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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

PARTIDO SOCIALISMO E LIBERDADE PSOL, com representao no


Congresso Nacional, devidamente registrado no Tribunal Superior Eleitoral por
meio da Resoluo n 22.083, de 15 de setembro de 2005, com sede e foro em
Braslia (DF), SCS, Bloco 5, Loja 80, CEP 70.305-000, inscrito no CNPJ sob o
n 06.954.942/0001-95, representado por seu Presidente Nacional Raimundo
Luiz Silva Arajo, brasileiro, inscrito no CPF sob n 212.951.582-72, residente e
domiciliado em Braslia/DF, por meio de seus advogados que assinam in fine,
com instrumentos de mandato com poderes especficos anexos, vem, perante
Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 102, 1. e 103, inciso VIII, da
Constituio Federal, nos arts. 319 ao 321 do Novo Cdigo de Processo Civil e
na Lei 9.882/99, propor a presente

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL

em face de ato da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, rgo ligado


Administrao direta do Estado de So Paulo, que emitiu o Parecer AJG n
193/2016, pelos fundamentos a seguir expostos:

1
1 DA SUBSIDIARIEDADE

De incio, insta salientar que por conta da exigncia


prevista no art. 4, 1., da Lei 9.882/99, a Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental (ADPF) s pode ser utilizada quando no houver outro
meio eficaz para sanar a lesividade impugnada.

No caso em tela, o Parecer emitido pela Procuradoria


Geral do Estado de So Paulo afronta, como se ver, preceitos fundamentais
resguardados pela Carta Magna e no h, no ordenamento ptrio, qualquer
outro instrumento apto ao controle de constitucionalidade direto de atos
administrativos praticados por rgos estaduais, que no a ADPF. Justifica-se,
destarte, a adoo desse procedimento para a obteno do provimento
jurisdicional ora almejado.

2 DO ATO IMPUGNADO

O Parecer AJG n 193/2016 foi emitido pela Procuradoria


Geral de So Paulo (PGE-SP) em resposta ao ofcio enviado pela Secretaria
de Segurana Pblica (SSP-SP) que questionava o rgo acerca da
possibilidade jurdica de reintegrar a posse de prprios da Administrao
esbulhados sem a necessidade do emprego dos institutos possessrios.
Explicitaremos, a seguir, os fatos que motivaram o questionamento feito pela
SSP-SP e, posteriormente, os fundamentos jurdicos utilizados pela PGE-SP
para lastrear seu entendimento.

A presente ao no um mero exerccio dialtico acerca


de um parecer jurdico, mas prende-se a repercusso nefasta de tal parecer e a
disseminao de suas orientaes, que inovaram no ordenamento jurdico e
culminaram em atos de cumprimento, pelos demais rgo do Estado, dos
juzos emitidos - notadamente os rgos estaduais ligados a segurana
pblica. O parecer jurdico e suas consequncias so, como se verifica dos

2
argumentos a seguir, deletrios de princpios e fundamentos constitucionais
fundantes do Estado brasileiro.

Cuida-se de ato do poder pblico - ato da Administrao


no normativo com efeitos generalizantes e abstratos - passvel de arguio
autnoma.

2.1 DOS FATOS QUE MOTIVARAM O OFCIO DA SSP-SP

O questionamento feito pela Secretaria de Segurana


Pblica de So Paulo motivado pelo crescente nmero de invases a
prdios pblicos por motivos polticos, o que diz respeito, notadamente, s
ocupaes das Escolas Estaduais no segundo semestre de 2015 e,
recentemente, das Escolas Tcnicas e do Centro Paula Souza;

O ento Secretrio de Segurana aduz que a principal


soluo jurdica empregada para cessao do esbulho tem sido as aes de
reintegrao de posse, com pedido liminar. Contudo, o carter das ocupaes
estaria desvirtuando a discusso jurdica no mbito dessas aes, que passam
a abarcar questes polticas e, dessa forma, acabam por atrasar a recuperao
da posse dos imveis, o que acarretaria em srio prejuzo Fazenda e
populao;

Como exemplo desse atraso, o ofcio cita a deciso do


Juiz responsvel pela central Mandados Judiciais das Varas da Fazenda
Pblica da Capital que, no obstante agir como mero executor de mandado de
reintegrao expedido pela 14 Vara da Fazenda Pblica, inovou ao impor
condies extravagantes para o cumprimento da liminar para cessao do
esbulho na posse do Centro Paula Souza, como o emprego de fora policial
desarmada e o comando pessoal do Secretrio de Segurana Pblica. A
inovao motivou impetrao de um Mandado de Segurana, com liminar
deferida;

3
Em razo disso, o Secretrio entende que a judicializao
da questo possessria deveria ser uma opo do Estado, que teria a
prerrogativa de se valer do desforo necessrio na defesa da posse, previsto
pelo art. 1.210, 1., do Cdigo Civil1, sempre que julgar necessrio. O ofcio,
ento, busca confirmar o entendimento com base no parecer da PGE.

