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La empresa ya no puede verse slo como una emanacin de la


personalidad de un individuo (empresario) sino tambin es el centro de
generacin, de potenciacin y, en alguna proporcin de medios para el
desarrollo individual y colectivo. Hemos comprendido hoy -pues- que la
empresa no es slo una propiedad o una fuente de renta. Es asimismo un
centro de optimizacin de los recursos, una fuente de riqueza social y un
eslabn imprescindible en la cadena de los valores plurales de la sociedad
en su conjunto y de los grupos que la componen Hctor Alegra, La
empresa como valor y el sistema jurdico, Reglas y Principios del Derecho
Comercial, Ed. La Ley, 2008.

La empresa y los valores

Guillermo Enrique Ragazzi

Sumario: I. Presentacin; II. El tema; III. La empresa como tcnica de


organizacin; IV. La empresa, el mercado y la sociedad; V. Las empresa
como valor; VI. El rol de la empresa, la responsabilidad social y la tica; VII.
El corporate governance y la creacin del valor empresa; VIII. Conclusiones

I. Presentacin

Constituye una distincin participar en este Libro de Homenaje al maestro


Hctor Alegra. An ms, porque me permite en estas breves reflexiones, expresar
mi reconocimiento a tan apreciado jurista, que en los distintos mbitos en los
cuales brind su sabidura y conocimiento, mostr, a la par, el ejemplo de su
conducta y probidad, que lo caracterizaron a travs de los aos.

Vayan pues estas palabras introductorias que se suman a este merecido


reconocimiento que la comunidad jurdica le brinda al distinguido y apreciado
maestro.

II. El tema

Estos breves comentarios estn relacionados con las ideas del profesor
Alegra sobre las nuevas dimensiones que ocupa en la actualidad la empresa y
que con rigurosidad y profundidad acadmica plantea en el trabajo que sirve de
proemio y que, sintticamente y a modo de gua inicial, se resume en el prrafo
transcripto.

Precisamente, en el trabajo presentado en oportunidad de su incorporacin


a la Academia Nacional de Ciencias de la Empresa, el 25 de abril de 2006, se
ocupa en extenso de este tema -sin perjuicio de reflexiones de hondura similar que
se aprecian en otros trabajos relacionados 1- reconociendo los valores de la
Empresa y a esta misma como valor, tesis que abre interesantes cauces
interpretativos sobre el rol de la empresa en la actualidad.

En efecto, destacando dicho rol, el autor expresa que con razn se habla
de la dimensin social, tica y econmica de la empresa y agrega que la
empresa no es slo una unidad de produccin desde el punto de vista econmico
ni es slo un fenmeno jurdico. Es al mismo tiempo un factor de desarrollo social,
de consolidacin del Estado como unidad transpersonal y de solidaridad. No

1
V. Humanismo y Derecho de los Negocios; Dilogo de Economa y Derecho y Convergencias
Culturales y Sociales en la Insolvencia, publicados en Reglas y Principios del Derecho
Comercial, La Ley, Bs. Aires, 2008; Corporate Governance (El Buen Gobierno Corporativo), La
Ley T 2007-E, pg. 1364, entre otros.
2

solamente es empresa la que mira hacia la rentabilidad sino del mismo modo es
empresa la que tiene un fin altruista o no lucrativo que se potencia con la tcnica
empresaria y la optimizacin de los recursos.

Agrega, que no cabe duda que en la empresa, se pueden descubrir un haz


de valores que se entrecruzan, se potencian y eventualmente se colocan en
gradacin y ante la pregunta que se formula sobre si puede descubrirse algn
prius particular al que pueda designarse como valor y por lo tanto, si puede
concebirse que la empresa es un valor, responde afirmativamente, sosteniendo
que se manifiesta en la empresa un valor especial y distinto que surge de la
organizacin, armona y funcin de todos ellos al constituir una empresa,
concluyendo que la empresa, como organizacin estructural, reconoce un valor:

Ese valor no es el propio de los bienes que la componen ni el que resulta


de una estimacin de un monto dinerario para fines determinados (valor
llave). Este valor conjuga elementos especficos resultantes de la empresa
que tienen significacin relevante en todos los mbitos del quehacer
humano, individual y social. A este valor podemos llamarlo valor empresa.

La original y medulosa propuesta y ms an tratndose de un tema tan


sensible y esencial para el hombre y la sociedad como el de los valores, nos ha
alentado a presentar estas breves aportaciones sobre la empresa y sobre el valor
empresa, en momentos en que las crisis de diverso orden que asolan el planeta,
plantean interrogantes sobre el devenir econmico, poltico y social. Ello, sin dejar
de sealar los lmites propuestos para este esquicio que, en algunos aspectos,
actualizan ideas que hemos expuesto en otra oportunidad 2.

III. La empresa como tcnica de organizacin

1. En primer trmino, sostiene el profesor Alegra que es empresa la que


mira hacia la rentabilidad y de igual modo es empresa la que tiene un fin altruista
o no lucrativo que se potencia con la tcnica empresaria y la optimizacin de los
recursos.

Esta visin sobre la empresa, permite sostener en forma coincidente, que


no necesariamente la empresa debe perseguir una finalidad lucrativa sino que
tambin ser empresa, una entidad sin fines de lucro y que en nuestro derecho se
reconocen como tales, a las asociaciones civiles, fundaciones, mutuales e incluso
a las cooperativas, las cuales, a travs de la tcnica empresaria optimizan sus
recursos.

Desde esta perspectiva, la empresa constituye un recurso tcnico con una


finalidad neutral -no necesariamente econmica- de modo que se infiere que el
ordenamiento legal reconoce empresas lucrativas y empresas no lucrativas 3.
2
V. En torno de la Responsabilidad Social Empresaria en Cuestiones Actuales de Derecho
Empresario (Homenaje al Prof. Consulto Titular Dr. Vctor Zamenfeld), Errepar, 2005, pg. 401,
2005; Responsabilidad Social Empresaria, en Derecho Comercial y de los Negocios, Facultad
de Derecho, U.B.A., T I, pg. 139, Eudeba, Bs. Aires, 2007; Responsabilidad Social
Empresaria, en X Congreso Argentino de Derecho Societario y VI Congreso Iberoamericano de
Derecho Societario y de la Empresa, Fespresa (Fundacin para el Estudios de la Empresa), T IV,
Crdoba, 2007, pg. 525 y sigtes.; Responsabilidad Social Empresaria (paradigma de gestin
empresaria), Derecho Societario.com., Bs. Aires, diciembre, 2009; La responsabilidad social
empresaria (moda, mito o un nuevo paradigma de gestin), en XI Congreso Argentino de Derecho
Societario y VII Congreso iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, T III, Fidas,
2010, pg. 503.
3
La empresa no lucrativa es aquella empresa en la que su titular no busca ganancia por su tarea
de coordinar los factores de la produccin ni como compensacin por el riesgo corrido, que es lo
que caracteriza a la empresa lucrativa, de modo que el resultado favorable que puede producirse,
una vez pagada su remuneracin a los dems factores de la produccin, queda en la propia
3

Con la dificultad que comporta abordar la nocin de empresa y lo que con ella
quiere expresarse, ms an que "ha sido imposible ponerse de acuerdo sobre una
delimitacin precisa y universalmente vlida de la nocin de empresa, ello tanto en el
mbito de un derecho nacional, como siquiera en el marco ms limitado de una rama
del Derecho de un pas4, cabe admitir, a modo de aproximacin a la figura y sin
incurrir en frmulas dogmticas inaplicables en ciertos supuestos, que la empresa
comporta una tcnica de organizacin de medios (bienes de naturaleza diversa),
patrimonio, trabajo, actividades y relaciones con una finalidad comn neutral bajo la
direccin de una persona fsica o jurdica y que es receptada tanto por la sociedad
comercial, como por otros entes personificados y an sujetos individuales5 -en tanto
organizacin de determinados factores-, lo cual explica que exista una empresa sin
que la misma se halle plasmada necesariamente en una persona jurdica.

La presentacin del tema, permite destacar algunas cuestiones que


ameritan su consideracin particular.

2. Por una parte, la empresa supone una organizacin tcnica neutral en


cuanto a sus fines ya que la finalidad de lucro (ganancia o beneficio econmico) o
no (altruista, benfica, desinteresada) derivar de la estructura jurdica que se
adopte para el establecimiento y funcionamiento de la empresa. En algunos casos,
la estructura provista por el ordenamiento legal dispone determinadas condiciones
prohibitivas de un objeto lucrativo (v.gr. art. 1, ley 19.836 de fundaciones; art. 2,
ley 20.321 de mutuales); en otros casos, ello surge de la naturaleza de la forma
asociativa (v.gr. asociaciones civiles) y, en otros, el ordenamiento especial nada
dispone (v.gr. ley 19.550 de sociedades comerciales; ley 20.331 de cooperativas),
aunque impone otras reglas.

Por otra parte, la referida prohibicin sobre el objeto no lucrativo, no impide


a la entidad la realizacin de actos de naturaleza comercial (o econmica) para el
cumplimiento de su objeto -necesariamente debe ser no lucrativo-, sino que los
ingresos (o utilidades) provenientes de dichos actos, no deben ser distribuidos entre
sus socios, directivos o consejeros en concepto de dividendo o utilidad repartible, no
siendo bice para ello, el excedente repartible previsto en el art. 42 de la Ley
20.337 que en modo alguno altera este principio.

