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Gac Sanit. 2016;30(S1):6973

Informe SESPAS 2016

Derechos individuales frente a salud pblica en la proteccin


ante enfermedades contagiosas: propuestas de mejora
del marco regulatorio vigente
Laura Salamero Teixid
Departamento de Derecho Pblico, rea de Derecho Administrativo, Universidad de Lleida, Lleida, Espa
na

informacin del artculo r e s u m e n

Historia del artculo: El mandato constitucional de tutela de la salud pblica obliga a los poderes pblicos a articular mecanis-
Recibido el 12 de enero de 2016 mos para proteger a la poblacin ante enfermedades contagiosas. La puesta en prctica de tal obligacin
Aceptado el 21 de abril de 2016 exige un marco normativo que cumpla con la finalidad de proteccin de la salud colectiva de forma eficaz,
pero que, a la vez, respete los derechos y libertades individuales de los sujetos que puedan verse afectados
Palabras clave: por la actuacin de las Administraciones pblicas. En este artculo se analiza, desde la perspectiva jurdica,
Salud pblica la normativa actual que regula la adopcin de medidas sanitarias para proteger la salud pblica frente a
Enfermedad contagiosa
enfermedades contagiosas. Del anlisis se deriva que dicho marco normativo genera inseguridad jurdica
Epidemia
Derechos y libertades individuales
al otorgar un amplio margen de discrecionalidad a favor de la Administracin y regular mnimamente
Autorizacin judicial cualquier tipo de cautela. Todo ello se traduce en el debilitamiento de los mecanismos de garanta de los
derechos y libertades de los ciudadanos, principalmente concentrados en la autorizacin o ratificacin
judicial de las medidas. Ante ello, a modo de conclusin, se articulan distintas propuestas de reforma de
la normativa para la mejora de la regulacin estudiada con el fin de que, mediante un marco regulatorio
que ofrezca mayor seguridad jurdica, sea posible garantizar la legalidad de la afectacin de los derechos
y libertades de la ciudadana sin mermar la eficaz proteccin de la salud pblica.
S.L.U. Este es un artculo Open Access bajo la licencia
2016 SESPAS. Publicado por Elsevier Espana,
CC BY-NC-ND (http://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0/).

Individual rights vs public health in the fight against contagious diseases:


proposals to improve the current legal framework

a b s t r a c t

Keywords: The public health protection constitutional mandate requires public powers to protect the population
Public health from contagious diseases. This requires a legal framework that both protects public health effectively
Contagious disease and respects individual rights and freedoms that could be undermined by the public administrations.
Epidemic
This article analyses, from a legal perspective, the current legal framework regulating the adoption of
Individual rights and freedoms
health measures to protect public health against contagious diseases. It argues that current regulations
Judicial consent
generate legal uncertainty on the basis of the wide range of discretionary powers they give to the public
administration and the lack of provisions for limiting these powers. As a result, the guarantee mechanisms
(primarily judicial consent) only weakly protect the rights and freedoms of the citizens affected by health
measures. To conclude, the article proposes several amendments to improve public health regulations
related to contagious diseases. The purpose is to render a legal framework that offers more legal certainty,
in which it is possible to protect individual rights and freedoms when measures are adopted, without
sacrificing the effective protection of public health.
S.L.U. This is an open access article under the CC
2016 SESPAS. Published by Elsevier Espana,
BY-NC-ND license (http://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0/).

Introduccin rubola, la ciudadana exige una respuesta eficaz por parte de los
poderes pblicos encaminada, en primer lugar, a identificar, detec-
Frente a la amenaza que suponen las enfermedades contagiosas, tar y prevenir dichas enfermedades; en segundo lugar, a vigilarlas y
algunas muy mediticas, como la infeccin por el virus del bola erradicarlas; y en tercer lugar, a evitar su propagacin y minimizar
o la gripe aviaria, y otras, quiz no tan notorias pero igualmente que puedan generarse si se materializan.
los danos
importantes y prevalentes, como la tuberculosis1 , la infeccin por el mandato del artculo 43 de la Consti-
En el escenario espanol,
el virus de la inmunodeficiencia humana (VIH), el sarampin o la
tucin Espanola (CE) da cobertura a dichas actuaciones al establecer
que [c]ompete a los poderes pblicos organizar y tutelar la salud
pblica a travs de medidas preventivas y de las prestaciones y ser-
Correo electrnico: lsalamero@dpub.udl.cat vicios necesarios. Ahora bien, en ocasiones, la intervencin pblica

