Derecho Civil I Eduardo Figueroa Avila

DERECHO CIVIL I Eduardo Figueroa vila
PARTE GENERAL DEL DERECHO CIVIL
El Derecho est presente a partir de la concepcin de la vida, para

proteger los derechos de sta, y dura hasta despus de la muerte, en un
mecanismo llamado sucesin por causa de muerte. La palabra Derecho
no es unvoca, se puede ocupar en varios sentidos. Como Derecho
objetivo, que es el conjunto o sistema de normas o como derecho
subjetivo, que es el conjunto de facultades derivado de la norma
objetiva. (Derecho objetivo se escribe con mayscula y derecho
subjetivo con minscula).
El Derecho busca resolver los conflictos entre los hombres, y busca

los medios para esto. El Derecho regula la vida del hombre en sociedad,
encontramos as las normas de conducta, que forman un universo
formativo que se compone por: normas morales, normas religiosas y
normas jurdicas. Entre todas estas normas encontramos grandes
diferencias, pero en algunos casos se mezclan entre s.
La norma moral se refiere a la intencin y voluntad interna del

sujeto, a la conciencia, al fuero interno y establece un deber para
consigo mismo. Rige la conducta interna del hombre, basndose slo en
su voluntad y se sanciona por el remordimiento de conciencia.
Las normas sociales comparten algunos caracteres con las

normas jurdicas y morales. Son las normas de cortesa, compaerismo,
afectan el actuar externo del hombre y no son obligatorias, pero su
incumplimiento segrega al hombre de la sociedad. Las normas sociales
son preceptos reguladores del diario vivir, su total inobservancia hara
imposible la convivencia humana.
La norma jurdica es una prescripcin obligatoria de conducta

que con miras a la realizacin de ciertos fines que se consideran
deseables, impone deberes a determinados sujetos sobre quienes al no
observarse tales deberes, debe hacerse efectivo un castigo o sancin. La
norma jurdica rige el actuar externo del hombre, es coactiva o
coercitiva, o sea, posee la posibilidad de imponer el deber impuesto por
la norma al sujeto infractor en caso de incumplimiento, por medio de la
fuerza socialmente organizada.
Coactivo no es la fuerza misma, por lo tanto es distinto a

"coaccin", ya que coaccin es la fuerza ya aplicada. Esta fuerza, que es
la fuerza legtima es la fuerza autorizada y regulada por el ordenamiento
jurdico, y aplicada por los rganos y la forma que el ordenamiento
jurdico establece.
La multitud de normas jurdicas de una sociedad, como el Estado,

no se encuentran yuxtapuestas, sino que coordinadas y jerarquizadas,
forman un todo unitario, ordenado. De ah entonces que se hable de
ordenamiento jurdico nombre que se justifica porque tal conjunto de
normas pone orden dentro de la sociedad jurdico-poltica en que tiene
vigor. Ordenamiento jurdico se suele definir como conjunto de normas
jurdicas (derecho objetivo) que, formando un sistema, tiene vigencia en
cierta poca en un determinado grupo social, homogneo y autnomo.
1
Estos imperativos creados y reconocidos por el Estado y sancionados por

l, constituyen, por lo tanto, el ordenamiento jurdico estatal.
Sin embargo, los ordenamientos jurdicos estatales internos no son los
nicos ordenamientos jurdicos existentes.
Los imperativos creados y reconocidos por los Estados y sancionados por
stos constituyen el ordenamiento jurdico internacional, que tienen
fuerza y valor en el orden interno en la medida en que el ordenamiento
jurdico estatal le reconozca eficacia.
As, por ejemplo, en Europa varios pases han abandonado una parte de
su soberana para entregarla a un poder supranacional llamado Unin
europea regida por un ordenamiento jurdico que se aplica en el orden
interno, por va directa o por va de transposicin de Directivas.
Las normas de derecho internacional pblico en la medida en que los
tratados que las consignan han sido reconocidos y aprobados por la
legislacin interna, dan valor en el orden interno a ese ordenamiento
jurdico internacional.
Resumamos entonces en que existe una pluralidad de ordenamientos
jurdicos, siendo el ms importante el del Estado.
Desde el punto de vista funcional el ordenamiento jurdico adquiere una

perspectiva multidimensional. En efecto, y con esto podemos dar otra
definicin, el ordenamiento jurdico se nos presenta como un sistema
unitario, pleno, coherente, jerarquizado, dinmico y autoregulado de
normas jurdicas, que persiguen una finalidad determinada, y estn
dotadas de un cierto grado de eficacia (Gonzalo Ruz Lrtiga).
Caractersticas del ordenamiento jurdico

- Es un sistema
- Jerarqua
- Unidad
- Dinamismo
- Plenitud
- Coherencia
- Dinamismo y
- Autoregulacin.
Anlisis de estas caractersticas:
Que el ordenamiento jurdico sea un sistema significa que es un

conjunto ordenado e integrado de normas jurdicas relacionadas de
manera lgica con una estructura especfica, definida por el legislador.
Un sistema, como el sistema solar o el sistema humano por ejemplo,
est construido sobre la base de un centro neurlgico, un eje alrededor
del cual orbitan los dems componentes de este conjunto. Todos los
componentes del sistema tienen una importancia, pero no de la misma
magnitud, podemos decir, que aquellos que ms se acercan al centro
neurlgico ms importancia tienen en relacin a aquellos que se
encuentran situados en los lmites ms extremos o alejados.
El ordenamiento jurdico tendra de esa forma una estructura sistmica
por cuanto el centro del sistema lo constituye la norma jurdica. El eje
alrededor del cual giran todos los componentes del sistema es la norma
jurdica fundamental, llamada Constitucin Poltica de la Repblica,
mientras ms se acercan a este ncleo ms rango o jerarqua normativa
tienen las normas y mientras ms se alejan menos rango o jerarqua
normativa exhiben.
2
Ciertamente que la representacin de este sistema bajo la forma

piramidal es mucho ms ilustrativa que la de crculos concntricos que
tiene nuestro sistema solar, pero la idea de base de sistema se mantiene
en el sentido indicado anteriormente.
La jerarqua del ordenamiento jurdico significa que este conjunto de

normas se encuentra ordenado en una relacin de mayor a menor, en
donde la norma mayor tiene poder normativo sobre la inferior la cual
debe de ajustarse a la primera bajo sancin de violacin de la jerarqua
normativa o de alteracin del ordenamiento jurdico.
Este sistema reconoce que hay normas que se subordinan a otras, lo
importante es que esta subordinacin no rompe la armona de conjunto
ni la unidad del sistema.
Cuando Hans Kelsen defina el derecho lo haca sealando que era un
orden coactivo exterior, que se manifiesta a travs de una estructura
jerrquica de normas escalonadas.
Este autor imaginaba la estructura del ordenamiento jurdico como una
pirmide en donde se situaba en la cspide la norma jerrquicamente
superior y bajo ella las normas inferiores que deban por consiguiente
adecuarse a la superior para que de este modo se respetase el orden
jerrquico del ordenamiento jurdico.
Constitucin [Norma fundamental]

Las leyes (LO, TI, DFL, DL)
Decretos (DO)
Reglamentos, ordenanzas,
instrucciones
As Kelsen dispuso que para que las normas de inferior jerarqua tuvieran
validez, tenan que subordinarse a las normas de mayor jerarqua, por lo
que deban ser elaboradas de acuerdo a los mtodos y procedimientos
que establecan las normas de mayor jerarqua.
En jerarqua estricta, nuestras leyes se ordenan de la siguiente forma:
1 Constitucin Poltica de la Repblica

2 Leyes de Refoma Constitucional
3 Leyes Interpretativas de la Constitucin
4 Leyes Orgnicas Constitucionales
5 Leyes de Qurum Calificado
6 Leyes ordinarias o comunes aqu est nuestro Cdigo Civil.
La unidad del ordenamiento jurdico supone una estructura jerrquica de

las diversas normas, de manera que, para ser vlidas, las normas de
rango inferior deben de conformarse a las normas de rango superior.
As una norma tiene validez formal si se gesta como lo dispone la
norma de rango superior y validez material si no invade la rbita
propia de sta ni contradice su sentido.
Por ejemplo, la ley ordinaria debe de ajustarse en los puntos enunciados
a la norma constitucional, pues de lo contrario ser sancionada de
inconstitucional. Un reglamento de ejecucin debe de ceirse a la ley,
pues de otro modo ser sancionada de ilegal.
Esta unidad se manifiesta ms claramente an porque cualquiera que
sea el nmero de las normas que lo integren, ellas conforman un solo
todo y no una mera suma de elementos y, lo que es verdaderamente
3
importante, es que estas normas estn dotadas de un nico fundamento

de validez, de una misma causa de obligatoriedad, como ya lo
mencionamos.
El dinamismo del ordenamiento jurdico se traduce en que este sistema

de orden normativo tiene que permitir una constante adecuacin del
mismo al conjunto de normas que se mueven en su interior. Sin que ello
signifique atentar contra su unidad, este sistema de normas reconoce
una variedad de preceptos en su interior, estos preceptos cambian y
mutan en el tiempo, sin embargo estas mutaciones no afectan la validez
del ordenamiento, pues ste debe de ser suficientemente capaz de
aceptar dichos cambios. De ah que se hable de dinamismo del
ordenamiento jurdico para resaltar esta capacidad de absorber dentro
de su estructura las variaciones o cambios normativos que se generen
en su interior.
El dinamismo del ordenamiento jurdico se manifiesta adems, segn lo
razona un autor, en el hecho que la validez de las normas no depende
de su contenido valrico (como es el caso de las normas morales) sino
del simple hecho de su pertenencia al sistema. Por lo tanto es el modo
de produccin de las normas jurdicas el determinante, y su vinculacin,
en virtud de ese especial modo, con la norma fundamental, lo que fija su
pertenencia al sistema.
Siguiendo a Pattaro, el ordenamiento jurdico es dinmico, porque no
solamente contiene normas de conducta, sino que, adems, las tiene de
competencia y cambio (recordar la clasificacin de las normas segn
Hart).
La plenitud del ordenamiento jurdico nos informa de una caracterstica

esencial del ordenamiento jurdico cual es que ste no tiene ni puede
tener vacos. Esto no significa que todas las materias se encuentren
efectivamente reguladas por normas positivas, por leyes, sino que el
ordenamiento jurdico frente a una situacin no regulada tiene las
herramientas para llenar ese vaco.
Por eso el ordenamiento jurdico no puede ser definido slo como un
conjunto de normas o preceptos positivos, porque l est constituido por
otros elementos que forman parte de l, como por ejemplo la costumbre
fuente de normas jurdicas consuetudinarias, segn el valor que a ella se
asigne como fuente formal del derecho. Tambin sirven para llenar un
eventual vaco ciertos principios de orden general establecidos en la
constitucin y que se imponen incluso al legislador. Estos principios se
encuadran dentro de los principios generales que una sociedad se ha
propuesto preservar porque los considera esenciales en un momento
determinado de su evolucin. El principio de la propiedad privada, del
bien comn, del rol subsidiario del Estado, de la buena fe, etc.
No se trata de principios generales de derecho natural, an cuando
pueden coincidir con stos, se trata de principios que estn contenidos
dentro de la norma primera, la constitucin y que a travs de ella se
incorporan a las normas jerrquicamente inferiores.
Del mismo modo forman parte tambin del ordenamiento jurdico la
equidad y el espritu general de la legislacin los que adquieren esta
dimensin a travs la labor jurisdiccional de los tribunales de justicia.
As el ordenamiento jurdico es pleno, pues an aceptndose la
posibilidad de la existencia de espacios sin regulacin jurdica (las
llamadas lagunas legales) es capaz de colmar dichos vacos gracias al
procedimiento denominado de la integracin judicial (normativa).
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Finalmente la coherencia del ordenamiento jurdico nos informa que

ste no puede presentar contradicciones entre las normas que lo
integran. Si existen contradicciones entre una norma de rango inferior y
una de rango superior, el principio de la jerarqua normativa los resuelve
disponiendo entonces la no aplicabilidad de la norma inferior por
infraccin normativa de su superior jerrquica.
El mismo ordenamiento jurdico proporciona las herramientas para
resolver esas contradicciones, aparentes o reales (antinomias) que
pueden surgir entre las normas.
Las Fuentes del Ordenamiento Jurdico.
Fuente viene del latn fons, is que significa manantial de agua que brota
de la tierra.
La voz fuente se puede utilizar en tres acepciones:
1.- Como la razn legitimadora de la vinculatoriedad del Derecho, as se
dice que Dios y la ley Eterna son la fuente de todo Derecho.
2.- Como el Hacedor del Derecho, as se habla del espritu del pueblo o
del Estado como fuentes jurdicas.
3.- Como la forma de aparicin del Derecho, as se dice que la ley, la
costumbre, los principios generales de derecho, la jurisprudencia, etc.,
son manantiales de donde emana el Derecho.
Segn nos ensea el profesor Manuel Calvo Garca 1 en la terminologa
habitual de los juristas, los modos de produccin normativa de un
determinado sistema jurdico se denominan fuentes del derecho. En ese
sentido las fuentes del derecho son los hechos o los procedimientos
reconocidos dentro de un sistema jurdico como vlidos para fijar o
establecer normas jurdicas.
Ntese que mediante este procedimiento de produccin de normas se
fijan o respaldan, con autoridad jurdica, reglas sociales existentes
previamente o se producen normas legales para garantizar o promover
determinados fines u objetivos sociales.
Las fuentes del derecho, desde una perspectiva Hartiana son
mecanismos sociolgicos de legitimacin, son procedimientos
aceptados como vlidos para modificar o crear normas de
comportamiento dentro de una comunidad.
Los grandes sistemas jurdicos se suelen agrupar en funcin de sus
rasgos constitucionales en torno a cuatro grandes familias o tradiciones
jurdicas, siendo las dos primeras las mas estudiadas y reconocidas:
1.- Sistema romano-germnico

2.- Sistema de la Common Law
3.- Sistema oriental
4.- Sistema musulmn
En el sistema romano germnico las fuentes de produccin de normas

estn basadas fundamentalmente en la supremaca de la ley, mientras
que en los sistemas de la ley comn los derechos son jurisprudenciales
por decirlo de algn modo, es decir ah la costumbre tiene una
importancia relevante a travs del precedente jurisprudencial. Dentro de
los sistemas orientales las fuentes de produccin del derecho son una
mezcla del imperio de la ley, pero preponderando la tradicin jurdica
representada en la costumbre no escrita. Los sistemas musulmanes
hacen primar como fuente de produccin de normas la tradicin religiosa
1 Calvo Garca, M. Teora del derecho, 2 ed. 2000, edit. Tecnos, Madrid, Espaa, p.118.
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a la cual debe de adecuarse, como si se tratase de una norma

fundamental, la norma escrita.
Siguiendo nuestro sistema de derecho, heredero de la tradicin romano-
germnica, tradicionalmente se ha integrado de fuentes formales, para
de ese modo demostrar que las normas que integran el ordenamiento
jurdico son producidas por manifestaciones normativas concretas, que
respetan una forma en la cadena de produccin, y que apartndose de
esa forma contraran el ordenamiento jurdico.
Clasificacin de las fuentes del derecho positivo o del

ordenamiento jurdico
Hay autores que clasifican las fuentes del derecho en 4.
1.- Fuentes documentales y fuentes filosficas
2.- Fuentes institucionales y fuentes privadas
3.- Fuentes originarias y fuentes derivadas
4.- Fuentes materiales y fuentes formales
Nosotros creemos, siguiendo con ello a don Mximo Pacheco quien se

remite a don Luis Legaz y Lacambra 2, que lo que se plantea como
clasificacin no son sino las diferentes acepciones de la palabra fuente.
As, por ejemplo, fuente del Derecho puede significar: a) fuente del
conocimiento de lo que histricamente es o ha sido derecho (antiguos
documentos, colecciones legislativas, etc.); b) fuerza creadora del
Derecho como hecho de la vida social (la naturaleza humana, el
sentimiento jurdico, la economa); c) autoridad creadora del Derecho
histrico o actualmente vigente (Estado, pueblo); d) acto concreto
creador del derecho (legislacin, costumbre, decisin judicial); e)
fundamento de la validez jurdica de una norma concreta de derecho; f)
forma de manifestarse la norma jurdica (ley, decreto, costumbre) o; g)
fundamento de un derecho subjetivo.
Lo que nos interesa como sujeto de estudio son las fuentes materiales y
formales del derecho y principalmente las segundas, es decir, los hechos
de los cuales nace el Derecho. Como dice don Carlos Ducci lo relevante
de estudiar son las fuentes formales, es decir, estudiar los modos a
travs de los cuales el Derecho llega a constituir una norma positiva,
vinculante y sancionada dentro de la sociedad.
Distincin entre fuentes formales y materiales

Fuentes reales o materiales del Derecho son los factores histricos,
polticos, sociales, econmicos, culturales, ticos, religiosos, etc. que
influyen en la creacin y contenido de las normas jurdicas. Aqu se alude
fundamentalmente a ciertos elementos o factores que influyen en la
creacin de las normas jurdicas o del Derecho.
Las fuentes materiales se pueden dividir en dos:

Fuentes Materiales Directas, donde situamos por ejemplo a la
sociedad o a la comunidad establecida, de donde nace la costumbre
jurdica, a los rganos legislativos, que producen la ley o a los Tribunales
de justicia, de quienes emanan las sentencias judiciales.
Fuentes Materiales Indirectas, que estn constituidas por los

principios generales del derecho, las doctrinas religiosas, filosficas y
materiales, la labor de juristas; las guerras y revoluciones o el progreso
tcnico y cientfico, en resumen todos los factores histricos, polticos,
2 Legaz y Lacambra L. Filosofa del Derecho, p.487 y 488, citado por Pacheco M., op. cit., p.315.
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sociales, econmicos, ticos, religiosos y dems, que influyen de modo

mediato o inmediato en la gnesis y contenidos de las normas jurdicas.
Fuentes formales del Derecho, segn Julin Bonnecase, son las

formas obligadas y predeterminantes que ineludiblemente deben
revestir los preceptos de conducta exterior, para imponerse socialmente,
en virtud de la potencia coercitiva del derecho
En otras palabras una fuente formal es la manifestacin positiva de la
norma jurdica. Son los actos por los cuales los contenidos normativos
materiales alcanzan una concreta formulacin positiva.
No deben confundirse entonces las fuentes formales del Derecho con las
normas jurdicas. Estas ltimas son normas de conducta que regulan la
vida de los hombres con miras al bien comn de la sociedad, en cambio
las fuentes formales son las formas en que las normas jurdicas se
manifiestan en la vida social.
Las fuentes formales admiten distintas clasificaciones. Corrientemente
se dice que las fuentes formales pueden ser: fuentes principales, fuentes
supletorias y fuentes formales de hecho. Todas ellas pueden clasificarse
en 6:
- Ley o legislacin.
- Costumbre Jurdica.
- Doctrina Jurdica.
- Jurisprudencia de los tribunales de justicia.
- Principios generales del derecho y la Equidad Natural.
- Los actos Jurdicos y los Actos corporativos.
Son fuentes principales, la ley, la costumbre y los actos jurdicos; son

fuentes supletorias, los principios generales de Derecho y la equidad
natural; son fuentes formales de hecho, la jurisprudencia judicial y la
doctrina.
Nosotros utilizaremos esta clasificacin pero la abordaremos desde el
punto de vista de la capacidad para crear normas jurdicas. Usaremos la
clasificacin de las fuentes formales desde el punto de vista entonces de
las potestades jurdicas.
LAS POTESTADES DEL ORDENAMIENTO JURDICO

Cuando hablamos de potestades nos referimos a la determinacin de
quien es la persona o el rgano con aptitud para, en general, crear el
derecho, o ms precisamente, para generar normas jurdicas con poder
suficiente para ser aplicados a sus destinatarios bajo sancin para el
caso de violacin.
Cada uno de nosotros tiene la calidad de generadores de normas
jurdicas, de ser legisladores dentro de nuestra casa, como
contratantes por ejemplo tenemos lo que se llama la potestad
reglamentaria privada en cuya virtud podemos crear todo el contenido
del contrato, respetando por cierto los lmites que el propio
ordenamiento jurdico nos establece. Lo que pasa es que nuestras
normas no van a tener el mismo alcance que las normas generadas por
el Estado, que tendr un carcter universal y mucho ms abstracto.
As conforme a un criterio generalmente utilizado nos referiremos a las
fuentes del derecho segn las potestades creadoras de las normas en 6
tipos:
A.- Potestad Constituyente

B.- Potestad Legislativa
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C.- Potestad social o consuetudinaria

D.- Potestad Reglamentaria
E.- Potestad jurisdiccional
F.- Potestad privada o negocial
Nuestro estudio dejar al Derecho constitucional la primera de las

potestades. La segunda es vista por el Derecho Civil. La Cuarta potestad
ser materia preferentemente del Derecho administrativo y la quinta del
derecho adjetivo o procesal.
Salvo la primera entonces, nuestro programa de estudios considera un
anlisis somero de las restantes3.
DERECHO CIVIL
Podemos definir el derecho civil de varias formas. En atencin a la

funcin que cumple dentro del ordenamiento jurdico se puede definir
como.
conjunto de normas jurdicas que regulan la personalidad civil, las

relaciones patrimoniales del individuo y los derechos y obligaciones
emanados de las relaciones de familia.
Para la ctedra, el derecho civil, tanto en atencin a su funcin como a

la descripcin como rama del derecho, se puede definir como:
El derecho civil es una parte del derecho privado, de carcter

general y supletorio, que rige las relaciones de los particulares
entre s, o de stos con el Estado, cuando el Estado acta en
una plano de igualdad jurdica, desprovisto de imperio, y sobre
la base de las instituciones de la persona, la familia, el
patrimonio y el contrato o asociacin.
EL CDIGO CIVIL CHILENO
Cdigo se puede entender como el conjunto de normas

ordenadas y sistemticas que regulan, en general y en particular, una
determinada categora de personas o de materia.
Como se observa, un cdigo es la recopilacin metdica y lgica
de leyes de una misma especie. La codificacin consiste en reunir en
uno o ms cdigos, el Derecho o la legislacin de un pas.
En una recopilacin de leyes cada ley conserva su propia

unidad, en cambio en la codificacin se conserva "una unidad".
Historia del Cdigo Civil Chileno.
Derecho Antiguo
Antes de nuestra emancipacin poltica, se distinguan dos grupos

de leyes: (poca denominada Derecho antiguo), Las dictadas para las
indias en general y para Chile en particular, y las que regan en Espaa,
siendo numerosas stas ltimas porque los espaoles no derogaban una
3 Captulos anteriores tomados de los apuntes del profesor Gonzalo Ruz Lrtiga.
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ley al dictarse otra nueva, lo que produjo muchos inconvenientes para

aplicarlas. Adems, se trataba de una legislacin muy frondosa y
confusa, en la que se sobreponan diversas disposiciones, recopilaciones
y textos, sin que existiera una codificacin de orden general.
En orden de prelacin, este Derecho se compona de los siguientes

textos:
1) Las pragmticas, ordenanzas y dems decretos del rey
Fueron comunicados por el consejo real de indias desde el 18 de

Mayo de 1680. (ordenanzas de minera de Nueva Espaa, ordenanzas de
Bilbao de materia comercial de 1795, y el reglamento de libre comercio
de 1798).
2) La recopilacin de las leyes de indias
Reunan todas las disposiciones anteriores aplicables a Amrica,

fue recopilada por Felipe II y promulgada por Carlos II el 18 de mayo de
1680.
3) La novsima recopilacin de las leyes de Espaa.
Se public en 1805 y se le aadi un suplemento en 1808.
4) Las leyes de estilo
En Chile, inversamente a Espaa, se les daba preferencia por

sobre el Fuero real, por decreto supremo del 28 de Abril de 1838.
5) El Fuero Real
Se public en 1255, compuesto por Alfonso X al mismo tiempo que

las partidas.
6) El Fuero Juzgo
Denominado tambin "cdigo de los visigodos", es la traduccin

del Liber iudiciorum al Castellano, Adoptado por Fernando III de Castilla,
estuvo vigente hasta la promulgacin del Cdigo civil Espaol de 1889.
7) Las Partidas
Obra del rey Alfonso X, monumento jurdico y literario de primer

orden, reflejan las particularidades jurdicas castellanas, pero al mismo
tiempo constituyen la fuente ms importante de recepcin de Derecho
romano, configurando as el concepto de Derecho civil a partir del Ius
Civile Romano.
Derecho Intermedio:
El perodo comprendido entre 1810 y el 14 de diciembre de 1855

se conoce con el nombre de Derecho intermedio. Se caracteriza porque
durante l se dictan leyes nacionales, emanadas de nuestro propio
gobierno, aun cuando ellas no constituyen un conjunto armnico. Las
Leyes anteriores a 1823, fecha en que apareci el boletn de las leyes y
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decretos del gobierno, fueron publicadas en diversos diarios de la poca.

(Merecen citarse las leyes marianas) Todas las leyes de este perodo
fueron recopiladas y publicadas por el que fue ministro de la Corte
Suprema don Ricardo Anguita, obra que merece todos los elogios.
La codificacin:
(Perodo del Derecho nuevo, en esa poca se dictaron diversos

cdigos que rigen la repblica).
En Chile, desde los primeros aos de la independencia se vio la

necesidad de dotar a Chile de una legislacin civil. Es as como, en 1822,
el libertador OHiggins propici la idea de adoptar los cdigos franceses,
que ni siquiera estaban traducidos al Castellano.
En la Constitucin federal de 1826 se contena un artculo que

estableca la creacin de una comisin que presentara a la legislatura un
proyecto de legislacin civil y criminal. En 1829 llega Don Andrs Bello,
por intercesin de mariano Egaa.
En 1831 el ejecutivo (vicepresidente Errzuriz) pidi al senado que

designara una comisin redactora de un proyecto de Cdigo civil. El
senado contest pidiendo al ejecutivo que le indicara la forma en que
deba realizarse el trabajo. El ejecutivo respondi (nota hecha por Bello)
que el proyecto deba ser la obra lenta de un hombre, revisado despus
por una comisin.
En 1840 se cre una comisin mixta de las cmaras para la

codificacin de las leyes civiles, y en 1841 una junta revisora, las que se
juntaron en 1845. Hicieron poco, y se paraliz su labor. En el intertanto
Don Andrs Bello trabajaba personalmente en la redaccin de un Cdigo
civil, el que termin en 1852. Ese mismo ao se design una comisin
revisora del proyecto, la que celebr ms de 300 sesiones, y que
termin su tarea en 1855.
Ese ao fue enviado al congreso el proyecto que sin

modificaciones fue aprobado en una ley de artculo nico. Esta ley fijaba
la vigencia del nuevo cdigo civil a partir del 1 de Enero de 1857, y
ordenaba se hiciera de l una edicin oficial, correcta y esmerada. Al
realizarse dicha edicin Don Andrs Bello introdujo algunas
modificaciones al proyecto aprobado por el congreso.
Proyectos de Cdigo Civil:
1) 1841-1845= Se public en el araucano, trat de sucesin por

causa de muerte, del ttulo preliminar y de los contratos y obligaciones
convencionales.
2) 1846-184747= Trat de la sucesin por causa de muerte y de

los contratos y obligaciones convencionales.
3) 1853= Proyecto de 1853, llamado as por la fecha de su

publicacin
4) 1855= Proyecto indito, el mismo de 1853 pero con enmiendas

del 1er examen de la junta revisora. Se le llam "indito" porque
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permaneci en este estado hasta que se public en las obras completas

de don Andrs Bello en 1890.
5) Definitivo y aprobado= Es el mismo de 1853 pero con las

enmiendas del 2do examen de la junta revisora. Despus Bello le agreg
ciertas consideraciones luego de la aprobacin del congreso nacional
Fuentes de consulta de don Andrs Bello:
El Cdigo Civil Chileno es una creacin original, en que juntamente

con los principios tradicionales del Derecho romano y cannico, se
consultan la opinin de los jurisconsultos ms ilustres, los principios del
Derecho ingls y las codificaciones o proyectos ms recientes que
existan en la poca. (Cdigo de Baviera de 1756, Cdigo austriaco de
1812, Cdigo de la Louisiana de 1822, cdigo Sardo de 1838, cdigo de
los pases bajos de 1838, Cdigo de las dos Cicilias, se inspir en las 7
partidas, Cdigo Civil Espaol de Garca Goyena).
Entre los jurisconsultos que estudi encontramos a: Pothier,

Domat, Savigny, y los comentaristas del Cdigo civil francs de
Napolen de 1804: Delvincourt, Duranton, Tropolong y Marcad.
En materia de bienes, obligaciones y contratos se basa en el

Cdigo civil francs, con la excepcin de que se necesita de la tradicin
para adquirir el dominio (Derecho romano).
En la tradicin de bienes races y sus gravmenes se sigue al viejo

Derecho alemn (Cdigo de Baviera).
En materia de sucesiones se sigue la tradicin espaola, con la

excepcin de los mayorazgos, adems a Bello le gustaba la libertad de
testar. En materia de obligaciones y contratos se sigue al Cdigo Civil
Francs y el tratado de las obligaciones de Pothier.
En el ttulo preliminar del Cdigo Civil chileno se establecen los

principios del Derecho internacional privado y se trata, tambin, de la
interpretacin de la ley, materias que no toca el Cdigo Civil Francs.
Las normas interpretativas, aunque inspiradas en el cdigo de la
Louisiana, crean un sistema distinto y absolutamente original.
Influencias del Cdigo Civil Chileno:
Influy en el ecuatoriano de 1861, colombiano de 1873, argentino

de Vlez Sarsfield de 1871. El CC nicaragense sigui su mtodo y plan;
y as muchos otros.
Principales leyes modificatorias del Cdigo Civil Chileno:
1) 1884= Ley de matrimonio civil

2) 1884-1930= ley de registro civil (ley 4808)
3) 1861= ley sobre efecto retroactivo de las leyes
4) 1934= ley que mejora la situacin de la mujer casada (ley
5521)
5) 1943= se derog la muerte civil
6) 1989= ley que da plena capacidad a la mujer casada (ley
18802)
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7) 1993= ley que rebaj la mayora de edad a los 18 aos (ley

19221)
8)1994= ley que incorpor el rgimen matrimonial de participacin
en los gananciales (ley 19335)
9) 1997= ley 19537 sobre copropiedad inmobiliaria (modific lo
relativo a la propiedad horizontal)
10)1998= ley de filiacin (19585)
11) 1999= ley 19620 (nueva de adopcin)
Estructura del CC Chileno: MUY IMPORTANTE.
1) Mensaje
En l se expone en una carta del ejecutivo al congreso, las fuentes

de consulta del Cdigo Civil, materias que trata, etc. Fue redactado por
don Andrs Bello, aunque se encuentre firmado por el Presidente de la
Repblica de la poca, don Manuel Montt y su Ministro de Justicia,
Francisco Javier Ovalle.
2) Ttulo preliminar
Consta de 53 artculos, en ellos se trata de la ley, su concepto, su

promulgacin, obligatoriedad, efecto en el tiempo y en el espacio, su
duracin e interpretacin.
Se define las palabras de uso frecuente en las leyes; trata del

parentesco y la representacin legal; define el dolo, la culpa, la fuerza
mayor, la caucin y las presunciones; seala tambin la forma de
computar los plazos. Los artculos 14 al 18 contienen las normas
fundamentales de Derecho internacional privado, de gran originalidad
para su poca y de vigencia actual. Cada libro del Cdigo Civil se divide
en ttulo, cada ttulo en prrafos, cada prrafo en artculos y cada
artculo en nmeros o incisos.
Los artculos ms breves son los 341 y 1004, mientras los ms

extensos son los 1526 y 1337.
Art. 341. Estn sujetos a tutela los impberes.
Art. 1004. La facultad de testar es indelegable.
3) Cuatro libros
a) Libro Primero: trata de las personas naturales y Jurdicas, del

matrimonio, de la filiacin y de la proteccin a los incapaces mediante
las guardas. Trata de los sujetos de Derecho, o sea, las personas,
estudiando, tambin, las relaciones directas de persona a persona, o
sea, los derechos de familia.
b) Libro Segundo: trata de los bienes y su dominio, posesin uso y

goce. De los modos de adquirir el dominio, versa sobre los derechos
patrimoniales, reales. Con los derechos reales se estudian tambin las
cosas, o sea; los objetos de Derecho.
12
c) Libro Tercero: trata de la sucesin por causa de muerte y de las

donaciones entre vivos.
d) Libro Cuarto: Trata de las obligaciones en general y de los

contratos en particular. Se refiere a los derechos personales, la teora
general de las obligaciones, los contratos, la prelacin de crditos y la
prescripcin.
4) Ttulo final
Trata de la Observancia del Cdigo y est compuesto de un solo

artculo. Mantiene vigente las leyes preexistentes sobre las pruebas de
las obligaciones, sobre los procedimientos judiciales y deberes de los
ministros de fe, que slo sern derogadas las disposiciones contrarias
del Cdigo Civil.
PRINCIPIOS QUE INSPIRAN EL CC CHILENO:
Los principios que inspiran el Cdigo Civil tienen una triple importancia
que es radical en nuestra materia:
a) No podra modificarse el Cdigo Civil si no se respetan;

b) Para interpretar la ley hay que saber en qu principio se encuentra
inspirada;
c) Las lagunas legales se integran, entre otros aspectos, a travs de los
principios del Cdigo Civil.
Teniendo en cuenta lo anterior, podemos mencionar cules son los

principios que inspiran nuestro Cdigo:
1. Omnipotencia o culto a la Ley: Arts. 1, 2, 3, 8, 14, 706 inc. final y

1452. El Cdigo Civil al definir la ley en su artculo 1 quiere
significar la importancia que sta reviste dentro de las materias que
en l se tratan. Adems, el hecho de que la definicin seale que la
ley es una declaracin de la voluntad soberana y que en base a
este hecho la ley mande, prohba o permita, implica que nuestro
Cdigo le rinde culto a la ley en trminos de que ella, por s sola,
tiene el imperio suficiente para normar una relacin jurdica. En
cuanto al artculo 2 la relacin aqu es clara, ya que en materia civil
se le resta toda importancia a la costumbre como fuente del derecho
si es que la ley no se remite formal, expresa y directamente a ella. En
lo relativo al artculo 3 ste viene a reafirmar la preeminencia de la
ley, por cuanto en el inciso 1 seala expresamente que la nica
interpretacin que tiene plena validez es la que hace el propio
legislador, dejando en un segundo plano la interpretacin judicial y la
doctrinal. El artculo 8, a su turno, contiene una norma de clausura
que viene a proteger a nuestro ordenamiento jurdico en su conjunto,
ya que se contiene un mandato del legislador expreso y determinado,
por el cual se ordena que nadie puede alegar ignorancia de la ley
despus de que sta haya entrado en vigencia. Ahora bien, desde el
punto de vista de la aplicacin espacial de la ley y reafirmando su
importancia como principal fuente del derecho, el artculo 14 seala
que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la repblica,
incluso los extranjeros. Relacionado con el artculo 8 y como un
13
corolario de su alcance e importancia, el artculo 706 inc. final

seala que pero un error en materia de derecho constituye una
presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario, lo que
reafirma la idea de que nadie puede desconocer la ley. Por ltimo, el
artculo 1452 viene a coronar la triloga de artculos que dejan el
claro el conocimiento que nuestro legislador exige de la ley al sealar
que un error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
2. Igualdad de todas las personas ante la ley: Arts. 14, 55, 57 y

997. Este principio consagra que todos los individuos se hayan en un
estado de igualdad frente a la norma. Para aclarar esto es necesario
tener presente que en una relacin de derecho privado existen, entre
otros elementos, dos aspectos fundamentales: la norma jurdica que
rige esa relacin y las personas que intervienen en dicha relacin.
Nuestro legislador consagr la ms completa igualdad desde un
doble punto de vista: igualdad de la ley en s misma frente a las
personas e igualdad de stas ante la ley. Es as que el artculo 14
seala expresamente que la ley es obligatoria para todos los
habitantes de la repblica, incluso los extranjeros (se ve desde el
punto de vista de la igualdad de la ley en s misma frente a todos los
obligados). A su turno, el artculo 55 viene a definir lo que el
legislador entiende por persona natural y lo expresa en trminos que
dejan en claro una igualdad casi inmanente: Son personas todos los
individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros. El artculo
57 viene a reafirmar la igualdad de las personas,
independientemente de su nacionalidad, al sealar que la ley no
reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. Y
por ltimo, justamente en esta adquisicin y goce de derechos civiles,
el artculo 997 consagra esta idea al sealar que los extranjeros
son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la
misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos.
3. Autonoma de la voluntad, libertad contractual o autonoma

privada: Arts. 12, 1445, 1545, 1560, 1069. El principio de autonoma
privada debe ser visto desde tres puntos de vista para su adecuado
entendimiento: El nacimiento de un acto jurdico, la modificacin de
ste y la extincin del acto. Desde el primer punto de vista el
artculo 1445 seala que para que una persona se obligue a otra
(nacimiento de un acto jurdico) por un acto o declaracin de
voluntad es necesario (...) Esto implica que ante el derecho civil se
puede realizar toda clase de actos que no estn prohibidos por la ley,
pero esto no implica que no se deban cumplir requisitos para que esa
declaracin de voluntad tenga efectos jurdicos. Someramente estos
requisitos son los que contempla este artculo. Como un
complemento de lo anterior, el artculo 1545 viene a establecer uno
de los pilares bsicos de la autonoma privada, ya que seala que
todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes
contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales. A su turno, el artculo 1560
nuevamente viene a complementar el principio de la autonoma
privada en trminos de sealar el elemento intrnseco que informa a
la autonoma privada o autonoma de la voluntad, ya que seala que
conocida claramente la intencin de los contratantes debe estarse a
ella ms que a lo literal de las palabras. Lo anterior quiere decir que,
14
finalmente, va a ser la intencin que haya tenido una persona la que

va a interpretar adecuadamente su voluntad. A su turno, el artculo
1069 inciso 2 tambin nos habla de la intencin como elemento
rector al momento de interpretar un testamento. Y por ltimo, en
cuanto al ltimo aspecto que informa la autonoma privada se debe
sealar a la renuncia, vale decir, aquel acto jurdico unilateral por el
cual se deja sin efecto un derecho que importa individualmente a su
titular, lo que se encuentra consagrado especficamente en el
artculo 12 del Cdigo Civil el que seala expresamente: Podrn
renunciarse todos los derechos conferidos por las leyes con tal que
slo miren al inters individual del renunciante y que no est
prohibida su renuncia.
4. Proteccin a la buena fe y castigo a la mala fe: Artculos 706

(buena fe subjetiva) y 1546 (buena fe objetiva). Hay que tener
presente que el Cdigo Civil menciona en 44 oportunidades a la
buena fe. Los dos artculos mencionados slo son los pilares en este
principio de la buena fe, con las salvedades que la buena fe se
presume y la mala fe debe probarse, con las excepciones que el
mismo Cdigo seala al efecto: Art. 706 inc. final, 94 regla 6 y
artculo 2510 regla 3. Tambin se hace una aplicacin de buena fe
objetiva y subjetiva en los artculos que explican los efectos de la
resolucin respecto de terceros: 1490 (subjetiva) y 1491 (objetiva).
5. Respeto a la propiedad privada: El artculo 582 del Cdigo Civil

establece la consagracin legal del derecho de propiedad al sealar
que el dominio, que se llama tambin propiedad, es el derecho real
en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente,
no siendo contra ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada
del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad. La
consagracin constitucional se encuentra en el artculo 19 N 24 de la
Constitucin Poltica de la Repblica el que seala al efecto: La
constitucin asegura a todas las personas: El derecho de propiedad
sobre toda clase de bienes, corporales e incorporales. Hay que tener
presente que la Constitucin Poltica de la Repblica asegura el
derecho de propiedad y el Cdigo Civil seala cules son las
principales caractersticas del dominio que debe reunir para ser
considerado tal.
6. Proteccin a la Propiedad Raz: Fundamentalmente est

relacionado con la Teora de la Posesin inscrita, que slo se aplica a
los bienes races, estn inscritos o no. No olvidar que, en relacin al
principio anterior, la propiedad se protege por la accin
reivindicatoria o de dominio, directamente, y por las acciones
posesorias indirectamente, que slo proceden respecto de inmuebles.
Para no olvidar, los artculos claves para el estudio de la Teora de la Posesin
Inscrita son:
Requisito de Posesin: Art. 686, 702, 724.
Prueba de Posesin: Art. 924 y 925.
Garanta de Posesin: Art. 728, 730 y 2505.
7. Enriquecimiento sin Causa: Se deriva de art. 1467. Algunos

autores sealan que este principio sera incluso una fuente de
obligaciones, fuera de las enumeradas en art. 1437. Hay una serie de
instituciones que se inspiran en este principio: Pago de lo no debido;
15
rgimen de recompensas en la sociedad conyugal; las prestaciones o

restituciones mutuas que derivan de un juicio reivindicatorio entre
reivindicante y poseedor vencido, aunque sus normas son aplicables
tambin a la nulidad patrimonial y a la accin de peticin de
herencia; la inoponibilidad; la accesin; la lesin enorme en la
compraventa de bienes races y en todos los otros casos en que el
Cdigo Civil hace aplicable la lesin como vicio del consentimiento.
8. Responsabilidad Civil: La responsabilidad en materia civil puede

ser de dos tipos: contractual y extracontractual. Los artculos que
informan en esta materia son dos, fundamentalmente: Art. 1547 inc.
3, de donde se deduce que el incumplimiento en materia contractual
se presume culpable, y el artculo 2314 donde se seala que el que
ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin. Ahora bien, en materia de
responsabilidad contractual, el artculo base para entender esto es el
artculo 1546, ya que en ste se encuentra el principio de ejecucin
de buena fe de los contratos y si ste se vulnera entramos al rea de
la responsabilidad.
9. Principio de la Conmutatividad: Se procura la equivalencia de las

prestaciones, lo que emana de los contratos oneroso-conmutativos
(1441) y se demuestra esta conmutatividad en la nulidad de la
compraventa por lesin enorme y la lesin enorme en la clusula
penal, adems de todos los casos en que el Cdigo trata la lesin.
Adems hay que tener presente que este principio informa a todos los
contratos, con las excepciones o precisiones que se vern en su
oportunidad.
10. Constitucin Cristiana de la Familia y Matrimonio

Monogmico: La ley seala expresamente que el matrimonio es un
contrato solemne, entre un hombre y una mujer (102) y la
constitucin cristiana de la familia deriva de la poca de dictacin del
Cdigo Civil en que el nico matrimonio vlido era el matrimonio
religioso. Al momento de dictarse el Cdigo Civil se debe tener
presente que an no se dictaba la Ley de Matrimonio Civil, por lo que
se debe tener presente, adems, lo que el mensaje del Cdigo seal
en esta materia, que a la letra seala: Se conserva a la autoridad
eclesistica el derecho de decisin sobre la validez del matrimonio y
se reconocen como impedimentos para contraerlo los que han sido
declarados tales por la Iglesia Catlica. El matrimonio que es vlido a
los ojos de la Iglesia, lo es tambin ante la ley civil; sin que por eso
saliese de sus lmites racionales el poder temporal cuando negase los
efectos civiles a un matrimonio que le pareciese de perniciosas
consecuencias sociales y domsticas, aunque la autoridad
eclesistica hubiese tenido a bien permitirlo, por consideraciones de
otro orden, relajando a su pesar las reglas ordinarias en
circunstancias excepcionales.
11. Indisolubilidad del Matrimonio: El matrimonio, adems de ser

una unin monogmica, es una unin indisoluble, ya que en Chile el
divorcio perpetuo no es de carcter vincular y slo autoriza a la
separacin de cuerpos entre marido y mujer (art. 19 Ley de
Matrimonio Civil). No obstante lo anterior, el matrimonio s puede
disolverse, pero slo por la declaracin de nulidad del mismo,
16
fundado en el artculo 37 N 2 de la Ley de Matrimonio Civil, en

relacin a los artculos 29 a 36 de la misma ley. No obstante lo
anterior, este principio desaparecer como inspirador del Cdigo Civil
al momento en que entre en vigencia la nueva ley de matrimonio
civil, la que considera en su articulado el divorcio vincular, por las
causales expresamente contenidas en ese cuerpo legal que, incluso,
hablan de un divorcio unilateral, lo que atenta gravemente contra lo
que es la institucin del matrimonio.
12. Principio de la Intangibilidad de los Contratos,

Preservacin del Contrato o Conservacin del Acto Jurdico:
Consiste en que el Ordenamiento Jurdico debe cautelar al mximo la
mantencin del negocio jurdico para que las partes obtengan el fin
convenido. Tiene los siguientes fundamentos legales: la aceptacin
de la oferta siempre se estima oportuna, a menos que el oferente
pruebe que no fue dada en tiempo til, en cuyo caso est obligado a
dar pronto aviso de su retractacin, pues de lo contrario deber
indemnizar los daos y perjuicios causados; los vicios del
consentimiento deben ser relevantes, as el dolo, para ser un vicio del
consentimiento debe ser obra de una de las partes y aparecer
claramente que sin el las partes no habran contratado; la
confirmacin del acto nulo relativamente; la conversin del acto nulo
(1701 inc. 2); ratificacin hecha por el dueo en la venta de cosa
ajena (art. 1815) en que hace propio un acto inoponible. Ahora bien,
la intangibilidad de los contratos propiamente tal dice relacin con la
regla que los contratos son una ley para los contratantes y no puede
ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales. El principio bsico es el de la autonoma privada, por lo que
se aplica el aforismo que en derecho los actos se deshacen de la
misma manera en que se hacen, lo que deja en perfecta
concordancia al artculo ya citado (1545) con el 1567 inc. 1 que
contempla la resciliacin o mutuo dicenso. Por ende, cuando la ley se
entromete en un contrato se dice que se rompe la intangibilidad de
los contratos, lo que ocurre, por ejemplo, con la facultad que tiene el
deudor de enervar la accin deducida, en el caso del pacto comisorio
calificado, pagando en el plazo de 24 horas despus de notificada
legalmente la demanda que le franquea la ley, y tambin en el caso
del artculo 2180 N 2.
13. Equidad Natural: La equidad es la justicia para el caso particular

o, como sealan otros autores, el sentido intuitivo de la JUSTICIA.
Diversas instituciones se basan en este principio: la condicin
resolutoria tcita y la excepcin de contrato no cumplido. En la
interpretacin de la ley el artculo 24 seal como ltimo elemento de
interpretacin el Espritu General de la Legislacin y la Equidad
Natural, aunque no seal la misma regla al hablar de la
interpretacin sistemtica de los contratos, lo que es ms que
curioso.
14. Libre Circulacin de los Bienes: Al legislador le interesa que no

se entrabe la libre circulacin de los bienes, a fin de favorecer la
distribucin de la riqueza y favorecer con esto la satisfaccin de
necesidades sociales. Este principio tiene su consagracin legal en los
arts. 1317, 738 (artculo de aplicacin general segn doctrina y
17
jurisprudencia en atencin a que toda condicin que tarde ms de 5

aos en cumplirse se tendr por fallida), 745, 769, plazo en el
usufructo y en el fideicomiso, clusulas de no enajenar y posesin
definitiva de los bienes del desaparecido.
15. Proteccin de los terceros de las partes del contrato: Por

regla general, los contratos slo producen efecto entre quienes lo han
celebrado, no alcanzando por ende a los terceros. Excepcin a esto se
encuentra en la promesa de hecho ajeno y la estipulacin a favor de
otro, en que los efectos de ese contrato alcanzan a terceros
absolutos, es decir, terceros ajenos al contrato mismo que se ha
celebrado. El sentido de la proteccin a los terceros se ve claramente
en la resolucin, en que sta no alcanza a los terceros poseedores de
buena fe. Tambin se encuentra en los casos en que la ley establece
como formalidad la publicidad de ciertos actos o contratos para que
sus efectos alcancen y sean oponibles a terceros.
16. Principio de la igualdad de los hijos: Principio agregado por la

Ley de Filiacin, la que seal expresamente que todos los hijos son
iguales ante la ley, suprimindose la diferencia estigmatizadora que
haba entre hijos legtimos e ilegtimos. Sin embargo, debe hacerse
presente que por lo que dispone el artculo 3 de la ley sobre efecto
retroactivo de las leyes hoy en da se mantienen vigentes todas las
filiaciones, tanto las antiguas como las nuevas, por lo que este
principio slo pas a ser una declaracin de buena voluntad del
legislador.
17. Principio de Inters Superior del Menor: Tambin fue

agregado por la nueva Ley de Filiacin en el sentido de propender y
proteger siempre a los menores. El artculo 222 inciso 2 del Cdigo
expresa lo que se entiende por este principio: La preocupacin
fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual
procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo
guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus
facultades.
18. Principio de la Verdadera Identidad: Agregado por la Ley de

Filiacin en el sentido que todo menor tiene derecho a saber respecto
de sus verdaderos orgenes y a poder siempre determinar cul es su
verdadera filiacin. Art. 195. La ley posibilita la investigacin de la
paternidad o maternidad, en la forma y con los medios previstos en
los artculos que siguen.
El derecho de reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable.
Sin embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las
reglas generales de prescripcin y renuncia.
19. Principio de la Alternatividad: Artculos 1499 y 1489. Se

establece que en el Cdigo Civil hay una serie de instituciones que
establecen ms de una facultad que ostenta y puede realizar el titular
de un derecho, no encontrndose constreido a una actuacin en
particular. El artculo 1489 establece lo que se conoce como condicin
resolutoria tcita y en l se encuentra claramente enmarcado este
principio: Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
18
pactado. Otro artculo que tambin reconoce esto es el artculo Art.

1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el
precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para
exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de
perjuicios.
20. Principio de la Seguridad Jurdica. Es quizs el principio ms

importante de todos ya que en l descansan todos los dems. Esto es
tan as que, en principio, ninguno de los principios que inspiran al
Cdigo Civil tendran aplicacin si no se respetara y cumpliera la
seguridad de que los efectos de un acto celebrado van a ser
amparados por el derecho en caso de existir contravencin o de
existir perturbacin o menoscabo por terceros de un derecho que le
corresponde a un titular. Por ltimo, la institucin que cierra este
principio es, justamente, la materia que cierra el Cdigo Civil, es
decir, la prescripcin, ya que sta viene a consolidar las situaciones
que se encuentren pendientes, como meras expectativas o
expectativas de derecho, a efecto de que se transformen en derechos
adquiridos.
21. Principio de la Apariencia (teora de la apariencia): Esta

teora que es a la vez un principio, sustenta un aspecto que se puede
denominar de economa civil o, visto desde otro punto de vista, de
dar efectos a un acto que en estricto rigor no los tendra. En esta
materia se pueden nombrar varios ejemplos, como son el matrimonio
putativo, la habilidad putativa de los testigos, la presuncin de
dominio que contempla el Cdigo Civil que es, a todas luces, la mayor
consagracin de la teora de la apariencia.
TEORIA DE LA PERSONALIDAD
SUJETOS DE DERECHO
Segn el artculo 54 del Cdigo Civil las personas pueden ser

naturales y personas jurdicas. No obstante lo anterior, nuestro legislador
no define persona a secas, sino que slo da las definiciones de persona
natural en el artculo 55 y de persona jurdica en el artculo 545.
El CC se ocupa de las personas en el libro I. No pueden haber

derechos sin titular, y los titulares de derecho son las personas.
Qu es Persona?
Es todo ente que tiene aptitud para ser titular de derechos y

deberes Jurdicos, es decir, es todo sujeto de derecho.
Qu es la Personalidad?
Es la aptitud legal para ser sujeto de derechos y deberes Jurdicos,

se confunde este precepto con la capacidad de goce.
19
Esta aptitud legal corresponde a todo individuo de la especie

humana, que en el lenguaje Jurdico se llama persona. (ART 25 Cdigo Civil
).
Art. 25. Las palabras hombre, persona, nio, adulto y otras

semejantes que en su sentido general se aplican a individuos de la
especie humana, sin distincin de sexo, se entendern comprender ambos
sexos en las disposiciones de las leyes, a menos que por la naturaleza de
la disposicin o el contexto se limiten manifiestamente a uno solo.
Por el contrario, las palabras mujer, nia, viuda y otras semejantes, que
designan el sexo femenino, no se aplicarn al otro sexo, a menos que
expresamente las extienda la ley a l.
En el Derecho romano no todos los hombres eran personas, en

cambio, en el Derecho moderno todos los hombres son persona. En
Derecho romano es persona todo individuo de la especie humana, todo
ser que tiene mente racional en cuerpo humano. Slo son personas los
hombres libres, ya que los esclavos no son personas porque carecen del
status libertatis.
El hecho que el Cdigo penal castigue como falta los actos de

crueldad o maltrato para con los animales no puede estimarse como una
concesin de derechos en favor del animal, se trata tan slo de castigar
actos que atenten contra sentimientos humanitarios. Si un animal causa
dao va a responder por este dao el dueo del animal o el que se sirve
de un animal ajeno. (Las personas Jurdicas tambin estn dotadas de
personalidad).
El Cdigo Civil no define las personas en general. El artculo 54

establece que las personas pueden ser naturales o Jurdicas. La definicin
de persona natural esta en el artculo 55.
Art. 54. Las personas son naturales o jurdicas.

De la personalidad jurdica y de las reglas especiales relativas a ella se
trata en el ttulo final de este Libro.
Art. 55. Son personas todos los individuos de la especie humana,

cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en
chilenos y extranjeros.
El artculo 545 define las personas Jurdicas sealando al efecto:
Art. 545. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de

ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y
fundaciones de beneficencia pblica.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.
El Cdigo Civil clasifica a las personas naturales atendiendo a dos

factores:
1) Nacionalidad
Son chilenos o extranjeros
20
2) Domicilio
Las personas pueden ser domiciliados o transentes (ART 58 CC)
Art. 58. Las personas se dividen, adems, en domiciliadas y

transentes.
Anlisis de la definicin de persona:
-individuo de la especie humana
Es todo hijo de mujer. En el derecho romano y espaol antiguo no

eran personas los monstruos, es decir, con deformidades, porque se crea,
errneamente, que de una relacin sexual entre un hombre y un animal
podra gestarse vida.
Recordemos que, segn la ctedra, la definicin de persona

tiene una suerte de error tautolgico, ya que los conceptos edad,
sexo, estirpe y condicin pareceran repetitivos, pero, esto no es
as.
-edad
Tan persona es el individuo que vive 5 minutos como el que pasa la

meta del siglo.
-sexo
Hombre y mujeres son personas
-estirpe
Es la raz o tronco de familia y linaje (diccionario)
-condicin
Se refiere tanto a la calidad del nacimiento como a la posicin que el

individuo ocupa dentro de la sociedad. Dentro del mbito del derecho
romano, fuente de nuestro cdigo, dice relacin, adems, con la situacin
de ser libre o esclavo.
La personalidad comienza con el nacimiento, en Argentina empieza

con la concepcin. Para nosotros la existencia natural comienza con la
concepcin y termina con el nacimiento, dando origen a la existencia
legal, y sta a su vez, termina con la muerte.
En virtud de artculo 74 Cdigo Civil la existencia legal comienza al

nacer, o sea, cuando la criatura se separa completamente de la madre.
Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto

es, al separarse completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de
estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a
la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.
21
Requisitos para que el nacimiento constituya un principio de

existencia:
1) Que la criatura sea separada de su madre (parto)

2) Que la separacin sea completa
3) Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento
siquiera (doctrina de la vitalidad).
Que la criatura sea separada de su madre
*nota: Parto es el acto por el cual el feto viable con todos sus anexos
es expulsado de los rganos genitales de la madre, natural o
mecnicamente.
Que la separacin sea completa
Significa que no exista ningn vnculo entre la madre y el hijo, ni

siquiera el cordn umbilical que une al feto con la placenta. A este
respecto hay opiniones:
-Tiene que estar cortado el cordn umbilical
-Si no se ha cortado, la placenta tiene que estar totalmente

expulsada.
(opinin de Alessandri, Claro Solar)
-Opinin de don Alfredo Etcheberri y de la profesora Mara Dora

Martinic:
Que la criatura se ha separado completamente del cuerpo de la

madre, significa que haya salido del vientre materno, sin que importe que
el cordn umbilical se haya cortado o no, opinin que comparte la ctedra;
basta que el cuerpo ntegro de la criatura haya sido expulsado. Esta
opinin se basa en:
1) El cordn umbilical y la placenta no forman parte del cuerpo de la

madre. Esta es la razn mdica, en que hoy se sabe que la criatura, una
vez expulsada, no depende de su madre para seguir viviendo. Adems,
por el cordn umbilical el feto se alimentaba y respiraba; al haber nacido,
estando en un ambiente areo, si bien requiere a su madre para
alimentarse (aunque no es un requisito sine qua non), no la requiere para
respirar, porque es un ser independiente.
2) Dar tanta importancia al corte del cordn umbilical significara

dejar el nacimiento bajo la voluntad de terceros, lo que implica mutar la
naturaleza jurdica del nacimiento de hecho jurdico a acto jurdico, lo que
sera una aberracin. Razn civil.
3) La razn penal importa que la proteccin a la vida de una

persona es ntegra: desde la concepcin y hasta antes del parto hay
aborto. Desde el nacimiento y hasta las 48 horas posteriores hay
infanticidio. De ah en adelante, homicidio. Si se estimara que el corte del
cordn es obligatorio, el periodo de tiempo que media entre el parto y el
22
corte del cordn umbilical, si a la criatura la mataran, no estara penada

por delito alguno.
La opinin contraria contraargumenta afirmando que del tenor literal

del artculos 74 Cdigo Civil se desprende que la ley exige separacin
material a la que nada debe faltar para que sea completa, y si el cordn
umbilical une al hijo con la madre, falta que se corte el cordn umbilical
para que la separacin sea completa. NO ES LA POSICIN DE LA
CTEDRA.
Que la criatura haya sobrevivido a la separacin
Significa que para ser persona basta vivir la fraccin ms

insignificante de tiempo, o sea, un momento siquiera, un instante, que
es un PLAZO.
Determinar si la criatura ha nacido o no, tiene enorme importancia

(particular importancia en materia de sucesin por causa de muerte).
Por EJ: Pedro deja una herencia al hijo pstumo (hijo que nace
despus de fallecido el padre) de Juan, si esta criatura nace viva y muere
un minuto despus, hereda la madre. Ya que es persona y es capaz de
adquirir el derecho. Si la criatura hubiera nacido muerta no habra sido
capaz de heredar (se reputa no haber existido jams) y la herencia habra
pasado a otras personas. artculo 77 inciso final.
La prueba de que si el recin nacido ha vivido queda entregada a los

medios legales de prueba (testimonios del mdico, matrona o de otras
personas que hayan participado del parto).
Slo se podr acudir a estos medios de prueba cuando haya habido

signos ostensibles de vida, como gritos o llantos. Si no ha habido signos
ostensibles de vida habr que recurrir al peritaje mdico legal.
Los mdicos recurrirn a las llamadas docimasias, consistentes en

procedimientos destinados a determinar en el cadver de la criatura si ha
vivido o no.
La principal docimasia es la pulmonar hidroesttica, que

consiste en sumergir los pulmones de la criatura en un recipiente con
agua. Si los pulmones flotan quiere decir que ha respirado, porque el aire
disminuye en su densidad; si los pulmones se van al fondo significa que la
criatura no ha respirado y por consiguiente que no ha vivido ni un
momento siquiera.
Otra prueba pericial tanatolgica es la docimasia radiolgica, que

consiste en someter a la criatura a una radiografa, en la que si ha
respirado los pulmones no se ven en la radiografa, ya que estaran con
oxgeno, lo que da cuenta que la criatura respir. So no hubiese respirado,
los pulmones se ven a rayos X, aunque no igual que un hueso.
Por ltimo, aunque existen otras, est la docimasia histolgica, en

que se realiza una puncin a los pulmones de la criatura, en que se extrae
un trozo interno de los pulmones que, observados bajo microscopio,
23
determinan de manera fehaciente e indubitable, que la criatura ha

respirado o no. Esta prueba es infalible.
Corresponde probar que la criatura naci viva o muerta al que lo

alega. EJ: Tendr inters en probar que la criatura naci viva a aquel
pariente que va a heredar a la criatura.
El sistema adoptado por nuestro cdigo en considerar persona al

recin nacido, por el hecho de haber vivido un momento siquiera a la
separacin completa de la madre, se denomina sistema de la vitalidad,
que se contrapone al sistema de la viabilidad.
Segn el sistema de la viabilidad no basta para atribuir personalidad

al recin nacido que haya sobrevivido a la separacin completa de la
madre un momento siquiera, para este sistema es necesario que la
criatura tenga aptitud para seguir viviendo fuera del claustro materno.
De una u otro forma, esto se determina hoy en da con el test de apgar,
test que se realiza a todo recin nacido y que mide la reaccin a ciertos
estmulos bsicos, como la luz o el reflejo de succin.
Este sistema de la viabilidad se ha criticado porque se basa en un

pronstico y no en un hecho.
Los cdigos modernos (alemn, italiano, peruano) siguen el sistema

de la vitalidad.
El sistema de la viabilidad lo siguen los cdigos antiguos como el

antiguo cdigo civil espaol de 1865. La novsima recopilacin que rega
en chile antes de la publicacin del Cdigo Civil exiga que la criatura
nazca, que viva 24 horas y que haya sido bautizada.
Este sistema se critica porque una persona puede vivir 24 horas y

no ser viable, o sea, que no tenga aptitud para seguir viviendo.
Segn la ctedra, Andrs Bello opt por el sistema de la

vitalidad por un tema eminentemente de certeza y seguridad
jurdica y no porque se haya adelantado a la doctrina de la poca.
La ley para determinar el momento en que se produjo la concepcin

ha debido recurrir a una presuncin, y partiendo de un hecho cierto
susceptible de acreditarse mediante pruebas directas como es el
nacimiento, la ley determina el momento en que se realiza el hecho
incierto, es decir, la concepcin.(art. 76 CC)
Art. 76. De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin,

segn la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento
no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos,
contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del
nacimiento.
El art. 76 ha sido criticado porque habla de la poca del nacimiento,

y el nacimiento se produce en una fecha determinada.
Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al

nacimiento no menos de 180 das cabales y no ms de 300, contados
24
hacia atrs desde la medianoche en que principia el da del nacimiento. Al

presumir de derecho no existe probabilidad de probar en contrario, EJ: si el
nacimiento se produce el 31 de enero a las 11 PM . el plazo se cuenta
desde las 12 de la noche del 30 de enero , el plazo se cuenta de 12 a 12
de la noche, es un plazo de das, pero de das cabales.
El embarazo dura desde la concepcin hasta el da del nacimiento,

esto se produce entre los 270 y 285 das posteriores a la concepcin, pero
puede el nacimiento ocurrir antes de dicho plazo, en cuyo caso estamos
frente a un parto prematuro, o despus de dicho plazo, caso en el cual
estamos en presencia de un parto tardo.
Para la ley chilena el plazo de gestacin mnima es de 180 das y el

de gestacin mxima de 300 das, pero no se puede acreditar que la
concepcin ha precedido al nacimiento menos de 180 das cabales o ms
de 300. Debido a esto es muy criticado por que se dice que no es
aceptado dar a esta presuncin la categora de presuncin de derecho, por
que los avances mdicos, demuestran periodos de gestacin inferiores a
180 das y superiores a 300.
PEj: Hoy es posible que una criatura nazca viable a los 5 meses de
gestacin, debido a les avances de la medicina. Esto es una presuncin de
carcter general, se aplica siempre que para un fin jurdico sea menester
determinar la poca de la concepcin.
PROTEGE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA LA VIDA

DEL QUE EST POR NACER?
Conforme a lo dispuesto en el artculo 19 N 1 de nuestra carta

fundamental, la respuesta es negativa, ya que reenva al legislador la
proteccin de la vida del que est por nacer. La ley considera la
existencia natural para los efectos de proteger la vida del que est por
nacer y proteger los derechos del que est por nacer, en virtud del art. 19
ya citado y del 75 del Cdigo Civil en que el legislador expresamente
seala (reitera) que la ley protege la vida del que est por nacer.
Art. 75. La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en
consecuencia, tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas
las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia
del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud
de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del
nacimiento.
El principio que la ley protege la vida del que est por nacer se
manifiesta en:
1.-En el propio art.75 de CC el juez protege la vida del que est en el

vientre materno si de algn modo creyere que peligra su vida, o a peticin
de cualquier persona.
2.-En virtud del mismo art. 75 todo castigo de la madre por el cual
pudiere peligrar la salud de la criatura que lleva en su seno deber
diferirse hasta despus del nacimiento.
25
3.-Acorde con esto el art. 85 del cdigo penal establece que no se

ejecutar la pena de muerte en mujer que se halla en cinta, ni se le
ejecutar la pena de muerte hasta 40 das despus del alumbramiento.
norma ya derogada.
RECORDAR: Artculo 75 tiene una triple importancia procesal:
a) Primer artculo que establece en el cdigo una accin

popular, es decir, aquella que puede intentar cualquier
persona;
b) Primer artculo que faculta a un Juez a actuar de oficio,
cuestin de excepcin ya que en materias civiles rige el
principio de la pasividad, es decir, los tribunales actan a
peticin de parte; y
c) Segn doctrina, es el artculo que ms atribuciones le
confiere a un Juez en Chile, ya que para la proteccin de la
vida de una criatura se puede afectar los derechos de
cualquiera otra, en virtud del inters jurdico preponderante
que ha definido el legislador en proteccin de la vida del que
est por nacer.
En materia laboral tambin se protege la vida del que est por nacer:
El cdigo del trabajo protege a la maternidad y sus normas se traducen en

los siguientes beneficios:
a) Descanso pre y post natal de la mujer en cinta.
b) En la inamovilidad del cargo de la mujer en donde goza de fuero
(no puede ser removida de su cargo).
c) El empleador tiene la obligacin de cambiar a la mujer de trabajo
(cargas pesadas)
En materia penal se protege con el delito de aborto.
La ley toma tambin la existencia natural para proteger los derechos

del que esta por nacer en el artculos 77 del CC. Los derechos que se
deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido
y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el
nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin
nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al
tiempo en que se defirieron. En el caso del artculo 74, inciso 2, pasarn
estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams
existido.
La naturaleza jurdica de la criatura que est en el vientre materno

es muy discutida, EJ: si se deja una herencia al hijo concebido por Mara (la
criatura no ha nacido) esos derechos estn suspensos hasta que el
nacimiento se efecte, para determinar la suerte que corren los derechos
del que est por nacer, es menester distinguir que el nacimiento
constituya un principio de existencia.
Si constituye un principio de existencia entra el recin nacido en el

goce de estos derechos como si hubiere existido en el momento en que se
le defirieron.
26
EJ: se hace una donacin al hijo concebido por Mara, este nace y su
nacimiento constituye un principio de existencia, entra este hijo al goce de
este derecho desde el momento en que se le dej la donacin, en virtud
de art. 77 inciso 2. Por el contrario si la criatura no constituye un principio
de existencia estos derechos pasan a otra persona como si la criatura
jams hubiere existido.
LA MUERTE
En virtud del art. 78 parte final, la existencia legal termina con la

muerte. La muerte puede ser real o presunta.
Art. 78. La persona termina en la muerte natural.
Hasta el ao 1943 existi en chile la muerte civil, que era la

profesin solemne ejecutada conforme a las leyes en los institutos
monsticos reconocidos por la iglesia catlica, lo que consista en formular
votos religiosos. Su efecto principal era de marcar el termino de
personalidad en lo relativo al derecho de propiedad, este individuo no
podr adquirir bienes ni para si, ni para terceros. El eclesistico mora
civilmente en lo relativo al derecho de propiedad. La ley 7612 de 1943
aboli la muerte civil.
LA MUERTE NATURAL
El art.78, seala el fin de la existencia de las personas naturales: La

persona termina en la muerte natural.
La muerte natural puede ser de dos tipos, muerte real o muerte clnica.
La muerte real o natural propiamente tal, es el estado que marca el

trmino de la existencia de la persona. Es aquella cuya ocurrencia nos
consta, ya sea porque quedaron testimonios mdicos, o porque
efectivamente se constat ella de la presencia del cuerpo del fallecido.
Antiguamente se deca que la muerte natural se comprobaba

constatando el fin de las funciones vitales del individuo.
Hoy en da se ha introducido tambin el concepto de muerte clnica que

es aquel estado en el que an conservndose algunas funciones vitales
en el individuo, especialmente vegetativas, que se mantienen por lo
general en forma artificial, el individuo en cuestin ha perdido toda
conciencia o proceso intelectual, es decir, se dice que existe silencio
cerebral, no hay ninguna seal bioelctrica en la corteza cerebral.
Este concepto de muerte clnica o cerebral ha sido aceptado por la ley
N18.173 del 15 de noviembre de 1982 que autoriza el trasplante de
rganos de cadveres con fines teraputicos.
Seala esta ley, para estos efectos, que el certificado de defuncin se
otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de
todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar mediante la certeza
diagnstica de la causa del mal, y a lo menos dos evidencias
electroencefalogrficas.
Una ley que regula el trasplante de rganos, la ley N19.451 defini la
muerte clnica sobre criterios neurolgicos o enceflicos, estableciendo
27
las pruebas necesarias para constatarla. En el reglamento de la ley, en

el artculo 20 se establece que para los efectos de la ley 19.451 sobre
trasplante y donacin de rganos, la muerte se acreditar mediante la
certificacin unnime e inequvoca de a lo menos dos mdicos cirujanos,
uno de los cuales deber desempearse en el campo de la neurologa o
neurociruga. El inciso segundo establece que estos mdicos no podrn
formar parte del equipo que haya de realizar el trasplante.
El art. 22 del Reglamento exige el diagnstico positivo de dao

enceflico estructural segn parmetros clnicos. Estableciendo como
condiciones que el paciente se encuentre en coma y sin ventilacin
espontnea; no presentar reflejos de decorticacin ni descerebracin ni
convulsiones; no presentar reflejos fotomotores, corneales,
oculovestibulares, farngeos ni traqueales; no presentar movimientos
respiratorios espontneos durante la realizacin del test de apnea
efectuado conforme a la metdica determinada por el MINSAL.
Esta ley, como se ve, recoge la solucin que ya haba sido establecida
con anterioridad por la ley N18.173, que reform el art.149 del Cdigo
Sanitario.
Este hecho jurdico natural, tiene una trascendencia enorme en diversos
aspectos jurdicos y en distintas ramas del derecho.
Consecuencias:
1. Para determinar la transmisin de los bienes del fallecido.
Artculo 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos
expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las
excepciones legales.
2. Determina la disolucin del matrimonio: la muerte de un cnyuge
disuelve el matrimonio.
3. Existen algunos contratos que se efectan en base a la persona del
contratante, es decir, la persona es fundamental, determinante para la
celebracin del contrato, estos se denominan contratos o actos intuito
personae.
4. Existen derechos personalsimos que se extinguen en el momento de
la muerte. Ej: el derecho de alimentos, el derecho de uso, de habitacin,
etc.
5. En materia de formacin del consentimiento, la oferta se extingue por
la muerte del oferente.
6.- En materia de familia el art. 270 establece que la muerte de uno de
los padres determina la emancipacin del hijo salvo que le corresponda
al otro el ejercicio de la patria potestad.
La fecha de la muerte ser la que indique la inscripcin respectiva en el

registro de Defunciones del Registro civil. Dicha fecha es requisito
esencial de la inscripcin segn el art.50 de la ley 4.808.
Segn el art. 45 Al requerirse la inscripcin de un fallecimiento deber
presentarse un certificado expedido por el mdico encargado de
comprobar las defunciones o por que haya asistido al difunto en su
ltima enfermedad.
El art. 141 del Cdigo Sanitario prohbe inscribir en el Registro civil las
defunciones e inhumaciones de cadveres si no se justifica previamente
las causas del fallecimiento mediante un certificado del mdico que lo
28
asisti en su ltima enfermedad o a falta de ste, extender dicho

certificado el Servicio Nacional de Salud.
Situacin de los comurientes.
El artculo 79 se pone en el caso especial de los comurientes, donde dos

persona que pueden heredarse entre si, por ejemplo marido y mujer,
fallecen en un mismo acontecimiento y no pudiere saberse el orden en
que han ocurrido sus fallecimientos.
En ese caso la ley dice que se proceder como si todos hubiesen
perecido en un mismo momento y ninguna de ella hubiere sobrevivido a
la otra.
Ntese que se trata de un caso donde es imposible determinar quien
falleci primero, por que si uno falleci primero y el otro despus ste
ltimo es considerado evidentemente heredero de quien muri antes,
esto pasa en muchos casos como en los incendios, terremotos, etc.
Para solucionar esta incertidumbre la ley recurre a una ficcin en que
presume que las personas murieron en el mismo instante sin que una
pudiera heredar a la otra.
Artculo 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo
acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por
otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido
sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas
hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las otras.
DE LA PRESUNCIN DE MUERTE POR DESAPARECIMIENTO, MAL

LLAMADA MUERTE PRESUNTA.
Es una creacin jurdica, una ficcin que permite atribuir las

consecuencias de la muerte natural a la desaparicin de una persona.
El Derecho entonces crea la institucin de la muerte presunta, puesto
que no siempre quedan testimonios fidedignos que no hagan caber duda
alguna de la muerte real de una persona.
Concepto
Es aquella que es declarada por el juez competente respecto de un
individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive o no, y cumplindose
los dems requisitos legales.
El artculo 80 del cdigo civil se refiere a la muerte presunta por

desaparecimiento.
Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose si
vive, y verificndose las condiciones que van a expresarse
El prrafo tercero del libro primero trata del tema de la muerte presunta.
Esta regulacin va del artculo 80 al 94, y combina aspectos sustantivos
y procesales.
Para entender esta institucin hay que proceder a contestar 4 preguntas

bsicas, a saber:
a) Naturaleza jurdica de la muerte presunta, qu es? es una

resolucin judicial.
29
b) Si es una resolucin judicial, es menester que se tramite conforme

a un procedimiento judicial, por lo tanto: qu procedimiento
judicial es el que se ocupa para la tramitacin de la muerte
presunta? es un procedimiento voluntario o no contencioso.
c) Si se ocupa un procedimiento voluntario y ste termina en la
dictacin de un fallo, fue necesario que se probare lo que se est
solicitando al Juez. Por ende, cul es el nico medio de prueba
que sustenta toda la institucin de la muerte presunta? una
presuncin.
d) Cabe preguntarse, entonces, dos cosas: qu es una presuncin?
Y, lo segundo, qu tipo de presuncin es? Una presuncin, en
trminos sencillo consiste en que de hechos conocidos se deduce
un hecho desconocido, conforme lo seala el artculo 47 del
Cdigo Civil. El detalle, entonces, es determinar cul es el hecho
conocido en la muerte presunta y es uno solo: la fecha de las
ltimas noticias del desaparecido. Ahora bien, segn la
ctedra, la presuncin que sustenta toda la institucin de la
muerte presunta es doble:
a. En cuanto a su configuracin o establecimiento es 100% una
presuncin judicial, pues es el juez que conforme al mrito
del proceso, de hechos conocidos (fecha de las ltimas
noticias) ms los antecedentes que obran en el proceso,
procede a deducir (presumir) que la persona est muerta
presuntivamente.
b. Una vez establecida la presuncin, en cuanto a su valor
probatorio, constituye una presuncin simplemente legal,
toda vez que admite prueba en contrario. Mxime lo anterior
si se considera que la ley permite solicitar la revocacin del
decreto de posesin definitiva.
Se le llama muerte presunta por que se deduce de acontecimientos

conocidos. Estos acontecimientos son:
1.- Que la persona desapareci. Se trata de una ausencia por regla
general prolongada de su domicilio,
2.- Que se ignora el paradero de la persona y no hay noticias de ellas.
Esto descarta las personas que salen, se ausentan, por un viaje largo
pero se comunica entonces no se puede presumir que este muerto, pero
si adems de ausentarse no hay ms noticias de esa persona ya hay
elementos que permiten indicar que hay probabilidades, no constancias,
de que est muerto.
Ojo: nico hecho conocido fecha de las ltimas noticias del

desaparecido.
Objetivo de la declaracin
Esencialmente es proteger los intereses de aquellos terceros que tengan
derechos supeditados a la muerte del desaparecido (Ej.: herederos
presuntos). La ley pretende, como en muchos casos, dar certeza o
seguridad jurdica a estas situaciones indefinidas que se prolongan por
el tiempo.
Requisitos:
1.- Que se declare por sentencia judicial
2.- Que se siga el procedimiento regulado en la ley
30
3.- Que la persona se encuentre desaparecida

4.- Que no se tengan noticias de ella
Quin puede pedir muerte presunta?