Esta nocin de empresa que toma como elemento nuclear la organizacin


-aplicable a toda forma asociativa o unipersonal- supera el tradicional enfoque que
la vincula con una finalidad econmica, lo cual constituye un reparo para la
aplicacin de esta nocin al campo de las entidades con objeto no lucrativo, sin
perjuicio de la existencia de antecedentes que admiten, por ejemplo, la fundacin
empresa6.

empresa (Cracogna, Dante, Las Empresas de la Economa social, en Tratado de la Empresa,


Tomo I, Bs. Aires, 2009, pg. 188).
4
Manvil, Rafael M., Grupos de Sociedades, Abeledo-Perrot, Bs. Aires, 1998, pg. 60.
5
La ley 2010-658 del 15 de junio de 2010 sobre el Empresario Individual de Responsabilidad
Limitada de Francia, regula la figura con reconocimiento autnomo de personalidad jurdica.
6
Entre otros, ley francesa de fundaciones de empresas (1990) (vase Lepeltier, Daniel y Streiff,
Yann, Associations Fondations, GLN Joly Ed., Pars, 1994); Ley 50/2002 de Espaa (La Casa
Garca, Rafael, La fundacin-empresa, Marcial Pons, Madrid, 2009 quien sostiene que la nueva
legislacin ha desplazado la cuestin de la inadmisibilidad de realizar actividades empresariales
para plantearse en la actualidad las condiciones en que se ha de verificar dicho ejercicio). Es
interesante el debate suscitado en los pases de la U.E. a raz de la consulta pblica que ha hecho
la Comisin Europea el 16 de febrero de 2009 sobre la necesidad de elaborar un Estatuto de
Fundacin Europea, entre cuyos temas se plantean estas cuestiones (v. Consulta pblica de la
Comisin Europea sobre la necesidad de una regulacin comunitaria en materia de fundaciones ,
Revista de Derecho de Sociedades (RdDS), Ao 2009-2, N 33, Aranzadi-Thomson Reuters,
Navarra, pg. 509).
4

Desde antiguo, el ejercicio de actos de naturaleza mercantil ha sido


considerado como una cuestin ajena a la realidad de las entidades sin fines de
lucro, pues se ha considerado que tales actividades quedaban reservadas
exclusivamente a las formas societarias. Este criterio se ha apoyado en el hecho
que los fines de bien comn, de ayuda mutua o inters general de estas
entidades, resultan incompatibles con el desarrollo de actividades comerciales.

Este criterio persiste an en nuestro pas, de modo que se constatan ciertas


restricciones de orden legal y fiscal de distinto grado, concernientes a la
administracin e inversin de los recursos patrimoniales de estas entidades, lo
cual plantea de cara al futuro el debate sobre las normas legales y reglamentarias
existentes, su funcionalidad y consecuente revisin y adecuacin a criterios ms
modernos y realistas, con la finalidad de permitir el cumplimiento de los fines que
inspiran dichas entidades, sin perjuicio de establecer un controlado ejercicio de las
actividades, subordinado a su aplicacin al fin de bien comn propio de estos
entes.

El tema actualiza, adems, el debate acerca de la distincin entre el


llamado lucro sujetivo y lucro objetivo y la separacin de dos nociones
interdependientes aunque claramente diferenciadas; por una parte, el objeto como
fin mediato y, por otra, las actividades para su cumplimiento como finalidad
inmediata7, de lo cual se deriva que las actividades de fines inmediatos tienen un
carcter instrumental respecto al objeto social y por ello, en su concreta
realizacin, pueden materializarse actos de naturaleza no lucrativa, siempre que
los ingresos provenientes de estos actos, se incorporen al patrimonio de la
entidad8.

Esta separacin entre el objeto y actividad que viabiliza la celebracin de


ciertos actos lucrativos -siempre que las ganancias obtenidas reviertan al
patrimonio de la entidad (regla de oro del sistema)- es propiciada por la doctrina
como criterio interpretativo superador de normas legales y reglamentarias
impeditivas y que limitan severamente la generacin de recursos y el cumplimiento
de los propsitos institucionales9.
7
Estas expresiones lucro subjetivo y lucro objetivo han sido empleadas por Renzo Costi,
Societ in generale. Societ di persone. Associazioni in participazione. Torino, UTE, pg. 17 y
sigte., donde expresa que aun pudiendorealizar a travs de la propia actividad un complejo de
ganancias (lucro objetivo), no puede obtener como propio objetivo la distribucin a los asociados
de las ganancias eventualmente realizadas (lucro subjetivo) sin transformarse automticamente en
una sociedad lucrativa. Para el derecho espaol, cabe remitirse a Gonzlez Prez, Jess y
Fernndez Farreres, Germn, Derecho de Asociacin, Ed. Civitas, Madrid, 2002, pg. 60 y
sigtes.; de Salas Murillo, Sofa, Las asociaciones sin nimo de lucro en el Derecho Espaol, Centro
de Estudios Registrales, Madrid, 1999, pg. 183 y sigtes.; Francisco Lpez Nieto y Mallo, La
ordenacin legal de las asociaciones, Ed. Dykinson, Madrid, 1995, pg. 25, entre otros. En nuestro
derecho, Biagosch, Facundo, Asociaciones Civiles, Ed. Ad-Hoc, Bs. Aires, 2da. Ed., 2006, pg.
271. En el mismo sentido, Crovi, Luis Daniel, Rgimen Legal de las Asociaciones Civiles, LexisNexis,
Bs. Aires, 2006, pg. 53.
8
Se ha sostenido que la ausencia de finalidad lucrativa no empece a que la asociacin no puede
percibir ingresos derivados de su actividad o que, por actividades conexas o complementarias, se
procuren ingresos econmicos para desarrollar ms adecuadamente el objeto social de bien
comn de los asociados, e incluso el general. No existe ninguna prohibicin en el ordenamiento
jurdico que as lo prescriba (art. 19, C.N.) y por ello no puede considerarse prohibido (Molina
Sandoval, Carlos A., X Congreso Argentino de Derecho Societario y VI Congreso Iberoamericano
de Derecho Societario y de la Empresa, T I, Fespresa, Crdoba, pg. 292). Para el derecho
espaol y comunitario, vase, La Casa Garca, Rafael, ob. cit.
9
Cfme. Biagosch, Facundo, ob. cit., pg. 271. Adems, vase Pez, Juan L., El derecho de las
asociaciones, Ed. Guillermo Kraft Ltda., Bs. Aires, pg. 38, Rivera, Julio Csar, Instituciones de
Derecho Civil. Parte General, T II, Ed. Abeledo-Perrot, Bs. Aires, pg. 312; Cahin, Adolfo, Las
asociaciones civiles en la Repblica Argentina, Ed. La Rocca. Bs. Aires, 1998, pg. 56; Etcheverry,
Ral A. Formas jurdicas de la organizacin de la empresa, Astrea, Bs. Aires, 1995, pg. 84;
Molina Sandoval, Carlos M., ob. cit., pg. 292; Crovi, Luis Daniel, ob. cit., pg. 33; Cracogna,
Dante, ob. cit, pg. 188, entre otros.
5

Por lo expuesto, puede concluirse que en la actualidad, se reconoce la


existencia de empresas lucrativas y de empresas no lucrativas, reuniendo ambas los
ttulos requeridos para ser consideradas empresas y ello permite dar cuenta de
realidades diferentes sin forzarlas dentro de rgidos moldes tericos preestablecidos.
Vale decir que, en lugar de constreir la realidad para reconducirla a la teora se trata
de adecuar la teora a las exigencias de la realidad, aunque ello suponga replantear
o dejar de lado ideas y esquemas que durante mucho tiempo fueron paradigmas10.

Dentro del mbito especfico del derecho de sociedades y con especial


referencia a la sociedad comercial, cabe recordar que el art. 1 de la Ley 19.550
(L.S.C.) explicita un concepto en modo alguno ligado a una finalidad lucrativa, lo cual
ratifica el art. 311 del mismo ordenamiento.

3. La finalidad neutral de la empresa, en sentido amplio como tcnica de


organizacin apta para empresas lucrativas o no lucrativas, coincide con
modernas corrientes de opinin que han planteado cierto debilitamiento del nimo
de lucro como elemento causal del contrato de sociedad y un desplazamiento del
centro de gravedad del sistema societario desde sus bases causales a sus bases
estructurales, es decir, la configuracin de la sociedad como un fenmeno
organizativo neutral o independiente de la ndole o naturaleza del fin 12. Esta
10
Cracogna, Dante, ob. cit, pg. 190.
1111
Sobre el particular, cabe remitirse a la Exposicin de Motivos que acompa el texto de 1972.
All qued plasmada la idea central del actual artculo primero: a) la comercialidad deriva del tipo
adoptado sin supeditarlo a la comercialidad de su objeto; b) la expresin en forma organizada
traduce la nocin corriente en la dogmtica contempornea, que la sociedad es slo la estructura
jurdica para el establecimiento y funcionamiento de una empresa y c) la sociedad mercantil, en
principio, tiene por objeto fines econmicos. Pero nada obsta a que pueda tener un objeto no
lucrativo. Por ello, para evitar toda interpretacin estricta -que recuerda la discusin suscitada en
torno a la expresin obtener utilidad apreciable en dinero que dividirn entre s del art. 1648, Cd.
Civil, o la empleada por el art. 282, Cd. de Comercio: con nimo de partir el lucro..., se emplea la
expresin amplia (para aplicarlos a la produccin de bienes o servicios), que adems abre el
camino hacia la unificacin de la regulacin legislativa de la materia. Este criterio ha sido
compartido por la doctrina, sin perjuicio que la Inspeccin General de Justicia de la Capital Federal
ha sostenido en el caso Ghiano, R y Asociados Sociedad Annima (Resolucin N 318 del 19 de
marzo de 2004) una interpretacin contraria al expresar que la adopcin de uno de los tipos
previstos por la ley 19550 somete a las sociedades mercantiles a dicha legislacin, solo si el objeto
de las mismas se encuentra incluido dentro de la idea econmica de empresa. Esta resolucin fue
revocada por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala D y, posteriormente la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 30 de noviembre de 2010, confirm el fallo del Tribunal
aquo recurrido. Entre otros conceptos sostuvo la Suprema Corte que desde otro lado, tal como
seala el magistrado Jos Luis Monti en su voto (fs. 70), el artculo 3 de la Ley N 19.550 permite
a las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, adoptar la forma de sociedad bajo alguno de los
tipos previstos en esa Ley, quedando sujetas a sus disposiciones. Ello resulta congruente con el
principio de tipicidad consagrado en su artculo 1, que sujeta, entre otros aspectos, la
comercialidad de la sociedad a su forma (del dictamen de la Fiscala). Finalmente, cabe recordar
que la Resolucin I.G.J. (General) N 7/2005, art. 176 (Normas de la I.G.J. al prever la
regularizacin de la sociedad civil de hecho mediante la adopcin de uno de los tipos previstos en
la ley de sociedades, exige la modificacin del objeto asumiendo uno de carcter comercial, lo
que no se compadece con el criterio expuesto.
12
Menndez Menndez, Aurelio, Sociedad Annima y fin de lucro, en Estudios jurdicos sobre
la S.A., Ed. Civitas, pg. 52 y sigtes. El autor muestra una visin global de esta corriente, que se
orienta a no hacer del nimo de lucro la esencia de las sociedades. En igual sentido, Embid Irujo
sostiene que ello es consecuencia de un largo proceso que ha conducido a situar al elemento
organizativo en ncleo esencial de dicho concepto; un proceso, en suma, que atiende
preferentemente a los aspectos estructurales de la sociedad y que soslaya el propsito subjetivo de
obtener beneficio y, en su caso, repartirlo, a la hora de integrar su concepto (Embid Irujo, Jos
12
Miguel, Notas sobre el rgimen jurdico de las entidades sin nimo de lucro. Su estructura interna
y la responsabilidad de sus rganos gestores (especial referencia a las Fundaciones), R-V-E-H, N
7-1/2003, pg. 83). Incluso, con anterioridad, Ascarelli haba sostenido la posibilidad de sociedades
sin propsito de lucro, agregando que no solamente las sociedades civiles recurren a la forma de
la annima, sino que, algunas veces, sta viene utilizada en absoluto, por sociedades que no
tienen en realidad finalidad alguna de lucro. Mejor dicho, no es raro que el motivo dominante de
las partes no sea el lucro, sino, por el contrario, una finalidad de carcter altruist a (Ascarelli, Tulio,
6