2.2 DO PARECER DA PGE

O Parecer ora impugnado foi dividido em duas partes. Na


primeira, assinada pelo Procurador Adalberto Robert Alves, Assessor Chefe da
Assessoria Jurdica do Gabinete, so expostos os fundamentos jurdicos que
lastreiam o documento. J na segunda, assinada pelo Procurador Geral do
Estado, Elival da Silva Ramos, h uma breve explanao dos fatos que
ensejaram a mudana de orientao da PGE e instrues s Secretarias de
Estado sobre como proceder em caso de ocupao de algum de seus imveis.
A seguir, sero tecidos breves comentrios sobre cada uma das partes, a fim
de fornecer um panorama geral acerca do documento que se busca atacar com
a presente ao.

2.2.1 DOS FUNDAMENTOS JURDICOS DO PARECER

De incio, o Parecer delimita seu objeto de anlise, tendo


por base a classificao tricotmica de bens pblicos, presente do art. 99 do
Cdigo Civil2, s questes possessrias concernentes aos bens de uso


1
Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de
esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.
1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto
que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou
restituio da posse.
2
2 Art. 99. So bens pblicos:
I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas;
II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da
administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias;

4
especial, que, ao submeterem-se aos ditames do Direito Pblico, atraem a
incidncia da autoexecutoriedade dos atos administrativos.

Como consequncia desse atributo, a defesa da posse do


patrimnio pblico, em caso de esbulho ou turbao, poderia ser feita pela
prpria Administrao, que prescindiria de autorizao judiciria para tanto
e poderia atuar em qualquer tempo, no obedecendo a limitao temporal
(...contato que o faa logo;) presente no art. 1.210, 1., do Cdigo Civil, j
que sua prerrogativa no decorreria desse dispositivo que seria aplicado
somente s relaes possessrias privadas mas do regime publicstico que
disciplina as relaes dominiais do Poder Pblico.

Em seguida, colaciona julgados e textos doutrinrios


favorveis autotutela dominial da Administrao. Entre esses textos, esto o
artigo Da Autotutela Administrativa, escrito por Jos Cretella Jnior em 1972
auge da Ditadura Militar que governou o pas entre 1964 e 1985 e um trecho
do manual de Direito Administrativo de Marcello Jos das Neves Alves
Caetano, proeminente jurista portugus ligado ao regime salazarista.

2.2.2 DA ORIENTAO DA PGE-SP S SECRETARIAS DE ESTADO

Na parte final do Parecer, aps delinear as razes de


direito que ensejaram a mudana de entendimento em relao necessidade
de tutela jurisdicional na reintegrao da posse de prprios da Administrao
ocupados por particulares, a Procuradoria Geral do Estado de So Paulo passa
orientaes s Secretarias de Estado de como proceder em caso de futuras
ocupaes efeito concreto, generalizante e abstrato.

Essas instrues evidenciam que o Governo do Estado


no enxerga as ocupaes como movimentos legtimos e, em razo disso,
procura atingir dois principais escopos ao lidar com a questo, quais sejam: i)

III - os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de
direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades.
Pargrafo nico. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s
pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado.

5
solucionar o problema o mais rpido possvel e sem qualquer espcie de
dilogo com os manifestantes; ii) silenciar o movimento com a punio de seus
membros, tanto pela via judicial com a instaurao de inquritos para
apurao dos eventuais crimes cometidos durante a ocupao quanto pela
administrativa, com a instaurao de procedimentos disciplinares nas escolas
em que os ocupantes estudam.

Os trechos destacados a seguir demonstram, de forma


patente, os dois escopos identificados:

Escopo 1: Diante da autntica banalizao nas ocupaes


de imveis afetados a servios pblicos no Estado de So
Paulo, sob o falso pretexto de que se trata do exerccio da
liberdade de manifestao do pensamento ou do direito de
reunio, recomenda esta Procuradoria Geral do Estado que as
Secretarias de Estado, agindo em conjunto com a Secretaria
da Segurana Pblica, alterem a sistemtica at aqui adotada,
de solicitar a este rgo de advocacia pblica a obteno em
juzo de ordens de reintegrao de posse. A par da maior
demora na recuperao da posse administrativa, sujeitam-
se essas aes possessrias falta de uniformidade tpica
do sistema jurisdicional brasileiro, variando
excessivamente as cautelas impostas pelos magistrados
para o cumprimento das ordens de reintegrao. Por
vezes, o que temos assistido a transformao das
audincias de conciliao, por si ss incompatveis com a
presteza na execuo da ordem judicial, nesses casos, em
cenrio para a apresentao de reivindicaes por grupos
que, ao contrrio do que se poderia supor, no se
interessam em manter um dilogo constante e produtivo
com a Administrao, na busca da melhoria das condies
de prestao dos servios pblicos..(grifei). (p. 27 do
Parecer AJG n 193/2016).