Sujeto activo: puede pedirla cualquier persona que tenga inters en ella.
Juez competente: art.80 y siguientes: juez civil del ltimo domicilio que
el desaparecido haya tenido en Chile, siendo esto una de las
excepciones al artculo 955 del Cdigo Civil, que seala que la sucesin
en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
ltimo domicilio, salvo las excepciones legales (justamente la
muerte presunta).
Formalidades que establece la ley Art. 81
Seis trmites o actuaciones son necesarios:

1.- Hechos en que se funda: El interesado en que se declare la muerte
presunta tiene que probar que ignora el paradero del desaparecido y
que se han hecho las gestiones para ubicarlo (cualquier medio de
prueba puede ser aceptado). Art. 81 N1.
2.- La citacin del desaparecido. Se le cita publicando al menos 3 avisos
con una diferencia de dos meses entre ellos, en el diario oficial. Art. 81
N 2.
3.- Or al defensor de ausentes. El procedimiento judicial que da origen a
la muerte presunta, es de carcter no contencioso, en el interviene el
defensor de ausentes, quien es un defensor pblico que debe cuidar de
los intereses del desaparecido. Art. 81 N 4
4.- El plazo legal general para pedir la declaracin. Debe transcurrir
entre la ltima citacin y la declaracin de la muerte presunta, el
periodo mnimo de tres meses. Art. 81 N3.
5.- El plazo legal para declarar el da presuntivo de la muerte. Para que
se declare la muerte presunta debe haber pasado un cierto lapso de
tiempo desde que se tuvo las ltimas noticias del desaparecido. Este
plazo es variable, por regla general es de 5 aos.
6.- Publicidad de las sentencias. Todas las sentencias que se dicten en
este procedimiento no contencioso, sean definitivas o interlocutorias,
deben publicarse en el diario oficial y la que declara la muerte presunta
se debe inscribir en el libro de defunciones del registro civil. Art. 81 N 5.
Fijacin del da presuntivo de la muerte

El juez debe fijar el da presuntivo de la muerte. Ser el ltimo da del
primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias (dos aos
despus de las ltimas noticias).
Excepciones:
La ley contempla dos excepciones:
1.- Art. 81 N 7: Si el desaparecido recibi una herida grave en una
guerra o le sobrevino otro peligro semejante, el da presuntivo ser el
da de la guerra o el peligro que se trate.
2. Si el individuo se encontraba en una aeronave que se reputa perdida,
el da de la muerte ser el da del desaparecimiento.
Etapas (3):
A.- De Mera ausencia
31
Esta etapa dura cinco aos, desde el da de las ltimas noticias, pero
excepcionalmente, si el desaparecido se encontraba en una nave o
aeronave perdida, este perodo va a durar seis meses.
Se inicia desde la fecha o fechas en que se tuvo del desaparecido las
ltimas noticias y termina con el decreto que concede la posesin
provisoria o excepcionalmente la posesin definitiva de sus bienes.
Durante este perodo, en general, no se altera la posesin de los bienes
y cuidan los intereses del desaparecido sus apoderados o representantes
legales y si no tiene, se le debe nombrar un curador de ausentes (Art.
473 N 1).
Este periodo puede terminar si se tienen noticias del desaparecido o
bien si se toma conocimiento efectivo de la muerte del desaparecido.
B.- De la posesin provisoria de los bienes

Este perodo se inicia con el decreto del juez que concede la posesin
provisoria de los bienes, decreto que se dicta, en general, transcurrido
cinco aos desde que se tuvieron las ltimas noticias y termina con el
decreto que otorga la posesin definitiva de los bienes.
La dictacin de este decreto solo pueden solicitarla los herederos
presuntivos.
Este perodo dura en general cinco aos.
Efectos del decreto que concede posesin provisoria (Art. 84 y

88):
1.- Se abre la sucesin del desaparecido y entran en el goce de ella los
herederos, en calidad de herederos presuntivos; se produce adems la
apertura y publicacin del testamento si lo hubiere.
2.- Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de particin en los
gananciales, si lo hubiere.
3.- Se produce la emancipacin legal de los hijos menores, salvo que
corresponda ejercer la patria potestad al otro cnyuge (Art. 270 N 2).
4 Los poseedores provisorios deben confeccionar un inventario solemne
de los bienes del desaparecido o modificar o rectificar el que ya
existiere.
5 Cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de
conservacin y restitucin, y har suyos los respectivos frutos e
intereses.
6 Los poseedores provisorios representarn ala sucesin en las
acciones y defensas contra terceros.
7.- En cuanto a la enajenacin de los bienes, si se lee mal el artculo 88,
pareciera ser que para disponer de los bienes muebles se puede hacer
desde luego y; para los bienes races, pareciera ser que hay que
esperar el decreto de posesin definitiva
PERO
No es as, tanto para la enajenacin de los bienes muebles como de los
bienes races se deben cumplir tres requisitos copulativos, a saber:
1.- Autorizacin judicial.

2.- Se debe or al defensor de ausentes.
3.- La venta se debe hacer en pblica subasta.
Dnde est la Diferencia?
En lo que se le debe acreditar al Juez para que proceda a dar la

autorizacin.
Aqu est la diferencia, el resto de los requisitos son los mismos.
32
Para los bienes muebles:
Se le debe acreditar al Juez que la enajenacin es conveniente;

cuestin no difcil de acreditar.
Para los bienes races:
Se debe acreditar que la enajenacin tiene una causa necesaria o una

utilidad evidente y, en ambos casos, la resolucin que el Juez dicte al
efecto se debe dictar con conocimiento de causa. La causa necesaria se
refiere a todo lo que diga relacin con la conservacin del bien raz y la
utilidad evidente tiene una connotacin de carcter econmico.
Cundo termina este perodo, el de la posesin provisoria?

Con el decreto que concede la posesin definitiva de los bienes.
Excepciones
Hay dos excepciones a esta regla general:
1) Si reaparece el desaparecido o
2) si se tiene conocimiento efectivo de que muri.
C.- De la posesin definitiva de los bienes

Se inicia con el decreto que concede la posesin definitiva de los bienes
y no tiene una fecha de trmino. En este periodo las posibilidades de
muerte son mucho mayores.
Regla general: se dicta transcurrido cinco aos desde la posesin

provisoria (diez aos desde las ltimas noticias).
Excepciones:
- La posesin definitiva de los bienes se dicta transcurrido seis meses
desde la ltima noticia cuando l se encontraba en una nave o aeronave
desaparecida (no hay etapa de posesin provisoria).
- Se dicta transcurridos cinco aos de las ltimas noticias si se probare
que el desaparecido tena ms de 70 aos de edad. La mera ausencia
dura cinco aos y luego se dicta posesin definitiva.
- Transcurridos cinco aos desde la fecha de la batalla o peligro que se
enfrenta el desaparecido (tampoco posesin provisoria).
- Transcurrido un ao desde la fecha del sismo o catstrofe en que
desapareci el ausente (tampoco segundo periodo).
Efectos del decreto de posesin definitiva

1 Se produce la apertura de la sucesin si no se haba producido antes.
2 Se alzan las cauciones.
3 cesan las restricciones para la enajenacin de los bienes.
4 Se produce la disolucin del matrimonio y del rgimen de bienes.
5 Se produce emancipacin legal de los hijos.
6 Las personas que tenan derechos subordinados a la muerte del
causante los podrn hacer valer como en el caso de la verdadera
muerte, como en el caso de un usufructo o fideicomiso.
7 Los poseedores definitivos pasan a ser dueos de los bienes del
desaparecido por lo que, a contar de este instante, pueden proceder a la
particin de los bienes hereditarios.
33
La sentencia que declara al posesin definitiva se debe inscribir en el

conservador de bienes races que corresponda a la comuna del ltimo
domicilio que el desaparecido tuvo en Chile.
Rescisin del decreto de posesin definitiva (Art. 93 y 94)

La ley, en este caso, emplea mal la palabra rescisin, por que en un
sentido tcnico, es sinnimo de nulidad relativa. Sin embargo, en el caso
de los artculos 93 y 94, no hay vicios, no se puede hablar de rescisin,
lo que ocurre es que por alguna razn deja de producir efectos. El
trmino exacto jurdicamente es, por lo tanto, el de revocacin.
Cundo se puede pedir la revocacin del decreto?

En tres casos (Art. 93):
1.- Cuando se tengan noticias exactas de que el desaparecido est vivo.
2.- Cuando se tenga noticias exactas de la muerte del desaparecido.
3.- Si el desaparecido reaparece.
En favor de quien se puede revocar el decreto (quien lo puede pedir)

1.- El propio desaparecido
2.- Los legitimarios habidos durante el desaparecimiento (hijos).
3.- El cnyuge ausente, cuando se ha contrado matrimonio durante el
desaparecimiento.
Nadie ms, porque a nadie ms se perjudica.
En qu plazo se puede pedir la revocacin?:

- El desaparecido lo puede pedir en cualquier momento
- Los dems dentro del plazo de prescripcin (cinco o diez aos la regla
general), contados desde la verdadera muerte Art. 94 N 1 y 2
A quin beneficia la revocacin?:

Solo a las personas que por sentencia judicial la obtuvieren.
Efectos de la revocacin:
El desaparecido o sus herederos van a recobrar los bienes en el estado
en que estn, con todas las hipotecas y gravmenes que existan. Si los
bienes estaban siendo posedos por terceros, tiene que procederse a la
restitucin de los mismos, considerndoseles para todos los efectos
legales como poseedores de buena fe (Art. 94 N 5).
Ley establece uno de los pocos casos en los que se presume de derecho
la mala fe. En efecto, en el art. 94 N 6 se seala que constituye mala fe
el haber sabido y ocultado la verdadera muerte o la existencia del
desaparecido. Todos los autores estn de acuerdo que es una presuncin
de derecho.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
La personalidad es la aptitud para tener la calidad de titular de derechos y

obligaciones.
Luego, la personalidad dice relacin con la posibilidad de la persona de
tener vnculos jurdicos con otros individuos, en los cuales resulta de gran
importancia que los sujetos intervinientes estn perfectamente
individualizados. Para ello, la ley atribuye a toda persona, sea natural o
jurdica, ciertos atributos o condiciones.
34
As, los atributos de la personalidad son propiedades o caractersticas

inherentes a toda persona, que importan una serie de ventajas y
prerrogativas, como tambin un cmulo de deberes, molestias y
obligaciones.
Cules son estos atributos.

Si bien son varios, slo estudiaremos aquellos que tienen una
reglamentacin mas precisa:
- Nacionalidad.
- Nombre.
- Estado civil.
- Domicilio.
- Capacidad de goce.
- Patrimonio.
Si bien estos atributos corresponden tanto a la persona natural como a la
jurdica, el estado civil, por su naturaleza, es ajeno a estas ltimas.
- CAPACIDAD DE GOCE:
Se le define como la aptitud legal de toda persona para adquirir derechos

y contraer obligaciones.
En general la capacidad (goce y ejercicio) es la aptitud de toda persona
para adquirir y ejercer derechos por s slo, sin el ministerio o autorizacin
de otro. Esta concepcin contiene los dos tipos de capacidad, la de goce
que dice relacin con la adquisicin de los derechos, y la de ejercicio que
dice relacin con el ejercicio de los derechos sin el ministerio de persona o
autoridad alguna.
Slo es atributo de la personalidad la capacidad de goce, ya que la
persona es sujeto de derechos.
Esta capacidad se confunde con la personalidad en si misma, pues es
inherente a toda persona la aptitud para adquirir todo tipo de derechos.
No hay persona sin capacidad de goce.
No se admiten las incapacidades generales de goce, pese a que puede
haber incapacidades de goce particulares, que implican que determinados
derechos no pueden ser adquiridos por determinadas personas. Es el caso
de las incapacidades para suceder, que segn lo visto en clases, se refiere
nicamente a los casos establecidos en los artculos 963, 964, 965 y 1061
del Cdigo Civil.
La capacidad de ejercicio no es atributo de la personalidad. Es un requisito
de validez de los actos jurdicos, encontrndose su regulacin en los
artculos 1446 y 1447. Las personas absoluta o relativamente incapaces
slo adquieren derechos, pero no pueden ejercerlos. Los absolutamente
incapaces slo pueden actuar a travs de sus representantes legales, en
cambio los relativamente incapaces pueden, adems, actuar por medio de
su representante legal o personalmente autorizado por l.
NOMBRE:
35
Es la apelacin que sirve para designar a la persona en la vida jurdica. Es

un medio de individualizacin que consiste en el uso de una o ms
palabras, para designar a una persona.
El nombre, en las personas naturales, est formado por varias palabras. La
exigencia de designarlas es producto de las necesidades de la vida social
y, segn se dice, el nombre aparece conjuntamente con el uso de la
palabra, desde un punto de vista histrico, remontndose a los primeros
tiempos de la humanidad.
El nombre en general se forma por:
- Nombre propio o de pila, que sirve para distinguir a los individuos
de una misma familia. Por regla general se usa hacindolo preceder
al apellido o nombre de familia. Es frecuente que las personas
tengan ms de un nombre individual.
- Nombre patronmico, de familia o apellido, que indica la familia a la
cual se pertenece, los orgenes de sangre. Es un nombre comn a
todas las personas que integran una familia y se transmite de
generacin en generacin.
Naturaleza jurdica del nombre.
Rau seala que existe un verdadero derecho de propiedad sobre el
nombre, criticndose esta posicin por varias razones:
- El nombre no es enajenable, en cambio, es obvio que todo derecho
de propiedad si lo es.
- El dominio tiene un contenido pecuniario, patrimonial, del que el
nombre carece.
- El derecho de propiedad es exclusivo, dos personas no pueden ser
dueos de una misma cosa, lo que si sucede con el nombre.
- El nombre no se pierde ni se gana por prescripcin.
Capitant y Colin estiman que el nombre constituye una marca distintiva de

filiacin. Con el nombre patronmico no siempre es as, como es el caso de
los adoptados expsitos. RAE: Dcese del recin nacido abandonado o
expuesto, o confiado a un establecimiento benfico.
Planiol seala que el nombre es una institucin de polica civil, que tiene
por solo objeto identificar a las personas.
Saleilles y Josserand son quienes establecen la concepcin del nombre
como atributo de la personalidad, toda persona debe tener un nombre, un
signo distintivo de la personalidad de cada cual. Si el nombre es un
atributo de la personalidad tiene las siguientes caractersticas:
a) No es comerciable.
b) No se puede ceder por acto entre vivos ni transmitir por causa
de muerte.
c) Es inembargable e imprescriptible.
d) Es uno e indivisible.
e) Es inmutable.
36
Formacin del nombre patronmico.

En este punto hay que distinguir en cuanto a la filiacin del individuo:
a) Tratndose de hijos de filiacin determinada, la ley establece que en la
inscripcin deben figurar los nombres de padre y madre.
b) Tratndose de hijos de filiacin indeterminada deber constar el nombre
del padre o madre que lo haya reconocido, pudiendo agregarse
cualquier otro apellido para evitar cualquier tipo de discriminacin.
Sistemas de designacin.
Sistema espaol, al nombre de pila se le agrega el primer apellido del

padre y primer apellido de la madre.
Sistema francs, es el ms generalizado, slo se agrega al nombre de

pila el apellido paterno sin alteracin alguna.
Sistemas rabes y eslavos, el nombre de pila mas la referencia al

nombre del padre.
Cambio de nombre. Ley 17.344.

Con el nombre se presentan en ocasiones una serie de problemas, pues
puede suceder que haya personas que pudieran sentirse perjudicadas con
el nombre que se les ha dado, o haber sido conocidas con un nombre
distinto por mucho tiempo.
El problema que se presenta es si puede el cambio de nombre prestarse
para la comisin de fraudes. Ha predominado la idea de que es necesario
aceptar tal posibilidad, adoptando los resguardos necesarios.
- Casos en que procede.

La ley 17.344 introdujo dos importantes modificaciones en materia de
nombre:
a. Permite el cambio de nombre.
b. Impone la exigencia de no imponer a las personas nombres
extravagantes, ridculos, ajenos a la persona o al sexo.
Se permite el cambio de nombre y apellido por una sola vez.
En todo caso esta situacin no debe confundirse con aquella contemplada
en la Ley de Registro Civil, que permite la rectificacin judicial de las
partidas del Registro Civil (nacimiento, defuncin, matrimonio). En estos
casos no se trata de cambio de nombre, sino de una rectificacin de la
partida respectiva, que va a incidir en el nombre de la persona.
- Causales.
Para la procedencia del cambio de nombre se requiere la concurrencia de
alguna de las siguientes causales:
a. Que el nombre o apellido sea ridculo o risible, o menoscabe
moral o materialmente a la persona.
b. Que la persona que solicite el cambio de nombre haya sido
conocida por motivos plausibles por mas de cinco aos con
nombre, apellido o ambos, distintos de los propios.
37
c. Que se trate del caso de la filiacin natural (antigua ley de

filiacin), es decir, de los hijos naturales o ilegtimos que han
sido inscritos con un slo apellido, o cuando los dos apellidos
con que se inscribi sean iguales. En este caso, esa persona
tiene derecho a agregar uno o sustituir uno de los dos, cuando
sean ambos iguales.
d. Si una persona tiene varios nombres de pila, y ha sido
conocida por uno o mas de esos nombres, puede solicitar que
se supriman aquellos que no ha utilizado.
e. Aquellas persona que cuyo nombre y apellido no sean en
espaol, pueden solicitar autorizacin para traducirlos o
cambiarlos, cuando su pronunciacin o escrituracin es muy
difcil en idioma castellano.
- Procedimiento judicial.
1) Tiene que solicitarse al juez de letras en lo civil del domicilio del
solicitante.
2) Un extracto de la solicitud se publica en el Diario Oficial, en los das
1 o 15 de cada mes.
3) La finalidad de tal publicacin es la publicidad, de manera que quien
tenga inters en ello pueda oponerse a la solicitud, dentro de los 30
das contados desde la fecha del aviso, acompaando los
antecedentes que justifiquen tal oposicin. El juez proceder sin
forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia y en mrito de
las diligencias que ordene practicar.
4) Si no hay oposicin el juez proceder con conocimiento de causa
previa informacin sumaria.
5) Autorizado el cambio de nombre, la persona que lo obtuvo slo
puede hacer uso de los nuevos nombres y no de los antiguos.
Otras normas sobre el nombre.

La ley de propiedad industrial prohibe usar como marca comercial el
nombre de personas vivas sin autorizacin del afectado.
El decreto 110 del Ministerio de Justicia , de 1974, establece que las
personas jurdicas no pueden tener el nombre de un persona viva. art.5.
La ley de propiedad intelectual, ley 17.336, en su art.5 letra E, seala que
en las obras intelectuales en que su autor oculta su identidad bajo un
seudnimo que no lo identifica, se presume autor de la obra al que figure
en la obra como tal o a quien pertenezca el seudnimo con que la obra se
dio a la publicidad.
El art.14 del mimo cuerpo legal establece que el autor, como titular
exclusivo del derecho moral, tiene de por vida las siguientes facultades:
-N1, reivindicar la paternidad de la obra, asociando a la misma su
nombre o seudnimo conocido.
El nombre comercial es la denominacin bajo la cual una persona ejerce
el comercio. Cuando una persona es sociedad, el nombre comercial se
denomina razn social, no debiendo confundirse el nombre comercial con
el nombre del establecimiento.
38
ESTADO CIVIL:
Lo veremos del punto de vista de la prueba del estado civil.
Est definido en el art. 304 CC.: es la calidad de un individuo en

cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles
Esta disposicin ha sido objeto de diversas crticas pues basta

contrastar este texto con el art. 1447 para constatar que la definicin
que all se hace de capacidad es muy similar a la que aqu se seala
como estado civil. Por eso la doctrina elabor un concepto de estado
civil que dice:
Es la calidad ms o menos permanente que una persona ocupa

en la sociedad y que depende principalmente de sus relaciones de
familia en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos y contraer
ciertas obligaciones civiles.
Es entonces una situacin de carcter jurdico pero que se

encuentra determinada por las relaciones de carcter familiar.
Caractersticas del Estado Civil
Recordemos que el estado civil es un atributo de la personalidad y

de sta calidad es que se derivan sus principales caractersticas:
- Es uno: significa que no se puede tener ms de un estado civil

surgido de la misma fuente, as por ejemplo: nadie puede ser soltero y
casado a la vez. Pero si se puede tener dos o ms estados civiles
emanados de fuentes distintas: ser casado y ser hijo, por ejemplo.
- Es indivisible: significa que el estado civil es eficaz, es oponible

respecto de todos los individuos. As, la persona que ha contrado
matrimonio tiene el estado civil de casado no slo respecto de aquel con
quien concurri a la celebracin el acto jurdico sino que respecto de
todo el mundo y todos deben reconocer y aceptar ese estado civil sin
que nadie pueda alegar que ese estado civil es ineficaz a su respecto.
Esta es una situacin especial, ms aun cuando el estado civil

tiene su origen en un acto voluntario, porque lo normal es que los actos
jurdicos voluntarios producen efectos respecto de quienes concurren al
acto y no respecto de terceros. Esto se ve claramente en el matrimonio,
en el 102 lo define como un contrato y los contratos por su esencia son
de efectos relativos, esto es, afectan slo a quienes concurrieron, luego
tiene eficacia solo respecto de ellos. Sin embargo en este caso del
matrimonio genera un estado civil y produce efectos respecto de toda
persona, aun cuando no haya concurrido a su celebracin y ello
justamente por el carcter indivisible del estado civil.
- No disponible: cuando vimos los atributos de la personalidad,

dijimos que stos eran inherentes a la persona misma y no poda
desprenderse de esos atributos, an voluntariamente.
- Es inalienable: estn fuera del comercio humano.
39
Pero eso es el estado civil en si mismo pues veremos que el estado

civil produce consecuencias de carcter patrimonial, ejemplo: el hijo
tiene derecho a la herencia, la mujer casada en sociedad conyugal a los
gananciales, etc., lo que est fuera del comercio es el estado civil en si
mismo pero los efectos patrimoniales de ese estado civil estn
incorporados al comercio, no son inalienables.
En relacin con sta caracterstica de estar fuera del comercio hay

que tener presente el 1464 nmero 1: hay objeto ilcito en la
enajenacin de las cosas que no estn en el comercio. Esto implica que
cualquier acto de disposicin del estado civil a travs de su enajenacin
implica objeto ilcito y por ende nulidad absoluta.
- Es imprescriptible: en dos sentidos; no se extingue por su no

ejercicio y tampoco se gana por haberlo posedo. Ninguna forma de
prescripcin opera en el estado civil.
No se debe confundir en la prueba del estado civil con la posesin

notoria. Esta no es posesin que conduce a dominio, es slo una prueba,
un medio probatorio que acredita un estado civil. No significa que se
gane el estado civil por prescripcin.
- Es permanente: si una persona tiene un estado civil, lo

mantiene durante toda la vida, a no ser que de acuerdo a la norma legal
adquiera otro estado civil que es incompatible con aquel.
Si es soltera lo ser indefinidamente hasta que adquiera uno que

ser incompatible con ste, casada por ejemplo.
- Es irrenunciable: dentro de las fuentes del estado civil est el

acto voluntario de la persona y an cuando el estado civil se origine en
un acto voluntario, una vez establecido ese estado civil, no puede
renunciarse.
No se puede casar una persona y luego renunciar a su estado civil

de casado, por ejemplo.
A este respecto, debemos sealar que el estado civil tiene varias

fuentes:
a) La ley.
b) Un acto voluntario
c) Un hecho jurdico (la muerte, por ejemplo)
d) Sentencia judicial, en ciertos casos de excepcin, como en el
juicio de filiacin o la accin de reclamacin de estado.
Ejemplo de un hecho voluntario que origina un estado civil est el

matrimonio o el reconocimiento voluntario de un hijo.
En relacin con esto, est el problema del estado civil de soltero, el

cual es inherente a toda persona mientras no intervenga el acto
voluntario que es el matrimonio y que produce el cambio del estado civil
de soltero. Algunos incluso estiman que es dudoso que sea un estado
civil propiamente tal. Para la ctedra no hay duda alguna que es un
estado civil cuya fuente es slo la ley.
40
Lo que s es sumamente difcil, es probar el estado civil de soltero.

Cmo se prueba en forma fehaciente?, el estado civil de casado es fcil
de probar, basta certificado de matrimonio al da. El de viudo: certificado
de matrimonio y de defuncin, pero el de soltero es complicado.
Hubo un problema hace tiempo, una persona dijo que era casado
sin especificar rgimen y compr inmuebles valiosos, luego lo vendi
diciendo que era soltero. Para enajenarlo requiere autorizacin de la
mujer. Dijo que era conviviente. No hubo forma de probar su estado civil
de soltero, tuvieron que transcurrir los plazos de prescripcin (10 aos) y
luego alegarla.
EFECTOS DEL ESTADO CIVIL
- Da origen al parentesco.
- Es fuente de derechos y obligaciones.
En cuanto al primer efecto se debe considerar lo siguiente: los

cnyuges no son parientes entre si. Son parientes de los ascendientes y
de sus descendientes pero no existe parentesco entre ambos. Es
cuestin de analizar los artculos 28 y 31 del cdigo que tratan del
parentesco por consanguinidad y afinidad respectivamente; en ninguno
seala a los cnyuges como parientes.
En cuanto al segundo. Hay una serie de derechos y obligaciones

entre marido y mujer; entre padre e hijo que emana de la patria
potestad y cuando vimos el derecho de alimentos vimos que el art. 321
en sus nmeros 2, 3 y 4 se consagra el derecho alimentos para los
parientes
Acciones de estado civil.-
El estado civil est protegido por estas acciones y se van a

plantear cuando una persona tiene un estado civil pero no est en
posesin de l, como tambin cuando se impugna el estado civil de una
persona determinada (320 cc).
Las caractersticas propias del estado civil se hacen extensivas a

las acciones de estado.
Los litigios en que se ejercen las acciones de estado civil son de

competencia de los tribunales civiles, no corresponde entrar a
conocimiento de stas materias a los tribunales penales an en aquellas
materias que digan relacin con la comisin de un delito. As, si en un
asunto de carcter penal se presenta una cuestin relativa al estado
civil, debe someterse el conocimiento de sta al juez civil
correspondiente y mientras el problema de carcter civil no sea resuelta
por el juez civil, el tribunal en lo criminal no va a poder resolver el
asunto en que la cuestin del estado civil incide, queda en suspenso, as
lo dice el 409 nmero 4 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En los litigios en materia de estado civil se plantea un problema

que dice relacin con las caractersticas mismas del estado civil y con
los efectos de las sentencias que se dicten en materia civil; ya vimos
que el estado civil produce efectos respecto de toda persona y en
41
materia procesal vemos que la regla general es que las sentencias

produzcan efectos relativos, slo afectan a las parte que intervinieron en
el litigio; como entonces, se concilia esta situacin? Con el efecto erga
omnes o caracterstica erga omnes del estado civil propiamente tal.
Se seala al respecto, que en materia de sentencia las hay de dos

clases:
1) Declarativas, que producen efectos relativos y que alcanzan

solo a las partes del juicio.
2) Constitutivas, que producen efectos absolutos y slo reconocen

una situacin ya existente, por ello producen efectos absolutos.
Se dice que las sentencias recadas en materia de estado civil son

constitutivas porque producen efectos respecto de toda persona, haya
intervenido o no en el juicio, lo cual es una clara excepcin al principio
del articulo 3 inciso 2 del Cdigo Civil.
El problema se plantea con que puede darse en materia de estado

civil algunas sentencias que sean declarativas, y si las son de efectos
relativos ellas serian inconciliables con la caracterstica del estado civil
de ser oponible respecto de todos, o sea, indivisible.
La doctrina dice que tratndose de estado civil, an cuando la

sentencia sea declarativa ella va a producir efectos absolutos, y no
puede llegarse a otra conclusin por la caracterstica y naturaleza del
estado civil.
En primer lugar el estado civil es uno e indivisible, si nosotros

aceptramos que la sentencia recada en un juicio sobre estado civil
declarativa tiene efectos relativos se estara desvirtuando esta
caracterstica inherente del estado civil de ser uno e indivisible y que
emana de un atributo de la personalidad, pues ya vimos que se tiene un
estado civil respecto d todos; entonces podra darse la absurda
situacin de que quien intervenga en un litigio tendra un estado civil
determinado por la sentencia respecto de su contraparte y otro estado
civil distinto respecto de terceros.
Adems si la sentencia sobre estado civil tuviera efectos relativos

podra darse la situacin que en virtud de sentencias dictadas por
distintos tribunales, una misma persona que ha intervenido en distintos
juicios tuviere estados civiles diferentes.
Pero hay quienes sostienen que incluso en materia de estado civil

las sentencias declarativas son de efectos relativos, porque de aceptar
que sean de efectos absolutos se estara yendo contra un principio
general del derecho cual es que las sentencias no pueden afectar a
quienes no tomaron parte en el litigio porque no fueron odos y al no ser
odos no pudieron hacer valer los derechos que los asisten y por ende no
les afectan esas sentencia.
La razn de ser del efecto relativo es cautelar los derechos de los

que no han intervenido en el juicio.
Por otro lado, darle el carcter absoluto a las sentencias en
42
materia civil presenta un riesgo, cual es la posibilidad de colusin entre

los litigantes, para obtener una sentencia en determinado sentido que
afecte perjudicialmente a personas que no han intervenido en juicio.
Esto si aceptamos que tiene efectos absolutos.
Tambin hay que considerar que el estado civil genera derechos,

ya sea personales y patrimoniales, de alimentos, hereditarios etc.,
entonces no se ve como una sentencia dictada en un determinado juicio
va a generar un estado que origine derechos en contra de quienes no
fueron parte en juicio. Esto ira en contra de los principios fundamentales
en este aspecto judicial.
Art. 315. El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo

dispuesto en el Ttulo VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o
maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han
intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los
efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea.
Fuera de esos casos la sentencia sobre estado civil tiene efectos

relativos, aplicndose plenamente principio del art. 3 Cdigo Civil.
Luego conforme a la norma del art. 315 si la sentencia recae en un juicio
en que se discute la paternidad o maternidad de acuerdo a las reglas
del titulo VIII esa sentencia va a producir efectos absolutos, en cambio si
la sentencia se dicta en cualquier otro juicio relativo al estado civil no
produce efectos absolutos y tiene pleno efecto la regla del art. 3 en
cuanto al efecto relativo de las sentencias judiciales.
Pero para que la sentencia a que se refiere el art. 315 tenga

efectos absolutos se necesitan ciertos requisitos que son los que se
indican en el art. 316, CC:
1) Que el fallo haya pasado en autoridad de cosa juzgada

2) Que se haya pronunciado contra legitimo contradictor
3) Que no haya habido colusin en el juicio
El primer requisito visto en procesal. El segundo requisito, el

legislador con la finalidad de evitar problemas de interpretacin, seal
en el art. 317 quienes son legtimos contradictores, luego, en materia
de estado civil slo son legtimos contradictores aquellas personas que
seala el art. 317 y nadie ms. Por su naturaleza la norma del art. 317
es de interpretacin restrictiva, y por consiguiente en las cuestiones de
paternidad o maternidad slo tienen la calidad de legtimo contradictor
las personas sealadas en dicha norma .
La ley en el inc. 2' del art. 317 pone fin a un problema en relacin
a si la calidad de legtimo contradictor la tiene slo la madre o padre
legtimo o si se hace extensiva a los herederos de uno u otro. La ley
deja en claro que tambin son legtimos contradictores los herederos del
padre o madre del fallecido y tambin los herederos del hijo para
continuar la accin que ya haba iniciado por su cuenta.
Hay un problema en el caso en que existan varios herederos:

Que sucede con el fallo dictado en favor o en contra de uno de ellos en
relacin con los dems coherederos?.
43
Hay que distinguir si los herederos han sido o no citados al juicio :

1.- Si los coherederos fueron citados al juicio la sentencia que se
dicte les va a aprovechar o a perjudicar.
2.- Si no fueron citados, la sentencia no les empece.
Tercer requisito, que no haya habido colusin en el juicio, se trata

de obviar el riesgo de que las partes del litigio se hayan puesto de
acuerdo para obtener una sentencia que establezca la paternidad o
maternidad, y como la sentencia produce efectos absolutos, pudiendo
alcanzar a otras personas. El art. 319 seala el lapso para hacer valer
esta situacin, y nos indica que la prueba de la colusin slo es
admisible dentro de los cinco aos subsiguientes contados desde la
dictacin de la sentencia.
ACTAS DEL ESTADO CIVIL
Las circunstancias fundamentales en la determinacin del Estado

civil son: nacimiento, matrimonio y muerte.
Como son las fuentes fundamentales del Estado civil la legislacin

ha tenido que disear un sistema para registrar los acontecimientos en
forma autntica, esto por los importantes efectos que derivan del Estado
civil. Producen diversos efectos jurdicos, y por ello a la autoridad
pblica le interesa que se tenga conocimiento fehaciente del estado civil
de las personas.
En Chile, se ha creado el Registro Civil, por la ley N' 4.808. Es una

oficina de carcter administrativo en que se llevan ciertos registros
sobre nacimientos, matrimonios y defunciones.
BASES DE ESTE REGISTRO CIVIL
Su origen hay que buscarlo en la iglesia. Antes el nico

matrimonio vlido era el religioso, y las personas eran sepultadas en
cementerios dependientes de la iglesia, los recin nacidos tenan que
bautizarse. Los prrocos acostumbraban a llevar un registro donde ellos
dejaban constancia de estos hechos: Registro Parroquiales, en que se
dejaba constancia de los matrimonios celebrados, bautizos realizados y
defunciones.
Estos registros se llevan hoy en da respecto de matrimonios y

bautizos (hoy en da, an existen los antiguos registros).
Ante ello surgen los disidentes, que no aceptaron que hechos tan
importantes se le entreguen a la Iglesia, ante eso se produce una
secularizacin de los registros mencionados, que pasan a manos del
Estado.
Estos registros son muy importantes pues en tomo a ellos se

estructura la prueba del estado civil. Estos registros contienen
instrumentos pblicos.
A veces se producen errores de los que pueden traer

consecuencias jurdicas, puede que el funcionario se equivoque al hacer
las anotaciones y el problema es que una anotacin, si se comete un
error, no se puede corregir.
44
La forma de modificarla es por resolucin judicial o por disposicin

administrativa, procedimiento reglamentado en la ley 4.808 art. 17 y
siguientes.
El art. 17 inc. 2', 3', 4' y 5', faculta al Director Nacional del Registro
Civil para ordenar por va administrativa, la rectificacin de las partidas,
pero slo de aquellas que tengan errores u omisiones manifiestas.
Slo pueden solicitarla las siguientes personas: (art. 18):

a) La persona a quien se refiere la partida
b) Su representante legal
c) Sus herederos.
Esta rectificacin no es obligatoria ejecutarla, sino que es
facultativa.
Cundo el error u omisin es manifiesto? Esto el legislador no lo

deja entregado al director del Registro Civil, sino que indic en el. art.
317 inc.4' lo que se entiende por error u omisin manifiesto.
En estos casos, el Director del Registro Civil, "puede" disponer la

rectificacin. Pero esta no es la regla general, sino la excepcin. La
regla general es la rectificacin judicial, art. 17 inc. 1, ley 4.808.
Se exige la rectificacin judicial, pues estamos ante instrumentos

pblicos a travs de los cuales se prueba el estado civil.
Pueden pedirla las personas indicadas en el art. 18, ley 4.808. Es

un acto de jurisdiccin voluntaria.
Pudiera suceder que se deduzca oposicin a la rectificacin de la

partida por parte del legtimo contradictor. En este caso, el asunto se
torn contencioso y queda sujeto a los trmites que correspondan. En el
caso de los procedimientos no contenciosos existe un trmite
obligatorio, de oir al Director General del Registro Civil, para lo cual, se
le deben enviar los antecedentes del caso. Esta diligencia puede
obviarse en los siguientes. casos:
a) en caso de error manifiesto
b) en caso de reconocimiento de hijo
La sentencia es declarativa, pues se limita a tomar conocimiento

de una situacin preexistente.
PRUEBA DEL ESTADO CIVIL
El estado civil produce diversos efectos jurdicos, y por ello, es

necesario acreditar la efectividad de los hechos que constituyen el
estado civil. Demuestra la importancia que el legislador le da al estado
civil, el hecho de que se estructura un sistema especial de prueba
distinto al que establece para la prueba de las obligaciones y slo se
recurre a estas normas para los aspectos que no estn reglamentados
especficamente para la prueba del estado civil.
MEDIOS DE PRUEBA: Partidas del estado civil.
45
En el caso del matrimonio, a falta de partidas, pueden utilizarse

otros medios supletorios de prueba:
a) otros instrumentos autnticos

b) declaracin de testigos presenciales
c) a falta de los anteriores, posesin notoria del estado civil.
Tratndose de la filiacin, la falta de partida o de sub-inscripcin,

slo puede acreditarse mediante instrumento autntico, a travs de los
cuales se haya determinado legalmente la filiacin. A falta de ellos la
filiacin deber probarse con el correspondiente juicio de filiacin
Respecto de la prueba del estado civil y en relacin a las partidas

del registro civil, el art. 305 inc. 1 del CC, reglamenta esta situacin.
Todava se mantiene la referencia a las partidas de bautismo. Respecto
de ellas, hay que considerar que ellas eran instrumentos pblicos hasta
la dictacin de la ley 4.808. Por lo tanto, ser medio de prueba respecto
de partidas anteriores ala fecha de vigencia de la ley de registro civil.
Las partidas son el asiento que consta en el libro o registro que

lleva el oficial del registro civil. Estas partidas permanecen en el libro o
registro, por eso , en los litigios o en cualquier circunstancia en que se
deba probar el estado civil , se recurre a la copia o certificado respectivo.
COPIA : Transcripcin integra de la partida , se refiere a uno o ms

hechos contenidos en esas partidas, artculos. 19, 20 y 21 ley 4808 .
La partida respectiva acredita que ella se extendi y su fecha.

Pero en cuanto a la veracidad de las declaraciones que en ellas se
contenga, lo nico que se acredita es que ellas se formularon, pero en
cuanto a su veracidad , no la acredita, pero su veracidad se presume,
pues lo normal es que su contenido corresponda a la realidad.
El problema es ms bien de peso de prueba, pues quien sostiene

que las partidas son falsas, sostiene sobre s el peso de la prueba.
IMPUGNACIN DE LAS PARTIDAS
Por ser instrumentos pblicos, se impugnan de la misma forma

que los pblicos :
1.-) Por falta de autenticidad (306 cc)

a)No fueron otorgadas por el oficial del registro civil que aparece
otorgndola
b)No fueron firmadas por el que aparece firmndolas.
2.-) Por nulidad cuando hay vicio de nulidad

a) fueron otorgadas por oficial de registro civil incompetente
b) no fueron firmadas por oficial de registro civil.
3.-) Por falsedad de las declaraciones en el contenidas. Art. 308
4.-) Segn el art.307 del C..C. . Caso que la partida no corresponda

a la persona que la pretenda hacer valer.
46
Es preciso distinguir si el que invoca la partida est dems en

posesin del estado civil del que la partida da cuenta o no lo est:
a.- est en posesin del estado civil: el que pretende que la partida
no corresponde, tiene sobre s el peso de la prueba.
b.- Cuando no est en posesin del estado civil: deber probar l

que la partida le corresponde
PRUEBAS SUPLETORIAS DEL ESTADO CIVIL.
A partir de la vigencia de la ley 19585 slo tiene cabida en materia

de matrimonio.
1 1.Otros documentos autnticos.
2 2.Declaracin de testigos
3.Posesin notoria del estado civil
1.Otros documentos autnticos: Qu se quiere decir con esto?. La

doctrina ha concluido que se est refiriendo al sentido legal de la
palabra Instrumento pblico. Art.20 y 1699 C.C.
2.Declaracin de testigos: art.309
Los testigos de odas no sirven.
3. Posesin notoria del estado civil
Gozar del estado de casado a vista de toda persona sin protesta ni

reclamo alguno.
Elementos generales de la posesin notoria del estado civil.
a. Nombre
b. Trato
c. Fama
Tratndose del matrimonio, la ley adems seala los siguientes

elementos:
1. Tiene que ser pblica art.318

2. Tiene que ser continua, durante un lapso de 10 aos art.312
3. Tiene que probarse por un conjunto de testimonios fidedignos
que establezcan de un modo irrefutable y especficamente en
caso de no poder probarse la falta de la respectiva partida.
En materia de filiacin, slo se puede probar a travs de la

respectiva partida.
Slo son supletorios los instrumentos legales a travs de los cuales

se determina la filiacin. Art.187 y 188 C.C.
La respectiva sentencia recada en juicio de filiacin.
Si no se dispone de estos instrumentos, la nica forma de probarlo,

ser a travs del correspondiente juicio de filiacin, recurrindose a
todos los medios probatorios a que se hiciere referencia en ese juicio.
47
El fallecimiento y los estados derivados de l se acreditan por la

respectiva partida art305 inc. Final
La edad no es estado civil, pero la ley se preocupa de la forma en

que se determina:
a. partida de nacimiento
b. certificado de bautismo
Si por ellos no se puede probar, se puede recurrir al informe
mdico para que fije la edad, y esto lo har de acuerdo con lo que
dispone el art.314.
PATRIMONIO:
Desde cierto punto de vista la capacidad de goce se confunde con la idea

clsica de patrimonio. Esto lleva a que no todos los autores acepten al
patrimonio como un atributo independiente de la capacidad.
Las personas tienen a su disposicin diversos bienes sobre los cuales
ejercen los derechos que le son propios, as como tambin tienen
obligaciones hacia otras personas, de las que responden con los bienes
que le pertenecen. es este conjunto de derechos y obligaciones lo que
constituyen su patrimonio.
Se acostumbra a decir que el patrimonio contiene los derechos y bienes
de una persona, lo que es impropio. Los bienes no conforman el
patrimonio sino los derechos de que se es titular. El patrimonio va a estar
integrado por los derechos reales y personales de que sea titular el
individuo. De esta manera, el continente, que es el patrimonio, suma los
derechos de su titular en un todo, formando un slo bloque, por lo que
llevan una vida comn y estn sometidos a un conjunto de reglas que slo
se explican por su unin.
No slo los derechos forman el patrimonio, sino tambin las obligaciones.
Es por esto que en todo patrimonio distinguimos tanto un activo como un
pasivo.
Concepto de patrimonio.
Segn Savigny, el patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de
una persona, que tiene un contenido econmico y pecuniario.
De acuerdo a esto no forman parte del patrimonio los derechos que no
tienen contenido pecuniario, que configuran los llamados derechos
extramatrimoniales.
Por el contrario, forman parte del patrimonio los derechos reales y
personales, los cuales tienen un contenido econmico, y configuran los
llamados derechos patrimoniales.
Teora clsica del patrimonio.

Esta teora se debe principalmente a la labor de dos autores franceses
cuales son Aubry y Rau.
48
Segn esta teora, el patrimonio se encuentra estrechamente vinculado

con la personalidad, sosteniendo que l constituye una emanacin de la
misma y del poder jurdico de que se encuentra investida una persona.
Es por ello que la teora clsica mas que concebir al patrimonio como un
conjunto de derechos y obligaciones lo mira como la aptitud para adquirir
esos derechos y obligaciones.
Caractersticas del patrimonio.
A) Toda persona tiene un patrimonio.
B) Toda persona tiene slo un patrimonio.
C) El patrimonio es inalienable.
D) El patrimonio es imprescriptible.
E) El patrimonio es inembargable.
F) El patrimonio es intransferible.
G) Todo patrimonio tiene un titular, pudiendo ser este una persona natural
o jurdica. En todo caso, no hay patrimonio sin titular. Como
contrapartida, toda persona natural o jurdica tiene un patrimonio, pues
todas tienen la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones,
aun cuando carezcan de bienes.
Es una entidad independiente de los bienes que lo integran.
H) Una persona no puede tener mas de un patrimonio. Ello constituye el
principio de la unidad o indivisibilidad del patrimonio, y conlleva a que
el conjunto del activo responde de la totalidad del pasivo del
patrimonio, principio consagrado entre nosotros por el art.2465, que
contempla el principio del derecho de prenda general.
En base a este principio, el patrimonio no puede ser separado, fraccionado
en masas o proporciones distintas, en las cuales un activo particular
responde slo de ciertas obligaciones.
Existen ciertos patrimonios especiales, pero en realidad no son tales, sino
que son ciertos bienes y obligaciones sujetos a reglas especiales
I) El patrimonio va a permanecer unido a la persona mientras dure su
personalidad. La persona no se puede desprender de su patrimonio,
mientras est viva. Podr disponer de los bienes que son de su dominio,
pero no desprenderse de la aptitud para adquirir derechos y
obligaciones.
En nuestro cdigo hay normas relativas a la enajenacin de bienes que
pueden relacionarse con esta caracterstica del patrimonio. 1811, 1407,
1409, 2050.
J) El patrimonio es imprescriptible, no se gana ni se pierde por
prescripcin (2498), el patrimonio no est en el comercio humano.
K) Es inembargable, slo los bienes que estn en el comercio humano
pueden embargarse. Se pueden embargar los bienes presentes y
futuros de una persona, pero no su patrimonio.
L) Es intransmisible. Algunos dicen que en Chile no se da esta
caracterstica, pues segn el 951 y 1097 se transmite a los herederos.
Tal opinin no es compartida por un sector de la doctrina, quienes
49
entienden que lo que se transmite son los derechos y obligaciones, pero

no el patrimonio, el que al ser inherente a la persona se extingue con
ella. posicin de la ctedra.
Crticas a la doctrina clsica.

Esta teora ha sido fuertemente criticada, principalmente por la doctrina
alemana, pues no corresponde a la realidad.
Se seala que la vinculacin que establece la doctrina clsica entre
patrimonio y personalidad es tan estrecha, tan ntima, que no es posible
distinguir entre uno y otro concepto.
Se seala que el principio de la unidad del patrimonio no se condice con la
realidad, pues hay ocasiones en que una persona aparece como titular de
ms de un patrimonio. Es efectivo que son situaciones de excepcin, pero
no por ello pueden desconocerse.
El patrimonio por afectacin.

En base a lo dicho, la tendencia moderna que sigue la concepcin
alemana, sustenta la idea del patrimonio por afectacin.
Para esta doctrina, lo que sustenta la unidad del patrimonio no es la
persona, sino el fin que se persigue. Hay casos en que un conjunto de
derechos y obligaciones encuentra su coherencia en la comn destinacin
que de ellos se hace a un fin determinado.
Para esta teora el patrimonio es un conjunto de bienes afectos a un fin
determinado, de tal forma que cada vez que nos encontremos ante un
conjunto de bienes determinados, afectos a un fin tambin determinado,
estaremos ante un patrimonio.
De esto se desprenden dos consecuencias:
Podr existir patrimonio desde que haya bienes afectos a un fin

especfico y determinado, por lo mismo, una persona puede tener
varios patrimonios.
El patrimonio es distinto de la personalidad, pues est formado

por un conjunto de bienes y deudas, en tanto que la personalidad
es la aptitud para adquirir derechos y obligaciones.
Que sucede en Chile.

En el CC chileno no hay una reglamentacin orgnica del patrimonio, sino
que hay varias normas dispersas que hacen referencia a l. 85 N2, 347,
534, 549, 1170, 1172.
Del anlisis de estas disposiciones no se desprende claramente cul es la
doctrina que sigue nuestra legislacin. Segn algunos autores, pareciera
que nuestra legislacin no se cie completamente a la doctrina clsica,
puesto que existen disposiciones de las que pareciera desprenderse que
no se respeta el principio de la unidad e indivisibilidad del patrimonio. As:
50
A) Art.1247, establece el beneficio de inventario, el cual hara una

distincin entre el patrimonio del difunto y el de los herederos.
B) Art.1378, Establece el beneficio de separacin, en el que se
apreciara el mismo fenmeno anterior.
C) El caso del usufructo del padre sobre los bienes del hijo.
De todas estas situaciones podra concluirse que una persona puede ser
titular de dos patrimonios, lo cual no coincide con los postulados bsicos
de la doctrina clsica.
Importancia del patrimonio.

A) En lo que se denomina derecho de prenda general, 2465,
derecho de los acreedores para hacer efectivos sus crditos en
todos los bienes presentes y futuros del deudor.
B) Personas jurdicas, 549, pues claramente distingue la
responsabilidad de la persona jurdica de la de los socios y slo
pueden hacerse efectiva la responsabilidad en el patrimonio de la
primera.
C) En materia de representacin, modalidad que consiste en que
una persona compromete bienes que no estn en su patrimonio,
autorizada para ello por la ley o una convencin, obligndose el
patrimonio del mandante, no el del mandatario. 1448, 2144.
D) En materia de autocontrato, pudiendo a la vez, una misma
persona, obligar patrimonios distintos.
Cundo se obliga el patrimonio: esto ocurre cuando una persona

contrata, ya que por el derecho de prenda general de los acreedores,
al contratar uno obliga todo sus bienes, sean presentes o futuros, al
cumplimiento de las obligaciones contradas. Art. 2465 Cdigo Civil.
Desde cundo se puede disponer de todo el patrimonio: esto
slo puede ocurrir por causa de muerte, es decir, que las
disposiciones tengan efecto a la muerte de una persona. Por acto
entre vivos no se puede disponer de todo el patrimonio, ya que
este es un atributo de la personalidad. Pero se puede disponer por
acto entre vivos de todos los bienes que conforman el
patrimonio, cuestin que se hace por escritura pblica e
individualizando los bienes uno a uno.
DOMICILIO:
Es importante para el derecho precisar el lugar en que un individuo

determinado se considera siempre presente, aun cuando
momentneamente no se encuentre all. Ello se relaciona principalmente
con el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones.
El domicilio busca individualizar a las personas en sus relaciones jurdicas,
desde un punto de vista territorial. Su funcin no es otra que la de permitir
ubicar a la persona de una manera cierta, regular y permanente, para
todos los efectos jurdicos, en un lugar determinado del territorio de la
repblica.
51
En el lenguaje corriente se utiliza el vocablo domicilio para designar la

morada o habitacin de una persona. Este concepto no corresponde al
jurdico. En ste ltimo juegan diversas expresiones a las que no se les da
su verdadero significado, y las que deben ser precisadas para determinar
el verdadero concepto de domicilio. As:
Habitacin: asiento ocasional y esencialmente transitorio de una
persona.
Morada: es la casa que habita, por tener en ella el asiento de sus
negocios.
Residencia: lugar en que una persona est habitualmente radicada,
es decir, tiene su asiento con cierta permanencia.
Domicilio: Art.59 inc.1, consiste en la residencia acompaada, real
o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.
De esta manera en el domicilio juegan dos elementos:
- De hecho, consistente en la residencia.
- De carcter jurdico, que es el nimo de permanecer en esa
residencia.
Importancia del domicilio,

1) Fija la competencia del oficial del Registro Civil que debe participar en la
celebracin de un matrimonio.
2) En materia de sucesin por causa de muerte, donde es competente
para conocer de todos los trmites de la sucesin, el juez del ltimo
domicilio del causante.
3) Para la declaracin de muerte presunta es juez competente el del ltimo
domicilio del ausente o desaparecido en Chile.
4) Para conocer de la mayor parte de los asuntos judiciales contenciosos
es competente el juez del domicilio del demandado; y para conocer de
los asuntos no contenciosos, el juez del domicilio del interesado.
5) La sucesin de una persona difunta se abre en su ltimo domicilio.
6) Para la determinacin del lugar en que debe hacerse el pago. art.1588
inc.2
Importancia de la residencia.
- De acuerdo al art.68 la mera residencia hace las veces de domicilio civil
respecto de las personas que no lo tuvieren en ninguna otra parte.
El factor domicilio.
Segn el art.58, atendiendo a este factor, las personas se clasifican en:
- Domiciliadas, que son aquellas que tienen domicilio en el territorio
nacional.
52
- Transentes, son las que no tienen ese domicilio.

Esta clasificacin se relaciona con las clases de domicilio.
Clases de domicilio.
El propio art.58 en su inc.2 nos indica que el domicilio se divide en
poltico y civil:
- Domicilio poltico, art.60, es el relativo al territorio del estado en
general. El que lo tiene o lo adquiere es, o se hace parte, de la
sociedad chilena, aunque conserve su calidad de extranjero. La
constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho
Internacional.
A este domicilio es al que se refieren los arts.1012 N10 y 15 del CC.
- Domicilio civil o vecindad, es el relativo a una parte del territorio
del Estado. 61 y 62
Antes, cuando la base fundamental de la divisin territorial era el
departamento, el domicilio estaba referido especficamente a esa
parte del territorio del Estado. Hoy en da, la divisin territorial se
sustenta bajo la unidad bsica de la comuna, por lo cual la doctrina
piensa que la parte del territorio que puede configurar el domicilio
civil es la comuna.
Tomando en consideracin el 59 en relacin con el 61, podemos dar
un concepto de domicilio civil, la residencia en una parte
determinada del territorio de la repblica, acompaada real o
presuntivamente del nimo de permanecer en ella.
Clases de domicilio civil.

- General, es el que se aplica a la generalidad de los derechos y
obligaciones de la persona.
- Especial, es el que dice relacin slo con el ejercicio de ciertos derechos
y cumplimiento de ciertas obligaciones.
Tanto uno como otro puede ser legal o voluntario segn si lo establece la
ley o la voluntad de las partes.
Elementos del domicilio civil.

Son dos los elementos que constituyen el domicilio civil:
- Residencia, es el lugar donde habitualmente se est radicado o de
asiento con cierta permanencia.
- Animo de permanencia, es la intencin de conservar la residencia
aunque temporalmente se tenga otra.
Este nimo de residencia, por ser de carcter subjetivo, no se puede
probar de la misma forma que la residencia, que es un hecho. Es por ello
que este nimo habr de deducirlo de ciertos actos de la persona, que
necesariamente lo hagan presumir as.
53
Este nimo puede ser:

i. Real, es el que tiene existencia cierta y efectiva, como
seria el caso de una persona que tiene en determinado
lugar su residencia, su hogar, el asiento principal de sus
negocios, o ejerce su profesin o empleo all.
ii. Presunto, es el que se deduce de ciertos hechos, como
los arts. 63 y 65 en un sentido negativo.
Domicilio y residencia.
No es posible entrar a confundir los elementos del domicilio y los de la
residencia.
El domicilio, como lo hemos sealado, constituye una valoracin jurdica
definida por la ley, la que seala tambin sus elementos. La residencia, en
cambio, es una mera relacin de hecho que en ausencia de definicin
legal debe entenderse en su sentido natural y obvio, como la accin de
residir, esto es, estar de asiento en un lugar determinado.
Caractersticas del domicilio.

En conformidad a la doctrina clsica, aun cuando hoy en da no son muy
aceptadas, las caractersticas del domicilio seran:
a. Fijeza del domicilio. Consiste en que el domicilio no se cambia
porque una persona se traslada a vivir a otro lugar, mientras
la nueva residencia no responda a la definicin del art.59, esto
es, mientras no se den en este otro lugar los elementos
constitutivos del domicilio.
b. Necesidad y obligatoriedad. La personalidad atribuye sus
caracteres a las instituciones que se relacionan con ella, por lo
que por el solo hecho de existir, una persona ha de tener
necesariamente un domicilio. Sin embargo, la mayora estima
que este atributo es slo un medio para la individualizacin de
la persona, por lo que resulta perfectamente admisible que se
carezca de domicilio. En nuestro derecho hay que tener
presente que segn el art.68 la residencia hace las veces de
domicilio respecto de las personas que carecen de ste.
c. Unidad del domicilio. Consiste en que como la persona es una
sola, puede tener slo un domicilio. El art.67 es una excepcin
a este principio.
Domicilio legal.
Es aquel que la ley impone a ciertas personas en razn del estado de
dependencia en que se encuentran respecto de otras, o del cargo que
desempean.
El domicilio legal es un imperativo de la ley, por lo que siempre reviste el
carcter de forzoso, y aun mas es ficticio en algunos casos.
Slo existen los domicilios legales expresamente establecidos por la ley y,
por tanto, ellos no pueden hacerse extensivos por analoga.
En Chile, estn sujetos a domicilio legal las siguientes personas:
54
- Los menores.
- Los interdictos.
- Los criados y dependientes.
- Ciertos funcionarios.
Hasta la reforma de la ley 18.802, tambin lo tena la mujer casada y no
divorciada.
Entre las personas sujetas a domicilio legal hay absolutamente incapaces
y relativamente incapaces. Respecto de los ltimos es posible que ellos
tengan un domicilio distinto del legal, cuando se trate del ejercicio de
derechos o del cumplimiento de obligaciones respecto de las cuales el
incapaz puede actuar por si mismo, como sucede con los derechos y
obligaciones de familia, o los que corresponden al peculio profesional de
los menores adultos.
Los absolutamente incapaces no pueden tener un domicilio distinto del
legal, debido a la naturaleza de su incapacidad.
1) Los menores.
Segn el art.72, el menor sigue el domicilio de aquel bajo cuya
patria potestad se encuentra. Ello nos lleva a las siguientes
distinciones:
+Hijos legtimos. Mientras estn sometidos a la patria potestad
tienen el mismo domicilio del titular de la patria potestad. 240
+Hijos ilegtimos. Sea que se trate de hijos simplemente ilegtimos o
naturales, no estn sujetos a patria potestad, luego no tienen el
domicilio del titular de la patria potestad, puesto que a su respecto
no existe. As, estos hijos ilegtimos tendrn el domicilio del tutor o
curador que se les haya designado, considerando que respecto del
hijo natural, tal designacin puede recaer en el padre o madre que
lo haya reconocido, en cuyo caso el domicilio ser el de esta padre o
madre, pero no por la patria potestad, sino porque fue designado su
tutor o curador.
2) Los interdictos.
Son las personas que han sido privadas de la administracin de sus
bienes por un decreto judicial, designndoseles curador para la
administracin de los mismos.
Las personas que se encuentran bajo tutela o curadura van a tener
el domicilio del curador o tutor, siendo ese el caso de las personas
sujetas a interdiccin.
Estn sujetos a interdiccin los dementes, los disipadores, los
sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. 1447
3) Los criados y dependientes.
55
Se entiende para estos efectos por dependientes a aquellos que

ejercen al servicio de otro, una profesin u oficio determinado; y por
criados los que estn dedicados al servicio domstico.
Los criados y dependientes tienen el domicilio de la persona a cuyo
servicio estn, siempre que residan en la misma casa que ella y no
tengan un domicilio derivado de la patria potestad o curadura.
Para que se configure este tipo de domicilio legal debe cumplirse
con tres requisitos:
I. Que el criado o dependiente trabaje "habitualmente" en la
casa de su empleador y no en forma espordica.
II. Que el criado o dependiente resida en la misma casa que la
persona a quien presta sus servicios.
III.Que no tenga domicilio derivado de la curadura o patria
potestad.
4) Ciertos funcionarios.
Se trata de personas a las cuales la ley les fija un domicilio en
atencin a la profesin que desempean. Se refiere a esta situacin
el art.66, sin perjuicio de otras disposiciones.
Se acostumbra a establecer como caso de domicilio legal el de los
jueces, pero se incurre en un error. Lo que la ley establece como
obligacin para los jueces es la residencia en el lugar en que ejerza
sus funciones.
Pluralidad de domicilio.
Se refiere a este punto el art. 67. debe relacionarse esta materia con la
clasificacin del domicilio en general y especial. No hay discusin en el
sentido que pueden haber distintos domicilios para una persona,
sealndose que esta norma se refiere precisamente a tal situacin.
+Pluralidad de domicilio general.
Hay autores que opinan que esto no es posible, ya que no pueden
darse los elementos constitutivos del domicilio para dos o mas
lugares distintos. Agregan que distintas disposiciones del CC hacen
referencia a un solo domicilio general. 81, 955.
Pese a esto, la opinin mayoritaria en la doctrina nacional es la
contraria, en el sentido de que es perfectamente posible que una
persona tenga varios domicilios generales.
El art.67 estara reconociendo la pluralidad de domicilios, a
condicin de que en las diversas localidades territoriales o secciones
concurran, respecto de la misma persona, todas las circunstancias
constitutivas del domicilio. En todas las secciones tendr que
concurrir residencia y animo de permanecer en ella.
Debemos considerar que si esto es as, esta norma del art.67 seria
una excepcin al principio de la unidad del domicilio, y debe, por
ende, ser interpretada en forma restrictiva.
56
+Pluralidad de domicilio especial.