http://dx.doi.org/10.1016/j.gaceta.2016.04.021
S.L.U. Este es un artculo Open Access bajo la licencia CC BY-NC-ND (http://creativecommons.org/licenses/by-nc-
0213-9111/ 2016 SESPAS. Publicado por Elsevier Espana,
nd/4.0/).
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articulado, la ley reconoce a las autoridades sanitarias la compe-


tencia para adoptar medidas cuando lo exijan razones sanitarias de
Puntos clave
urgencia o necesidad, siempre que se aprecien indicios racionales
El actual marco regulador de las medidas de tutela de la salud que permitan suponer la existencia de peligro para la salud de la
pblica frente a enfermedades contagiosas es deficiente. poblacin debido a la situacin sanitaria concreta de una persona
Se concede a la Administracin un amplio margen de discre- o grupo de personas, o con el fin de controlar las enfermedades
cin en la adopcin de medidas, y ello debilita las garantas transmisibles (arts. 1, 2 y 3).
de los derechos y libertades individuales de las personas a Ante tales situaciones, la LOMESP describe un catlogo de
las que se dirigen dichas medidas. actuaciones que incluye medidas de reconocimiento, tratamiento,
Se propone la reforma de la normativa para aportar mayor hospitalizacin o control, acciones preventivas generales y
seguridad jurdica a todos los operadores jurdicos, tanto a medidas oportunas para el control de los enfermos, de las per-
la Administracin como a la ciudadana.
sonas que estn o hayan estado en contacto con los mismos y del
Las claves de dicha reforma radican en pautar de forma ms
medio ambiente inmediato, as como las que se consideren necesa-
concreta el cauce y los criterios de actuacin de la Adminis-
tracin. rias en caso de riesgo de carcter transmisible (arts. 2 y 3). Esto es,