expresin neutralidad en el objeto ha ido ganando adeptos en la doctrina y as,


Santini13 afirma que se advierte una decadencia del fin de lucro en las sociedades
de capital y esta adjetivacin respecto de la estructura societaria debe ser
rellenada de una finalidad concreta, de determinacin clara, pero no
necesariamente de un fin lucrativo tcnicamente intenso. En este mismo sentido
Galgano se refiere a la superfluit dello scopo di lucro 14, no siendo tan importante
la constitucin de la asociacin en s misma como aquello para lo que se
constituye15. La causa societatis es, como la de ciertos negocios instrumentales
una causa plural y fungible, apta para encuadrar los ms diversos fines (lucrativos,
consorciales, mutualistas, ideales, etc.) con independencia de que se persigan por
motivos egostas o altruistas16.

Por su parte, Gondra Romero agrega que el rgimen de las sociedades y


asociaciones se apoya en el dato de la estructura organizativa, siguiendo la
conocida orientacin germnica, en contraposicin con el criterio del fin -lucrativo
para las sociedades, no lucrativo respecto de las asociaciones- que bajo el influjo
de la legislacin de asociaciones ha venido manteniendo tradicionalmente la
doctrina latina, lo cual es ratificado por Pantalen Prieto al sostener que no existe
ninguna razn legal ni dogmtica slida en contra de que una sociedad annima,
comandita por acciones o de responsabilidad limitada, tenga por objeto social una
actividad no econmica, insistiendo en la necesidad del rompimiento de
compartimentos estancos ya que, como afirma Nieto Alonso, los socios,
componentes de la empresa, siguiendo esta concepcin neutralista, pueden tener
nimo de partir entre s las ganancias, considerando que lo provechoso para ellos
puede encontrarse tambin en economas rediticias 17.

Sin embargo, resulta paradjico en el desarrollo de la problemtica que,


desde la perspectiva de las instituciones sin fines de lucro, se advierte con
preocupacin un cierto movimiento hacia la mercantilizacin de las asociaciones y
fundaciones, dado la influencia que el derecho de la empresa tiene en estas
entidades y la innecesariedad de sostener la obligatoriedad de la no lucratividad del
objeto18. Dato este que pone de relieve la importancia de la empresa, como tcnica
Sociedades y Asociaciones, Ed. Ediar S.A., Bs. Aires, pg. 14). Anaya, por su parte, analizando el
fenmeno de la sociedad como contrato, recoge esta opinin y manifiesta que existe una primaca
de la disciplina que organiza el desenvolvimiento societario segn leyes propias. Se llega incluso al
desplazamiento del elemento causal, de lo que fueran precedentes las sociedades del Estado -esa
mensonge, como dijera Treillard- y las asociaciones bajo forma de sociedad; la finalidad lucrativa
se torna prescindible, desplazada por los elementos puramente estructurales (Anaya, Jaime, L.,
La sociedad como contrato en Contratos, homenaje a Marco Aurelio Risola, Ed. Abeledo-Perrot,
Bs. Aires, pg. 22).
13
Santini, Gerardo, Tramonto dello scopo lucrativo nelle societ di capiteli, en Revista Diritto
Civile, Parte I, 1973, pg. 151
14
Galgano, Francesco, L`Imprenditore, Bologna, Zanichelli, pg. 26.
15
de Salas Murillo, Sofa, ob. cit., pg. 163.
16
Paz-Ares, Cndido, Comentarios al Cdigo Civil, T II, Madrid, pg. 1313. El autor advierte que
el centro de gravedad se est desplazando y tal vez, expresa, nunca estuvo correctamente
emplazado y agrega el proceso de neutralizacin del derecho de sociedades -que ha sido ciertamente
comparado con el proceso de abstraccin causal que est en la base de la formacin histrica del
sistema cambiario- exige la rectificacin o ampliacin de la nocin legal de sociedadDe esta manera
puede decirse, las exigencias de la naturaleza de las cosas se dan la mano con los criterios generales
que presiden la evolucin del sistema (Paz-Ares, Cndido, Animo de lucro y concepto de
sociedad. (Derecho Mercantil de la Comunidad Econmico Europea. Estudios en Homenaje a
Jos Girn Tena, Ed. Civitas, Madrid, pg. 751).
17
Nieto Alonso, Antonia, Fundaciones: su capacidad, Fundacin Pedro Barri de la Maza, Conde
de Fenosa, La Corua, pg. 326, a quien seguimos en este anlisis y de modo particular en cuanto
a su afirmacin de que esta neutralidad es una de las mejores adjetivaciones que pueden ser
aplicables a los fines de la fundacin, proyectando para estos entes -por extensin a las
asociaciones civiles- una aproximacin que viene a desmitificar el establecimiento de
compartimentos estancos para las sociedades comerciales y fundaciones, segn persigan o no
finalidades de lucro.
18
Cabra de Luna, Miguel A., El tercer sector y las fundaciones en Espaa. Hacia el nuevo milenio
(enfoque econmico, sociolgico y jurdico), Escuela Libre, Madrid, pg. 365.
7

de organizacin y su ductilidad segn la estructura jurdica que sirva a su


establecimiento y desarrollo.

4. Finalmente, la comprensin de la compleja nocin de empresa y su


aplicacin tanto a las sociedades comerciales como a las entidades sin fines de lucro
y su relacin con el concepto de estructura y organizacin en sentido amplio y no de
fines, abre interesantes posibilidades y desarrollos relacionados con las concretas
realidades sobre las cules cabe referir a estos entes, abiertos al cumplimiento de
objetos lcitos no estrictamente econmicos.

IV. La empresa, el mercado y la sociedad

Sin perjuicio de estas consideraciones en torno a la empresa, sus fines y


aplicacin, el profesor Alegra se ocupa especialmente del tema de los valores en
la empresa y concluye su anlisis sosteniendo que la empresa, como organizacin
estructural, reconoce un valor y que a ese valor se lo puede llamar valor
empresa.

Su tesis coincide con el cambio que se ha venido advirtiendo en los ltimos


aos, tanto en el discurso sobre la empresa como en las expectativas de la
sociedad en su conjunto hacia ella.

Uno de los rasgos definitorios de estos cambios consiste en concebir la


empresa no solo como un actor econmico sino tambin, como un actor social.
En tal sentido, podra decirse que se ha desarrollado cierta capacidad para ver la
empresa desde el mercado y desde la sociedad al mismo tiempo.

La empresa, desde esta perspectiva, no es el resultado de un plan fro y


objetivo dibujado al margen de quienes deben emprenderla ni es el producto de
una administracin cientfica universalmente vlida. La empresa arranca del
fondo de las personas, responde al estilo de vida de quienes la crean, es el reflejo
del carcter de los que la llevan a cabo, florece a partir del modo de ser de
quienes la conducen, es el fruto del espritu, empuje y nimo de los que la dirigen
y responde al meollo existencial de sus hombres 19.

En las ltimas dcadas, el aumento de las demandas sociales y la


preocupacin e inters de ciertos organismos internacionales -cuidado del medio
ambiente, respeto a los derechos humanos, rechazo al trabajo infantil y
acatamiento a la legislacin laboral, la lucha contra la corrupcin, entre otras-
vienen exigiendo la atencin de las empresas sobre nuevos campos de trabajo y
sobre su impacto en la propia empresa, en el mercado y en la comunidad.

A ello se agrega que estas cuestiones tambin han sido relevadas con
mayor atencin y firmeza desde las ciencias jurdicas y sociales; es suficiente
revisar los documentos, resoluciones y trabajos de organismos pblicos y
privados y de sectores acadmicos y empresarios, para advertir la creciente
preocupacin que demandan estos temas que fueron resumidos muy
elocuentemente en los objetivos del milenio: erradicar la pobreza extrema y el
hambre, lograr la enseanza primaria universal, promover la igualdad entre los
gneros y la autonoma de la mujer, reducir la mortalidad infantil, mejorar la salud
materna, combatir el VIH/Sida, el paludismo y otras enfermedades, garantizar la
preservacin del medio ambiente y fomentar una asociacin mundial para el
desarrollo.

Frente a estos desafos, no cumplidos en su gran mayora y que


comprometen a los ciudadanos y a la sociedad en su conjunto, la empresa,
19
Llano, Carlos, La persona humana en la empresa, Nuestro Tiempo, 06/1996, pg. 109.
8

cualquiera sea su dimensin, estructura y objetivos, no resulta un actor inerte o


ausente. Por el contrario, su propia actividad se proyecta y tiene directa incidencia
en el desarrollo de la comunidad -establecida en una pequea localidad o una
gran ciudad urbana-, en el Estado y en los estamentos de la sociedad, por cuya
razn resulta necesaria su presencia y su voz, junto a la de otros actores sociales,
incluyendo al propio Estado, para la resolucin de estos acuciantes retos.

Cabe reconocer que cuando se asume esta dimensin y se demanda tal


participacin, no puede soslayarse que las empresas actan en un medio de
mutables circunstancias que condicionan sus acciones y decisiones, incluyendo
las polticas gubernamentales, las medidas econmicas, laborales y sociales y las
normas de legislacin general y del mercado, lo cual proyecta un escenario de alta
sensibilidad y movilidad, no exento de complejas dificultades.