Escopo 2: Alerto, por fim, que as desocupaes por meio da


adequada ao administrativa no esgotam o elenco de
providncias a serem tomadas pelas Secretarias de Estado
que tiveram imveis sob sua administrao invadidos,
havendo a necessidade de registrarem boletim de
ocorrncia perante a repartio policial competente
sempre que algum crime (por exemplo, de dano ou furto),
em tese, tenha sido praticado pelos invasores. O inqurito
policial deve ser acompanhado pela Pasta, informando a esta
Procuradoria Geral no caso de haver processo criminal
instaurado, para a devida habilitao como assistente de
acusao. Ademais, se danos foram produzidos pela ocupao
ilcita devem ser indenizados ocupantes ou seus responsveis
legais, para o que imprescindvel se faz a sua identificao

6
precisa pelos agentes pblicos que administram o prprio
invadido.
Por ltimo, h tambm que se atentar para o peculiar regime
jurdico que, por vezes, vincula os ocupantes ao servio pblico
afetado por sua atuao ilcita. No caso de estudantes da rede
pblica, existe um conjunto de normas disciplinares que
incidem nessas situaes, a demandar, de igual modo, a
instaurao dos correspondentes procedimentos
administrativos.. (grifei). (pp. 28/29 do Parecer AJG n
193/2016).

Outro ponto que chama ateno na parte final do Parecer


a prescindibilidade da presena do Ministrio Pblico e dos Conselhos
Tutelares no acompanhamento da operao, mesmo se tratando de ocupaes
feitas por estudantes menores de idade:
O modo de operacionalizao do apoio da fora policial deve
ser encontrado, de forma conjunta, em deliberao das
autoridades da Secretaria afetada pelas ocupaes e da
Secretaria de Segurana Pblica, em que avultam as
atribuies do Comando da Polcia Militar. Se no houver
prejuzo efetividade das medidas de desocupao,
conveniente que sejam acompanhadas por representantes dos
Conselhos Tutelares e do Ministrio Pblico, quando, dentre os
ocupantes, existam menores de idade.. (grifei). (p. 28 do
Parecer AJG n 193/2016).

3 DOS PRECEITOS FUNDAMENTAIS AFRONTADOS

Por entender que a Administrao Pblica pode, mesmo


sem qualquer amparo na legislao, reintegrar, a qualquer tempo, a posse de
bens pblicos ocupados sem a necessidade de socorrer-se do Poder
Judicirio, o Parecer emitido pela Procuradoria Geral do Estado de So Paulo
fere frontalmente preceitos fundamentais ao Estado Democrtico de Direito,
presentes na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, como ser
demonstrado.

7
3.1 DA VIOLAO AO PRINCPIO DA LEGALIDADE ESTRITA

O ato impugnado entende que, por conta da


autoexecutoriedade dos atos administrativos, o Poder Pblico, no exerccio da
autotutela, prescinde de tutela jurisdicional para reintegrar a posse de bens de
uso especial ocupados por particulares, podendo atuar por conta prpria e a
qualquer tempo, no devendo observar o limite temporal presente no art. 1.210,
1., do Cdigo Civil.

Contudo, como ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a


autoexecutoriedade no existe em todos os atos administrativos; ela s
possvel quando expressamente prevista em lei ou quando se trata de
medida urgente que, caso no adotada de imediato, possa ocasionar prejuzo
maior para o interesse pblico3.

A necessidade de previso legal como requisito da


autoexecutoriedade decorre do princpio da legalidade, previsto no art. 37,
caput, da Constituio. Vale ressaltar que no caso em tela aplicvel o
princpio da legalidade estrita, o que significa que, ao contrrio do particular
(que pode, por conta da autonomia da vontade, fazer tudo o que a lei no
probe), Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei
expressamente estipula4.

de rigor destacar, ainda, que, como bem pontua Di


Pietro, este princpio, juntamente com o de controle da Administrao pelo
Poder Judicirio, nasceu com o Estado de Direito e constitui uma das principais
garantias de respeito aos direitos individuais5.