medidas especficamente disenadas para combatir enfermedades
contagiosas.
De la lectura de la LOMESP pueden extraerse varias
es de tal contundencia que pueden afectarse derechos y libertades
conclusiones:
individuales protegidos constitucionalmente. En estas situaciones
es necesario un marco normativo eficaz, pero a la vez ponderado,
que al regular las actuaciones de prevencin, deteccin, vigilancia, 1) De un lado, en comparacin con otras normas del ordenamiento
contencin y minimizacin de danos articule tambin mecanismos o de otros pases2,3 dirigidas a la tutela de la salud
espanol
dirigidos a garantizar que el sacrificio de los mentados derechos pblica, el catlogo de medidas previstas por la Ley es breve
y libertades es el mnimo e imprescindible para proteger la salud y genrico. Sin embargo, ello no restringe el poder de actuacin
pblica. de la Administracin, sino todo lo contrario. La utilizacin de
En este breve artculo se estudian los mecanismos de pondera- conceptos indeterminados, como control, permite la ejecucin
cin existentes en el marco jurdico espanol, que se concentran en de muy distintas actuaciones segn el parecer de la Administra-
la autorizacin o ratificacin judicial. La hiptesis que se defiende es cin. Otro tanto sucede al utilizarse la tcnica del apoderamiento
que, a pesar de aparentar un nivel de proteccin mxima, la escasa en blanco permitiendo la adopcin de las medidas oportunas
regulacin de la adopcin de las medidas de intervencin frente o las que se consideren necesarias. Todo ello redunda en
a enfermedades contagiosas y, a su vez, de la intervencin judi- un amplio margen de discrecionalidad a favor de la Adminis-
cial, diluye el poder protector de este instrumento. De ah que sea tracin; esto es, la Administracin tiene un vasto poder de
necesario implementar una mejor regulacin que aporte una mayor decisin ya que su actuacin no viene totalmente tasada por la
seguridad jurdica tanto a las autoridades sanitarias y a los ciudada- norma.
nos afectados por las medidas de tutela de la salud pblica, como 2) De otro lado, la magnitud y el alcance de las medidas previstas
a los rganos judiciales encargados de autorizarlas. En aras de la por la LOMESP las hace susceptibles de invadir lo ms esencial de
consecucin de tal seguridad jurdica y a modo de conclusin, se la esfera de derechos de los ciudadanos, en especial el derecho a
aportan varias propuestas regulatorias. la intimidad corporal4 (art. 18.1 CE), a la integridad fsica5 (art.
15.1 CE) o a la libertad deambulatoria6 (art. 17.1 CE).
3) Y, junto a las anteriores, destaca la parquedad de las cautelas
Ordenacin de la adopcin de medidas sanitarias dirigidas a garantizar la legtima afectacin de los derechos y
y su incidencia en los derechos y libertades individuales libertades fundamentales, y en especial la ausencia de la previ-
sin de la intervencin judicial cuando sea necesaria7 . Este vaco
En el actual marco jurdico espanol son tres los pilares que legislativo ha sido solventado mediante dos normas: la Ley de la
sustentan la adopcin de medidas para proteger la salud pblica jurisdiccin contencioso-administrativa y la Ley de autonoma
frente a enfermedades contagiosas: 1) la Ley Orgnica 3/1986, de del paciente.
14 de abril, de medidas especiales en materia de salud pblica
(LOMESP), 2) la Ley 41/2002, de 14 de noviembre, bsica regula-
dora de la autonoma del paciente y de derechos y obligaciones en Ley de la jurisdiccin contencioso-administrativa
materia de informacin y documentacin clnica (LAP), y 3) la Ley
29/1998, de 13 de julio, reguladora de la jurisdiccin contencioso- La LRJCA, art. 8.6, prrafo segundo, confiere a los juzgados de lo
administrativa (LJCA). contencioso-administrativo la competencia para autorizar o ratifi-
car la adopcin de medidas sanitarias urgentes y necesarias para
la salud pblica que impliquen privacin o restriccin de la libertad
Ley Orgnica de medidas especiales en materia de salud pblica o de otro derecho fundamental.
La finalidad de la intervencin judicial es proteger del derecho
La LOMESP es, junto con la Ley 14/1986, de 25 de abril, Gene- a la libertad y otros derechos fundamentales frente a la adopcin
ral de Sanidad (LGS), y la Ley 33/2011, de 4 de octubre, General de de medidas sanitarias; esto es, los recogidos en los arts. 15 a 29 CE.
Salud Pblica (LGSP), la norma de cabecera encargada de recoger Del mismo precepto destaca que la autorizacin o ratificacin se
las medidas de lucha contra las enfermedades contagiosas. A pesar limita a la adopcin de medidas urgentes y necesarias, que se acti-
de no ser la nica norma dirigida a tutelar la salud pblica frente a van en contextos extraordinarios por el hecho de poner en jaque la
riesgos adems de las anteriores, debe tenerse tambin en cuenta salud colectiva. Tal previsin encaja sin fisuras con la LOMESP, que
un amplio cuadro legislativo que alcanza la regulacin de la seguri- igualmente se refiere a los contextos de urgencia y necesidad. Este
dad alimentaria, hasta la proteccin de los consumidores y usuarios, extremo cobra sentido tambin en tanto que la urgencia justifica