A ello se suma que las demandas que se formulan por mayores


compromisos sociales, tambin deben ponderar estos factores e incluso reparar
en las diferentes dimensiones y posibilidades de las empresas. No es lo mismo la
filial de una corporacin extranjera que una pyme nacional, artesanal o familiar con
pocos trabajadores y cuyas estructuras, fortalezas, recursos y accesos son bien
diferentes, sin perjuicio que muchas de estas tienen incorporado en su gestin
estrategias y acciones basadas en la competitividad, la innovacin, la
transparencia y la solidaridad, lo cual las posiciona de mejor manera ante
demandas de mercado de mayor exigencia y selectividad. Sin perjuicio de estas
aclaraciones y diferencias, dentro del mbito de la empresa, el tema de la tica,
los valores y la responsabilidad social no debe quedar circunscripto a la gran
empresa, ya que la tica, los valores y los negocios son y deben ser conciliables y
ello es aplicable a todas las empresas, cualquiera sea su dimensin 20.

Y finalmente, el anlisis de estos factores no excluye la cultura de la


sociedad frente a la ley y su acatamiento 21, de modo que en comunidades en las
que la inobservancia normativa y la anomia institucional adquieren relevancia, las
dificultades para plantear el compromiso en valores, es mayor.

Ello en modo alguno debe opacar las voces que desde distintos sectores se
elevan, exigiendo una mayor solidaridad, honestidad, transparencia y
responsabilidad social por parte de aquellos actores cuyas actividades inciden en
mayor o menor medida, en la vida social.

En definitiva, en un mercado darwinista -dice Adela Cortina- no vencen los


fsicamente ms fuertes, sino los excelentes, los que atienden a cuantos son
afectados por la actividad empresarial22. En entornos cerrados, las empresas se
mueven por normas, en entornos abiertos y cambiantes, las empresas necesitan
orientarse por valores que se van incorporando a su estilo y a su propia cultura y
ello no es algo sencillo ya que toda actitud de cambio implica transformacin y la
asuncin de nuevos desafos y riesgos y ello es predicable para las grandes y las
pequeas empresas.

V. La empresa como valor

1. No puede soslayarse que profundizar la misin de la empresa se traduce


en un dilema tico ya que el derecho de los negocios, como expresa el profesor
Alegra, no es ajeno al humanismo entendido como fundado en el respeto a la
20
Advirtiendo estas diferencias entre la gran empresa y las pymes y las dificultades y
limitaciones que stas tienen, Leo Voigt ha sostenido que una pyme en regla ya es socialmente
responsable (Rev. Tercer Sector, diciembre, 2010).
21
V. Nino, Carlos, Una pas al margen de la ley, Ariel, Bs. Aires, 2005.
22
Cortina, Adela, Etica de la empresa, no slo responsabilidad social, Revista de Empresa, N 11,
Madrid, En./Feb./Mar., 2005, pg. 40.
9

dignidad de la persona23 y en tal sentido, la responsabilidad de las empresas y su


rol dentro de la sociedad, debera verse como una alternativa movilizadora de
valores ya que, en definitiva, ello redundar en el propio beneficio de la empresa.

Indagar sobre los intereses que convergen sobre (la empresa) y los
distintos valores que se encarna en ese particular ente que, segn el autor,
conforman el valor empresa, se presenta como un tema de inters y de
sensibilidad social, ms an ante la creciente demanda social de mayor
transparencia, honestidad, calidad, compromiso, solidaridad y confianza, que se
traduce en una mayor valoracin de la persona humana y respeto a sus derechos.

Esta indagacin reconduce finalmente a plantear si, al igual que respecto a


la persona humana, se le pueda atribuir a la empresa cierto valor (utilizamos el
calificativo de buena persona, si ello es admisible) y si a partir de tal
reconocimiento, el derecho puede considerar ese valor comunitario emergente de
la empresa en su conjunto, al tiempo de legislar sobre temas especficos que
afecten a la empresa, como por ejemplo, sobre la llamada conservacin de la
empresa donde no se atiende solo a la conservacin de un valor llave sino,
adems, como actividad til para la sociedad desde los costados sociales,
polticos y econmicos de la empresa.

La cuestin, por lo tanto, adquiere mayor visibilidad desde el mbito


jurdico, si se admite la generacin y aplicacin de normas, tanto en sede judicial
como administrativa, con ponderacin de ciertas cualidades aplicadas a la
empresa, lo cual fortalece la tesis de reconocer el valor empresa 24.

2. Si bien cuando se hace mencin a los valores, en trminos generales, se


los refiere a la propia existencia de la persona humana ya que afecta su conducta,
configura y modela sus ideas y condiciona sus sentimientos, cabe preguntarse si
esta nocin de valor es replicable en un ente de existencia ideal como la
empresa -concepto unvoco que permite comprender distintos sujetos o
modalidades de actuacin- o dicho de otro modo, si en la empresa existen valores
y en este caso, cmo se exteriorizan.

Los valores, segn sostiene Frondizi -autor citado por el profesor Alegra-
no existen por s mismos; necesitan de un depositario en quien descansar. Se
nos aparecen como meras cualidades de esos depositarios 25 y cada depositario
presenta cualidades sin las que no podra quizs, existir.

En este sentido, la empresa tambin posee cualidades que exteriorizan su


identidad y su trayectoria -prius- y que surge, en primer lugar, de su misin y
objetivos y de los bienes sociales intangibles que toda empresa se propone
realizar y defender como guas de actuacin para alcanzar dicha misin 26. A partir
de esa plataforma bsica, se podrn establecer polticas basadas tambin en
23
Alegra, Hctor, Humanismo y Derecho de los Negocios, ob. cit., pg. 173.
24
Esta percepcin de la empresa no resulta indiferente en ciertos momentos. El 2 de junio de
2010, la Comisin Europea present una serie de iniciativas destinadas a la prevencin de futuras
crisis y un Libro Verde abierto a consultas, con la finalidad de fortalecer el gobierno corporativo,
garantizando la toma en consideracin de los intereses de los consumidores, la gestin duradera
de las empresas y una reduccin a largo plazo de los riesgos de los concursos. Del mismo modo
debe evitarse -se sostuvo- toda aleatoriedad moral, para lo cual no debera exonerarse de
responsabilidad a los actores privados (Montero Garca-Noblejas, Pilar, Estado de la cuestin y
reacciones al Libro Verde de la U.E. sobre el Gobierno Corporativo, RdDS, 2010-2, N 35, pg.
521). Con igual orientacin, las reformas al Cdigo alemn de gobierno corporativo del 26 de mayo
de 2010 y la Dodd-Frank Act de E.E.U.U. (ley de reforma de Wall Street y de Proteccin de los
Consumidores) del 21 de julio de 2010.
25
Frondizi, Risieri, Qu son los valores?, Breviarios, Fondo de Cultura Econmica, Cap. I.
26
Ballv, Alberto M. - Debeljuh, Patricia, Misin y Valores. La empresa en busca de su destino,
Gestin, 2000, 2006, pg. 80.
10

valores y creencias que son clave y conforman la base del desarrollo de las
virtudes de las personas dentro de la empresa 27.

A ello se agregan los valores que se derivan de los diversos costados de


la empresa -expresin que emplea el profesor Alegra- y que emanan de las
relaciones de la empresa con sus grupos de inters, con el propio Estado y con la
comunidad en su conjunto, siendo estas relaciones y su modo de manifestacin
las que generarn la cultura de la empresa, entendida como los valores que son
descubiertos y vividos por todos.

3. Desde este lugar y en primer trmino, tal lo dicho, los valores en la


empresa quedan reflejados en sus objetivos, en su misin y constituyen un
recurso potencial que est conectado con el propsito del mundo de los negocios:
servir.

Luego, otra dimensin de la empresa en la cual se proyectan valores que


coadyuvan a generar ese valor empresa, est representado por el conjunto de
personas fsicas y jurdicas e instituciones que estn vinculadas con su actividad e
interesadas en su propio destino (empleados, trabajadores, proveedores, clientes,
usuarios, Estado, comunidad, sindicatos, etc.).

La empresa se proyecta pues, en una haz de relaciones que no se


manifiestan como una simple agregacin de los valores de cada uno de estos
grupos, sino como el desarrollo de instrumentos, herramientas y prcticas que
permiten fortalecer cada relacin y dotarla de mayor transparencia, seguridad y
confianza, dado que la empresa aislada es impensable o inviable 28.

A ello se suma como elemento determinante, que administradores,


directivos, gerentes o quienes la conducen, estn imbuidos de valores ticos,
esenciales para transmitir esta visin a todos los niveles y sectores de la empresa
ya que los valores se transmiten a travs de modelos vivos y reales que se
presentan29.

Por lo tanto, plantear en la empresa la cuestin de los valores, cmo


generarlos y mantenerlos, comporta asumir que stos no deben ser sumisamente
aceptados sino libremente compartidos ya que el proceso de trabajar con valores,
requiere una organizacin que lo haga posible. Por ello es importante sealar que
en toda empresa no se puede hablar de valores hablando solo de valores. Solo se
habla de valores si, al mismo tiempo, se habla de todo lo que la empresa hace, de
cmo se hace y de cmo se quiere que se haga 30.
27
Las acciones humanas cobran as nueva forma cuando son entendidas en funcin de un todo,
es decir, es la referencia a ese horizonte comn lo que explica y define las acciones de cada uno.
De este modo, se entiende que la cultura empresaria surge como una exigencia que deriva de la
definicin de la actividad y del bien comn en que participan sus miembros. Vivir as implica
adoptar la compaa como un marco que configura el modo de conseguir los bienes humanos y el
mbito propicio para colaborar, cada uno segn sus posibilidades, a la consecucin de esos
bienes. As, las personas se involucran en el logro del objetivo comn, aportando su compromiso
personal en esa tarea (Debeljuh, Patricia, La conquista de las virtudes en la empresa, Temas,
2004, pg. 145).
28
Porter, Michael y Kramer, Mark, R., expresan: Las empresas no funcionan aisladas de la
sociedad que las rodea. De hecho, su habilidad para competir depende considerablemente de las
circunstancias y de los lugares donde operan (The competitive advantage of corporate
philanthropy, Harvard Business, Boston, dic., 2002).
29
Ballv, Alberto M. - Debeljuh, Patricia, ob. cit., pg. 96.
30
Lozano, Joseph M, La empresa ciudadana como empresa sostenible, Ed. Trotta, Madrid, 2009,
pg. 124 quien agrega Con demasiada frecuencia, la cuestin de los valores corporativos se ha
planteado como un tema exclusivo interno, cuando no se ha reducido a la generacin de
documentos que tienen como funcin principal poder ser exhibidos. A menudo, hablar de valores
corporativos no ha respondido a otra cosa que a un intento de crear nuevas formas de control, un
control adaptado a los tiempos posmodernos, ms centrado en la seduccin y la implicacin
11

Esas cualidades especiales de las empresas y manifestadas en


capacidades que se concretan en conductas, virtudes, acciones, relaciones y en la
generacin de una cultura de responsabilidad social, conjugan factores especficos
que tienen significacin y proyeccin en todos los mbitos del quehacer humano,
individual y social. A este valor pues, podemos llamarlo valor empresa (en
palabras del profesor Alegra).