No mbito dos atos administrativos, esse princpio


manifesta-se por meio da tipicidade, atributo que determina que o ato
administrativo deve corresponder a figuras previstas pelo ordenamento como


3
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 24 ed. So Paulo: Atlas, 2010. p. 202
4
Segundo o princpio da legalidade, a Administrao Pblica s pode fazer o que a lei permite. No mbito das relaes
entre particulares, o princpio aplicvel o da autonomia da vontade, que lhes permite fazer tudo o que a lei no
probe. (grifos da autora) Op. Cit., p. 65.
5
Op. Cit., p. 64.

8
aptas a produzir determinados resultados, ou seja, para cada finalidade
almejada pela Administrao, deve existir um ato definido em lei.

Sobre o tema, Di Pietro pontua que:

Trata-se de decorrncia do princpio da legalidade, que afasta


a possibilidade de a Administrao praticar atos inominados;
estes so possveis para os particulares, como decorrncia do
princpio da autonomia da vontade.
Esse atributo representa uma garantia para o administrado,
pois impede que a Administrao pratique atos dotados de
imperatividade e executoriedade, vinculando unilateralmente o
particular, sem que haja previso legal; tambm fica afastada a
possibilidade de ser praticado ato totalmente discricionrio,
pois a lei, ao prever o ato, j define os limites em que a
discricionariedade poder ser exercida6.
O Parecer, contudo, assevera que uma faculdade da
Administrao optar pelo emprego dos interditos possessrios ou reintegrar a
posse de bens ocupados por conta prpria, fazendo com que a escolha do
modo de defesa da posse seja uma discricionariedade conferida ao Poder
Pblico. Faz-se necessrio, portanto, o esclarecimento acerca da diferenciao
entre atos administrativos vinculados e discricionrios. Para tanto, destaco,
mais uma vez, os ensinamentos de Di Pietro:

Para o desempenho de suas funes no organismo Estatal, a


Administrao Pblica dispe de poderes que lhe asseguram
posio de supremacia sobre o particular e sem os quais ela
no conseguiria atingir os seus fins. Mas esses poderes, no
Estado de Direito, entre cujos postulados bsicos se encontra o
princpio da legalidade, so limitados pela lei, de forma a
impedir os abusos e as arbitrariedades a que as autoridades
poderiam ser levadas.
Isto significa que os poderes que exerce o administrador
pblico so regrados pelo sistema jurdico vigente. No pode a
autoridade ultrapassar os limites que a lei traa sua atividade,
sob pena de ilegalidade.
No entanto, esse regramento pode atingir os vrios aspectos
de uma atividade determinada; neste caso se diz que o poder
da Administrao vinculado, porque a lei no deixou opes;
ela estabelece que, diante de determinados requisitos, a
Administrao deve agir de tal ou qual forma. (...)
Em outras hipteses, o regramento no atinge todos os
aspectos da atuao administrativa; a lei deixa certa margem
de liberdade de deciso diante do caso concreto, de tal modo


6
Op. Cit. pp. 203/204.

9
que a autoridade poder optar por uma dentre vrias solues
possveis, todas vlidas perante o direito. Nesses casos, o
poder da Administrao discricionrio, porque a adoo de
uma ou outra soluo feita segundo critrios de oportunidade,
convenincia, justia, equidade, prprios da autoridade, porque
no definidos pelo legislador7. (grifos da autora).

evidente, portanto, que caso a Administrao tivesse a


prerrogativa de defender por conta prpria a posse dos bens pblicos, sem a
necessidade de prvia tutela jurisdicional, esse poder deveria estar previsto no
ordenamento, sob pena de ferir frontalmente o princpio da legalidade e o
atributo da tipicidade dos atos administrativos, que, como bem apontado pela
doutrina em destaque, devem ser previstos em lei, quer sejam discricionrios
ou vinculados.

Desta feita, como no h previso legal que discipline a


prerrogativa, a Administrao Pblica deve acionar o Poder Judicirio, por meio
dos interditos possessrios, para que possa retomar a posse de bens pblicos
de uso especial eventualmente ocupados. Caso contrrio, estaria invadindo
matria reservada jurisdio. O entendimento do Parecer, portanto, por
entender que a defesa dominial da Administrao independe de previso legal
ou autorizao judiciria, faz desse atributo dos atos administrativos verdadeiro
poder absoluto, incompatvel com o Estado Democrtico de Direito.

3.2 DA VIOLAO CIDADANIA, LIBERDADE DE MANIFESTAO E


INAFASTABILIDADE DA JURISDIO

Como bem apontado quando foi analisada a parte final do


Parecer, o Governo do Estado de So Paulo no enxerga as ocupaes como
movimentos legtimos de setores da sociedade civil. Por conta disso, procura
deslegitima-los e resolver o problema o mais rpido possvel, com a
reintegrao da posse dos prdios ocupados e a penalizao dos
manifestantes. Dessa forma, a Administrao do Estado de So Paulo atenta
contra preceitos fundamentais previstos na ordem constitucional, como ser
demonstrado.