Es aquel que dice relacin con el ejercicio de ciertos derechos y el
cumplimiento de ciertas obligaciones. Puede ser:
- Voluntario, aquel que la persona fija para el ejercicio de
ciertos derechos y el cumplimiento de ciertas obligaciones. es
lo que sucede con el domicilio convencional.
- Legal, aquel que la ley impone para ciertos efectos
determinados, y al que se refiere el art.70. Tambin
encontramos una norma especial en materia de domicilio del
fiador, en el art.2350.
Domicilio convencional.
Es el que las partes fijan de comn acuerdo en una convencin o contrato
para todos los efectos derivados de ese contrato.
Dentro de los domicilios especiales reviste de gran importancia este
domicilio convencional.
Lo normal es que las partes fijen un mismo domicilio convencional, pero
nada obsta a que fijen uno distinto cada una de ellas. Lo fundamental es
que exista el acuerdo entre ellas.
La determinacin del domicilio convencional debe ser precisa, ya que, si
no es as, debe estimarse que no existe este tipo de acuerdo. As, si se
dijera en un contrato que ser domicilio convencional el que fije el
acreedor, no se entender que hay designacin del tipo de domicilio en
comento, porque ste no esta fijado.
Ahora, aun cuando lo normal ser que la designacin se establezca en el
contrato respectivo, nada obsta a que las partes puedan fijar domicilio
convencional en un acto posterior.
Debe sealarse tambin que el domicilio especial convencional no
solamente obliga a las partes que concurrieron a la celebracin del
contrato, sino que tambin a sus herederos, porque ellos son los
continuadores de la persona del difunto, y le suceden en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles. es por ello que se seala que quien
contrata lo hace para si y para sus herederos.
Se presentan algunas situaciones problemticas a propsito del domicilio
convencional. Partiendo del supuesto que las partes han designado un
domicilio convencional distinto del real, se discute:
A) Que debe hacerse al accionar judicialmente contra esa persona
para exigir el cumplimiento de una obligacin derivada del
contrato respectivo. En este caso, habr que notificar al
demandado en su domicilio real, y si este no coincide con el
convencional debe presentarse la demanda en este ltimo y
solicitar se exhorte al tribunal con jurisdiccin en el domicilio del
demandado para los efectos de notificar la demanda, y junto con
ello, debe apercibirse para que se fije domicilio dentro del
57
territorio jurisdiccional del tribunal competente de acuerdo al

domicilio convencional.
B) Que ocurre con la demanda de nulidad del contrato que contiene
un domicilio convencional. Considerando que la nulidad del
contrato se extiende al domicilio designado en l, la duda que se
plantea es si debe demandarse segn el domicilio real o el
convencional:
Para algunos la demanda debe entablarse ante el juez competente

segn las reglas generales, haciendo caso omiso del domicilio
convencional, ya que la nulidad pugna con el cumplimiento del contrato.
Sera contradictorio que la misma parte que solicita la nulidad del
contrato se valga de una de sus clusulas para entablar su demanda.
Otros sostienen que la demanda de nulidad debe entablarse ante el
tribunal competente segn el domicilio convencional, puesto que mientras
la nulidad no se declare judicialmente el contrato produce todos sus
efectos como si fuera valido, y entre tales est la fijacin de domicilio.
LA NACIONALIDAD:
En s, esta materia corresponde al derecho pblico. Sin embargo, el CC

contiene normas relativas a la nacionalidad. La nacionalidad es un vnculo
jurdico que une a una persona con un estado determinado. De la
nacionalidad derivan una serie de derechos y obligaciones sealadas en
los arts.22 y 23 de la Constitucin. Se trata de deberes y obligaciones
recprocos.
De conformidad al art.55, las personas se dividen en chilenos y
extranjeros. El art.56 agrega que son chilenos los que la Constitucin del
Estado declare tales, y que los dems son extranjeros.
A este respecto, la Constitucin seala en su art.10 quienes son chilenos,
y determina en el art.11 los casos en que la nacionalidad chilena se
pierde.
Agregamos a esto que, segn el art.57, la ley no reconoce diferencias
entre chilenos y extranjeros.
Si bien esta es la regla general, existen varios casos en los cuales, en
ciertas leyes especiales, se hacen distinciones en razn de la nacionalidad,
como por ejemplo:
- DL 1939, establece en su art.6 que slo las personas naturales o
jurdicas chilenas pueden ocupar bienes fiscales a cualquier titulo. El
art.7 agrega que determinados extranjeros no pueden adquirir
bienes races en zonas fronterizas y otras que determine el
Presidente de la Repblica por motivos de seguridad nacional.
- Ley 18.892, en materia de pesca, a propsito de la tripulacin de
los buques que deseen enarbolar el pabelln chileno.
- El mismo CC hace distinciones entre chilenos y extranjeros en
algunas materias, como en los arts.1012 N10, 1272, 497 N6, y el
art.14 N6 LMC.
58
DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
DEFINICIONES
Llmanse derechos primordiales o de la personalidad los que

tienen por fin defender intereses humanos ligados a la esencia de la
personalidad. Tambin se dice que son aquellos derechos a toda
persona fsica, en la calidad de sujeto jurdico, lleva inseparablemente
desde su origen y que no tienen otro presupuesto que la existencia de la
persona.-
Polmica sobre la configuracin de los derechos de la

personalidad.-
Muchos afirman que los llamados derechos de la personalidad no

pueden configurarse como verdaderos derechos subjetivos, porque
todo derecho subjetivo entraa como elementos distintos el sujeto y el
objeto del mismo y en los derechos de la personalidad apareceran
confundidos como un solo ente. Otros, refutando, manifiestan que el
objeto de los derechos de la personalidad es un ente distinto de la
persona, aunque tiene carcter personal: la vida, el honor, la
integridad fsica.-
Sea como fuere, el hecho es que los derechos de la personalidad

protegen supremos intereses humanos y son considerados por la
doctrina y las legislaciones positivas.-
Proteccin constitucional de los derechos de la personalidad.-
Muchas Constituciones Polticas dan cabida en sus textos a varios

derechos de la personalidad. De esta manera se pueden hacer valer
contra los poderes pblicos del Estado que pretendan avasallarlos, y no
slo contra los particulares que intenten desconocerlos a otros
particulares. La Constitucin chilena de 1980 asegura el derecho a la
vida, a la integridad fsica de la persona; el derecho al respeto de la
vida privada y pblica y a la honra de la persona y su familia; el derecho
a la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada; el
derecho a la libertad de trabajo y el derecho a su libre eleccin, y el
derecho de propiedad intelectual, artstica e industrial (art. 19).-
Defensa de los derechos de la personalidad por el recurso

de proteccin.-
Los derechos recin mencionados y otros que taxativamente

seala la Constitucin pueden defenderse, en otros medios, por el
llamado Recurso de Proteccin (art. 20). Jurdicamente, no se trata de
un recurso, sino de una accin cautelar de ciertos derechos
fundamentales frente a los menoscabos que pueden experimentar
como consecuencia de actos u omisiones ilegales o arbitrarios de las
autoridades o de los particulares.-
59
Esta accin se tramita a travs de un procedimiento breve para

restablecer prontamente el imperio del derecho afectado, sin perjuicio
de que se discuta ante la justicia ordinaria, en forma lata, la cuestin
surgida. Es competente para conocer de la accin la Corte de
Apelaciones respectiva (Constitucin, art. 20).-
Naturaleza y caracteres de los derechos de la personalidad.-
De acuerdo con la escuela de Derecho Natural, los derechos de la

personalidad derivan de la propia naturaleza humana y son
preexistentes a su reconocimiento por el Estad. Seguramente ese es su
fundamento natural, pero su efectividad emana del reconocimiento de
se.-
Como caracteres de los derechos de la personalidad se mencionan

los siguientes.
1. Son generales, porque todas las personas, por el simple hecho de

serlo, se constituyen en sus titulares.
2. Son absolutos, porque su respeto puede imponerse a todos los

dems sujetos, al igual que ocurre con los derechos reales sobre las
cosas y en contraste con los derechos relativos, como los de crdito
o de obligacin, llamados tambin derechos personales (no
confundirlos con los derechos de la personalidad), que son los que
slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo
o la sola disposicin de la Ley, han contrado las obligaciones
correlativas, como el que tiene el prestamista contra su deudor por
el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos (C. Civil
art. 578)
3. Son extrapatrimoniales, es decir, en s mismos no son avaluables en

dinero. Por ejemplo, nadie puede decir que el derecho a la vida
admite una estimacin pecuniaria. Cuestin distinta es que el dao
surgido como consecuencia de la violacin de un derecho de la
personalidad sea indemnizable en dinero. Pero en este caso no se
vala ese derecho sino el dao que provoca la infraccin. Cuando
un automovilista culpablemente da muerte a un peatn y es
condenado a indemnizar a los hijos del difunto, no se valora la vida
de ste, sino el perjuicio que la privacin de ella trae para sus hijos.
Tal perjuicio puede ser material y moral.-
4. Son esenciales,, porque nunca pueden faltar. El ser humano desde

que nace los tiene y slo se extinguen con su muerte.-
5. Los derechos de la personalidad son indisponibles. Esto quiere decir

que no pueden renunciarse, cederse, transmitirse ni transigirse. La
indiponibilidad no es sino una consecuencia del carcter esencial y
necesario de los derechos en referencia.-
6. Son imprescriptibles, o sea, no se pierden por el no uso.-
60
Los derechos de la personalidad con relacin a las

personas jurdicas.-
Las personas jurdicas, como una corporacin o una fundacin, al

igual que las personas fsicas, tambin tienen derechos de la
personalidad, pero claro est slo los compatibles con su naturaleza
incorprea, como el derecho al nombre, al honor, pero no a la
inviolabilidad fsica, que es inconcebible respecto de seres que no se
tocan.-
Clasificaciones
Los autores presentan variadas clasificaciones de los derechos de

la personalidad, pero ninguna agota stos, que son numerosos. Por
va de ejemplo, citaremos una de esta clasificaciones doctrinarias:
1. Derecho a la vida
2. Derecho a la integridad fsica o corporal
3. Derecho de disposicin del propio cuerpo y del propio cadver
4. Derecho al libre desarrollo de la propiaa actividad o derecho de
libertad
a) Derecho a la libertad de locomocin, de residencia o de
domicilio
b) Derecho a la libertad matrimonial
c) Derecho a la libertad contractual y comercial
d) Derecho a la libertad de trabajo
5. Derecho al honor
6. Derecho a la imagen
7. Derecho moral de autor y de inventor
8. Derecho al secreto epistolar, telegrfico y telefnico
Otros autores, en una gran sntesis, agrupan, por un lado, los

derechos que protegen la inviolabilidad fsica de la persona, y por otro,
los que resguardan su integridad moral.-
Nosotros analizaremos someramente algunos derechos de la

personalidad.-
Derecho a la proteccin de la propia integridad fsica.-
Este derecho se acta a travs de las normas penales que

castigan el homicidio y las lesiones personales, la ayuda e instigacin al
suicidio. Adems, la legtima defensa es una causa de justificacin de
los males que el agredido pueda causar al agresor.-
La Constitucin Poltica asegura a todas las personas el derecho a

la vida y a la integridad fsica y psquica. La Ley protege la vida del que
est por nacer (art. 19, N 1). Y esto hoy lo hace sin restricciones. En
efecto, el Cdigo Sanitario deca que slo con fines teraputicos podr
interrumpirse el embarazo. Para proceder a esta intervencin se
requerir la opinin documentada de dos mdicos cirujanos (art.
119). Pero la ley N 18.826, de 15 de Septiembre de 1989, orden
reemplazar el citado texto por el siguiente: no podr ejecutarse
61
ninguna accin cuyo fin sea provocar el aborto. Los autores de esta
ley estimaron que, dados los avances de la ciencia, en nuestro da, para
salvar la vida de la madre (fin a que tenda el llamado aborto
teraputico), no es necesario recurrir a esa intervencin.-
El que sufre un atentado contra su integridad fsica o psquica

tiene el derecho de demandar el cese de tal hecho, la sancin penal que
merezca y la indemnizacin del dao material y moral experimentado
(Constitucin, art. 20; C. Civil, artculos. 2314 y 2329).-
Actos de disposicin sobre el propio cuerpo.-
La ley autoriza que una persona, en vida, done rganos, tejidos o

partes de su cuerpo para el injerto o transplante en otra persona. La
enajenacin debe ser, pues, a ttulo gratuito, con fines teraputicos y
realizada con una serie de requisitos que exige el Cdigo Sanitario en
vista de la trascendencia del acto: plena capacidad del donante,
informacin a ste de los riesgos que corre con el traplante, constancia
escrita del generoso de su voluntad de donar.-
Las disminuciones transitorias de la propia integridad fsica

pueden llevarse a cabo sin restricciones e incluso a ttulo lucrativo.
As, hay ventas de sangre para transfusiones.-
Se subentiende que no caben disposiciones del propio cuerpo

cuando contraran las leyes, el orden pblico o las buenas costumbres.
De ah que no se podra exigir a una mujer el cumplimiento de un
contrato que la obliga a desempear como meretriz.-
Las partes ya separadas del cuerpo, desde el momento mismo de

la separacin, pasan a ser bienes autnomos y nada obsta a su libre
disposicin. As, un diente extrado puede venderse. No son pocos los
casos en que la muela del juicio de un artista clebre se remata con
fines benficos. La venta de cabelleras femeninas es masiva en algunos
pueblos.-
Disposicin del propio cadver
Toda persona legalmente capaz tiene derecho a disponer de su

cadver o de partes de l con el objeto de que sea utilizado en
investigaciones cientficas, para la elaboracin de productos
teraputicos o en la realizacin de injertos. Tambin puede utilizarlo
para trasplante de rganos con fines teraputicos.-
Derecho al honor
En la integridad moral de los individuos tiene capital importancia

el derecho al honor que, en el campo penal, es protegido con la sancin
de los delitos de calumnia e injuria (C. Penal, artculos. 412 y 416). La
calumnia es la imputacin de un delito determinado pero falso y que
puede actualmente perseguirse de oficio; injuria es toda expresin
proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menoscabo de
otra persona.-
Generalmente, todos los delitos penales, adems de la sancin de

este carcter que se impone al autor, dan lugar a una indemnizacin
62
pecuniaria a favor de la vctima, no slo por los daos materiales,

sufridos por ella, sino tambin por los daos puramente morales
(aflicciones, penas, mortificaciones). Sin embargo, por excepcin,
dispone el Cdigo Civil que las imputaciones injuriosas contra el honor
o el crdito de una persona no dan derecho para demandar una
indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o
lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero (art. 2331). De esta
manera que si las imputaciones injuriosas no traen un menoscabo
patrimonial, no puede reclamarse una indemnizacin en dinero,
aunque la vctima haya sufrido grandes pesares a causa de dichos
ataques a su honor o su crdito. La mencionada disposicin no tiene
razn de ser y debera ser barrida del Cdigo.-
Derecho a la intimidad
Es un principio que nadie puede interferir en la vida ntima de una

persona, como tampoco divulgarla, a menos que ella lo consienta o la
ley lo autorice. La Constitucin asegura el respeto a la vida privada y
pblica de las personas (art. 19, N 4).-
El problema surge cuando se trata de conciliar la libertad de

imprenta y de difusin de noticias por los medios de comunicacin
social (diarios, revistas, televisin, radios, etc.) con el derecho de cada
uno a que terceros no se entrometan en la propia vida privada. La
solucin exige determinar el lmite entre el legtimo ejercicio del
derecho de crnica y de crtica, por una parte, y la indebida invasin de
la esfera ajena, por la otra.
Para esto ha de tenerse en cuenta el inters y la concreta

voluntad del particular y el inters de la colectividad en conocer y
valuar o ponderar hechos y personas que adquieren importancia
pblica. La aplicacin prctica de esta pauta es elstica e importa una
cuestin de tacto que los tribunales, en caso de conflicto, han de
resolver considerando las circunstancias de la especie. Vase un caso
de jurisprudencia citado poco ms adelante, en las lneas encabezadas
por el ttulo lateral Derecho a la imagen.-
La ley de Abusos de Publicidad sanciona al que difunde, a travs

de cualquiera de los medios citados anteriormente, hechos de la vida
privada de una persona que causaren o pudieren causar dao material
o moral a ella, su cnyuge , ascendientes, descendientes o hermanos.
La indemnizacin de perjuicios correspondiente es la misma que vimos
para los delitos de injuria y calumnia cometidos a travs de los medios
de publicidad y que aparece en el artculo 34 transcrito lneas ms
arriba.-
La ley, por cuestiones judiciales o de polica, autoriza a

funcionarios competentes para intervenir en la vida privada de las
personas en la medida que sea necesario a los fines que se persiguen.-
Inviolabilidad de las comunicaciones y papeles privados
63
La Constitucin garantiza la inviolabilidad de toda forma de

comunicacin privada (art. 19, N 5). La garanta se extiende, pues, a
toda forma de comunicacin privada; en consecuencia, abarca la
epistolar, la telegrfica, la telefnica, etc.-
El Cdigo Penal castiga al que abriere o registrare la

correspondencia o los papeles de otro sin su voluntad. La pena es
mayor si el intruso divulga o se aprovecha de los secretos que aquellos
contienen (art. 146, inciso primero).-
La anterior disposicin punitiva no es aplicable entre cnyuges, ni

a los padres, guardadores o quienes hagan sus veces, en cuanto a los
papeles o cartas a sus hijos menores o que se hallen bajo su
dependencia. Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por
leyes o reglamentos especiales se les autoriza instruirse de la
correspondencia ajena (C. Penal, art. 146, incisos segundo y tercero).-
Basta que el individuo abra la correspondencia o registre los

papeles ajenos para que cometa el delito de que se habla; no es
necesario que se imponga o aproveche del contenido, caso este ltimo
en que la pena es mayor.-
El delito supone correspondencia cerrada. Por eso la Ley Orgnica

del Servicio de Correos y Telgrafos declara que no se viola el secreto
cuando se trata de cartas abiertas (decreto N 5.037, de 1960, del
Ministerio del Interior, art. 83, inciso 22).-
Ntese que la correspondencia una vez abierta pasa a formar

parte de los papeles del destinatario, y as ocurre aunque ella se vuelva
a cerrar.-
Nuestro Cdigo Civil no regula las condiciones para divulgar

comunicaciones de carcter confidencial. Planteada al respecto una
cuestin, el juez deber llenar la laguna legal recurriendo a la equidad.-
En esta materia puede servir de pauta el Derecho Comparado.-
El Cdigo Civil boliviano de 1975 dispone que el destinatario de

una carta misiva de carcter confidencial no puede divulgar su
contenido sin el asentimiento expreso del autor o de sus herederos
forzosos, pero puede presentarla en juicio si tiene un inters personal
serio y legtimo. Si fallece el destinatario, el autor o sus herederos
forzosos pueden pedir al juez ordene se restituya, o sea destruida, o se
deposite la carta misiva en poder de persona calificada, u otras
medidas apropiadas (art. 20).-
Por su parte, el Cdigo Civil peruano de 1984 dice: La

correspondencia epistolar, las comunicaciones de cualquier gnero o
las grabaciones de la voz, cuando tengan carcter confidencial o se
refieran a la intimidad de la vida personal y familiar, no pueden ser
interceptadas o divulgadas sin el asentimiento del autor y, en su caso,
del destinatario. La publicacin de las memorias personales o familiares,
en iguales circunstancias, requiere la autorizacin del autor. Muertos el
autor o el destinatario, segn los casos, corresponde a los herederos el
derecho de otorgar el respectivo asentimiento. Si no hubiese acuerdo
64
entre los herederos decidir el juez. La prohibicin de la publicacin

pstuma hecha por el autor o el destinatario no puede extenderse ms
all de cincuenta aos a partir de su muerte (art. 16).-
Derecho a la imagen
La doctrina universal y el Derecho comparado revelan que hay

dos tendencias respecto al derecho que tiene una persona sobre su
imagen. De acuerdo con una de ellas, tal derecho no existe y la
persona de cuya imagen se han aprovechado otros slo puede reclamar
si se la perjudica en su prestigio moral.-
El primer punto de vista lo encontramos acogido en el Cdigo Civil

peruano de 1984, que dice:
La imagen y la voz de una persona no pueden ser aprovechadas

sin autorizacin expresa de ella o, si ha muerto, sin el asentimiento de
su cnyuge, descendientes, ascendientes o hermanos, excluyentemente
y en este orden.-
Dicho asentimiento no es necesario cuando la utilizacin de la

imagen y la voz se justifique por la notoriedad de la persona, por el
cargo que desempea, por hechos de importancia o inters pblico y
por motivos de ndole cientfica, didctica o cultural y siempre que se
relacione con hechos o ceremonias de inters general que se celebren
en pblico. No rigen estas excepciones cuando la utilizacin de la
imagen o la voz atente contra el honor, el decoro o la reputacin de la
persona a quien corresponde (art. 15)
La otra tendencia es seguida por el Cdigo Civil Boliviano de 1975,

que dice: Cuando se comercia, publica, exhibe o expone la imagen de
una persona lesionando su reputacin o decoro, la parte interesada y,
en su defecto, su cnyuge, descendientes o ascendientes pueden pedir,
salvo los casos justificados por la ley, que el juez haga cesar el hecho
lesivo.-
Se comprende en la regla anterior la reproduccin de la voz de

una persona (artculo 16).
Nosotros somos partidarios de la primera concepcin y nos parece

que el Cdigo Civil peruano la refleja cabalmente y en sus justos lmites.-
En Chile, la imagen no est regulada, aunque hay disposiciones

aisladas que se refieren a fotografas y retratos.-
Algunos han deducido del artculo 34 de la Ley N 17.336 de 2 de

Octubre de 1970, sobre propiedad intelectual, que la legislacin chilena
no reconoce un verdadero derecho. Este artculo prescribe que
corresponde al fotgrafo el derecho exclusivo de exponer, publicar y
vender sus fotografas, a excepcin de las realizadas en virtud de un
contrato, caso en el cual dicho derecho corresponde al que ha
encargado la obra....-
La verdad es que la disposicin transcrita habla del derecho del

fotgrafo para exponer y comerciar sus fotografas, pero de ah no
65
podemos inferir que est autorizado para fotografiar a quien se le

ocurra y menos que la persona fotografiada no tiene derecho a su
propia imagen.-
Consagra el derecho a la imagen la ley N 19.039, de 25 de

Enero de 1991, sobre privilegios industriales y proteccin de los
derechos de Propiedad Industrial, cuyo artculo 20 dice que no pueden
registrarse como marcas comerciales el nombre, el seudnimo, el
retrato de una persona natural cualquiera, salvo el caso de
consentimiento expreso dado por ella, o por sus herederos si hubiera
fallecido. Sin embargo, sern susceptibles de registrarse los nombres
de los personajes histricos cuando hubieren transcurrido, a lo menos,
50 aos de su muerte, siempre que no afecte su honor.-
La jurisprudencia respecto de los retratos o fotografas en general

es casi nula.-
Hay una vieja sentencia que se refiere a una fotografa encargada

por el retratado. En sus marchitas pginas se establece: 1) El contrato
para la confeccin de un retrato fotogrfico debe calificarse de
compraventa (C. Civil art.. 1996) y ella no comprende las planchas si
nada se ha estipulado sobre ellas; y 2) el fotgrafo no tiene derecho a
exhibir los retratos ni venderlos a terceros y est obligado a destruir las
planchas, correspondiendo al retratado pagar las no utilizadas si no
prueba que todas ellas entraron en el contrato.
Otra sentencia relacion la fotografa de una dama tomada en la

playa por un diario con el derecho a la vida privada. Afirm que los
hechos que se realizan en lugares pblicos y abiertos no pueden
calificarse como parte de la vida privada de las personas. En
consecuencia, si una joven concurre a un balneario marino con un traje
de bao llamado tanga y cierto diario de la fotografa, destacndola
notablemente en una de sus pginas, ella no puede entablar un
recurso de proteccin fundado en la norma de la Constitucin que
asegura a todas las personas el respeto y proteccin de su vida privada
y pblica y de su honra y la de su familia (art. 19 N 4). El solo hecho de
concurrir a uno de esos lugares demuestra que la propia persona que lo
hace estima no moverse en la esfera de su vida privada y las fotografas
cuestionadas no cabe mirarlas como atentatorias a su honra, a la buena
opinin y respetabilidad que pueda merecer a conocidos.
En la especie, el abogado defensor de la dama sostuvo que haba

violacin de la vida privada de ella porque una cosa es concurrir a la
playa con uno de los trajes adecuados a la ocasin y otra muy distinta
es reproducir esa imagen con toda publicidad en un diario, sobre todo
si ste se caracteriza por insertar algunas lneas ms o menos
picarescas. Cada cuestin ha de juzgarse y resolverse atendiendo a su
contexto.-
Nosotros concordamos con la opinin del abogado. No hay duda

de que si se quiere resaltar la concurrencia de numerosas personas a
una playa, la fotografa que muestra el grupo no mecer reparos; pero si
del grupo se asla con singular relieve a una persona y se destacan sus
ropas minsculas, el asunto puede ser menos cebador para esa persona.
Y no ha de olvidarse que lo que en el ambiente de playa tiene una
ponderacin adquiere otra distinta en el llamativo cuadro de un
66
peridico. Por otro lado, habra sido interesante plantear el asunto del
derecho a la imagen en otro juicio.
Sin duda urge regular este derecho y los otros de la personalidad.
PERSONAS JURDICAS.
(Esta materia fue modificada, como aparece en el texto, por la ley N

20.500 que crea las Asociaciones y Participacin Ciudadana en la Gestin
Pblica).
El art. 54 divide a las personas en naturales y jurdicas. Las personas

jurdicas estn reglamentadas por el titulo 33 del libro l , art. 545 y
siguientes.
Art. 54. Las personas son naturales o jurdicas.

De la personalidad jurdica y de las reglas especiales relativas a ella se
trata en el ttulo final de este Libro.
Art. 545. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de

ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones
de beneficencia pblica. "Las corporaciones de derecho privado se
llaman tambin asociaciones.
Una asociacin se forma por una reunin de personas en torno a
objetivos de inters comn a los asociados. Una fundacin, mediante la
afectacin de bienes a un fin determinado de inters general.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.
Nuestro cdigo fue el primero en reglamentarlo en forma orgnica y

sistemtica. En Francia slo se legisla sobre la materia desde el ao 1901.
Rige tambin la materia de personas jurdicas el decreto 110 de 1979.
Adems de las personas de carne y huesos, existen otros sujetos de
derecho, colectividades de personas o de bienes jurdicamente
organizados, a las cuales la ley los eleva a tal categora.
La razn de esto es que muchas veces las necesidades humanas no

pueden ser satisfechas por uno solo y esto lleva a las personas a asociarse
, o afectar de manera permanente un conjunto de bienes para el
cumplimiento de determinado fin..
Pero persona jurdica no es solamente una asociacin de personas, y

tampoco un mero conjunto de bienes afectos a un fin determinado, sino
que es una identidad jurdica distinta de sus componentes, que tiene
derechos y obligaciones que le son propias, distintos de los derechos y
obligaciones de sus componentes (art. 549).
Art. 549. Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni

en parte a ninguno de los individuos que la componen; y recprocamente,
las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas,
en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin,
ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la
corporacin.
67
Sin embargo, los miembros pueden, expresndolo, obligarse en particular,

al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente; y la
responsabilidad de los miembros ser entonces solidaria, si se estipula
expresamente la solidaridad.
Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los

miembros de la corporacin los hayan obligado expresamente.
Si una corporacin no tiene existencia legal segn el artculo 546, sus

actos colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros
solidariamente.
De esto se desprende que el patrimonio de la persona jurdica es

distinto al patrimonio de cada uno de sus miembros individualmente
considerados.
Definicin de persona jurdica segn el Cdigo: El art. 545 la

define como personas ficticias capaces de ejercer derechos y contraer
obligaciones y de ser representados judicial y extrajudicialmente.
Esta definicin ha sido criticada porque no atiende a la esencia de
P.J. , sino que ms bien a sus atributos.
El profesor Manuel Somarriva la define diciendo que P.J es todo

ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva y al cual como
medio de la consecucin de estos fines la ley reconoce capacidad de goce
y ejercicio.
Las personas jurdicas pueden clasificarse en P.J de derecho pblico

y privado.
Son P.J de derecho pblico el estado, las municipalidades, las
universidades estatales.
En las P.J de derecho privado podemos distinguir las que tienen fines
de lucro y las que no. Dentro de las que tienen fines de lucro encontramos
a las siguientes sociedades: colectivas, en comanditas, de responsabilidad
limitada, y annimas y dentro de las que no tienen fines de lucro
encontramos a las corporaciones y fundaciones.
A las PJ de derecho pblico se refiere el art. 547 inc. 2 y al respecto

es menester tener presente que no se rigen por las reglas del ttulo XXXIII
del libro 1.
Art. 547. Las sociedades industriales no estn comprendidas en las

disposiciones de este ttulo; sus derechos y obligaciones son reglados,
segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de
Comercio.
Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las

corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el
fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los
establecimientos que se costean con fondos del erario: estas
corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos
especiales.
68
Se rigen por normas de Derecho constitucional, de Derecho

administrativo y por los reglamentos de los respectivos servicios pblicos,
pero esto no significa que estn excluidos de la normativa del CC, porque
el CC en numerosos preceptos se refiere a la PJ de Derecho pblico. (EJ:
art. 590 CC, 2497 CC que trata de la prescripcin, de tal manera que en
materia de prescripcin no hay regmenes de excepcin; Las reglas
relativas a la prescripcin corren a favor y en contra del Estado de la
municipalidades, de las iglesias y comunidades religiosas y de los
particulares que tienen la libre administracin de sus bienes).
Art. 590. Son bienes del Estado todas las tierras que, estando
situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo.
Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican

igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las
municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y
de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo
suyo.
La enumeracin que el art. 547 inc. 2 hace de las PJ de Derecho

pblico no es taxativa, es meramente enunciativa. (Taxativa es una
numeracin cuando es cerrada, es decir, no hay otros casos que aquellos
que la ley enumera; Enunciativa es aquella enumeracin que la ley hace
por va ejemplar).
Seala por va de ejemplo la nacin, el fisco, municipalidades,

iglesias y comunidades religiosas.
Las PJ de Derecho privado con fines de lucro son las sociedades, y

las sin fines de lucro son las corporaciones y fundaciones.
Las personas jurdicas que no tienen fines de lucro, atendiendo a su

estructura, son corporaciones o fundaciones.
CORPORACIONES:
Su elemento fundamental es una pluralidad de personas .Las

corporaciones se rigen por si mismas, con voluntad propia. Es por ejemplo
una corporacin un club deportivo.
FUNDACIONES:
Tienen como elemento fundamental un conjunto o masa de bienes

destinados por la voluntad del fundador a prestar servicios a una
pluralidad indeterminada de personas. La fundacin consigue sus fines
mediante una organizacin y esta se rige por una voluntad externa que es
la del fundador.Es por ejemplo una fundacin la universidad Sta. Mara.
En sntesis, hay que tener muy claro las 2 caractersticas bsicas

que integran el concepto de P.J.:
1.-Identidad distinta de los elementos que la componen.
2.-Tiene derechos y obligaciones distintos de los derechos y
obligaciones de sus componentes.
69
REQUISITOS BSICOS PARA LA EXISTENCIA DE UNA PERSONA

JURDICA:
1 Que la persona jurdica surja como una entidad distinta e

independiente de las personas que la componen o dirigen
2 Que a esta entidad le sean reconocidos por el Estado derechos y

obligaciones propios de ella y no privativos de los elementos o miembros
componentes. Nuestro CC exige que la personalidad jurdica sea
reconocida por ley o por un decreto del Presidente de la repblica.
artculos 546.
ELEMENTOS DE EXISTENCIA DE LAS PERSONAS JURDICAS

(REQUISITOS):
1 Asosiacin de personas
2 Patrimonio comn
3 Fin comn lcito
4 Voluntad comn
5 Organizacin para alcanzar el fin
6 Reconocimiento de la autoridad
ELEMENTOS QUE INTEGRAN EL CONCEPTO DE P.J.
Elemento real: consiste en la agrupacin de personas en la

corporacin, y en la agrupacin de bienes en la fundacin.
Elemento lineal: es la personificacin por parte del estado.

Cmo puede concebirse la existencia de sujetos de derecho que no
sean personas naturales?
Existen diversas teoras:
A.-DOCTRINA CLSICA DE LA FICCIN:
Esta es la doctrina romanista desarrollada por Savigny y dice que las

P.J son personas ficticias creadas por la ley, por que solo el hombre puede
ser sujeto de derecho , ya que es el nico ser de la creacin dotado de
inteligencia y razn.
Las P.J. son solo una ficcin , carentes de realidad, pero en virtud de
la ley juegan un papel anlogo y tienen los mismos atributos de las
personas naturales.
Esta teora acarrea las siguientes consecuencias:

-Las P.J. son una mera creacin de la ley.
-El Estado es soberano para reglamentarlas, para vigilarlas y
hacerlas desaparecer.
-Las normas que se refieren a P.J. son normas de excepcin, por lo
tanto, no pueden aplicarse por va de integracin analgica, por que todo
lo que no est en la norma de excepcin esta en la norma general.
Esta teora es criticada por 2 razones:
1.-Por que no puede demostrar el porqu solo las personas

naturales pueden ser sujetos de derecho.
70
2.-Si las P.J arrancan su personalidad del estado, este ultimo, de

donde arranca su propia personalidad?.Esta teora no responde a esta
interrogante.
Adems un autor dice que atribuirle derechos a un sujeto ficticio

equivale a colgar un sombrero en una percha pintada en la pared.Sin
embargo nuestro cdigo acoge la teora de la ficcin.
B.-DOCTRINA REALISTA.
El hombre no es el nico sujeto de derecho, la realidad social

demuestra que existen intereses colectivos distintos de los miembros de
un grupo. Entonces parece necesario dotar a estos entes reales de un
marco jurdico que les permita expresar su voluntad colectiva y este
marco jurdico en la organizacin es lo que llamamos personalidad
juridica.Se le reconoce P.J. a todo grupo dotado de voluntad colectiva.De
tal manera que existen independientemente de la intervencin del estado
por que encarnan una nica voluntad y esta se manifiestan mediante
rganos que expresan la voluntad colectiva.
Esta teora cae en el error de atribuir conciencia tica a las

asociaciones y estas no tienen conciencia tica ni mucho menos
sicologica. Adems una asociacin no supone necesariamente su pleno
reconocimiento por el derecho.
A pesar de lo anterior esta teora tiene ciertos mritos y uno de ellos

es el extender el concepto de P.J., por que toda vez que estemos en
presencia de un grupo que persigue un fin determinado y que tiene los
medios para expresar su voluntad colectiva, debe reconocrsele P.J.,
siempre que cumpla con las formalidades prescritas por la ley. El Estado
no da P.J. sino que la reconoce.
En segundo lugar la P.J est dotada de voluntad propia y esta se

manifiesta mediante rganos propios de ella destinada solamente a ello.
Esta teora trae como consecuencia que la P.J. tendra

responsabilidad penal, ya que posee voluntad propia que puede ser
expresada. Otro sector de la doctrina niega esto de responsabilidad penal.
*Principales diferencias entre P.J de derecho pblico y

privado
(I y II, respectivamente):
En cuanto a:
A) En cuanto a la iniciativa para la creacin del ente:
I: Nacen en la ley.
II: Nacen de la iniciativa privada
B) En cuanto a las potestades publicas:
I: Estan dotadas de potestades publicas, gozan de imperio que les

permite dotar normas de carcter obligatorio
71
II: No gozan de imperio, slo gozan de un derecho de polica sobre

sus miembros. (art. 554 CC)
Art. 554. Toda corporacin tiene sobre sus miembros el derecho

de polica correccional que sus estatutos le confieran, y ejercern este
derecho en conformidad a ellos.
C) En cuanto a la naturaleza de sus fines:
I: Fines pblicos, propios de la autoridad a cuya iniciativa debe su

creacin.
II: Fines privados, propios, o del fundador
D) En cuanto a la fuente de recursos:
I: Obtiene sus recursos de la generalidad de los ciudadanos II:

Fuente privada de los ciudadanos, mediante un aporte de los socios o del
fundador.
D) En cuanto a la normativa jurdica aplicable:
I: Se rigen por normas de derecho pblico.

II: Se rigen por normas de derecho privado.
*ART 547 inc. 2, hace una numeracin enunciativa de PJ de

Derecho pblico:
NORMAS ACTUALES QUE RIGEN A LAS PERSONAS JURDICAS
Art. 548. El acto por el cual se constituyan las asociaciones o

fundaciones constar en escritura pblica o privada suscrita ante
notario, oficial del Registro Civil o funcionario municipal autorizado por el
alcalde.
Copia del acto constitutivo, autorizada por el ministro de fe o
funcionario ante el cual fue otorgado, deber depositarse en la
secretara municipal del domicilio de la persona jurdica en formacin,
dentro del plazo de treinta das contado desde su otorgamiento. Este
plazo no regir para las fundaciones que se constituyan conforme a
disposiciones testamentarias.
Dentro de los treinta das siguientes a la fecha del depsito, el
secretario municipal podr objetar fundadamente la constitucin de la
asociacin o fundacin, si no se hubiere cumplido los requisitos que la
ley o el reglamento sealen. No se podrn objetar las clusulas de los
estatutos que reproduzcan los modelos aprobados por el Ministerio de
Justicia. La objecin se notificar al solicitante por carta certificada. Si al
vencimiento de este plazo el secretario municipal no hubiere notificado
observacin alguna, se entender por el solo ministerio de la ley que no
objeta la constitucin de la organizacin, y se proceder de conformidad
al inciso quinto.
Sin perjuicio de las reclamaciones administrativas y judiciales
procedentes, la persona jurdica en formacin deber subsanar las
observaciones formuladas, dentro del plazo de treinta das, contado
desde su notificacin. Los nuevos antecedentes se depositarn en la
secretara municipal, procedindose conforme al inciso anterior. El
rgano directivo de la persona jurdica en formacin se entender
72
facultado para introducir en los estatutos las modificaciones que se

requieran para estos efectos.
Si el secretario municipal no tuviere objeciones a la constitucin, o
vencido el plazo para formularlas, de oficio y dentro de quinto da, el
secretario municipal archivar copia de los antecedentes de la persona
jurdica y los remitir al Servicio de Registro Civil e Identificacin para su
inscripcin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de
Lucro, a menos que el interesado solicitare formalmente hacer la
inscripcin de manera directa. La asociacin o fundacin gozar de
personalidad jurdica a partir de esta inscripcin.
Art. 548-1. En el acto constitutivo, adems de individualizarse a

quienes comparezcan otorgndolo, se expresar la voluntad de
constituir una persona jurdica, se aprobarn sus estatutos y se
designarn las autoridades inicialmente encargadas de dirigirla.
Art. 548-2. Los estatutos de las personas jurdicas a que se refiere este
Ttulo debern contener:
a) El nombre y domicilio de la persona jurdica;
b) La duracin, cuando no se la constituya por tiempo indefinido;
c) La indicacin de los fines a que est destinada;
d) Los bienes que forman su patrimonio inicial, si los hubiere, y la
forma en que se aporten;
e) Las disposiciones que establezcan sus rganos de administracin,
cmo sern integrados y las atribuciones que les correspondan, y
f) Las disposiciones relativas a la reforma de estatutos y a la
extincin de la persona jurdica, indicndose la institucin sin fines de
lucro a la cual pasarn sus bienes en este ltimo evento.
Los estatutos de toda asociacin debern determinar los derechos y
obligaciones de los asociados, las condiciones de incorporacin y la
forma y motivos de exclusin.
Los estatutos de toda fundacin debern precisar, adems, los bienes
o derechos que aporte el fundador a su patrimonio, as como las reglas
bsicas para la aplicacin de los recursos al cumplimiento de los fines
fundacionales y para la determinacin de los beneficiarios.
Art. 548-3. El nombre de las personas jurdicas a que se refiere este

Ttulo deber hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad.
El nombre no podr coincidir o tener similitud susceptible de provocar
confusin con ninguna otra persona jurdica u organizacin vigente, sea
pblica o privada, ni con personas naturales, salvo con el
consentimiento expreso del interesado o sus sucesores, o hubieren
transcurrido veinte aos desde su muerte.
Art. 548-4. Todos aquellos a quienes los estatutos de la corporacin

irrogaren perjuicio podrn recurrir a la justicia, en procedimiento breve y
sumario, para que stos se corrijan o se repare toda lesin o perjuicio
que de la aplicacin de dichos estatutos les haya resultado o pueda
resultarles.
DIFERENCIA ENTRE CORPORACIONES (I) Y FUNDACIONES (II)
Elemento bsico
I: Colectividad de individuos, y estos son los llamados asociados.
73
II: Elemento bsico, una organizacin y un elemento patrimonial.

Estas no tienen asociados sino que destinatarios.
Voluntad que las rige
I: Se rigen as mismo por voluntad propia, manifestada por sus

miembros.
II: Se rigen por una voluntad exterior, que se manifiesta en el acto
fundacional
Voluntad que persiguen
I: Persiguen un fin propio.

II. Persiguen un fin ajeno.
SEMEJANZAS ENTRE FUNDACIONES Y CORPORACIONES
-Son P.J. de derecho privado sin fines de lucro

-Ambas para constituirse requieren de los trmites que establece el
artculo 548 del Cdigo Civil.
CONSTITUCIN DE LA P.J.
Dos elementos intervienen:
1.- Elemento personal de la corporacin, voluntad del fundador en

la fundacin.
2.- Autorizacin por parte del poder pblico, siendo el estado el que
vela por ellos, o sea que no sean contradictorias a la ley, el orden pblico
y las buenas costumbres.
Para la constitucin hay que tener presente que para la corporacin

se requiere un nmero plural de personas, suficiente para conseguir los
fines que la corporacin persigue.
La P.J. no est ligada a la identidad de sus componentes, ya que

estos pueden cambiar.
Se discute si la P.J. debe ser formada por personas naturales, o bien,

pueden tambin participar P.J..Esto se debati en el consejo de defensa del
estado, la minora sostuvo que pueden ser compuestas por P.J. ya que no
se prohbe expresamente.
El acto constitutivo: es en el que se crea un vinculo entre los

componentes de la asociacin. La naturaleza del acto constitutivo, para
algunos, es la de un contrato.
Es un AJ que puede ser unilateral o bilateral.
VOLUNTAD DEL FUNDADOR
Acto fundacional: Es aquel por el cual el fundador ordena el

establecimiento de una organizacin para fines determinados. Este es
un AJ unilateral.
74
Naturaleza J del acto fundacional: unida a este acto esta el

acto dotacional o de dotacin, que es el acto por el cual el fundador
asigna un conjunto de bienes al ente que se erige para el cumplimiento
de sus fines.
Por ej: un acto unilateral de disposicin gratuita y refiere facultad para
enajenar o de disposicin.
El acto dotacional puede hacerse por testamento (necesariamente

debe ser un acto de una sola persona ya que es un acto personalsimo).
El acto fundacional debe constar en escritura pblica. La fundacin

se rige por los estatutos que hubiere estipulado el fundador, si hay
defectos en los estatutos, estos defectos los suple el presidente de la
rep. Esta obligacin se cumple en la prctica presentando un proyecto
correccional por parte de los directivos de la fundacin, para que el
presidente apruebe los estatutos (el acto dotacional TAMBIN puede
hacerse en forma dotacional).
Los que hayan obtenido la personalidad J en el extranjero deben

pedir autorizacin al Pres. de la Repblica. para ejercer la personalidad
en Chile, esto se hace por un decreto que es el que otorga la
personalidad J chilena.
Estatutos:
Es un conjunto de disposiciones, reglas de administracin,

atributos, atenciones y acuerdos.
Si los estatutos de un corporacin daan a un 3ro se contempla un

recurso por va administracin ante el presidente para que corrija los
estatutos que daen al 3ro, otro recurso es por va judicial, ante los
tribunales que procede incluso cuando han sido probado los estatutos,
esto se hace para obtener la indemnizacin de perjuicios ante 3ros
(estas disposiciones son de excepcin; es un recurso de aplicacin
general). El CC contiene disposiciones sobre los estatutos y estas son:
Art. 553. Los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria

sobre toda ella, y sus miembros estn obligados a obedecerlos bajo las
sanciones que los mismos estatutos impongan.
La potestad disciplinaria que le corresponde a una asociacin sobre sus
asociados se ejercer a travs de una comisin de tica, tribunal de
honor u otro organismo de similar naturaleza, que tendr facultades
disciplinarias respecto de los integrantes de la respectiva asociacin, las
que ejercer mediante un procedimiento racional y justo, con respeto de
los derechos que la Constitucin, las leyes y los estatutos confieran a
sus asociados. En todo caso, el cargo en el rgano de administracin es
incompatible con el cargo en el rgano disciplinario.
Art. 555. Los delitos de fraude, dilapidacin, y malversacin de

los fondos de la corporacin, se castigarn con arreglo a sus estatutos,
sin perjuicio de lo que dispongan sobre los mismos delitos las leyes
comunes.
En el caso de las corporaciones la reforma de sus estatutos slo

puede hacerse en asamblea extraordinaria, para acordar la reforma slo
puede hacerse con la asistencia de los socios asistentes.
75
En las fundaciones los estatutos deben tener disposiciones

relativas a la reforma.
Art. 557. Corresponder al Ministerio de Justicia la fiscalizacin de las

asociaciones y fundaciones.
En ejercicio de esta potestad podr requerir a sus representantes que

presenten para su examen las actas de las asambleas y de las sesiones
de directorio, las cuentas y memorias aprobadas, libros de contabilidad,
de inventarios y de remuneraciones, as como cualquier otra informacin
respecto del desarrollo de sus actividades.
El Ministerio de Justicia podr ordenar a las corporaciones y

fundaciones que subsanen las irregularidades que comprobare o que se
persigan las responsabilidades pertinentes, sin perjuicio de requerir del
juez las medidas que fueren necesarias para proteger de manera
urgente y provisional los intereses de la persona jurdica o de terceros.
El incumplimiento de las instrucciones impartidas por el Ministerio de

Justicia se mirar como infraccin grave a los estatutos.
Art. 557-1. Las personas jurdicas regidas por este Ttulo estarn
obligadas a llevar contabilidad de conformidad con los principios de
contabilidad de aceptacin general. Debern adems confeccionar
anualmente una memoria explicativa de sus actividades y un balance
aprobado por la asamblea o, en las fundaciones, por el directorio.
Las personas jurdicas cuyo patrimonio o cuyos ingresos totales
anuales superen los lmites definidos por resolucin del Ministro de
Justicia, debern someter su contabilidad, balance general y estados
financieros al examen de auditores externos independientes designados
por la asamblea de asociados o por el directorio de la fundacin de entre
aquellos inscritos en el Registro de Auditores Externos de la
Superintendencia de Valores y Seguros.
Art. 557-2. Las asociaciones y fundaciones podrn realizar actividades

econmicas que se relacionen con sus fines. Asimismo, podrn invertir
sus recursos de la manera que decidan sus rganos de administracin.
Las rentas que se perciban de esas actividades slo debern

destinarse a los fines de la asociacin o fundacin o a incrementar su
patrimonio.
Art. 557-3. De las deliberaciones y acuerdos del directorio y, en su

caso, de las asambleas se dejar constancia en un libro o registro que
asegure la fidelidad de las actas.
Las asociaciones y fundaciones debern mantener permanentemente
actualizados registros de sus asociados, directores y dems autoridades
que prevean sus estatutos
Art. 558. La modificacin de los estatutos de una asociacin deber ser

acordada por la asamblea citada especialmente con ese propsito. La
disolucin o fusin con otra asociacin debern ser aprobadas por dos
tercios de los asociados que asistan a la respectiva asamblea.
Los estatutos de una fundacin slo podrn modificarse por acuerdo

del directorio, previo informe favorable del Ministerio, siempre que la
76
modificacin resulte conveniente al inters fundacional. No cabr

modificacin si el fundador lo hubiera prohibido.
El Ministerio de Justicia emitir un informe respecto del objeto de la

fundacin, como asimismo, del rgano de administracin y de direccin,
en cuanto a su generacin, integracin y atribuciones.
En todo caso deber cumplirse con las formalidades establecidas en
el artculo 548.
EXTINCIN DE LAS ASOCIACIONES
Lo que en los artculos 549 hasta 561 se dispone acerca de las

corporaciones y de los miembros que la componen, se aplicar a las
fundaciones de beneficencia y a los individuos que la administran.
Art. 559. Las asociaciones se disolvern:
a) Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiera;

b) Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria, cumpliendo los requisitos
formales establecidos en el artculo 558;
c) Por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de:
1) estar prohibida por la Constitucin o la ley o infringir gravemente sus estatutos, o
2) haberse realizado ntegramente su fin o hacerse imposible su realizacin, y
d) Por las dems causas previstas en los estatutos y en las leyes.
La sentencia a que se refiere la letra c) precedente slo podr dictarse en juicio incoado
a requerimiento del Consejo de Defensa del Estado, en procedimiento breve y sumario, el
que ejercer la accin previa peticin fundada del Ministerio de Justicia. En el caso a que se
refiere el nmero 2 de la letra c) precedente, podr tambin dictarse en juicio promovido
por la institucin llamada a recibir los bienes de la asociacin o fundacin en caso de
extinguirse
DE LOS BIENES DE LA FUNDACIN Y CORPORACIN UNA VEZ

EXTINTA.
Para saber esto es menester distinguir si esto est o no previsto en

los estatutos.
-S est previsto en el estatuto se aplicar lo que este diga al
respecto.
-S la situacin no est prevista en los estatutos, en virtud del
art.561 del c.c los bienes pertenecen al estado con la obligacin de
emplearlos en un objeto anlogo y corresponde al presidente de la
repblica sealar este objeto anlogo.
REPRESENTACIN DE LAS P.J.
Las P.J por su naturaleza solo pueden actuar a travs de personas

naturales y se plantea un problema y este consiste en saber en que
calidad actan las personas naturales que actan a nombre de la P.J.
Al respecto existen 2 teoras , una es la teora de la representacin y
la otra es la del rgano.
TEORA DE LA REPRESENTACIN
Primero hay que determinar que es la representacin.
77
La representacin es una institucin en cuya virtud lo que una

persona ejecuta en nombre de otra , estando facultada por ella o por la ley
, produce respecto del representado los mismos efectos como si hubiese
contratado el mismo (art.1448 c.c)
Los partidarios de la doctrina de ficcin sostienen que las personas

naturales que actan por las P.J son sus representantes.
TEORA DEL RGANO
Las personas naturales que actan por las P.J. son un rgano de la
P.J. y no expresan su voluntad, como ocurrira si actuara en
representacin, si no que expresa la voluntad de la persona jurdica. La
persona jurdica es la que acta a travs de personas y los rganos son los
instrumentos.
El derecho chileno acepta la teora del rgano.

El rgano debe actuar dentro de las facultades que le compete en
virtud a los estatutos o a la ley.
Las reglas que se refieren a los rganos de las personas jurdicas
son en su mayora supletorias de la voluntad de los constituyentes o del
fundador. Como son normas supletorias pueden modificarse.
MANIFESTACIN DE VOLUNTAD DE LAS PERSONAS JURDICAS

(Manifiestan su voluntad en ASAMBLEA)
A ello se manifiesta el art. 550 del c.c , que nos dice que la mayora
de los miembros de una corporacin que tengan segn sus estatutos voto
deliberativo, ser considerada como una sala o reunin legal de la
corporacin entera.
Art. 550. La mayora de los miembros de una corporacin, que tengan segn sus estatutos
voto deliberativo, ser considerada como una asamblea o reunin legal de la corporacin
entera.
La asamblea se reunir ordinariamente una vez al ao, y extraordinariamente cuando lo
exijan las necesidades de la asociacin.
La voluntad de la mayora de la asamblea es la voluntad de la corporacin.
Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la
corporacin prescribieren a este respecto.
Voto deliberativo: Es el pronunciamiento de una persona sobre un

asunto determinado, y que sirve para resolverlo.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD DE LA PERSONA JURDICA
Son:
1 Nombre
2 Domicilio
3 Nacionalidad
4 Patrimonio
5 Capacidad
Nombre:
78
Se necesita para distinguir las individualidades, de modo breve y

formal. Se lo dan los asociados o el fundador. Se indica en el acto
constitutivo o fundacional y en los estatutos, y a l se refiere la ley o el
decreto del presidente de la repblica en el que autoriza la existencia
legal del ente. No se conceder personalidad jurdica a corporaciones o
fundaciones que lleven el nombre de una persona natural o su
seudnimo a menos que ste o sus herederos consientan en ello
expresamente mediante un instrumento privado autorizado por notario o
si hubieren transcurrido 20 aos de despus de su muerte.
Tampoco se otorgar el referido beneficio a aquellas cuyo nombre

sea igual o similar a otra existente en la misma provincia, esta
disposicin no rige paar los clubes de leones y rotarios y cuerpos de
bomberos.
Las personas jurdicas poseen un nombre y su determinacin

depende de la clase de persona jurdica:
1 Las personas jurdicas de Derecho pblico llevan el nombre que

seala la ley que les dio origen
2 Las personas jurdicas de Derecho privado (sociedades) llevan

el nombre estipulado en la escritura social de constitucin. En este caso
el nombre pasa a llamarse razn social. Las normas que rigen cada tipo
de sociedades establecen limitaciones y requisitos especiales respecto
del nombre.
3 Las personas jurdicas de D privado sin fines de lucro llevan el

nombre que sealen los respectivos estatutos o el acta fundacional.
4 En el caso de PJ especiales estas deben atenerse a lo dispuesto

en la reglamentacin pertinente.
El nombre de las PJ. puede ser protegido jurdicamente mediante

su inscripcin en el registro de marcas, segn lo dispuesto en la ley de
propiedad comercial e industrial.
Nacionalidad:
Para la determinacin de la nacionalidad de PJ. hay que atenerse a

la clase de las mismas. En efecto, las PJ de Derecho pblico tienen la
nacionalidad del Estado que autoriz su existencia. En relacin con las PJ
de Derecho privado, en cambio, se han propuesto las siguientes
doctrinas:
1 Depende del Estado en que tenga la sede prncipal de sus

negocios
2 Depende de la nacionalidad de la mayora de los dueos del
capital
3 Depende del Estado que autoriz su existencia (doctrina
aceptada por nuestra legislacin y jurisprudencia)
Domicilio:
Se determina atendiendo a las siguientes reglas:
79
1 Las PJ de Derecho pblico tienen el domicilio que establezca la

ley que les dio origen
2 Las PJ de Derecho privado con fines de lucro tienen el domicilio
que hayan fijado en la escritura social; si no han fijado alguno, el de la
sede principal de sus negocios; si tienen varias sedes, en todas ellas.
3 Las PJ de Derecho privado sin fines de lucro tienen el domicilio
sealado en los respectivos estatutos
Patrimonio:
Las PJ poseen un patrimonio distinto al patrimonio de las personas

naturales que las integran. De modo tal que los acreedores de las PJ no
pueden hacer efectivos sus crditos sobre los bienes propios de sus
miembros y los acreedores de estos tampoco pueden hacerlos efectivos
sobre el patrimonio de aquellas.
Capacidad:
Las PJ tienen capacidad de goce y de ejercicio al igual que las PN,

con algunas variantes. En cuanto a la capacidad de goce tienen, por su
naturaleza, cierta incapacidad particular, esto es, inaptitud para adquirir
ciertos derechos tales como los de familia, los Derecho polticos y,
carecen de responsabilidad penal.
En cuanto a la capacidad de ejercicio, las PJ deben actuar a travs

de una PN que es su representante legal. (la determinacin de dicho
representante vara de acuerdo a la clase de PJ).
LA RELACION JURIDICA Y DERECHOS SUBJETIVOS
RELACIN JURDICA
Concepto:
Es una relacin entre personas reconocida por el Derecho.
Circunstancias que la tipifican:
1 Vinculacin o conexin entre personas:
No puede concebirse una relacin jurdica entre un hombre y una

cosa, ya que toda relacin jurdica requiere de una paridad y slo puede
darse entre seres con la misma dignidad fundamental. Requiere que las
personas sean determinadas, nunca inciertas, ya que se confundiran
situaciones jurdicas con relaciones jurdicas.
2 Reconocimiento de la relacin por el Derecho:
Slo las relaciones reconocidas por el Derecho tienen el calificativo

de relaciones jurdicas. Es la norma jurdica la que le da a la realidad
social el carcter de jurdica.
Estructura:
80
1 Partes:
Son las personas vinculadas en la relacin jurdica, y conforman su

elemento subjetivo. Son 2 partes pero cada parte puede estar formada
por varias personas. Una Parte es el sujeto activo, en el cual radica el
poder respecto de la otra, exige una determinada conducta respecto
de la otra. La otra parte es el sujeto pasivo, se haya en la necesidad
jurdica de actuar conforme a la conducta exigida. Segn sea el tipo de
relacin estas partes llevan distinto nombre. EJ: acreedor y deudor,
mutuante y mutuario, etc.
Se debe distinguir entre autor y titular de la relacin jurdica. Autor

es el que con su voluntad concurre a la generacin del vnculo de
Derecho, titular es en quien radica la consecuencia y repercusin
especfica de la relacin.
2 Objeto:
Es el mbito exterior a los sujetos sobre el cual recae la accin de

stos.
El objeto de la relacin jurdica es la prestacin, y es menester
distinguir si consiste en dar, hacer o no hacer algo.
Si la prestacin consiste en un dar, el objeto de la relacin jurdica

es una cosa corporal o incorporal (bienes), son las cosas que se deben
entregar; si la prestacin consiste en hacer algo, el objeto de la relacin
jurdica consiste en un hecho (se reputan muebles), hechos que se
deben cumplir y si la relacin jurdica consiste en no hacer algo
(abstencin u omisin) el objeto de la relacin jurdica son los valores
que se deben satisfacer.
El objeto de la norma jurdica es la relacin que se establece , el

objeto de la relacin jurdica es la prestacin debida y el objeto de la
prestacin son las cosas, hechos y valores a travs de los cuales se debe
dar, hacer o no hacer algo.
3 Contenido:
Es el derecho subjetivo y el deber jurdico. Derecho subjetivo es el

poder, posibilidad de obrar, posibilidad de influenciar la esfera jurdica
de otro individuo.
Deber jurdico es la necesidad de aceptar la influencia ajena y de

actuar conforme a la conducta exigida. Es esto lo que le da sentido a la
relacin jurdica.
Clasificacin:
1 De acuerdo al rea del Derecho:
a) Relaciones jurdicas de Derecho privado:
Relaciones J de Derecho civil:
-de familia
-patrimoniales (derechos reales y personales)
81
b) Relaciones J de Derecho Pblico:

Se rigen por las normas de Derecho pblico. Aqu los sujetos estn
jerarquizados, poseen el ius imperii
2 De acuerdo a su contenido pecuniario o no pecuniario:
-Patrimoniales
-Extrapatrimoniales
Fuentes de las relaciones jurdicas:
Son los hechos jurdicos, los cuales pueden ser:
1 De la naturaleza (nacer o morir)

2 No voluntarios (dementes e impberes)
3 Voluntarios:
a)sin intencin:
-lcitos (cuasicontratos)
-ilcitos (delitos y cuasidelitos)
b) con intencin:
-Actos jurdicos
Teora del Derecho Subjetivo
El derecho objetivo es el derecho considerado como norma, y el

derecho subjetivo es el derecho considerado como facultad de uno o
varios individuos; facultad resultante de la norma, y que entraa, como
consecuencia, un deber para los que estn en la necesidad de respetar
tal facultad en virtud de la norma misma.
Estructura del Derecho Subjetivo
Las teoras que afirman su existencia se hallan divididas en cuanto

a la naturaleza de su estructura, es decir, discrepan en determinar sus
elementos esenciales.
a) Teora de la voluntad
Su fundador fue Savigny y Windscheid su constructor ms

perfecto.
Define el derecho subjetivo como un poder o seoro concedido a

la voluntad por el ordenamiento jurdico.
Lo decisivo en esta teora es la voluntad del individuo: el

ordenamiento jurdico, dictado el precepto, se desprende de l a favor
del particular; la norma abstracta se concreta en una particular
proteccin del sujeto por determinacin de su voluntad, que es decisiva
para el nacimiento del derecho.
- Crticas:
82
1) No explica los usos en que el derecho existe con independencia

de la voluntad del titular.
2) No se concibe cmo el derecho puede surgir en un incapaz

(loco, nio), en los cuales no hay voluntad ni puede darse otra que la
substituya si carecen de representantes.
3) No explica cmo puede tener derecho una persona que ignora

lo que ha adquirido.
4) No explica cmo tiene derechos el hijo que se encuentra en el

claustro materno.
b) Teora del inters
Su fundador es Ihering. Su teora sostiene que la existencia de los

derechos se da en razn de ciertos fines que el titular necesita o quiere
alcanzar. Estos fines no son como los intereses que la ley considera
dignos de su proteccin, por lo tanto, define al derecho subjetivo como:
un inters jurdicamente protegido.
- Crticas:
1) El inters no es un derecho, es el resultado que se persigue con

el ejercicio del derecho.
2) En muchas legislaciones se admite que un derecho pueda ser

ejercitado porque s, por un mero querer sin inters alguno.
3) Existen intereses garantizados por la ley que no constituyen

derecho subjetivo (normas de polica).
c) Teora del inters y voluntad combinados
Su fundador es Bekker. Sostiene que la estructura del derecho

subjetivo se basa en la voluntad e inters. La voluntad sirve para
concretar el derecho subjetivo; el inters constituye el contenido del
derecho subjetivo, ya que no se puede tener algo concreto sin
contenido. Define al derecho subjetivo como el poder de obrar de una
persona individual o colectiva para realizar un inters, dentro de los
lmites de la ley o el poder de la voluntad del hombre de obrar para
satisfacer los propios intereses en conformidad con la
Partidarios de esta teora son: Bekker, Jellinek y Michoud.
d) Conclusin
Diremos que el derecho subjetivo es el poder que tiene una

persona para satisfacer sus fines o intereses bajo la proteccin del
ordenamiento jurdico.
Se dice que el derecho subjetivo es un seoro del querer, porque

la voluntad del titular es libre y soberana para determinar si aqul se
ejerce o no.
Clasificaciones del derecho subjetivo
83
Dada la mltiple variedad de las relaciones entre los hombres, hay

una gran variedad de derechos subjetivos. Por eso es menester
clasificarlos recogiendo en grupos homogneos las diversas figuras y
reducirlas todas a una unidad orgnica y sistemtica.
a) Clasificacin atendiendo a la naturaleza y eficacia del derecho
1) Derechos absolutos y relativos

2) Derechos originarios y derivados
3) Derechos transmisibles e intransmisibles
4) Derechos puros y simples y sujetos a modalidad
b) Clasificacin atendiendo al contenido y objeto del derecho
1) Derechos pblicos
2) Derechos privados .1) Derechos patrimoniales
.2) Derechos extrapatrimoniales
A) Naturaleza y Eficacia del derecho
1) Lo que caracteriza a esta divisin es la existencia de un sujeto

pasivo universal, que comprende a todo el mundo, o de un sujeto pasivo
limitado a una persona o varias personas determinadas.
- El derecho absoluto tiene una eficacia universal, puede hacerse

valer contra cualquier persona. Implica un deber general y negativo en
cuanto todos los terceros tienen el deber de abstenerse de turbar al
titular.
Ejemplos: Derechos de la personalidad y derechos reales.

- El derecho relativo tiene una eficacia limitada. Puede hacerse
valer contra una o varias personas determinadas. Slo stos se hallan
obligados con respecto del titular con el deber jurdico de dar, hacer o
no hacer algo.
Ejemplo: Derecho de crdito o personal.
2) Los derechos originarios se producen independientemente de la

actividad del titular dirigida a adquirirlos. Son derechos originarios todos
los inherentes a la persona.
- Los derechos derivados se obtienen por efecto de un hecho del
titular, aunque este hecho no vaya acompaado de la voluntad, dirigido
a adquirirlos.
3) Los derechos son transferibles o intransferibles segn admitan o

no la posibilidad de trasponerse del titular a quien corresponden a otro
sujeto.
- Cuando se transmiten los derechos por un acto entre vivos,

hblese de transferencia. Cuando se efecta un acto de ltima
voluntad o sucesin por causa de muerte, hblese de transmisin.
- La regla general es que todos los derechos pueden transferirse y

transmitirse. Pero existen algunos derechos llamados personalsimos
que no se pueden cambiar de titular porque se desnaturalizaran.
Pertenecen a stos:
84
1) Los derechos que forman el contenido de la personalidad.

2) Los derechos inherentes al estado y capacidad de las personas.
3) Los derechos de familia.
4) Los derechos patrimoniales de uso y habitacin.
4) Por modalidades se entienden ciertas variantes del derecho que

hacen que ste se ejerza en forma distinta de la normalmente prevista
por el ordenamiento jurdico.
Las ms comunes son:
a) Condicin: es un hecho futuro e incierto, del cual depende el

nacimiento o la extincin de un derecho. Existen dos tipos de condicin:
- Condicin suspensiva: depende el nacimiento de un derecho.
Te doy un milln si llueve.
- Condicin resolutoria: depende la extincin de un derecho. Te
doy un milln hasta que te recibas de abogado.
b) Plazo: es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio

o la extincin de un derecho. Ejemplo: Muerte de una persona.
- Derechos puros y simples son los que no estn sujetos a

modalidad alguna, cuya existencia y ejecucin nunca son suspendidos, y
que desde su nacimiento se desenvuelven normalmente.
- Son aquellos derechos perfectos tal como los concibe el

ordenamiento jurdico. Ejemplo: Una venta al contado celebrada entre
dos personas.
- Los derechos sujetos a modalidad pueden estar sujetos a una

condicin, plazo, modo, representacin.
- Su jerarqua es la siguiente:
1) Derechos puros y simples.
2) Derechos sujetos a un plazo.
3) Derechos eventuales, sujetos a una condicin suspensiva.
B) Contenido y Objeto del Derecho
1) Derechos pblicos son los que emanan de una norma jurdica

de derecho pblico, pertenecen al Estado y a los particulares. Ejemplos:
a) Derecho a la percepcin de impuesto.
b) Derechos polticos, o sea, derecho a elegir y a ser elegido.
- Derechos privados son los que emanan de una norma jurdica

de derecho privado, pertenecen a los particulares y al Estado. stos son:
1) Derechos extrapatrimoniales.
2) Derechos patrimoniales.
1) Derechos extrapatrimoniales
- Son aquellos que no son susceptibles de apreciacin pecuniaria,
aunque esto no significa que no tengan consecuencia de carcter
patrimonial, porque se da lugar a una indemnizacin de perjuicios.
- Estos derechos pueden referirse al individuo aisladamente

considerado o como miembro de un grupo.
85
Son de dos categoras:
a) Derechos de la personalidad (2 categoras).

b) Derechos de familia.
a) Los derechos de la personalidad son los derechos

inherentes a la persona. Son originarios, absolutos e inseparables del
individuo.
stos se pueden agrupar dentro de dos categoras:

1) Derechos que conciernen a la individualidad fsica.
2) Derechos que conciernen a la individualidad moral.
1) Los derechos que conciernen a la individualidad fsica tienen

por objeto:
a) Asegurar nuestra propia existencia.
b) Asegurar la integridad corporal, la salud, la actividad fsica.
2) Los derechos que conciernen a la individualidad moral tienen

por objeto:
a) Asegurar el honor.
b) Derecho al nombre y a la actividad intelectual.
b) Los derechos de familia son los que derivan de las relaciones

en que el sujeto se halla en el grupo familiar con los dems miembros
del grupo. Su fundamento es el matrimonio, que crea vnculos, derechos
y obligaciones, recprocos.
Se dividen en dos categoras:
1) Derechos de familia propiamente tales.
Son los que no persiguen una utilidad pecuniaria. Ejemplo: patria

potestad, calidad de hijo.
2) Derechos de familia patrimoniales.
Influyen en el patrimonio y emanan de las relaciones de familia.

Ejemplo: derecho de sucesin.
* Lo anterior no significa que el hombre sea dueo de su vida, la

ley castiga penalmente al que ayude a otro a suicidarse y no castiga al
que trata de suicidarse por una razn penal o jurdica, por una razn de
humanidad exigida, ya que el sujeto est en una situacin anormal y la
ley no pretende agregarle ms sinsabores a su vida.
* El derecho establecido por razones de inters pblico, para

proteger a la persona humana y su integridad fsica y moral.
* Desde un punto de vista material, no es posible que existan

derechos sobre la persona humana, ya que la persona desempeara dos
roles en la relacin jurdica: el de sujeto y el de objeto. Pero, desde un
punto de vista abstracto es perfectamente vlido, porque el sujeto se
considera como un ente sicolgico e intelectual y el objeto como los
aspectos de la personalidad, tanto fsicos como morales.
86
* La persona humana est fuera del comercio jurdico en el sentido

que no pueden realizarse actos que tengan por objeto un atentado
perjudicial a la persona, ya sea voluntario o involuntario. Por lo tanto,
son vlidos los atentados contra la persona humana que sean inocuos
y/o beneficiosos.
2) Derechos patrimoniales. (Art. 577 y 578 C. C.)
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de
usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y
el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el
que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el
hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.
- El patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de

apreciacin pecuniaria. En consecuencia, los derechos patrimoniales son
todos los que tienen por objeto una ventaja pecuniaria y que puedan
avaluarse en dinero.
- Los derechos patrimoniales se clasifican en:

a) Derechos reales.
b) Derechos personales.
a) Derecho real es el que concede al titular un poder inmediato

sobre la cosa, poder que puede ser:
- Pleno o ilimitado: se ejerce en toda su extensin sobre la cosa y

da lugar a la propiedad (derecho real ms completo).
- Menos pleno o limitado: se limita a algunas utilidades

econmicas de la cosa y da lugar a los derechos en cosa ajena (derechos
reales menores).
- Los derechos reales son:
a) Derechos reales plenos:
1) Dominio (Da el derecho a usar, gozar y disponer del objeto.

Posesin puede ser: material = destruir/jurdica = enajenar).
2) Herencia.
b) Derechos reales menos plenos:
-Ds reales que constituyen una limitacin al dominio:
3) Usufructo.
4) Uso o habitacin.
87
5) Servidumbres activas.
-DS reales de garanta:

6) Prenda.
7) Hipoteca.
- Caractersticas de los derechos reales:
1) Crea un vnculo directo entre el sujeto de derecho y el objeto de

derecho ( el sujeto es indeterminado).
2) Slo puede estar establecido por la ley (debido a la

caracterstica anterior) Son los que la ley seala en forma taxativa.
3) De ellos emanan acciones reales, se dirigen a la cosa sin

respecto de determinada persona.
4) Pueden hacerse valer contra toda persona, erga omnes. Es

decir, son derechos absolutos.
b) Los derechos personales o crditos son los que nacen de una

relacin inmediata entre dos o ms personas, en virtud de la cual una es
obligada a una determinada prestacin en favor de otra.
- Caractersticas de los derechos personales:
1) La relacin entre el sujeto y el objeto es indirecta, porque el

titular del derecho (acreedor) obtiene la satisfaccin de su derecho a
travs de su relacin con el deudor, quien debe realizar la prestacin a
su favor.
2) Es relativo, slo puede ejercerse con respecto de la persona o

personas obligadas.
3) De ello emanan acciones personales que se dirigen en contra

del deudor con el fin de que ejecute la prestacin a la cual se oblig.
4) Son infinitos, dependen de la imaginacin humana.
NACIMIENTO, MODIFICACIN Y EXTINCIN DE LOS

DERECHOS SUBJETIVOS.
1) NACIMIENTO
- As como los seres nacen, se desarrollan y mueren, tambin los

derechos subjetivos.
- Un derecho nace cuando surge a la vida jurdica un derecho que

antes no exista. No puede haber un nacimiento de derecho sin
adquisicin, ya que no puede haber un derecho sin titular.
- La adquisicin de un derecho es la unin del derecho a una

persona determinada. Es perfectamente posible que exista una
88
adquisicin sin nacimiento, en el caso de un derecho preexistente que

pasa a otro titular.
La adquisicin puede ser de dos clases:

a) Adquisicin originaria.
b) Adquisicin derivativa.
a) Es originaria cuando el derecho que se une al sujeto surge en

ste directamente y de un modo autnomo.
Ejemplo: La ocupacin, consistente en el modo de adquirir el
dominio de las cosas que no le pertenecen a nadie, con la aprehensin
de stas con el nimo de adquirirlas.
- Res derelicta o derelictae: cosas abandonadas por sus dueos.