VI. El rol de la empresa, la responsabilidad social y la tica

1. Una cuestin que fluye por su conexin en el anlisis del valor empresa,
es el de la llamada responsabilidad social empresaria (RSE) ya que, dentro de sus
elementos configuradores, se hallan la tica y los valores de la empresa, como as
tambin la transmisin de esos valores y normas, a sus trabajadores,
proveedores, clientes, usuarios, colaboradores, socios y accionistas, al entorno
local, al Estado y la sociedad en su conjunto.

La RSE comporta un modo de gestin y de abordar los problemas fuera de


la lgica econmica habitual de la empresa, la que no sirve para resolver en
muchos casos los temas ticos o sociales que se presentan y para lo cual ser
necesario estar abiertos a la innovacin y desplegar una actitud positiva y todas
las capacidades personales y organizacionales de que se disponga 31.

La Ley 15/2010 de Extremadura (Espaa) dispone de manera esquemtica


que se entiende por RSE la integracin voluntaria, por parte de las empresas, de
las preocupaciones sociales y medioambientales en sus operaciones y sus
relaciones con sus interlocutores, lo cual destaca, por una parte, la voluntariedad
del proceder empresarial erigido en factor etiolgico y central y por otra, instalando
las preocupaciones (inters, motivacin y decisin) en temas sensibles
socialmente. A ello se agrega, la inclusin dentro del concepto legal, de los grupos
de inters vinculados (interlocutores), lo cual proyecta una nocin con fuerte
incidencia en el mercado y sus actores y en la sociedad.

Si bien el tema de la RSE ha alcanzado mayor desarrollo en disciplinas


como marketing social, publicidad, recursos humanos o comunicacin social, no
puede soslayarse la importancia de la materia en el mbito del derecho laboral,
medioambiental, comercial y societario en especial, alcanzado por el debate en
torno a tica en los negocios, la gestin y la transparencia, la informacin al
accionista o al socio, el inters social, la responsabilidad de los administradores y
sus deberes, entre otros no menos relevantes32.

emocional que en el sometimiento a procesos regulados. Toda visin de los valores corporativos
que tiene por objeto la generacin de documentos suele ser prisionera de una visin esttica y
uniformadora de la entidad corporativa. Algunos directivos pretenden conseguir, mediante la
gestin por valores, que la gente pase de hacer lo que queremos a querer lo que queremos.
31
Paladino, Marcelo, La responsabilidad de la empresa en la sociedad, Ariel, Bs. Aires, 2004,
pg. 47. La Organizacin para la Cooperacin Econmica y el Desarrollo (O.C.D.E.) ha dictado
directivas sobre RSE que si bien son recomendaciones voluntarias y no vinculantes de los
gobiernos de las empresas, constituyen, por el prestigio y ascendencia de la propia Institucin, un
valioso antecedente sobre la materia. As, ha dicho que la RSE es un proceso a travs del cual las
empresas asumen la responsabilidad de su accionar -manifestado en sus productos y en la cadena
de valor- en los campos social, econmico y ambiental, rindiendo cuentas y dialogando con los
interesados.
32
Rossi (Quale capitalismo di mercato?, Revista delle Societ, sett.-ott., 2008, fasc. 5, pg.
905/914), realiza una muy interesante reflexin acerca del estado actual del derecho de sociedades
en el marco de la crisis que viven los mercados y propone replantear la totalidad de los dogmas
axiomticos del derecho de sociedades para poder responder a lo nuevos retos que la realidad
econmica impone. Por su parte, Mazzoni (Limpressa tra diritto ed economia, ibidem, fasc. 4,
pgs. 649/667), analiza el concepto de empresa en la historia italiana reciente, a partir de la nocin
defendida por Lorenzo Mossa, para concluir en el retorno a la visin mossiana de la empresa
como punto de conjuncin entre Derecho y Economa.
12

2. Tradicionalmente, se ha sostenido que la funcin de la empresa, desde el


punto de vista econmico, es la obtencin de utilidades y su responsabilidad se
limita al cumplimiento de las normas legales, delegando al mercado las
responsabilidades sociales. No existen pues, otras responsabilidades que las
empresas deben asumir y ms an, aquellas de orden tico o moral. Ello queda
reducido al campo personal de sus socios o directivos.

Cuando se analiza la evolucin de este tema y su aplicacin en el campo


empresarial, no puede soslayarse la opinin de Milton Friedman 33, quien sostuvo
que la empresa debe preocuparse por maximizar su beneficio en el marco de la
ley y las normas ticas intrnsecas a la economa de mercado y no tiene porqu
hacerse eco de nuevas limitaciones puesto que cumple con todas sus
responsabilidades morales y sociales.

Friedman argumentaba que slo los individuos son sujetos susceptibles de


asumir responsabilidades. Los directivos deben maximizar los beneficios y hacerlo
legal y ticamente. Una empresa es un instrumento, un artificio y por lo tanto no
puede estar sujeta a estas consideraciones, salvo metafricamente, y deca Por
supuesto que el ejecutivo es una persona. Como tal l o ella pueden tener otras
responsabilidades asumidas voluntariamente -una familia, pertenecer a una
Iglesia, un club, una ciudad, un pas-, pero en estos asuntos acta l o ella
individualmente, como principal, no como agente. La nica responsabilidad del
administrador es incrementar las utilidades; el negocio de los negocios es hacer
negocio, sostena.

Esta nocin de Friedman halla desarrollos posteriores y as autores como


Argandoa sostienen que esta posicin no es arbitraria. Lo nico que existe,
segn este autor es la responsabilidad de la empresa, que es la misma que
comparten todos los individuos y organizaciones. Y esta responsabilidad es
tica34.

Las ideas de Friedman fueron el comienzo de un amplio debate y


propuestas en torno a la responsabilidad de los administradores, explotndose
cada vez ms, por una parte, la interrelacin de los valores sociales que emergan
y de los efectos que se manifestaban en la interaccin entre las empresas y su
entorno y por otra, la percepcin que de ello tenan sus directivos, lo cual condujo
a enfocar la responsabilidad como una manera de aumentar los vnculos y las
contribuciones de las empresas en su entorno ms inmediato 35.

Si bien en la exposicin de Friedman, la tica no aparece como un dato de


preocupacin de las empresas, cuya nica finalidad es la de priorizar la
maximizacin de las ganancias, su estudio y aplicacin en el mbito empresario
comenz a suscitarse a partir de dos vertientes concurrentes. Por una parte, la
irrupcin de casos de corrupcin empresaria, en especial en E.E.U.U. y luego en
Europa, que motiv una fuerte reaccin y, por otra, los anlisis empricos que la
cuestin plante en los mbitos acadmicos. A ello se sum la labor de
organizaciones internacionales que impulsaron una fuerte corriente de opinin en
la bsqueda de mayor transparencia en los mercados y en la propia operatoria
empresaria36.

33
The Social Responsability of Business Is to Increase Its Profits, New York Times Magazine,
13.09.1970. Corresponde sealar que en la poca en que el autor escribi su trabajo las empresas
encaminaban sus acciones al cumplimiento de su objetivo social, no integrando sus acciones
sociales al negocio.
34
Martnez, Juan L., Carbonell, Mara y Agero, Ana, Los stakeholders y la accin social de la
empresa, Marcial Pons, Madrid, 2006, pg. 59.
35
Lozano, Joseph M., ob. cit., pg. 24.
36
Entre otros organismos, agencias o documentos emitidos, cabe citar los siguientes:
13

Mientras que la cuestin de la responsabilidad empresaria se planteaba


como una cuestin de poltica de empresa, la business ethics, dentro de un
proceso de creciente preocupacin por las acciones empresarias en determinados
aspectos (medio ambiente, trabajo infantil, vnculos de corrupcin, etc. 37) gener
una progresiva articulacin entre la responsabilidad empresaria y la tica en los
negocios, tratando de integrar la dimensin tica a la dimensin referida al impacto
de la actuacin empresarial y la dimensin poltica.

Aunque los argumentos de Friedman resultan contundentes y realistas, ms


an en poca de crisis econmica y moral, existen algunos aspectos que deben
ser matizados y que seguramente permitan comprender que el objetivo hoy, no es
nicamente obtener la mayor rentabilidad para los accionistas sino que, sin dejar
de perseguir ese objetivo, dicha generacin de mayor valor est referido a una
empresa, a una organizacin que tiene como objetivo su desarrollo, su expansin,
su continuidad y para ello la empresa como tal -slo tcnica de organizacin de
determinados factores- no es autosuficiente para cumplir tal finalidad.

A ello puede agregarse que los administradores, adems de cumplir con el


deber de lealtad y diligencia que le impone la ley, tienen otros intereses que
satisfacer ya que la empresa al ser un sistema abierto, no est conformada como
un ente independiente sino que se imbrica en una red de relaciones. Estas
relaciones que incluye a los empleados y trabajadores, proveedores, clientes, su
identificacin y correcto desarrollo, son los verdaderos protagonistas del quehacer
empresarial.

3. Precisamente estas relaciones, son las que conectan a la empresa con


un conjunto de personas o grupos de inters, representativos de distintos
sectores, lo cual proyecta un escenario ampliado desde la cosmovisin de la
empresa de orden social, poltico y econmico que ameritan -segn el Dr. Alegra-
la estimacin de la empresa en la vida de la comunidad y requerirn que el
derecho considere especficamente ese valor comunitario emergente de la
empresa en su conjunto, segn propone el profesor Alegra.