as como toda la legislacin autonmica en la materia, la LOMESP que la participacin judicial pueda instrumentarse no solo a modo
prevalece sobre el resto por estar especficamente dirigida a luchar de autorizacin previa, sino tambin como ratificacin posterior,
contra enfermedades contagiosas. Como se desprende de su breve una vez implementada la medida.
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Ley de autonoma del paciente En lo relativo al proceso, ninguno de los cauces procedimen-
tales previstos por la LJCA encaja con las peculiaridades de esta
La Ley de autonoma del paciente prev la posibilidad de que se autorizacin o ratificacin. De ah que, en lo procesal, haya adqui-
realicen intervenciones clnicas sin el consentimiento del paciente rido relativa importancia la adopcin de internamientos forzosos,
cuando exista riesgo para la salud pblica (art. 9.2.a), exigiendo puesto que el Tribunal Superior de Justicia de Madrid defendi, en
que estas intervenciones, realizadas al amparo de la LOMESP, sean un caso de hospitalizacin obligatoria de un tuberculoso, la apli-
puestas en conocimiento de una autoridad judicial si suponen un cacin del art. 763 de la LEC sobre internamientos no voluntarios
internamiento forzoso. por razn de trastorno psquico dada la analoga entre uno y otro
A pesar de que la LAP no establece qu jurisdiccin es com- internamiento13 . No obstante, la prctica confirma que la jurisdic-
petente, debe entenderse que a la luz del actual art. 8.6, prrafo cin contencioso-administrativa, a pesar de incorporar cautelas en
segundo, LRJCA, dicha competencia corresponde a la jurisdic- los procesos de autorizacin de internamientos forzosos, en buena
cin contencioso-administrativa8 . Ambos preceptos operan as de lgica no sigue el cauce de la LEC14 .
manera complementaria aunque el art. 8.6 LJCA tiene un mbito Sobre el alcance de la autorizacin y los criterios a tener en
de aplicacin mucho ms amplio, vinindose a cubrir el vaco cuenta por el rgano judicial, es preciso destacar que el juez auto-
legislativo antes mencionado. riza o ratifica la medida; esto es, tiene pleno conocimiento sobre
la adopcin de la medida a diferencia de otros supuestos auto-
rizadores, como la autorizacin de entrada15 . Ahora bien, qu
Las deficiencias de la LOMESP y de regulacin criterios puede tener en cuenta en su valoracin? Ninguno, y no
de la autorizacin judicial porque no los fije la LJCA (funcin que no le corresponde), sino
porque la LOMESP guarda absoluto silencio al respecto. As, los ni-
En mi opinin, la regulacin actual de la adopcin de medi- cos elementos valorativos a disposicin del juez son los principios
das para la proteccin de la salud pblica frente a enfermedades generales del Derecho y los que se desprenden de la jurisprudencia
contagiosas presenta carencias que generan inseguridad jurdica9 . constitucional en materia de derechos fundamentales.
Dichas carencias se concretan en la falta de disciplina de dos aspec- Las anteriores deficiencias regulatorias se traducen en una evi-
tos cabales para conseguir la finalidad de equilibrio: de un lado, el dente debilidad de los mecanismos de garanta de los derechos de
modo o procedimiento de adopcin y ejecucin de dichas medidas, los ciudadanos frente a la adopcin de medidas sanitarias. La Admi-
as como los criterios de ordenacin de su imposicin; del otro, los nistracin dispone de un amplio margen decisorio, y los juzgados de
poderes del juez al autorizar o ratificar las medidas. Nada al respecto lo contencioso-administrativo tienen escasos parmetros de enjui-
se establece en la LOMESP, la LJCA ni la LAP. ciamiento y control de la medida en el proceso de autorizacin o
Las nicas claves que proporciona la LOMESP se refieren a los ratificacin, la mayora de los cuales, por dems, no han sido posi-
supuestos habilitantes que permiten ejecutar dichas medidas y a tivizados por la norma y son nica y exclusivamente de creacin
la finalidad de tutela de salud pblica, pero nada dice sobre qu jurisprudencial.
criterios guiarn la adopcin y la ejecucin de dichas medidas. As,
se otorga al poder ejecutivo un amplio margen de discrecionali-
Discusin y propuestas de mejora
dad. Esta laguna obliga al operador jurdico a acudir a los principios
generales del Derecho, al resto de la normativa en materia de salud
Si bien es cierto que la Administracin recurre en escasas ocasio-
pblica y a su aplicacin por analoga. Ahora bien, deben oponerse
nes a la imposicin de medidas de tutela de la salud pblica frente
serias reticencias al puro y simple traslado analgico de tal regu-
a enfermedades contagiosas pinsese que en la mayora de las
lacin atendiendo a los bienes jurdicos afectados por las medidas
ocasiones el sometimiento del paciente al tratamiento o medida
de la LOMESP. Son palmarias las diferencias entre medidas como el
de turno ser voluntario, en tanto que no solo supone un beneficio
cierre de un local, la suspensin de actividades o la incautacin de
para la salud pblica sino tambin para su salud individual, no por
productos, con incidencia en intereses de carcter patrimonial, y