- Res nullius: cosas que nunca le han pertenecido a alguien.
Para ver su alcance, basta con revisar el ttulo del adquiriente.
b) Es derivativa cuando el adquiriente deriva su derecho de un

titular anterior, con el cual ha debido entrar en relacin.
Para ver el alcance, eficacia y extensin del derecho que se

adquiere es menester revisar el ttulo del adquiriente y del anterior
titular, porque nadie puede adquirir ms derechos que los que tena su
causante. Esto se hace hasta 10 aos, plazo en que se cumple con la
prescripcin adquisitiva (Art. 682 C. C.)
2) EXTINCIN Y PRDIDA DE LOS DERECHOS
- Extincin es lo contrario de nacimiento.
Es la destruccin de un derecho que no existe para el titular ni

puede existir para persona alguna.
- Prdida es lo contrario de adquisicin.
Es la separacin del derecho de su actual titular, a la que puede

seguir una adquisicin, sea derivativa u originaria.
- Prdida coincide con extincin cuando el derecho se separa de su

titular sin que lo adquiera otra persona, ya que no pueden existir
derechos sin titular.
3) MODIFICACIN DE LOS DERECHOS
- Son las variaciones que experimenta el derecho subjetivo

mientras se desarrolla, entre el nacer y perecer del derecho.
- Estas modificaciones pueden ser:

a) Subjetivas.
b) Objetivas.
a) Modificacin subjetiva es todo cambio que el derecho sufre

en la persona de su titular.
89
Caractersticas:
1) Se produce prdida para el antiguo titular y adquisicin para el

nuevo titular.
2) En cuanto a la forma, la modificacin subjetiva puede ser por

transferencia o transmisin.
En cuanto a su extensin, puede ser a ttulo singular o a ttulo

universal.
Es a ttulo singular cuando el cambio dice relacin con uno o ms

derechos determinados.
Es a ttulo universal cuando el cambio dice relacin con todo el

patrimonio o una cuota de l.
La transferencia slo puede ser a ttulo singular, porque el

patrimonio es un atributo de la personalidad, por lo tanto, es inseparable
de la persona.
La transmisin puede ser a ttulo universal o singular, ya que no

existen limitaciones para suceder al causante.
b) Modificacin objetiva es el cambio en el contenido u objeto

del derecho.
Caractersticas:
1) No dice relacin con el titular del derecho.

2) Esta modificacin puede ser cuantitativa o cualitativa.
Es cualitativa porque el derecho puede sufrir un cambio en su
naturaleza y objeto; es cuantitativa porque puede sufrir un aumento o
disminucin en su objeto.
4) RENUNCIA Y ABUSO DEL DERECHO
- Renuncia de los derechos equivale a la extincin del derecho y

consiste en la dejacin que el titular hace de su derecho sin la intencin
de transferirlo o transmitirlo a otra persona.
(La diferencia entre renuncia y enajenacin consiste en que en la
enajenacin el titular se separa de su derecho para que pase a un
tercero.
- Slo pueden renunciarse los siguientes derechos (art. 12 C. C.):

Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que
slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida
su renuncia.
- No pueden renunciarse los derechos de la personalidad y los de

familia, ya que est comprometido el poder pblico.
Los derechos patrimoniales que pueden renunciarse:

1) Que no miren al inters pblico.
2) Que no miren al inters de un tercero.
90
3) Que la ley no les prohba su renuncia.
Caractersticas de la renuncia de los derechos:
1) Es un acto jurdico, por lo tanto se rige por los requisitos del

acto jurdico.
2) Es un acto jurdico unilateral (para nacer a la vida jurdica
requiere de la voluntad de una parte).
3) Es extintiva (porque extingue el derecho que existi).
4) Es irrevocable (efectuada la renuncia no se puede dejar sin
efecto).
5) Puede manifestarse la voluntad de renuncia de forma expresa o
tcita, a menos que la ley exija renuncia expresa.
- Es expresa la renuncia en trminos formales y explcitos.
- Es tcita la renuncia que se deduce de ciertos hechos que
inequvocamente hacen suponerla.
5) ABUSO
- El ejercicio de los derechos consiste en la actuacin prctica del

contenido del derecho mismo; es el hecho material que corresponde al
contenido abstracto de un derecho.
El ejercicio del derecho importa la ejecucin de hechos a que nos

faculta su contenido.
- Planiol lo niega porque dice que quien ejerce su derecho acta

dentro de sus lmites, y quien abusa, fuera de stos.
- Es posible hablar de abuso del derecho, porque el derecho puede

ser objetivo o subjetivo.
El derecho subjetivo es la facultad, amparada por la norma

jurdica, para que el hombre satisfaga sus intereses, pero no est
concebido para que el titular pueda ejercerlo ilcitamente causando dao
a otro; el ejercicio de la facultad es perfectamente posible que sea
contrario al derecho objetivo.
- Requisitos para que exista abuso del derecho.
1) Que el titular del derecho lo ejerza dolosamente y cause dao a

un tercero.
2) Que el titular del derecho lo ejerza culpablemente y cause dao
a un tercero.
- Clasificacin de los derechos desde el punto de vista del abuso

del derecho.
a) Derechos relativos.
Son los que cabe abuso a su respecto (regla general).
b) Absolutos.
Son los que no cabe abuso a su respecto, porque siempre se

ejercen ilcitamente.
91
- El C. C. chileno no contiene un precepto especfico que de cabida

al abuso del derecho, sin embargo tiene numerosos preceptos basados
en esta doctrina. Art. 112, 1317 del C. C..
Art. 112. Si la persona que debe prestar este consentimiento lo

negare, aunque sea sin expresar causa alguna, no podr procederse al
matrimonio de los menores de dieciocho aos.
El curador y el oficial del Registro Civil que nieguen su
consentimiento estarn siempre obligados a expresar la causa y, en tal
caso, el menor tendr derecho a pedir que el disenso sea calificado por
el juzgado competente.
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o

singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del
objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no
hayan estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero
cumplido este trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de
dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la
ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.
- Para la doctrina moderna la teora del abuso del derecho es

aplicacin de la personalidad delictual y cuasidelictual en materia civil,
es decir, es aplicacin de la responsabilidad extracontractual. Se aplica
con el fin de evitar la arbitrariedad judicial y para evitar que el criterio
pblico pueda influir en una decisin de un tribunal.
OBJETO DE DERECHO DE LA RELACIN JURDICA
Objeto del derecho subjetivo es la entidad sobre la que cae el

inters y el poder del titular o sujeto activo de ese derecho. Tal entidad
puede ser una cosa material e inmaterial, el comportamiento o conducta
del sujeto pasivo u otro valor relativo al titular del derecho.
El contenido de los derechos subjetivos es todo aquello que ste

permite obtener de su objeto, o, como dicen otros, son las ventajas o
utilidades que el derecho faculta recavar de su objeto.
Cosa es todo aquello que no es persona, o, todo aquello que tiene

existencia en el mundo material, ya sea en forma corporal o espiritual,
natural o artificial, real o abstracta. De lo dicho debemos desprender que
la expresin cosa es el gnero, siendo los bienes una de sus especies.
En efecto, no todas las cosas son bienes sino que para que lo sean
se requiere que las cosas, pudiendo procurar al hombre una utilidad,
sean susceptibles de apropiacin privada.
Lo que caracteriza a los bienes es la circunstancia de poder ser

objeto de propiedad privada, y no el hecho de producir utilidad al
hombre, pues hay cosas como el aire, el sol, la altamar, que producen
una gran utilidad, y que no obstante ello, no son bienes por no poder ser
objeto de apropiacin por los particulares.
92
Entonces, una cosa tiene el carcter de bien cuando tiene una

utilidad para el hombre y es susceptible de apreciacin pecuniaria. Es
decir, un bien es una cosa que rene las propiedades anteriores.
TEORA DEL ACTO JURDICO
Para llegar a la nocin de acto jurdico es menester saber,

primeramente, lo que es un hecho, puesto que a travs de la teora de
los hechos se puede llegar a la determinacin de lo que es un acto
jurdico.
Los hechos pueden ser de la naturaleza o del hombre. En ambos

casos, se pueden dividir en aquellos que producen consecuencias
jurdicas y los que no los producen.
Hechos de la naturaleza que producen consecuencias jurdicas:

nacimiento, muerte, transcurso del tiempo.
Hechos de la naturaleza que no producen consecuencias jurdicas: que

crezca una planta, un rbol, que sople el viento.
Los hechos del hombre se dividen en aquellos que producen

consecuencias jurdicas y los que no.
Hechos del hombre que producen consecuencias jurdicas: se subdividen

en voluntarios e involuntarios.
Los voluntarios se dividen, adems, en: lcitos e ilcitos.
En consecuencia:
Hechos del hombre, con consecuencias jurdicas, voluntarios y lcitos:

ACTO JURDICO.
Hechos del hombre, con consecuencias jurdicas, voluntarios e ilcitos:
DELITO CIVIL.
Hechos del hombre, con consecuencias jurdicas, involuntarios y lcitos:
CUASICONTRATO.
Hechos del hombre, con consecuencias jurdicas, involuntarios e ilcitos:
CUASIDELITO CIVIL.
CONCEPTO DE ACTO JURDICO
Acto jurdico es una manifestacin de voluntad destinada

a producir efectos jurdicos queridos por su autor o las partes,
que pueden consistir en crear, modificar, transferir, transmitir o
extinguir derechos y obligaciones, reconocido y amparado por el
ordenamiento jurdico.
El cdigo civil se ocupa del acto jurdico en el libro IV, que trata de
las obligaciones en general y de los contratos. Especialmente trata del
acto jurdico en el ttulo II del mencionado libro, que lleva por epgrafe
"De los actos y declaraciones de voluntad". En el libro IV, en realidad el
cdigo se ocupa de la teora del contrato. Por una abstraccin se ha
llegado a formular la teora del acto jurdico, teniendo su origen en las
93
fuentes romanas, no olvidando que este fue una formulacin que hizo la
pandectstica alemana en el siglo XIX.
En el acto jurdico estamos en presencia de dos elementos: un

elemento material (el acto del sujeto), y un elemento voluntario fsico (la
voluntad encaminada a un fin).
Las doctrinas alemanas e italianas (doctrinas modernas)

distinguen entre acto jurdico, negocio jurdico y hecho jurdico. La
diferencia con nuestra doctrina (doctrina clsica) es slo terminolgica.
Para ellos acto jurdico es para lo que nosotros se denomina

"hecho jurdico voluntario hecho por el hombre sin la intencin de
producir efectos jurdicos".
Para ellos hecho jurdico es para lo que nosotros es un hecho

jurdico propiamente tal. (De la naturaleza)
Para ellos negocio jurdico es lo que para nosotros corresponde a

acto jurdico.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS:
Los actos jurdicos son susceptibles de clasificarse desde un punto

de vista legal y otro doctrinal.
CLASIFICACIONES LEGALES:
I.- ACTOS JDCOS UNILATERALES Y BILATERALES
a) AJ unilateral:
Es aquel que para nacer a la vida jurdica requiere de la

manifestacin de voluntad de una sola persona o parte. P.e: testamento,
aceptacin o repudiacin de una herencia, la renuncia de los gananciales
en sociedad conyugal, la renuncia o revocacin del mandato,
reconocimiento de un hijo, etc.
Parte es la persona o las personas que constituyen un slo centro

de inters, o sea la voluntad es una. EJ: si Pedro, Juan y Diego son
titulares de un Derecho de crdito, stos forman una sola parte porque
forman una comunidad de intereses:
-Cuando la parte se forma por una sola persona, el AJ es

unilateral y se denomina simple; cuando se forma por ms de una
persona, el AJ es unilateral y se denomina complejo. El AJ unilateral
complejo hay que distinguirlo del AJ colegial o corporativo, que es
aquel en que las declaraciones de voluntades se dirigen a formar la
voluntad de un sujeto distinto, la voluntad de la persona jurdica. Ej: las
asambleas de socios en una sociedad annima, las cuales expresan su
voluntad en sala.
b) AJ bilateral:
Es aquel para cuyo perfeccionamiento (nacer a la vida del

derecho) se requiere de dos voluntades concordantes, se requiere del
94
acuerdo de voluntades llamado consentimiento. En el AJ bilateral nos

encontramos con voluntades divergentes (actan en distinto sentido).
EJ: la compraventa
Genricamente se llaman convenciones, la convencin es el AJ

bilateral o el acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear, modificar
o extinguir Derechos y Obligaciones. Cuando tiene por objeto crear
Derecho y obligaciones se llama contrato, es decir la convencin que
genera obligaciones. La convencin es el gnero y el contrato es la
especie, porque si bien es cierto todo contrato es convencin, pero no
toda convencin es contrato. No son contratos las convenciones
destinadas a modificar o extinguir Derecho u Obligaciones. Por
ej: La tradicin (modo de adquirir), el pago, las capitulaciones
matrimoniales, etc.
El contrato es siempre un AJ "bilateral", porque para nacer a la

vida del Derecho requiere de un acuerdo de voluntades o
consentimiento. Pero a su vez puede ser unilateral o bilateral,
atendiendo al nmero de partes que se obliga. Art. 1439 del Cdigo
Civil.
Contrato unilateral: Es aquel en que una de las partes se obliga

para con la otra que no contrae obligacin alguna. Ej: la donacin, el
nico que resulta obligado es el donante. El mutuo o prstamo de
consumo es un contrato unilateral, las partes se denominan mutuante y
mutuario, y el nico que resulta obligado es el mutuario, que resulta
obligado a restituir al mutuante las cosas recibidas en mutuo.
Contrato bilateral: Tambin llamado sinalagmtico. Es aquel en

que ambas partes se obligan recprocamente.
Por ej: El contrato de compraventa, el de arrendamiento de cosas
*Esta clasificacin est contenida en el ART 1439 CC.
II.- ACTOS JDCOS GRATUITOS Y ONEROSOS
Los actos jurdicos y los contratos tambin se clasifican en

Onerosos y Gratuitos:
a) Gratuito: Es aquel que tiene por objeto la utilidad de una de

las partes, sufriendo la otra el gravamen. Ej: la donacin, porque tiene
por objeto la sola utilidad del donatario, el mutuo sin intereses, tiene por
objeto la sola utilidad del mutuario.
b) Oneroso: Es aquel tiene por objeto la utilidad de ambas partes,

gravndose la una en beneficio de la otra. Por ej: la compraventa, el
mutuo con intereses, porque tiene por objeto la utilidad del mutuante y
del mutuario, el mutuante recibe los intereses y el mutuario va
aprovechar las cosas dadas en mutuo.
*As lo establece el artculo 1440 CC.
Esta es una clasificacin que se efecta con un criterio econmico

atendiendo a la parte en cuyo objeto cede la utilidad del contrato. Tiene
95
importancia desde distintos puntos de vista. Los contratos gratuitos

generalmente se celebran en consideracin a la persona, por lo que son
generalmente intuito persona, y en ellos el error en una persona vicia
el consentimiento, lo que acarrea la nulidad relativa del contrato.
En cambio, en los contratos onerosos no juega un rol

preponderante la consideracin de la persona, no son "intuito persona";
por lo tanto en ellos el error de la persona el error en la persona no vicia
el consentimiento, no tiene ninguna relevancia.
Los actos jurdicos y los contratos onerosos se clasifican, a su vez,

en conmutativos y aleatorios.
Contrato oneroso conmutativo: es aquel en que las prestaciones

se miran como equivalentes, aunque no lo sean. EJ: la compraventa es
por regla general un contrato conmutativo.
Contrato oneroso aleatorio: es aquel en que esta equivalencia de

las prestaciones consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida, o sea, consiste en un alea (de aleatorio). EJ: contrato de juego,
la apuesta, contrato de seguros. ART 1441.
*Esta clasificacin tiene mucha importancia, porque cuando

la falta de equivalencia en las prestaciones es considerable, podemos
estar frente a la lesin, consistente en el perjuicio que experimenta una
de las partes con motivo de la desproporcin en las prestaciones.
La lesin slo tiene aplicacin en el Derecho chileno cuando la

ley lo establece (no es de aplicacin general), y slo cuando tiene el
carcter de enorme. Esto ocurre cuando la prestacin disminuye en ms
de la mitad.
La lesin en el Derecho chileno tiene cabida en:
1 La compraventa voluntaria de los bienes races,

2 En la permuta de bienes races,
3 En la aceptacin de una asignacin hereditaria,
4 En la particin de bienes,
5 En clusula penal enorme y,
6 En el mutuo con intereses.
7 En la anticresis.
Tratndose de la compraventa de bienes races, de la permuta de

los bienes races, de la particin de bienes, y de la aceptacin de una
asignacin hereditaria, la lesin acarrea la nulidad relativa.
En cambio, tratndose de la clusula penal enorme, del mutuo con

intereses y en el contrato de anticresis, se procede a reducir la
prestacin excesiva, siendo el contrato VLIDO. EJ: si en el mutuo
con intereses se estipula un inters peridico superior al margen que la
ley permite estipular, se reduce este inters al inters corriente.
III.- Atendiendo segn puedan o no subsistir por s mismos:
3.1) AJ principal:
96
El acto jurdico es principal cuando subsiste por s solo, cuando

tiene autonoma. EJ: la compraventa, el testamento, el arrendamiento, el
mutuo.
3.2) AJ accesorio:
Es aquel que est ligado a otro acto jurdico, sin el cual no puede
subsisitir, porque existe en funcin o en razn del acto principal (en
general).
Los actos jurdicos accesorios se dividen en:
a) Propiamente tales: son aquellos que para nacer, existir y

subsistir en la vida del derecho, requieren de un acto principal al
cual acceden, PERO NO LO GARANTIZAN. Ej. El subcontrato.
b) Dependientes: son aquellos que pueden nacer a la vida del
derecho pero que, para producir sus efectos, requieren de un acto
principal al cual acceden, pero tampoco lo garantizan. P.e: las
capitulaciones matrimoniales.
c) De garanta: equivalen a la definicin de contrato accesorio del
Cdigo Civil, es decir, aquellos que tienen por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal de manera que no
pueden subsistir sin ella.
IV.- CLASIFICACION QUE ATIENDE AL PERFECCIONAMIENTO

DEL AJ
4.1) Solemnes: En estos casos la solemnidad equivale a una

forma especial de la manifestacin de la voluntad.
Son aquellos en que el consentimiento o la voluntad que da origen

al acto debe manifestarse a travs de una determinada solemnidad. Si
se omite una solemnidad o formalidad que la ley exige con atencin a la
naturaleza del acto, adolece de nulidad absoluta. EJ: la compraventa de
bienes races, la solemnidad de sta consiste en el otorgamiento de una
escritura pblica. El contrato de promesa, la solemnidad de ste consiste
en la escrituracin, bastando el instrumento privado. La hipoteca, y la
solemnidad consiste en el otorgamiento de una escritura pblica. (Art.
1554 CC)
4.2) Consensuales o no formales:
Son aquellos que se perfeccionan por el slo o mero

consentimiento de las partes. Es decir, la voluntad o el
consentimiento puede manifestarse vlidamente de cualquier modo, sin
sujecin a ninguna solemnidad. Para su perfeccionamiento requieren
slo de la manifestacin de voluntad si el acto es unilateral; si es
bilateral se perfeccionan cuando se forma de cualquier modo el
consentimiento.
EJ: la compraventa de cosas muebles, el contrato de

arrendamiento. La regla general es que los actos sean consensuales. No
97
ocurra as en el Derecho romano, porque la generalidad de los AJ tenan

el carcter de solemne. Los romanos no eran afectos a las abstracciones
y eran esclavos de la forma, con el desarrollo de la cultura, de la
escritura y con la complejidad de la vida, los actos dejaron de ser
solemnes para pasar a ser consensuales.
Por otro lado influy en este consensualismo la exaltacin de la

voluntad humana que sigue al trmino de la edad media, las ideas
racionalistas del S XIX atribuyen tal podero a la voluntad humana que
basta que sta se manifieste para que produzca efectos jurdicos. Sin
embargo, hoy en da se nota un resurgimiento del formalismo y
paradojalmente la complejidad de la vida que ha hecho que los actos
dejaran de ser solemnes para pasar a ser consensuales y volver al
formalismo, porque cuando el acto es solemne el consentimiento es
mucho ms intensivo, porque mientras se cumplen las solemnidades, las
partes pueden pensar acerca de las consecuencias del acto que estn
celebrando. Adems, el formalismo a resurgido con distintos objetivos.
4.3) Real:
Esta clasificacin es ms propia de los contratos, el contrato es

real cuando se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa. Son
contratos reales el de mutuo. El mutuo o prstamo de consumo es un
ttulo traslaticio de dominio, la tradicin supone transferencia de
dominio. Tb. son contratos reales el comodato, el depsito, la prenda
civil, que se perfeccionan con la simple entrega de la cosa. Pero el
comadatario, el depositario y el acreedor prendario no se hacen dueo
de la cosa que se les entregan..
CLASIFICACIONES DOCTRINALES
I.- Atendiendo al momento en el cual producen efectos:
1.1) AJ puros y simples:
Son aquellos que producen sus efectos ordinarios sin modificacin

de ninguna especie.
1.2) AJ sujetos a modalidad:
Son aquellos que producen sus efectos no de acuerdo a la

normalidad, sino que sus efectos van a ser alterados por las
modalidades que las partes o la ley han introducido.
II.- Atendiendo segn si el AJ est o no reglamentado por la

ley:
2.1) Tpico o nominado: es aquel que est reglamentado en la ley.

EJ: la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, el mutuo, el depsito.
2.2) Atpicos o innominados: son aquellos que tienen nombre, pero

no estn reglamentados en la ley y son producto de la autonoma de la
voluntad. Principio en virtud del cual las partes son soberanas para
ejecutar los AJ que estimen convenientes, para determinar sus efectos o
98
alterarlos de la manera que estimen conveniente, siempre que no vayan

contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres o moral. Existe
gran cantidad de AJ atpicos, EJ: el contrato de estacionamiento, el
contrato de arrendamiento de caja de seguridad.
III.- Atendiendo desde el momento desde el cual producen

sus efectos:
3.1) Ejecucin instantnea: son aquellos que producen sus efectos

de una vez para siempre (los derechos nacen y se extinguen de una vez
para siempre). EJ: compro una cajetilla de cigarrillos y pago el precio.
3.2) Ejecucin diferida: es un AJ de ejecucin instantnea, pero en

el cual la obligacin de una de las partes o de ambas partes est sujeta
a un plazo. EJ: compro un bien raz y estipulo con el vendedor que voy a
pagar el precio en tres cuotas, o sea, la obligacin se difiere en el
tiempo.
3.3) De tracto sucesivo: son aquellos en que los derechos y

obligaciones de las partes van naciendo y extinguindose a lo largo del
tiempo. EJ: el contrato de arrendamiento, porque la obligacin del
arrendador de proporcionar en goce de la cosa es una obligacin que
nace y se extingue a lo largo de toda la duracin del contrato. Lo mismo
ocurre con la obligacin del arrendatario que paga la renta.
IV.- Atendiendo al Derecho de dominio:
4.1) AJ constitutivo:
Es aquel mediante el cual se crea un Derecho. EJ: ART 606, la

ocupacin, que se define como el modo de adquirir el dominio de las
cosas que no pertenecen a nadie, cuya adquisicin no est prohibida por
las leyes chilenas o por el Derecho internacional y que consiste en la
aprehensin de las cosas con el nimo de adquirirlas. La adquisicin es
un acto constitutivo en materia posesoria.
Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que

no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes
chilenas, o por el Derecho Internacional.
4.2) AJ traslaticio:
Es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio. EJ:

la compraventa, la permuta, la donacin, el mutuo.
4.3) Aj declarativo:
Es aquel que fija los derechos de las partes de manera definitiva, y

se caracterizan porque operan con efecto retroactivo. EJ: la transaccin,
la adjudicacin, la particin.
99
V.- Clasificacin que atiende a la gestin del patrimonio.
5.1) AJ de conservacin:
Son aquellos que tienen por objeto o por finalidad la mantencin e

incremento de los bienes que forman parte del patrimonio, y sta
mantencin puede ser tanto natural como jurdica. EJ de mantencin
natural: la preparacin necesaria, indispensable que debe hacerse a un
inmueble, para su conservacin o mantencin. EJ. de mantencin
jurdica: el pago de contribuciones de un bien raz, porque si no se pagan
se puede perder el bien raz. TB es una mantencin J el ejercicio de
acciones posesorias, y la interrupcin de las prescripciones.
5.2) AJ de disposicin:
Son aquellos que modifican en forma esencial el patrimonio.

Obviamente cuando se habla de acto material no es acto jurdico.
a) disposicin material
Dicen relacin con la transformacin esencial de los bienes que

forman parte del patrimonio. EJ: la demolicin de una casa, que nunca es
un acto jurdico.
b) disposicin jurdica
Son la enajenacin, o sea, la traslacin de dominio y la

constitucin del gravamen real sobre una cosa. EJ: una prenda, una
hipoteca, un Derecho de servidumbre, usufructo, uso o habitacin.
*Incluso la concesin de derechos personales por largo tiempo se

asimila a los actos de disposicin. EJ: el arrendamiento por un largo
tiempo (el arrendamiento slo concede un Derecho personal).
5.3) Actos de administracin:
Son aquellos que se refieren a la gestin del patrimonio dentro de

su giro ordinario, o sea, dentro de su actividad ordinaria, no alteran
substancialmente el patrimonio, sino que tienen por objeto la realizacin
de su actividad ordinaria. Los actos de administracin comprenden
necesariamente los actos de conservacin como por ejemplo: el ejercicio
de acciones posesorias, la interrupcin de prescripciones.
Para determinar si un acto es de administracin o de disposicin,

no hay que atender a su naturaleza, sino que es necesario atender a su
finalidad, esto es a si el acto esta comprendido o no dentro del giro
ordinario del patrimonio. EJ: la venta de los animales de un fundo
aisladamente considerada es un acto de disposicin, pero si el giro del
fundo es la crianza y engorda de animales para su venta, este acto ser
un acto de administracin.
Esta clasificacin tiene importancia para determinar las facultades

de los que administran bienes ajenos
Los representantes legales, tienen la facultad de realizar los tres

tipos de actos, por regla general.
100
Pero la ley limita sus facultades en lo tocante a los actos de

disposicin. Solo pueden realizarlos con sujecin a ciertas formalidades
habilitantes, estas formalidades son aquellas que tienen por objeto
proteger a los incapaces. As por ejemplo, la venta de los bienes races
de un pupilo (sujeto que esta bajo tutela o curatela), slo puede
realizarse con autorizacin judicial y en pblica subasta. En cuanto a los
mandatarios, que son representantes convencionales, pueden stos
realizar actos de administracin, pero para que puedan realizar actos de
disposicin jurdica, requieren un poder especial.
VI.- ACTOS JDCOS DE FAMILIA Y PATRIMONIALES
6.1) AJ de familia
Son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o extinguir

relaciones jurdicas de familia.
Como por ej: matrimonio, reconocimiento voluntario de hijo no
matrimonial, adopcin, etc.
La nocin de acto jurdico familiar no es ajena al D de familia, es

ms, muchas veces en la constitucin de una relacin jurdica familiar
encontramos un acto voluntario, por ejemplo: el matrimonio, el
reconocimiento voluntario de un hijo extra matrimonial, etc.
La doctrina sostiene que la nocin de acto jurdico familiar no es

una categora independiente, sino una especie dentro del gnero acto
jurdico, que se caracteriza por la rama de d civil sobre la cual versa.
Acto Jurdico Familiar: Es un acto voluntario, lcito que tiene por

objeto crear, modificar o extinguir una relacin jurdico familiar.
Este presenta particularidades propias, desde luego la autonoma

de la voluntad se encuentra muy limitada, porque existe solo para
celebrar o no el acto de familia, pero celebrado el estatuto jurdico por el
cual este se rige, est establecido de manera imperativa por la ley en
normas de orden pblico, por ende inderogables por la voluntad de las
partes. Esta limitacin ha llevado a una parte de la doctrina a sealar la
inexistencia del acto jurdico familiar, por otro lado muchas veces los d
se adquieren por la sola circunstancia de pertenecer a una familia.
Pero existe autonoma privada en el d de familia, en el sentido

que existe libertad para celebrar o no el acto de familia, pero una vez
celebrado, sus efectos, el estatuto jurdico por el cual se rige esta
establecido de manera imperativa por la ley, en normas de orden
pblico. Consecuencias de sta limitacin a la voluntad:
a) Es que la representacin tiene una aplicacin muy limitada en el d

de familia, la ley quiere que sea el sujeto con su propia voluntad el
que de nacimiento al acto jurdico familiar.
b) Las modalidades estn proscritas del d de familia, pugna con la

naturaleza del acto jurdico familiar que este sujeto a modalidades
sea suspensiva o extintiva, porque ste genera estados los cuales
requieren permanencia y estabilidad.
101
Por otra parte, en materia de acto jurdico familiar, la regla general

es que sea solemne y existen reglas especiales en lo relativo a la
capacidad, as por ejemplo: la capacidad para contraer matrimonio no se
adquiere con la mayora de edad, sino que con la pubertad.
En todo caso la doctrina del acto jurdico familiar se encuentra an en
elaboracin.
Clasificacin Doctrinal del Acto Jurdico de Familia.
La doctrina clasifica el acto jurdico de familia en:

1) Actos jurdicos de familia Personales
Actos jurdicos de familia Patrimoniales.
2) Actos jurdicos de familia Unilaterales.

Actos jurdicos de familia Bilaterales.
(Segn el nmero de voluntades que se requiere para que nazca al d
ese acto)
1) Actos Jurdicos de Familia Personales y Patrimoniales.
a) Acto Jurdico de Familia Personal: Es aquel que tiene por objeto crear,
modificar, o extinguir una relacin jurdico familiar de carcter
personal, por ejemplo: el reconocimiento voluntario de un hijo extra
matrimonial.
b) Acto Jurdico de Familia Patrimonial: es aquel que tiene por objeto

crear, modificar o extinguir una relacin jurdica familiar de carcter
patrimonial, as por ejemplo: la autorizacin que presta la mujer para
que el marido pueda enajenar un bien social, las capitulaciones
matrimoniales, que son las convenciones de carcter patrimonial que
celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su
celebracin, y cuya finalidad fundamental es alterar el rgimen de
bienes del matrimonio.
2) Actos Jurdicos de familia Unilaterales y Bilaterales.
a) Acto Jurdico de Familia Unilateral: es aquel que para nacer a la vida

jurdica requiere de una sola voluntad.
b) Acto Jurdico de Familia Bilateral: es aquel que para nacer a la vida

del d requiere del acuerdo de voluntades, llamado consentimiento,
as por ejemplo: el matrimonio, las capitulaciones matrimoniales, el
pacto en que los cnyuges acuerdan sustituir el rgimen de sociedad
conyugal por el rgimen de separacin de bienes o de participacin
en los gananciales.
Pero todo lo dicho no significa que el acto jurdico familiar sea una
categora distinta dentro del acto jurdico, es una especie dentro del
gnero del acto jurdico, sin perjuicio de que se rige por reglas
especiales, debido a que la autonoma de la voluntad se encuentra
limitada.
Sus diferencias fundamentales son:

- Autonoma de la voluntad atenuada.
- Modalidades proscritas.
- Es un acto solemne.
102
- Representacin atenuada.
- Reglas especiales relativas a la capacidad.
6.2) AJ patrimoniales
Son aquellos que tienen por objeto crear modificar o extinguir

derechos patrimoniales.
Esto es derechos y obligaciones que tienen contenido econmico, son
susceptibles de apreciacin pecuniaria, como por ej: la compraventa, el
arrendamiento, el pago, la tradicin, el mandato, etc.
*La clasificacin ms importante de los AJ es la que atiende al

nmero de voluntades necesaria para su perfeccionamiento; distingue
entre AJ unilateral y AJ bilateral
VII.- Los actos jurdicos se clasifican tambin. en actos j

entre vivos y actos jurdicos por causa de muerte.
Actos jurdicos por causa de muerte o mortis causa: son

aquellos que producen plenos efectos despus de la muerte de su autor.
EJ: el testamento. ART 999.
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que

una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que
tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de
revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO:
ART 1444. No obstante que este art. se ocupa de los elementos

esenciales, de la naturaleza, y accidentales de los contratos, esto se
aplica en los actos jurdicos. En consecuencia, en todo AJ y en todo
contrato podemos distinguir elementos que son de su esencia,
elementos que son de su naturaleza, y elementos puramente
accidentales.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su

esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son
de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la
naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
Elementos de la esencia del contrato:
Son aquellos sin los cuales el contrato, o no produce efecto alguno

o degenera en otro distinto.
Dentro de los elementos de la esencia, es preciso distinguir en

elementos de la esencia comunes a todo acto o contrato, y propio de
cada acto o contrato.
a) elementos de la esencia de todo acto o contrato:
103
Se confunden con los requisitos de existencia y son: la voluntad o

el consentimiento, el objeto, la causa, y las solemnidades tratndose de
los actos y contratos solemnes.
b) elementos de la esencia propios de ciertos actos y

contratos:
Son los que se denominan elementos esenciales especficos, son

aquellos que tipifican el acto o contrato de que se trata, son aquellos
que determinan la naturaleza del acto o contrato de que se trata. EJ: los
elementos esenciales que nos permiten distinguir entre compraventa y
otro acto o contrato, son: el precio y la cosa.
Es de la esencia del contrato de depsito la gratuidad.
Si falta un elemento de la esencia general acarrea la

inexistencia o la nulidad absoluta del acto o contrato, porque la
teora de la inexistencia no es unnimemente aceptada en el Derecho
chileno, es una cuestin debatida y controvertida.
La ausencia de un elemento esencial especfico acarrea la

nulidad absoluta o la inexistencia del acto o contrato o su
derivacin en otro distinto con una calificacin jurdica distinta de la
que le han dado las partes, sta es lo que la doctrina denomina
conversin del acto nulo. La profesora Srta. Mara Dora Martinic,
no cree que aqu estemos frente a una hiptesis de conversin,
sino que estamos frente a una rectificacin de la calificacin
jurdica del acto o contrato. O sea, si falta el precio o la cosa en la
compraventa, o no habr venta o la compraventa ser nula de nulidad
absoluta.
Para la ctedra, se est de acuerdo con la postura de la profesora

Martinic, ya que al faltar un elemento esencial especfico, y estar
presente los elementos esenciales generales, el acto o contrato
degenerar en otro acto o contrato, pero jams estaremos en
presencia ni de nulidad ni de inexistencia.
El depsito propiamente dicho es esencialmente gratuito, es un

elemento de la esencia especial del contrato de depsito y si se estipula
remuneracin para el depositario, degenera (que degenera significa que
ese contrato nunca fue depsito, sino que es un arrendamiento de
servicios) en arrendamiento de servicios, as lo establece el ART 2219.
Porque los contratos son lo que son de acuerdo a su

naturaleza, los contratos no son lo que las partes dicen, porque
las partes pueden errar. Si las partes califican de depsito un contrato
en que se entrega la custodia de una cosa, y se paga una remuneracin
por esa custodia ese contrato nunca fue depsito, ese contrato es un
arrendamiento de servicios, o sea, cambia la calificacin jurdica que le
han dado las partes.
El comodato o prstamo de uso, es tambin. esencialmente

gratuito, si se estipula remuneracin degenera en arrendamiento de
cosas, pero no es que se convierta en arrendamiento de cosas, lo que
104
pasa es que nunca fue comodato, fue siempre un arrendamiento de

cosas, y las partes lo calificaron mal.
Elementos de la naturaleza:
Son aquellos que no siendo esenciales al acto o contrato, se

entienden pertenecerles, sin necesidad de clusula especial, y a la
inversa, para que dejen de pertenecerle, requieren de una clusula
especial.
Ejemplo:
a) La condicin resolutoria tcita queda envuelta en todo contrato

bilateral, en conformidad al ART 1489 CC. De no cumplirse por
las partes lo pactado, puede el otro contratante pedir a su
arbitrio la resolucin por cumplimiento del contrato, en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin

resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
b) Saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios en el

contrato de compraventa. Para que el vendedor est obligado a
sanear la eviccin o responder de los vicios ocultos de la cosa
(llamados vicios redhibitorios), se requiere de una clusula
especial. Ejemplo: comprar un auto con motor malo.
Elementos accidentales:
Son aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al AJ, y se

le incorporan por medio de clusulas especiales, de tal manera el AJ es
plenamente eficaz. Tienen por objeto alterar los efectos normales que el
AJ est llamado a producir, y slo van a pertenecer al AJ cuando sean
expresamente estipulados.
Ejemplos:
Las modalidades que tienen por objeto alterar los efectos normales
ordinarios.
Nota: ejemplos de modalidades: condicin, plazo, modo, la
representacin.
Nota 2: a veces las modalidades pueden ser un elemento de la
esencia, como en la propiedad fiduciaria (ART 733 CC), que por esencia
est sujeta a condicin; como en el usufructo, que tiene como elemento
esencial el plazo, de carecerlo, el usufructo durara toda la vida del
usufructuario.
Cuando las modalidades las establecen las partes son siempre

elementos accidentales del acto jurdico; si las establece la ley,
pueden ser elementos de la esencia o de la naturaleza, PERO
NUNCA ACCIDENTALES.
105
REQUISITOS DEL ACTO JURDICO:
Requisitos de existencia del AJ:
Son aquellos que necesariamente deben existir para que el AJ

nazca a la vida del Derecho.
Estos Elementos son:
a) Voluntad o consentimiento
b) Objeto
c) Causa
d) Solemnidades establecidas por la ley en consideracin a la
naturaleza del acto o contrato.
La omisin de un requisito de existencia, para quienes aceptan la

teora de la inexistencia, acarrea la inexistencia del AJ. Para quien no
acepte la teora de la inexistencia en nuestro Derecho, va a acarrear la
nulidad absoluta del AJ.
Requisitos de validez:
Son aquellos que deben concurrir para que el AJ sea eficaz. Estos
son:
a) Voluntad o consentimiento exento de vicios

b) Capacidad del autor o de las partes
c) Objeto lcito
d) Causa lcita.
La omisin de un requisito de validez acarrea la nulidad absoluta o

relativa del AJ, segn corresponda.
*Esta clasificacin ha sido criticada por la doctrina por que

se dice que el CC no la contempla, ya que nuestro cdigo civil slo
contempla los Requisitos de validez, porque el ART 1445 CC establece
que para que una persona se obligue, por un acto o declaracin de
voluntad es necesario:
a) Que sea legalmente capaz

b) Que consienta en dicho acto o declaracin de voluntad, y que su
consentimiento est exento de vicios.
c) Que recaiga sobre objeto lcito
d) Que tenga causa lcita.
En realidad los Requisitos de validez llevan en s los Requisitos de

existencia, porque para que haya voluntad exenta de vicios, se requiere
previamente que exista voluntad. Slo si existe voluntad puede existir
voluntad exenta de vicios.
*Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la

sancin, porque como ya dijimos anteriormente, sta es distinta para
los que creen o no en la doctrina de la inexistencia.
106
ANLISIS DE LOS REQUISITOS DE EXISTENCIA DE LOS

ACTOS JURDICOS.
VOLUNTAD:
Es el ordenamiento jerrquico de nuestro deseo. Segn el profesor

Avelino Len Hurtado la voluntad es la facultad de hacer, o no hacer lo
que deseamos.
Tambin se puede conceptualizar como la exteriorizacin del
querer interno del sujeto.
Requisitos para que la voluntad tenga relevancia jurdica:
a) Que la voluntad se exteriorice

b) Que sea seria.
Requisitos para que la voluntad sea eficaz:
a) Debe ser emitida por una persona capaz

b) Debe estar exenta de vicios.
Para que la voluntad exista jurdicamente es menester que

se conozca, y para esto es menester que se exteriorice, es decir,
que salga de la mente del sujeto, porque estando en la mente del sujeto
la voluntad no existe. La voluntad puede exteriorizarse de forma
expresa y tcita.
La manifestacin de voluntad es expresa cuando se hace en

trminos formales y explcitos, mediante una declaracin categrica,
verbal o escrita o por lenguaje de seas, mediante cualquier signo que
la exteriorice.
La manifestacin de voluntad es tcita cuando se deduce de

ciertos hechos y circunstancias que necesariamente la hacen suponer,
porque esos hechos o circunstancias no tendran significacin alguna, sin
la voluntad que de ellos se deduce. Es indispensable que estos hechos o
circunstancias sean inequvocos o unvocos, es decir, que
necesariamente lleven a la conclusin de que existe voluntad, porque
esos hechos o circunstancias no tendran significacin alguna, si la
manifestacin de voluntad que de ellos se deduce no existiera.
Jurdicamente la voluntad expresa y tcita tienen el mismo valor,

es decir, para que la voluntad produzca sus efectos, pueden
manifestarse indistintamente expresa o tcitamente. A menos que la
ley exija una manifestacin de voluntad expresa, pero en principio
y por regla general ambas tienen el mismo valor.
Distinto es probar la existencia de la manifestacin de voluntad,

nuestro cdigo acepta la voluntad tcita, as por ejemplo en el ART 1241
CC que nos dice: "La aceptacin de una herencia puede ser expresa o
tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita
cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su
intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino
en su calidad de heredero."
107
La aceptacin del mandato, puede ser expresa o tcita, as lo

establece el ART 2124 CC que nos dice: "El contrato de mandato se
reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede
ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en Ejecucin del mandato.
Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el

mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s
mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra manera se har
responsable en los trminos del artculos 2167."
La ley exige manifestacin de voluntad expresa en los siguientes

casos:
a) En los actos jurdicos solemnes, porque la voluntad debe

manifestarse a travs de las solemnidades que la ley prescribe en
atencin a la naturaleza del acto.
b) El caso del ART 1465 CC que nos dice: "El pacto de no pedir ms
en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido
en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo
futuro no vale."
Este caso nos explica que no puede renunciarse anticipadamente a

los efectos del dolo, pero puede renunciarse al dolo presente y pretrito,
y esta renuncia debe ser expresa.
Tambin existe lo que es la voluntad presunta, que es aquella

voluntad que se deduce de una declaracin de voluntad que un sujeto
de derecho ya ha realizado, pero en que la voluntad que se deduce el
sujeto no la ha manifestado en modo alguno. P.e artculo 1718, en
que uno manifiesta la voluntad de casarse, pero nada dice respecto al
rgimen de bienes del matrimonio y la ley presume que uno se ha
casado en sociedad conyugal. El ejemplo ms claro que existe en el
Cdigo Civil lo contempla el artculo 2220, relativo al depsito (visto en
clases).
Lo importante es no confundir la voluntad tcita con la presunta: en la

tcita existe una serie de actos externos de los cuales de deduce
una sola declaracin de voluntad; en la presunta existes dos
voluntades: la que el sujeto manifiesta y aquella que el
legislador presume pero que el sujeto jams manifest.
Hablando del "silencio", existe un adagio social que dice: "el que
calla otorga", pero para el Derecho no tiene ninguna importancia. En el
mbito jurdico, el que guarda silencio "nada dice", sin embargo, esto es
una regla general porque tiene excepciones.
En cuanto al silencio, es menester recordar que estamos frente a

esta forma de manifestacin de voluntad cuando el sujeto nunca ha
manifestado su voluntad, en modo alguno, y de ese silencio absoluto la
ley deduce una declaracin de voluntad. No ocurre lo mismo cuando dos
sujetos contratan y aquello que no estipulen la ley lo suple; en este caso
no estamos frente a un caso de silencio propiamente tal al que la ley le
seale efectos, ya que ya ha habido una declaracin de voluntad.
108
Casos en que el silencio constituye manifestacin de

voluntad:
1) Cuando la ley atribuye al silencio el valor de

manifestacin de voluntad.
a) El caso del ART 1233 CC que nos dice: "El asignatario

constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que
repudia". Este caso nos explica que la ley atribuye al silencio el valor de
manifestacin de voluntad, en el sentido que repudia una asignacin.
b) El caso del ART 2125 CC, en que el cdigo se pone en el caso de

personas que por su profesin u oficio se encargan de manejar negocios
ajenos (corredores de bolsa, corredores de propiedades, abogados).
Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan

de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si
aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y
transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como
aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las
providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les
encomienda.
Estas personas deben pronunciarse acerca de si aceptan o

repudian el encargo que una persona ausente les hace; y si no lo hacen
dentro de un trmino razonable, su silencio se mira como aceptacin.
Para que se aplique el ART 2125 CC deben concurrir los siguientes

requisitos:
- debe tratarse de personas que por su profesin u oficio, se

encargan de gestionar negocios ajenos.
- el que hace la oferta (el que encarg el negocio) debe

encontrarse en un lugar distante y distinto de la persona a quien se
dirige la oferta (estar ausente), y en este caso transcurrido un trmino
razonable su silencio se mira como aceptacin.
2) Cuando las partes, en virtud del principio de autonoma

de la voluntad, atribuyen al silencio el valor de manifestacin de
voluntad, siempre y cuando su contenido y efecto no atenten en contra
de la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. ya se dijo que
este no es un caso tpico de silencio, pero por doctrina igualmente se
entiende como tal.
Ejemplo:
La clusula de prrroga automtica, en los contratos de sociedad y
arrendamiento. (El contrato se celebra con un determinado plazo, si
ninguno manifiesta su voluntad de ponerle trmino, el contrato se
entiende tcitamente prorrogado por un perodo igual).
3) Los tribunales han resuelto que el silencio constituye

una manifestacin de voluntad cuando se trata de un silencio
circunstanciado, es decir, es un silencio rodeado de circunstancias que
109
inequvocamente hace suponer que constituye manifestacin de

voluntad, como por ejemplo personas unidas por vnculos de negocios
durante muchos aos.
Existen otros efectos del silencio en materia jurdica:
1) El silencio puede constituir fuente de responsabilidad delictual o

cuasidelictual.
Ejemplo:
Caso del ART 2314 CC que nos dice: "El que ha cometido delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin;
sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito". (El que debiendo hablar calla con dolo o con negligencia y
causa dao a otro, comete un delito o cuasidelito civil y debe indemnizar
el dao causado, basado en el artculo anterior).
2) El silencio puede originar responsabilidad contractual, basado

en el ART 1858 CC que nos habla de los vicios ocultos o redhibitorios.
Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades
siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso
natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir
que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera
comprado a mucho menos precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el
comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o
tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en razn
de su profesin u oficio.
3) El silencio es tambin fundamento de la prescripcin extintiva o

liberatoria, establecido en el ART 2514 CC. La prescripcin extintiva es
un modo de extinguir acciones ajenas, derechos ajenos, por no haberse
ejercitado stos durante un lapso de tiempo. Supone que cuando el
acreedor guarde silencio no ejerce su derecho. (la prescripcin supone el
silencio del acreedor.)
4) El silencio puede ser fundamento de responsabilidad penal, en

los delitos por omisin, el silencio es el fundamento de la institucin de
la caducidad, extingue un derecho por su no ejercicio dentro de un
determinado plazo sealado por la ley.
5) El silencio tambin origina aspectos procesales en la institucin

procesal de la prescripcin.
Ya dijimos que para que la voluntad exista debe exteriorizarse,

ahora nos detendremos en que la voluntad debe ser seria. Que la
voluntad sea seria significa que mediante ella se persigue producir
efectos jurdicos amparados por el Derecho, es decir, mediante la
manifestacin de voluntad debe irse tras la consecucin de un fin
prctico y un fin jurdico amparado por el Derecho.
110
No es seria la voluntad "jocandi causa", o sea, la voluntad que se

manifiesta en broma. Tampoco es seria la voluntad que se manifiesta
en el teatro, como por ejemplo: el contraer matrimonio en una obra.
Tampoco es seria la manifestacin de voluntad en el transporte
benvolo, no existe aqu la voluntad seria de obligarse, como por
ejemplo, en trminos vulgares el "hacer dedo".
El ART 1465 CC establece que la condonacin del dolo futuro no

vale, es decir, no puede renunciarse anticipadamente a los efectos del
dolo. Esta regla persigue muchas finalidades, porque si se permitiera
condonar el dolo futuro, se estara desterrando la buena fe de las
relaciones jurdicas, y esta clusula sera una clusula de estilo en todos
los contratos, pero tambin la ley al prohibir la condonacin del dolo
futuro vela por la seriedad de la manifestacin de voluntad.
Por Ejemplo: el caso del ART 1478 CC que nos explica que la
obligacin contrada bajo condicin potestativa que depende de la mera
voluntad de la persona que se obliga, las condiciones pueden ser
potestativas (stas son las que dependen de la voluntad del deudor o
del acreedor). Las condiciones potestativas pueden ser meramente
potestativas, stas son las que dependen de la mera voluntad del
deudor o acreedor.
Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una

condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la persona
que se obliga.
Este artculo nos dice entonces que es nula la condicin

potestativa que depende de la mera voluntad del deudor y, aunque el
precepto no lo diga, debemos entenderlo aplicable slo a la suspensin
(aquel hecho futuro incierto del cual depende el nacimiento o extincin
de un derecho), por consiguiente, es nula meramente potestativa la que
depende de la mera voluntad del deudor, pero es vlida la condicin
suspensiva meramente potestativa la que depende de la mera voluntad
del acreedor. (Ejemplo: "te doy 1 milln de pesos si quiero", es nula por
que no tiene la voluntad seria de obligarse.) (Ejemplo 2: "te doy 1 milln
de pesos si tu quieres", es vlida, depende del acreedor, y porque existe
la voluntad seria de obligarse.)
nota: La reserva mental consiste en no aceptar en el fuero interno

aquello que se manifiesta como voluntad real. No influye la reserva
mental en la seriedad de la manifestacin de voluntad, es decir, es
inocua en materia jurdica; ya que es muy difcil de comprobar. (Estamos
frente a una reserva mental cuando en el fuero interno se piensa que no
se va a cumplir aquello que se declare.)
La simulacin es la disconformidad entre la voluntad real y la

voluntad declarada, y sta s tiene relevancia jurdica.
Ejemplo: Como la ley prohbe la compraventa entre marido y

mujer, podra un tercero aparecer comprando al marido, y vendindole a
la mujer.
Consentimiento:
111
El AJ bilateral slo surge a la vida del Derecho mediante la

concurrencia de 2 AJ unilaterales; a saber: la oferta y la aceptacin. El
consentimiento del acuerdo de voluntades debe abarcar todos los
Elementos del AJ, tanto de la esencia como de la naturaleza, y los
meramente accidentales. Cualquier disconformidad impide la formacin
del consentimiento. La oferta y la aceptacin pasan inadvertidas en los
contratos verbales (igual existe), y se ve claramente en los contratos
entre ausentes. (Se enva por carta o telegrama).
Determinar el momento en que se forma el consentimiento,

significa determinar el momento en que nace el contrato. Tiene
importancia para los efectos de la capacidad de las partes, que,
como requisito de existencia debe existir al momento de celebrarse el
acto, es decir, al momento de perfeccionarse el contrato. Esto puede
variar, en Casos por ejemplo, de una persona que era plenamente capaz
al momento de celebrar el contrato y despus call en causal de
incapacidad. (Como los interdictos).
Tiene importancia tambin el momento en que se perfecciona el

contrato, para los efectos de la licitud del objeto. Como ya dijimos
anteriormente, es menester que los Requisitos de validez deben existir
al momento de celebrarse el contrato, y es posible que el "objeto" sea
lcito al momento de celebrarse el contrato, y despus aparezca una
causal de ilicitud, como por ejemplo: un embargo.
Tiene importancia el momento que se forma el consentimiento, y

por consiguiente, el momento en que se perfecciona el contrato, para
determinar las leyes que rigen en el contrato. De acuerdo al ART
22 de la ley de efecto retroactivo de las leyes, en todo contrato se
encuentran incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
Exceptanse de esta disposicin:

1 Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los
derechos que resultaren de ellos; y
2 Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo
estipulado en ellos; pues sta ser castigada con arreglo a la ley bajo la
cual se hubiere cometido.
Es importante tambin para determinar dentro de la formacin del

consentimiento, cuando el oferente puede retractarse, y esto es
importante para saber si opera o no la caducidad de la oferta.
Las reglas sobre la formacin del consentimiento estn

contempladas en el cdigo de comercio, en los artculos 97 a 106, pero
estas reglas son de aplicacin general. Esto se desprende porque en el
mensaje del mencionado cdigo dice que estas reglas sobre la formacin
del consentimiento vienen a llenar un sensible vaco de la legislacin
mercantil y civil.
Adems, no hay ningn inconveniente en aplicar por analoga las

reglas especiales frente al silencio de una ley general, y el juez al aplicar
en materia civil las reglas sobre la formacin del consentimiento, est
aplicando el ART 24 CC que nos dice que cuando no pueden aplicarse las
reglas sobre interpretacin precedente, se interpretarn los pasajes
oscuros de la ley del modo que es ms conveniente que aparezca al
espritu general de la legislacin y a la equidad natural. Si este artculo
112
se aplica cuando no se pueden aplicar las reglas de la interpretacin,

con mayor razn se va a aplicar cuando existe una laguna legal.
Oferta:
La oferta es un AJ unilateral por el cual el oferente propone la

celebracin de un contrato o de otra convencin. Para que la oferta sea
eficaz deben concurrir los siguientes requisitos:
1) Es menester que la oferta se manifieste

2) Es necesario que la oferta sea seria
3) Es menester que la oferta sea completa
4) Se requiere que la oferta se dirija a una persona determinada.
*"Que la oferta se manifieste", la oferta puede manifestarse en

forma expresa o tcita y la oferta puede emanar de cualquiera de las
partes de un contrato. Por ejemplo, en una compraventa puede emanar
del comprador o del vendedor.
La oferta es expresa cuando se hace en trminos formales

explcitos, en forma verbal o escrita. As lo establece el cdigo de
comercio en sus ARTS 97 y 98, el ART 97 se refiere a la propuesta verbal
y el 98 a la escrita.
nota: La oferta se llama tambin "potestas o policitacin".
La oferta es tcita cuando el oferente o proponente ejecuta un

hecho que supone inequvocamente su voluntad de celebrar un contrato
determinado. Por ejemplo, el exhibir mercaderas en un negocio
sealando el precio.
Hay oferta y aceptacin tcita en la compra que se hace

depositando una moneda en una mquina automtica.
*"Se requiere que la oferta se dirija a una persona

determinada", la oferta es un AJ unilateral, de tal manera que mientras
no sea comunicado y no est en conocimiento de la persona a quien se
dirige, no produce efecto alguno. Si la oferta no se dirige a personas
determinadas (sera un reclame, una propaganda), como por ejemplo,
las mercaderas de un supermercado o las mercadera en la vitrina de
una tienda, esa oferta no obliga, es slo una invitacin a realizar una
nueva oferta por parte del destinatario. En el Derecho comparado no
ocurre as, se estima que por el hecho de que un comerciante coloque
en la vitrina de su negocio algn objeto, indicando el precio, es una
oferta obligatoria para el comerciante, por lo tanto al comerciante se le
puede exigir que celebre el negocio.
El ART 105 del cdigo de comercio dice: "las ofertas

indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precio
corrientes, prospectos, o en cualquier otra especie de anuncios
impresos, no son obligatorias para el que las hace."
Pero, en el caso de que estos catlogos se enven a personas

determinadas, no obligan al oferente a menos que se cumplan las
siguientes circunstancias:
113
1) Que los efectos no se hayan enajenados al tiempo de la

demanda.
2) Que los efectos no hayan sufrido variacin en el precio, pero
aqu hay una modificacin introducida por la ley de proteccin al
consumidor, que obliga a conservar o mantener el precio avisado o
exhibido al pblico.
3) Es menester que los efectos existan en el domicilio del oferente.
4) La oferta debe ser completa, esto significa que el contrato
contenga todos los elementos que se propone celebrar; basta con
sealar los elementos esenciales. Los elementos de la naturaleza se
entienden incorporados y los elementos accidentales no se entienden
incluidos, a menos que el oferente los exprese.
Los elementos esenciales especiales del contrato de compraventa,

que nos permite diferenciarlo de otro contrato son el precio y la cosa.
Del contrato de depsito es un elemento esencial especial la gratuidad.
La ausencia de un elemento esencial especial acarrea la nulidad
absoluta o la inexistencia del acto o contrato o su derivacin en otro
distinto, con una calificacin jurdica distinta de la que le han dado las
partes.
*"Que la oferta se mantenga vigente hasta el momento de

la aceptacin", si no se mantiene, no se forma el consentimiento.
Causas por las cuales la oferta puede desaparecer antes de la

aceptacin:
1) La revocacin de la oferta
2) La caducidad de la oferta.
sta caduca por muerte del oferente, por su capacidad

sobreviviente, por quiebra de ste y por el transcurso de los plazos
fijados por la ley, o el vencimiento del plazo convencional fijado para
aceptar la oferta.
La oferta no obliga al oferente, y el oferente puede arrepentirse en

reenvo de la oferta y la aceptacin, retractacin que debe ser expresa,
ya que sta no se presume. As lo establece el ART 99 del cdigo de
comercio, en cuya virtud el proponente puede arrepentirse en el tiempo
intermedio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al
hacerla se haya comprometido esperar contestacin, o a no disponer del
objeto del contrato, si no despus de desechada o de transcurrido un
determinado plazo.
La retractacin que se produce antes de la aceptacin se llama:

"revocacin tempestiva", porque se hace dentro de tiempo y es
oportuna. Pero, el proponente incurre en responsabilidad, en este caso
"responsabilidad precontractual" para unos; es la conclusin ha que ha
llegado la doctrina, y para otros autores sera "responsabilidad legal.
No puede haber responsabilidad contractual porque ste no existe

y tampoco delictual por que el proponente no ha hecho nada ilcito.) De
acuerdo con el ART 100 del cdigo de comercio, debe indemnizar al
destinatario los gastos en que hubiere incurrido con motivo de la oferta,
y los daos o perjuicios que la oferta le hubiere ocasionado. De acuerdo
114
con este mismo artculo, el proponente se exonera de toda

responsabilidad, cumpliendo con el contrato.
Responsabilidad precontractual: Se origina en la formacin del

consentimiento, en los contratos entre ausentes o por correspondencia,
en la oferta, especficamente en su retractacin tempestiva.
La retractacin de la oferta puede ser tempestiva o intempestiva;

los efectos de una y otra son diversos.
Retractacin tempestiva es la que se hace despus de emitida la

oferta y antes de que sta sea aceptada. Produce plenos efectos, es
decir, la oferta no subsiste. Pero el proponente queda obligado a
indemnizar los gastos hechos por el destinatario de la oferta, y los daos
y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente puede
exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato
propuesto. (C.Com art. 100).
Ejemplos de los gastos y perjuicios en referencia son los del

destinatario de la oferta que remiti las mercaderas solicitadas junto
con recibir la propuesta; o si el destinatario, en consideracin, a la
oferta, se priv de venderlas a otro obteniendo una ganancia, etc.: el
proponente deber indemnizar al destinatario, en el primer caso, los
gastos que origin el envo de las mercaderas, y, en el segundo, el lucro
cesante (ganancia frustrada).
En este caso la obligacin de indemnizar los gastos y los daos y

perjuicios no deriva de una responsabilidad contractual, porque no se
origina en la infraccin de un contrato o cuasicontrato; tampoco tiene
por fuente un delito o un cuasidelito, porque no se ha incurrido en uno ni
en otro. En realidad la obligacin de indemnizar del proponente que se
retracta tempestivamente es una caso de responsabilidad
precontractual, que, en general se define como la responsabilidad en
que incurre una parte en el curso o desarrollo de las tratativas o en el de
la formacin del contrato. Aclaremos que se entiende por tratativas las
negociaciones ms o menos largas que, antes de la celebracin del
contrato, las futuras partes sostienen con el objeto de determinar cul
ser o puede ser el contenido del contrato y valorar la conveniencia o no
de pactarlo.
Cul es el fundamento de la responsabilidad precontractual

del oferente que se retracta tempestivamente: La respuesta ms
acertada parece darla la teora de la seguridad o de la confianza
engaada. De acuerdo con ella, lo normal es que el destinatario de la
oferta confe o crea seguro que la oferta ser mantenida, y ella resulta
obligatoria en cuanto hace nacer esa seguridad o confianza y si el
oferente la frustra lgico es que indemnice los perjuicios que se sigan.
Las necesidades de la prctica avalan esta teora. Si ninguna

responsabilidad contrajera el proponente al formular la oferta y pudiera
revocarla impunemente el destinatario siempre permanecera en estado
de inseguridad, y jams podra tomar medida alguna para aceptar la
oferta sin correr el riesgo de sacrificios pecuniarios intiles y no
indemnizables. Si tal ocurriera, difcil sera la vida de los negocios.
115
La responsabilidad precontractual del proponente que se retracta

tempestivamente supone que la oferta, aunque todava no aceptada, ya
ha sido recibida por el destinatario. En consecuencia, si se ha enviado la
revocacin al destinatario y ste no la ha recibido, el proponente no
incurre en ninguna responsabilidad; lo mismo sucede si antes de llegar
la oferta al destinatario llega la revocacin o recibe sta conjuntamente
con la oferta.
Retractacin intempestiva es la que se hace despus de aceptada

la oferta y tambin la que se hace antes de ser aceptada pero ya
recibida en el caso en que el proponente se comprometi al formular la
oferta a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato
sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo. La
retractacin intempestiva no produce efecto alguno, o sea, la oferta
subsiste y si la aceptacin se da oportunamente, el contrato se forma,
quedando obligado el proponente a cumplirlo.
Casos en que la oferta obliga al oferente:
El oferente puede renunciar a la facultad de revocar la oferta, es

"obligatoria", en los siguientes casos:
1) Cuando al hacer la oferta se hubiere obligado a esperar

contestacin
2) Cuando al hacer la oferta se hubiere obligado a no disponer del

objeto del contrato, si no despus de declarada la oferta.
3) La oferta obliga al oferente cuando al hacer la oferta el oferente

se hubiere obligado a esperar contestacin dentro de un determinado
plazo.
En cualquiera de estos tres casos anteriores, si revoca la oferta

habindose obligado por ella, su revocacin ser intempestiva
inoportuna, ya que el consentimiento ya se form y ha nacido el
contrato. La doctrina sostiene que la fuente de la obligacin en este caso
es su sola declaracin de voluntad, porque es la nica voluntad que
hasta el momento se ha manifestado, y el oferente resulta obligado por
la oferta en virtud de su sola "declaracin de voluntad".
Causales de la caducidad de la oferta:
Si la oferta es verbal, es decir, "entre presentes", debe ser

aceptada en el acto en que es conocida por el destinatario, y no
mediando tal aceptacin, el oferente queda libre de todo compromiso. Si
la oferta se efecta por escrito, es decir, "entre ausentes", es menester
distinguir si las personas se encontraren o no en el mismo lugar. Si el
aceptante se encontrare en el mismo lugar del oferente, la ley seala un
plazo de 24 horas para aceptar o no la oferta. Si el aceptante o
destinatario se encontrare en lugar distante, debe aceptar a "vuelta de
correo". (Hay que situarse dentro del contexto de la poca del cdigo de
comercio, en 1867, no haba telgrafos ni ferrocarriles, slo el "correo".)
As lo establece el cdigo de comercio en sus ARTS 97 y 98.
Si el caso de aceptacin es extempornea, o sea, transcurrido los

plazos la oferta caduca, no se forma el consentimiento porque no se
116
encuentra la voluntad del aceptante con la voluntad del oferente. Podra

parecer que por el hecho de caducar la oferta el oferente podra quedar
tranquilo, sin embargo, la ley lo obliga a avisar al aceptante,
(ART 98 C comercio), y lo obliga por una razn de equidad y
conveniencia, porque el aceptante o destinatario podra pensar que la
oferta se mantiene vigente. Esta disposicin anterior, constituye una
novedad dentro del Derecho, ya que es propia del cdigo de comercio
chileno.
El plazo convencional es el que no es obligatorio para las partes,

es supletorio de la voluntad de las partes.
Si el oferente muere antes de la aceptacin, caduca la

oferta. Por lo tanto no existira contrato y nada transfiere a sus
herederos. Pero, en el caso que muriese antes de vencerse un plazo
fijado para esperar la contestacin, segn el profesor Gabriel Palma, si
pasara a los herederos del oferente, aunque hay quienes piensan lo
contrario porque no se form ningn contrato.
La oferta caduca por la incapacidad sobreviviente del

oferente, porque para la validez del contrato se requiere que al
momento de su celebracin, se cumplan con todos los Requisitos
legales, y ste es uno de ellos. El contrato no sera eficaz y adolecera de
nulidad relativa.
Aunque no lo seale la ley, tambin caduca por quiebra del

oferente. Porque declarado en quiebra el fallido (persona declarada en
quiebra), pierde la administracin de sus bienes, como efecto del
"desasimiento de los bienes del fallido", pasando el sndico de quiebras a
administrar estos bienes.
Aceptacin:
La aceptacin es la declaracin de voluntad que aprueba pura y

simplemente la oferta mientras sta est vigente.
Para que la aceptacin produzca efectos jurdicos debe

manifestarse, ser pura y simple, y hacerse mientras la oferta est
vigente.
La manifestacin de la aceptacin puede ser expresa o tcita. Es

expresa cuando se efecta en trminos formales y explcitos (en forma
verbal o escrita) y es tcita cuando el destinatario de la oferta realiza un
hecho que inequvocamente hace suponer su intensin de aceptar.
El silencio no constituye aceptacin, a menos que la ley lo

establezca expresamente, como ocurre en los Casos de el ART 2125 CC
que ya analizamos al tratar del silencio como manifestacin de voluntad.
La aceptacin debe ser pura y simple, en el sentido que debe

constituir una adhesin total a la oferta; la aceptacin, entonces se mira
como una contraoferta. ART 102 del cdigo de comercio, se refiere a la
aceptacin modificatoria de la oferta. Ejemplo: el oferente ofrece al
destinatario 1000 sacos de trigo, y ste contesta s, pero compro 500.
117
Si por algn motivo la oferta no est vigente al momento de la

aceptacin (si se ha producido la revocacin de la oferta o la caducidad
de sta), ya no podr formarse el consentimiento.
Si el donante no toma conocimiento de la aceptacin por parte del

donatario, el cdigo acepta la doctrina de la declaracin, pero en
materia de donaciones irrevocables hay excepcin, y se sigue la doctrina
del cdigo civil, que sera la doctrina del conocimiento o de la
informacin. ART 1412 CC
Art. 1412. Mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y

notificada la aceptacin al donante, podr ste revocarla a su arbitrio.
Nota: La doctrina de la declaracin o aceptacin dice: "el

consentimiento se forma en el momento en que el destinatario acepta la
oferta, da la aceptacin, aunque sea ignorada por el proponente, sea
que se declare de cualquier manera."
Nota2: La doctrina del conocimiento o de la informacin agrega

(a la doctrina anterior): "Que la declaracin de la aceptacin debe llegar
a noticia del proponente".
Una vez que el aceptante acepta pura y simplemente la propuesta,

quiere decir que el contrato queda perfeccionado. De manera que si con
posterioridad es declarado en quiebra, sobreviene una causal de
incapacidad o muere, el contrato no experimenta ninguna modificacin.
De acuerdo al principio "lex locus regis actum", el contrato se rige

por el lugar de su celebracin. Segn el ART 104 del cdigo de comercio,
el contrato se perfecciona en el lugar del domicilio del aceptante, o en el
lugar del que acepta la propuesta modificada, es decir una contraoferta.
Aqu los papeles se invierten, ya que el contrato se forma en el lugar del
primitivo oferente que acepta la propuesta modificada. (domicilio del
aceptante o del que acepte la propuesta modificada)
Como en la poca que se dict el cdigo de comercio no existan

los telfonos, los contratos celebrados por telfono participan de los
caracteres de los contratos entre presentes y entre ausentes.
En cuanto al momento en que se forma el consentimiento, estos

contratos se rigen por la regla de los contratos entre presentes, y la
oferta debe ser aceptada inmediatamente de que es conocida por el
destinatario, porque las partes pueden manifestar directamente su
voluntad. Pero en lo tocante al lugar que se entiende celebrado el
contrato, se rigen por la regla de los contratos entre ausentes, porque
las partes pueden estar en distintos lugares, incluso en distintos pases,
y el contrato se entender perfeccionado en el domicilio del aceptante o
en el domicilio del que acepta la propuesta modificada.
Estas reglas que contempla el cdigo de comercio en materia de

formacin del consentimiento o los avances tecnolgicos estn
obsoletas, Por ejemplo, en el caso de contratos celebrados por "fax", es
una cuestin de hecho que el juez determina para el caso concreto si se
rige por las reglas entre ausentes o presentes.
118
Vicios del consentimiento (AJ bilaterales) o de la voluntad

(AJ unilaterales):
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento,

son error, fuerza y dolo.
Los vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo; se dice

tambin que es uno tambin la lesin, pero en Chile no constituye un
vicio del consentimiento, por ser sta objetiva; por eso se seala que es
un vicio del acto o contrato, pero no del consentimiento.
Nota: La lesin es el perjuicio que experimenta una de las partes

con motivo de la desproporcin de las prestaciones, en nuestro Derecho
tiene un carcter objetivo, en tanto que los otros vicios de la voluntad
tienen un carcter subjetivo.
La lesin slo tiene aplicacin y cabida cuando tiene el carcter de

enorme, esto es, cuando la desproporcin en las prestaciones equivale a
ms de un 50% , y cuando la ley lo establece.
Error:
Se define el error como la disconformidad entre el pensamiento y

la realidad. El error consiste en creer verdadero lo que es falso, y falso lo
que es verdadero. Pero, desde un punto de vista jurdico, el error es:
La ignorancia o el falso concepto que se tiene de la ley, de una

cosa, de una persona o de un hecho jurdicamente hablando.
Desde un punto de vista lgico, no es lo mismo ignorancia que el

error, la ignorancia es el desconocimiento de la realidad y el error es la
disconformidad del pensamiento y la realidad.
Desde el punto de vista jurdico, la ignorancia se asimila al error,

error e ignorancia desde un punto de vista jurdico son sinnimos.
El error se clasifica en error de hecho y en error de Derecho.