En la dcada siguiente a las ideas de Friedman algunos autores plantearon


que la empresa deba convertir su RSE en una oportunidad de negocios
integrando las necesidades de la sociedad con la actividad de la empresa (Peter
Drucker38), advirtindose una ampliacin de las exigencias hacia las empresas,
derivadas de la globalizacin y dado en contextos polticos, sociales, econmicos
divergentes entre s. Ello explica que comience a preguntarse a las empresas que
hacen -o dejan de hacer- en relacin con los derechos humanos, pregunta no
usual hasta entones39.

- El Libro Verde de la Comisin Europea a los efectos de fomentar un marco europeo para la
responsabilidad social de las empresas.
- El Pacto Global de la O.N.U. y sus diez principios sobre derechos humanos, laborales, medio
ambiente y anticorrupcin.
- El Global Reporting Initiative (GRI).
- La Norma PNE 165010Ex 2002 Sistema de Gestin de la RSE (AENOR).
- La Norma SA8000, elaborada por Social Accountability Internacional (SAI).
- Los Principios propuestos por la OCDE para las empresas multinacionales.
- La Norma UNE 165001.
- La Norma ISO 26000. La Organizacin Internacional de Estandarizacin (ISO, en sus siglas en
ingls) lleva aos desarrollando el futuro estndar ISO SR 26000 que pretende servir de gua
alternativa de Responsabilidad Social Corporativa (RSC) y establecer una pauta comn de
conceptos, definiciones y mtodos de evaluacin.
37
V. Klein, Naomi, No Logo - El poder de las marcas, Paids, Bs. Aires, 2002.
38
V. Drucker, Peter, Direccin de instituciones, El Ateneo, 1990.
39
Lozano, Joseph.,M., ob. cit., pg. 25
14

Desde esta perspectiva, se plantea que las empresas no solo deben


ocuparse de la rentabilidad como de las relaciones de su entorno. Este enfoque
implica tratar bien a todo el espectro de componentes, tomar conciencia de las
implicancias sociales y humanas de las prcticas operativas de la empresa y
desarrollar polticas, procedimientos y procesos respetando la dignidad y vala de
cada grupo de inters40.

Dentro de esos factores concurrentes, el anlisis de los llamados grupos de


inters o stakeholders41 constituye una etapa obligada de cualquier reflexin
estratgica ya que se trata de equilibrar los intereses y los derechos de todos ellos
de manera compatible con la viabilidad de la empresa y su organizacin.

En lnea con ello, Robert Edward Freeman desarroll la que se ha


denominado teora de los stakeholders42, sosteniendo que la empresa lleva a cabo
prcticas para mejorar las relaciones con sus grupos de inters y que van ms all
de lo exigido por los acuerdos que normalmente regulan sus relaciones o las leyes
especficas que pudieran existir en cada caso. Sin embargo, la sola idea de una
teora descriptiva de los stakeholders, exenta de valores, o neutra a este respecto,
sostiene Freeman, es una contradiccin en sus trminos y esto es as a causa de
los diversos elementos que confluyen en su identificacin.

Desde esta nueva perspectiva se agrega la necesidad de manejo


transparente de los negocios, de modo que los stakeholders puedan tener
conocimiento de la gestin empresarial y de las caractersticas de los productos o
servicios que la empresa ofrece, sin caer en omisiones o distorsiones que pueden
afectar en el futuro, no slo a los clientes y consumidores, sino tambin a la propia
empresa.

Conforme a estas ideas, cabe establecer un marco de relaciones entre


propietarios, accionistas o socios minoritarios y dependientes que no solamente
persiga la satisfaccin de los intereses de los accionistas, sino el de aquellos otros
vinculados con la empresa43.

Se advierte en el pensamiento de Friedman y Freeman dos visiones sobre la


gestin y la responsabilidad de la empresa y sus administradores 44: el stockholder,
de Milton Friedman, frente al stakeholder, de Robert E. Freeman. Mientras la tesis
friedmaniana sostiene que la nica responsabilidad de la empresa, y en
consecuencia, la clave para medir la excelencia de los consejos de administracin
y los directivos, es aumentar el valor para sus dueos y accionistas, los
stockholders o shareholders, la concepcin que de la empresa emana desde el
40
Paladino, Marcelo, ob. cit, pg. 46
41
En su origen el stakeholder es toda aquella persona o grupo de personas que resulta afectado
por las actuaciones de la empresa o puede afectar a sus resultados o a su futuro.
42
Freeman, Robert E., Divergent Stakeholder theory, Academy of Mangement Review, Vol. 24 (2),
pg. 233 y sigtes.
43
Construir esta relacin compleja significa narrarla, explicitarla, elaborarla, entenderla y darle
significado, y hacerlo teniendo en cuenta los intereses, valores y principios que hay en juego; pero
sobre todo, hay que hacerlo sabiendo que hay que construir -y cuidar- un espacio en el que sean
posibles el dilogo, la confianza y en algn sentido, la colaboracin (Lozano, Joseph M., ob. cit.,
pg. 124).
44
Martnez, Juan L. y otros, ob. cit., pg. 57 muestran en un cuadro comparativo las diferencias
que plantean la posicin liberal y la teora de los stakeholders. La primera sostiene que la
maximizacin de la firma, bajo condiciones de libre competencia, hace mejorar a la sociedad en su
conjunto; una empresa slo debe tener un objetivo ya que objetivos mltiples generan caos y
desenfoque y la teora de los stakeholders es una excusa para evitar la transparencia y supone una
vuelta a plantamientos ya superados. Por su parte, Freeman expone lo que se denomina la triple
bottom-line (personas, medio ambiente y beneficio) como el nico camino para crear bienestar
social; la empresa es un sistema complejo y tener un nico objetivo no es realista; la maximizacin
del valor financiero es una visin a corto plazo, y un medio no un fin y la visin liberal ha fracasado
socialmente y perpeta las desigualdades.
15

enfoque del stakeholder, ensancha mucho ms el campo y sostiene que, junto a


los legtimos intereses de los accionistas, hay otros grupos de inters no menos
legitimados para merecer el respeto y la atencin debida de parte de quienes
dirigen. Son los stakeholders, en palabras de Freeman, aquellos individuos o
grupos de individuos que pueden verse afectados por las actividades de la
empresa y que, a su vez, pueden ellos afectar a la propia empresa con sus
acciones.

Sin perjuicio de estas consideraciones, la relacin entre el enfoque


stakeholder y el enfoque stokeholder remite, por encima de todo, a la gestin: se
refiere a lo que deben hacer los directivos y a qu debe guiar su accin; pero no solo
a qu la gua, sino tambin a qu la legitima. De all que, tanto en sus versiones ms
combativas (Friedman: la misin de la empresa es aumentar sus beneficios) como
en las ms matizadas (preeminencia de la relacin con los accionistas por encima de
otros stakeholders), la cuestin de la prioridad -o no- de los accionistas marque una
lnea divisoria en la manera de aproximarse a la comprensin de los stakeholders.
Ello plantea la cuestin de fondo y es el debate acerca de cul es el propsito de la
empresa y con qu criterios hay que gestionarla. En otras palabras, el debate sobre
el enfoque de los stakeholders es siempre, al mismo tiempo, un debate sobre el
modelo de empresa desde el que nos situamos en l45.

4. Un aporte interesante para la construccin de la nocin de RSE fue la


declaracin de la Cumbre de Lisboa del ao 2000 cuando el Consejo Europeo (U.E.)
apel a la necesidad de incluir en la estrategia empresaria prcticas concretas y
efectivas en materia de aprendizaje permanente, organizacin del trabajo, igualdad
de oportunidades, inclusin social y desarrollo sostenible, a lo que llam en su
conjunto el sentido de la responsabilidad social de las empresas europeas.

En aos recientes, tambin ha sido importante la contribucin que han hecho


Porter y Kramer al vincular la RSE con la estrategia del negocio, entendiendo a la
RSE como una fuente de innovacin y de ventaja competitiva, ms que un gasto,
una restriccin o una obra de caridad. Por ello, es necesario para los autores, que
las empresas analicen el tema con los mismos parmetros con que toman las
decisiones en su negocio principal, identifiquen los impactos econmicos, sociales y
ambientales de sus acciones; descubran oportunidades para generar tangibles a sus
partes interesadas y a ellas mismas y determinen las iniciativas de RSE que
deberan asumir y las formas ms eficaces para hacerlo.

Con todos estos elementos, la empresa puede crear su agenda social


decidiendo de forma explcita hacia dnde se dirigen sus esfuerzos. Esta agenda
debe responder a las preocupaciones sociales de los stakeholders y mitigar o
anticipar los efectos negativos de su actividad, pero no debe quedarse ah. Tiene
adems que conseguir una posicin nica que genere simbiosis entre su actividad y
la sociedad.

El aporte de los autores ha servido para dimensionar la RSE desde una


perspectiva proactiva y que permite el diseo en cada empresa de un sistema de RS
integrado a la estrategia competitiva y que se mantiene siempre adherida a la
esencia de la decisin empresaria: analizar y optar46.

La conclusin es que las empresas deben abandonar una postura defensiva


que se traduce en acciones fragmentadas y adoptar un enfoque afirmativo en el
que su agenda social sea explicada en relacin a su capacidad de crear valor

45
Lozano, Joseph M., ob. cit., pg. 111.
46
Estrategia y Sociedad. La relacin entre la ventaja competitiva y la Responsabilidad Social
Corporativa (Strategy & Society. The link Betwen Competitive Advantage and Corporate Social
Responsibility), Harvard Business, Boston, dic., 2006, pg. 78.
16

tanto para la compaa como para la sociedad. Porque lo fundamental en la RS no


es el esfuerzo que la empresa realiza, sino el impacto social de ese esfuerzo.

5. Analizada de esta forma, la RSE constituye por s, un valor intangible para


la empresa, de modo que aquellas empresas que hacen la diferencia en el mercado,
han interpretado la ventaja competitiva de los valores47.

Esta nueva dimensin, ubica a la empresa desde su contribucin a la


sociedad y no simplemente desde su capacidad de maniobra en el mercado y ante
la legislacin y que traduce en ltima sntesis, el inters por el otro, como obligacin
que tiene toda persona que encara un emprendimiento y que se resume con el
nombre de responsabilidad del empresario y de la empresa en la sociedad48.