7
Op. Cit. pp 213/214.

10
A Repblica Federativa do Brasil, nos termos do art. 1.,
inciso II, da Constituio Federal, tem como um de seus princpios
fundamentais a cidadania, que diz respeito ao exerccio de direitos e deveres
por um indivduo e obrigao do Estado de garantir que esse exerccio se d
de modo pleno. O pargrafo nico do mesmo dispositivo determina, ainda, que
todo poder emana do povo, que pode exerc-lo tanto por meio de
representantes eleitos, como diretamente. Destarte, o constituinte elegeu
como um dos princpios da nossa democracia a cidadania participativa.

Uma das formas mais eficazes de concretizar esse


princpio o Estado garantir formas de participao dos cidados nos atos e
decises da Administrao Pblica, ouvindo suas queixas, avaliaes e
apresentando propostas para solucionar as questes apontadas. Contudo,
essa no uma prtica muito adotada pelo Governo do Estado de So Paulo,
j que os estudantes, aps terem suas tentativas de comunicao com a
Administrao ignoradas8, viram nas ocupaes das escolas a ltima
alternativa para garantir que suas reivindicaes seriam ao menos ouvidas, de
forma a exercer sua cidadania participativa.

Sobre a falta de abertura ao dilogo na soluo de


conflitos por parte do Governo do Estado de So Paulo, destaco a Nota Pblica
emitida pelo Sindicato dos Procuradores do Estado de So Paulo
SINDIPROESP , que, por descordar do posicionamento oficial adotado pela
Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, assim se manifesta:

NOTA PBLICA
Considerando que so princpios, estatutariamente
informadores de seus atos, aes e lutas


8
Depoimento do estudante da escola E.E. Diadema, Carlos Ramiro, em que afirma que a ocupao foi uma
coisa que os estudantes tiveram de fazer de ltimo refgio, porque chegou a um ponto, que foi uma presso to grande
do Governo, que os estudantes no tiveram sada. A nica opo foi ficar dentro da escola. Vdeo com o depoimento
presente no link https://www.facebook.com/midiaNINJA/videos/644295259061956/. Acesso em
17/05/2016.
Sobre as tentativas frustradas de comunicao com a Administrao, possvel destacar, tambm, o
manifesto elaborado em assembleia, em 29/11/2015, pelos ocupantes da escola Caetano de Campos, no
centro de So Paulo, em que os estudantes ressaltam que em sucessivas manifestaes pblicas buscaram o
dilogo com o governo Alckmin logo que foi anunciado o projeto de reorganizao e que, mantida a intransigncia, as
ocupaes foram a ltima alternativa que encontraram. Matrias jornalstica sobre a assembleia e o manifesto
presente no link http://www.redebrasilatual.com.br/educacao/2015/11/em-assembleia-estudantes-
decidem-intensificar-ocupacoes-e-lancam-manifesto-3932.html. Acesso em 17/05/2016.

11
(i) o fomento da participao ativa da sociedade na
formulao, execuo e fiscalizao das polticas pblicas,
(ii) o restabelecimento dos direitos que tenham sido
suprimidos, reduzidos ou violados por ato de autoridade, e
(iii) o respeito absoluto aos valores decorrentes do Estado
Democrtico de Direito e aos direitos fundamentais da pessoa
humana,
O SINDIPROESP vem tornar pblica a sua preocupao com
os termos da orientao, encaminhada pelo Sr. Procurador
Geral do Estado Administrao Pblica estadual a propsito
da forma e das providncias recomendadas aos gestores
pblicos para as desocupaes de prprios do Estado, em
especial das escolas pblicas ocupadas por estudantes
secundaristas.
princpio constitucional da Repblica Federativa do Brasil a
construo de uma sociedade livre, justa e solidria.
Inequivocamente, no se atende a esse postulado fundamental
quando se prescinde do dilogo entre governo e sociedade,
para impor to somente a ordem ditada pelo Poder.
Governar este o sentido do princpio fundamental em questo
ato bem mais complexo que impelir o corpo social a
obedecer. Governar dialogar, convencer e conquistar a
confiana necessria para que as pessoas, voluntariamente, e
no manu militari, vivam em harmonia.
O manejo autoritrio e intimidatrio da ordem jurdica, nesse
contexto, incompatvel com o Estado Democrtico de Direito,
prejudica a governabilidade, ofende e inquieta a sociedade.
Tanto assim que, em audincia ocorrida em abril passado,
motivada pela atuao do Poder Pblico paulista em casos de
resistncia ao programa de reorganizao escolar, a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos pediu e ouviu explicaes
do Estado de So Paulo, representado por seu Procurador
Geral, Dr. Elival da Silva Ramos.
O SINDIPROESP, entidade representativa dos advogados
pblicos do Estado de So Paulo, manifesta, ademais,
perplexidade diante do comando emitido pelo Procurador Geral
do Estado de So Paulo aos gestores pblicos estaduais para
que deixem de buscar a assistncia jurdica da Procuradoria
Geral do Estado nas situaes de ocupao de prdios
pblicos. Essa orientao, que simultaneamente afasta a via
judicial e recusa prestao de servio prpria da Advocacia do
Estado, lana o administrador pblico prpria sorte na
soluo de casos reais de conflito e ignora o papel da
Advocacia Pblica na composio de litgios. No dado
Procuradoria Geral do Estado abdicar da funo mediadora,
expressa e especificamente atribuda instituio, a teor da Lei
Federal n 13.140/2015 (Lei da Mediao). Alis, a prpria
Comissria Internacional de Direitos Humanos, Margarette
Macaulay, cobrou o exerccio dessa atribuio na audincia
referida, quando sugeriu que, em vez de recorrer fora, o