Error de hecho es la ignorancia o el falso concepto que se tiene de una
cosa, persona o de un hecho; error de Derecho es la ignorancia o el falso
concepto que se tiene de la ley.
El error de Derecho, de acuerdo con el ART 1452 CC, no vicia el

consentimiento. De manera que nadie puede alegar, invocar la nulidad
de un acto o contrato, alegando que se celebr teniendo un falso
concepto de la ley.
Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el

consentimiento.
En virtud del ART 7 CC, una vez publicada la ley en el diario oficial,
es obligatoria y se entiende conocida por todos, y en virtud del ART 8
CC, nadie puede alegar ignorancia de la ley, una vez que sta entra en
vigencia.
El precepto del ART 1452 CC hay que concordarlo con el ART 706
CC. De acuerdo con el ART 706 inc. final, el error de Derecho constituye
119
una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario, es decir,

se presume de Derecho la mala fe en el error de Derecho. En nuestro
concepto, este precepto es de aplicacin general.
Nuestro cdigo se aparta en esto de los cdigos civil alemn,

italiano y francs; ya que en stos el error de Derecho "s" vicia el
consentimiento.
La excepcin de que el error de Derecho no vicia el consentimiento

la tenemos en el ART 2297 CC, ubicada al tratar del cuasicontrato del
pago de lo no debido, es decir, se puede restituir lo pagado o an por
error de Derecho, cuando el pago no tena fundamento ni an una
obligacin puramente natural. Todo esto segn el principio del cual nadie
puede enriquecerse a costa ajena sin causa justificada, y si no se
pudiera obtener la restitucin de lo pagado por error de Derecho, habra
un empobrecimiento injusto, y por parte del otro un enriquecimiento sin
causa.
Art. 2297. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de

derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin
puramente natural.
El error de hecho puede viciar el consentimiento, pero no siempre;

por ello es menester saber de qu clase de error de hecho se trata. Es
posible distinguir los siguientes errores de hecho:
1) Error esencial llamado tambin obstculo u obstativo. ART 1453

CC
2) Error sustancial
3) Error accidental.
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae

sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si
una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la
identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra.
El error esencial y el sustancial vician el consentimiento, el

error accidental por regla general, no vicia el consentimiento.
El error esencial es el que recae sobre la identidad de la especie

de acto o contrato que se ejecuta o se lee, este error se llama
"incorpori". El error incorpori es de dos tipos:
1) El que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecute

o celebra.
2) El que recae sobre la identidad especfica de la cosa de que se
trata.
Los contratos que se ejecutan son los que se leen, y el error

esencial que recae en stos lo podemos ver en situaciones como cuando
alguna de las partes entiende "emprstito", y la otra entiende
"donacin". Hay un error que recae en la identidad, en este caso y en
este tipo de contrato.
120
El error que recae sobre la identidad especfica de la cosa de que

se trata lo podemos ver en situaciones, por ejemplo, en la compra de un
automvil peugeot 1990, que el comprador compra creyendo que es
1989.
En estos Casos, ms que un error o vicio del consentimiento,

estamos frente a una ausencia del consentimiento, debido a que no hay
acuerdo de voluntades, no hay consentimiento. Se discute por la
doctrina cul sera la sancin a este tipo de error.
Sancin al error esencial: muy importante.
a) En teora estricta, al haber una ausencia de consentimiento,

estaramos frente a una hiptesis de inexistencia. Pero, como en
nuestro ordenamiento jurdico no se contempla a la inexistencia,
se discute si procedera la nulidad absoluta o la relativa.
b) Nulidad absoluta: para mucha doctrina nacional, la nica sancin
posible sera la nulidad absoluta, en base a los siguientes
argumentos:
a. porque frente a un error de esta naturaleza corresponde
aplicar la sancin ms grave del Cdigo Civil y esa es la
nulidad absoluta.
b. Se seala que el cdigo sanciona con la nulidad absoluta los
actos ejecutados por personas absolutamente incapaces,
que son personas que carecen de voluntad.
c. El nico argumento vlido es el que se contiene en el
artculo 1681, que habla de la especie del acto o contrato,
misma expresin que se utiliza en el artculo 1453.
c) Nulidad Relativa: para la ctedra es la nica sancin posible en el
Cdigo Civil, puesto que los argumentos a favor de la nulidad
absoluta adolecen de un grave error, ya que las sanciones en el
Cdigo son normas de orden pblico, las que se interpretan
restrictivamente, no admiten interpretacin extensiva ni analgica
y son de aplicacin excepcional. Partiendo de este supuesto de
anlisis, los argumentos a favor de la nulidad relativa son los
siguientes:
a. La nulidad absoluta protege intereses de carcter general,
en que est involucrada la sociedad en su conjunto; la
nulidad relativa slo protege un inters particular y, en el
caso del error esencial, el nico inters afectado es el de las
partes contratantes y no de toda la sociedad. con este
argumento basta para justificar que la nica sancin posible
es la nulidad relativa.
b. Dentro de las causales de nulidad absoluta el error esencial
no existe.
c. El propio cdigo civil en el artculo 1453 seala que este
error de hecho vicia el consentimiento, y la nica sancin
a los vicios del consentimiento es la nulidad relativa.
d. La ley no prohbe que las partes puedan ratificar o
convalidar el acto, fenmeno propio slo de la nulidad
relativa y no la absoluta, en que la ratificacin o
convalidacin est expresamente prohibida.
e. El artculo 1691, al sealar los plazos de prescripcin de la
nulidad relativa, en el caso de error slo habla de 4 aos, sin
hacer ningn tipo de distincin. Si la sancin fuese la nulidad
121
absoluta el plazo de prescripcin sera de 10 aos, cuestin

que el Cdigo Civil no seala en caso alguno.
f. El artculo 1682 en su inciso final seala expresamente que
todo otro vicio produce nulidad relativa y da derecho a la
rescisin del acto o contrato. En el caso del error esencial
estamos frente a un vicio que no tiene sealada en la ley
una sancin especial, por lo que la nica sancin que
procede es la nulidad relativa.
g. El artculo 1454, que trata el error sustancial, contiene el
argumento ms poderoso a favor de la nulidad relativa, ya
que en forma expresa seala: el error de hecho vicia
asimismo (). La expresin asimismo quiere decir de la
misma manera que el artculo anterior, por lo que en
doctrina se sostiene que la sancin del error sustancial se
extrae el error esencial y ocurre que la nica sancin al error
sustancial, segn toda la doctrina, es nulidad relativa y no
absoluta.
El ART 1454 CC se refiere al error sustancial y nos dice: "El

error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o
calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa
de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro
metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el

consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el
principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido
conocido de la otra parte".
El error vicia el consentimiento cuando recae sobre la sustancia

del objeto sobre que versa el acto o contrato, o sobre la calidad esencial
del objeto sobre que versa el acto o contrato, esto es el llamado "error
sustancial".
Un error sustancial claro es el ejemplo que menciona Pothier, una

persona va a comprar candelabros de plata y en realidad compra
candelabros de bronce plateado, este error sustancial recae sobre la
sustancia del objeto sobre que versa el acto o contrato. Pero no nos
olvidemos tambin que el error esencial recae tambin sobre la calidad
esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato; por calidad
esencial entendemos la que distingue a la cosa de todas las dems, lo
que constituye un problema, el con qu criterio se determina la calidad
esencial, si con uno objetivo o uno subjetivo.
En nuestro concepto para determinar que debe entenderse por

calidad esencial, es necesario actuar con un criterio objetivo, y ste es
aquel que sostiene que calidad esencial es aquella que se determina con
un criterio comn, sin atender lo que para las partes es calidad esencial.
Determinamos que calidad esencial debe determinarse con un

criterio objetivo porque determinar la calidad esencial con un criterio
subjetivo significa dejar entregada a la suerte del contrato a la voluntad
de cualquiera de las partes, porque el sujeto que se sienta traicionado
122
respecto a la calidad de la cosa, dir que ha sufrido un error acerca de

una calidad que para l debe ser esencial.
Ahora bien, la calidad esencial se refiere a una cualidad que tiene

la cosa y que la diferencia no de todas las dems, como se suele
sealar, sino que la diferencia de otra cosa igual a ella. P.e.
caballo de carrera, en que si uno lo compara con otro caballo con
cosas iguales, pero si me venden uno que es corralero y no de carrera,
he sufrido un error sustancial
El error sobre una calidad que no es esencial, objetivamente

considerada, puede viciar el consentimiento. El error sobre una calidad
accidental, es decir, el error sobre una calidad que no es esencial
objetivamente considerado, puede viciar el consentimiento, y ello va a
ocurrir siempre que concurran los siguientes Requisitos:
1) Que esa calidad accidental sea el principal motivo que una de

las partes ha tenido para contratar
2) Que ese motivo haya sido conocido de la otra parte, es

necesario que se le diga a la otra parte que esa calidad esencial es
determinante.
Concurriendo estos dos requisitos, no es necesario que se le diga,

basta que se le conozca. Puede decirse que las partes han elevado un
error accidental a la categora de error sustancial, y el error vicia el
consentimiento, as lo establece el ART 1454 CC en su inc. 2.
En los contratos intuito personae, un error en la persona vicia el

consentimiento, porque stos se celebran en consideracin a la persona.
Los actos propios del Derecho de familia son intuito personae, as en
virtud del artculo 8 sobre matrimonio civil, el error acerca de la
identidad de uno de los contrayentes, vicia el consentimiento.
Art. 8 LMC. Falta el consentimiento libre y espontneo en los

casos siguientes:
1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro

contrayente;
2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales

que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser
estimada como determinante para otorgar el consentimiento
Los actos jurdicos patrimoniales no son generalmente intuito

personae, por consiguiente, en ellos la regla general es que el error en la
persona no vicia el consentimiento o voluntad. Pero hay algunos que son
intuito persona, como la donacin, celebrada en consideracin al
donatario.
As ocurre tambin en la transaccin, contrato en virtud del cual

las partes ponen fin a un litigio existente, o precaven en un litigio
eventual, hacindose concesiones recprocas; celebrada en
consideracin a la persona con la cual se transita.
123
El mandato es un contrato intuito persona de confianza, el mutuo

con inters es un contrato intuito persona por el que nadie le va a
prestar dinero sin inters a otro, si no en consideracin a la persona. Las
sociedades colectivas y de responsabilidad limitada son contratos intuito
persona, celebrados en consideracin a los socios, a la persona de los
socios, y en ellos por consiguiente el error de las personas vicia el
consentimiento. Si se declara nulo un contrato por error en la persona, la
persona con quien errneamente se ha contratado, tiene derecho a la
indemnizacin de los perjuicios que de buena fe hubiera incurrido. (ART
1455 CC inc. 2)
Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene

intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la
consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha
contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que
de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.
Ejemplo: Si yo celebro con Pedro un contrato creyendo que era

Juan, pero no tiene la culpa que yo me haya equivocado y tiene derecho
a ser indemnizado de los perjuicios de los que de buena fe haya
incurrido, pero el error en el nombre solamente no vicia el positivo, sino
que tambin el error en la persona. El error de hecho, puede viciar el
consentimiento, y para que lo haga tiene que ser un error excusable,
significa que no se haya incurrido en error por negligencia o
imprudencia.
El error accidental por regla general no vicia el consentimiento,

sin embargo, lo vicia cuando las partes han elevado el error accidental a
la categora de error sustancial, porque es el principal motivo que ha
tenido una de las partes para contratar, y ese motivo ha sido conocido
por la otra parte.
El error sobre los motivos por los cuales se celebra el contrato,

no vicia el consentimiento, por ejemplo: si una persona pierde su reloj y
compra otro, y recupera su primer reloj, no puede pedir la nulidad del
contrato, porque es un error sobre los motivos.
El error de clculo tampoco vicia el consentimiento.
La sancin que lleva aparejada el error vicio de la voluntad

o del consentimiento es la nulidad relativa, porque el ART 1682
CC, despus de sealar taxativamente las causales de nulidad absoluta,
dispone que cualquier otro vicio produce nulidad relativa y derecho de la
rescisin del acto o contrato.
Hasta ahora hemos dicho que el error puede ser de hecho o de derecho
y que este ltimo no vicia el consentimiento. En cambio, los errores de
hecho s vician el consentimiento, salvo el error accidental. Pero, en
doctrina existe un error de hecho que no vicia el consentimiento y que
se denomina error comn.
Existe una mxima que tiene su origen el Derecho romano

(acordarse del caso de Barvario filipo) y que dice "error comunis fase
iuri", o sea, el error comn constituye Derecho no en el sentido que
124
el error comn es fuente del Derecho, cuando el error lo experimenta

no slo la persona que ejecuta el acto o celebra el contrato, sino que el
error es generalizado en la localidad donde se ejecut el acto.
Incurren en l la generalidad de las personas con justa causa de error
y de buena fe. Debido a que han inducido a error por la situacin
aparente, el acto no es nulo sino vlido.
Con el correr del tiempo, toma tambin el nombre de Teora

Integral de la Apariencia, en el sentido de que las apariencias deben
ser protegidas por la ley, y en consecuencia si se trata de un error en el
que no incurren por negligencia o imprudencia, si no se ven inducidos a
error aparente y de buena fe, el acto que debiera ser nulo pasa a ser
vlido. En general, el error comn opera tratndose de sujetos o
funcionarios que ostentan un ttulo colorado (Derecho Cannico), o sea,
un ttulo que tiene color de apariencia a la realidad pero el funcionario
no es tal funcionario.
Ej: Un notario que ha sido nombrado por la autoridad competente,

sin que aquel sea abogado por lo que su nombramiento adolece de
nulidad, pero, las personas que acuden ante este notario se ven
inducidas a error por la situacin aparente y no tienen por qu entrar a
averiguar si el notario cumple con los Requisitos legales para ser notario
porque este ha sido nombrado por la autoridad pblica.
La Corte Suprema ha resuelto y ha dado cabida al error comn

cuando se trata de actos y contratos que se celebran ante los
funcionarios que ostentan estos ttulos colorados porque las personas
deben ser protegidas en su apariencia, las personas acuden a ellos
inducidos por la situacin aparente, con una justa causa de error y de
buena fe.
Para que el error comn produzca el efecto de evitar el contrato,

en concepto general de la doctrina, es menester que concurran los
siguientes requisitos:
1) Que se trate de un error generalizado. (que no

experimente error solamente la persona que ejecute el acto o celebre el
contrato, sino que tambin la mayora de las personas que habiten en el
lugar donde se celebr el contrato)
2) Que exista justa causa de error. (que no haya habido

negligencia o imprudencia, por parte de las personas que experimenten
el error, sino que ellos se vean inducidos a error por la situacin
aparente)
Ejemplo: Las personas que acudan ante un funcionario que tiene

apariencia de tal, y que en realidad no es tambin funcionario, porque es
un ttulo colorado.
3) Si se incurre en error, ste se haya hecho de buena fe.
Este principio que el error comn constituye Derecho, slo

tiene cabida y aplicacin con el error de hecho, nunca de
Derecho, porque nadie puede alegar ignorancia de la ley, una vez que
entra en vigencia y, adems en virtud del ART 706 CC aplicable segn
algunos solamente a la posesin, segn otros de aplicacin general, el
125
error de Derecho constituye presuncin de mala fe, y no admite prueba

en contrario.
Si se permitiera sostener el error comn de Derecho, se estara

dejando sin efecto la ley, por el simple desuso. El cdigo civil chileno no
contiene un precepto expreso que nos diga que el error comn
constituye Derecho, o que nos diga que las personas deben ser
comparadas, cuando el error es generalizado, se incurre en l con justa
causa de error y buena fe.
Sin embargo, el CC chileno contiene diversos preceptos que

constituyen aplicacin de estos principios, en virtud del cual el error
comn constituye Derecho.
El ART 1012 CC seala quines son inhbiles para ser testigos de

un testamento, y el ART 1013 CC nos dice: "si algunas de las causas de
inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el
aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el
lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en
hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la
inhabilidad real del testigo.
Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne,

otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho aos;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo
267, nmero 4.-, y en general, los que por sentencia ejecutoriada
estuvieren inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024.
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la
comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento y
uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres
testigos, y dos cuando concurrieren cinco.
Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el

artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de
un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento
se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y
pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del
testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los
testigos.
Pero la habilidad putativa no podr servir si no a uno slo de los

testigos". Esta es una clara aplicacin del error comn, que pasa a
constituir Derecho.
126
En virtud del ART 704 CC nmero 4, que seala los ttulos

injustos en materia posesoria, (los ttulos injustos son los que inhabilitan
para adquirir la posesin regular), para tener la posesin regular, se
seala en que un ttulo injusto es meramente putativo (lo que se tiene o
considera en una condicin irreal, es lo invocado como existente cuando
en realidad es nulo).
Art. 704. No es justo ttulo:

1.- El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona
que se pretende;
2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o
representante legal de otra sin serlo;
3.- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que
debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto
judicial, no lo ha sido; y
4.- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no
es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado
por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se
haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al
legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido
judicialmente reconocido.
Es decir, el ttulo aparente, pero el heredero putativo, le sirve de

justo ttulo la resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia.
Ejemplo: un heredero que es nombrado en un testamento que es
revocado por un testamento posterior, este heredero aparente obtiene
por resolucin judicial, que se le conceda a la posesin efectiva de
herencia el decreto que le confiere la posesin, para que le sirva de justo
ttulo.
Todos los actos o contratos que se celebren con el medio aparente,

son vlidos porque tienen patente de heredero que se la concedi una
resolucin judicial.
Para que el pago sea vlido debe pagarse al acreedor (ART 1576
CC), en consecuencia el pago que no se efecta al acreedor es nulo,
pero en virtud del ART 1576 CC el pago hecho al que estaba entonces
en posesin del crdito, es vlido aunque despus resulte no ser el
verdadero acreedor, ya que se hizo de buena fe.
Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor
mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido
en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez
autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el
cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito
no le perteneca.
En consecuencia, las apariencias deben ser protegidas por la ley

cuando se incurre en ellas por una justa causa de error y de buena fe.
Existe un problema, que consiste en saber si slo puede invocarse

el error comn en los casos que la ley acoge expresamente. Para la
127
ctedra es la opinin que debiese acogerse, ya que estamos frente a

una situacin de carcter excepcional dentro del derecho privado.
Fuerza:
La fuerza es el constreimiento o la presin a que se somete la

persona, mediante la presin fsica o las amenazas que obligan al sujeto
a ejecutar un acto o celebrar un contrato que en su fuero interno no
tiene la intencin de celebrar.
Se puede definir tambin como: "La presin fsica o moral que

se ejerce sobre la voluntad del sujeto, para inducirlo a la
ejecucin de un acto o la celebracin de un contrato que esta
persona no desea celebrar, y que no hubiere celebrado de no
mediar la presin.
La fuerza que constituye un vicio del consentimiento es la fuerza

moral, en que se constrie la voluntad del sujeto mediante las
amenazas.
La fuerza fsica no vicia el consentimiento, y cuando tiene el

carcter de absoluta lo suprime, es lo que se denomina bis absoluta.
Cuando la fuerza fsica importa una bis absoluta hay ausencia de
voluntad, ya que se entiende que el sujeto de derecho jams la
manifest.
La fuerza que vicia el consentimiento es la fuerza moral, que se

conoce en doctrina como vis compulsiva; aqu hay claramente una
amenaza, no la aplicacin de fuerza fsica. Por lo anterior, aqu se ha
manifestado la voluntad, pero ha sido viciado el consentimiento.
El CC alemn lo dice expresamente, la fuerza es la causa que

produce el miedo que vicia el consentimiento. Para ver si la fuerza causa
o no una impresin fuerte, es necesario atender a la edad, sexo y
condicin.
En suma, la fuerza es causa grave cuando es capaz de producir

una impresin fuerte, y por ende no es lo mismo amenazar a una
mujer que a un hombre, a un joven que a un anciano, amenazas que a
una persona pueden no hacerle mella, en otras puede causar una
impresin fuerte.
El cdigo contiene una presuncin de gravedad de la fuerza, caso

en el cual no es necesario acreditar que la fuerza ha causado una
impresin fuerte. Para la ctedra esta es una presuncin de
derecho de gravedad de la fuerza. En el artculo 1456 CC, se dice:
"se mira como fuerza grave todo acto que infunde a una persona un
justo temor, de verse expuesto a ella, su consorte (cnyuge) o alguno de
los ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave.
La persona a la cual se le ha infundido la fuerza, deber

acreditarlo, (ART 1456 CC).
Art. 1456. La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es

capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
128
tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza

de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de
verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave.
Ejemplo: si se le amenaza a alguien con secuestrar a su hijo,

causarle un mal irreparable, y causarle una fuerte impresin. No
necesitar acreditar que esto le ha causado una fuerte impresin, y slo
acreditar el secuestro del hijo, ya que estamos en presencia de la
presuncin de la gravedad de las fuerzas. La fuerza es menester que sea
determinante, esto significa que la fuerza que induce a la celebracin
del acto o contrato sea precisamente la impresin fuerte que se le ha
causado.
Ejemplo: si un sujeto se est ahogando en un ro, pasa otro y el

que se ahoga le dice "le doy 100 mil pesos si me saca", y lo saca,
indudablemente es que paga por el temor. El que lo sac no lo amenaz,
pero si el sujeto se est ahogando en el ro, pasa otro y le dice que lo
saca si le paga 10000000000 pesos, si hay fuerza, porque el sujeto solo
paga por el temor que significa la amenaza que si l no le paga el otro lo
dejara ahogarse (fuerza determinante).
Para que la fuerza vicie el consentimiento basta que sea

determinante y no es necesario que la ejerza el que se beneficia con
ella, basta que cualquier persona la ejerza. Esto se diferencia con el
dolo en que para que ste vicie el consentimiento en un acto jurdico
bilateral, debe ser obra de una de las partes. artculos 1457 CC,
habla sobre la fuerza.
Art. 1457. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es

necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se
haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de
obtener el consentimiento.
Para que la fuerza vicie la voluntad del consentimiento debe ser

grave, ilcita o ilegtima, es decir, aunque no lo diga el cdigo, as se
desprende de los principios generales, la fuerza es legtima o lcita
cuando consiste en la amenaza de ejercer un Derecho. Por ej. Amenazar
a alguien que lo van a meter preso por no pagar pensiones alimenticias.
Este tipo de fuerza es legtima y no vicia el consentimiento porque no es
injusta. Pero la fuerza es injusta cuando a travs del ejercicio del
derecho se pretende obtener una ventaja ilcita, un beneficio injusto.
El temor reverencial no vicia el consentimiento. ste consiste en

desagradar a las personas a quien se debe sumisin y respeto, as lo
establece el artculos 1456 CC en su inciso 2
La sancin que lleva aparejada la fuerza, vicio de la

voluntad o del consentimiento, es la nulidad relativa, porque el
artculos 1682 del CC, despus de sealar taxativamente las causales
de nulidad absoluta y dispone que cualquier otro vicio produce nulidad
relativa.
En suma, los requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento,

son los siguientes:
129
a) Debe ser injusta.

b) Debe ser grave.
c) Debe ser determinante.
El ART 1691 CC seala desde cuando se cuenta el plazo de la

prescripcin de la accin rescisoria, es decir, de la accin para pedir la
nulidad relativa, seala que en caso de fuerza se cuenta este plazo
desde que la cosa haya cesado. (La nulidad relativa es sinnimo de
rescisin, y la accin para pedir la declaracin de nulidad se denomina
accin rescisoria).
DOLO:
El dolo se encuentra definido por el cdigo civil en el ttulo

preliminar, prrafo V, y est definido por el ART 44 inc. final que nos
dice: "El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro". El dolo supone siempre de parte del sujeto
la intensin, o sea, la voluntad deliberada de producir un resultado
ilcito, y la palabra injuria est tomada en el sentido de dao.
- En materia civil el dolo puede presentarse en 3 oportunidades

distintas, que es lo que se conoce como Teora unitaria o tripartita
del DOLO:
1) Al momento de ejecutar un acto o de celebrar un

contrato, caso en el cual puede constituir un vicio de la voluntad o del
consentimiento.
2) Se puede encontrar al dolo fuera del mbito

contractual, como un elemento del delito civil, entendiendo por
delito civil el hecho doloso que causa dao, y es fuente de una
obligacin que no exista, la obligacin de indemnizar el dao causado.
3) Como causal de incumplimiento de su obligacin por

parte del deudor.
El deudor puede no cumplir su obligacin por 3 motivos:
a) porque le es total y absolutamente imposible de cumplir,

en cuyo caso estamos frente al caso fortuito o fuerza mayor. Art. 45
Cdigo Civil.
b) porque no emplea la debida diligencia, en cuyo caso,

estamos frente a la culpa.
c) porque tiene la voluntad deliberada de no cumplir,

porque sencillamente no quiere cumplir, en cuyo caso estamos frente al
DOLO. Esta causal de incumplimiento de la obligacin del deudor es la
que agrava la responsabilidad del deudor.
No significa que porque en materia civil el dolo pueda presentarse

en 3 ocasiones existan 3 tipos de dolo; en nuestro cdigo civil el dolo es
uno slo, definido en el artculos 44 CC y por consiguiente abarca todas
las manifestaciones que el dolo tiene en materia civil; esta es la teora
unitaria del dolo.
130
Cuando el dolo constituye un vicio de la voluntad o del

consentimiento, se traduce en maquinaciones fraudulentas, en las
artimaas, en el engao, que hace vctima a la persona cuyo
consentimiento se desea obtener para inducirle mediante a engao, a
error, a fin de que contraten. Se trata de producir en la psiquis del sujeto
con quien se desea contratar un error, en consecuencia el dolo debe ser
un error provocado, mediante "engao".
Ejemplo: un hombre desea venderle a otro un reloj, y para esto le

esconde el reloj, hacindole creer que lo perdi, para que le compre el
reloj.
El dolo admite clasificaciones, encontrndose el dolo principal y el

dolo incidental:
a) El dolo principal es aquel que vicia la voluntad o el

consentimiento, por cuanto en el AJ bilateral es obra de una de
las partes y, adems es determinante para la ejecucin del acto
o la celebracin de un contrato. De tal manera que de no mellar
el dolo, no se habra ejecutado el acto o celebrado el contrato.
b) El dolo incidental es aquel que no vicia el consentimiento,

ser porque no es obra de alguna de las partes, en el AJ
bilateral porque no es determinante, no obstante este engao,
el contrato se hubiera celebrado de todas maneras; el dolo
incidental produce otros efectos que no vician el
consentimiento.
El dolo puede clasificarse tambin en dolo positivo y en dolo

negativo:
a) El dolo es positivo cuando hay una accin dolosa, una

actividad dolosa.
b) El dolo es negativo cuando est constituido por la reticencia,

es decir, cuando no hay una accin mal intencionada, existe una accin
mal intencionada cuando el que debe hablar guarda silencio. Ejemplo: el
que le vende a alguien un animal enfermo sabiendo que lo estaba y sin
decrselo al comprador.
El dolo puede clasificarse tambin en dolo bueno y dolo malo,

clasificacin que viene del Derecho romano y que es irrelevante para
nuestro Derecho:
a) El dolo malo est constituido por maquinaciones fraudulentas,

engaos, artimaas, que hacen vctima a la persona cuyo
consentimiento se desea obtener para inducirla mediante engao a
error, a fin de que contrate.
b) El dolo bueno est constituido por aquellas maquinaciones

que generalmente de buena fe, hacen los comerciantes, y estn
incorporadas a los usos del comercio, como por ejemplo, los vendedores
de las tiendas que exageran las propiedades de sus productos.
El artculos 1458 CC nos da la respuesta de cuando el dolo

constituye un vicio del consentimiento o de la voluntad, su inc. 1 nos
131
dice: "El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de

las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran
contratado".
Art. 1458. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra

de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l
no hubieran contratado.
Para que el dolo vicie el consentimiento deben concurrir

copulativamente dos requisitos:
1) Que el dolo sea determinante, que sin el dolo no se hubiera

prestado el consentimiento, que sin el dolo no se habra contratado. Para
un sector de la doctrina tambin es dolo determinante cuando sin el dolo
se hubiera contratado en trminos menos onerosos, que sea
determinante que de no mediar el dolo no se habra contratado, y para
algunos se habra contratado en trminos menos onerosos.
2) Si el AJ es bilateral, es necesario que el dolo sea obra de

una de las partes, la maquinacin fraudulenta debe ocupar una de las
partes para obtener el consentimiento de la otra.
Si la maquinacin fraudulenta es empleada por un tercero para

inducir a una de las partes a celebrar un contrato, el dolo no vicia el
consentimiento.
Esta norma se justifica porque tiene un origen histrico, de races

romanas, pero desde el punto de vista jurdico no tiene ninguna
justificacin, porque hay dolo tanto cuando lo impide una de las partes,
o cuando lo emplea un tercero, y el dolo debera viciar el consentimiento
cuando es obra una de las partes, o cuando es obra de un tercero; en
nuestro Derecho en un AJ bilateral slo vicia el consentimiento cuando
es obra de alguna de las partes, y debe ser determinante, deben
concurrir copulativamente estos dos requisitos, en el caso que no
concurran, el dolo es perfectamente vlido.
Cuando el dolo no es determinante, o no es obra de alguna de las

partes, en el AJ bilateral, el dolo da accin de perjuicios en contra del
que fragu el dolo, por el monto total de los perjuicios patrimoniales y
morales que se haya experimentado, porque el que fragu el dolo ha
cometido un delito civil, pero tambin, hay accin de perjuicios en
contra del que obtuvo provecho del dolo ajeno, pero slo hasta la
concurrencia del provecho que obtuvo del dolo, en virtud del principio
segn el cual nadie puede enriquecerse a costa ajena, sin una causa que
justifique este enriquecimiento, as lo establece el artculos 1458 CC
en su inc. 2 que nos dice: "En los dems casos el dolo da lugar
solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo
han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el
total valor de perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del
provecho que han reportado del dolo."
Cuando el dolo es determinante, pero es obra de ambas partes, el

contrato es perfectamente vlido, el dolo no vicia el consentimiento
porque vicia el consentimiento cuando el dolo lo ha cometido una parte
en contra de la otra, como una manera de proteger a la vctima. Si
132
ambas partes han incurrido en dolo no hay vctima, por lo dems as se

desprende claramente de los trminos del cdigo en su artculo 1458.
En los AJ unilaterales no es menester que el dolo sea obra de

alguna de las partes, basta con que sea determinante, porque en el AJ
unilateral hay una sola parte, no hay "partes". Esto se desprende de
varias disposiciones del cdigo civil, el artculos 1234 y 1237,
establecen que la aceptacin o repudiacin de la herencia puede
rescindirse si el heredero ha sido inducido a aceptar o repudiar el
testamento del dolo.
Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales,
no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o
dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de
que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre
administracin de sus bienes.
Art. 1237. Ninguna persona tendr derecho para que se rescinda

su repudiacin, a menos que la misma persona o su legtimo
representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar.
El testamento es un AJ unilateral, y ste es nulo si el testador al

otorgarlo fue vctima del dolo de un tercero, siempre que este dolo sea
determinante.
De acuerdo con el artculo 1459 CC el dolo no se presume, sino

en los casos expresamente establecidos por la ley, en los dems casos
debe probarse. A la misma conclusin llegaramos aplicando las reglas
generales, porque quien sostiene que fue vctima del dolo debe
acreditarlo, porque el dolo supone mala fe y lo normal es que las
personas en la vida jurdica acten de buena fe; la buena fe se presume,
lo que debe probarse es la mala fe.
Art. 1459. El dolo no se presume sino en los casos

especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.
La prueba del dolo es difcil por ser ste subjetivo, y lo normal es

que el dolo se acredite por presuncin, excepcionalmente el dolo se
presume, y concorde con el artculo 1459 Cdigo Civil, se establecen
presunciones de derecho de dolo, que encontramos en los
artculo 968 N5, 1301 y 2261, todos del Cdigo Civil.
Existe una 4a presuncin de derecho de dolo que encontramos
en el artculo 280 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil,
relativo a las medidas prejudiciales precautorias.
De acuerdo con el artculo 1465 Cdigo Civil la condonacin del

dolo futuro no vale, hay objeto ilcito y adolece de nulidad absoluta. No
pueden las partes renunciar anticipadamente a su derecho a pedir la
rescisin del acto o contrato, o a la indemnizacin de perjuicios en caso
de dolo. Significa que la condonacin del dolo futuro no vale, atenta
contra la seriedad de la manifestacin de voluntad. Adems sta sera
clusula de estilo en todos los contratos, y ello significara desterrar la
buena fe de las relaciones jurdicas. Sin embargo, pueden condonarse
133
los efectos del dolo presente o pretrito, y es menester que la

condonacin sea expresa.
El que es vctima del dolo, contrata con un concepto errado de la

realidad, y el que sufre error tambin contrata con un concepto errado
de la realidad.
El dolo es un error provocado, y ste es un error en que se incurre

espontneamente. El error slo vicia el consentimiento en los casos en
que el cdigo lo establece. En cambio, el dolo vicia el consentimiento
cuando ese error provocado recae an sobre una calidad accidental, o
sobre los valores o sobre los motivos, pero hay lmites muy tenues
porque el dolo debe ser determinante. En realidad la cuestin se va a
resolver en la prctica, y ser el interesado el que ver si puede invocar
error y dolo; segn lo que ms le convenga, y lo que lo ms fcil le sea
producir. Tendr que invocar necesariamente el dolo cuando el error no
vicia el consentimiento, porque no est contemplado dentro de las
categoras de error que vicia el consentimiento.
Todo lo dicho respecto del dolo no se aplica al matrimonio, los

nicos vicios de que se puede adolecer el consentimiento del
matrimonio son:
a) el error acerca de la identidad de la persona del otro
contratante; y
b) la fuerza
As lo dispone el artculo 8 de la ley de matrimonio civil, el dolo no

vicia el consentimiento en el matrimonio, porque la ley vela por la
solidez del vnculo matrimonial, y quiere evitar dando cabida al dolo
como vicio del consentimiento que cualquier engao que pudiera haber
existido, permitiere invocar posteriormente el dolo, y obtener as la
nulidad del matrimonio.
LESIN:
La lesin consiste en el perjuicio que experimenta una de las

partes de un contrato con motivo de la desproporcin en las
prestaciones. La lesin se acepta en nuestro Derecho en ciertos y
determinados casos, siempre y cuando tenga el carcter de enorme.
Tiene cabida en los AJ unilaterales, en los contratos onerosos

(aquellos contratos que tienen por objeto la utilidad de las partes),
dentro de los contratos onerosos se aplican nica y exclusivamente a los
contratos onerosos conmutativos (aquellos en que las prestaciones de
las partes se miran como equivalentes).
No se aplica la lesin a los contratos gratuitos que tienen por

objeto la utilidad de las partes, ni en los contratos aleatorios en que la
equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida.
La lesin enorme se presenta cuando la prdida equivale a ms de

la mitad de la prestacin.
El cdigo civil acepta la lesin en los siguientes casos: (para las

doctrinas modernas es subjetiva, en Chile es objetiva)
134
1) compraventa voluntaria de bienes races, no en la

compraventa de bienes muebles. Artculo 1889 CC
Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que

recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el
comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.
La compraventa de bienes races es susceptible de rescindirse por

lesin enorme, y el vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que
recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende.
El comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa

que compra en inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Esta regla se aplica en la permuta de bienes races. La permuta de

bienes races es un contrato en que las partes consienten el
intercambiar una especie o cuerpo cierto por otro, se llama tambin
cambio.
2) En la clusula penal, sta conforme al artculos 1535 CC, es

aquella en que una persona para garantizar el cumplimiento de una
obligacin, se obliga a una pena que consiste en dar o hacer algo en
caso de no cumplir o retardar la obligacin principal.
Cuando la clusula penal tiene el carcter de enorme, en los

casos que seala el artculo 1544 CC, que rebaja la prestacin en los
trminos que este precepto seala.
Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se

oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por
la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de
una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda
todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones
de valor inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al
mximum del inters que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando
atendidas las circunstancias pareciere enorme.
3) En la aceptacin de una asignacin hereditaria o

testamentaria, aqu encontramos la particularidad de que no estamos
frente a un AJ bilateral, sino a un AJ unilateral, porque la aceptacin de
una asignacin hereditaria o testamentaria, es un AJ unilateral.
Puede rescindirse cuando el asignatario a experimentado lesin

grave, y ello ocurre cuando el valor de la asignacin ha disminuido en
ms de la mitad, en virtud de disposiciones testamentarias de que no se
tena noticia al tiempo de aceptar, as lo establece el artculos 1234 CC
Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales,
no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o
135
dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de

que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre
administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la
asignacin en ms de la mitad.
En este caso no hay falta de equivalencia en las prestaciones,

porque no hay prestaciones, ya que la aceptacin de una asignacin
hereditaria o testamentaria como AJ, es un AJ unilateral, por
consiguiente no se pone en equilibrio en las prestaciones, porque
sencillamente no hay prestaciones.
4) En la particin de bienes. La adjudicacin puede rescindirse

por lesin enorme, y se entiende que hay lesin enorme cuando el
adjudicatario resulta perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
La adjudicacin es el acto por el cual se entrega a un comunero

bienes determinados en reemplazo de su cuota en la comunidad. As lo
establece el artculos 1348 CC.
Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma

manera y segn las mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
5) En el mutuo con intereses, en el contrato de mutuo, si se

estipula un inters superior al mximo que la ley permite estipular, y el
mximo de inters convencional es el 50 % del inters corriente. La
sancin consiste en que se reduce el inters al inters corriente, as lo
establece el artculos 2206 CC.
Art. 2206. El inters convencional no tiene ms lmites que los que

fueren designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley,
exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al
tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho
inters corriente.
6) A la anticresis, que es un contrato en que se entrega al

acreedor un inmueble para que se pague con sus frutos. En la anticresis,
la sancin es la misma que en el mutuo, en el sentido que el inters
excesivo se rebaja al inters corriente, as lo establece el artculos
2443 CC.
Art. 2443. Las partes podrn estipular que los frutos se compensen
con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin
enorme a la misma reduccin que en el caso de mutuo.
Se puede concluir que la lesin en nuestro Derecho no constituye

un vicio del consentimiento ni un vicio de la voluntad. Porque el
artculos 1451 CC, cuando seala los vicios de que puede adolecer la
voluntad o el consentimiento, no seala la lesin. A diferencia de lo que
ocurra en el proyecto de 1853, despus se suprimi.
136
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son

error, fuerza y dolo.
Por otra parte los vicios del consentimiento tienen un carcter

eminentemente subjetivo, afectan la psiquis del sujeto. En cambio la
lesin tiene un carcter objetivo y no es de aplicacin general, a
diferencia de los vicios del consentimiento que son de aplicacin
general.
En los cdigos modernos, como el CC alemn o italiano, la lesin

constituye un vicio de la voluntad o del consentimiento, porque tiene un
carcter eminentemente subjetivo.
El CC alemn establece que si alguien explotando la desgracia, la

ignorancia, o la ligereza de otro, obtiene una prestacin
desproporcionada, en que puede pedirse la nulidad del acto, pero le da
un carcter subjetivo. El CC italiano tambin establece la lesin con un
carcter subjetivo como vicio de la voluntad o del consentimiento, y
establece que puede anularse un contrato cuando las prestaciones de
las partes son notablemente desproporcionadas, porque una de ellas
obtuvo la celebracin del contrato en esas condiciones, aprovechando el
Estado de necesidad en que se encontraba la otra parte, dando a la
lesin un carcter eminentemente subjetivo.
CAPACIDAD LEGAL:
Capacidad se define como: "la facultad que tiene una persona

para adquirir y para ejercer derechos y contraer obligaciones sin
el ministerio o autorizacin de otra persona".
Puede ser de 2 tipos: capacidad de goce y ejercicio.
a) Capacidad de goce: Es la aptitud de una persona para ser

titular y sujeto de derechos y se confunde con la personalidad, por ser
un atributo de sta.
b) Capacidad de ejercicio: (Cap. legal, de obrar o negocial) es

segn el Art. 1445 CC, la aptitud legal que tiene una persona para
ejercer derechos y contraer obligaciones por s sola sin la autorizacin o
ministerio de otra persona.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1.- que sea legalmente capaz; 2.-
que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio; 3.- que recaiga sobre un objeto lcito; 4.- que tenga
una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por
s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
El requisito de validez del AJ es la capacidad de ejercicio ( la

capacidad constituye la regla general y la incapacidad es regla de
excepcin ), de ah que lo que debe probarse es la incapacidad, el Art.
1446 nos dice que toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas
que la ley declara incapaces.
137
Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas

que la ley declara incapaces.
En materia de capacidad existen 2 principios fundamentales:
1) Las reglas sobre capacidad son de orden pblico y de

Derecho estricto.
2) Para que la incapacidad afecte el valor del AJ debe

concurrir al momento de la celebracin.
La ley se encarga de sealar quienes son incapaces y la

incapacidad puede ser general o especial.
a) Incapacidad general= Se refiere a todos los AJ en general.
b) Incapacidad especial= Dicen relacin con ciertos y

determinados AJ.
La incapacidad general puede ser absoluta y relativa.
Inc. general absoluta= Impide al sujeto celebrar el AJ de manera

absoluta.
Inc. general relativa= Impide al sujeto celebrar el AJ en ciertas

y determinadas circunstancias.
La razn de ser de la incapacidad absoluta es que es una

incapacidad de carcter natural, los absolutamente incapaces son
aquellos que en concepto de la ley carecen de voluntad o bien son
porque teniendo voluntad no pueden expresarla.
La razn de ser de la incapacidad relativa es que son

incapacidades de proteccin, el Art. 1447 CC seala que son incapaces
los dementes, impberes y sordomudos que no puedan darse a entender
por escrito.
Dementes:
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los

impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que
se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de
las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos
pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que
consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas
para ejecutar ciertos actos.
Por demente el cdigo entiende al enajenado mental, el que est

privado totalmente de razn, aquel cuyas facultades estn
substancialmente privadas y debe entenderse en sentido ms amplio
138
que el que la da el psiquiatra, porque para l la demencia es una especie

de la enajenacin mental, y para el CC comprende toda la enajenacin
mental. (Se concorda el Art. 1447 y el artculos 21 CC)
Art. 21. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en

el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos
que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.
**El demente es siempre absolutamente incapaz, est o no

declarado en interdiccin por demencia.
*Interdiccin: Es la privacin de la facultad de administrar los

bienes propios y se aplica a una persona por sentencia judicial. Al
demente se le declara en interdiccin para privarlo de la administracin
de sus bienes y darle un curador.
Los AJ que celebren los dementes son nulos de nulidad absoluta,

pero la Interdiccin tiene importancia para los efectos probatorios,
porque los actos y contratos que ejecuta o celebra el demente son nulos
de nulidad absoluta, sin necesidad de acreditar que en el momento en
que se celebr el contrato, se ejecut el acto estando el sujeto demente,
y aun que alegue que lo hizo en un intervalo lcido.
Los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa

Interdiccin, son nulos, y la persona debe acreditarlo que el que los
ejecut o celebr estaba entonces demente .
ART. 465: "Los actos y contratos del demente, posteriores al

decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse
ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o
celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de
probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces
demente."
Impberes:
ART. 26: "Llmese infante o nio todo el que no ha cumplido 7

aos; impber, el varn que no ha cumplido 14 aos y la mujer que
no ha cumplido 12; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor
de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido 18 aos; y
menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a
cumplirlos."
Los impberes son declarados incapaces porque no tienen su

voluntad suficientemente desarrollada para celebrar Actos jurdicos.
Dentro de ellos se distingue el infante o nio (menor de 7 aos ) y el
menor adulto: Mujer mayor de 7 y menor de 12 y el varn mayor de 7
aos y menor de 14.
Esto tiene importancia porque el impber que no es infante puede

adquirir la posesin de cosas muebles, conforme lo establece el Art.
723 CC.
Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no

necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa
139
mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material

o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la
autorizacin que competa. Los dementes y los infantes son incapaces de
adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros.
Tambin en materia de responsabilidad delictual o cuasidelictual

(Art. 2319 CC) slo son incapaces de delito y cuasidelito los menores
de 7 aos y los dementes y queda a la prudencia del juez determinar
si el mayor de 7 y menor de 16 ha obrado con o sin discernimiento.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de

siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los daos
causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis
aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este
caso se seguir la regla del inciso anterior.
Cmo actan los absolutamente incapaces en la vida

jurdica:
a) Slo actan representados por su representante legal
Demente= Curador
Impber= Padre o madre que detente la patria potestad, siempre

que sea hijo legtimo, si es adoptado, por adoptante o representante
legal y si no se le asigna un tutor.
Sordo o sordomudo= Curador
Art. 43 Son representantes legales de una persona el padre o la

madre, el adoptante y su tutor o curador".
Caracteres de los actos de los absolutamente incapaces:
a) Estn sancionados por nulidad absoluta. ( Art. 1682 CC )
b) No producen obligaciones naturales. ( Art. 1447 inc. 2, art.

1470 cc )
c) Los actos jurdicos de los absolutamente incapaces no admiten

caucin. (art. 46 Cdigo Civil)
d) Los actos jurdicos realizados por absolutamente incapaces no

admiten novacin. (art. 1628 y 1630 Cdigo Civil)
Antes de la ley 18802 del 9 de junio de 1989 era tambin

relativamente incapaz la mujer casada bajo rgimen de sociedad
conyugal, y slo poda actuar en la vida jurdica autorizada o
representada por su marido.
140
Hoy en da la mujer casada es plenamente capaz, y sin embargo

los bienes propios siguen siendo administrados por su marido.
Menor adulto:
Son los pberes menores de 18 aos, mujeres mayores de 12 y

hombres mayores de 14. Son relativamente incapaces, pero pueden
realizar ciertos actos jurdicos por s mismos. Pueden contraer
matrimonio, otorgar testamento, reconocer a un hijo, y si trabaja tiene
peculio profesional o industrial, y respecto de ste se le considera
plenamente capaz, con la sola limitacin de que para enajenar los
bienes races de este peculio necesita autorizacin judicial.
Prdigo o disipador:
Es el sujeto que gast en forma ruinosa para s mismo, de manera

que gasto imprudentemente porque tiene falla mental, pero no la
suficiente para ser demente y es incapaz siempre que se haya declarado
en interdiccin por sentencia judicial, y si no es plenamente capaz.
La ley lo declara como incapaz relativo para protegerlo y adems

de que esta persona se le da una suma de dinero para gastos
personales.
*Los relativamente incapaces actan en la vida jurdica

representados por su representante legal y autorizados por su
representante legal.
La incapacidad relativa es una incapacidad de proteccin al menor

adulto porque en concepto de la ley no tiene la madurez suficiente, y el
disipador para protegerle su patrimonio.
Caracteres de los actos de los relativamente incapaces:
a) La sancin sin sujecin a formalidades es la nulidad relativa

( Art. 1682 inc. final)
b) Sus actos generan obligaciones naturales, pero se discute

respecto al prdigo o disipador interdicto.
c) Admiten caucin sus actos
d) Pueden novarse en virtud del Art. 1630 CC
Art. 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto
la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo
menos naturalmente.
La diferencia entre la incapacidad relativa y la absoluta deriva de

que los absolutamente incapaces carecen de voluntad o no
pueden expresarla, el relativamente incapaz tiene voluntad pero no
tiene la suficiente madurez como para ejecutar actos o celebrar Aj, por
eso la ley lo protege.
Adems de la incapacidad absoluta y relativa que son generales,

estn las "incapacidades especiales" (Art. 1447 cc) que consisten en la
141
prohibicin que la ley a impuesto a determinadas personas para ejecutar

ciertos actos.
Por Ej:
a.-) Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que
directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge,
o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o
de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno
de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn
implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes
races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin
a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes
b.-) Art. 1796 Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges

no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto
a patria potestad
c.-) artculos 1798: " Al empleado pblico se prohbe comprar los

bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los
jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio
han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la
venta se haga en pblica subasta.
d.-) Art. 2144 : " No podr el mandatario por s ni por interpuesta

persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni
vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si
no fuere con aprobacin expresa del mandante. "
Cuando la ley establece que la incapacidad es prohibitiva, la

sancin es la nulidad absoluta (Art. 10-1466-1682).
Cuando la ley que establece la incapacidad es imperativa, la

sancin es la nulidad relativa, o la que establezca la ley. Ej:
artculos 412.
OBJETO:
Es un requisito de existencia del AJ y el objeto lcito es requisito de

validez. De acuerdo con el Art. 1445 CC, para que una persona se
obligue por un acto o declaracin de voluntad, es necesario que sea
legalmente capaz; que consienta en dicho acto o declaracin de
voluntad y su consentimiento no adolezca de vicio, que recaiga sobre
objeto lcito y que tenga causa lcita.
El Art. 1460 CC por su parte establece: " Toda declaracin de

voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de
dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaracin".
En realidad el Art. 1460 no est dando el concepto o sealando el

objeto del AJ, sino que est sealando el objeto de la obligacin.
142
*La prestacin, que constituye el objeto de la obligacin puede

consistir en dar, hacer o no hacer algo y si el AJ es una declaracin de
voluntad que tiene por objeto crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones. El objeto del AJ son los derechos y las obligaciones del AJ.
La prestacin es objeto de la obligacin y la obligacin es a su vez

objeto del AJ.
*Desde el punto de vista prctico no tiene mayor importancia

porque, si la cosa que se trata de dar, hacer o no hacer, es objeto de la
obligacin, y la obligacin es objeto del AJ, en ltimo trmino el objeto
de la obligacin es objeto del AJ.
Para ver cules son requisitos del objeto es necesario distinguir

segn que el objeto consista en dar una cosa, o en hacer o no hacer algo
segn que la prestacin que constituye el objeto de la prestacin
consista en dar una cosa, en una accin o en una abstencin, en un
hecho positivo o negativo.
Si el objeto de la obligacin consiste en dar una cosa, es necesario

para que el objeto exista que rena varios requisitos que se desprenden
del Art. 1461 CC: " No slo las cosas que existen pueden ser
objeto de una declaracin de voluntad, sino que las que se
espera que existan; pero es menester que las unas y las otras
sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en
cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o

contrato fije reglas y contenga datos que sirvan para
determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y

moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido
por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o el orden
pblico"
REQUISITOS DEL OBJETO:
a) Si es una cosa: Debe ser real, comerciable y que sea

determinada.
b) Si consiste en un hecho: Debe ser determinado,

fsicamente posible y moralmente posible.
1 "Es menester que la cosa sea real", significa que el objeto

exista, porque si al tiempo de celebrarse el contrato el objeto se supone
existente y no existe, no hay objeto y por consiguiente el contrato no
produce efecto alguno. es una hiptesis de inexistencia.
Art. 1814 CC: " La venta de una cosa que al tiempo de

perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce
efecto alguno.
143
Si falta una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse

el contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo
por subsistente, abonado el precio a justa tasacin.
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o una parte

considerable no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena
fe.
Si la cosa se destruye con posterioridad la celebracin del contrato

por caso fortuito o fuerza mayor estamos frente al problema de los
riesgos, y si la cosa se destruye con posterioridad a la celebracin del
contrato por dolo o culpa del deudor estaremos frente a un caso de
responsabilidad contractual.
No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una obligacin,
sino tambin las cosas que se esperan que existan. (Art. 1461 CC, es
menester relacionarlo con el Art. 1813 CC).
Ubicado al tratar de la compraventa, que es de aplicacin general.

Si el objeto no existe, pero se espera que exista el contrato tiene el
carcter de conmutativo condicional; se entiende celebrado bajo la
condicin que la cosa llegue a existir y si la cosa no llega a existir falla la
condicin y el contrato no produce efecto alguno.
Sin embargo, el contrato sobre cosa futura puede revestir otro

carcter, puede que el objeto exista y sea la suerte, y ello ocurrir
cuando aparece de la naturaleza del contrato, o se expresa que se ha
comprado la suerte en cuyo caso el contrato va a ser aleatorio, porque
lleva envuelta una contingencia incierta de ganancia o prdida.
La regla general es que el contrato sobre cosa futura sea

conmutativo condicional, excepcionalmente es aleatorio.
2 "Es necesario que la cosa sea comerciable", esto es que

sea susceptible de actos jurdicos a su respecto. No son comerciables las
cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como
por ejemplo el sol o el altamar. Tampoco son comerciables los bienes
nacionales de uso pblico, como por ejemplo las calles y las plazas;
stas son aquellas cuyo dominio pertenece a la nacin toda y cuyo uso y
goce pertenece a todos los habitantes de la nacin. Estos bienes son
incomerciables, a menos que se desafecten por medio de una ley.
No son comerciables los bienes fiscales, stos son aquellos cuyo

dominio pertenece a todos los habitantes de la nacin, pero su uso y
goce no pertenece a todos los habitantes de la nacin, como por
ejemplo el edificio de la moneda. Tampoco son comerciables las cosas
destinadas al culto del divino, stas se rigen por el Derecho cannico,
como por ejemplo la catedral de Stgo.
3 "Es menester que la cosa est determinada", y la

determinacin de la cosa puede ser mayor o menor, en especie o cuerpo
cierto, o genricamente.
La determinacin es en especie o cuerpo cierto cuando se trata de

un individuo determinado de gnero determinado. La determinacin es
genrica cuando se trata de un individuo indeterminado de un gnero
144
determinado. Si la determinacin es genrica es indispensable que se

seale tambin la cantidad, que sea determinada o determinable. No es
necesario que la cantidad est un 100% determinada en el contrato,
basta con que el contrato contenga reglas o fije datos para determinarlo.
Art. 1461 inc. 2 " La cantidad puede ser incierta con tal que
el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para
determinarla ".-
La razn por la cual la ley exige la determinacin del objeto es

clarsima, si no se exigiere la determinacin del objeto no habra
voluntad seria de obligar.
Cuando el objeto consiste en un hecho, o sea cuando el

objeto consista en una accin o en una abstencin, debe reunir
los siguientes requisitos:
1 " Es necesario que se trate de un hecho determinado ",

no lo seala la lay, pero la doctrina seala que es indispensable, ya que
nadie puede obligar a hacer o no hacer algo si no se sabe en qu
consiste.
2 " Que sea el hecho fsicamente posible ", es fsicamente

imposible el hecho contrario a la naturaleza.
3 " Que el hecho sea moralmente posible ", es moralmente

imposible el hecho prohibido por la ley, contrario a las buenas
costumbres y al orden pblico.
Art. 1461 inc. 3 " Si el objeto es un hecho, es necesario que

sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que
es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el
prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al
orden pblico "
Para determinar si el hecho es posible:
a) Hay que atender a la situacin que existe al momento

que se celebra el contrato, porque con los avances cientficos hechos
que eran fsicamente imposibles, hoy son fsicamente posibles, como por
ejemplo ir a la luna.
b) La imposibilidad debe ser objetiva, significa que el hecho

debe ser imposible, para que sea fsicamente imposible para el que se
est obligando y para todo el mundo, el hecho no sera fsicamente
imposible si es posible slo para el que se obliga.
c) La imposibilidad debe ser absoluta, si el cumplimiento es

posible, aun cuando importe sacrificios y/o dificultades para el deudor, el
deudor debe cumplir su obligacin.
Un ejemplo de hechos fsicamente imposibles: abstenerse a los

latidos del corazn.
OBJETO ILCITO:
145
Si el acto o contrato adolece de objeto ilcito, llevar aparejada

como sancin la nulidad absoluta.
*El cdigo no da un concepto de objeto ilcito, a diferencia de lo

que ocurre con la causa ilcita.
El cdigo se limita a sealar los casos de objeto ilcito en los

artculos. 1462 a 1466 CC.
Como el cdigo civil no da un concepto de objeto ilcito,

existen diversas opiniones de la doctrina respecto a que se
entiende por objeto ilcito.
1) Don Arturo Alessandri:
"Objeto ilcito es el incomerciable", pero en realidad no coincide el

concepto de incomerciabilidad con el de ilicitud, porque si bien es cierto
que hay objeto ilcito en las cosas incomerciables, el concepto de ilicitud
es ms amplio, y la cosa puede ser comerciable y haber objeto ilcito.
2) Don Manuel Somarriva:
"Objeto ilcito es el contrario a la ley, a las buenas costumbres y al

orden pblico". Aplica aqu el concepto de objeto ilcito con el concepto
que da a causa ilcita nuestro cdigo civil. Como concepto no es ajustado
al de objeto ilcito, porque las cosas no son lcitas ni ilcitas en s. Ser
lcito o ilcito segn el destino que se le de.
3) Don Eugenio Velasco:
"Objeto ilcito es aquel al que le falta alguno de los requisitos que

seala el Art. 1461 CC", y en consecuencia tratndose de cosas el objeto
es ilcito cuando la cosa no es real, esto es cuando la cosa no existe,
cuando la cosa no est determinada, cuando la cosa es incomerciable. El
objeto no es lcito porque le faltan los requisitos que la ley establece,
porque segn el diccionario de la real academia, la ilicitud dice relacin
con la conformidad de algo con las disposiciones legales.
Esta opinin tambin es criticable porque si el objeto no existe o

no esta determinado, no hay objeto, y no es lo mismo ausencia que
ilicitud.
4) Don Avelino Len Hurtado:
"Objeto ilcito es el que versa sobre una cosa incomerciable o

sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes contrarios a las buenas
costumbres o al orden pblico"
En realidad es difcil dar un concepto de objeto ilcito, para dar un

concepto se podra recurrir al Art. 1461 CC y distinguir segn que el
objeto consista en una cosa o un hecho. Si el objeto consiste en un
hecho, ser ilcito cuando es moralmente imposible, esto es cuando est
prohibido por la ley, es contrario al orden pblico o las buenas
costumbres.
146
En lo tocante a las cosas, las cosas en s mismas no pueden ser

ilcitas, pueden serlo segn el fin a que las cosas estn destinadas.
Hay cosas que siempre van a ser ilcitas, "las cosas

incomerciables".
Casos en que el cdigo seala como ilcitos en los Art. 1462 a

1466 CC:
1) El primer caso est contemplado por el artculos 1462

CC:
"Hay objeto ilcito en todo lo que contraviene al Derecho pblico

chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no
reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto
Todo acto que contravenga el Derecho Pblico chileno adolece de

objeto ilcito, y es por consiguiente nulo, de nulidad absoluta. Si no
existiere el artculos 1462, a la misma conclusin habramos llegado con
el artculo 1461, porque segn este ltimo es un hecho moralmente
imposible el prohibido por la ley, contrario al orden pblico o a las
buenas costumbres; las disposiciones de Derecho pblico son de orden
pblico.
2) El segundo caso est contemplado por el artculo 1463

CC:
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no

puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el

legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las
reglas concernidas en el ttulo de las asignaciones forzosas.
En el Derecho romano a estos actos se les llamaba pactos de

rapia, se consideraba inmoral el hecho que se est negociando con el
derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva al momento
de celebrarse el pacto, y por otra parte, estos pactos son peligrosos
porque el que tiene un inters particular respecto de la muerte de un
sujeto, puede ser inducido a matarlo.
Cuando la ley dice derecho a suceder por causa de muerte a una

persona viva no puede ser objeto de donacin o contrato aun cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona se est refiriendo a
los contratos a ttulo gratuito y a ttulo oneroso.
Es necesario en esta materia concordar los artculos 1463; 956;

1226
Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una

persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
147
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el

legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las
reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento

de la ley a aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el
momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero
o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de
cumplirse la condicin, si el llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola
voluntad del asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el
momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin
suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en
caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere
dispuesto que mientras penda la condicin de no hacer algo, pertenezca
a otro asignatario la cosa asignada.
Art. 1226. No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus

que se ha deferido.
Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se
trata, se podr repudiar toda asignacin, aunque sea condicional y est
pendiente la condicin.
Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor
alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le debe la
legtima para que pueda testar sin consideracin a ella.
De tal manera el asignatario no puede aceptar ni repudiar la

asignacin sino una vez fallecido el causante. La aceptacin o
repudiacin de una asignacin testamentaria es una acto jurdico
unilateral. El artculo 1463 se refiere a aquellos pactos que tienen por
objeto preciso el derecho de suceder por causa de muerte a una persona
viva y hay objeto ilcito en todos. Estos pactos adolecen de objeto
ilcito cuando se celebran en vida de la persona de cuya
sucesin se trata, pero los pactos que tienen por objeto suceder
a una persona muerta son perfectamente vlidos.
El artculos 1465 CC establece que hay objeto ilcito en la

condonacin del dolo futuro. Hay objeto ilcito en la renuncia anticipada
del dolo. En consecuencia, no se puede renunciar al derecho a pedir la
rescisin de un acto o contrato ni tampoco se puede renunciar al
derecho de pedir indemnizacin de perjuicios en caso de dolo.
Admitir la condonacin anticipada del dolo sera llevar la

inmoralidad a las relaciones jurdicas, ya que el dolo supone mala fe y
tambin se estara atentando contra la seriedad de la manifestacin de
voluntad. Sin embargo, es perfectamente posible renunciar a los efectos
del dolo ya cometidos. La condonacin del dolo presente o pretrito
vale. As lo establece el artculos 1465. Pero esta condonacin debe
hacerse en trminos formales y explcitos, la ley exige para este caso
manifestacin expresa de voluntad.
Este principio no es sino aplicacin del artculos 12 del CC en

virtud del cual se pueden renunciar a los derechos con tal que slo miren
al inters del renunciante y no est prohibida su renuncia.
148
El artculos 1466 CC "HAY ASIMISMO OBJETO ILCITO EN LAS

DEUDAS CONTRADAS EN LOS JUEGOS DE AZAR EN LA VENTA DE LIBROS
CUYA CIRCULACIN EST PROHIBIDA POR AUTORIDAD COMPETENTE, DE
LAMINAS, PINTURAS, Y ESTATUAS OBSCENAS Y DE IMPRESOS
CONDENADOS COMO ABUSIVOS DE LA LIBERTAD DE PRENSA; Y EN
TODO CONTRATO PROHIBIDO POR LAS LEYES"
Las deudas contradas en juegos de azar adolecen de objeto ilcito

y por consiguiente son nulas de nulidad absoluta. Pero en cuanto a los
juegos de destreza fsica o intelectual, estos son perfectamente lcitos y
las apuestas que sobre ellos recaigan es una apuesta lcita. Estas
apuestas son contratos aleatorios, pero no dan accin para exigir su
cumplimiento solo dan excepcin para retener lo que se ha dado o
pagado en virtud de ellas (artculos 2260). Produce en concepto de un
sector de la doctrina una obligacin puramente natural.
Art. 2260. El juego y la apuesta no producen accin, sino

solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos
que se haya ganado con dolo.
En cuanto a los juegos de destreza fsica, estos producen

obligaciones civiles perfectas, es decir, dan accin para exigir el
cumplimiento de lo debido y excepcin para retener lo que se ha dado o
pagado. As lo establece el art. 2263 CC.
Art. 2263. Sin embargo de lo dispuesto en el artculo 2260,

producirn accin los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de
armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con
tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de
polica.
En caso de contravencin desechar el juez la demanda en el
todo.
Pero en cuanto a las apuestas que sobre ellos recaigan solamente

dan excepcin.
El artculo 1464 establece que hay objeto ilcito en la enajenacin de:

MUY IMPORTANTE
1-Las cosas que no estn en el comercio
2-Los derechos o privilegios que no se pueden transferir a

otra persona
3-Las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que

el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello
4-Especies sobre cuya propiedad se litiga, sin permiso del

juez que conoce del litigio
Este artculo presenta el problema de saber que se entiende por

enajenacin. La palabra enajenacin puede tomarse en un sentido
amplio y en un sentido restringido. En sentido restringido enajenacin
149
significa trasferencia de dominio y en consecuencia slo hay

enajenacin cuando el Derecho de dominio sobre una cosa cambia de
titular.
En sentido amplio la palabra enajenacin significa no slo

transferencia de dominio sino que tambin significa la constitucin de un
gravamen real sobre la cosa que limita el Derecho titular, como por
ejemplo, un derecho real de usufructo, un derecho real de habitacin, un
derecho real de prenda, derecho real de habitacin.
Don Luis Claro Solar sostiene que la expresin enajenacin est

tomada en un sentido restringido, porque cuando el CC emplea la
expresin en sentido amplio emplea la expresin "enajenacin y
gravamen" como por ejemplo el artculo 1491.
Pero la generalidad de la doctrina sostiene que est tomada

en sentido amplio, comprensiva a la constitucin de un gravamen real,
porque en el proyecto indito de 1853, don Andrs Bello Lpez explicaba
la voz enajenacin en este artculo como comprensiva a la constitucin
de un gravamen real.
El otro problema que presenta este artculo es que la enajenacin

puede ser voluntaria o forzada. La enajenacin voluntaria es la que hace
el dueo por su propia, libre, y espontnea voluntad. En cambio,
enajenacin forzada es la que se hace por medio del ministerio de
justicia en pblico subasta. Esta norma debe aplicarse tanto a la
enajenacin forzada como voluntaria, porque de no ser as esta
disposicin sera muy fcil de burlar. La adjudicacin no constituye
enajenacin.
La adjudicacin es el acto por el cual se entregan a un comunero

bienes determinados en reemplazo de su cuota en la comunidad. La
adjudicacin no es enajenacin porque la adjudicacin acta con efecto
declarativo y retroactiva, es decir, se entiende que cada comunero ha
sido dueo exclusivo de las cosas que se adjudicaron en el momento
mismo en que surgi la comunidad.
Hay objeto ilcito en la compraventa de todas las cosas que

seala el artculos 1464 CC, pero no por una disposicin propia de
este artculos, sino que por el artculos 1810 CC, en virtud del cual se
puede vender todo aquello que no est prohibido por la ley. Hay
una opinin minoritaria, sostenida por el prof. Velasco y Avelino Len
Hurtado, que sostiene que hay objeto ilcito en la compraventa de los
nmero 1 y 2 del artculos 1464, porque slo esos nmeros
contienen disposiciones prohibitivas, en cambio los nmeros 3 y 4 no
prohben en trminos formales y absolutos.
1-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas

incomerciables. Esta disposicin ha sido criticada por don Luis Claro
Solar por estimar que hay una suerte de contradiccin entre el artculo
1461 y 1464. Pero en nuestro concepto tal contradiccin no existe
porque la incomerciabilidad dice relacin ms que nada con la licitud de
un objeto
2-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos que

no se pueden transferir a otras personas. Se critica este precepto
150
por estimarse que los derechos que no pueden transferirse a otras

personas estn fuera del comercio, es decir son incomerciables. Esto,
tcnicamente no es as, ya que se debe distinguir entre las cosas que
son incomerciables propiamente tales, fuera del comercio y sin
posibilidad de celebrar actos jurdicos sobre ellas, con las que son
inalienables, que son cosas que estn dentro del comercio pero una
vez constituidas el titular no las puede vender, ceder, arrendar ni prestar
a ningn ttulo. Es lo que ocurre con los derechos personalsimos de uso
y habitacin.
3-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas

embargadas por decreto judicial sin que el juez o el acreedor lo
consientan. El embargo consiste en la aprehensin compulsiva de
determinados bienes del deudor por resolucin judicial y la entrega de
stos a un depositario que los guarda a requerimiento del tribunal para
garantizar la accin del acreedor. Pero para efectos de este artculo el
embargo comprende tambin las medidas precautorias que consisten en
la prohibicin de efectuar actos o contratos al respecto de determinados
bienes.
4-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de cosas sobre las

cuales se ha dictado una prohibicin de enajenar o de una cosa
sobre la que se ha decretado un secuestro del derecho legal de
retencin, pero en esta materia el CC se encuentra modificado por el
CPC, que establece que para que el embargo o prohibicin pueda afectar
a 3s se requiere, tratndose de bienes races, que la prohibicin o
embargo est inscrito en el Registro Conservatorio de Bienes Races. Y
tratndose de cosas muebles el embargo o prohibicin slo afecta a los
3s que han tenido el conocimiento debido, sin perjuicios de
responsabilidad por fraude del deudor que ha procedido a sabiendas. El
consentimiento del acreedor para la enajenacin de las cosas puede ser
expreso o tcito y tiene que ser anterior al momento de la enajenacin.
5-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de especies sobre

cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del
litigio. Esto se encuentra modificado por el artculos 296 CPC.
Art. 296 (286) CPC. La prohibicin de celebrar actos o contratos

podr decretarse con relacin a los bienes que son materia del juicio, y
tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando
sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado
del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren
comprendidos en el nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser
necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
La causa del acto jurdico.