VII. El corporate governance y la creacin del valor empresa (resea)

1. En relacin con los factores que han incidido en la construccin de


acciones sociales empresarias y su vinculacin con la creacin del valor empresa,
cabe citar las reglas y recomendaciones elaboradas en torno al corporate
governance o Cdigo de Buen Gobierno o Cdigo tico 49.

Estos Cdigos se caracterizan en general, por estar integrados por un


conjunto de reglas que se vinculan con una forma tica de desarrollar una
actividad y hacer negocios y que al no ser impuestas por la legislacin, carecen de
carcter imperativo, limitndose a promover su incorporacin voluntaria a la
estructura de gobierno y a los procesos de toma de decisiones.

A pesar de tratarse de reglas o recomendaciones originadas en su poder


autonormativo y sin la sancin del ordenamiento jurdico, los Cdigos de Buen
Gobierno han sido un mbito propicio para avanzar en la incorporacin de ciertos
principios de informacin no estrictamente financiera o econmica y que se
vinculan con el cumplimiento de la ley, la actuacin honesta, leal y transparente.

El avance de esta forma de gestin empresarial se constata en el hecho que


muchas empresas, adems de adherirse a las Reglas del Pacto Global Mundial 50 o
47
En la actualidad se incorpora la nocin de ciudadana corporativa (ciudadana empresaria) y
tambin concepciones que instalan la idea del tipo de empresa y empresario humanos, en el que
se parte de que tanto el trabajo como el valor final de los bienes son unas cualidades que
dependen fundamentalmente del comportamiento de la persona y las sociedades humanas y no
tanto de sus especificacin tcnica como proceso y objeto ligado a la materia.
48
Le Tourneau, Philippe, Derecho y Etica, La Ley T 2008-C, pg. 1068.
49
Los rasgos definitorios de esta figura distan de ser pacficos para la doctrina a pesar de los
desarrollos alcanzados. La evolucin de los contenidos de los Cdigos revela las nuevas formas en
las cuales se expresa el Derecho y que se origina tanto en usos, costumbres, prcticas y
tradiciones, cuanto por el surgimiento de nuevas normas sociales admitidas por la comunidad
jurdica, en las que incide la exigencia de la eficiencia econmica y de la mayor rentabilidad para
los accionistas (Fargosi, Horacio P., Consideraciones sobre el buen gobierno corporativo,
Derecho Comercial, Doctrinas esenciales, T III, La Ley, T 2008, pg. 176), aunque tambin se
ha dicho crticamente que estos Cdigos colocan al Derecho al servicio de un utilitarismo ya viejo
que ahora se nos envuelve para dar apariencia de novedad: es la tica de la eficiencia econmica,
de la maximizacin de la riqueza como criterio valorativo exclusivo (Alonso Ureba, Alberto, El
Gobierno de las Grandes Empresas, en El Gobierno de las Sociedades Cotizadas, Marcial Pons,
Madrid, 1999, pg. 106). La falta de sancin que en general presentan los Cdigos de Buen
Gobierno, ha llevado a sostener que ella es sustituida por la mano invisible que la concreta
corriente ideolgica que la inspira trata de rehabilitar y de exportar al amparo de la globalizacin
(Sacristn Represa, Marcos, Estudios de Derecho mercantil europeo, Marcial Pons, Madrid, 2005,
pg. 199).
50
El Pacto Global (Global Compact) es un instrumento de las Naciones Unidas (ONU) que fue
anunciado por el secretario general de las Naciones Unidas Kofi Annan en el Foro Econmico
Mundial (Foro de Davos) en su reunin anual de 1999. Sus diez Principios son: Derechos
Humanos: Principio N 1. Apoyar y respetar la proteccin de los derechos humanos; Principio N 2.
No ser cmplice de abusos de los derechos. mbito laboral: Principio N 3. Apoyar los principios de
17

de la Organizacin para la Cooperacin Econmica y el Desarrollo (O.C.D.E.)51 o


de otras organizaciones, han elaborado y suscripto Cdigos de tica, en virtud de los
cules la propia organizacin y sus directivos asumen especficos deberes de
lealtad, transparencia, responsabilidad, control de gestin, informacin y, en suma,
deberes vinculados con la eficiencia de la gestin. Adems, se plasman los valores,
los principios y las normas que configurarn la responsabilidad que asume
socialmente, la empresa.

Los estudios sobre el gobierno corporativo fueron destacando la


preocupacin que generaba la mal llamada racionalidad empresarial, centrada en
la maximizacin de beneficios y, en tal sentido se ha dicho, en relacin a la
vinculacin entre el corporate governance y la RSE, que aunque el origen del
debate sobre la responsabilidad social de las empresas no guarda relacin
temporal ni temtica con el corporate governance, es indudable que algunas
conexiones hay entre ambos, pues los impactos sociales negativos son el
resultado de decisiones empresariales adoptadas dentro del sistema de gobierno
de las compaas, y as ha sido advertido correctamente por algunos documentos
de segunda generacin del corporate governance, que vinculan ambas
cuestiones52.

Sin duda, los nuevos horizontes que instala la crisis mundial, amplan el
campo de anlisis de temas relacionados con la gestin y administracin
empresaria e, incluso, tambin vinculados con el derecho de sociedades,
llegndose a sostener que esta situacin de facto, implica la prueba indiscutible de
la ineficiencia de los paradigmas sobre los que se ha construido hasta el momento
el Derecho de Sociedades, como el inters social, la aparicin de los inversores
institucionales que hacen tambalear el estatuto jurdico tradicional del inversor o
accionista o, lo que es ms grave, el masivo recurso a las ayudas del Estado o a
la intervencin del mismo como inversor mediante fondos pblicos 53.

Estos cambios tambin repercuten sobre los varios sistemas que existen en
la formulacin de esta informacin (no financiera o econmica), integrados por
reglas o recomendaciones que hasta el momento han sido de cumplimiento
voluntario, en los cuales las simples recomendaciones de los Cdigos e Informes
institucionales, pasaron a constituirse en regulaciones legales imperativas.

Como un modelo mixto de aplicacin casi uniforme en los modernos


Cdigos societarios, aparece un tercer gnero o tipo de informacin que se basa
en la regla comply or explain (cumpla o explique) es decir que las reglas
adoptadas se interpretan como principios que hacen al buen gobierno y a la
transparencia y que el responsable (emisor u otro interviniente) puede o no cumplir

la libertad de asociacin y sindical y el derecho a la negociacin colectiva; Principio N 4. Eliminar


el trabajo forzoso y obligatorio; Principio N 5. Abolir cualquier forma de trabajo infantil; Principio N
6. Eliminar la discriminacin en materia de empleo y ocupacin. Medio Ambiente: Principio N 7.
Apoyar el enfoque preventivo frente a los retos medioambientales; Principio N 8. Promover mayor
responsabilidad medioambiental; Principio N 9. Alentar el desarrollo y la difusin de tecnologas
respetuosas del medio ambiente. Anti-Corrupcin: Principio N 10. Las empresas debern trabajar
contra la corrupcin en todas sus formas, incluidas extorsin y criminalidad.
51
Los principales objetivos de la O.C.D.E. son: promover el empleo, el crecimiento econmico y la
mejora de los niveles de vida en los pases miembros y asimismo mantener su estabilidad; ayudar
a la expansin econmica en el proceso de desarrollo tanto de los pases miembros como en los
ajenos a la Organizacin y ampliar el comercio mundial multilateral, sin criterios discriminatorios, de
acuerdo con los compromisos internacionales.
52
Velasco San Pedro, Luis A., El papel de los mecanismos de control y responsabilizacin en la
gobernanza empresarial, en el Primer Congreso Nacional e Internacional de Derecho Comercial
y de los Negocios, Bs. Aires, 30 de mayo al 3 de junio, 2005.
53
Rossi, G., ob. cit., pg. 905.
18

voluntariamente, pero debe informar en tiempos determinados si efectivamente ha


cumplido o no y si no los ha cumplido explicar por qu no lo ha hecho 54.

Este principio de cumplir o explicar constituye un rasgo caracterstico de la


implementacin de estos Cdigos que permite que las recomendaciones no
vinculantes contenidas en los mismos sean acatadas o bien se explique la
justificacin de la falta de seguimiento55.

Hasta poca reciente se consideraba que si bien estas recomendaciones o


reglas no eran obligatorias para la empresa, exista un cierto compromiso de
hacerlo con el mximo de los esfuerzos, pues de lo contrario deberan darse
explicaciones. Sin embargo, la crisis mundial, derivada en gran parte de la mala
praxis empresarial y la ausencia de transparencia, ha planteado la conveniencia
de transformar en normas de obligado cumplimiento las que hasta ahora se
configuraba en los Cdigos como recomendaciones, por medio de su inclusin en
la normativa societaria.

Estas cuestiones han colocado en el centro del debate sobre polticas


societarias, materias como la transparencia en la gestin empresaria, cuyo
impacto fomentar la participacin de los accionistas en la marcha de la sociedad
y, por lo tanto, la reactivacin de la asamblea, sin dejar de sealar que esa misma
transparencia favorecer a la vez la seguridad del mercado y la confianza de los
inversores, la composicin del rgano de administracin y la remuneracin de los
directores. La importancia de estas materias, queda patente en la propia
configuracin de los Cdigos de Gobierno Corporativo de ms reciente
elaboracin, en los que se da especial tratamiento a estos temas 56.

Si bien el desarrollo del corporate governance se ha manifestado en el


mbito de las sociedades que cotizan en mercados burstiles, no puede negarse
que los principios de buen gobierno tienen capacidad de penetrar el derecho
comn y aplicarse tambin a las sociedades cerradas 57, cuestin sta de suma
importancia para nuestro pas, donde la gran mayora de las sociedades por
acciones funcionan bajo este rgimen.

En nuestro pas y, en breve resea, caben los siguientes antecedentes:

a. La Comisin Nacional de Valores C.N.V.) ha dictado en el ao 2007, la


Resolucin N 516/0758 implementando el Cdigo de Gobierno Societario,
integrado por un conjunto de estipulaciones tendientes a estimular la produccin
por los administradores de informacin especficamente vinculada con la gestin
del Directorio, en beneficio de la masa de accionistas y del mercado en general.