ello debe dejar de preocuparnos su regulacin actual. La aparicin
el internamiento obligatorio de un tuberculoso10 o de una persona
de nuevas enfermedades transmisibles, la reaparicin de otras que
portadora del VIH por temor al contagio11 , la imposicin de una
se crean controladas, como la rubola o el sarampin16 , o los cam-
vacunacin forzosa para frenar la transmision del sarampin12 , o
bios en los hbitos y conductas de la poblacin, como la negativa
la exigencia de un tratamiento o de una cuarentena para evitar la
a someterse a los programas de vacunaciones17 , suponen nuevos
propagacin de una enfermedad. En estos casos, la falta de restric-
retos en materia de salud pblica a los cuales debe ser capaz de
ciones y pautas para la actuacin de la Administracin puede llegar
responder el marco regulador.
a suponer un abuso y una restriccin ilegtima de los derechos y las
A continuacin se expone un conjunto de propuestas de lege
libertades fundamentales ms esenciales de los sujetos afectados.
ferenda dirigidas a dotar de mayor seguridad jurdica a la adop-
Como se razona ms adelante, no se defiende una regulacin
cin de medidas sanitarias frente a enfermedades contagiosas,
exhaustiva y agotadora en la materia, puesto que ello podra incluso
otorgando pautas claras de actuacin a la Administracin y, al
entorpecer el fin primordial de tutela de la salud pblica, pero s la
mismo tiempo, fortaleciendo las garantas de los derechos de
inclusin expresa en la norma de unos principios generales que
los ciudadanos ante ellas. Dichas propuestas se inspiran en la
orienten tanto el procedimiento y la ejecucin como los criterios
prctica jurisprudencial ya existente en materia de autorizacio-
de adopcin de tales medidas.
nes contencioso-administrativas, en otros marcos regulatorios del
En cuanto a la autorizacin judicial, el artculo 8.6, prrafo
ordenamiento jurdico espanol vigente frente a situaciones de
segundo, LJCA, y el art. 9.2.a) LAP, se limitan a recoger la competen-
riesgo, en ordenamientos jurdicos extranjeros, y en la propuesta
cia del orden contencioso-administrativo para autorizar o ratificar
de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) de Buenas prcticas
medidas como hospitalizaciones, tratamientos, aislamientos o cua-
en la legislacin y regulacin para el control de la tuberculosis18 .
rentenas forzosas, pero guardan silencio sobre el proceso a seguir
para autorizar las medidas, el alcance de la intervencin judicial y
los criterios a tener en cuenta por el juez. Es claro as que el rgano Procedimiento de adopcin y ejecucin de las medidas
judicial dispone de muy pocos elementos para poder encauzar ade-
cuadamente su actuacin y, a la postre, proteger los derechos y las Al margen de las distintas vas por las que puede encau-
libertades individuales. zarse la adopcin de medidas de tutela de la salud pblica en
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contextos de urgencia y necesidad coaccin directa19 , procedi- Principio de proporcionalidad18 : segn la jurisprudencia consti-
miento declarativo y ejecutivo ordinario, medidas provisionales o tucional, el control de proporcionalidad se traduce en un triple
provisionalsimas20 , se propone incluir en la LOMESP algunos test que valora la idoneidad, la necesidad y la proporcionalidad
extremos procedimentales esenciales para garantizar la mnima estricta de la medida26 . La aplicacin del principio de propor-
afectacin de los derechos de los ciudadanos. Tales requisitos mni- cionalidad persigue borrar cualquier traza de arbitrariedad en
mos, lejos de pautar un procedimiento especial, se concretan en los la ejecucin de las medidas. Dado el amplio margen de dis-
siguientes extremos: crecionalidad con que la LOMESP configura los poderes de las
Administraciones competentes, el principio de proporcionalidad
Participacin del interesado en la toma de decisin cuando, a resulta imprescindible para proteger los derechos y las libertades
pesar de la urgencia y la necesidad, ello sea posible sin poner en individuales.
jaque la salud pblica. La inclusin del interesado en el procedi- Principio de igualdad y no discriminacin: es un principio de
miento pretende, de un lado, poder ofrecerle toda la informacin hondo calado constitucional (art. 14 CE), imprescindible en el
relevante relativa a la enfermedad transmisible y a los riesgos contexto de las enfermedades contagiosas que pueden afectar
asociados a esta, y el sentido y fin de la medida, y de otro, brin- con ms crudeza a los sectores de poblacin ms desfavorecidos,
darle la oportunidad de defenderse y realizar las alegaciones que pero que no por ello deben ser tratados discriminatoriamente.
crea convenientes.
Requerimiento previo a la ejecucin coactiva de la medida, a pesar Autorizacin o ratificacin judicial
de la urgencia y la necesidad, siempre que no se entorpezca la
tutela de la salud colectiva. La coaccin debe ser la ultima ratio, A la luz de las anteriores propuestas, el rgano judicial dispondr
y en todo caso debe intentar obtenerse el consentimiento y la ya de algunos criterios para el enjuiciamiento de las medidas. Pro-