12
governo tivesse enviado o prprio procurador-geral para
negociar com os estudantes9.
A nota destaca outra caracterstica relevante no modo
como o Governo do Estado vem tratando as manifestaes contrrias s suas
posies: a violncia. Alm de recusar o dilogo com setores da sociedade
que questionem suas decises, a Administrao do Estado de So Paulo tem o
costume de recorrer fora policial para reprimir, muitas vezes com o uso
abusivo da violncia, tais manifestaes10, o que incompatvel com o princpio
constitucional da cidadania.

Vale mencionar, ainda, que a Administrao no pode


tratar as ocupaes como simples questes possessrias que ensejariam a
excepcionalidade da autotutela dominial, uma vez que esses movimentos,
como j bem destacado, foram a nica forma encontrada por seus membros de
exercerem de modo pleno sua garantia fundamental de liberdade de
manifestao, prevista no art. 5., inciso IV, da Carta Magna.

Em vista disso, como as ocupaes das escolas


principal motivo que ensejou o Parecer da PGE-SP esto relacionadas com o
exerccio de um direito fundamental, de rigor que a questo seja decidida no
mbito judicial. O Poder Judicirio, numa democracia, tem o papel de mediar
possveis conflitos entre a populao e a Administrao. Como apontado pelo
prprio Procurador Geral do Estado, a audincia judicial nas aes


9
Nota publicada no site do SINDIPROESP. Link http://www.sindiproesp.org.br/. Acesso em
17/05/2016.
10
Como bem apontou a Nota Pblica destacada, a violncia do Estado no trato de manifestaes contrrias
s suas posies foi criticada pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) da Organizao
dos Estados Americanos (OEA). Matria que trata da questo presente no link
http://oglobo.globo.com/brasil/comissao-da-oea-questiona-metodos-da-policia-paulista-19037475.
Acesso em 17/05/2016.
Ainda sobre a excessiva violncia empregada pelo Governo do Estado, destaco as seguintes matrias
jornalsticas: Represso de Alckmin inaugura nova fase da reorganizao escolar. Link
http://brasil.elpais.com/brasil/2015/12/02/politica/1449081055_661574.html; Nenhum PM foi punido
desde junho por incidentes em protestos em SP. Link
http://www.bbc.com/portuguese/noticias/2014/02/140216_investigacao_pm_protestos_mm_lgb;
poltica sim, Geraldo. Link
http://brasil.elpais.com/brasil/2015/12/07/opinion/1449493768_665059.html. Todas as matrias
citadas foram acessadas em 17/05/2016.

13
possessrias movidas pelo Poder Pblico tem sido um dos nicos momentos
em que os manifestantes podem apresentar suas reivindicaes11.

O Judicirio atua, tambm, no controle dos excessos da


Administrao. O Governo do Estado de So Paulo, como j mencionado, tem
adotado um posicionamento intransigente e violento no trato de manifestaes
contrrias s suas decises. O chefe de gabinete da Secretaria da Educao
do Estado, Fernando Padula Novaes, chegou a afirmar que seria preciso
adotar prticas de guerrilha12 para acabar com o movimento dos
estudantes que se mobilizaram contra a reorganizao do ensino no final do
ano passado.

Diante desse quadro, o Poder Judicirio vem adotando


medidas no mbito das aes possessrias referentes s ocupaes
estudantis para prevenir que a tutela conferida seja executada de forma
abusiva pela Administrao. Dentre esses requisitos esto o emprego de fora
policial desarmada e o comando pessoal do Secretrio de Segurana Pblica.

