica con la idea de persona, los que recogen
la herencia vienen a ser los continuadores de la persona del difunto, sus
representantes y se les llama por eso sucesores universales71. La realidad es
muy distinta, los sucesores continan las relaciones jurdicas del causante, en lo
que tienen de contenido econmico, porque el patrimonio que reciben es un
objeto universal que perteneca al causante. La continuacin entre antecesor y
sucesor en los derechos se establece no por una confusin de personas, sino por
una coincidencia o sucesin en el objeto universal sobre
el cual recaen los derechos y que garantiza universalmente las obligaciones.
Esta distincin nos lleva a comprender por qu el patrimonio es un objeto
peculiar del derecho de propiedad: el dueo del patrimonio, transfiere o
transmite su propiedad sobre l, y entonces se despoja de un conjunto universal
de derechos y obligaciones que pasan a otro titular, a otra persona distinta; lo
que no cambia es el objeto, el patrimonio.
De todas formas hay que admitir que existe una notable diferencia entre el
patrimonio de una persona natural y el de una persona jurdica. En el segundo
caso, el objeto de los derechos est mucho ms prximo al concepto del sujeto
de ellos, porque la persona jurdica obtiene su unidad y desarrolla su vida
jurdica en torno a su finalidad, y esa misma finalidad es la que da entidad
unitaria al patrimonio de la persona jurdica, de donde se explica la posible
confusin y hasta identificacin que algunos han hecho entre la persona jurdica
y el conjunto de bienes destinados a un fin, o sea su patrimonio.
La teora del patrimonio aplicada a las personas jurdicas fue formulada por Brinz
para quin el substrato de la personalidad jurdica fundacional es un patrimonio,
es decir, que en la fundacin se personifica un patrimonio. No hay para Brinz
junto a las personas naturales una segunda especie de personas sino por el
contrario, una segunda especie de patrimonio. La esencia del patrimonio
consiste en tener o pertenecer en una relacin jurdica invisible entre bienes y
personas. Pero esta relacin puede existir tambin entre fines y bienes,
subrogndose a la persona un cierto fin. Existen, por tanto, dos clases de
patrimonios, el que pertenece a alguien y el que se destinan a algo. Pero de
aqu a considerar el patrimonio como persona no hay ms que un paso72.
Podemos admitir los postulados de la doctrina clsica, tal como lo expresan
Aubry y Rau: 1. Slo las personas pueden tener patrimonio; 2. Toda persona
tiene necesariamente un patrimonio; 3. Cada persona no tiene ms que un
patrimonio y, 4. El patrimonio es inseparable de la persona. Pero no podemos
confundir persona y patrimonio.
Suele decirse que el patrimonio es indivisible; esto ha de entenderse nicamente
en el sentido de divisin jurdica real. Una persona no puede por su sola
voluntad establecer dos patrimonios o ms patrimonios dividiendo el nico que
tiene.
Cuando alguien hereda un patrimonio, inmediatamente se fun-de con el propio
y constituye uno slo; el beneficio de inventario o el de separacin solamente
constituyen expedientes ficticios y momentneos para establecer debidamente
responsabilidades. Tampoco hay divisin de patrimonios en el caso (que algunos
han considerado de real divisin) del individuo declarado muerto pre-sunto,
pero que vive en otro lugar de donde los herederos presun-tivos han asumido la
administracin de todo su anterior patrimonio. Ni mucho menos en los casos de
separacin de bienes (o de la antigua exclusin de bienes) de la mujer
casada; ya que aqu ms bien lo que se produce es el deslinde de patrimonios
que se hallaban confundidos.
En cambio, el patrimonio admite perfectamente la divisin por cuotas, que es lo
que precisamente sucede en la herencia. Y cuando, en virtud de la particin, se
atribuyen cosas concretas a cada heredero, segn sus cuotas, desaparece ya
el patrimonio hereditario y dichas cosas o derechos concretos entran a integrar
los respectivos patrimonios de cada sucesor con efecto retroactivo: como si
hubieran estado en su patrimonio desde el instante mismo de la delacin de la
herencia.
La subrogacin es otra caracterstica especial que modifica el derecho de
propiedad en cuanto recae sobre un patrimonio. Consiste en la posibilidad de
que una cosa ocupe el lugar de otra, dentro del conjunto de las relaciones
jurdicas. Gracias a la subrogacin, el patrimonio mantiene su unidad tambin en
el aspecto temporal, a travs de los sucesivos cambios de su contenido
material, y, lo que es ms importante, la subrogacin permite evitar el
enriquecimiento injusto y da una garanta estable a los acreedores de una
persona.
Casos muy destacados de subrogacin, previstos por la Ley ecuatoriana, son los