Es un requisito del acto o contrato o es un requisito de la obligacin?
El CC se refiere a la causa como un requisito de la declaracin de
voluntad y como un requisito de la obligacin. Aparece como un
requisito de la declaracin de voluntad en el art. 1445; pero, en el art.
1467 dice que es la obligacin la que debe tener una causa lcita.
151
El CC y gran sector de la doctrina seala que la causa tiene cabida

tratndose de aquellos actos jurdicos que generan obligaciones y que,
en cambio, el elemento causa no sera exigible respecto de aquellos
actos jurdicos que no generan obligaciones.
Estrictamente considerada la causa como el fin que tienen las partes en

vista, cabe slo en las obligaciones. Pero hay quienes sostienen que hay
una naturaleza determinante no en la obligacin, sino que en la
declaracin de voluntad, porque las partes realizan el acto en
consideracin a una causa que la obligacin est destinada a realizar.
En todo caso, nuestro Cdigo Civil trata la causa de la obligacin, ya que

el artculo 1461, al hablar de los requisitos de la causa distingue entre
cosa y hecho, que es lo mismo decir, dar y hacer o no hacer, por lo que
no cabe duda alguna que el Cdigo trat la causa de la obligacin y no
la causa del contrato.
Concepto de causa:
el art. 1467 inc.2 la define como el motivo que induce a celebrar el acto
o contrato. Esta definicin se ha prestado para numerosas dudas acerca
de su exactitud y alcance.
Acepciones de la palabra causa:

1. - Causa eficiente: es la fuente jurdica de la cual emana la obligacin,
es decir, es el antecedente del acto. En este sentido, tendran causa
los contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos e incluso la ley.
Segn Claro Solar, tiene su origen en el Derecho Romano.
Esta nocin de causa eficiente debe descartarse, ya que la causa es un

requisito de existencia y validez, de aceptar esta nocin, resultara que
la causa sera el acto jurdico mismo.
2.- Causa impulsiva (ocasional): sera el fin remoto, variable,

personalsimo y sicolgico que lleva a un individuo a celebrar un acto
jurdico. Luego, un mismo acto puede tener diversas causas,
atendiendo los bienes subjetivos que haya perseguido cada individuo
al celebrar el acto.
3.- Causa final: se concibe bajo la idea de fin prximo, inmediato e

invariable que la parte se propone alcanzar mediante la celebracin
del contrato y que siempre se puede encontrar en la estructura del
contrato.
La causa final es comn a ambos contratantes. Esta causa final es

idntica para todos los actos o contratos de una misma especie, siempre
ser la misma para todos los contratos en iguales condiciones. No vara
de individuo a individuo, y si yo compro, la causa del porqu yo me
obligo en el contrato de compraventa, va a ser porque la contraparte se
ha obligado a entregarme la cosa; esta causa va a ser la misma en todos
los contratos de compraventa.
152
Teoras respecto de la causa:

A.- Teora Clsica de la Causa.
Tiene su origen en los contratos innominados del derecho romano. Fue

moldeada como teora por el francs Jean Domat (1625-1695). Aos
despus, Pothier (1699-1772) reprodujo y desarroll sus ideas en su
Tratado de las Obligaciones, aparecido en 1761; de ah pasaron al
Cdigo de Napolen. Este no defini ni precis el concepto de causa, y
por eso, la jurisprudencia y la doctrina francesa, sin alterar la ley, han
podido darle el contenido cambiante que las circunstancias determinan.
Entre los principales exponentes de esta concepcin estn: Aubry, Rau,

Duranton, DemoLombe, Marcad y Bufnoir.
Esta doctrina parte haciendo la distincin entre causa y motivo. La causa

es el fin en vista de cual una parte celebra el acto jurdico, es la
consideracin que determina a la parte a obligarse. En otras palabras, es
el fin directo e inmediato que la persona desea obtener al contraer la
obligacin. Esta causa va inserta en el contrato mismo, constituyendo un
elemento esencial de l, y siempre es la misma para cada especie de
contrato.
El motivo, en cambio, es el fin ms o menos lejano perseguido por las

partes. Puede indicarse que el motivo es el fin concreto de carcter
subjetivo que las partes quieren alcanzar por medio del acto jurdico.
Este no va envuelto en el acto jurdico y es variable, vara segn las
partes y las circunstancias.
La causa entonces, es el motivo inmediato o prximo, y el motivo estara

ms lejano.
Es necesario distinguir entre causa y motivo porque la ausencia de

causa o el error en la causa obstan la existencia misma del acto jurdico.
En cambio, la ausencia de motivo o el error en el motivo no influye en la
existencia del acto jurdico.
Es importante resaltar que para la teora clsica, la causa es siempre la

misma, tratndose de especies iguales de contratos, y en consideracin
a ello, y para determinar la causa, agrupa los contratos y distingue entre
contratos a ttulo gratuito y contratos a ttulo oneroso, estos ltimos los
subdistingue en contratos onerosos bilaterales y unilaterales:
Contratos onerosos bilaterales: la causa de la obligacin de cada

parte reside en la obligacin de la contraparte, es decir, la
obligacin de una de las partes sirve de causa a la obligacin de la
otra. Luego, en los contratos bilaterales ambas obligaciones se
sirven recprocamente de causa de las partes contratantes. La
causa de la obligacin de una de las partes constituye el objeto de
la obligacin de la otra.
153
Contratos onerosos unilaterales: la causa de la obligacin de la

nica parte que se obliga es la prestacin realizada por la otra al
momento de celebrarse el contrato. Es lo que sucede en los
contratos reales como el mutuo, comodato, depsito y prenda, en el
caso del comodato la causa est en la entrega de la cosa que hizo
el comodante.
Contratos a ttulo gratuito: la causa est en la pura o mera

liberalidad. As, en la donacin el nico que se obliga es el donante,
y la causa de su obligacin es el nimo de hacerle una entrega a
otra persona. (Ver arts. 2174, 2211, 2196 y 2384).
B.- Teora Anticausalista.

Sus principales exponentes son Ernst, Laurent y Baudry-Lacantinrie,
adems de Marcel Planiol.
Sostienen que la elaboracin de la causa se funda en un error en cuanto
a la interpretacin de los textos romanos, puesto que en el Derecho
Romano no se conoci la idea de causa. As sealan que la doctrina de la
causa es falsa, ilgica e intil. En resumen, sustentan que la causa no es
elemento del acto jurdico ni de validez ni de existencia.
1. - Es falsa: porque histricamente no es cierto que el concepto de

causa haya sido aceptado por los romanos en forma general. En
Roma, por ejemplo, en la compraventa cada parte no resultaba
obligada por existir independencia, slo resultaban obligados si la
obligacin haba sido formalmente contrada.
2. - Es ilgica: porque si de acuerdo con los clsicos, la causa de la

obligacin tiene soporte en la obligacin que contrae la otra parte, la
causa morira con el contrato, al mismo tiempo que ste o con
posterioridad a l, y ello no puede ser porque la causa supone
eternidad.
3. - Es intil: porque suprimindola da el mismo resultado y llegamos con

el objeto y consentimiento. Ya que en los contratos unilaterales la
causa est en la entrega de la cosa y la cosa es el objeto de acto o
contrato.
Para qu recurrir a la nocin de causa, cuando la misma finalidad se

cumple con el objeto?
En los contratos bilaterales se da la situacin que las obligaciones de las

partes nacen en el mismo instante jurdico para ambas, por lo que
ninguna de las obligaciones puede ser causa de la obligacin de la
contraria.
En los negocios gratuitos, la doctrina clsica dice que la causa est en la

mera liberalidad. Los anticausalistas dicen que la mera liberalidad no
est comprendida en el consentimiento, luego, en un negocio gratuito
154
donde no hay liberalidad, no habra causa.
Es una ficcin pretender separar en los contratos a ttulo gratuito la

intencin de liberalidad de la voluntad.
Sealan los anticausalistas que en los contratos unilaterales, la causa se

confunde con el objeto, ya que la entrega de la cosa tiene tal carcter, y
en los contratos a ttulo gratuito, si no hay intencin de liberalidad, lo
que falta es el consentimiento, porque la intencin de liberalidad va
incorporada en la voluntad.
C.- Teoras Neocausalistas

Estas teora surge como una reaccin a la posicin anticausalista y
defienden la idea de causa y estiman que debe conservarse en los actos
jurdicos como un elemento distinto del objeto.
Estas doctrinas tienen como caracterstica el que miran al aspecto

subjetivo de la causa, se adentran en el mvil, que en la causa clsica
est fuera de la estructura del contrato. En la doctrina clsica la causa
aparece limitada, petrifica al derecho al no permitir entrar al motivo
subjetivo, de manera que resulta casi imposible concebir la nocin de
causa ilcita.
Si la causa es siempre la obligacin de la contraparte,

independientemente de sus motivos, la causa va a ser siempre la
misma.
Estas teoras son las siguientes:

1.- Teora de Henri Capitant que se manifiesta en su obra La causa de las
obligaciones (1923).
2.- Teora de Louis Josserand contemplada en su obra Mviles de la

causa jurdica.
3.- Teora de George Ripert, contemplada en su obra la regla moral de

las obligaciones civiles.
Neocausalismo de Capitant o doctrina del fin econmico.

Seala que no es suficiente que se haya expresado el consentimiento de
cada una de las partes en relacin con el objeto, sino que es necesario
tambin tener en cuenta la razn que lo ha impulsado a celebrar el
contrato. Sea de que para establecer la causa no debe indagarse los
motivos personales de cada individuo, que son subjetivos, variables y
que cambian dependiendo de la persona.
Afirman que la causa no es meramente subjetiva, sino que tiene

tambin un carcter objetivo, porque ella establece una relacin entre la
voluntad y un hecho exterior totalmente ajeno o extrao a ella.
Afirma que es errneo lo que sostienen los anticausalistas en orden a
155
que la causa se confunde con el objeto en algunos casos y con el

consentimiento en otros. En fundamentacin de sus argumentos seala
que el consentimiento tiene que existir al momento de la formacin del
acto; lo mismo sucede con la capacidad. En cambio, la causa se
mantiene y subsiste hasta el cumplimiento del contrato, para que
subsista la obligacin del deudor tiene que haber una razn para ello y
se mantiene hasta que se cumpla el resultado deseado o querido.
Tampoco puede confundirse con el objeto, el afirmarlo as, se debe a que
no se haya hecho un anlisis profundo del problema, porque entre objeto
y causa hay diferencias substanciales, el objeto es un aspecto material y
se identifica con la prestacin, la que es ajena a la personalidad misma
de las partes; en cambio, la causa dice relacin con un fenmeno
intelectual de orden interno de cada individuo.
No puede pretenderse que el objeto reemplace la idea de causa, y da

como ejemplo lo siguiente: cuando se paga a una persona para que no
cometa un delito tiene objeto ilcito, sin embargo, la causa es lcita. No
puede pretenderse la licitud de la recompensa a alguien para que no
vulnere la ley.
Sostiene tambin que la causa es siempre la misma para cada clase de

contratos, y distingue entre contratos bilaterales y contratos
unilaterales, y contratos a ttulo gratuito:
Contratos bilaterales o sinalagmticos: la causa que determina a

cada parte a obligarse es el deseo de obtener la prestacin que
se le prometi a cambio de su prestacin. As, en un contrato de
compraventa, la causa de la obligacin del vendedor de entregar
la cosa vendida, no es slo la promesa del comprador de pagar el
precio, sino la voluntad del vendedor de tener a su disposicin el
dinero que se le prometi en pago de su prestacin; sera el
deseo del vendedor de que se ejecute o realice materialmente
aquello que el persigue, esto es, que se ponga el dinero a su
disposicin. La causa sera querer que se realice la prestacin de
la contraparte.
Contratos unilaterales: sustenta una teora bastante novedosa,

porque tradicionalmente se seala como contratos unilaterales
los contratos reales (mutuo, prenda, comodato), esto es, aquellos
que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Lo novedoso est
en que Capitant afirma que los contratos reales, salvo el caso del
depsito, no son unilaterales, sino que se trata de contratos
bilaterales con una particularidad muy especial: que la prestacin
de una de las partes se realiza en el momento mismo en que se
perfecciona el contrato.
La causa de la obligacin del comodatario, mutuario y acreedor

prendario de devolver la cosa que se le entreg, radica en la entrega de
la cosa que le hizo la otra parte. Pero, en cuanto a la causa de la
156
obligacin, hay que hacer distinciones:
En el comodato y en el mutuo son intereses, la causa del

comodante y mutuante es doble: por un lado, hacer el servicio al
comodatario o mutuario; y por otro, recobrar la cosa que el entreg.
En el mutuo con inters, la causa de la obligacin del mutuante es

obtener el cumplimiento de la obligacin de pagar intereses.
En la prenda, la causa de la obligacin del deudor prendario es

obtener un crdito del acreedor. El deudor prendario entrega la cosa
en prenda con el objeto de que el acreedor le otorgue un crdito.
En cuanto al depsito, que sera el nico contrato unilateral, ya que

el nico obligado sera el depositario, siendo su obligacin la de
devolver la cosa que se le entreg en depsito.
La causa de su obligacin sera la de prestar un servicio al
depositante, ya que eso fue lo que lo motiv a recibir la cosa que se
entreg en depsito.
Contratos a ttulo gratuito: sigue por regla general la teora clsica en

el sentido que la causa sera la intencin de liberalidad. Sin embargo,
hay ciertos casos especficos que la causa obedece a otra clase de
fines de carcter ms concreto, como sucede por ejemplo en la dote o
donacin por causa de matrimonio, la causa es el matrimonio y no la
mera liberalidad, de tal modo que si el matrimonio no se celebra la
dote carece de causa.
Teora de los mviles y motivos psicolgicos (Josserand).

Esta teora es de corte claramente psicolgico, ya que da importancia no
slo a los motivos abstractos y permanentes, sino tambin a los mviles
y motivos individuales y concretos, esencialmente variables, que son los
que en un caso determinado han inducido a la parte a contratar y que
son determinantes en la celebracin del acto jurdico.
Josserand habla del mvil-fin, el motivo para alcanzar un fin

determinado.
Los mviles o motivos que llevan a las partes a contratar pueden ser
variados y segn el habr que determinar cual habr sido el motivo o
mvil determinante en los contratantes para celebrar el contrato y el lo
denomina causa impulsiva.
Josserand estima que hay que determinar el mvil impulsivo, para

determinar cul es el principal o determinante habr que examinar la
moralidad de este motivo, y si este motivo es inmoral la causa ser
ilcita. Esta tarea le corresponder al juez.
Esta concepcin es importante porque en cuanto al acto jurdico o

contrato que estuviera perfectamente causado en la concepcin clsica,
pudiera resultar viciado a la luz de la teora de los mviles.
Esta concepcin trae problemas porque los motivos individuales que lo
157
contratantes pudieran haber tenido para la ejecucin de un acto jurdico

pudieran ser variados.
Por ello, la jurisprudencia francesa estima que slo deben considerarse

los de mayor importancia o relevancia. Los tribunales franceses han
considerado como causa determinante a aquellos mviles personales de
los contratantes, ajenos al acto en s mismo, y que estima decisivos para
la celebracin del acto jurdico. As se observa que en el anlisis de la
eficacia del acto, los tribunales franceses atienden a la causa
determinante.
Esto conlleva a otro problema, porque se da que en un mismo contrato,

en algunos casos, merece la proteccin de la ley y en otros no se hace
acreedor de ella.
As por ejemplo, la doctrina francesa seala que en un contrato de

compraventa por el cual una persona adquiere un inmueble, obligacin
que no le es cumplida, y demanda despus el cumplimiento de esa
obligacin, en ciertos casos los tribunales acceden a lo pedido cuando el
comprador iba a destinar el inmueble a un fin lcito, pero no acceden a
ello si el destino del inmueble era inmoral o ilcito.
Josserand distingue la causa de los contratos gratuitos y de los contratos

onerosos:
Contrato gratuito: basta que los motivos o mviles del disponente

sean ilcitos para anular el contrato por causa ilcita, aunque la otra
parte lo desconozca. Por ejemplo: el concubino que dona a la
concubina para perjudicar a su familia legtima, aun cuando no lo
supiera la concubina adolece de causa ilcita.
Contrato oneroso: se requiere que ambas partes tengan

conocimiento de la ilicitud del motivo. Por ejemplo: si Jaime Pablo
arrienda un inmueble para establecer un negocio ilcito, para que
adolezca de causa ilcita, ambas partes deberan haber arrendado el
inmueble con conocimiento de este motivo ilcito.
Teora de George Ripert.

Descansa tambin en la teora del motivo, pero como es difcil precisar
el motivo determinante, Ripert afirma que basta cualquier motivo ilcito
para viciar el acto, aun cuando ese motivo no sea conocido de la otra
parte.
Esta teora est fundada en el deseo de la moralizacin del contrato.

Ripert estima que los tribunales tienen el deber de mantener la regla
que desde largos siglos la moral cristiana ha impuesto a la sociedad y
que ellos estn encargados de defender.
Jurisprudencia chilena en materia de causa.
158
En los contratos bilaterales la causa, o sea, la razn inmediata de la

convencin para uno de los contratantes, tiene que ser la prestacin a
que la otra parte se obliga. Las razones o motivos ms o menos lejanos
no pueden confundirse con la causa, pues se llegara as en los contratos
onerosos a una sola causa general y ltima, la conveniencia o lucro de
las partes.
Comentario: Nuestra jurisprudencia no ha escapado a las vacilaciones de

la doctrina respecto de la nocin de causa.
En la sentencia transcrita se acepta lo que podramos denominar la

doctrina clsica de la causa, que se caracteriza por el repudio a
considerar los motivos psicolgicos como causa. La misma idea
manifiesta la Corte Suprema el 10 de septiembre de 1924 (Rev., tomo
XXIV, seg. parte, secc. primera, pg. 678), al decir: La causa de un
contrato es el inters jurdico que induce a las partes a contratar, inters
que es distinto e independiente del mvil utilitario y subjetivo que hayan
podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato.
As, en los contratos bilaterales la causa para una de las partes la

constituye la obligacin contrada por la otra. La Corte de Valdivia, el 30
de diciembre de 1947 (Rev., tomo 48, seg. parte, secc. primera, pg.
171), dice: siendo la compraventa un contrato bilateral, la causa para
cada parte est constituida por la obligacin contrada por la otra parte,
siendo ste el inters que las induce a contratar.
En otra sentencia, la del 11 de septiembre de 1922 (Rev., tomo 21, seg.

parte, secc. primera, pg. 973), la Corte Suprema, repudiando siempre
considerar los motivos, parece aceptar la doctrina de Capitant, pues al
referirse a la causa de la obligacin del vendedor dice: puesto que el
motivo que induce a ste a entregar la cosa vendida no es otro que el de
llegar a obtener el precio que ha de pagarle por ella el comprador.
La Corte de Talca, el 26 de agosto de 1931 (Rev., tomo 30, seg. parte,

secc. primera, pg. 1), acepta claramente la doctrina del citado
jurisconsulto, expresdose en los siguientes trminos: En los contratos
bilaterales cada parte se obliga teniendo como fin jurdico, como causa,
el obtener la prestacin consentida por la otra parte.
Porque ya lo dice Capitant, el fin que persigue una parte no es la

obligacin de la otra que interviene simultneamente con la suya, sino el
cumplimiento de esta obligacin, es decir, de la prestacin que se le ha
prometido, en un contrato sinalagmtico, por ejemplo, la causa que
determina a obligarse a las dos partes es la voluntad de obtener la
realizacin de la prestacin que le ha sido prometida en cambio; y, por
ltimo, este anlisis de la causa difiere, sin duda, algo del que
acostumbran hacer los civilistas, pero nos parece que no se le puede
censurar de inexacto. Por lo menos no innova nada, ni es indito
tampoco, pues se le encuentra en un importante estudio de M. Lobb, y
aparece igualmente en numerosas resoluciones de jurisprudencia. El 3
159
de marzo de 1980 (Rev., tomo 78, seg. parte, secc. segunda, pg. 1), la
Corte de Temuco, en sus razonamientos y en lo pertinente, resume la
tesis de Capitant para resolver. Dice que el fin, elemento esencial de la
manifestacin de voluntad del contratante, es la verdadera causa de la
obligacin.
Curiosamente a lo sostenido en las sentencias citadas, no faltan

decisiones de nuestro ms alto tribunal que recurren a los motivos
psicolgicos que han tenido las partes al contratar, para justificar la
causa.
Tal es la del 1 de octubre de 1918 (Rev., tomo 16, seg. parte, secc.
primera, pg. 257), que anula por causa ilcita el contrato celebrado
entre el deudor ejecutado y un tercero para alterar el verdadero precio
de la subasta del bien embargado por medio de maniobras extraas y
perjudiciales para el ejecutante, convenidas y llevadas a cabo
subrepticiamente.
Asimismo, en otra ocasin se anularon unos contratos celebrados por el

marido por carecer de causa real y lcita, si ellos tenan por objeto
vender bienes de la sociedad en forma simulada para burlar los
derechos del otro cnyuge: sentencia de 9 de mayo de 1925 (Rev., tomo
23, seg. parte, secc. primera, pg. 175). Es la tendencia jurisprudencial a
dar consideracin de causa a los motivos cuando stos son ilcitos o
inmorales. Es lo que se acostumbra a denominar causalizacin de los
motivos o motivos causalizados. Ellos se encuentran en el fallo de 12 de
noviembre de 1968 (Rev., seg. parte, secc. primera, pg. 344). La causa
objetivamente considerada era moral y lcita, pero no los motivos que
impulsaron a la celebracin de la compraventa.
En nuestro concepto, toda decisin de los tribunales que para considerar

la causa tome en cuenta los motivos psicolgicos es perfectamente
legal, porque el art.1467 del CC al definir la causa slo habla de motivo,
y son muy discutibles la conveniencia y la fidelidad de reconstruir el
pensamiento del legislador al agregarle la palabra jurdico, como lo
hacen algunos intrpretes.
La materia de la causa es una de las ms oscuras del Derecho Civil. Se

ha dicho que es materia incandescente. Pugliatti expresa que la causa
es un tema respecto del cual el nico resultado positivo y cierto que la
doctrina ha conseguido hasta hoy es ste: que se usa en el lenguaje
jurdico comn en trmino de cual es difcil precisar el resultado.
En nuestro pas, como conclusiones, Ricardo Hevia en su obra Concepto

y funcin de la causa en el Cdigo Civil chileno (pg. 117), seala lo
siguiente:
1. - La causa, como requisito de validez del acto jurdico, es el mvil o

motivo concreto que induce al acto jurdico, y cuya licitud es
indispensable para que el acto no est viciado de nulidad absoluta.
160
2. - Siendo la causa aquel motivo que induce al acto, y no el conjunto de

las motivaciones concurrentes, es necesario identificar el motivo
inductor o determinante: ste es el fin perseguido.
3. - El motivo inductor es subjetivo en cuanto es el verdadero fin que el

sujeto persigue, y no el que el ordenamiento pudiera asignara
-objetivamente- al acto.
Pero dicho motivo debe exteriorizarse, manifestarse de un modo

perceptible; en primer lugar, por una obvia razn de tcnica jurdica, y,
en segundo lugar, porque se exige su licitud, y esta ltima nocin se
define en relacin con ciertas realidades -ley, buenas costumbres, orden
pblico- que no pueden ser menoscabadas sino por su comportamiento,
en ningn caso por un fenmeno puramente intelectual.
4.- Si la causa es el mvil inductor o fin concreto, no puede jams faltar,

y por tanto es absurdo exigir su presencia, pues todo acto jurdico
obedece a algn mvil, por caprichoso que sea. Por consiguiente,
que la causa deba ser real, como lo exige el Cdigo, no implica una
exigencia de la existencia de la causa, sino que significa que el mvil
debe tener un carcter realmente inductor, verdaderamente
determinante, lo cual se explica porque es necesario identificar el
mvil-fin entre los dems motivos. La causa es el motivo que
realmente induce al acto.
5.- Lo que tradicionalmente se llama ausencia de causa se refiere a una

nocin distinta de la que el Cdigo define en el art. 1467. Lo que
equivale a afirmar la equivocidad del trmino (del trmino, no del
concepto): subjetivamente, por causa se entiende el motivo (o fin
subjetivo concreto) que induce al acto; objetivamente, el fundamento
del pago (o deuda civil o natural). La ausencia de causa se refiere a
este ltimo concepto, como lo revela el ejemplo del Cdigo (art.
1467).
6.- El fundamento (causa en sentido objetivo) no se exige bajo la pena

de nulidad, sino de repeticin de lo pagado; su ausencia, en la
medida en que se paga por error, constituye el cuasicontrato del
pago de lo no debido; si no hay error en el pago, se presume una
donacin. La licitud del motivo inductor (causa en sentido subjetivo,
o causa propiamente tal, o causa del acto jurdico) se exige, en
cambio, bajo pena de nulidad absoluta.
7.- El error en materia de pago de lo no debido se refiere al hecho de la

existencia del fundamento (deuda); nace entonces una accin de
repeticin (condictio indebiti), completamente independiente de la
nulidad. El error en la teora de la causa no versa sobre la existencia
del motivo, pues ste siempre existe, sino sobre la correspondencia
del motivo con la realidad; y hay dos hiptesis expresas de error
dirimente que recaen en la causa como motivo: el error sobre la
calidad accidental o secundaria de la cosa objeto del acto y el error
161
sobre la persona, siempre que una y otra sean el motivo principal o

inductor, es decir, la causa; si se configura el error en la causa o
motivo principal, el acto estar viciado de nulidad relativa.
8.- Si bien el trmino causa es equvoco (motivo, fundamento), el

concepto de causa del acto es unvoco y unitario: es el motivo que
induce al acto o contrato.
9.- La causa clsica o causa de las obligaciones (errneamente llamada

causa final) ha agotado su inters normativo, pues su funcin puede
ser mejor cumplida por otras instituciones. Lo que actualmente
importa es poner en primer plano la exigencia de la licitud del motivo
o fin concreto.
La causa en el Cdigo Civil.

Arts. 1445, 1467, 1468 y 1682.
El art. 1445 la seala como elemento del acto o contrato. El art. 1467
parte de presupuesto que la causa es un requisito de existencia y
validez del acto o contrato.
Art. 1467:
Los autores chilenos sostienen en su mayora que el CC sigue la teora

clsica de la causa, fundamentan su opinin en la historia fidedigna del
establecimiento de la ley, puesto que a la poca de la dictacin del CC la
doctrina imperante era la teora clsica que consideraba como causa al
motivo jurdico.
Esto se desprende tambin del inc.3 del art. 1467, cuando seala que la
pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente, con lo cual se est
ajustando estrictamente a los postulados de la teora clsica en materia
de actos a ttulo gratuito. Los ejemplos que da este mismo inc. tambin
coinciden con la doctrina clsica.
Por ltimo, se seala como argumento que el CC no puede haber

contemplado la teora de los mviles psicolgicos, puesto que esta teora
es posterior al CC.
Sin embargo, hay autores que estiman que el CC sigue la doctrina de los
mviles o motivos psicolgicos, puesto que as lo deja entrever la
redaccin del art.1467 inc.2, con la expresin motivo de este inciso se
estara refiriendo al mvil individual y personal del contratante.
Caractersticas:
1. - Debe ser real: es decir, que debe existir o debe tener causa, ya que
es un elemento del acto o contrato. Si carece de causa falta un
elemento del acto o contrato y por tanto, el acto sera inexistente o
162
nulo absolutamente, as por ejemplo: la compraventa de la cosa que

no existe tericamente carecera de causa; del mismo modo, el
arrendamiento en que no hubiera obligacin de pagar la renta de
arrendamiento por parte del arrendatario; asimismo ocurre con la
compraventa de cosa propia y con la compraventa en que no se
establece precio.
La Corte Suprema dijo que no haba contrato de mutuo por falta de

causa, ya que el mutuante no entrega el dinero al mutuario (Rev., tomo
31, seg. parte, secc. primera, pg. 201).
No debe confundirse a la carencia de causa con la causa simulada, esta

ltima es aquella que no corresponde a la realidad. Se presenta en
aquellos casos en que se atribuye a un contrato una causa distinta de la
que en realidad tiene.
A este contrato se le atribuye una causa distinta de la que en realidad

tiene. Este contrato tiene una causa real, que es la causa oculta, y ese
contrato ser eficaz a menos que la causa sea ilcita.
2.- No es necesario expresarla: esta frase significa que los actos o

contratos se presumen causados, luego, corresponder probar su
falta a aquel que la alega.
La regla general es que en los actos aparezca de manifiesto la causa, o

bien, ella se manifieste, estos son los actos causados.
3.- Que sea lcita: el CC nos dice que es ilcita cuando es contraria a la
ley, a las buenas costumbres y al orden pblico. Respecto de la
causa ilcita contraria a la ley, no hay casos de esta situacin en el
CC.
Sin embargo, respecto de los objetos ilcitos prohibidos por la ley si hay
casos (art. 1466). En el proyecto del CC se entenda este art. como
causa ilcita contraria a la ley, pero en su texto definitivo se adopt que
estos casos de causa ilcita quedaban como objeto ilcito.
Las causas ilcitas se asocian generalmente con los objetos ilcitos; por
ejemplo: en el pacto de sucesin futura se seala que adolece de objeto
ilcito, pero tambin contempla a la causa ilcita.
El inc. final del art. 1467 da ejemplos de causa ilcita y de falta de causa:
a) la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe,
carece de causa: por ejemplo, al morir el padre de A, ste se obliga
a pagar una deuda de su padre, pero esta deuda ya estaba pagada.
Tal caso carece de causa. Segn algunos comentaristas aqu hay un
concepto equivocado, habra un error en la causa.
b) la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho
inmoral, tiene una causa ilcita. Esta causa ilcita tiene gran
importancia en la moralizacin del acto jurdico, y as negocios que
fueron impecables e inobjetables desde el punto de vista de la
163
estructura del acto jurdico, podra ser revisado por el juez haciendo
uso de esta nocin de causa lcita.
Casos de causa ilcita tomados de la doctrina y jurisprudencia

francesa:
1.- el pago para continuar con la relacin concubinal.
2.- El pago para no denunciar un delito.
3.- La convencin en que una persona se le paga para que concurra
a un remate o subasta pblica.
4.- La promesa de pago al novio para que termine el noviazgo.

El art. 1468 seala que no podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Declarada la nulidad de un acto jurdico o contrato, su efecto entre las
partes es de volver al estado anterior a la celebracin del acto o
contrato, y por esto deben proceder a las restituciones recprocas.
Si se declara la nulidad por objeto o causa ilcita respecto del

contratante que celebra el acto o contrato a sabiendas de que el acto
adoleca de objeto o causa ilcita, la ley lo castiga y no le permite la
restitucin, es decir, lo priva de la restitucin de lo que hubiese dado o
pagado.
Es una sancin al contratante que acta maliciosamente, al que se le

aplica el adagio no es digno de ser escuchado aquel que invoca su
propio dolo o torpeza.
Si el negocio adolece de causa ilcita no podr restituirse lo que se haya

pagado o dado siempre que el contratante haya actuado dolosamente a
sabiendas de la causa ilcita del contrato; si no sabe de esta causa ilcita,
proceder la restitucin de lo dado o pagado. El que imputa la mala fe
debe probarla.
Actos jurdicos abstractos.
Hay ciertos actos jurdicos que tienen perfecta y plena eficacia jurdica,
independientemente de la causa que los ha generado. Como dice la
doctrina, ciertos negocios que se denominan abstractos que valen
separados o independientemente de su causa.
Estn fundamentalmente representados por los ttulos de crdito, por

ejemplo: cheques, letras, pagars.
Es un acto jurdico en que el girador autoriza que se pague una cantidad

de dinero estipulado en el documento a su tomador. Este cheque
constituye un acto jurdico abstracto, porque vale o produce sus efectos
164
independientemente de la causa que lo gener.
El acto jurdico abstracto no es que carezca de causa, pero lo que

sucede es que se independiza de su causa.
Si no se cumple el contrato podra negarse a pagar el precio ? Entre las

partes ese cheque sigue siendo causado y es frente a terceros, cuando
entra a circular el ttulo de crdito, el cheque se independiza de su
causa.
Entre las partes no puede hacerse valer el carcter de abstracto, y entre

stos puede discutirse la existencia de la causa.
Algunos autores contraponen a los actos jurdicos abstractos a los actos

causales, pero no sera efectivo ya que estos actos abstractos tienen
causa, lo que acontece es que se separa o independiza de su causa.
Un importante sector de la doctrina incluye en estos actos abstractos a

algunas cauciones como la fianza y la hipoteca.
LAS FORMALIDADES:
Las formalidades son los requisitos externos del AJ que la ley exige
con diversas finalidades.( formalidades por va de publicidad,
habilitantes, por va de prueba o actio probatione) Se caracterizan por
ser de Derecho estricto, es decir estn establecidas por ley y son de
orden pblico. Tratndose de actos jurdicos solemnes la voluntad del
consentimiento slo puede manifestarse a travs de la solemnidad que
la ley establece. Las solemnidades son requisitos externos del AJ que la
ley exige en atencin a la naturaleza del acto. La omisin de una
solemnidad acarrea la nulidad absoluta del acto o contrato artculos
1682 CC.
En el Derecho romano la generalidad de los AJ eran solemnes,

porque los pueblos primitivos son en cierta medida esclavos de las
frmulas. Pero con la invencin de la escritura los actos jurdicos dejaron
de ser solemnes para transformarse en consensuales, porque la
solemnidad tena por objeto hacer presente a las personas que haban
presenciado la solemnidad que el AJ se haba celebrado y por lo tanto
acreditar su existencia. Hoy en da, por la complejidad de la vida y por el
principio de autonoma de la voluntad, lo usual es que los actos o
contratos sean consensuales.
Los AJ solemnes son a los que la ley les atribuye mayor

trascendencia, porque mediante la solemnidad, el consentimiento es
ms reflexivo, las partes mientras cumplen las solemnidades pueden
pensar las consecuencias del AJ.
Los AJ de Derecho de familia son generalmente solemnes. La

solemnidad del matrimonio consiste en la presencia de un oficial del
registro civil y de dos testigos. El reconocimiento de un hijo natural es un
AJ solemne, las capitulaciones matrimoniales.
En materia patrimonial la generalidad de los AJ son consensuales.
165
La compraventa de bienes races es un AJ solemne, cuya

solemnidad consiste en la escritura pblica.El contrato de hipoteca, cuya
solemnidad tambin. es la escritura pblica. El contrato de promesa de
compra, su solemnidad es la de que tiene que constar por escrito,
bastando el instrumento privado. El testamento es tambin. un AJ
solemne y la solemnidad puede consistir en la presencia de un
funcionario pblico competente, que generalmente es un notario, y tres
testigos o de la presencia de solamente cinco testigos.
Las formalidades por va de publicidad tienen por objeto dar

publicidad al acto y para proteger a los terceros que se pueden ver
afectados por los efectos de ste. La regla general es que el AJ tenga
efectos relativos, que afecten slo a las partes, pero puede ser que los
terceros se vean alcanzados por los efectos del acto. Las formalidades
por va de publicidad son por lo general la insercin en un registro
pblico o la publicacin de avisos. La sancin que lleva aparejada su
omisin es la inoponibilidad del acto respecto a terceros. Inoponibilidad
es la ineficacia respecto de terceros de los efectos que nacen de un acto
vlido o de la declaracin de nulidad de un acto.
En el cdigo se busca que un acto sea conocido por terceros, para que
les sea oponible, slo por medio de notificacin, publicacin o
inscripcin. En estos casos especiales, estas formalidades slo se exigen
por va de publicidad y no son solemnidades del acto.
Ejemplos:
a) notificacin: se da en el caso de la cesin de crdito personales,

en que el artculo 1902 expresamente dispone que se deber
notificar al deudor; si no se hace, la cesin es vlida pero
inoponible.
b) Publicacin: esta situacin slo la contempla el artculo 447 del
Cdigo Civil, referido a los decretos de interdiccin definitiva de un
demente o disipador, en que la ley exige que se inscriban los
referidos decretos pero, adems, deben publicarse, requisito sin el
cual los decretos producen plenos efectos, pero son inoponibles
respecto de terceros.
c) Inscripcin: se refiere a casos en que la ley ordena que se
practique una inscripcin slo como formalidad por va de
publicidad. Los ejemplos en el Cdigo Civil son dos:
a. Artculo 2513, que obliga a inscribir la sentencia que declara
la prescripcin adquisitiva de un bien raz. Lo importante es
que la inscripcin no es tradicin, es la manera de hacer
oponible a terceros la adquisicin del bien raz por
prescripcin adquisitiva.
b. Lo dispuesto en el artculo 1962 N 3 del Cdigo Civil, en
relacin a lo que dispone el artculo 53 N 2, inciso 2 del
Reglamento del Conservador de Bienes Races, ya que el
contrato de arrendamiento puede inscribirse y esta
inscripcin es slo para hacer oponible el referido contrato a
los terceros, especialmente a los acreedores hipotecarios.
Las formalidades habilitantes son requisitos externos del AJ

que la ley exige en atencin al estado y calidad de las partes. El objeto
de stas es proteger a los incapaces, estos requisitos deben cumplirse
cuando una de las partes es incapaz. Por ej. la venta de bienes races del
pupilo debe estar autorizada por el juez y ste debe velar que la venta
166
sea beneficiosa para el pupilo; y es menester que la venta se haga en

pblica subasta. Estas son formalidades habilitantes que la ley exige
para proteger al pupilo.
Segn el artculo 255 CC la venta de los bienes races del hijo de

familia debe efectuarse necesariamente con autorizacin judicial.
El marido en el rgimen de sociedad conyugal no puede enajenar
ni gravar ni prometer gravar los bienes races sociales sin autorizacin
de la mujer o de la justicia en subsidio. Artculo 1749 Cdigo Civil.
Las formalidades por va de prueba consisten en la exigencia

de documentos con el objeto de dar mayor certeza a un acto jurdico
consensual, de tal manera que si no se cumple el AJ no puede probarse
por un determinado medio de prueba.
As, el artculo 1708 CC establece que no se admitir prueba de

testigos de una obligacin que haya debido consignarse por escrito, y el
artculo 1709 agrega que debern constar por escrito los contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM.
Por ej. un arrendamiento es un contrato consensual, pero deber constar
por escrito para los efectos de la prueba.
Si se omite la escrituracin de un contrato que contenga la

entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM la sancin es
que no puede probarse por medio de testigos, pero si se puede probar
por cualquier otro medio de prueba como confesin de parte,
presunciones. Cuando la ley exige una solemnidad para que el acto se
perfeccione slo puede probarse a travs de la respectiva solemnidad.
Estas son las formalidades por va de prueba.
Las formalidades son requisitos externos que la ley exige no para

el perfeccionamiento del AJ, sino que con otros fines (Por ej.
Formalidades habilitantes que la ley exige en atencin al estado o
calidad de las partes)
Las solemnidades y las formalidades son requisitos de excepcin,

lo normal es que el Aj en cuanto a su perfeccionamiento sea consensual
y no est sujeto a solemnidades.
LAS MODALIDADES
Los actos jurdicos los podemos clasificar en:
Puros y simples, los que producen sus efectos en forma

inmediata sin alteraciones o modificaciones posteriores.
Sujetos a modalidades, los que producen sus efectos de una

manera distinta a la prevista por el ordenamiento jurdico. Contienen
determinados elementos que hacen que produzcan sus efectos en un
tiempo distinto o de manera distinta a la regla general. Producen sus
efectos bajo un elemento llamado modalidad.
167
Una modalidad es toda modificacin introducida por las partes o la

ley en las consecuencias naturales de un acto jurdico.
Caractersticas.
A) Son elementos accidentales.
Pueden o no hallarse incorporados en un acto sin que ejerzan

influencia sobre la existencia o validez del acto jurdico; pero una vez
incorporados a un acto jurdico pasan a ser parte integrante del mismo e
influyen sobre su esencia.
B) Son de carcter excepcional.
La regla general es que los actos jurdicos sean puros y simples,

esto es, que produzcan sus efectos inmediatamente y para siempre,
porque las personas celebren ordinariamente los actos jurdicos con el
propsito de alcanzar el objetivo que persiguen.
La excepcin es que estn sujetos a modalidades, las que si no se

establecen dejan al acto como puro y simple.
C) No se presumen.
ORIGEN DE LAS MODALIDADES
1- Voluntad de las partes: ellas introducen una modalidad en un

acto jurdico a travs de una clusula especial como elemento accidental
del acto (Art. 1444).
2- La ley: las incorpora como elementos de la naturaleza del acto

(Art. 1444).
Por ejemplo:
-Art. 1826, el que prescribe que el vendedor est obligado a

entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la
poca prefijada en el. En este Art. se introduce la modalidad de plazo
para la entrega de la cosa como un elemento de la naturaleza (que el
Art. seale que la cosa se puede entregar en una poca prefijada en el
contrato, implica que las partes pueden modificar el plazo).
-El usufructo est sujeto a la modalidad de plazo ya que si no lo

estuviera el usufructo se extendera para toda la vida del usufructuario.
-Art. 1489, seala que en los contratos bilaterales va envuelta la

condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. En este artculo la ley incorpora la modalidad de condicin
resolutoria, slo los contratos de los cuales emanan obligaciones
recprocas (contrato bilateral).
-Art. 738, establece la modalidad de condicin como elemento de

la esencia del contrato. La condicin consiste en que el fideicomiso
supone siempre la existencia del fideicomisario a la poca de la
restitucin.
168
-Art. 1554, N 3, establece que la promesa de celebrar un

contrato no produce obligacin alguna, salvo que la promesa contenga
un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato.
En los casos en que la ley incorpora una modalidad como

elemento de la esencia del contrato, las partes no pueden modificarlas,
ya que como la modalidad es un elemento de la esencia del contrato, sin
sta no habra contrato.
La regla general es que los actos jurdicos admitan modalidades.

Excepciones a esta regla son los actos jurdicos de Derecho de Familia.
Por ejemplo: el reconocimiento de un hijo. Las normas que lo
contemplan son de orden pblico, por lo tanto son irrenunciables y las
partes no pueden modificar los trminos que estn sealados por la ley.
Por ejemplo: art. 1717 cc, 1721 cc y 1723 cc (matrimonio).
El art. 1717 cc trata de las capitulaciones matrimoniales, stas

regulan lo patrimonial y en ellas no se pueden introducir modalidades.
El art. 1721 cc inc. 3 seala que no se puede pactar que la

sociedad conyugal tenga principio antes o despus de contraerse el
matrimonio. La sociedad conyugal es un rgimen supletorio legal, ya que
apenas se celebra el matrimonio ste empieza a regir, a menos que las
partes estipulen otro rgimen (reparticin de gananciales, separacin de
bienes). En este art. se seala que toda estipulacin en contrario es
nula, por lo tanto no se puede introducir ninguna modalidad.
El art. 1723 cc estipula que durante el matrimonio los cnyuges

mayores de edad pueden optar por un rgimen distinto a la sociedad
conyugal por el de participacin de gananciales o separacin parcial o
total de bienes. stos no son susceptibles de plazo o modo alguno.
Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de

participacin en los gananciales. El pacto que los cnyuges celebren en
conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no
surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que
esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial.
Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta

das siguientes a la fecha de la escritura. El pacto que en ella conste no
perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por
terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no
podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges.
En la escritura pblica de separacin total o en la que se pacte

participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges
liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de
participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo
ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros,
sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior.
Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no

se hallen inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su
169
inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de

Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que corresponda el
certificado de matrimonio debidamente legalizado.
Los pactos a que se refieren este artculo y el inciso segundo del

artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.
A modo de recapitulacin:
-Obligaciones puras y simple: producen los efectos normales y

ordinarios que, conforme a su naturaleza, estn llamados a producir.
-Obligaciones sujetas a modalidad: son aquellas que no producen los

efectos normales que conforme a su naturaleza estn llamadas a
producir, porque estos efectos normales u ordinarios estn alterados por
una modalidad introducida por las partes o por la ley.
Las modalidades del AJ son elementos introducidos por las partes o por
la ley, que tienen por objeto alterar los efectos ordinarios que el AJ est
llamado a producir. Por regla general son elementos accidentales. No
son ni de la esencia, ni de naturaleza, se le incorporan por medio de
clusulas y deben estar incorporadas de forma expresa al AJ.
En casos excepcionales es la ley la que introduce estas clusulas. As la

propiedad fiduciaria o el fideicomiso, que es aquella que est sujeta al
gravamen de pasar a otras manos en el evento de cumplirse una
condicin, est por esencia sujeto a condicin. La condicin que es de la
esencia del fideicomiso es aquella que seala el art 738 CC, en virtud del
cual El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de
existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin.
Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de

A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa
o disyuntivamente.
En la propiedad fiduciaria intervienen dos personas: el propietario

fiduciario, aquel que tiene la cosa sujeta al gravamen de pasar a otras
manos en el evento de cumplirse una condicin, y el fideicomisario,
aquel que va a pasar la cosa cuando se cumpla condicin.
Otra situacin en que la ley introduce un elemento de la naturaleza, es

la Condicin Resolutoria Tcita (art.1489), que va envuelta en todo
contrato bilateral de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de

A esta condicin de existencia pueden agregarse otras
copulativa o disyuntivamente.
Pero, en tal caso, podr uno de los contratantes pedir a su arbitrio, o la

perjuicios.
170
Es un elemento de la naturaleza, ya que no requiere de clusula

expresa. Pero si se elimina del acto debe s llevarla, por la cual se
renuncia a la condicin resolutoria tcita.
El hecho futuro incierto es en este caso el incumplimiento de la

obligacin del deudor.
Tambin el usufructo est sujeto esencialmente al plazo, si no se

estipula este plazo para la duracin del usufructo, se entiende
pertenecerle para toda la vida al usufructuario, y la muerte es un plazo
indeterminado.
Pero, la regla general es que las partes constituyan las modalidades,

porque stas no se presumen, y por lo tanto deben llevar las clusulas
correspondientes los actos que las expresen.
Ante duda de si un acto est o no sujeto a modalidades, deber

entenderse el acto como puro y simple porque las modalidades son la
excepcin.
La regla general es que en materia patrimonial los actos pueden llevar

modalidades. Esto tiene cabida en el ppio. de la Autonoma de la
voluntad y de la libertad contractual, por lo cual las partes son
soberanas para celebrar el acto que estimen conveniente, y fijar
tambin sus efectos como estimen conveniente, siempre que no vayan
contra la moral, la ley, y las buenas costumbres.
Casos de excepcin a este ppio.:
Art. 1192: la Legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo,

modo, o gravamen alguno.
Art. 1192. La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo,

modo o gravamen alguno.
Art. 1227: la aceptacin o repudiacin de una asignacin

testamentaria o hereditaria, no puede hacerse bajo condicin o plazo.
Art. 1227. No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o

desde cierto da.
En general, la Autonoma de la Voluntad existe en los actos de familia,

slo para dar nacimiento al acto jdco., pero una vez celebrado el A.J., sus
efectos estn ya establecidos por normas de orden pblico, por ello las
partes no pueden modificarlos. Un ejemplo de esto lo constituye el
matrimonio:
Art. 102: define este contrato. El trmino actual quiere decir que no
caben modalidades suspensivas; indisolublemente, que no caben
modalidades resolutorias en el matrimonio.
Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y

una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el
fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.
171
Lo mismo ocurre con la adopcin, que no puede estar sujeta a condicin,

plazo y modo, as lo dice la ley expresamente.
Las modalidades son entonces por antonomasia, la condicin , el plazo y

el modo; pero en realidad son muchas ms. As tenemos:
a) La Representacin, ya que los efectos del A.J. no recaen en la

persona de quien ejecuta el acto, sino que en la persona del
representado.
b) La solidaridad pasiva. En las obligaciones solidarias se alteran los

efectos normales de una ob. simplemente conjunta, ya que cada deudor
est obligado a pagar la totalidad de la deuda, y cada acreedor puede
demandar por la totalidad a cada deudor. Pero, lo normal sera que cada
deudor pagara su cuota en la deuda.
c) El carcter facultativo y alternativo en una obligacin, ya que

constituyen excepcin a las obligaciones de simple objeto mltiple, en
las cuales el pago se realiza con todas las cosas debidas.
d) La clusula penal.
CLASES DE MODALIDADES:
Como modalidades podemos encontrar: condicin, obligaciones

alternativas y facultativas, solidaridad pasiva (en un contrato colectivo
cada deudor puede pagar el total de la deuda, la solidaridad es entre
deudores y acreedor, no entre deudores), plazo, modo, representacin.
Condicin:
Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o

extincin de un derecho u obligacin.
Las condiciones estn tratadas en el libro IV, ttulo IV, en los

artculos. 1473 y siguientes al tratar el cdigo de las obligaciones
condicionales y modales y en el libro III, ttulo IV, en los artculos. 1070 y
siguientes al referirse al cdigo de las asignaciones testamentarias
condicionales.
Los elementos de la condicin son:
a- Hecho futuro: es necesario que el hecho en que consiste, ocurra

o no, sea con posterioridad a la celebracin del acto o contrato.
b- Incertidumbre: consiste en que el hecho puede ocurrir o no.

Debe ser objetiva, es decir que para todo el mundo, el hecho sea
incierto. Que no sea incierto slo para las partes.
Clasificacin de las condiciones:
1 Positivas y negativas (Art.1474): La positiva consiste en

acontecer una cosa; la negativa en que una cosa no acontezca.
172
Art. 1474. La condicin es positiva o negativa. La positiva consiste

en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca.
2Expresa y tcita: Expresa, es la que la ley o las partes

estipulan en trminos explcitos. Tcita, es la que se subentiende por la
slo disposicin de la ley (por ej.: Art. 1489, condicin resolutoria
tcita).

perjuicios.
3Posibles e imposibles: Posibles fsicamente, son aquellas

conformes con la naturaleza y con la ley. Imposibles fsicamente, son
aquellas contrarias a la naturaleza o aquellas prohibidas por la ley o que
atentan contra el orden pblico, las buenas costumbres o la moral (por
ej.: posible que maana llueva, imposible que el sol salga por el
oeste.).
Moralidad de una condicin: no dice relacin con la moral de la

tica, sino ms bien con la ley, las buenas costumbres, el orden pblico
y la moral desde un punto de vista jurdico.
Por ej.:
- Condicin moralmente posible o condicin lcita: heredar

una casa, casarse.
- Condicin moralmente imposible o condicin ilcita:

asesinar, casarse con tres personas a la vez.
- Condiciones imposibles resolutorias: ejemplo: usted ser

dueo del vehculo se llega a pie en una hora a Rancagua. La propiedad
pasar a ser de su sobrino.
En este caso la condicin se mira como no escrita porque no es

seria.
- Condicin imposible suspensiva: la condicin o clusula se

mirar como anticipadamente fallida.
4 Determinada e indeterminada:
Determinada: son aquellas que se sabe que de ocurrir el hecho se

sabe cuando ocurrir.
Indeterminada: no se sabe.
5 Potestativas, casuales y mixtas (art. 1478).
Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se
obliga.
173
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de

las partes, valdr.
En las potestativas existen las mera o puramente potestativas,

que dependen de la sola voluntad, y las simplemente potestativas, que
dependen de un hecho.
Ejemplo de las meramente: Te doy un millar si t quieres.
Ejemplo de las simplemente:
- Te regalo un auto si te recibes de abogado.
- Casuales Te regalo una casa si Pedro se recibe (voluntad de un

tercero)
- Si gana tal caballo (depende del acaso).
- Meramente potestativas y suspensivas son nulas, en cuanto a las

resolutorias la ley les da un valor como sucede en las donaciones
irrevocables entre cnyuges que pueden dejarse sin efecto al arbitrio del
donante (art. 1000 y 1138).
Art. 1000. Toda donacin o promesa que no se haga perfecta e

irrevocable sino por la muerte del donante o promisor, es un testamento,
y debe sujetarse a las mismas solemnidades que el testamento.
Exceptanse las donaciones o promesas entre marido y mujer, las
cuales, aunque revocables, podrn hacerse bajo la forma de los
contratos entre vivos.
Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que

no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre
personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o
donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones entre
cnyuges valen como donaciones revocables.
- Art. 1478:
Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se
obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de
las partes, valdr.
6 Suspensiva y resolutoria.
- Suspensiva: es el hecho futuro e incierto del cual depende el

nacimiento de una obligacin (y derecho tambin).
- Resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la

extincin o la resolucin de un derecho.
En ambos casos el acto jurdico existe, pero si es suspensiva no

han nacido aun los derechos y sus obligaciones correlativas que emanan
del acto o contrato.
174
La condicin resolutoria puede ser:
- Ordinaria ejemplo: si llueve la persona deja de ser dueo.
- Tcita (art. 1489).
- Pacto comisorio simple o calificado
- Condicin resolutoria Ordinaria: es la establecida expresamente

por las partes y puede consistir en un hecho cualquiera, siempre que
ste no sea el incumplimiento de la obligacin contrada en un contrato
bilateral.
- Condicin resolutoria Tcita: es una condicin subentendida por

la ley y consiste en la resolucin del contrato bilateral por
incumplimiento de la obligacin de una de las partes.
- Pacto comisorio: es la estipulacin que expresa que hacen las

partes de la condicin resolutoria tcita.
Estado en que pueden encontrarse las condiciones:
Tanto la suspensiva como la resolutoria pueden encontrarse:

pendiente, cumplida o fallida.
- Pendiente: cuando no se sabe si el hecho ocurrir, o cuando el

hecho futuro e incierto puede an verificarse o no.
- Cumplida: cuando el hecho futuro e incierto se ha verificado.
- Fallida: cuando ya se sabe que el hecho futuro e incierto no se

verificar o ha transcurrido el plazo fijado por las partes o por la ley para
que dentro de l se verificara (art. 1482).
Art. 1482. Se reputa haber fallado la condicin positiva o haberse

cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no suceder el
acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha
verificado.
El plazo entendido por la ley es de cinco aos. Se desprende del

art. 739, inciso 1.
Art. 739. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y

que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos
que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin.
Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria.
Efectos de la condicin suspensiva:
Hay que distinguir si est pendiente, cumplida o fallida.
Si la condicin est:
- Pendiente
175
El acto jurdico existe pero las obligaciones y derechos no han

nacido. El acreedor por consiguiente no puede exigir el cumplimiento de
la obligacin. Como la obligacin no existe, el deudor puede enajenar la
cosa. El acreedor puede tomar medidas conservativas (art. 1485,
1078).
Art. 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin

condicional, sino verificada la condicin totalmente. Todo lo que se
hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr
repetirse mientras no se hubiere cumplido.
Art. 1078. Las asignaciones testamentarias bajo condicin

suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras pende
la condicin, sino el de implorar las providencias conservativas
necesarias.
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no
transmite derecho alguno.
Cumplida la condicin, no tendr derecho a los frutos percibidos
en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente
concedido.
La prescripcin no corre en contra del acreedor mientras la

condicin no se cumple (art. 2514, inciso 2).
Art. 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos

ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se
hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta este tiempo desde que la
obligacin se haya hecho exigible.
No se puede compensar porque no existe obligacin. Tampoco

puede novarse la obligacin.
El derecho y la obligacin condicionales se transmiten a los

herederos: se transmite porque se dice que hay un germen de derecho.
Esto es la regla general, pero hay excepciones en materia de
obligaciones testamentarias.
- Cumplida
Una vez cumplida la condicin nacen el derecho y las obligaciones

correlativas. La obligacin se hace exigible y el derecho del acreedor se
reputa haber existido desde el momento que se ejecut el acto o se
celebr el contrato, o sea, opera con efecto retroactivo, con dos
excepciones, la primera en materias de fruto y la segunda en materia de
deterioro de la cosa. Los frutos que hay desde que se celebr el contrato
o acto hasta que se cumple la condicin, son del deudor, o sea, del
antiguo dueo; y en cuanto a la segunda excepcin es que el acreedor
deber recibir la cosa en el estado que se encuentre (art. 1486).
Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa

prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin; y por
culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin
de perjuicios. Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se
debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de
los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a
176
dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho

alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin
proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que
se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno
o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. Todo lo que
destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o
segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa.
- Fallida
Cuando se sabe que el hecho futuro e incierto no se verificar. Si

falla la condicin desaparece el acto jurdico condicional y todos sus
efectos se borran como si nunca hubiera existido (el acreedor no puede
disponer porque slo es germen de derecho).
Efectos de la condicin resolutoria:
Hay que distinguir si la condicin est:
- Pendiente
En el perodo que no se ha cumplido la condicin existe el acto

jurdico y tambin los derechos y obligaciones sujetos a condicin
resolutoria y para todos los efectos se reputa el acto como puro y
simple. Desde el momento que se efecta el acto o se celebra el
contrato, los derechos y obligaciones son exigibles por el acreedor.
Quien posee la cosa bajo condicin puede enajenarla, porque es dueo
de ella.
- Prescripcin
La prescripcin corre en contra del acreedor desde la celebracin

del acto. El dueo de la cosa cuyo dominio est sujeto a condicin
resolutoria tiene la obligacin de conservarla como un buen padre de
familia (el grado de culpa que va a responder). Art. 758, 761, 1492.
Art. 758. Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de

las especies comprendidas en el fideicomiso, y podr mudar su forma;
pero conservando su integridad y valor.
Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan
de su hecho o culpa.
Art. 761. El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene

derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de
adquirirlo.
Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que
le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos
del fiduciario. Tendrn el mismo derecho los ascendientes legtimos del
fideicomisario que todava no existe y cuya existencia se espera; los
personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el
defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un
establecimiento de beneficencia.
Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre

el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a
sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.
177
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las

donaciones entre vivos. El acreedor podr impetrar durante dicho
intervalo las providencias conservativas necesarias.
- Cumplida
El cumplimiento de la condicin produce como consecuencia,

hacer desaparecer los efectos del acto jurdico. El derecho convencional
y su obligacin correlativa se extinguen. Art. 1479, 1487, 1567
nmero 9.
Art. 479. El procurador constituido para ciertos actos o negocios

del ausente, estar subordinado al curador; el cual, sin embargo, no
podr separarse de las instrucciones dadas por el ausente al procurador,
sino con autorizacin de juez.
Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo

que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido
puesta en favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso podr ste, si
quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el
deudor lo exigiere.
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin

en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de
lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
Se deben diferenciar los efectos de la condicin resolutoria segn

se trate de:
1) Condicin resolutoria ordinaria.
2) Condicin resolutoria tcita.
3) Pacto comisorio.
1) Ordinaria opera de pleno derecho al verificarse y puede ser

alegada por cualquiera que tenga inters en ello.
2) Tcita slo opera en virtud de una sentencia judicial que la

declare, y slo puede alegarla el contratante diligente (el que cumpli la
obligacin o est llano a cumplirla, art. 1489).

perjuicios.
Producido el evento de la condicin resolutoria ordinaria no es

posible substraerlo a sus efectos (se cumpli la condicin, se resuelve el
contrato.
En la condicin resolutoria tcita es posible substraer a sus efectos

(se puede cumplir el acto o contrato).
178
La condicin resolutoria ordinaria no lleva aparejada una

indemnizacin de perjuicios, en cambio la tcita s, porque hay falta de
obligacin (art. 1489).
- Actos de mera administracin que realiza el que tena la cosa

bajo condicin resolutoria, cuando se cumple la condicin estos actos
quedan sin efectos.
Plazo:
Acto futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la extincin

de un derecho y de la obligacin correlativa (art. 1494, 1080, 1081).
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de

la obligacin, y puede ser expreso o tcito.
Es tcito el indispensable para cumplirlo. No podr el juez, sino en
casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el
cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en
trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin
discuerden las partes.
Art. 1080. Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas

a plazos o das de que dependa el goce actual o la extincin de un
derecho; y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el ttulo De las
obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen.
Art. 1081. El da es cierto y determinado si necesariamente ha de

llegar y se sabe cundo, como el da tantos de tal mes y ao, o tantos
das, meses o aos despus de la fecha del testamento o del
fallecimiento del testador.
Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar,
pero no se sabe cundo, como el da de la muerte de una persona. Es
incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que
haya de llegar, se sabe cundo, como el da en que una persona cumpla
veinticinco aos.
Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de
llegar, ni cundo, como el da en que una persona se case.
- Elemento de futureidad: debe tratarse de un hecho que ocurrir

con posterioridad del acto jurdico que se trata (se asemeja con la
condicin).
- Elemento de certidumbre: debe tratarse de un hecho que

necesariamente debe llegar y ocurrir.
Clasificaciones del plazo
1.- Legal, judicial y convencional.
- Plazo convencional: es aqul estipulado por las partes y es la

regla general.
- Plazo legal: es aqul establecido por la ley y es excepcional (art.

2200, 1879; art. 13 ley 18.010)
179
Art. 2200. Si no se hubiere fijado trmino para el pago, no habr

derecho de exigirlo dentro de los diez das subsiguientes a la entrega.
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo

convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador
podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde,
en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la
demanda.
Art. 13. En las operaciones de crdito de dinero sin plazo slo

podr exigirse el pago despus de diez das contados desde la entrega.
Esta regla no es aplicable a los documentos u obligaciones a la vista o
que de cualquiera otra manera expresan ser pagaderos a su
presentacin.
- Plazo judicial: excepcionalmente se autoriza al juez para fijar

plazos (art. 1494, 378, 904; 2291, 2201).
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de

la obligacin, y puede ser expreso o tcito.
Es tcito el indispensable para cumplirlo. No podr el juez, sino en
casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el
cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en
trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin
discuerden las partes.
Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo

que el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al
secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para
que el poseedor de mala fe se los reembolse.
Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa

prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa
gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo
de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de
una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado. El juez, sin
embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el
pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca
equitativo.
Art. 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le

sea posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino.
2.- Determinado e indeterminado
- Plazo determinado: es aqul en que se precisa con exactitud la

poca o fecha en que debe ocurrir el hecho futuro en que el plazo
consiste.
- Plazo indeterminado: es aqul que no rene los requisitos

anteriores.
3.- Suspensivo y extintivo
- Plazo suspensivo: es aqul que impide el ejercicio del derecho

antes de verificarse el hecho el hecho en que consiste.
180
- Plazo extintivo: es aqul que pone fin al derecho una vez que se
ha verificado el hecho en que consiste
Efectos del plazo:
Hay que distinguir si se est pendiente o cumplido:
a.- Plazo suspensivo pendiente
Acto jurdico existe, la obligacin tambin, slo est en suspenso

su exigibilidad
(art. 1498 en relacin al art. 1084).
Art. 1498. Lo dicho en el ttulo IV del Libro III sobre las

asignaciones testamentarias a da, se aplica a las convenciones.
Art. 1084. La asignacin desde da cierto y determinado da al

asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad
de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el
de reclamarla antes que llegue el da. Si el testador impone
expresamente la condicin de existir el asignatario en ese da, se
sujetar a las reglas de las asignaciones condicionales.
b.- Plazo suspensivo cumplido
Nace para el titular del derecho la facultad de ponerlo en ejercicio

y de hacerlo valer.
No opera con efecto retroactivo, porque el derecho y su obligacin

correlativa existen desde el momento de la celebracin del acto o
contrato.
c.- Plazo extintivo pendiente
El acto jurdico existe y se comporta como uno puro y simple

(produce todos sus efectos).
d.- Plazo extintivo cumplido
Desaparece el derecho y su obligacin correlativa y el que tena la

cosa bajo plazo, deber restituirla a quien corresponda.
Modo:
Tiene fundamentalmente aplicacin en materia de sucesin por

causa de muerte, casi ninguna aplicacin tratndose de los actos entre
vivos.
El modo consiste en la obligacin de aplicar el objeto del acto

jurdico a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas.
181
El modo no suspende la adquisicin del derecho, el asignatario

modal adquiere el derecho, a diferencia de lo que ocurre con la
condicin suspensiva.
Obligaciones sujetas a modo:
El cc no las reglamenta al tratar de las oblig sujetas a modalidad, sino

que habla de ellas en el ttulo IV libro III, al tratar las obligaciones
testamentarias.
Art 1493: Las disposiciones del ttulo IV del libro III sobre las
asignaciones testamentarias condicionales o modales, se aplican a las
convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos
precedentes.
El modo es una institucin de escasa aplicacin, pero en cuanto a las

asignaciones testamentarias es de ordinaria aplicacin. Por esto el
cdigo las trata ah.
Art 1089: definicin de modo.

Modo, es una carga que pesa sobre una persona, de aplicar lo que
recibe, a un fin especial, como hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas
obligaciones.
Art. 1089. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo
con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas
obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una
condicin suspensiva. El modo por consiguiente, no suspende la
adquisicin de la cosa asignada.
-En el modo se utiliza la preposicin para.

-En la condicin suspensiva se utiliza la preposicin si.
El modo a diferencia de la condicin suspensiva, no suspende la

adquisicin del D. El D existe , pero est sujeto a una carga.
El no cumplimiento del modo, no acarrea la resolucin del contrato, a

menos que ste lleve envuelta una clusula resolutoria, la que impone la
oblig de restituir la cosa y los frutos en caso de no cumplirse el modo.
Art 1090
Art. 1090. En las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la

que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple
el modo.
No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el
testador no la expresa.
La clusula resolutoria no se subentiende, es menester que se exprese.

Art 1090 inciso 2: no se entiende que las asignaciones testamentarias
lleven clusula a menos que el testador as lo especifique.
Surge una pregunta con respecto de que si el art 1090 se aplica o no a

las obligaciones modales que resulten de un contrato bilateral. Basta
con la condicin resolutoria tcita (Art 1489) o hay que expresar la
clusula resolutoria como pacto comisorio?
182
En nuestro concepto basta con la condicin resolutoria tcita, que va

envuelta en los contratos bilaterales, de no cumplirse lo pactado. No es
menester que la clusula se exprese en las obligaciones modales que
emanan de un contrato bilateral.
Esto, porque el Art 1493 establece que todo lo establecido en virtud de

las asignaciones testamentarias, condicionales o modales, se aplica a las
convenciones en cuanto no pugne con lo dispuesto en los Arts
precedentes. Dentro de los arts precedentes se encuentra el Art 1489, el
que se refiere a la condicin resolutoria tcita en los contratos
bilaterales. Por lo tanto, al no cumplirse el modo, el contrato se
resolver, aunque no se haya estipulado expresamente una clusula
resolutoria, porque en l queda envuelta la clusula resolutoria tcita de
no cumplirse lo pactado por uno de los contratantes.
Esta opinin no es unnime en la doctrina.
EFECTOS DEL ACTO JURDICO
Acto jurdico o negocio jurdico= sus efectos consisten en el

nacimiento, modificacin o extincin del derecho.
En general, el acto jurdico produce efectos respecto de las partes,

es decir, aquellos que actuando personalmente o por medio de
representante, han dado vida o nacimiento al acto jurdico, por regla
general no produce efecto respecto de terceras personas (aquellas
personas que no han contribuido al nacimiento del acto (art. 1545).
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.
Como produce efectos en las partes se dice que los efectos son
relativos (como lo es en la sentencia judicial en quienes son partes).
Pero esta regla tiene excepcin: hay ciertos terceros que se ven
alcanzados por los efectos del acto jurdico y se llaman terceros
relativos, para diferenciarlos de los terceros absolutos, aquellos que
no son parte en el acto jurdico y los efectos del acto jurdico les son
inoponibles, no los tocan.
Los terceros relativos sin ser partes se ven alcanzados por los
efectos, en virtud de que estn ligados por relaciones jurdicas con las
partes y esto hace que puedan ser alcanzados por los efectos.
Los terceros relativos son generalmente los sucesores y

acreedores de las partes.
Los sucesores de las partes, llamados tambin causa habiente,

son aquellos que han derivado sus derechos y obligaciones de alguna de
las partes. Esta derivacin puede hacerse por transferencia o por
transmisin. La transferencia en cuanto a traspasarse puede ser a ttulo
183
singular. Mientras que la transmisin puede ser a ttulo singular o

universal (una parte o todo el patrimonio).
Los sucesores a ttulo universal son los herederos que suceden en

todo el patrimonio transferible o en una cuota de l, art. 1097 (o en
todos los derechos y obligaciones o en una cuota de ellos).
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera

palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de
legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento
mismo, y que no se imponen a determinadas personas.
El heredero es un tercero relativo porque se ve alcanzado por los

efectos del acto jurdico, ya que hereda derechos y obligaciones (quien
contrata para s, contrata para sus herederos).
Una corriente de la doctrina sostiene que los herederos son

terceros absolutos, pero fallecido el causante, stos pasan a tener la
calidad de parte, porque tienen la misma situacin jurdica del causante.
En nuestro concepto, no son partes, porque no concurrieron a la
formacin del acto.
Los herederos a ttulo singular se llaman legatarios. Pueden

suceder al causante tanto en sus derechos como obligaciones (art.
1104).
Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera

herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms
derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o
impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su
responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda
sobrevenirles en el caso de la accin de reforma.
Los causa habientes a ttulo singular por actos entre vivos se

llaman cesionarios y slo suceden en los derechos, no en las
obligaciones, porque en el derecho chileno no existe la transmisin de
obligaciones.
Los sucesores a ttulo singular son terceros relativos porque se ven

alcanzados por los efectos del acto jurdico celebrado con anterioridad a
la transferencia o transmisin, pero con respecto del objeto que ellos
derivan del causante.
Son tambin terceros relativos los acreedores. Todo acreedor tiene

como garanta de su crdito el derecho de prenda general, en virtud del
cual el acreedor tiene derecho a perseguir su crdito sobre todos los
bienes presentes o futuros del deudor, races o muebles, con la sola
excepcin de los bienes inembargables.
El acreedor puede pagarse de la venta de estos bienes no slo de

su crdito, sino tambin de los intereses y gastos de la cobranza (art.
184
2465 y 2469, consecuencia que el patrimonio sea una universalidad

jurdica).
Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de

perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618.
Art. 2469. Los acreedores, con las excepciones indicadas en el

artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor
hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de
la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si
fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando
no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la
clasificacin que sigue.
Los acreedores son terceros relativos porque se ven alcanzados

por los actos o contratos celebrados por el deudor, porque si por stos
salen bienes del patrimonio, ste va a disminuir y las posibilidades de
pagarse van a ser menores; si ingresan, el derecho se va incrementar y
va a tener mayores posibilidades de pagarse.
Frente a los terceros relativos, existen los terceros absolutos que

no se ven alcanzados por los efectos del acto jurdico, pero esta regla no
es absoluta; hay casos en que los efectos del acto alcanzan a estos
terceros absolutos, como los actos jurdicos de familia, porque crea
estados que son oponibles a todo el mundo o afectan a todos (calidad de
hijo respecto a todos, no slo a los padres).
El contrato colectivo de trabajo es el derecho comparado afecta a

los derechos absolutos, es el que se celebra con un sindicato y afecta no
slo a los trabajadores que forman parte del sindicato por la celebracin,
sino a todos los trabajadores que ingresen con posterioridad que son
extraos al contrato.
La representacin
La doctrina mayoritaria considera a la representacin como modalidad
de los actos jurdicos.
Cuando se celebra un acto jurdico, la voluntad tiene que manifestarse.