Contudo, a SSP-SP considerou que tais ponderaes so


condies extravagantes e que o Poder Judicirio, ao cumprir seu papel de
garantir o dilogo e mediar o conflito, atrapalha a clere recuperao dos
imveis ocupados, o que faz com que o Governo do Estado ignore a
necessidade de tutela jurisdicional e resolva o problema por conta prpria, via
manu militari. Essa atitude, evidentemente, fere as garantias de livre
manifestao (art. 5., IV, da CRFB/88) e inafastabilidade da jurisdio (art. 5.,
XXXV), dois princpios basilares do Estado Democrtico de Direito.

Sobre o papel do Judicirio no controle dos excessos da


Administrao e na mediao do dilogo com a sociedade, gostaria de
destacar um trecho da Nota Pblica, emitida pela Defensoria Pblica do Estado
de So Paulo, a respeito das reintegraes de posse das escolas ocupadas
sem mandado judicial:

11
Por vezes, o que temos assistido a transformao das audincias de conciliao, por si ss incompatveis com a
presteza na execuo da ordem judicial, nesses casos, em cenrio para a apresentao de reivindicaes .... Parecer
AJG n 193/2016. p. 27.
12
Governo de SP fala em aes de guerra contra ocupaes em escolas. Matria jornalstica disponvel no link
http://g1.globo.com/sao-paulo/noticia/2015/11/governo-de-sp-diz-que-prepara-acoes-de-guerra-
contra-ocupacoes-em-escolas.html. Acesso em 18/05/2016.

14
Ademais, existindo conflito de direitos, no se pode afastar da
apreciao do Poder Judicirio a soluo do conflito. A
evidncia do direito violado um requisito para a autotutela
administrativa e, quando est presente a garantia constitucional
de manifestao pblica, essencial submeter a questo ao
crivo judicial. No cabe ao administrador, mas ao Judicirio,
realizar a ponderao entre os direitos e decidir pela
prevalncia deste ou daquele no caso concreto.
No se pode admitir que a Administrao Pblica, no mbito de
sua convenincia, dispense a interveno do Poder Judicirio
quando existir a possibilidade de este proferir decises que
contrariem seus interesses. O exerccio da autotutela pelo
Estado, por no ser absoluto, no pode se sobrepor ao
princpio da inafastabilidade da jurisdio.
O Poder Judicirio tem papel fundamental dentro do
Estado Democrtico de Direito, que traz uma leitura do
Princpio da Separao dos Poderes associada ao sistema
de freios e contrapesos, impedindo que um poder exorbite
seus limites de competncia e aniquile os demais.
Tamanha a relevncia da proteo judicial que esta
configura, ela mesma, um direito humano consagrado nos
principais tratados ratificados pelo Brasil.
Inmeras formas menos gravosas e mais plausveis de se
solucionar tenses sociais que a mera represso das foras
policiais, atravs do dilogo e participao da populao
podem ser utilizadas pelo Estado, ainda mais quando os
sujeitos envolvidos so adolescentes, titulares de especial
proteo do Estado.
Ao cabo, a Constituio brasileira clara ao assinalar que
ningum ser privado de suas liberdades (entre elas,
obviamente, a de manifestao) e seus bens sem o devido
processo legal (art. 5, LIV).
Assim, considera-se inconstitucional o parecer acima
mencionado, motivo pelo qual os Ncleos Especializados da
Defensoria Pblica do Estado de So Paulo subscritores
manifestam-se contrariamente ao parecer emitido pela
Procuradoria Geral do Estado e reclamam que onde haja
conflitos de direitos seja o Poder Judicirio chamado a
intervir13. (grifei).

Ainda acerca das entidades que se posicionaram contra o


ato ora impugnado, destaco um pequeno trecho da Nota Pblica emitida pela
Seo de So Paulo da Ordem dos Advogados do Brasil:

Em se tratando de invaso pacfica e no predatria, de


estabelecimento de ensino oficial, por jovens que l estudam,
parece desarrazoado proceder a reintegrao manu militari,

13
Nota pblica a respeito das reintegraes de posse das escolas ocupadas por estudantes sem mandado
judicial emitida pela Defensoria Pblica do Estado de So Paulo em 17/05/2016. Disponvel no link
https://www.facebook.com/DefensoriaPublicaSP/photos/a.132028353534375.24804.13026738037713
9/1053326238071244/?type=3. Acesso em 18/05/2016.

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sem a prvia cautela de ordem judicial e, assim, levada a efeito
da forma menos violenta possvel.
O prprio Estado Administrao ficar tambm melhor
resguardado, e a sociedade civil mais reconfortada14.

salutar, portanto, que a Administrao, por entender


que a tutela jurisdicional dispensvel reintegrao da posse de escolas
ocupadas por estudantes, adota uma postura intransigente de recusa ao
dilogo na soluo de tenses pblicas. Essa prtica incompatvel com o
Estado Democrtico de Direito e fere frontalmente princpios fundamentais
previstos na Carta Magna, como a cidadania, a liberdade de manifestao e
a inafastabilidade da jurisdio.