de bienes de un cnyuge, y tambin de bienes de un hijo de familia. En general
hay subrogacin real, o de cosas, cuando los bienes que salen de un patrimonio
son reemplazados por otros que se adquieren en su lugar. Tambin hay una
subrogacin de obligaciones, como cuando una persona paga la deuda de
otro y se sustituye en los derechos del acreedor satisfecho; entonces el primitivo
deudor contina de deudor pero su obligacin se dirige hacia una distinta
persona, que ha subrogado el primitivo acreedor.
La propiedad sobre el conjunto de bienes o patrimonio no puede
transferirse entre vivos porque ello equivaldra a un despojo total y radical no
slo de todos los medios necesarios para la vida, sino hasta de la misma
posibilidad de tenerlos en adelante. En cambio, el patrimonio se transmite por
causa de muerte.
Los herederos no solamente son llamados a recoger la totalidad de los bienes, o
una parte alcuota de ellos, sino que suceden tambin al causante en las
respectivas obligaciones. Esto pone de realce una vez ms que el patrimonio
comprende la universalidad de las relaciones jurdicas de ndole econmica (o
apreciable en dinero) de una persona.
Ni siquiera en los casos de insolvencia o de cesin de bienes, en los que se
entregan los bienes de una persona al sindico, se produce una transferencia del
patrimonio de persona viva; en efecto, siempre se reservan ciertos bienes para
los gastos necesarios del interesado, y, adems, no se trata propiamente de una
transferencia del patrimonio, sino de una forma especial de administrarlo y de
liquidarlo para satisfacer las obligaciones; el titular de los derechos sigue siendo
la misma persona.
En cuanto a la prescripcin, el patrimonio como tal no est sujeto a ella.
Efectivamente, por ningn transcurso de tiempo podra una persona perder su
patrimonio, ya que ste contiene un carcter potencial que por una parte
escapa a la posesin por parte de otro, y tambin ese mismo carcter
potencial explica que el no uso del derecho no conduzca a su extincin.
Pueden perderse por prescripcin muchos de los elementos que integran el
patrimonio, casi todos, y an todos en algn caso concreto, y, sin embargo el
patrimonio mismo no se habr perdido, porque permanece la universalidad que
comprende tambin la simple posibilidad de adquirir y la posibilidad de exigir o
de ejercitar ciertas facultades.
Por esta razn, quien es dueo de un terreno, aunque pasen mu-chos aos sin
construir en l, en cualquier tiempo puede hacer uso de la facultad de edificar;
igualmente, el propietario puede pedir el deslinde con su vecino, sin que valga
contra esta facultad ninguna prescripcin; en forma parecida se puede solicitar
la medianera en cualquier tiempo, o se puede solicitar una servidumbre de
paso por parte del propietario cuyo predio no tiene acceso directo a vas
pblicas, etc.
La defensa del patrimonio en el plano jurdico tiene tambin sus
peculiaridades. Por un lado, no se puede reivindicar, como se reivindica la
propiedad perdida, y esto porque la reivindicacin supone una cosa
determinada o una cuota determinada de una cosa, cuya posesin haya
perdido el propietario, y en el caso del patrimonio ni hay la cosa cierta y
determinada ni puede el titular perder su posesin. En cambio existe la accin
de peticin de herencia que sirve precisamente para defender el dominio del
heredero sobre el patrimonio que le corresponde a ttulo de heredero.
Finalmente el ser dueo de un patrimonio determina unas relaciones jurdicas
peculiares con las cosas que lo integran. El titular del patrimonio puede
administrarlo o ceder su administracin a otras personas, puede disfrutar de las
cosas que lo integran, transfor-marlas, enajenarlas, en una palabra, puede
alterar profundamente el contenido material, jurdico y econmico de su
patrimonio; puede disponer de l como unidad, mediante un acto testamen-
tario, o dejar de disponer en esa forma y dejar que se apliquen las disposiciones
de la ley para cuando l fallezca.
Toda esta descripcin de potestades configura suficientemente el principal
derecho que recae sobre el patrimonio: el dominio o propiedad.
El dominio o propiedad tiene por objeto tanto las cosas singulares como las
universalidades o patrimonios, pero al ejercitarse sobre las unas o sobre las otras,
adopta modalidades distintas.
BRAVO

Bravo o salvaje es el animal que vive naturalmente libre (Art. 624). Es objeto de
cacera o pesca (Arts. 623, 633).
BUQUE

Nave, navo, vehculo de transporte por agua. Se emplean como sinnimos o


como especies del gnero, barco, barca, balsa, lan-cha, canoa, piragua.
En el cdigo Civil se trata de los buques, a propsito de los naufragios y las
cosas arrojadas al mar (Art. 651).