anuencia del interesado para que se someta voluntariamente a la cede, junto con lo anterior, hilvanar un proceso que aporte garantas
medida. As, solo de manera subsidiaria, tras haberse intentado a los afectados, el cual debe recogerse en la LJCA.
recabar el consentimiento del interesado y en su defecto, debera
poder ejecutarse forzosamente la medida. Articulacin de un cauce procesal mnimo que prevea la par-
ticipacin del ministerio fiscal y del interesado, junto con la
Estos dos trmites son cruciales en este tipo de actuaciones, Administracin, en el proceso de autorizacin o ratificacin, para
pues la prctica pone de manifiesto que si la participacin se realiza facilitar la contradiccin y as la mejor formacin del criterio judi-
adecuadamente y si se presta la informacin oportuna, la mayora cial. Se propone la aplicacin mutatis mutandi del art. 122 bis LJCA
de los sujetos que podran transmitir la enfermedad contagiosa se para la autorizacin de medidas de proteccin de la propiedad
someten a las medidas voluntariamente10 . intelectual, y se descarta el cauce procesal del art. 763 de la LEC.
La autorizacin o ratificacin, en funcin de los casos, deber
Criterios ordenadores de las medidas poder incluir cautelas. No puede ser una autorizacin en blanco.
Debe autorizarse solo la ejecucin de las medidas sanitarias nece-
La falta de parmetros que orienten la toma de estas medidas sarias, y puede incluir lmites o cautelas de carcter personal,
es cuestin de sumo calado, que no solo genera inseguridad jur- individualizando los sujetos a los que se dirige la medida, siem-
dica en las Administraciones competentes, sino que tambin deja pre que ello sea posible, proscribindose con carcter general las
hurfano de criterios al rgano judicial encargado de su autoriza- autorizaciones innominadas, genricas o colectivas; de carcter
cin o ratificacin. En este sentido, pueden servir de inspiracin los temporal, estableciendo por ejemplo la duracin de un trata-
criterios fijados en el marco de la legislacin sectorial en el mbito miento; de carcter espacial, al fijar por ejemplo el internamiento
medioambiental y de la seguridad alimentaria dirigida tambin a en instalaciones adecuadas que garanticen su eficacia; o de cual-
hacer frente a riesgos, y de la normativa estatal y autonmica en quier otra naturaleza que el rgano judicial considere necesario.
materia de tutela de la salud pblica, que se articulan normalmente En el caso de medidas sanitarias cuya eficacia depende de su man-
a partir de principios generales del Derecho. Siguiendo esta senda, tenimiento en el tiempo, el rgano judicial debe poder realizar el
se propone recoger en la norma los siguientes: correspondiente seguimiento; por ejemplo, estableciendo la obli-
gacin de la autoridad sanitaria de informar de forma peridica
Principio de anlisis del riesgo: se integra por tres elementos sobre la evolucin de la medida. Ello permitir que el rgano judi-
evaluacin, gestin y comunicacin del riesgo y pretende cial pueda valorar si la medida ha de mantenerse, modificarse o
hallar la mejor va para afrontar situaciones de riesgo, conectn- levantarse.
dose con criterios cientficos que garanticen el mximo acierto
en la gestin de la situacin de riesgo21,22 . La incorporacin de Conclusiones
este sistema en el marco de la salud pblica puede ofrecer no
pocas garantas, y as lo demuestra el hecho de su inclusin en Tras ms de 30 anos de vigencia de la LOMESP, el marco regu-
normativa sanitaria ya existente23 . latorio de la imposicin de medidas para la tutela de la salud
Principio de cientificidad: la toma de medidas sanitarias debe pblica frente a enfermedades contagiosas requiere ser revisado.
tener en todo caso una base cientfica, mdica y epidemiolgica Las propuestas de lege ferenda que se han esbozado, y que se expo-
slida24 . Solo desde la estricta perspectiva cientfica puede valo- nen esquemticamente en la tabla 1, persiguen lograr una mayor
rarse si se cumple la situacin de riesgo y necesidad para la salud seguridad jurdica regulatoria que ofrezca pautas de actuacin a
pblica que legitima la adopcin de medidas. En ello insiste la la Administracin y que a la vez garantice debidamente la salva-
OMS en su propuesta legislativa en repetidas ocasiones. guarda de los derechos y las libertades individuales, sin mermar la
Principio de precaucin: la conveniencia de incorporar este prin- proteccin de la salud pblica.
cipio se antoja del todo necesaria dada la incertidumbre cientfica Junto a las anteriores propuestas, existen otros elementos sobre
que puede darse en la aparicin de nuevas enfermedades, o los cuales no se ha podido discurrir, pero que pueden contribuir a
de nuevas variaciones de las ya conocidas. Pinsese, por ejem- la mejora de la regulacin actual y que se apuntan a modo de cierre
plo, en la tuberculosis multirresistente y la extremadamente para estimular el debate sobre esta cuestin. En particular, tengo
resistente25 . en mente tres estrategias:
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Tabla 1 2. Ley de control de enfermedades contagiosas de Noruega (1995).