La Resolucin adopta la regla de cumpla o explique, de modo que,


siguiendo la experiencia comparada en esta materia -la adopcin del Cdigo de
54
Alegra, Hctor, Corporate Governance (El Buen Gobierno Corporativo), ob. cit., pg. 1364.
55
Sin perjuicio de que en la U.E. existe una aceptacin generalizada de este principio entre los
participantes del mercado, el Estudio sobre las prcticas de supervisin y aplicacin del corporate
governance en los Estados miembros, promovido por el Foro europeo sobre corporate governance
(European Corporate Governance Forum) publicado el 23 de setiembre de 2009 dej establecido
que el mecanismo no funciona perfectamente, siendo extendido el parecer segn el cual las
deficiencias en las prcticas de gobierno corporativo han constituido una de las causas de la crisis
financiera de los ltimos aos (v. Chamorro Domnguez, M de la Concepcin, Publicacin del
Estudio sobre las prcticas de supervisin y aplicacin del Corporate Gobernance en los Estados
miembros de la Unin Europea, RdDS.,Ao 2010, I, N 34, pg. 613).
56
Arranz Madrid, Mara D., Principales aspectos de los Cdigos de Buen Gobierno Corporativo
elaborados y/o revisados en 2008, RdDS., Ao 2009-1, N 32, pg. 543.
57
Alegra, Hctor, Corporate, ibidem.
58
Con posterioridad, la C.N.V. dict la Resolucin General N 544/2008 que modific el art. 6 de la
Resolucin General N 516, prorrogando la fecha de entrada de su vigencia.
19

Gobierno Societario resulta en esta instancia discrecional- deber explicarse


anualmente para conocimiento de los destinatarios la falta de adopcin -total o
parcial- de previsiones vinculadas con los temas contemplados en el Anexo I de la
Resolucin, entre los cuales y especficamente en cuanto al mbito de aplicacin y
al Directorio, se le impone el deber -como responsable de la estrategia de la
Compaa- de asumir la administracin de la sociedad y aprobar las polticas y
estrategias generales adecuadas a los diferentes momentos de existencia de la
sociedad y, en particular, la poltica de responsabilidad social empresariay
verificar la implementacin de dichas estrategias y polticas y el cumplimiento del
presupuesto y del plan de operaciones.

El Cdigo sancionado por la C.N.V. en su relacin con la Comunidad no


avanza en otras cuestiones ni introduce obligaciones sobre informacin a los
trabajadores, consumidores o proveedores, circunscribiendo la informacin a los
accionistas.

b. Por su parte, la Sindicatura General de la Nacin (SIGEN) ha dictado la


Resolucin 37/2006 del 17 de mayo de 2006 por la cual se aprueba las Normas
Mnimas de Control Interno para el Buen Gobierno Corporativo en Empresas y
Sociedades del Estado, con el objetivo de instrumentar polticas de gestin y
control en el seno de dichas organizaciones empresariales, con el objetivo
principal de fomentar la responsabilidad a fin de optimizar su gestin empresarial
en un marco de transparencia en la utilizacin de los recursos destinados a la
explotacin y comercializacin de bienes y servicios..

c. La ley 25.250 impuso el Balance Social obligatorio para organizaciones


con ms de 500 trabajadores y luego, por Ley 25.877, se dispuso que ese rgimen
es aplicable para las empresas con ms de 300 trabajadores. La informacin se
suministrar anualmente y comprender cuestiones relativas al trabajo y empleo,
costo laboral y prestaciones sociales a cargo de la empresa, debiendo ser girado
por la empresa al Sindicato con personera gremial, signatario de la convencin
colectiva de trabajo que le sea aplicable, dentro de los treinta das de ser
elaborado. Una copia ser depositada en el Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social.

d. La legislatura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, dict la Ley 2.599


del ao 2007 que impone, con carcter obligatorio para ciertas empresas, el
llamado Balance de Responsabilidad Social y Ambiental. La Ley impone su
obligatoriedad, lo cual, para muchas pymes su cumplimiento puede resultar
gravoso.

En lnea con esta evolucin, en las reuniones realizadas por el Foro


Europeo de gobierno de las empresas como las del Grupo de expertos en
Derecho de Sociedades y Buen Gobierno Corporativo de los ltimos aos, se
destaca la preocupacin por temas centrales del Derecho de Sociedades y que
giran en torno a la transparencia en la gestin, control interno y gestin de riesgo
para aumentar la proteccin de las inversiones; simplificacin del entorno jurdico
de las empresas y mayor informacin y ello se ve claramente patentizado en los
Cdigos de reciente generacin59.

La revisin peridica y la actualizacin de estos Cdigos revela claramente


que el movimiento del corporate governance no slo ha alcanzado una alta
relevancia sino que contina evolucionando, sumndose cada vez ms pases que
pretenden lograr un mercado societario competitivo a este modelo de gestin
empresarial en el que el mercado evala a la sociedad en funcin de la
59
V. Cdigo alemn de Gobierno Corporativo, versin del 26 de mayo de 2010 (RdDS, Ao 2010-
2, N 35, pg. 542).
20

adecuacin a la que se considera la buena gestin empresarial, agregndose


reglas de comportamientos relacionadas con los grupos de inters (stakeholders)
con los que la empresa se halla directamente vinculada.

Finalmente, cabe mencionar, vinculado con la RSE, que varios bancos


argentinos han adherido a los Principios del Ecuador, compromiso voluntario
originado en una iniciativa de la Corporacin Financiera Internacional (CFI)
Agencia del Banco Mundial para el fomento de las inversiones sostenibles del
sector privado en los pases en desarrollo y que establece que las entidades
financieras que adoptan estos principios se comprometen a evaluar y tomar en
consideracin los riesgos sociales y medioambientales de los proyectos que
financian en pases en desarrollo y por lo tanto, a conceder crditos slo para
aquellos proyectos que puedan acreditar la adecuada gestin de sus impactos
sociales y medioambientales, como la proteccin de la biodiversidad, el empleo de
recursos renovables y la gestin de residuos, la proteccin de la salud humana, y
los desplazamientos de poblacin..

Debe tambin aclararse que si bien se ha destacado la importancia de


estos Cdigos, incluso como instrumentos de garanta para aquellos grupos de
intereses (stakeholders) implicados en la marcha de las grandes sociedades
cotizadas60, no puede soslayarse que las crisis han puesto de manifiesto la gran
distancia que existe entre la formulacin y contenido de estos Cdigos y la
realidad (v.gr. caso Enron, entre otros) lo cual revela con inusual frecuencia, la
contradiccin en las conductas empresarias que generan la consecuente
desconfianza y desprestigio entre los ciudadanos.

Esta distancia revela tambin la sublimizacin del valor de estas prcticas,


lo cual plantea la diferencia que existe entre los principios ticos y los Cdigos
ticos ya que obrar con rectitud, como se ha sostenido, no debe ser por el
mandato de una norma; la virtud se adquiere, no se aprende leyendo un Cdigo,
por bien redactado que est61.

La moral, finalmente, no se reduce a cierto Cdigo de conducta ni su


aplicacin es puramente mecnica o jurdica. Resulta de un discernimiento
personal de cada individuo en su singularidad, en presencia de una situacin
dada62.

VII. Conclusiones

La propuesta del profesor Alegra de considerar que la empresa no solo es


una propiedad o una fuente de renta, sino que, como organizacin estructural,
reconoce un valor (valor empresa), presenta el mrito de plantear el debate de la
tica y los valores en la empresa y sus negocios.

Este enunciado que pone el acento en aquellas cualidades especiales que


tiene la empresa, conformada por su misin, por el conjunto de relaciones y
vinculaciones (trabajadores, empleados, colaboradores, proveedores, clientes,
sindicato, entorno social, Estado y la sociedad en su conjunto) y su modo de
manifestacin, son las que generarn la cultura de la empresa, entendida como
los valores compartidos (no posiciones acordadas) que son descubiertos y vividos
60
Arranz Madrid, Mara D., ob. cit. pg. 575.
61
Martnez, J. L. y otros, ob. cit., pg. 58. Agregan los autores que por tal causa, el cdigo no debe
imponerse de golpe; hay que dejar un margen al individuo a fin de que gradualmente pueda
adquirir los hbitos para que la actuacin se ajuste a las seales indicativas formuladas en los
cdigos correspondientes. La tica de la empresa no es distinta de la tica del hombre. No se debe
trazar una frontera entre la moral individual y la moral social; no se trata de morales diferentes, sino
que la segunda es la expresin de la primera y en ella encuentra su origen y cimiento.
62
Le Tourneau, Philippe, ob. cit., pg. 1068.
21

por todos. La generacin de valor en la empresa pues, se asocia tanto a la


obtencin de resultados como a la explicitacin compartida de lo que consideran
valioso y ello implica definir la idea de xito empresarial ya no solo por los
resultados, sino por la visin que se tiene de las empresas y del papel que estas
desempean en la sociedad.

En ese contexto, los buenos resultados econmicos no deben identificarse


necesariamente y exclusivamente con el xito empresarial63.

Esas cualidades especiales de las empresas y manifestadas en


capacidades que se concretan en conductas, virtudes, acciones, relaciones y en la
generacin de una cultura de responsabilidad social, conjugan factores especficos
que tienen significacin y proyeccin en todos los mbitos del quehacer humano,
individual y social. A este valor podemos llamarlo valor empresa (en palabras del
profesor Alegra) y las empresas que han interpretado la ventaja competitiva de los
valores, cabe focalizarlas desde su contribucin a la sociedad y no simplemente
desde su capacidad de maniobra en el mercado y ante la legislacin.

Desde esta perspectiva, el valor empresa no puede ser soslayado desde la


disciplina jurdica, de modo que el legislador, juez e intrprete, debe reconocerlo
como un intangible de valor decisivo y determinante -su impacto en el quehacer
humano, individual y social as lo revela- al tiempo de analizar, ponderar o
resolver situaciones concretas.

Mis palabras finales para el profesor Hctor Alegra por esta contribucin a
la ciencia jurdica, ms an, como en el presente caso, cuando se indaga sobre el
nuevo rol de la empresa en la actualidad y de cara al futuro, vinculada a los
valores, creencias y a la tica -tan necesarios en nuestra poca- como
presupuestos esenciales para la construccin de la cultura empresaria y la
expresin de un nuevo valor en la empresa: el valor empresa.

Publicado: Derecho Econmico Empresarial. Estudios en Homenaje al Dr. Hctor


Alegra, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2011, T II, pgs. 1815/1845.

63
Lozano, Joseph M., ob. cit., pg. 170