Esa voluntad puede manifestarse personalmente o a travs de otra
persona.
Existe representacin entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por

una persona en nombre y por cuenta de otra, en condiciones tales que
los efectos se producen directa e inmediatamente para el representado,
como si este mismo hubiera celebrado el acto.
El art. 1448 seala que lo que una persona ejecuta a nombre de otra,
estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce
respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l
mismo.
Esta figura tiene una gran utilidad prctica, especialmente en estos
tiempos, porque:
185
Permite celebrar un acto jurdico cuando hay imposibilidad para el

interesado de encontrarse en el lugar en que el acto debe
concluirse.
Hay incapaces que no pueden ejercitar por s mismos los derechos

que les pertenecen porque les falta el discernimiento necesario; en
este caso, la ley les nombra un representante que obra por cuenta
de ellos.
Muchas veces se emplea la representacin por una simple razn de

utilidad o de orden econmico.
Naturaleza jurdica de la representacin.

- Teora de la ficcin: en su virtud se reputa que el representado ha
manifestado su voluntad por mediacin del representante; no siendo
ste, en cierto sentido, ms que el vehculo de la voluntad de aqul.
La teora de la ficcin ha sido abandonada, sobre todo porque resulta
impotente para explicar casos de representacin legal como el del
demente e impber. Es imposible admitir que el representante expresa
la voluntad de stos, ya que la ley les da precisamente tutor o curador
porque carecen de voluntad.
2.- Teora del nuncio o emisario: (Savigny) sostiene que el representante

no es ms que un mensajero, un portavoz que transmite ms o menos
mecnicamente la voluntad del representado; de manera que el
contrato se celebra real y efectivamente entre ste y el tercero.
La teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un
representante es un simple mensajero, es negarle su calidad de
representante. Adems, mal puede transmitir ste una voluntad que no
existe, como en el caso del impber o demente.
3.- Teora de la cooperacin de voluntades: (Mitteis) Dice que la

representacin se explica por la cooperacin de voluntades del
representante y representado, concurriendo ambas a la formacin del
acto jurdico que slo ha de afectar a este ltimo.
La teora de la cooperacin ha sido repudiada por las complicaciones sin
nmero a que da origen. Considera tantas distinciones y subdistinciones
que slo logra hacer abstruso el problema de la representacin. Por otro
lado, no explica los casos anteriores de representacin legal, qu
cooperacin de voluntad cabe entre el demente y el impber, que
carecen de voluntad, y el curador o tutor ?
4.- Teora de la representacin modalidad del acto jurdico: Ha sido

desarrollada por Lvy Ullman, quien, fundndose en la teora de Piln,
afirma que la representacin es una modalidad del acto jurdico en
virtud de la cual los efectos del acto celebrado por una persona (el
representante) en nombre de otra (el representado) se radican directa e
186
inmediatamente en la persona del representado. Es decir, es la voluntad

del representante la que participa real y efectivamente en la celebracin
del acto jurdico, pero los efectos de este acto se van a producir en el
representado.
Segn los defensores de esta teora, las modalidades son modificaciones
introducidas por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un
acto jurdico. Ahora bien, lo natural y corriente es que las consecuencias
del acto afecten a quien lo celebra, y como tratndose de la
representacin ocurre que las consecuencias afectan a otro, resulta
explicable que se la considere una modalidad del acto jurdico.
Esta teora es criticada puesto que sera inexacta desde su punto de

partida y carece de valor si se considera su contenido mismo. Desde
luego, sus partidarios se han visto obligados a cambiar el tradicional
concepto de modalidad para poder encajar la representacin dentro de
sus lmites. En efecto, dicho concepto era definido como la designacin
de un acontecimiento futuro, especificado por las partes, y de cuya
realizacin dependen los efectos del acto. Pero los defensores de esta
teora han ideado una nueva frmula al decir que la modalidad es uno
de los elementos accidentales que pueden afectar al acto por mandato
de la ley o por voluntad de las partes.
Se critica tambin porque la modalidad introducida por la ley estara

basada en la voluntad presunta de las partes.
Y mal se puede hablar de voluntad presunta de las partes, ya que stos

la manifiestan por hechos exteriores.
El mandato y la representacin:
El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno
o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de
la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o
mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador y, en general,
mandatario. (art. 2116).
Lo que debe tenerse presente es que el mandato y la facultad de

representacin son diferentes.. En el mandato existe una relacin
contractual en virtud de la cual una de las partes resulta obligada a
realizar determinado negocio, que le fue encomendado por la otra parte.
El poder de representacin, en cambio, es una manifestacin de
voluntad para que los actos de una persona puedan afectar a otra.
El mandato es una relacin contractual que supone necesariamente el

acuerdo de voluntad entre el mandante y el mandatario; el otorgamiento
de poder, en cambio, es un acto jurdico unilateral, por el cual una
persona confiere a la otra la facultad de representarla.
La representacin es independiente del mandato. Este puede existir sin
187
que haya representacin, sin que el mandatario obre a nombre del

mandante, sino en el suyo propio, y a la inversa, puede haber
representacin sin mandato, como en el caso de la representacin legal
o en la agencia oficiosa, que es un cuasicontrato en el cual una persona
administra sin mandato los negocios de otra, contrayendo obligaciones
con sta y obligndola en ciertos casos.
La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. Esta

representacin procede prcticamente en todos los actos jurdicos. La
regla general es que se puede realizar cualquier acto jurdico por medio
de un representante. Hace excepcin a esto el testamento, el cual no
admite representacin, siempre deber realizarse personalmente por el
testador (art. 1004).
Fuentes de la representacin.
La representacin puede tener su origen en la voluntad de las partes o
en la ley. Hay casos en que el representante es designado por el juez,
pero aqu no estamos ante una representacin judicial, porque es la ley
la que otorga la facultad para hacer la designacin, el juez slo
determinar quien desempear el cargo de representante; as sucede
con los curadores dativos, designados por la justicia. El art. 43 confirma
esto al sealar entre los representantes legales a los curadores y
tutores.
Clasificacin de la representacin:
1. - Representacin legal o forzada: es la que establece la ley. Llmanse
representantes legales las personas que, por mandato del legislador,
actan en nombre y por cuenta de otras que no pueden valerse por s
mismas.
El art. 43, modificado por la ley 7612, cita los casos ms comunes de
representantes legales de una persona: el padre o madre legtimos, el
adoptante o su tutor o curador.
Este art. 43 no es taxativo, puesto que hay otros representantes. As, en

las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un
acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el
tradente, y el juez su representante legal (art. 671); en las
enajenaciones que se hacen en una particin por conducto del partidor,
se considera a ste representante legal de los vendedores y en tal
carcter debe suscribir la correspondiente escritura (art. 659).
2.- Representacin voluntaria: es la que emana de la voluntad de las

partes. Puede tener su origen en el mandato o en el cuasi contrato de
agencia oficiosa (art.2286).
En este ltimo caso se pueden dar dos situaciones:
188
a) cuando el interesado (aquella persona cuyos negocios fueron

administrados) ratifica todo lo obrado por el agente. Este sera un
caso de representacin voluntaria, porque el interesado de propia
voluntad hace suyo todo lo obrado por el agente.
b) el interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe
realizar las obligaciones contradas por el gerente (art. 2290); hay
aqu representacin legal porque es la ley la que impone al
interesado el cumplimiento de la obligacin contrada por el gerente
en la gestin.
Requisitos de la representacin:
1.- Declaracin de voluntad del representante.
2.- Existencia al contratar de la contemplatio domini, y
3.- Existencia de poder.
1- El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es l quien
contrata, como lo dice el art. 1448: es l quien ejecuta un acto a nombre
de otra persona.
El problema se plantea en relacin a determinar quien concurre a la

celebracin del acto debe ser plenamente capaz.
La doctrina y la jurisprudencia estiman que basta que el representante

tenga capacidad relativa, pues el acto no va a comprometer su
patrimonio, sino del representado, y la capacidad plena se exige cuando
se comprometen los propios derechos. Por eso, los relativamente
incapaces pueden ser mandatarios (arts. 1581 y 2128).
Tratndose de la representacin voluntaria, la que slo puede emanar

del mandato, hay que distinguir dos casos:
a) celebracin del contrato de mandato: si una de las partes es

incapaz relativa debe cumplir con las formalidades habilitantes.
b) acto que realice el mandante: no es necesario que se cumpla con
las formalidades habilitantes.
2.- Contemplatio domini: el representante ha de manifestar de un modo
inequvoco su intencin de obrar en nombre y por cuenta de otro, y
que la persona que contrata con el representante, si el acto es
bilateral, participe de esa intencin.
La contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para
el representado. Es indiferente que la doble intencin (la del
representante y la del sujeto con quien se contrata) sea expresa o tcita.
No es necesario que se manifieste el nombre del representado, basta

que se obre a nombre de otro.
3.- El representante tiene que tener poder de representacin: esto es, la

facultad dada por la ley o la convencin para representar. Es lo que
dice el art. 1448 y ratifica el art. 1160: Lo que una persona ejecuta a
189
nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para

representarla.
Efectos de la representacin:
Todos los actos que el representante ejecute dentro de los lmites del
poder de representacin sern oponibles al representado. Pero si excede
su poder de representacin, los actos sern inoponibles al representado.
Lo mismo sucede cuando el representante ejecuta actos habindose
extinguido su poder de representacin.
Hay ciertos casos en que actuando incluso el representante con su poder

extinguido, sus actos pueden obligar al representado, como sucede
cuando ha ignorado la extincin del mandato y contrata con terceros de
buena fe (art. 2173).
La ratificacin.
Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o
cuando se extralimita en sus poderes el representante verdadero, el
representado, en tesis general, no queda afectado por el contrato
concluido sin su poder o ms all de ste. Pero nada impide que el
representado voluntariamente apruebe lo hecho por el representante y
recoja para s los beneficios y las cargas del contrato. Este acto del
representante se denomina ratificacin, la que nada tiene que ver con la
ratificacin como medio de sanear la nulidad relativa de un acto.
De esta manera, se define a la ratificacin como un acto jurdico

unilateral en virtud del cual el representado aprueba lo hecho por el
representante o lo que ste hizo excediendo las facultades que se le
confirieron.
La ratificacin se puede dar tanto en la representacin voluntaria

(art.2160), como en la representacin legal, porque ella no se encuentra
expresamente prohibida por la ley, y en derecho privado puede hacerse
todo aquello que no est privado por la normativa legal.
La ratificacin puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el

representado en trminos formales y explcitos manifiesta su voluntad
de hacer suyo el acto ejecutado por el representante.
Es tcita cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el

representado que manifieste en forma inequvoca la voluntad de aceptar
lo que en su nombre se ha hecho, por ejemplo: si exige el cumplimiento
de las obligaciones que derivan del contrato que ratifica.
190
Si el acto por ratificar es solemne, la ratificacin tambin deber ser

solemne y debern llenarse las mismas solemnidades que la ley exija
para ejecutar el acto de que se trata.
Como la ratificacin es un acto unilateral, declarada la voluntad en

cualquiera de las formas, la ratificacin surte efectos, aun cuando no sea
conocida y aun cuando no sea aceptada.
Para que produzca sus efectos propios, basta nicamente la declaracin

de voluntad del representado, porque los actos unilaterales son aquellos
que para generarse requieren de la manifestacin de voluntad de una
sola persona.
La ratificacin debe emanar necesariamente del representado, sus

herederos o representantes legales y, en todo caso, el que ratifica debe
tener capacidad suficiente para ejecutar el acto a que se refiere la
ratificacin.
La ratificacin puede hacerse en cualquier tiempo, aun despus de la

muerte de la otra parte, del representante o del representado, si bien
siempre debe emanar del representado o de sus herederos, porque ella
es independiente del contrato a que se refiere. El contrato produce sus
efectos, los que, si se quiere estn en suspenso, esperando que el
representado los haga suyos.
La ratificacin una vez producida es irrevocable; no podra dejarse sin

efecto por la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la
haya aceptado o siquiera conocido. Slo podra dejarse sin efectos por
causas legales o de comn acuerdo, porque los actos jurdicos
unilaterales (con excepcin del testamento) no pueden dejarse sin
efecto por la sola voluntad de su autor. Si bien basta la voluntad de una
sola persona para generar los actos unilaterales, no siempre basta para
dejarlos sin efecto; porque producen consecuencias en el patrimonio
ajeno, que no pueden ser destruidas por la sola voluntad del que las
cre.
De esta manera se ha pronunciado la Corte Suprema el 26 de marzo de

1941 al expresar: no cabe la revocacin unilateral de la ratificacin que
ha producido efectos respecto de terceros (Revista de Derecho y
Jurisprudencia: tomo 39, secc. primera, pg. 12).
LA AGENCIA OFICIOSA O GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS
Concepto
El art. 2286 dispone: La agencia oficiosa o gestin de negocios

ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato
por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna
persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
191
Una persona se ha ausentado sin adoptar las medidas necesarias

en resguardo de sus intereses; otra persona asume la tarea de
resguardar los intereses del ausente: paga en su nombre a un acreedor
exigente que se dispona a hacer efectivo su crdito, contrata las
reparaciones que reclaman ciertos bienes, etc. Tal es la gestin de
negocios o agencia oficiosa.
Esta intrusin en un patrimonio ajeno se justifica por el fin altruista

que la inspira.
La persona que realiza la gestin se denomina agente oficioso o

gerente; la persona por cuya cuenta se verifica se denomina interesado.
La intrusin del gerente debe ser espontnea
La intervencin del gerente en el manejo de los negocios de otro

debe ser espontnea.
De este modo son extraas al cuasicontrato de agencia oficiosa las

gestiones realizadas en cumplimiento de un mandato legal, como las
que realicen el padre o madre de familia, los tutores o curadores.
El gerente debe obrar sin mandato
No constituyen agencia oficiosa las gestiones que se realicen a

instancias del interesado. En tal caso hay un mandato y el art. 2286
requiere que la administracin se verifique sin mandato.
Pero el art. 2123 establece que el encargo que constituye el objeto

del mandato puede hacerse aun por la aquiescencia tcita de una
persona a la gestin de sus negocios por otra.
La aquiescencia del interesado supone, por cierto, conocimiento de

la gestin. Pero el simple conocimiento del interesado no convertir la
agencia oficiosa en mandato; ser menester que haya podido manifestar
su disconformidad y no la haya manifestada.
Las circunstancias revelarn si existe mandato o agencia oficiosa y

corresponde a los jueces decidir, en caso de controversia.
Se entender que no hay mandato cuando ste es nulo o el

mandatario ha excedido sus lmites. El art. 2122 dispone que el
mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una
necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en
un agente oficioso.
Prohibicin del interesado
La gestin de un negocio ajeno, contra la prohibicin expresa del

interesado, no constituye un cuasicontrato de agencia oficiosa. Nuestro
Cdigo ha seguido en este punto a Pothier.
El gestor slo tiene derecho a reclamar aquello en que, gracias a

su gestin, el interesado se haya hecho ms rico, con tal que esta
utilidad exista al momento de demandarle.
192
El art. 2291 dispone: El que administra un negocio ajeno contra

la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino
en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la
utilidad al tiempo de la demanda.
La intromisin en un patrimonio ajeno no es tolerada contra la

expresa voluntad del dueo de ese patrimonio. Pero como, con todo, de
la gestin que contraviene su prohibicin expresa puede seguirse un
beneficio para el interesado, la equidad requiere que este
enriquecimiento no se produzca a expensas del gestor.
Por este motivo, la ley otorga al gestor la accin de in rem verso,

aunque limitada a la utilidad existente al tiempo de la demanda.
Como ejemplo de gestin til que autoriza el ejercicio de esta

accin, el art. 2291 seala la extincin de una deuda, que sin ella
hubiera debido pagar el interesado.
El art. 2291 concluye: El juez, sin embargo, conceder en este

caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda y que
por las circunstancias del demandado parezca equitativo".
Intencin de obligar al interesado
Si la gestin se realiza sin la intencin de obligar al interesado y de

reembolsarse de los gastos que ocasione, los actos del gestor
constituyen una mera liberalidad.
Prev la ley el caso de que una persona crea equivocadamente

hacer su propio negocio y en verdad gestione un negocio ajeno.
Falta igualmente la intencin de obligar al interesado y no hay,

propiamente, agencia oficiosa. El art. 2292 dispone: El que creyendo
hacer su propio negocio hace el de otra persona, tiene derecho para ser
reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere
resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda.
La solucin es muy semejante al caso de que se gestione un

negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado.
Dispone el gestor slo de la accin de in rem verso para reclamar

aquello en que la gestin haya hecho ms rico al interesado y con tal
que subsista esta utilidad al tiempo de reclamar el reembolso.
En cambio, hay verdadera agencia oficiosa si alguien cree

gestionar los negocios de una persona y gestiona los de otra. Este
error carece de importancia y, sea como fuere, el gestor ha tenido la
intencin de obligar y de que se le reembolse.
Por este motivo, previene el art. 2293: El que creyendo hacer el

negocio de una persona, hace el de otra, tiene respecto de sta los
mismos derechos y obligaciones que habra tenido si se hubiese
propuesto servir al verdadero interesado.
Capacidad de las partes
193
Sustancialmente diversas son las reglas que regulan la capacidad

del agente oficioso y del interesado.
El gerente debe ser capaz; sera una flagrante contradiccin que

un incapaz no pudiera obligarse en virtud de un contrato y que, en
cambio, pudiera resultar obligado en razn de una cuasicontrato.
De este modo, las obligaciones derivadas de la agencia oficiosa no

pueden afectar a un menor de edad que ha gestionado negocios ajeno,
sin autorizacin de su representante.
El interesado, en cambio, no requiere ser capaz. No ejecuta

ningn acto voluntario; no se obliga por un acto suyo sino a
consecuencia de los actos de otro.
Por consiguiente, la gestin de una persona capaz de los negocios

de un demente dar lugar al cuasicontrato de agencia oficiosa.
La agencia oficiosa en juicio
En principio, no pude parecer en juicio por otra persona sino su

mandatario.
Sin embargo, puede admitirse la comparecencia de una persona

que obre sin mandato a beneficio de otro. Para ello es menester que el
compareciente ofrezca garanta de que el interesado aprobar lo que
haya hecho en su nombre.
El juez calificar las circunstancias que justifican la comparecencia

y la garanta ofrecida, y fijar un plazo para la rectificacin del
interesado (art. 6, inc. 3, del C.P.C.).
El agente oficioso debe ser persona capaz de parecer en juicio, en

conformidad a la Ley N 18.120 sobre comparecencia en juicio.
El art. 4 del C.P.C. dispone que toda persona que deba

comparecer en juicio a su propio nombre o como representante legal de
otra, deber hacerlo en la forma que determine la Ley
Efectos de la agencia oficiosa
La agencia oficiosa genera obligaciones para el gerente y suele

imponer obligaciones al interesado.
El art. 2286 destaca claramente que el agente siempre se obliga

para con el interesado, pero que el interesado se obliga para con el
agente slo en ciertos casos.
Obligaciones del gerente
La agencia oficiosa tiene parentesco ntimo con el mandato. No

es extrao, por consiguiente, que el art. 2287 disponga que las
obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas que las del
mandatario.
194
a) El gerente, como regla general, debe emplear en la gestin el

cuidado de un buen padre de familia; pero su responsabilidad puede
ser mayor o menor, segn las circunstancias en que se ha hecho
cargo de la gestin (art. 2288, inc. 2).
En efecto, el art. 2288, inc. 2, dispone: Si se ha hecho cargo de

ella ara salvar de un peligro inminente los intereses ajenos, slo es
responsable del dolo o de la culpa grave; y si ha tomado
voluntariamente la gestin, es responsable hasta de la culpa leve;
salvo que se haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen,
pues en este caso responder de toda culpa.
b) El agente debe hacerse cargo de todas las dependencias del

negocio (art. 2289, inc. 1).
Por consiguiente, no puede limitar su gestin; debe darle la amplitud

que corresponde a la naturaleza del negocio administrado.
c) El gerente pudo no haber tomado a su cargo la gestin; pero una vez

que la ha asumido, debe continuarla hasta que el interesado pueda
tomarla a su cuidado o encomendarla a otra persona.
El art. 289, inc. 1, dispone que el agente debe continuar en la

gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro.
Muerto el interesado, el agente deber continuar en la gestin

hasta que los herederos dispongan (art. 2289, inc. 2).
d) Por ltimo, como ocurre con los que administran intereses ajenos, el
gerente debe rendir cuenta de su gestin.
El cumplimiento de esta obligacin de rendir cuenta es previo al

ejercicio de toda accin del gerente en contra del interesado.
El art. 2294 disponer: El gerente no puede intentar accin alguna
contra el interesado, sin que proceda una cuenta regular de la gestin
con documentos justificativos o pruebas equivalente.
Obligaciones del interesado
El interesado no se obliga necesariamente como consecuencia de

la gestin.
Sus obligaciones para con el gerente estn sujetas a una precisa

condicin: que el negocio haya sido bien administrado o, en otros
trminos, que la gestin haya sido til.
No es razonable que una persona se obligue como consecuencia

de una gestin malintencionada o simplemente torpe.
La utilidad de la gestin condiciona las obligaciones del interesado

y, a la vez, es la medida en que se obliga.
a) En este supuesto, en consecuencia, cumplir el interesado las

obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin (art. 2290,
inc. 1).
195
En otras palabras, el gerente obliga al interesado ante terceros.
b) Respecto del gerente, el interesado se obliga a reembolsarse Las

expensas tiles o necesarias que haya efectuado (art. 2290, inc.
1).
c) El interesado no est obligado a pagar ningn salario al gerente (art.

2290, inc.2).
Si el negocio ha sido mal administrado, no se obliga el interesado ni

para el agente ni para con tercero. Al contrario, el gerente es
responsable de los perjuicios. (art. 2290, inc. 3).
La agencia oficiosa y el mandato
El mandato y la agencia oficiosa se asemejan en que tanto el

mandatario como el agente obran en nombre de otro y no por cuenta
personal suya.
Difieren sustancialmente por diversos conceptos.
a) El mandatario acta en virtud de poderes que le ha otorgado el

mandante; el mandato es un contrato. El agente carece por
completo de tales poderes: la agencia oficiosa es un cuasicontrato.
b) El interesado se obliga slo a condicin de que la gestin le sea til y

en la medida en esta utilidad. El mandante hace, de antemano,
suyos los actos del mandatario; se obliga independientemente del
beneficio que le reporten sus actos. El mandatario no se obliga a
conducir al xito los negocios del mandante, sino a hacer cuando est
de su parte para el buen resultado de su gestin.
c) El mandante debe ser capaz, el interesado se obliga para con el

agente aunque sea incapaz, puesto que las obligaciones que contrae
son ajenas a su voluntad.
INTERPRETACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
Concepto.- El acto jurdico como toda expresin del pensamiento

humano requiere de interpretacin, es decir, de una actividad o un
procedimiento encaminado a determinar cul es la voluntad negocial o
del acto que la declaracin de su autor o autores exterioriza.
Interpretaciones subjetiva y objetiva.- Los autores de un acto

jurdico para exteriorizar su voluntad se valen de palabras y signos. Pero
puede ocurrir que esas expresiones tengan un significado para sus
autores y otro para el trfico, es decir, para el mundo de los negocios y
el comercio. Si ante la disyuntiva se decide que la declaracin tiene el
sentido que presumiblemente le dio su autor, se habla de interpretacin
subjetiva y, si por el contrario, se decide que el sentido de la declaracin
es el que tiene el que le atribuye la opinin comn del trfico, la
interpretacin se califica de objetiva. Todo esto sin contar que tambin
puede darse a la declaracin la inteligencia que le dio o debi darle el
que la recibi.
196
Reglas sobre la interpretacin de los actos jurdicos;

inexistencia de ellas. Reglas especficas sobre la interpretacin
de los contratos y de los testamentos.- Nuestro Cdigo Civil, como
la mayor parte de los cdigos del mundo, no dedica ninguna seccin a la
interpretacin de los actos jurdicos en general; se limita a dictar normas
respecto a la interpretacin de los contratos (artculos 1560 a 1566) y de
las disposiciones testamentarias (artculos 1056 a 1069), sin perjuicio de
consagrar algunas normas aisladas, como la que autoriza al juez para
interpretar el plazo xoncebido en trminos vagos u obscuros, sobre cuya
inteligencia y aplicacin discuerden las partes (artculo 1494 inciso 2), o
la que ordena interpretar a favor del pupilo, a menos de prueba
contraria, los pasajes obscuros o dudosos del inventario.
Las normas de interpretacin que el cdigo seala, conforme a

cierta doctrina, han sido clasificadas en dos grupos. Uno estara
integrado por las reglas encaminadas a buscar el punto de vista que
consideraron las partes, o sea, se dirige a buscar la intencin negocial o
del acto jurdico. Son las reglas de interpretacin subjetiva, que se
traducen en medios o procedimientos que permitan reconocer la
antedicha intencin. Nuestro Cdigo, refirindose a los contratos, dice
que conocida claramente a la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras (art. 1560). Un
ejemplo de norma interpretativa subjetiva es la que establece la
interpretacin contextual de las clusulas; a su tenor, las clusulas de
un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el
sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad (art. 1564).
Otro caso de norma interpretativa subjetiva es la que dice: Cuando en
un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se
entender por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese
caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda (art. 1565).
El otro grupo de reglas de interpretracin llamado objetivo, slo entre en
juego cuando no resulta posible atribuir un sentido al acto jurdico o a
alguna de sus clusulas no obstante haberse aplicado las normas de
interpretacin subjetiva. Precisamente a disipar estas dudas que no se
solucionaron con las normas subjetivas, tienden las objetivas. Ejemplo
tpico es el de la conservacin del acto jurdico, recogido en nuestro
cdigo civil en materia de contratos al decir El sentido en que una
clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que
no sea capaz de producir efecto alguno (art. 1562). Otro ejemplo de
regla interpretativa objetiva es la que declara: En aquellos casos en que
no apareciere voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que
mejor cuadre con la naturaleza del contrato (art. 1563, inciso 1). Por
ltimo, son del mismo gnero las reglas segn las cuales No pudiendo
aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las
clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre
que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya
debido darse por ella (artculos 1566).
197
En cuanto a la inteligencia y efecto de las disposiciones del

testador, la norma es que siempre prevalece la voluntad de ste
claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o
prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador, ordena la
ley que se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las
palabras de que se haya servido (art. 1069).
Tanto las reglas de la interpretacin de los contratos como las de

las disposiciones testamentarias, se estudian con detencin en el tema
de la teora general de los contratos (Derecho Civil III) y en el relativo a
los testamentos (Derecho Civil IV), lo que no quiere decir que se
prescinda de saber estas nociones generales en lo que respecta a la
materia del presente ao.
Extensin de las normas de la interpretacin de los

contratos a los dems actos jurdicos.- La doctrina est de acuerdo
que las reglas sobre interpretacin de los contratos son extensivas, en
general, a los dems actos jurdicos, conformndose a las peculiaridades
de stos, a menos, naturalmente, que tengan reglas especiales.
Naturaleza de mandatos jurdicos de las reglas

interpretativas.- Al revs de lo que sostena la doctrina tradicional,
que calificaba a las reglas de interpretacin legal de los contratos y
dems actos jurdicos como meras pautas o consejos que daba el
legislador al juez, sin fuerza vinculante, hoy los autores modernos
concuerdan en que se trata de verdaderos mandatos jurdicos,
obligatorios, dirigidos al juez, el cual debe, conforme a ellos, realizar su
interpretacin. Dice Barbero: Superada la vieja concepcin que
configuraba las reglas de interpretacin como simples onsejos o
esquemas sugeridos por el legislador al intrprete, libre de seguirlos
segn su discrecin, son mirados hoy, en cambio, como verdaderas
normas jurdicas, la inobservancia de las cuales constituye violacin de
derecho y vicio de la sentencia, censurable por la va de la casacin. Con
esto no se quiere negar que la interpretacin es una cuestin de hecho;
es un juicio de hecho, s, en cuanto se dirige a reconocer un hecho, pero
subordinado a normas legales por lo que respecta al procedimiento y, a
veces, incluso al resultado.
Es curioso observar que en Chile este mismo criterio imper en la

Corte Suprema, cambiando despus, o sea, sucedi al revs de lo
ocurrido en la doctrina europea. En el ao 1919 nuestro ms alto
tribunal dijo: A las disposiciones legales sobre la interpretacin de los
contratos debe sujetarse el juez para resolver toda cuestin en que se
necesite conocer la voluntad de las partes en los puntos en que
estuvieren en desacuerdo. La tesis de que la interpretacin de los
contratos constituye un hecho de la causa que los jueces del fondo
198
pueden apreciar con facultades privativas, no se opone a la obligacin

que tienen de someter a la ley su criterio jurdico en esta materia
aplicando las reglas especiales establecidas por la propia ley para
determinar, en desacuerdo de los contratantes, el verdadero alcance de
la convencin que ha de surtir efectos entre ellos y que tiene por objeto
regular o avaluar sus derechos. La infraccin de estas reglas puede dar
motivo a un recurso de casacin en el fondo. Despus comenz a
reflejarse el criterio opuesto; en 1949 la Corte Suprema afirm: Los
artculos 1563 y 1564 sealan reglas para la interpretacin de los
contratos que son nicamente normas dirigidas a informar el criterio de
los jueces del fondo. Por ende, no es posible revisar ese criterio por la
va del recurso de casacin en el fondo argumentando que la corte de
casacin, se atribuyese un sentido diverso a las clusula contractuales,
estimara que se haban transgredido aquellos preceptos legales. Lo que
podra hacer ese tribunal sera llegar a conclusiones jurdicas diferentes,
partiendo de la situacin de hecho consecuente a la interpretacin
acogida por la corte de apelaciones. Puede decirse que el correcto o
incorrecto empleo de las reglas de interpretacin de los contratos en un
sentido extenso slo es posible apreciarlo por el recurso ordinario de
apelacin, que otorga amplia libertad al tribunal revisor para aquilatar
los hechos y el derecho. Sin embargo, hay una tendencia de regresar a
la buena doctrina primitiva; as, una sentencia de la corte suprema del
ao 1956 establece: Las dispociones legales constitutivas de normas
para la interpretacin de los contratos, ejecucin de determinados actos
o apreciacin de la prueba, caen, aunque no siempre, bajo la accin del
tribunal de casacin. Otra sentencia reitera el mismo pensamiento, dice:
Para cuestionar o impugnar, dentro de un recurso de casacin en el
fondo, la interpretacin o alcance que un fallo otorg a una determinada
clusula o estipulacin contractual, es indispensable representar en el
escrito en que se formaliza el recurso, la violacin de alguna o algunas
de las normas del cdigo civil sobre la interpretacin de los contratos
(ttulo 13 del libro 4, artculos 1560 a 1566). Porque es el
quebrantamiento de tales preceptos lo que permite al tribunal de
derecho dar un alcance diferente a las clusulas o estipulaciones
cuestionadas y dictar la correspondiente sentencia de reemplazo.
Principios jurdicos y normas racionales de interpretacin.-
Adems de las reglas legales de interpretacin, hay principios y

normas racionales de hermenutica, que no ligan al juez, pero que nada
obsta para que las emplee cuando no se oponen en el procedimiento ni
en el resultado que prescriben aquellas normas legales. Son mas o
menos las mismas que hemos visto al tratar la interpretacin de la ley y
que cabe aplicarlas por analoga, y en forma adecuada, en el terreno de
la interpretacin de los contratos. A ellas nos remitimos con las reservas
anotadas.
199
Rol de la buena fe.-
Algunos cdigos declaran expresamente que el contrato debe ser

interpretado de buena fe, o sea, lealmente. Las partes, en caso de duda,
deben interpretar las clusulas con un espritu de recproca lealtad.
Aunque nuestro cdigo civil no hace referencia a esa correccin en la
interpretacin, la envuelve en forma amplia al declarar que los
contratos deben ejecutarse de buena fe (lo que supone una
interpretacin previa de esa naturaleza), y por consiguiente obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella (artculos 15464).
El deber de la buena fe, de la lealtad recproca, obliga al juez a cautelar

el justo equilibrio de los intereses de las partes. Por eso el cdigo
dispone que cuando no pueda aplicarse ninguna de las reglas de
interpretacin que seala, las clusulas ambiguas deben interpretarse a
favor del deudor y las que han sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, han de interpretarse contra ellas,
siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que
haya debido darse por ella (artculos 1566).
Fijacin de los hechos, la interpretacin y calificacin

jurdica.-
Antes de entrar a la interpretacin, el juez debe fijar o establecer

los hechos, es decir, precisar qu hechos realmente acontecieron y en
qu forma. Por ejemplo, deber determinar los hechos que forman la
declaracin de las partes del acto jurdico. Fijados los hechos y, por
ende, la declaracin de voluntad del acto jurdico, se pasa a establecer
el sentido o significacin y el alcance o extensin de dicho acto. La
interpretacin del acto o contrato y el establecimiento previo de los
hechos corresponden en forma privativa a los tribunales del fondo y no
caen bajo la censura de la casacin, a menos que, segn la opinin
mayoritaria moderna, tratndose de la interpretacin, se hayan violado
las reglas legales interpretativas.
Despus de interpretados los hechos que constituyen la

declaracin de voluntad del acto jurdico, llega el momento de calificar
jurdicamente sta. En otras palabras, calificar es asignar a la
declaracin de voluntad, precisada por la interpretacin, el tipo o
categora jurdica a que pertenece como acto jurdico. Por ejemplo,
importa calificacin afirmar que el contrato celebrado no es
arrendamiento sino aparcera, compraventa y no permuta. Sin duda, la
calificacin es una cuestin de derecho susceptible de ser controlada por
la corte de casacin.
4 La corte suprema ha declarado que los arts 1545 y 1546 cc fijan reglas para interoretar los contratos
200
Subsuncin del acto jurdico bajo las normas.-
Calificado jurdicamente el acto, o sea, reducidos los hechos al tipo

jurdico a que pertenecen, llega el momento de sealar las normas
aplicables, que son aquellas dentro de las cuales encuadra, tanto las
especficas de su tipo como las generales propias de todo el gnero a
que ste pertenece. Tal operacin, siguiendo un lenguaje que viene de la
lgica de Aristteles y, aun antes, de la dialctica Socrtico-Platnica,
recibe el nombre de subsuncin del acto o negocio jurdico bajo las
normas. Consiste, pues, en encuadrar el caso especfico y concreto en la
hiptesis general y abstracta prevista por el legislador en la norma; se
determina que el caso particular queda comprendido en el genrico y
abstracto de una o ms leyes. Los efectos trascendentales de la
subsuncin son la aplicacin de unas u otras normas. Si un contrato se
califica de aparcera y no de arrendamiento, habr que regularlo por las
normas de aqulla y no por las de ste.
Integracin del acto jurdico.-
Con la interpretacin se tiende a determinar y a esclarecer la

voluntad negocial o del acto jurdico. Pero a menudo ocurre que la
voluntad declarada no ha previsto todas las situaciones y que, a pesar
de la interpretacin, las lagunas no puedan colmarse. En tales hiptesis
hay que regular los puntos omitidos para completar la voluntad
truncamente declarada. Esta operacin se llama integracin del acto
jurdico, y encuentra apoyo positivo en la norma que dice: Los contratos
deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo
que en ellos se expresa sino a todas las cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella (artculos 1546).
Establecida la voluntad de las partes a travs de la interpretacin,

la laguna de la declaracin se llena, en general, atendiendo la
naturaleza de la relacin establecida, deduciendo de ella la regulacin
que corresponde, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Si no
hay ley ni costumbres pertinentes, entrar a suplirlas la equidad o
justicia del caso concreto, conforme a las normas generales.
En un sentido estricto la integracin es tarea distinta de la

interpretacin, pero en un sentido amplio se entiende que la primera
forma parte de la segunda. Por eso suele hablarse de interpretacin
integradora.
201
INEFICACIA DEL ACTO JURDICO:
La ineficacia del acto jurdico, puede darse por:
1-Falta o no concurrencia de elementos de existencia. (voluntad o

consentimiento, causa, objeto, y solemnidades en el caso que la ley las
exija.)
2-Falta o no concurrencia de elementos de validez. (voluntad o

consentimiento exento de vicio, causa lcita, objeto lcito, y capacidad
legal de las partes.)
Un acto jurdico, puede dejar de producir sus efectos o caer en la

ineficacia por causas no relacionadas con su constitucin, sino por
causas externas a l. Estas pueden ser:
a-Resciliacin: causal de ineficacia por mutuo acuerdo de las

partes, propia de los actos jurdicos bilaterales.
b-Revocacin: declaracin unilateral de voluntad, a travs de la

cual se pone trmino a un acto jurdico unilateral , por ej.: el testamento
puede ser revocado por el testador. Excepcionalmente a un AJ bilateral,
en el que la revocacin consiste en la declaracin de voluntad de una
de las partes. Por ej.: En el mandato, puede renunciar el mandatario, o
hacer la peticin de trmino del mandato el mandante.
c-Resolucin: causal de ineficacia por el cumplimiento de una

condicin resolutoria; es decir, por el cumplimiento de un hecho futuro
e incierto, que las partes acuerdan para que la obligacin se suspenda o
extinga. Una vez cumplida la condicin, el acto jurdico deja de producir
sus efectos.
d-Inoponibilidad: en virtud de ella un acto jurdico vlido en su

constitucin y eficaz entre las partes, deja de producir efectos y se
transforma ineficaz frente a terceros, en atencin a razones de forma,
como la inobservancia de condiciones de publicidad que hacen que 3os
tengan conocimiento del acto jurdico, o en atencin a razones de fondo,
como la falta de consentimiento de 3os o la existencia de motivaciones
fraudulentas de las partes.
Por ej. Art. 1901

Art.1902
Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que

se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud
de la entrega del ttulo.
Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra

terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste.
INEXISTENCIA JURDICA:
Se entiende por inexistencia jurdica, la consecuencia jurdica que

se presenta cuando respecto de un acto jurdico, no concurren los
elementos necesarios para que ste nazca a la vida jurdica como tal. Es
202
decir o falta la voluntad o el consentimiento, o falta la causa, o falta el

objeto, o faltan las solemnidades cuando la ley las exige.
La doctrina de la de la inexistencia jurdica, tiene su origen en el

siglo XIX cuando fue formulada por el alemn Sachaliae a propsito del
Derecho de familia, a raz de un problema por el matrimonio entre
personas del mismo sexo.
El problema surgi debido a que un matrimonio es vlido a menos

que concurran las causales que taxativamente menciona la ley para que
este sea nulo. Entre las causales de nulidad no se menciona la
diversidad de sexo, por lo que el matrimonio entre personas del mismo
sexo, por ley sera vlido. Pero como este hecho resultaba irracional, se
declar que ese acto jurdico era inexistente. Luego la teora de la
inexistencia se extendi a los Derechos patrimoniales. Por lo tanto, se
establece la diferencia entre acto jurdico nulo e inexistente.
El acto jurdico inexistente, es una apariencia tras la cual no hay

nada.
Las caractersticas de la inexistencia son distintas a las de

la nulidad. Estas son:
1.-) La inexistencia no se declara. Ella se presenta o concurre

cuando falta un elemento de existencia. Los tribunales slo se limitan a
constatar que un acto jurdico es inexistente debido a ciertas causas. En
cambio la nulidad, requiere ser declarada a travs de una sentencia
judicial. Mientras no se dicta la sentencia el acto jurdico es considerado
vlido.
2.-) El acto jurdico inexistente no produce efecto alguno,

ya que es slo una apariencia. Esto es consecuencia de que no
necesita de una sentencia judicial para ser inexistente. En cambio el
acto jurdico que adolece de nulidad, mientras sta no sea declarada,
produce todos sus efectos. Goza de validez presuntiva y provisional.
3.-) La inexistencia puede ser constatada por cualquier

persona tenga o no inters en ella. En cambio la nulidad slo puede
ser solicitada por el que tiene inters en la declaracin de nulidad.
4.-) Con respecto a la forma en que se puede invocar la

inexistencia hay que preguntarse si se puede hacer a travs de
accin y excepcin o slo a travs de excepcin. Unos dicen que
se puede a travs de una accin invocar la inexistencia, o tambin se
puede invocar a travs de una excepcin a una accin interpuesta en un
procedimiento ya iniciado. Otros dicen, que slo se puede invocar la
inexistencia a travs de una excepcin a una accin ya iniciada. En
cambio con respecto a la forma en que se puede solicitar la nulidad no
hay discusin; se puede solicitar por medio de accin o por medio de
excepcin.
5.-) La inexistencia no se altera por el transcurso del

tiempo. El transcurso del tiempo no incorpora los elementos de
existencia que faltaron en el momento en que el acto jurdico se cre.
203
En cambio la nulidad se sanea por el transcurso del tiempo. Al

transcurrir 10 aos, en caso de nulidad absoluta, o 4 aos, en caso de
nulidad relativa, sin solicitud alguna de nulidad, sta se sanea. Este
saneamiento es consecuencia de que para que un acto jurdico sea nulo,
es necesario que la nulidad sea declarada por sentencia judicial. Por lo
tanto, si pasados 10 aos, no se declara por sentencia judicial la nulidad
absoluta, o pasados 4 aos, no se declara por sentencia judicial la
nulidad relativa, el acto jurdico es vlido.
6.-) Se suele sealar que la inexistencia no se puede

sanear por ratificacin o confirmacin de las partes. Es decir no
se puede sanear por medio del acto jurdico unilateral a travs del cual,
quien tiene derecho a demandar la nulidad, renuncia a hacer la
demanda. (La ratificacin es propia de la nulidad relativa. La nulidad
absoluta como est impuesta por el inters general, no puede ser
ratificada por una parte.)
Pero, hay quienes prefieren no relacionar ratificacin con

inexistencia, pues la ratificacin supone un acto existente o que existe
pero adolece de ciertos vicios que se quieren pasar por alto. Ellos
piensan que es ms lgico que las partes podran completar el acto
jurdico, pero no ratificar.
Siguiendo las opiniones del profesor Pablo Rodrguez, no pueden

completar las partes el acto jurdico respecto de 3os con efecto
retroactivo. No se puede pretender que el acto jurdico tenga todos sus
elementos y que produzca los efectos antes de que se renan y
completen sus elementos de existencia.
7.-) La inexistencia constatada judicialmente existir

respecto de todo el mundo, pudiendo todo aquel que tenga
inters de aprovecharse de ella. En cambio la nulidad, segn el Art.
1690, declarada judicialmente slo tiene efectos con respecto a las
partes en cuyo favor se ha declarado.
8.-) Se suele sealar que con respecto a la inexistencia no

opera la conversin o transformacin que por medio de la ley
opera y en virtud de la cual un acto jurdico nulo produce los
efectos de otro acto jurdico, permitiendo a las partes conseguir
los fines que buscaban con el primer acto. Este segundo acto rene
ciertos elementos del primer acto. La conversin es propia de los actos
jurdicos nulos.
Se discute si la inexistencia est o no, reconocida por el cdigo

civil con independencia de la nulidad. Si no est reconocida y el acto
jurdico es inexistente, se tendran que aplicar las normas que se aplican
con respecto a la nulidad.
Hay quienes niegan la cabida de la inexistencia en el cdigo civil y

otros que la reconocen.
Los que niegan la cabida de la inexistencia en el cdigo

tienen los siguientes argumentos:
1.-) Basado en el Art. 1682, en el que se establece la nulidad

para el caso de omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
204
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atencin de su

naturaleza.
Se argumenta que dentro de estos requisitos o formalidades se

encuentran incluidos los requisitos de existencia.
2.-) Algunos autores sealan que la falta de causa y el objeto,

necesarios para la existencia de un acto y que no estn sealados en el
Art. 1682, habran sido asimilados en la causa ilcita y objeto ilcito.
Esto, en virtud del Art. 1461 inciso 3, en que se seala que

cuando el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente
posible. Por lo tanto, si el objeto es ilcito no se configura, no hay objeto
y por lo tanto no existe.
En virtud del Art. 1814 que seala que la venta de una cosa que
al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe,
no produce efecto alguno, podemos desprender que la falta de objeto
llevara a que el acto no produjera efecto alguno, por lo tanto sera un
acto nulo que llevara nulidad absoluta.
Con respecto a la causa, la falta de esta, estara incluida en la

causa ilcita, ya que como lo seala el Art. 1467, no puede haber
obligacin sin una causa real y lcita.... As la falta de causa llevara a
que el acto fuera nulo.
3.-) Basado en el Art. 1682 inciso 2 hay as mismo nulidad

absoluta en los actos de personas absolutamente incapaces.
Los actos de los incapaces absolutos se pueden considerar como

casos en que falta la voluntad, ya que ellos jurdicamente no la tienen.
Esto, segn el artculo lleva la nulidad absoluta y no a la inexistencia del
acto jurdico del absolutamente incapaz, aunque la voluntad o
consentimiento sea un elemento de existencia.
La nulidad absoluta englobara la inexistencia.
4.-) El cdigo civil chileno no se ha ocupado de reglamentar

los efectos de la inexistencia de un acto jurdico. Se concluye con
ello, que aquellos actos jurdicos inexistentes terica o doctrinalmente,
son nulos absolutamente, tema que s est reglamentado por el cdigo
civil en su ttulo veinte, libro IV, donde se sealan las causales y efectos
de la nulidad absoluta.
Los que reconocen la cabida de la inexistencia dentro del cdigo

civil se basan en argumentos, sostenidos en el siguiente punto: La
ausencia de requisitos que la ley prescribe para el valor de un acto
jurdico o contrato, lleva a la nulidad, en cambio la ausencia de
requisitos que la ley prescribe para el perfeccionamiento de un acto
jurdico o contrato, lleva a la inexistencia.
Los argumentos son los siguientes:
1- Tanto la nulidad como la inexistencia se manifiestan en

los artculos. 1444 y 1681 y del anlisis de ambos en conjunto.
205
El Art. 1444 seala que si faltan los elementos de esencia, que

son parte de los requisitos de existencia de un acto jurdico, ste no
produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente. Esto
llevara a la inexistencia del acto, ya que si no produce efectos es
inexistente y la degeneracin en un contrato diferente no es efecto de la
nulidad, por lo tanto sera efecto de la inexistencia.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su

esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son
de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la
naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
El Art. 1681 seala que es nulo todo acto o contrato en que falta
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o
contrato. Este Art. parte de la base de que el acto previamente existe y
que luego cae en nulidad.
Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato,
segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Otros artculos. Que sirven para este argumento son:
-artculos 1445, que seala los requisitos de validez sobre la base

de que le acto existe, por lo tanto se llega a la nulidad.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2.
que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una
causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por
s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
-artculos 170l, del que se desprende que la falta de una

solemnidad que la ley exige, llevar a que el acto jurdico se mire como
no ejecutado o que no ha nacido a la vida jurdica, por lo tanto se llega a
la inexistencia.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por

otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando
en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto
plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento
defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la
forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las
partes.
-Art. 1801, el que seala los requisitos para el perfeccionamiento

de los contratos de compraventa consensuales (precio y cosa) y los
206
requisitos de los contratos de compraventa que requieren solemnidades,

como la venta de bienes races que se perfecciona ante la ley cuando se
ha otorgado escritura pblica. Se desprende de este Art. que la falta de
una solemnidad cuando la ley lo exige, al ser requisito de existencia,
llevara a la inexistencia.
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han
convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una
sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se
ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende,
los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
-Art. 2055, que seala que no hay sociedad si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en comn. Por lo tanto, la sociedad no nace
y el acto jurdico es inexistente.
Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone

alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una
industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en
dinero.
2- El Art. 1682 seala que hay nulidad absoluta por

omisin de algn requisito que la ley prescribe para el valor de
ciertos actos o contratos, no para la existencia. El Art. considera el
acto jurdico previamente existente.
3- Con respecto al argumento de los que no aceptan la

cabida de la inexistencia en el cdigo, basado en que la falta de
objeto o causa quedara implcita en objeto o causa ilcita, los que si
aceptan la teora de la inexistencia dicen que eso es una contradiccin
en la que se confunde la calidad de una cosa (licitud o ilicitud) con la
existencia de la calidad. Se extendera por analoga una causal de
nulidad a falta de objeto y causa, en una materia que es de derecho
estricto.
Del Art. 1814 los que no aceptan la teora de la inexistencia

desprendan que la falta de objeto llevaba a la nulidad absoluta. Pero los
que si aceptan la teora interpretan, del Art. 1814 ... no produce efecto
alguno..., que el acto jurdico al no producir efecto alguno es inexistente
y no nulo.
4- El profesor Pablo Rodrguez establece un argumento

basado en la privacin de razn a partir del Art. 1682 inciso 2.
Segn l, la razn no puede confundirse con voluntad, una persona
privada de razn no est privada de voluntad. Por lo tanto, con respecto
a que la voluntad en un acto de los absolutamente incapaces no existe,
Pablo Rodrguez seala que la voluntad si existe pero para la ley no es
idnea para generar actos jurdicos vlidos.
5- El ttulo XX trata de la nulidad y rescisin:
207
(Rescisin, modo de extinguir las obligaciones.)

(Declaracin de nulidad, extincin de obligaciones.)
Posee validez presuntiva y provisional, por ello produce efectos

hasta que no se declare por sentencia judicial que el acto es nulo.
Cuando existe la sentencia el acto desaparece y la obligacin tambin
(Art. 1687), todo vuelve al estado original.
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza

de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes
en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la
prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del
abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en
consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las
partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo
dispuesto en el siguiente artculo.
En cambio la inexistencia no es modo de extinguir las obligaciones

porque no produce efecto alguno. En un acto jurdico inexistente no han
nacido las obligaciones porque el acto jurdico no existe. Por lo tanto,
este argumento de los que aceptan la teora de la inexistencia se basara
en que no corresponde tratar la inexistencia en este ttulo.
NULIDAD:
La nulidad es la sancin de ineficacia que la ley establece para

aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisin de
algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o
contrato en atencin a su naturaleza o especie o al estado o calidad de
las partes que lo ejecutan o celebran.
En virtud del art. 1681 es nulo todo acto o contrato al que faltan
algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato, segn su especie y calidad o estado de las partes. La
nulidad puede ser absoluta o relativa.
La nulidad consiste siempre en una sancin de ineficacia, consiste

en una sancin civil que consiste en privar a los defectos al acto jurdico.
La sancin de ineficacia establecida por la ley para aquellos actos

o contratos que se ejecutan o celebran con omisin de los requisitos que
la ley prescribe para el valor del acto en atencin a su naturaleza es la
nulidad absoluta.
Y la sancin de ineficacia que la ley establece para aquellos actos

o contratos que se ejecutan o celebran con omisin de los requisitos que
la ley prescribe en atencin al estado o calidad de las partes que
ejecutan o celebran el acto o contrato es la nulidad relativa.
208
La nulidad es siempre una sancin de ineficacia establecida por la

ley. Los actos son nulos porque la ley los declara nulos, las partes no
pueden anular un contrato; y si las partes acuerdan dejar sin efecto el
contrato que las liga, no estamos frente a la nulidad, estamos frente a
otra figura jurdica: la resciliacin o mutuo dicenso. Porque la
autonoma de la voluntad no puede llegar al extremo de cambiar la
naturaleza jurdica de las instituciones.
La nulidad es una sancin que la ley establece por omisin de los

requisitos que la misma ley prescribe, de tal manera que si las partes
estipulan que si una de ellas no cumple con las obligaciones que
emanan del contrato, la sancin jams ser la nulidad, porque la nulidad
es una sancin de ineficacia que la ley establece por omisin de los
requisitos que la misma ley establece.
La sancin podr ser la resolucin, si el contrato es bilateral,

porque en virtud del art.1489 del c.c. en todo contrato bilateral va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por una de las partes
lo pactado, y en tal caso el otro contratante puede pedir a su arbitrio la
resolucin del contrato o el cumplimiento del mismo, en ambos casos
con indemnizacin de perjuicios. (La condicin resolutoria tcita es el
elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales).

perjuicios.
La nulidad absoluta es la sancin de ineficacia que la ley establece

para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisin
de los requisitos que la misma ley prescribe para el valor del acto o
contrato en atencin a su especie o naturaleza, y no al estado o
calidad de las personas.
La nulidad relativa, en cambio, es la sancin de ineficacia que la

ley establece para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran
con omisin de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o
contrato en atencin al estado o calidad de las partes que lo
ejecutan o celebran.
La nulidad absoluta y la nulidad relativa tienen distintos regmenes

jurdicos, porque la finalidad de una y otra es distinta, pero sus efectos
son exactamente los mismos.
No existe diferencia entre nulidad absoluta y nulidad relativa en

cuanto a los efectos, debemos tener presente que el acto nulo produce
todos sus efectos mientras la nulidad no sea declarada por sentencia
judicial ejecutoriada, pero declarado nulo el acto por sentencia judicial
ejecutoriada, es tan ineficaz es el acto nulo de nulidad absoluta como el
acto nulo de nulidad relativa.
209
Existe una diferencia de rgimen jurdico, y la diferencia de

rgimen jurdico esta establecida fundamentalmente porque la nulidad
absoluta mira al inters pblico, en tanto que la nulidad relativa esta
establecida por razones de inters particular, de ah se derivan las
diferencias de rgimen jurdico que hay entre una y otra.
En virtud del art.1469 del c.c. no puede renunciarse en el acto o

contrato al derecho a solicitar ni la nulidad absoluta ni la nulidad
relativa.
Art. 1469. Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no

dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que
se renuncie la accin de nulidad.
El derecho a solicitar la nulidad absoluta y el derecho a solicitar la

declaracin de nulidad relativa no pude renunciarse en el acto o contrato
que adolece de los vicios de nulidad. La ley no quiere que al momento
de celebrarse el acto o contrato las partes renuncien al derecho a
solicitar la declaracin de nulidad absoluta o relativa de ese acto o
contrato porque bastara esta renuncia para que el cumplimiento de las
obligaciones que emanan del contrato quedara entregada al arbitrio de
cualquiera de las partes.
En lo que dice relacin con la nulidad absoluta el derecho a

solicitar la declaracin de nulidad absoluta es tambin irrenunciable con
posterioridad al acto o contrato que adolece de nulidad absoluta, el
derecho a solicitar la declaracin de nulidad absoluta no puede
renunciarse ni en el acto o contrato, ni con posterioridad, es
absolutamente irrenunciable, porque la nulidad absoluta esta
establecida por razones de inters pblico, en cambio, si bien es cierto
que el derecho solicitar la declaracin de nulidad relativa es
irrenunciable en el acto o contrato que adolece de nulidad, es
perfectamente renunciable al derecho a solicitar la declaracin de
nulidad relativa del acto o contrato con posterioridad a su celebracin,
porque la nulidad relativa mira el inters privado de aquel en cuyo
beneficio est establecida.
En cuanto a la terminologa, el cdigo habla de nulidad absoluta y

de nulidad relativa, pero generalmente cuando el cdigo se refiere a la
nulidad absoluta emplea la expresin nulidad, y cuando el cdigo se
refiere a la nulidad relativa emplea la expresin rescisin, es por ello que
el ttulo 20 del libro IV lleva por epgrafe DE LA NULIDAD Y LA
RESCISIN.
Nulidad absoluta:
Del art.1681 se desprende que la nulidad absoluta es la sancin

de ineficacia establecida por la ley para aquellos actos o contratos que
se ejecutan o celebran con omisin de los requisitos que la ley prescribe
para el valor del acto o contrato en atencin a su especie o naturaleza y
no al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran.
Las causales de nulidad absoluta estn sealadas de manera

taxativa en el art. 1682 del c.c., y son: objeto ilcito, causa ilcita, la
omisin de algn requisito o formalidad, aqu la ley se refiere a las
solemnidades que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o
210
contratos en atencin a su naturaleza y no al estado o calidad de las

partes que lo ejecutan o celebran, es as mismo causal de nulidad
absoluta la incapacidad absoluta, y los que niegan la doctrina de la
inexistencia dentro de nuestra legislacin agregan a estas causales de
nulidad absoluta la falta de voluntad o de consentimiento, el error
esencial, obstculo u obstativo, porque no obsta la formacin del
consentimiento, no hay consentimiento, la falta de objeto y la falta de
causa.
Termina el art.1682 diciendo cualquiera otra especie de vicio

produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato,
lo que nos permite concluir que la regla general en materia de
nulidad es la nulidad relativa, porque el cdigo despus de sealar
en forma taxativa las causales de nulidad relativa, seala una regla
general cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da
derecho a la rescisin del acto o contrato.
Todas las caractersticas de la nulidad absoluta emanan de

una premisa fundamental, la nulidad absoluta esta establecida por
razones de inters pblico, de esta premisa fundamental se desprenden
los caracteres de la nulidad absoluta que seala el
art.1683, y que son lo siguientes:
1 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez de

oficio cuando aparece de manifiesto en al acto o contrato.
2 Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta todo el que

tiene inters en ello, excepto el que ejecut el acto o celebr el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
3 Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta el ministerio

pblico en el slo inters de la moral o de la ley.
4 La nulidad absoluta no se sanea por la ratificacin de las partes,

ni por un lapso de tiempo que no pase los 10 aos.
Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el

juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto
o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto
el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin
por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede
sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que
no pase de diez aos.
1 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el

juez de oficio cuando aparece de manifiesto en al acto o
contrato.
El principio fundamental que rige la actividad de los jueces en

materia civil es el principio de pasividad, en virtud del cual el juez civil
slo puede actuar a peticin de partes y no puede actuar de oficio sino
en los casos en que la ley expresamente lo autoriza, a diferencia de lo
que ocurre en materia penal. Una de las principales excepciones a esta
regla o a este principio de pasividad de los jueces, est constituido
precisamente por la obligacin que tiene el tribunal de declarar la
211
nulidad absoluta de oficio cuando aparece de manifiesto en el acto o

contrato.
Esta obligacin del tribunal constituye una calificada excepcin al

principio de pasividad del juez, y se justifica plenamente porque existe
un inters pblico en que los actos nulos de nulidad absoluta sean
declarados nulos. Pero esta obligacin tiene dos limitaciones:
1.- El juez puede y debe declarar la nulidad absoluta de oficio en el

proceso de que esta conociendo y en que se hace valer el acto nulo de
nulidad absoluta. Esto que el juez pueda y deba declarar la nulidad
absoluta de oficio no significa que el juez se transforme en un inquisidor,
que ande buscando actos de nulidad absoluta, significa que el tribunal
puede y debe declararla de oficio en el proceso de que esta conociendo,
y en el que se le hace valer el acto o contrato que adolece de un vicio de
nulidad absoluta.
2.- Es necesario que la nulidad absoluta aparezca de manifiesto en

el acto o contrato. De acuerdo a lo que sostiene al doctrina y a la
jurisprudencia uniforme de nuestros tribunales, la nulidad absoluta
aparece de manifiesto en el acto o contrato cuando ella surge clara,
patente, evidente, induvitable del instrumento del que consta el acto o
contrato, sin necesidad de relacionar este instrumento con las otras
piezas del proceso ni con las pruebas que en el proceso se rindieron.
2 Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta todo

el que tiene inters en ello, excepto el que ejecut el acto o
celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
Como lo ha resuelto la doctrina y lo sostiene la jurisprudencia de

nuestros tribunales, el inters que habilita a los particulares para
solicitar la declaracin de nulidad absoluta debe ser un inters jurdico
patrimonial, solamente el ministerio pblico puede solicitar la
declaracin de nulidad absoluta en el slo inters de la moral o de la ley,
los particulares deben tener un inters jurdico patrimonial, y adems el
inters debe ser actual, el inters actual significa inters real y no
eventual, es el que existe al momento de entablar la accin de nulidad.
Inters en ello significa inters en obtener la declaracin de

nulidad, de donde se desprende que no slo las partes pueden solicitar
la declaracin de nulidad absoluta, sino tambin los terceros, por
ejemplo los acreedores y los herederos. Sin embargo la ley establece
una sancin relativa a las partes y dispone que no puede solicitar la
declaracin de nulidad absoluta el que ejecut el acto o celebr el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, esto es
una sancin que dice relacin con las partes, se trata de sujetos que
ejecutaron el acto o celebraron el contrato sabiendo o a lo menos
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, permitirles alegar con
posterioridad al nulidad absoluta sera permitirles que se aprovecharan
de su propio dolo o de su propia culpa.
La corte suprema ha resuelto que la expresin sabiendo o

debiendo saber el vicio que lo invalidaba, significa que no puede solicitar
la declaracin de nulidad absoluta el que actuando con dolo o culpa
tena o deba tener un conocimiento real y efectivo del vicio, o sea, no
212
basta el conocimiento presunto de la ley a que alude el art. 8, porque si

bastare el conocimiento presunto de la ley nadie podra solicitar la
declaracin de nulidad absoluta, porque nadie puede alegar ignorancia
de la ley una vez que la ley entre en vigencia.
Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta

haya entrado en vigencia.
A la doctrina y a la jurisprudencia se le han planteado dos

problemas relativos a esta cuestin, el primer problema consiste en
saber si el heredero del que ejecut el acto o celebr el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba puede o no solicitar
la declaracin de nulidad absoluta del acto o contrato, segundo
problema, si se acta por medio de mandatario o representante y el
mandatario o el representante ejecuta el acto o celebra el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, puede el mandante
o el representado solicitar la declaracin de nulidad absoluta. Respecto
del primer problema no hay una opinin unnime, pero s respecto del
segundo problema, respecto del segundo problema, en este sentido la
jurisprudencia y la doctrina se han encausado por la senda de la buena
doctrina.
Primer problema, sentencias hay en uno y en otro sentido, y la

doctrina se encuentra tambin dividida.
En nuestro concepto el heredero puede solicitar la declaracin

de nulidad absoluta no obstante que el causante ejecut el acto o
celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba,
sin embargo un sector de la doctrina sostiene que el heredero no puede
solicitar la declaracin de nulidad absoluta cuando el causante ejecut el
acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
Los que sostienen esto argumentan en primer trmino en virtud

del art.1097 del c.c. el heredero es el continuador de la persona del
causante para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, el heredero adquiere por sucesin por causa de muerte
todos lo derechos u obligaciones que el causante tena siempre que
tengan el carcter de transmisibles, pero el heredero no puede adquirir
ms derechos que aquellos que tena su causante.
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera

legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias,
esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se
imponen a determinadas personas.
Si en el patrimonio del causante no estaba el derecho a solicitar la

declaracin de nulidad absoluta del acto o contrato porque lo ejecut o
celebr sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, no puede
transmitir este derecho a sus herederos porque no lo tiene.
213
Por otra parte, el cdigo en el art.1685 al tratar de la nulidad

relativa consagra lo que se denomina el dolo del incapaz, y establece
que si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o
contrato, ni l ni sus herederos y cesionarios pueden solicitar la
declaracin de nulidad relativa del acto o contrato.
Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al

acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar
nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la
interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para
obtener el pronunciamiento de nulidad.
Si esto lo establece la ley tratndose de la nulidad relativa vamos

a sostener lo contrario tratndose de la nulidad absoluta, vamos a
sostener que el heredero puede solicitar la declaracin de nulidad
absoluta cuando el causante ejecut el acto o celebr el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Al establecer la ley que el que ejecuta el acto o celebra el contrato

el vicio que lo invalidaba esta estableciendo una sancin que consiste el
la inhabilidad para ejercer un derecho, las sanciones, las penas, las
inhabilidades son personales, la inhabilidad que afectan al causante no
pueden afectar al heredero, las sanciones no pueden aplicarse a una
persona distinta de aquella que incurri en el hecho que autoriza la
aplicacin de la sancin.
Por otra parte, la nulidad absoluta puede alegarla todo el que tiene
inters en ella, podemos preguntarnos si el derecho que tiene el
heredero para solicitar la declaracin de nulidad absoluta es el derecho
que adquiere por sucesin por causa de muerte del causante, la
respuesta es negativa, en nuestro concepto el derecho que el
heredero tiene para solicitar la declaracin de nulidad absoluta es un
derecho que le confiere directamente la ley, en virtud de que tiene este
derecho.
Porque distinto que este inters lo derive de las relaciones que le

ligan con el causante. La situacin del heredero, por lo dems, es la
misma situacin que la del acreedor, nadie discute que el acreedor del
que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta
porque el acreedor tiene un derecho que le otorga directamente la ley,
en virtud de que tiene inters.
En cuanto a los argumentos, que consiste la disposicin del

art.1685, este argumento sirve para sustentar tambin nuestra opinin,
en el sentido que el heredero puede solicitar la declaracin de nulidad
absoluta, no obstante que el causante que ejecut el acto o celebr el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
El art.1685 al tratar de la nulidad relativa dice si de parte del

incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus
herederos o cesionarios pueden solicitar la nulidad relativa del acto o
contrato, pero la ley dijo esto al tratar de la nulidad relativa, al tratar de
la nulidad absoluta nada dijo respecto del heredero, dijo solamente que
no puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta el que ejecut el
acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
214
invalidaba, luego el heredero puede solicitar la declaracin de nulidad

absoluta.
Por otra parte, la nulidad relativa est establecida en el slo

inters de la persona en cuyo beneficio est establecida por la ley, en
cambio la nulidad absoluta esta establecida por razones de inters
pblico. Si de parte del incapaz, que es la persona favorecida con al
nulidad ha habido dolo para inducir al acto o contrato, la ley priva al
incapaz del derecho a solicitar la nulidad relativa, y como este derecho
no est en el patrimonio del incapaz mal puede cederlo y mal puede
transmitirlo, porque la nulidad relativa slo puede alegarla aquel en cuyo
su beneficio esta establecida por la ley, sus herederos y cesionarios.
Segundo problema: Se ejecuta un acto por medio de

mandatarios o representantes legales, celebra el acto sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, puede el representado o
mandante solicitar la declaracin de nulidad absoluta?.
La representacin es una institucin jurdica en cuya virtud los

efectos del acto jurdico no se radican en el patrimonio de la persona
que lo ejecuta o celebra, sino que se radican en el patrimonio de aquel
el cuyo nombre acta el representante, o sea se radica en el patrimonio
del representado.
La jurisprudencia ha resuelto y la doctrina tambin lo establece

as, que si el representante o el mandatario ejecuta un acto o celebra un
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, el
representado o el mandante puede solicitar la declaracin de nulidad
absoluta de ese acto o contrato porque el mandato y la representacin
son instituciones jurdicas que existen para ejecutar actos lcitos, en
consecuencia, el mandante o el representado estn obligados por los
actos del mandatario o del representado siempre que se trate de actos
ilcitos, si el mandatario o el representante ejecuta un acto lcito no
obliga al mandante o al representante.
La representacin y el mandato obligan al representado y al

mandante siempre que el representante o el mandatario acte dentro de
los lmites de su facultad, y cuando el mandatario o el representante
comete un acto ilcito, se est saliendo de los lmites de su facultad, y
por consiguiente estos actos no obligan al mandante o al representado.
Adems este problema se vincula con un problema que radica en
determinar cual es la naturaleza jurdica de la representacin.
Durante mucho tiempo se sostuvo que la representacin era una

ficcin y en virtud de esta ficcin la voluntad que perfeccionaba el acto
era la voluntad del representado, y el representante no era sino el
vehculo a travs del cual se manifestaba la voluntad del representado,
si se sigue esta teora de la representacin ficcin cuando el
representante ejecuta un acto o celebra un contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba no puede el representado
solicitar la declaracin de nulidad absoluta.
Pero a partir de 1952 la jurisprudencia de nuestros tribunales se ha

uniformado en el sentido que la representacin es una modalidad,
en cuya virtud la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del
representante, pero en virtud de esta modalidad que es la
215
representacin, los efectos del acto se radican en el patrimonio

del representado.
3 Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta el

ministerio pblico en el solo inters de la moral o de la ley.
El ministerio pblico no necesita actuar en un inters patrimonial,

el ministerio pblico solicita la declaracin de nulidad absoluta por el
slo inters de la moral o de la ley.
Representan al ministerio pblico los fiscales de cortes de

apelaciones y el fiscal de la corte suprema, no existen hoy en da fiscales
ante los jueces de letras, fueron suprimidos en el ao 1926.
4 La nulidad absoluta no se sanea por la ratificacin de las

partes, ni por un lapso de tiempo que no pase los 10 aos.
Significa que el derecho a solicitar la declaracin de nulidad

absoluta es irrenunciable, y si bien es cierto que no se sanea por la
ratificacin de las partes, si se sanea por el transcurso del tiempo,
transcurridos 10 aos contados desde la ejecucin del acto o celebracin
del contrato prescribe la accin de nulidad.
La expresin ratificacin en sentido tcnico jurdico es la

aceptacin de los efectos de un acto inoponible, ej: si el mandatario
acta excediendo los trminos del mandato no ha actuado por el
mandatario, es inoponible al mandante, pero el mandante pude aceptar
los efectos del acto inoponible, en cuyo caso ratifica.
Cuando la ley habla de ratificacin de la nulidad absoluta, se esta

refiriendo a lo que en tcnica jurdica se denomina confirmacin, la
confirmacin en tcnica jurdica es la renuncia al derecho a solicitar la
declaracin de nulidad. La nulidad absoluta no se sanea con la
confirmacin de las partes, porque el derecho a solicitar la declaracin
de nulidad absoluta no slo es irrenunciable en el acto o contrato que
adolece de nulidad, sino que tambin con posterioridad, as lo establece
el art.1683.
La nulidad absoluta se sanea por el lapso de tiempo, y

transcurridos 10 aos contados desde la celebracin del contrato o de la
ejecucin del acto prescribe el derecho a solicitar la declaracin de
nulidad absoluta, existe un inters pblico en que la nulidad absoluta se
declare, pero tambin hay un inters pblico comprometido en que
llegue un momento en que todas las situaciones jurdicas estn
perfectamente consolidadas, en que no hayan derechos discutidos y el
plazo mximo de prescripcin que establece nuestra ley es de 10 aos.
Nulidad relativa:
La nulidad relativa es la sancin de ineficacia que establece al ley

para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisin
de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato en
atencin al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran.
As se desprende del art.1681.
216
La regla general en materia de nulidad est constituida por la

nulidad relativa, porque el cdigo despus de sealar de manera
taxativa las causales de nulidad absoluta establece una regla general,
cualquier otra especie de vicios produce nulidad relativa y da derecho a
la rescisin del acto o contrato.
Causales de nulidad relativa:
1Error esencial, obstculo u obstativo.

