Escuela histrica del Derecho

La Escuela histrica del Derecho es una corriente doctrinal surgida en Alemania durante
el s.XIX, que afirma que el origen del Derecho ha de situarse en la evolucin histrica de un
determinado pueblo, cuyo espritu se manifestaba originariamente en forma de costumbres y
tradiciones.

Surge como oposicin al movimiento codificador, que pretenda unificar y sistematizar los
cuerpos normativos. Tal corriente haba sufrido una proyeccin an mayor a raz de la
codificacin francesa, con el posterior trasplante del Cdigo Civil francs a pases y regiones de
tradicin jurdica distinta.

Entre sus partidarios ms notables, figuraron juristas tales como Savigny, Puchta, Jakob y
Wilhelm Grimm, Eichhorn, Niebuhr y Windscheid, cuyos trabajos fueron desarrollados a partir de
la escuela pandectstica, que se dedicaba al anlisis del Derecho romano. La escuela histrica
terminara por establecer una "jurisprudencia de conceptos" a la que se opondra otro gran
jurista de la poca, Rudolf von Ihering, quien defenda una vuelta a la realidad social en su
denominada jurisprudencia de intereses.

El fenmeno codificador
Surge como consecuencia de la mentalidad ilustrada que inspir la Revolucin francesa y
la cada del Antiguo Rgimen en Francia. El primer y ms importante hito es el Cdigo civil
francs de 1804 o Cdigo Napolen, de enorme Concepcin unitaria del Derecho: regulacin
nica de las relaciones sociales, inspirada en principios comunes aplicables a todos y
desarrollada en preceptos claros y precisos.

Ley como nica fuente de Derecho: no es negacin de la costumbre. Si sta requiere

pasar al ordenamiento jurdico su validez normativa la adquirir en virtud de la ley que la
introduzca.

Su metodologa se basaba en tres postulados, a saber:

I. Empirismo. El derecho se presenta como algo externo, real, dado, objetivo; su

conocimiento deriva de la experiencia; no existen principios jurdicos a priori, es decir,
independientes de la experiencia.

II. Causalidad y determinismo. Los actos humanos estn ligados de tal forma que lo
posterior est determinado por lo anterior; no se produce libremente, sino en virtud de una
necesidad (causa); no se puede contemplar en un determinado momento, sino integrado en el
pasado y orientado hacia el devenir.

III. Irracionalismo y relativismo. El derecho es un cuerpo orgnico, natural; as surge y

vive, en constante producirse, hacerse y rehacerse; sometido a mutaciones que nada respetan.

Las caractersticas que distinguen a la escuela histrica son:

 1) Su objeto es el individuo, aunque no en cuanto tal, sino como miembro de una
comunidad.

2) Consideran que el derecho hay que contemplarlo, no slo en conexin con un

determinado pueblo, sino en relacin con el tiempo; uno y otro derecho y pueblo- se desarrollan
en su seno.

3) Estiman que el derecho no surge a travs del estado, porque ste presupone ya la
existencia jurdica, cuya proteccin es su fin.

4) En la ciencia jurdica, consideran que los juristas ejercen sobre el derecho, una doble
accin; una creadora y directa.

5) Tienen una actitud crtica, en donde hacen suyo el pensamiento de Niebuhr: Es

necesario, ante todo, conservar en el estudio de la ciencia una veracidad inalterable: no dar
nunca como cierto el ms pequeo detalle sin tener la conviccin profunda de su certidumbre; y
si proponemos una conjetura, emplear todos los medios para fijar su grado de verosimilitud.

6) Consideraban que la interpretacin consista en descubrir la intencin del legislador,

reconstruirla, a travs del sentido gramatical y de la contextura lgica de las normas.

Esta escuela viene a proponer un cambio drstico frente a la escuela exegtica, pues
rompe con la racionalidad que sta tena a travs de la palabra escrita del legislador. El cambio,
es bueno, porque implementa una metodologa que atiende a diversos factores que la escuela
exegtica no permita, como son aspectos histricos de una nacin, la creacin de las leyes
atendiendo a estos aspectos y a experiencias sociales, la intervencin de los juristas y
juzgadores en la interpretacin de las leyes, sin que ello genere una ofensa o contrariar al
legislador.

La flexibilidad en cuanto a estos aspectos, permite que el derecho fluya con mayor
celeridad y aporte soluciones a necesidades sociales, de suerte tal que pueda ser creado y
corregido en cuanto a sus deficiencias, a fin de evitar la arbitrariedad por parte del Estado,
que es lo que, en mi opinin, persegua la exgesis.

Sin embargo, la crtica del mtodo de la escuela histrica sera que, para crear el derecho y las
leyes se apoyan en situacin empricas o experiencias sociales, es bueno, pero no al grado de
sumergirse en esas experiencias, es decir, que el derecho surja en razn de esas experiencias,
pero sin estimar o prever algunas otras que pudieran ocurrir a posteriori, esto es, no crear leyes
para resolver una necesidad derivada de la experiencia, sino a partir de ellas, buscar una norma
ideal que regule circunstancias futuras que no hayan experimentado la sociedad.