Destarte, de rigor que o Parecer AJG 193/2016, emitido


pela Procuradoria Geral do Estado de So Paulo em resposta a ofcio
encaminhado pela Secretaria de Segurana Pblica, seja declarado
inconstitucional, por padecer dos vcios apontados pela presente ao, para
que a Administrao Pblica do Estado de So Paulo no ignore o papel do
Judicirio na mediao de tenses pblicas e na tutela da defesa dos prprios
do Estado.

4 DA MEDIDA LIMINAR

Em vista da relevncia da matria, pugna-se pela


concesso de medida liminar, nos termos do art. 5. da Lei 9.882/99, para que
a eficcia do ato impugnado seja suspensa durante o julgamento deste pleito.

Ressalta-se que esto presentes, no caso, os requisitos


para tanto, j que o fumus boni juris decorre do fato de o entendimento
presente no Parecer AJG 193/2016, como bem demonstrado pela
argumentao at aqui desenvolvida, contrariar o princpio da legalidade estrita
que disciplina os atos da Administrao Pblica ao permitir que a defesa da


14
Nota pblica - Reintegrao de posse das escolas. Emitida pela OAB/SP em 13/05/2016. Disponvel em
http://www.oabsp.org.br/noticias/2016/05/nota-publica-reintegracao-de-posse-das-escolas.10859. Acesso em
18/05/2016.

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posse dos bens pblicos sem a tutela jurisdicional, mesmo sem haver qualquer
previso normativa nesse sentido.

Da mesma forma, a presena do periculum in mora


tambm patente, uma vez que o ato atacado, apesar de sua clara
inconstitucionalidade, foi usado como fundamento na reintegrao direta da
posse das Escolas Tcnicas de So Paulo em 13 de maio de 2016. Diante do
risco desse abuso vir a se repetir, justifica-se a concesso da liminar pleiteada,
para que a eficcia do ato atacado seja suspensa.

Presentes ao caso, portanto, a urgncia e o perigo de


leso grave referidos no 1 do art. 5 da Lei 9.882/99, autorizando o
deferimento inaudita altera pars e ad referendum do Plenrio do Tribunal ou o
pronto encaminhamento ao julgamento plenrio da medida cautelar.

Vale ressaltar, por fim, que no h risco de


irreversibilidade do provimento linearmente conferido, tampouco o risco de
danos irreparveis ou de difcil reparao Fazenda, j que, durante a
suspenso da eficcia do Parecer da PGE-SP, a Administrao Pblica s ter
que voltar a adotar a sistemtica de defesa da posse de prprios pblicos
empregada at ento, ou seja, deve acionar o Poder Judicirio por meio dos
interditos possessrios.

5 DO PEDIDO

Diante do exposto, requer:

a) nos termos do art. 5 da Lei 9.882/99, a concesso da medida liminar -


com a aplicao do disposto no 1 - antes de audincia ou de
manifestao da AGU e PRG, por deciso monocrtica, ad referendum do
Plenrio, ou mediante a pronta incluso do feito em pauta, para que seja
determinada a suspenso da eficcia do ato, o Parecer AJG n 193/2016,
at julgamento final da arguio, ante a inconstitucionalidade arguda, e a
presena da urgncia e do perigo de leso grave;

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b) a intimao do Procurador Geral do Estado de So Paulo, Elival da Silva
Ramos, como autoridade responsvel pela prtica do ato impugnado,
para que, querendo, manifeste-se sobre o mrito da presente ao no
prazo legal de dez dias, de acordo com o art. 6 da Lei 9.882/99;
c) a intimao do Procurador-Geral da Repblica, para emitir seu parecer no
prazo legal, nos termos da Lei 9.882/99;
d) caso entenda necessrio, a adoo das providncias do 1 do art. 6 da
Lei 9.882/99;
e) requer-se, desde j, a permisso de sustentao oral na Sesso de
julgamento da medida cautelar e na sesso de julgamento do mrito da
arguio;
f) a procedncia do pedido, reconhecendo, assim, a inconstitucionalidade
do Parecer AJG n 193/2016, emitido pela Procuradoria Geral do Estado
de So Paulo, pela violao direta a preceitos fundamentais previstos
pela ordem constitucional.

Atribui a causa o valor simblico de R$ 1.000,00 (hum mil


reais).

Nesses termos,

Espera deferimento.

Braslia-DF, 07 de Junho de 2016.

ARI MARCELO SOLON


OAB/SP 74.402

ANDR MAIMONI
OAB/DF 29.498

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