2La lesin, en aquellos casos que la ley lo establece.
3Incapacidad relativa, omisin de las formalidades habilitantes.
Art.1686.
Art. 1686. Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha

faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrn declararse
nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarn de este
beneficio las personas que administran libremente sus bienes.
Caracteres:
1 No puede el tribunal declararla de oficio sino solamente a

(art.1684) peticin de partes.
Art. 1684. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez

sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el
ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por
aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por
la ratificacin de las partes.
2 Su declaracin slo la puede pedir la persona en cuyo beneficio

est establecida, sus herederos y cesionarios.
3 Si la causal de nulidad relativa es el dolo esta establecida en

beneficio de la vctima del dolo sus herederos y cesionarios.
4 Si la causal de nulidad relativa es el error esta establecida en

beneficio de la vctima del error, sus herederos y cesionarios.
5 Si la causal de nulidad relativa es la fuerza esta establecida en

beneficio de la vctima de la fuerza, sus herederos y cesionarios.
6 Si se trata de la incapacidad relativa, en beneficio del

relativamente incapaz, el heredero y cesionario.
No puede pedirse tratndose del dolo del incapaz, que consiste en

una maquinacin fraudulenta tendiente a inducir a su contraparte a
engao a fin de que contrate con l creyndole capaz. El dolo consiste
en que el incapaz, a fin de proceder a la celebracin del acto, sin
sujecin a las formalidades habilitantes, se haga pasar por capaz. Y
toda vez que de parte del incapaz haya habido dolo, la ley priva al
217
incapaz, a sus herederos y cesionarios del derecho a solicitar la

declaracin de nulidad relativa.
Pero el que contrat con el incapaz puede solicitar la declaracin

de nulidad relativa, porque es vctima de dolo.
La nulidad relativa se sanea por la ratificacin de las partes

(art.1693 a 1697).
Art. 1693. La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando

el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o
tcita.
Art. 1694. Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber

hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o
contrato que se ratifica.
Art. 1695. La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la

obligacin contratada.
Art. 1696. Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no

emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad.
Art. 1697. No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es

capaz de contratar.
Ratificacin tiene en derecho una doble acepcin:
1.Sentido tcnico jurdico es la aceptacin de los efectos de un

acto inoponible.
2. Confirmacin del acto nulo de nulidad relativa renuncia al

derecho a solicitar la declaracin de nulidad relativa.
Tanto la nulidad absoluta como la nulidad relativa son

irrenunciables en el acto o contrato que adolece de nulidad.
El derecho a solicitar la declaracin de nulidad absoluta es

absolutamente irrenunciable, pero el derecho a solicitar la declaracin
de nulidad relativa con posterioridad a la celebracin del acto o contrato
es perfectamente renunciable, y en ello consiste la confirmacin del acto
nulo que nuestro derecho denomina ratificacin.
El cdigo en el art.1696 habla de ratificacin de las partes, pero si

la confirmacin importa la renuncia del derecho a solicitar la declaracin
de nulidad relativa es un acto jurdico unilateral. El cdigo no hace
sino aplicacin del art.2, en virtud del cual pueden renunciarse todos los
derechos establecidos por las leyes con tal que miren al solo inters del
renunciante y no est prohibida su renuncia.
La confirmacin puede ser expresa o tcita. (art. 1693)
La ratificacin es expresa cuando se efecta en trminos formales

y explcitos. En virtud del art.1695 la ratificacin tcita es la ejecucin
voluntaria de la obligacin contrada.
218
Para que estemos en presencia de la confirmacin tcita deben

concurrir los siguientes requisitos:
1. Que se cumpla la obligacin que emana del acto nulo.
2. Que este cumplimiento de la obligacin que emana del acto

nulo sea un cumplimiento voluntario y espontneo por el que tiene
derecho a alegar la nulidad, esto es, que no se realice por la va de la
ejecucin forzada.
3. Es necesario que este cumplimiento espontneo y voluntario de

la obligacin que emana del acto nulo se realice con perfecto
conocimiento que se est cumpliendo una obligacin que emana de un
acto nulo. Porque si se cumple voluntaria y espontneamente la
obligacin que emana del acto nulo creyendo que se est cumpliendo
una obligacin que emana de un acto vlido no hay voluntad tcita de
confirmarlo.
La confirmacin para que sea vlida debe cumplir con los

siguientes requisitos, sea expresa o tcita:
1. Debe ser hecha por quien es capaz de contratar, si el que

ratifica es incapaz la renuncia al derecho a solicitar la declaracin de
nulidad relativa va adolecer de un vicio de nulidad. (art.1697).
2. Es menester que el que ratifica tenga derecho a solicitar la

declaracin de nulidad, porque la confirmacin no es sino la renuncia al
derecho a solicitar la declaracin de nulidad relativa slo puede
renunciar aquel que tiene el derecho a solicitar la declaracin de nulidad
relativa. Ej.: si se celebra un contrato con el consentimiento viciado por
dolo puede confirmar la vctima del dolo, sus herederos y cesionarios
porque son los que tienen derecho a solicitar la declaracin de nulidad.
(art.1696).
3. Validez solamente de la ratificacin expresa. En virtud del

art.1694, para que la ratificacin expresa sea vlida cuando el acto que
se ratifica es solemne debe sujetarse a las mismas solemnidades a que
est sujeto el acto que se esta confirmando. Ej.: se celebra un contrato
de compraventa de un bien raz con el consentimiento viciado por
fuerza, la solemnidad es la escritura pblica, entonces la confirmacin
debe hacerse por escritura pblica. No es necesario que se reproduzca
la nueva escritura pblica, las clusulas del contrato que se est
confirmando.
La nulidad relativa se sanea por el transcurso del tiempo, la

nulidad absoluta tambin se sanea por transcurso del tiempo, pero en
un plazo de 10 aos contados desde la celebracin del acto o contrato;
el plazo de prescripcin extintiva de la accin rescisoria (accin para
pedir la declaracin de nulidad relativa) es de 4 aos. No existe una
fecha nica para contar ste plazo:
- Si la accin de nulidad relativa es el error o el dolo el plazo se

empieza a contar desde la fecha de la celebracin del acto o contrato.
- Si la causal de nulidad relativa es la fuerza el plazo de

prescripcin de la accin rescisoria empieza a correr una vez que haya
219
cesado la fuerza, es lgico, porque mientras no cese la fuerza no se est

en condiciones de alegar la nulidad relativa.
- Si la causal de nulidad relativa es la nulidad relativa el plazo

empieza a correr desde que cesa la incapacidad en virtud del principio
segn el cual al impedido no le corre plazo mientras dure el
impedimento. As lo establece el art.1691.
Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.

Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en
que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo desde el da de la
celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una
incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da en que haya
cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no
hubieren designado otro plazo.
Esta prescripcin extintiva es una prescripcin extintiva especial

de corto tiempo, que el cdigo trata al ocuparse de materias especiales,
se caracteriza porque se interrumpe segn las reglas generales y slo se
suspende cuando la ley expresamente lo establece.
La suspencin de la prescripcin es el beneficio que la ley otorga a

ciertas personas consistente en que no corra prescripcin en su contra
mientras dura la razn que tuvo en vista la ley para establecer este
beneficio
La accin rescisoria se suspende en favor de los herederos

menores de edad del que tena derecho a solicitar la declaracin de
nulidad.
Art. 1692 nos dice Los herederos mayores de edad gozarn del
cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozar del residuo
en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su
residuo, desde que hubiere llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad
pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.
A este respecto se plantea un problema en el que no siempre se

ha reparado, cuando la causal de nulidad relativa es la incapacidad
relativa el plazo de prescripcin empieza a correr cuando cesa la
incapacidad.
El art.2520, ubicado al tratar de la prescripcin extintiva

establece que la prescripcin extintiva se suspende en favor de los
incapaces, pero, agrega, que transcurridos diez aos no opera
suspensin alguna.
Art. 2520. La prescripcin que extingue las obligaciones se

suspende en favor de las personas enumeradas en los nmeros 1. y 2.
del artculo 2509.
Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones
mencionadas en el inciso precedente.
220
Podra contraargumentarse, en nuestra opinin, diciendo que en el

caso del art.1691 no estamos frente a una suspencin, pero en realidad
es lo mismo, porque decir que la prescripcin empieza a correr sino
hasta que cesa la incapacidad, y decir que la prescripcin se suspende
en favor del incapaz es en el fondo lo mismo, y por otra parte no habra
razn para sostener lo contrario si el plazo mximo de prescripcin
adquisitiva en nuestro derecho es de diez aos, y si la nulidad absoluta
se sanea con el transcurso de diez aos contados desde la celebracin
del acto o contrato.
Efectos que acarrea la nulidad:
En trminos generales los efectos de la nulidad consisten en la

ineficacia del acto jurdico nulo, si bien es cierto que la nulidad absoluta
mira al inters pblico y la nulidad relativa al inters privado no hay
diferencia en cuanto a los efectos. Tan ineficaz es el acto nulo de
nulidad absoluta como el acto nulo de nulidad relativa.
Los efecto de la nulidad absoluta y relativa se producen una vez

que la nulidad ha sido judicialmente declarada por sentencia judicial
ejecutoriada, esto es por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada,
mientras la nulidad no ha sido judicialmente declarada por sentencia
ejecutoriada el acto viciado debe considerarse vlido y produce todos los
efectos que est llamado a producir, as lo establece el art.1687.

sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. En las
restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las
especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las
mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin
los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo
ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el
siguiente artculo.
Y por su parte el art.1688 dice se declara nulo el contrato

celebrado por una persona incapaz, o sea, los efectos de la nulidad se
producen una vez que la nulidad ha sido declarada por sentencia judicial
ejecutoriada, es decir, por sentencia que tenga la fuerza de cosa
juzgada, y mientras la nulidad no haya sido declarada por sentencia
ejecutoriada el acto es anulable, pero debe tenerse como vlido y
produce todos los efectos que est llamado a producir.
Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una

persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con
ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en
virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con
ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le
hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se
quisiere retenerlas.
221
Para estudiar los efectos de la nulidad judicialmente declarada por

sentencia judicial ejecutoriada tenemos que distinguir segn que se
hayan cumplido o no las obligaciones que emanan del contrato nulo.
Si no se han cumplido las obligaciones que emanan del acto o

contrato nulo la nulidad judicialmente declarada opera como modo de
extinguir las obligaciones, por eso el art.1567 en su n 8 seala entre
los modos de extinguir las obligaciones la nulidad y la rescisin.
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin

en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de
lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1. Por la solucin o pago efectivo;
2. Por la novacin;
3. Por la transaccin;
4. Por la remisin;
5. Por la compensacin;
6. Por la confusin;
7. Por la prdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
10. Por la prescripcin.
De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro;
de la condicin resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones
condicionales.
Si las obligaciones que emanan del contrato nulo se han cumplido

es menester distinguir los efectos de la nulidad entre las partes y los
efectos de la nulidad respecto de terceros.
El art.1687 establece que la nulidad judicialmente declarada por

sentencia ejecutoriada deja sin efecto el acto celebrado por las partes
no desde el momento que se declar la nulidad, sino hacia atrs.

sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. En las
restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las
especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las
mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin
los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo
ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el
siguiente artculo.
La nulidad oficialmente declarada por sentencia ejecutoriada

opera con efecto retroactivo como si el acto jams hubiese existido, y
por consiguiente da derecho a las partes a ser restituidas al estado en
que se hallaban antes de la celebracin del acto o contrato.
A estas restituciones mutuas, aunque no lo dice expresamente el

cdigo pero se remite a las reglas generales se aplican las reglas que el
cdigo contempla sobre prestaciones mutuas al tratar de la accin
222
reivindicatoria, en el prrafo IV del ttulo 12 del libro II. Son de

aplicacin general.
Hay casos en que las partes no vuelven al estado en que se

encontraban antes de la celebracin del acto o contrato. Esta regla
tiene tres casos de excepcin, casos en que las partes no vuelven al
estado anterior a la celebracin del acto o contrato.
Existen 3 casos de excepcin en que las partes no vuelven al

Estado en que se encontraban antes de la celebracin del acto o
contrato, la regla pues segn la cual las partes tienen Derecho en virtud
del efecto retroactivo de la nulidad a ser restituidas al Estado en que se
encontraban antes de la celebracin del acto o contrato, no es una regla
general. Estas excepciones son:
1 La primera excepcin resulta de la aplicacin de las reglas

generales que sobre prestaciones mutuas contiene el cdigo civil al
tratar de la accin reivindicatoria.
Entre estas reglas est aquella que establece que el poseedor de

buena fe no est obligado a restituir los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda. Por consiguiente, aquel que recibe la cosa,
no la va a recibir en el Estado en que se encontraba antes de la
declaracin de nulidad, porque si hubiera tenido la cosa en su poder,
tendra la cosa y los frutos.
2 La segunda excepcin constituye una verdadera sancin civil,

en virtud del Art. 1468 CC: " No podr repetirse lo que se haya
dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas".
El que celebra un acto y lo hace con perfecto conocimiento de que

el acto adolece de objeto o causa ilcita, no puede obtener la restitucin
de lo que dio o pag; por consiguiente no vuelve al Estado en que se
encontraba antes de la declaracin de voluntad (celebracin del acto o
contrato). Para que se aplique esta sancin, para que no pueda
obtenerse la restitucin de lo que se dio o pag por objeto o causa ilcita
a sabiendas, como lo sostiene la doctrina y lo ha resuelto la
jurisprudencia y la corte suprema: " No basta el conocimiento presunto
de la ley", ya que se "requiere un conocimiento real y efectivo del vicio"
(al igual de lo que establece el artculos 1663, que dice que no puede
solicitar la declaracin de nulidad absoluta el que ejecut el acto o
celebr el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba).
3 La tercera excepcin est contemplada por el Art. 1688 CC:
Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una

persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con
ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en
virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con
ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le
hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se
223
Para que se aplique esta excepcin, se requiere que se declare

nulo un contrato por haberse celebrado por un incapaz, sin sujecin a las
formalidades habilitantes. De tal manera que si se declara nulo por otra
causal, como por objeto o causa ilcita, no se le aplica esta regla.
Si se declara nulo un contrato celebrado por un incapaz sin

sujecin a las formalidades habilitantes, el que contrat con esa persona
incapaz, no puede obtener la restitucin de lo que dio o pag sino en
cuanto pruebe que el incapaz se hizo ms rico, sino no lo logra probar,
no puede obtener la restitucin de lo que dio o pag y por consiguiente
no vuelve al Estado anterior a la celebracin del acto o contrato. El peso
o carga de la prueba recae sobre el que contrat con el incapaz , porque
ste es quien debe acreditar que el incapaz se hizo ms rico.
Se entiende que el incapaz se hace ms rico en lo dicho en el

inciso 2 del Art. 1688 y contempla dos hiptesis :
1 Cuando las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas

le hubieren sido necesarias.
Por ej. el incapaz con lo que recibe paga una deuda y alza el
embargo que grava un bien raz suyo, evitando con ello que los
acreedores saquen a remate ese bien raz (le era necesario). O , con lo
que recibe se compra una casa en la costa, porque el mdico por
razones de salud le prescribi que viviera en la costa.
2 Cuando las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas

no le hubieren sido necesarias, pero subsistan en poder del incapaz y
Por ej. si el incapaz con lo que recibi se compra un yate o un

velero. Pero si el incapaz se juega lo que recibi en el casino de Via del
Mar, no se entiende que se hizo ms rico, porque las cosas pagadas o
recibidas por medio de ellas no le fueron necesarias o no subsisten y
quiere retenerlas.
Aqu estamos en frente de un problema de interpretacin, ya que

si se prueba que el incapaz se hizo ms rico, debe restituir todo lo que
recibi o solamente aquella parte en la cual se entiende que se ha hecho
ms rico. Por ej. el incapaz destina 2/3 de lo que recibi a pagar una
deuda y alzar el embargo, y el resto lo pierde jugando en un casino.
Debe restituir todo o parte ?
a) Don Luis Claro Solar : Sostiene que debe restituir solamente

aquella parte en la cual se entiende que se hizo ms rico.
*En nuestro concepto sostenemos que se debe restituir

todo; porque si no se prueba que se hizo ms rico no debe
restituir nada.
La nulidad produce efectos respecto de las partes y respecto de las

partes que fueron partes en el proceso en que se declara la nulidad. Art.
1690 CC que es aplicacin del artculos 3 del CC que consagra el efecto
relativo de la cosa juzgada.
224
Art. 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un

tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a
las otras.
Art. 3. Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un

modo generalmente obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.
El efecto que produce la nulidad judicialmente declarada respecto

de 3s, es que la nulidad judicialmente declarada por sentencia judicial
ejecutoriada, da accin reivindicatoria en contra de 3s poseedores;
estn los 3s de mala o buena fe, salvo las excepciones legales.
La resolucin es distinta, porque da accin reivindicatoria en

contra de 3s poseedores, slo cuando estos 3s estn de mala fe.
Art. 1689 CC : " La nulidad judicialmente pronunciada da

accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio
de las excepciones legales". (Este es el efecto de la nulidad
judicialmente declarada con respecto de 3s.)
Esto, porque en virtud del efecto retroactivo de la nulidad

judicialmente declarada por sentencia ejecutoriada, las partes vuelven al
Estado en que se encontraban antes de la celebracin del acto o
contrato. Puede ocurrir que en el intermedio (entre la celebracin del
acto y la declaracin de nulidad del mismo), una de las partes haya
enajenado la cosa que recibi y haya constituido sobre ella un gravamen
real o un Derecho real en favor del tercero.
Por ejemplo, Pedro le vende a Juan un automvil y le efecta la

tradicin del automvil, Juan vende este automvil y se declara la
nulidad del contrato de compraventa celebrado entre Pedro y Juan. En
virtud del efecto retroactivo de la nulidad judicialmente declarada, las
partes vuelven al Estado en que se encontraban antes de la celebracin
del contrato y por consiguiente se entiende que Pedro nunca dej de ser
dueo del automvil, pero el automvil no lo tiene Pedro, lo tiene Diego,
y en contra de Diego ( que no es parte del contrato) no se puede
entablar la accin de nulidad, porque la accin de nulidad es una accin
personal que slo puede entablarse en contra de las partes. En contra
de Diego que es un 3 , poseedor no propietario, procede otra accin, la
accin " reivindicatoria ".
* No existe ningn inconveniente para entablar en un mismo juicio

la accin de nulidad y la accin reivindicatoria.
- Excepciones a esta regla, casos en que no procede la

accin reivindicatoria en contra de 3s poseedores: ( No estn
obligados a restituir la cosa, en nuestro concepto son 2, pero la doctrina
seala varias)
-Excepciones reales:
a) ( Esta es la ms importante) Cuando el 3 en contra de quien se

podra entablar la accin reivindicatoria, ha adquirido el dominio de la
cosa por prescripcin adquisitiva.
225
b) Se encuentra en el Art. 1895 CC, al tratar de la rescisin o

lesin enorme.
Art. 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa,

deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales
que haya constituido en ella.
Cuando se declara la rescisin del contrato de compraventa de un

bien raz por lesin enorme, el comprador que se haya en el caso de
restituir la cosa, debe purificarla de las hipotecas u otros derechos reales
que haya constituido sobre ella. ( Esto se debe a que estas hipotecas u
derechos reales no se ven alcanzados por la accin reivindicatoria, o sea
el comprador est obligado a purificar la cosa porque la hipoteca y los
gravmenes no caducan por la rescisin del contrato por lesin enorme;
si el comprador enajena la cosa no procede la accin rescisoria por
lesin enorme, se extingue la accin, segn el art. 1896 CC)
Art. 1895 CC : " El comprador que se halle en el caso de

restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas
u otros derechos reales que haya constituido en ella".
artculos 1896 CC : " La accin rescisoria por lesin enorme

expira en 4 aos contados desde la fecha del contrato. "
-Excepciones " aparentes " no reales:
1)Art. 94 nmero 4 : " En la rescisin del decreto de posesin

definitiva se observarn las reglas que siguen:
4 En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en
el Estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las
hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en
ellos. "
Aqu no hay un vicio de nulidad, sino simplemente queda sin

efecto el decreto de concesin definitiva del desaparecido, porque ste
reaparece. ( Realmente no se trata de una rescisin, ya que rescisin
significa nulidad relativa ).
Este decreto de rescisin se concede porque frente al inters del

desaparecido que reaparece y frente al inters de los 3s que fueron
inducidos por la situacin aparente a contratar de buena fe, la ley
prefiere el inters legtimo de los 3s. ( Siempre la ley protege la
situacin aparente, sta es la razn de ser del artculos 94 nmero 4)
2)-Excepcin del Art. 1432 CC ubicado al tratar de las donaciones

entre vivos.
" La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los

artculos. anteriores, no dar accin contra 3s poseedores, ni
para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros
derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino en los casos
siguientes. :
1. Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en

el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo
226
hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se

ha expresado la condicin;
2. Cuando antes de las enajenaciones o de la Constitucin

de los referidos derechos, se ha notificado a los 3s interesados,
que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar
la accin resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el
donatario;
3. Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados,

o a constituir los referidos derechos, despus de intentada la
accin.
El donante que no hiciere uso de dicha accin contra
terceros, podr exigir al donatario el precio de las cosas
enajenadas, segn el valor que hayan tenido a la fecha de la
enajenacin ".
LA INOPONIBILIDAD
La inoponibilidad es la ineficacia respecto de terceros, de los

derechos que nacen a consecuencia de la celebracin de un contrato o
de la declaracin de nulidad del mismo.
Sabemos que los contratos son fuentes de derecho y obligaciones.

Cuando se declara nulo un acto por sentencia judicial emanan derechos
obligaciones, pues bien, en virtud de la inoponibilidad, estos derechos y
obligaciones no afectan a terceros, son ineficaces respecto de terceros.
Pero al decir, que los derechos que emana de un contrato o de la

declaracin de nulidad del mismo no afectan a terceros no decimos nada
nuevo, porque debemos que los contratos son de efectos relativos, y las
sentencias judiciales en virtud del art. 3 del cc son de efecto relativo.
De tal manera que para decir, que los derechos que emanan de los
contratos no afectan a terceros y que los derechos que emanan de la
declaracin de nulidad del contrato no afectan a terceros, no tendramos
porque inventar la inoponibilidad, bastara con el efecto relativo de los
contratos y con el efecto relativo de las sentencias judiciales, sin
necesidad de recurrir a esta sancin de ineficacia que es la
inoponibilidad.
Sin embargo, la inoponibilidad no dice relacin con los terceros

absolutos, es decir, con aquellos terceros que sin ser parte del acto
jurdico, del contrato no han entraron en relacin con las partes
contratantes ni con anterioridad ni con posterioridad a su celebracin.
La inoponibilidad dice relacin con los terceros relativos, y no con

todos los terceros relativos, porque hay ciertos terceros relativos, que
hasta cierto punto podran considerase tienen el carcter de parte, ellos
son , los sucesores a titulo universal o los herederos.
Los herederos, son los continuadores de la persona del causante,

para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. En
consecuencias, al herederos pasan, los derechos y obligaciones que
emanan de los contratos celebrados por el causante y ellos se ven
227
afectados por los derechos y obligaciones que emanan de las

sentencias, que se hayan pronunciado a favor o en contra del causante.
De tal manera que los contratos celebrados por el causante van a

afectar a sus herederos, y las sentencias judiciales que declaren la
nulidad de un acto celebrado por el causante tambin va a afectar a sus
herederos.
En cambio, la inoponibilidad dice relacin con otros terceros

relativos; dice relacin con los causahabientes a ttulo singular y
fundamentalmente con los acreedores, respecto de ellos van a ser
ineficaces la celebracin de un contrato o de la declaracin de nulidad
del mismo.
Del concepto que hemos dado de inoponibilidad, se desprende que

la inoponibilidad es una sancin de ineficacia respecto de terceros, y
puede proteger a los terceros; o de los efectos de un acto vlido o de la
declaracin de nulidad del acto.
1 INOPONIBILIDAD DE FORMA:
Inoponibilidad que protege a los terceros, de los derechos que

emanan de la celebracin de un contrato vlido por razones formales o
de forma.
La llamadas inoponibilidad de forma, puede obedecer

fundamentalmente a dos circunstancias:
a.- Primero, a falta de publicidad del acto.

b.- En segundo lugar, a la falta de fecha cierta del mismo. Osea,
el acto es inoponible a los terceros porque no se cumplieron con las
formalidades que la ley exige por va de publicidad para proteger a esos
terceros. O el acto es inoponible a los terceros, porque crece de fecha
cierta respecto de ellos.
a.- Casos de inoponibilidad por falta de publicidad
a.1 El Primer caso a analizar, es el contemplado por el art. 1707

del C.C., que se refiere alas contraescrituras.
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes

para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra
terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se
ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya
virtud ha obrado el tercero.
O sea, es perfectamente posible, que las partes modifiquen el

contenido de una escritura pblica, por escritura pblica o privada. Pero
si modifican el contenido de una escritura pblica por escritura privada ,
esta contraescritura privada va a producir plenos efectos entre las
partes, pero respecto de terceros va a ser inoponible.
Para que la contraescritura pbllica, que tienen por objeto alterar

lo pactado en una escritura inoponible. Para que la contraescritura
228
pblica, que tienen por objeto alterar lo pactado en una escritura pblica
afecte a terceros es menester que se cumpla con dos formalidades que
la ley exige por va de publicidad, es decir: 1 que se tome razn del
contenido de la contraescritura al margen de la escritura matriz, es del
original y 2 que se tome razn del contenido de la contraescritura al
margen del traslado en cuya virtud a obrado el tercero.
En consecuencia, si se modifica el contenido de una escritura

pblica por una contraescritura pblica, si no se cumple con estas
formalidades que la ley exige pro va de publicidad, la contraescritura
respecto de terceros va a ser inoponible. Estamos frente a un caso de
inoponibilidad por falta de publicidad, porque no se presentaron las
formalidades que la ley exige por va de publicidad para proteger a los
terceros.
a.2 La cesin de crditos nominativos
Segundo caso de inoponibilidad de forma por falta de publicidad,

dice relacin con la cesin de crditos nominativas, o sea, con la
tradicin de los crditos nominativos y a materia se refiere los artculos
1901 y 1902.
Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que

se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud
de la entrega del ttulo.
Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra

terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste.
De tal manera, que la cesin de un crdito nominativo, se

perfecciona entre cedente y cesionario, por la entrega del titulo, pero
para que esta cesin produzca efecto respecto del deudor del crdito
que se cede y de terceros, se requiere que la cesin haya sido notificada
al deudor o haya sido aceptada pro ste.
O sea, la notificacin del deudor o la aceptacin del deudor es una

formalidad que la ley exige por va de publicidad para proteger a
terceros y cuya omisin acarrea la inoponibilidad de la cesin, respecto
del deudor del crdito que se cede y de tercero.
a.3 La disolucin de una sociedad art. 2114
Otro caso de inoponibilidad por falta de publicidad lo encontramos

en el art. 2114 del C.C.
Art. 2114. La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra

terceros sino en los casos siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto
prefijado para su terminacin en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres
avisos publicados en un peridico del departamento o de la capital de la
provincia, si en aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente
noticia de ella por cualesquiera medios.
229
De tal manera, que la disolucin de una sociedad produce efecto

entre los socios desde el momento en que se produce. Pero, para que la
disolucin afecte a terceros, a menos que la sociedad tenga plazo fijo de
duracin o se pruebe que el tercero tuvo conocimiento de la disolucin
de la sociedad por cualquier medio de prueba, es necesario, que se
notifique de la disolucin a terceros, por medio de tres avisos publicados
en un peridico de la comuna o en la capital de la provincia si en aquella
no hubiere.
Esta es una formalidad que la ley exige por va de publicidad. Sino

se publican los tres avisos, cuando la sociedad no tiene plazo fijo de
duracin o no se prueba que el tercero a tenido conocimiento de su
disolucin (hecho que puede probarse por cualquier medio de prueba),
la disolucin de la sociedad va a ser respecto de terceros inoponible por
omisin de una formalidad que la ley exige por via de publicidad.
a.4 La inscripcin para adquirir por prescripcin
De acuerdo a lo que vimos en el art. 2513, la sentencia que

declara la prescripcin adquisitiva del inmueble, debe inscribirse en el
registro de propiedad del concervador de bienes raices.
Art. 2513. La sentencia judicial que declara una prescripcin har

las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin
la competente inscripcin.
Sino se cumple con esta formalidad que la ley exige por via de
publicidad, la prescripcin adquisitiva es inoponible a terceros. Asi lo
establece el art. 2513 en relacin con el art. 689 C.C.
Art. 2513. La sentencia judicial que declara una prescripcin har

las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin
la competente inscripcin.
Art. 689. Siempre que por una sentencia ejecutoriada se

reconociere, como adquirido por prescripcin, el dominio o cualquiera
otro de los derechos mencionados en los artculos 686 y siguientes,
servir de ttulo esta sentencia, y se inscribir en el respectivo Registro o
Registros.
Estos son casos de inoponbilidad de forma que tiene su

fundamento en la omisin de una formalidad que la ley exige por via de
publicidad para proteger a terceros.
b.- CASOS DE INOPONIBILIDAD POR FALTA DE FECHA CIERTA.
Pero la inoponibilidad de forma , puede tener su fundamento en

que el documento carecer de fecha cierta respecto de terceros.
El instrumento privado, y por tanto el contrato que en el consta

slo va adquirir fecha cierta respecto de tercero, cuando ocurra alguna
de las circunstancias que seala el art. 1703 o, d acuerdo con el art. 419
del COT desde que haya protocolizado.
230
Art. 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta

respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le
han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro
pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya
tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente,
en el carcter de tal.
Art. 419 cot. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1703 del

Cdigo Civil la fecha de un instrumento privado se contar respecto de
terceros desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente
Cdigo.
Si no se cumple con las circunstancias que seala el art. 1703 el

instrumento privado y por consiguiente el contrato que en el consta no
va a tener cierta respecto de terceros. Estamos frente a una
inoponibilidad por falta de fecha cierta.
De tal manera que el instrumento privado, por consiguiente el

contrato que en l consta, no adquiere fecha cierta respecto de terceros
sino cuando concurra alguna de las circunstancias que seala art. 1703
o desde que se han protocolizado, esto es, agragar un instrumento
privado en el acta o protocolo del notario.
El documento privado addquiere fecha cierta respcto de terceros,

en primer trmino desde que fallece alguno de los que lo han firmado.
En segundo lugar, desde el da en que ha sido copiado en un registro
pblico. En tercer trmino , desde que conste haberse presentado en
juicio. En cuarto lugar desde lo que haya inventariado el funcionario
pblico en su caracter de tal, y por ultimo en virtud del art. 419 COT
desde la fecha de su protocolizacin.
2 La Inoponibilidad de fondo
Frente a la inoponibilidad de forma ya vista, existe la de fondo, que

protege a los terceros de los derechos que emanan de un acto valido, no
ya por razones de forma, sino por razones materiales o de fondo.
Esta inoponibilidad por razones materiales o de fondo que protege

a los sterceros de un acto valido puede ser:
1 En primer termino una inoponibilidad por fraude. El acto es

inoponible a los terceros le importa un fraude que les perjudica.
2 En segundo lugar, puede una inoponibilidad por lesin de

derecho adquiridos. El acto es inoponible a los terceros porque
lesiona derechos que los terceros han adquiridos.
3 Puede ser un tercer trmino una inoponibilidad por falta de

concurrencia. El contrato es inoponible al tercero porque el tercero no
concurri con su voluntad; y por ultimo.
4 Puede ser inoponibilidad por lesin de las asignaciones

formzosas.
1 Inoponibilidad por fraude.
231
El caso ms tipico de inoponibilidad , que protege a los terceros

respecto de un acto vlido por razones materiales o de fondo y de
inoponibilidad por fraude es : la accin pauliana.
La accin pauliana , es el derecho del acreedor de dejar sin efecto

el acto o contrato selebrado por el deudor con fraude y en perjuicio de
los acreedores, estos actos y contratos son inoponibles al acreedor. La
teoria mas aceptada acerca de la naturaleza juridica de la accin
pauliana es la inoponiiblidad por fraude, y asi lo establece la ley de
Quiebras.
2 Inoponibilidad por lesion de los derechos adquiridos.
En virtud del art. 94 C.C. cuando el desaparecido reaparece, se

reboca el decreto que consede la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido y recobra el desaparecido la administracin de sus bienes.
Art. 94. En la rescisin del decreto de posesin definitiva se

observarn las reglas que siguen:
1. El desaparecido podr pedir la rescisin en cualquier tiempo
que se presente, o que haga constar su existencia.
2 Las dems personas no podrn pedirla sino dentro de los
respectivos plazos de prescripcin contados desde la fecha de la
verdadera muerte.
3. Este beneficio aprovechar solamente a las personas que por
sentencia judicial lo obtuvieren.
4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el
estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas
y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos.
5. Para toda restitucin sern considerados los demandados como
poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria.
6. El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del
desaparecido, o su existencia, constituye mala fe.
Sin embargo en virtud del numeral 4 de este precepto, subsisten

las enajenaciones, hipotecas , y demas derechos reales constituidos
legalmente en favor de un tercero.
Esto sucede porque de lo contrario, sino subsistieran las

enajenaciones y gravamenes constituidos legalmente en favor de
terceros, se estarian bulnerando derechos adquiridos por terceros, ya
que el interes legitimo del tercero se vio inducido, por la situacin
aparente. Sabemos que las situaciones aparentes cuendo se incurre en
ellas de buena fe son protegidas por la ley. De tal manera que, aqu
estamos frente a una inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos.
3 Inoponibilidad por lesin de asignaciones forzosas.
En nuestro pas no existe libertad absoluta al testar, el testador

debe repetar en su testamento siertas asignaciones forzosas en
determinadas proporciones, y estas asignaciones forzosas son en otras,
las legitimas, las mejoras y la porcin conyugal.
Si el testador en su estamento vulnera estas asignaciones forzosas

los legitimarios y el conyuge sobrevivientes tienen la accin de reforma
232
del testamento para obtener que se modifique el testamento en todo

cuento vulnere las legitimas, mejoras o la porcin conyugal.
Esta accin de reforma no es sino, una accin de inoponibilidad

por lesin de asignaciones forzosas. Mediante esta , no se pretende que
se invalide el testamento, sino tan solo, que se modifique en todo
cuando vulnera las asignaciones forzosas.
4 Inoponibilidad por falta de concurrencia
Casos en que el acto es inoponible al tercero porque este no

concurri con su voluntad. Los casos mas tipicos los contemplados por
los arts. 1815 que se refiere a cosa agena y el art. 2160 que se ocupa
del mandatario que celebra actos con terceros excediendo los terminos
del mandato.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los

derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el
lapso de tiempo.
Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre

ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado
expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su
nombre.
En virtud del art. 1815 la venta de cosa agena vale, sin perjuicio
del derecho del dueo de la cosa mientras no se hayan extinguido por
prescripcin.
De tal manera que, la venta de cosa agena es valida, pero

respecto del dueo de la cosa es inoponible, porque l no concurri con
su voluntad, por lo que podr entablar en contra del tercero la accin
reivicartoria siempre y cuando el tercero no haya adquirido la cosa por
prescripcin adquisitiva.
El art. 2160, nos dice que los actos del mandatario se exeden los
terminos del mandato, no obligan al mandante, porque el mandante no
concurri con su voluntad, siempre que no lo haga valer a travez de su
ratificacin.
De tal manera que si el mandatario contrae obligaciones

excediendose los terminos del mandato estos actos son inoponibles al
mandante y el mandante no resulta obligado, sino en virtud de su
ratificacin.
La ratificacin no es sino la aceptacin de un acto inoponible.

Estos dos casos son casos de inoponibilidad de fondo por falta de
concurrencia.
Inoponibilidades que protegen a los terceros de la

declaracin de nulidad de un acto o contrato
Casos en que no obstante, el contrato en virtud de declaracin de

nulidad no va a producir efecto entre las partes, pero si va a producir
233
efectos entre las partes y los terceros respecto de los cuales existe la
inoponibilidad.
a. La sociedades de hecho
Estos casos tiene relacin, con la llamada sociedades de hecho,

sealadas en el art. 2058.
Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las

acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada
uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de
hecho.
De tal manera que no obstante que el contrato de sociedad va ser

nulo entre los socios, la nulidad no va afectar a los terceros de buena fe,
y estos terceros que tienen interes en la existencia de la sociedad seran
fundamentelamente los acreedores de la sociedad. Estos acreedores
pueden dirigirse contra todos y cada uno de los socios por las
operaciones sociales, es decir, por las obligaciones contraidas por la
sociedad si esta existiere de hecho.
b. La sociedades mercantiles.
Se refieren a estas los arts. 357 y 361 Codigo de Comercio.
Art. 357. La omisin de la escritura social o de su inscripcin en el

registro de comercio produce nulidad absoluta entre los socios.
Estos, sin embargo, respondern solidariamente a los terceros con
quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de
hecho.
Art. 361. Tampoco podrn alegar la falta de una o ms de las

solemnidades mencionadas contra los terceros interesados en la
existencia de la sociedad, y stos podrn acreditarla por cualquiera de
los medios probatorios que reconoce este Cdigo.
Ni podrn los socios alegar contra los terceros el conocimiento
privado que stos hayan tenido de las condiciones de la sociedad de
hecho.
La sociedad mercantil o sociedad comercial a diferencia de la

sociedad civil, es solemne y la solemnidades consisten en terminos muy
generales, en el otorgamiento de escritura pblica y en la inscripcin de
un extracto de sta en el registro de comercio. Pues bien si se omite
estas solemnidades se produce nulidad absoluta entre los socios. De tal
manera que se produce la nulidad del contrato de sociedad mercantil
por haberse omitido las solemnidades que la ley exige para su validez,
pero no afecta a los terceros que tienen interes en la existencia de la
sociedad, que son fundamentalmente los acreedores de la sociedad, y
estos pueden acreditar su existencia por cualquier medio de prueba que
establece el cdigo de comercio.
Quienes pueden hacer valer la inoponibilidad
La inoponibilidad puede hacerla valer todos auqelos terceros a

qienes perjudica los derechos del acto valido o su declaracin de
nulidad. Por ejemplo, en el caso del testamento que vulnera las
234
asignaciones forzosas pueden hacer valer la inoponibilidad mediante la

accin de reforma, los legitimarios y el conyuge sobreviviente.
Tratandose de la accin pauliana, los acreedores.
Tratandose de la venta de cosa agena, hara valer la inoponibilidad,

el dueo de la cosa, tratandose del mandatario que excede los terminos
del mandato, el mandante.
Contra quin se puede hacer valer la inoponibilidad.
La inoponibilidad se puede hacer valer, no solo respecto de las

partes, sino respecto a todos los que pretendan hacer valer los efectos
del acto valido o de la declaracin de voluntad del mismo, respecto de
los terceros a cuyo favor existe la inoponibilidad.
La accin pauliana, no alcaza a los terceros que contrataron a

titulo oneroso con el deudor si esos terceros estaban de buena fe, es
decir, si estos terceros ignoraban el mal estado de los negocios del
deudor.
Cmo se puede hacer valer la inoponibilidad
La regla general es que se haga valer por la via de la excepcin

por ejemplo; cuando el tercero demanda al mandante en cumplimiento
de una obligacin contraida por el mandatario exediendo los terminos
del mandato. El mandante va ha oponer la excepcin de inoponibilidad,
y va ha decir que el contrato celebrado por el mandatario excedio los
terminos del mandato, y por lo tanto le es inoponible.
Sin embargo, hay casos de excepcin en las que se configuran

verdaderas acciones, de inoponibilidades como la accin pauliana, ya
que este es un caso tipico de una accin de inoponibilidad por fraude.
La accin de reforma al testamento, es tambin una accin de

inoponibilidad, al igual que la accin reivindicatoria que entabla en
dueo en la venta de cosa agena.
De tal manera que la regla general es que la inoponibilidad se

haga valer por va de excepcin, sin embargo existen verdaderas
accines de inoponibilidad.
Com se extingue la inoponibilidad
Ello es aplicacin de los principios fundamentales que informan la

inoponibilidad.
1 Renuncia de la inoponibilidad.
La inoponibilidad puede extinguirse por su renuncia, ya que no hay

inconveniente en que el tercero favorecido lo haga en virtud del art. 12
del C.C.
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes,
con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no
est prohibida su renuncia.
235
2 Prescripcin de la accin de inoponibilidad.
En los casos que la inoponibilidad puede hacerse valer por la via

de accin, se extinguir por la prescripcin extintiva o liberatoria de la
misma.
As la accin pauliana prescribe al ao de celebrado el acto o

contrato, es una prescipcin especial de corto tiempo que se interumpe
de acuerdo a las reglas generales pero no se suspende.
La accin de reforma del testamento prescribe en 4 aos, que se

cuentan de distinta manera. Tratndose de los legitimarios los cuatro
aos se cuetan desde que tuvieron conocimiento del testamento y de su
calidad de legitimarios. Tratandose del conyuge sobreviviente, desde
que ste tuvo concocimiento del testamento, porque el conyuge no
puede ignorar su calidad de tal.
La accin de reforma del testamento presenta una particularidad,

su prescripcin es especial de corto tiempo, por consiguiente se
interrumpen deacuerdo a las reglas generales, pero se suspende en
favor de los legitimarios incapaces, que son los herederos menores de
edad que tienen derecho a solicitar la declaracin de nulidad.
3 Cumplimiento de formalidades.
Si se trata de una inoponibilidad porque no se cumplieron con las

formalidades que la ley exige por via de publicidad para proteger a los
terceros, cesar la inoponibilidad desde que se cumple con dicha
formalidades, pero hacia el futuro y no con efecto retroactivo.
4 Ratificacin
Por ultimo, el tercero favorecido con la inoponibilidad puede

aceptar los terminos del acto inoponible , en cuyo caso estamos frente a
la ratificacin, que no es sino la aceptacin de los efectos de un acto
inoponible.
LA SIMULACION
GENERALIDADES.-
Hay simulacin cuando la declaracin de voluntad constitutiva de

un acto jurdico se dirige por la persona que la hace a otra, con la cual
se est de acuerdo en no querer darle eficacia. Dicha otra persona
puede ser una de las dos partes de un acto bilateral o el destinatario de
una declaracin unilateral de voluntad recepticia, como, por ejemplo, el
arrendatario al que se notifica el desahucio.-
La declaracin en que hay concenso en no darle eficacia es una

mera ficcin, realizada con el fin de engaar a terceros. Detrs de esta
declaracin fingida, aparente, existe una contradeclaracin oculta, que
expresa la verdadera voluntad de lo convenido en la ficcin, cual es la
de no celebrar acto jurdico alguno o la de concluir otro diverso del
fingido.-
236
La simulacin difiere de la reserva mental. Esta ltima existe

cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no responde a su
intencin, reserva en secreto, en la mente, su verdadera voluntad. En
este caso el acto jurdico es plenamente vlido. La seguridad del
comercio jurdico y la confianza en la palabra dada fundamentan la
conclusin. Ahora bien, la simulacin se diferencia de la reserva mental
por implicar aqulla un acuerdo entre la parte que emite la declaracin
y la persona a la cual va dirigida, acuerdo que no hay en la reserva
mental. Por eso, mientras la reserva mental es posible en todos los
actos jurdicos, la simulacin lo es tan slo en los bilaterales y en los
unilaterales recepticios que, como se sabe, para producir sus efectos
deben comunicarse a una persona determinada.-
La simulacin obedece a causas muy variadas. Desde este punto

de vista se distingue entre la simulacin lcita y la ilcita. La primera no
persigue fines dolosos; es determinada por motivos inocentes o de
orden moral, como en quedar a salvo de indiscreciones o impedir que
el pblico se ponga al corriente de ciertos negocios, o por modestia
para realizar annimamente el bien. Pero en la prctica , en su
mayora, las simulacionesson fraudulentas, realizadas en perjuicio de
terceros.-
LA SIMULACION EN LOS ORDENAMIENTOS JURIDICOS

POSITIVOS.-
Nuestro Cdigo Civil no establece reglas sobre la simulacin. Esta

ha sido estructurada por la doctrina y jurisprudencia basndose
principalmente en el artculo 1707 del Cdigo Civil, que dice: Las
escrituras privadas hechas por los contrayentes para alterar lo pactado
en escritura pblica, no producirn efectos contra terceros.-
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no

se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz
cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero.-
El Cdigo Civil chileno en ninguna parte emplea la voz

simulacin. Empero, el Cdigo Penal castiga al que otorgare en
perjuicio de otro un contrato simulado. (art. 471, N 2; art. 466 inc.
2).-
Al revs del nuestro, otros cdigos civiles se ocupan

expresamente de la simulacin: argentino de 1869 (artculos. 955 a
960); alemn de 1900 (art. 117); italiano de 1942 (art. 1414 al 1417);
etope de 1960 (artculos. 1991, 1994,2019); portugus de 1967
(artculos. 240 al 243); boliviano de 1975 (artculos. 543 al 545) ;
peruano de 1984 (artculos. 190 al 194); paraguayo de 1985 ( artculos.
305 al 310).-
SIMULACION ABSOLUTA Y SIMULACION RELATIVA.-
Hay simulacin absoluta cuando realmente ningn acto jurdico

quiere celebrarse, y slo se finge realizar uno. Ejemplo tpico es el del
deudor que finge vender algunos bienes a un amigo, con el cual est de
acuerdo , a fin de sustraerlos de la inminente accin ejecutiva de los
237
acreedores. En este caso como en otros anlogos, el acto tiene todas

las apariencias del vlido, pero en realidad no ha existido acto alguno.-
Hay simulacin relativa cuanto aparentemente se celebra un acto

jurdico, pero en realidad se quiere realizar otro.-
En la simulacin relativa hay dos actos jurdicos: 1. El

ostensible, simulado, ficticio o aparentemente, que es el que las partes
han fingido realizar, y 2. El acto oculto, sincero, real o disimulado, que
es el que efectivamente las partes han querido llevar a cabo y
destinado a quedar en secreto. Este ltimo es el resultado de la
contradeclaracin.-
La diversidad entre el acto jurdico aparente o simulado y el

efectivo o disimulado puede residir: a) en la naturaleza del acto, como
ocurre por ejemplo en la donacin disimulada detrs de una aparente
compraventa; b) en el objeto, como por ejemplo, se declara, en el acto
ostensible o simulado, vender una cosa en un milln de pesos, pero en
la contradeclaracin o acto disimulado se dice que es de dos millones, o
bien en el acto aparente se expresa que los servicios que prestar la
mujer que se contrata sern los de empleada de casa particular, pero
en el acto secreto o disimulado se establece que son los de prostituta;
c) en los sujetos que celebran el acto, como, por ejemplo, A finge
vender a B, pero en realidad vende a C. En el acto secreto o
contradeclaracin deben concurrir tanto a los contrayentes efectivos (A
y C) como el aparente (B). El procedimiento recibe el nombre de
interposicin ficticia o simulada de persona: el contrayente efectivo y
oculto (C) se llama interponente, y el que aparece en su lugar (B) se
llama interpuesto (prestanombre, palo blanco, hombre de paja,
testaferro).
Interposicin simulada o interposicin real.-
No debe confundirse la interposicin simulada de persona con la

interposicin real de la misma. En el primer caso el vnculo jurdico
verdadero no se establece con la persona interpuesta, pero s en el
segundo, la cual se presta a formar , en su propio nombre, dicho vnculo
que en realidad interesa a otra que permanece ajena al contrato. La
interposicin supone un acuerdo entre el sujeto que la promueve y el
interpuesto; en cambio, no es necesario que el tercero participe en ese
acuerdo.-
La interposicin real puede ser perfectamente lcita y obedecer a

un fin comprensible. Supongamos que un enemigo personal mo vende
una casa de mi agrado. Ante el obstculo para tratar el negocio, pido a
un amigo que compre la casa y despes me la venda a m. Pero la
interposicin real puede tambin obedecer a motivos ilcitos; en tal
caso, podr impugnarse por los medios adecuados a la especie. Y as,
si un cnyuge no divorciado perpetuamente se pone en connivencia con
un tercero para que le compre una cosa a fin de que, despus, se la
venda, a su turno, al otro cnyuge, la venta podra atacarse de nulidad
por fraude a la ley, ya que, mediante la combinacin de dos actos, se
pretendi burlar la disposicin del artculo 1796, que declara nula la
venta entre cnyuges no divorciados perpetuamente.-
238
Ntese que es esencial para que haya interposicin real que la

persona interpuesta est de acuerdo con la que promueve la
interposicin en que ella intervendr en el primer acto con el nico fin
de traspasar, mediante un segundo acto, a otro sujeto sealado por el
promotor de la interposicin. Por eso- y siguiendo con el ejemplo de la
venta entre los cnyuges si un sujeto adquiri para s mismo, sin
connivencia alguna con uno de los cnyuges, y despus, por cualquier
causa, vende la cosa al otro, no hay interposicin de persona ni fraude a
la ley.-
Nuestro Cdigo Civil contiene dos casos en que sanciona tanto la

interposicin simulada como la real. El primero se refiere a la
disposicin testamentaria a favor de un incapaz, la declara nula aunque
se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de
persona (art. 966). El segundo caso alude al mandatario, el cual no
puede por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas mediante le
ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha
ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante
(art. 2144).-
EFECTOS JURIDICOS DE LA SIMULACION
En cuanto a los efectos jurdicos de la simulacin, hay que

distinguir, por un lado, la simulacin absoluta de la relativa y, por otro,
dentro de cada una de aquellas, las relaciones de las partes entre s y
las de stas con respecto a los terceros.-
Partes son los que los han concurrido con su voluntad a formar el
acto simulado y el disimulado. Entre los terceros no se comprenden,
naturalmente, los absolutos, o sea, los que no estn ni estarn en
relaciones jurdicas con las partes; la categora de los terceros queda
limitada a los relativos, es decir, a los que estn o estarn en
relaciones jurdicas con las partes: los acreedores de las partes, los
causahabientes o sucesores de las partes, a ttulo universal o singular,
por acto entre vivos o por sucesin por causa de muerte.-
a) Simulacin absoluta.-
En sta falta el consentimiento para generar el acto simulado y

cualquier otro; en consecuencia, entre las partes el acto simulado es
nulo de nulidad absoluta. As se desprende, a contrario sensu, de la
disposicin del Cdigo Civil que declara que las escrituras privadas o
contraescrituras hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producen efectos contra terceros ( art. 1707), por
lo cual debe concluir que son vlidas entre las partes y si en el acto
secreto, en la contraescritura se establece que no se quiere celebrar
acto jurdico alguno, esta declaracin tiene plena validez y ninguna el
acto simulado u ostensible: la verdadera voluntad de las partes est en
el acto secreto o disimulado que testimonia el no querer celebrar acto
jurdico alguno.
Fundndose en la mencionada disposicin del Cdigo Civil que

hace inoponibles las contraescrituras a los terceros pero no a las partes,
cualquiera de stas puede demandar judicialmente que se declare la
vigencia de la relacin secreta establecida en la contraescritura que
deja en claro que ningn acto jurdico se quiso llevar a cabo.-
239
Probada la simulacin absoluta, el acto simulado debe declararse

nulo, de nulidad absoluta, por falta de consentimiento de las partes
para generar cualquier acto jurdico.-
Los terceros de buena fe, o sea, los que ignoran la existencia de la

simulacin, estn protegidos respecto a ella, ya que las contraescrituras
que no alcanzan publicidad son inoponibles a los terceros. En
consecuencia, pueden invocar a su favor el acto pblico o simulado.
Pero los terceros, una vez demostrada y llegada a su conocimiento la
simulacin, podrn, si les conviene, invocar el acto secreto o
disimulado. Por ejemplo, si en el acto pblico un deudor dice vender a
un amigo cierto bienes y en el acto disimulado se expresa que no se
quiso celebrar ningn acto, es evidente que a los acreedores les
conviene atenerse al acto disimulado, porque deja constancia que los
bienes supuestamente vendidos no han salido del patrimonio del
deudor y contra ellos podrn hacer valer sus derechos y dirigir las
acciones pertinentes.
b) Simulacin relativa.-
En la simulacin relativa la voluntad real de las partes est

manifestada en el acto secreto o disimulado y por eso entre ellas ste es
el que tiene valor y no el pblico o simulado. Mal podra una de las
partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra
simulacin; este medio, por lo dems, slo puede emplearse por los
terceros.-
Nuestra jurisdiccin ha dicho acertadamente que, en los casos

de simulacin relativa, para establecer las verdaderas relaciones
jurdicas que han existido entre las partes, debe prescindirse del acto
simulado y atenderse al acto real, considerando la prueba rendida. (1)
Frente a terceros de buena fe el acto simulado o pblico se

considera existente y vlido; los autores de la disimulacin no podran
escudarse en sta para atacar la adquisicin hecha por un tercero de
buena fe. Es el principio que resulta del citado artculo 1707. Todo
esto sin perjuicio de que, como se explic en la simulacin absoluta, los
terceros de buena fe puedan invocar el acto disimulado. As, pues, los
terceros de buena fe pueden optar entre valerse del acto simulado o el
simulado segn les convenga.-
Contra el tercero de mala fe, es decir, el conocedor de la

simulacin, pueden las partes hacer valer sta. Y el tercero de mala fe
deber pasar por los efectos del vnculo disimulado u oculto.-
El acto disimulado obliga a las partes y al tercero de mala fe

siempre que llene los requisitos generales y los que corresponden a su
naturaleza especial. Y as, si el acto oculto adolece de objeto ilcito, no
ser valido, y el sujeto interesado, despus de probar la simulacin,
240
podr pedir, conforme a las reglas generales, la declaracin de la

nulidad de ese acto por objeto ilcito.-
Debe observarse que aquellos terceros que, como por ejemplo, los
herederos de las partes, pasan a ocupar el lugar de stas y, en
consecuencia, se les aplican las reglas que en materia de simulacin
gobiernan a las partes. Sin embargo, si una de las partes mediante el
acto simulado hubiere perjudicado a un sucesor relativamente a sus
derechos que la ley le otorga y que no pueden serle menoscabados,
podr hacer valer el acto secreto. Por ejemplo, si el causante en el
acto simulado o aparente dice vender a un hijo ciertos bienes y en
realidad hay encubierta una donacin que perjudica a los otros hijos en
sus asignaciones forzosas, ellos tienen derecho, como terceros de buena
fe, a ejercitar las acciones correspondientes que, en el ejemplo,
conducirn a evitar el menoscabo de dichas asignaciones de acuerdo
con las normas pertinentes del Cdigo Civil (artculos. 1185 y 1198).-
Conflicto de los terceros entre s.-
Puede suceder que algunos terceros tengan inters en invocar el

acto simulado o aparente y otros el disimulado o secreto. Se ha
estimado que tal conflicto debe resolverse haciendo primar el derecho
de los terceros que hacen valer el acto aparente o simulado. La razn
est en que el artculo 1707, relativo a las escrituras, se inclina en su
favor, al igual que su espritu, que tiende a garantizar la seguridad de
los que confan en los actos ostensibles.-
Medios judiciales de hacer valer la simulacin; accin y

excepcin.-
La simulacin puede hacerse valer judicialmente como accin o

excepcin.-
La accin de simulacin es una accin personal y declarativa;

tiende a comprobar la existencia de la simulacin.-
En cuanto a la prescripcin, el plazo de la accin de simulacin,

entre las partes, debe contarse desde que una de ellas pretende
desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o pblico,
pues desde ese momento hay inters en ejercitar la accin.-
Los terceros slo pueden ejercitar la accin de simulacin si tienen

inters en la declaracin de sta, ya que es un principio que sin inters
no hay accin. Y el plazo se comienza a computar desde el momento en
que tuvieron conocimiento del acto simulado u oculto.-
En ningn caso la accin de simulaci puede entablarse despus

que haya operado la prescripcin adquisitiva de la cosa a favor de la
persona que la adquiri basndose en el contrato simulado u ostensible.-
241
Pueba de la simulacin.-
Los terceros pueden probar la simulacin por todos los medios que
la ley franquea incluso testigos. Al respecto no rige la limitacin segn la
cual al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de
valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la
demanda (C.Civil, art. 1710 inc. 1). Y esta norma no rige ni se aplica
porque no se trata de probar una prestacin, sino la simulacin. Tambin
la simulacin puede establecerse mediante presunciones.-
A las partes les est vedadp acreditar la simulacin por medio de

testigos, porque a ellas les es aplicable la disposicin del Cdigo Civil
que dice: No sera admisible laprueba de testigos en cuanto adicione o
altere de modo alguno loq ue se exprese en el acto o contrato, ni sobre
lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o
modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida
suma (art. 1709 inc.2).-
La prueba de la simulacin incumbe al que la alega, pues los actos

y contratos se presumen sinceros.-
Facultad de los jueces para apreciar la prueba de la

simulacin.
Los jueces de la instancia aprecian soberanamente las pruebas

aducidas para demostrar la simulacin; no estn sujetos al control del
tribunal de casacin.-
Accin civil y accin penal.
La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin

penal: la primera para dejar sin efecto el acto simulado y obtener la
correspondiente indemnizacin de perjuicios, y la segunda para exigir el
castigo de los que han celebrado dicho acto en perjuicio de terceros.
Ambas acciones son independientes.-
La accin de simulacin y la accin Pauliana.
Aunque una y otra presentan semejanzas no pueden confundirse.

Recordemos antes que la accin Pauliana es la accin que tiene el
acreedor para revocar los actos ejecutados por el deudor, en fraude de
sus derechos. La diferencia fundamental consiste en que la accin
revocatoria se dirige contra un acto real del deudor y tiende a
reconstruir el derecho de prenda general de los acreedores, disminuido
por el acto fraudulento de aqul; la accin de simulacin, en cambio, va
contra un acto puramente ficticio del deudor y su fin no es la
reconstruccin de la prenda general, sino ms bien la comprobacin que
tales o cuales bienes no han salido en realidad del patrimonio del
deudor.-
ACTOS ANALOGOS A LA SIMULACION
Enunciacin de esos actos.
242
Los actos concluidos en fraude a la ley, los indirectos y los

fiduciarios, aunque distintos de la simulacin, presentan ciertas
semejanzas con ella; pero no son propiamente actos simulados.-
Fraude a la ley.
El fraude a la ley se diferencia de la simulacin, porque sta

supone una apariencia de realidad en tanto que el fraude a la ley
consiste en actos reales queridos y realizados efectivamente y
combinados de tal manera que aun siendo lcitos en s, aisladamente
considerados, permiten, como resultado de la combinacin, burlar la ley
y hacerla producir efectos contrarios a su espritu y a su fin. Mediante el
fraude a la ley los interesados persiguen librarse de obligaciones
impuestas por ella o un contrato, realizando actos ajustados
aparentemente a la misma, pero que suponen una contravencin o un
falseamiento de su espritu. Ejemplo: con el fin de burlar la prohibicin
de celebrar el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados
perpetuamente (C.Civil art. 1796), uno de ellos vende efectivamente un
bien a un tercero, para que ste, a su vez, se lo venda a la mujer. No
hay simulacin porque las dos operaciones han sido reales y no
aparentes.-
Se estima que una vez determinada en forma clara la intencin

fraudulenta, debe declararse la nulidad de los actos ejecutados. Por que
el artculo 10 del Cdigo Civil al sancionar con la nulidad absoluta los
actos jurdicos prohibidos por la ley, sanciona el resultado que la
prohibicin quiere impedir, cualesquiera que sean las formas de que se
hubieren valido las partes. Lo que a la ley le interesa es el fondo, las
consecuencias de los actos, y no su forma, aunque sta se ajuste a la
letra de la misma ley. El legislador dice un tratadista - , al dictar una
orden o una prohibicin, quiere que produzca sus efectos aun en contra
de combinaciones que tratan de eludirla y aun cuando stas adopten
formas legales; aqul no puede tolerar que la forma sea burlada por
maniobras ingeniosas que adopten formas o vestiduras de esta
naturaleza.-
El problema del fraude a la ley se afirma es un caso de

interpretacin del derecho en el que corresponde al juez determinar el
propsito de las partes de violar la norma legal y los perjuicios que con
esta violacin indirecta se causan.-
Entre el fraude a la ley y la simulacin cabe destacar las siguientes

diferencias:
1) El acto jurdico simulado produce slo una apariencia de
contrato; el acto concluido en fraude a la ley es real y
verdadero.-
2) El acto simulado, cuando es ilcito, viola directamente la ley; el
fraudulento, slo en forma indirecta. Este ltimo en sus formas
externas respeta la ley, pero viola en el fondo su espritu.-
3) La simulacin puede ser lcita o ilcita; el fraude a la ley es
siempre ilcito.
Acto jurdico o negocio indirecto.
Hay acto jurdico o negocio indirecto o, ms exactamente dicho,

procedimiento indirecto cuando se emplea en determinados casos
243
concretos un acto o negocio para producir, en ltima instancia, un fin

prctico diverso de los que son propios del tipo a que ese acto
pertenece. A travs del acto jurdico que utilizan las partes
indirectamente consiguen fines diversos de los que podran deducirse
de la estructura del negocio mismo. Ejemplos habituales: a) en vez de
pagar al acreedor, el deudor le cede un crdito que, a su turno, tiene
contra un tercero por una suma equivalente; b) una persona quiere
donar a otra un bien y, para evitar pago de impuesto o para eludir una
prohibicin o por cualquier otra razn, en vez del contrato a ttulo
gratuito que corresponde hacer, elige la va indirecta de conferir
mandato a quien desea beneficiar, mandato que lo extiende en forma
irrevocable para administrar y enajenar dicho bien; c) un deudor, para
garantir una deuda, vende al acreedor una cosa con pacto de retroventa.
En todos estos casos se crean los actos para un fin prctico diverso del
que les corresponde por su funcin propia.-
La diferencia entre el acto simulado y el indirecto es evidente. En

el ltimo nada es fingido, todo es real y efectivamente querido; ningn
desacuerdo hay entre la voluntad y la declaracin; lo nico que ocurre es
que las partes con el nimo de lograr indirectamente sus fines, usan un
acto jurdico cuya funcin es diversa. Ntese que ellas quieren
efectivamente el negocio que celebran; desean someterse
efectivamente a su disciplina jurdica y repugnara a sus propsitos la
aplicacin de una disciplina contraria; quieren tambin constantemente
los efectos que son tpicos del negocios adoptado, sin los cuales no
obtendran su fin, que no se identifica con la consecucin de aquellos
efectos, peroq ue, sin embargo, los presupone.-
El acto jurdico indirecto no constituye una categora jurdica, pues

el motivo que lo determina permanece extrao al acto mismo y a su
causa.-
En general, el procedimiento indirecto se considera vlido, como

quiera que las partes no excluyen los efectos tpicos del acto o actos
utilizados, sino que los hacen servir a otros fines diversos de los tpicos
de stos, a lo sumo ellas agregan otros efectos compatibles con los
mencionados para lograr mejor los fines que los mueven a emplear la
va oblicua. No hay en todo esto, como alguien ha subrayado, sino
simplemente una consecuencia de la autonoma de la voluntad
concedida a las partes. Slo si el procedimiento se dirige a fines ilcitos,
el acto o los actos empleados sern nulos. Pero en verdad en estos
casos no se sanciona la existencia del fin indirecto, sino el fin ilcito
mismo.-
La especie ms importante o representativa del acto jurdico o

negocio indirecto es el acto fiduciario que, en seguida, pasamos a
estudiar.-
Actos jurdicos fiduciarios.-
Concepto. Hay un acto jurdico fiduciario cuando una persona (el

fiduciante) traspasa el derecho de propiedad de un bien a otra (el
fiduciario), no para incrementar el patrimonio de la ltima, sino para que
ejercite ella el derecho con determinadas limitaciones dirigidas a lograr
ciertos fines prcticos respecto de los cuales el acto tiene una eficacia
mayor que la necesaria para alcanzarlos. En realidad, al menos de
244
presencia, hay dos actos diversos en que se acta o desarrolla el fin

prctico que con el procedimiento fiduciario se persigue: uno amplio,
que por tener efectos sobre la cosa se llama real; liga a las partes y es
el nico que interesa a los terceros y despliega su eficacia propia y
tpica; el otro acto, de efectos puramente obligatorios, slo se
circunscribe a las partes, sin que cuente para nada respecto de terceros:
mediante este otro acto el fiduciario se obliga a no usar la cosa o el
derecho traspasado, sino nicamente para los fines establecidos.-
Un ejemplo har comprender ms fcilmente el concepto. Un

acreedor, que quiere una garanta expedita y sin complicaciones, en vez
de exigir por la deuda la prenda de una cosa mueble o la hipoteca de un
bien raz, celebra con el deudor la compraventa dela cosa seguida de la
respectiva tradicin, y conviene devolver el bien en cuanto se le pague
la deuda, obligndose a no disponer de la cosa entretanto, en el nterin,
como gustan decir los arcaizantes. Salta a la vista que, para el fin de
garanta, la transferencia del dominio es excesiva, pues habra bastado
constituir prenda o hipoteca. Con razn se dice, muy grficamente, que
en el acto o negocio fiduciario las partes queiren un ms para conseguir
un menos.-
Fines ms usuales que se persiguen con los actos

fiduciarios. Son los que a continuacin se indican:
1. Fines de garanta, como el que fluye del ejemplo recin

expuesto, o sea, transferencia de la propiedad al acreedor,
obligndose ste a restituirla una vez satisfecho su crdito.-
2. Fines de administracin o gestin: se transfiere la propiedad,

pero slo para uqe la administre el adquirente o fiduciario,
obligndose a devolverla cumplida que sea la misin.-
3. Fines de mandato, como si se cede un crdito para que con su

producto el fiduciario compre un terreno a nombre del
fiduciante.-
4. Fines de cobro. Por ejemplo, soy el beneficiario de una letra de

cambio girada y aceptada por un amigo; con delizadeza y
eficacia cedo plenamente el ttulo de crdito a otro para que
ste lo cobre y me entregue despus la suma percibida.-
5. Fin dirigido a privar a un acreedor del tradente de una cosa

sobre la cual el primero podra hacer efectiva la responsabilidad
patrimonial del segundo. Un acto de esta especie, como
oportunamente se estudiar, puede impugnarlo el acreedor por
los medios adecuados.-
Estructura del acto fiduciario. El acto fiduciario es una forma

compleja que resulta de la unin de dos actos, igualmente queridos y
efectivos; ningn fingimiento hay como en la simulacin.-
El primer acto se dirige a traspasar el derecho de propiedad o el

crdito, que se realiza de modo perfecto e irrevocable. El acto produce
plenamente sus efectos entre las partes y respecto de terceros.-
245
El segundo acto, de efectos meramente obligatorios, slo vincula a

las partes y corrige el exceso de eficacia del primer acto, fijando las
limitaciones con que se atribuye el bien al fiduciario que, en resumen,
suele ser alguna de stas: a) restitucin de la cosa al fiduciante; b)
transferencia o transmisin de la misma a la persona que se indica, y c)
hacer un determinado uso del bien o darle un destino prefijado.-
Que las anteriores limitaciones las cumpla o no el adquirente de la

propiedad queda sujeto a la fe (fiducia) de ste. De aqu el nombre de
acto o negocio fiduciario. Si el fiduciario burla las limitaciones y, por
ejemplo, vende el bien que se le traspas con la obligacin de que lo
conservara para devolverlo ms tarde, el fiduciante nada puede hacer
contra los terceros. Estos adquieren vlidamente, porque las clusulas
limitativas no tienen alcance real o absoluto, sino puramente obligatorio
en las relaciones internas entre fiduciante y fiduciario; aqul slo podr
intentar contra ste la indemnizacin de perjuicios por incumplimiento
de la obligacin.-
Validez del acto fiduciario. Una parte de la doctrina es

contraria a admitir la validez del acto fiduciario, porque a travs de ste
se desvirta o cambia la causa propia del acto de que se trata. As, por
ejemplo, la compraventa, seguida de la tradicin, tiene por fin o causa la
transferencia de la propiedad y no la constitucin de una garanta o una
causa fiduciaria, como resulta si se mira el negocio en toda su
complejidad. Nadie niega que las partes, en virtud de la autonoma de su
voluntad, pueden celebrar todos los actos que les plazcan, aun crear
innominados; pero no estn facultadas ni tienen poder para cambiar los
efectos propios de cada uno de ellos y tampoco est en sus manos
alterar ni siquiera en parte la causa que los caracteriza. Slo los actos
abstractos se realizan sin relacin con una causa determinada, y aqu
no se trata de ellos sino de actos causales, respecto de los cuales no
puede haber una abstraccin de causa, aunque sea parcial.-
246

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En orden de prelacin, este Derecho se compona de los siguientes

1) Las pragmticas, ordenanzas y dems decretos del rey

Fueron comunicados por el consejo real de indias desde el 18 de

2) La recopilacin de las leyes de indias

Reunan todas las disposiciones anteriores aplicables a Amrica,

3) La novsima recopilacin de las leyes de Espaa.

Se public en 1805 y se le aadi un suplemento en 1808.

4) Las leyes de estilo

En Chile, inversamente a Espaa, se les daba preferencia por

Se public en 1255, compuesto por Alfonso X al mismo tiempo que

Denominado tambin "cdigo de los visigodos", es la traduccin

Obra del rey Alfonso X, monumento jurdico y literario de primer

El perodo comprendido entre 1810 y el 14 de diciembre de 1855

decretos del gobierno, fueron publicadas en diversos diarios de la poca.

(Perodo del Derecho nuevo, en esa poca se dictaron diversos