Propuestas para la reforma de la normativa 3. Model State Emergency Health Powers Act de EE.UU. (2001).
4. Sentencia del Tribunal Constitucional 254/1993, de 20 de julio (RTC 1993/
Procedimiento de adopcin y Garantizar la participacin de los 254).
ejecucin de las medidas ciudadanos afectados por las medidas 5. Sentencias del Tribunal Constitucional 7/1994, de 17 de enero (RTC 1994/7);
Requerimiento previo a la ejecucin 215/1994, de 14 de julio (RTC 1994/215); 207/1996, de 16 de diciembre (RTC
forzosa 1996/207); ATC 57/2007, de 26 de febrero (RTC 2007/57).
Principios ordenadores Principio de anlisis del riesgo 6. Cierco Seira C. Derecho a la libertad personal y proteccin de la salud pblica:
Principio de cientificidad el internamiento forzoso por razn de enfermedad contagiosa. Reflexiones a
Principio de precaucin propsito de la STEDH de 25 de enero de 2005, Enhorn contra Suecia. En: Martn
Principio de proporcionalidad Rebollo, L., director. Derechos fundamentales y otros estudios en homenaje al
Principio de igualdad y no discriminacin prof. Dr. Lorenzo Martn-Retortillo, vol. 1. Zaragoza: El Justicia de Aragn; 2008.
Autorizacin judicial Procedimiento contradictorio p. 805-33.
7. Cobreros Mendazona E. Los tratamientos sanitarios obligatorios y el derecho a
Autorizacin con cautelas
la salud: estudio sistemtico de los ordenamientos italiano y espanol.
Onati:
Seguimiento judicial de la medida
Instituto Vasco de Administracin Pblica; 1988. p. 3637.
8. Pemn Gavn JM. Reflexiones en torno a la regulacin bsica de los derechos
de los pacientes contenida en la Ley 41/2002, de 14 de noviembre. Revista del
1) La regulacin de una serie de obligaciones en relacin con las Poder Judicial. 2004;74:119.
personas que tengan conocimiento de que son o pueden ser por- 9. Magdaleno Alegra A. La tutela de la salud colectiva como lmite de los derechos
fundamentales. En: Alenza Garca JF, Arcos Vieira ML, directores. Nuevas pers-
tadoras de una enfermedad contagiosa, con el correspondiente
pectivas jurdico-ticas en Derecho Sanitario. Cizur Menor (Navarra): Aranzadi;
cuadro de sanciones administrativas en caso de su incumpli- 2013. p. 154.
miento. 10. Villalb JR, Rodrguez-Campos M, Orcau A, et al. La hospitalizacin teraputica
obligatoria en el control de la tuberculosis. Gac Sanit. 2016;30:1447.
2) La inclusin de una lista cerrada de medidas con la implcita obli-
11. Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos caso Enhorn c. Suecia, de
gacin del legislador de su constante revisin y actualizacin. 25 de enero de 2005.
3) La posibilidad de limitar y tasar las medidas personales, esto 12. Auto del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo de Granada 362/2010, de 24
es, dirigidas a personas portadoras de una enfermedad con- de noviembre (RJCA 2010/841).
13. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid 48/2001, de 13 de noviem-
tagiosa o susceptibles de serlo, y que puedan imponerse bre (RJCA 2002/479).
coactivamente. 14. Cierco Seira, C. Administracin pblica y salud colectiva. El marco jurdico de la
proteccin frente a las epidemias y otros riesgos sanitarios. Granada: Comares;
2006 p. 215-7.
Editora responsable de artculo 15. Salamero Teixid L. La autorizacin judicial de entrada en el marco de la activi-
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