You are on page 1of 28

O paradoxo na histria do poder punitivo moderno:

entre a pretenso sistematizadora e a manifestao


usurpadora e totalitria
The paradox in the history of modern power punitive: between the
systematizing pretension and the expression totalitarian usurper

Jackson da Silva Leal*

Resumo: Analisa-se a questo da Abstract: In this paper we analyze the


subtrao do conflito por parte do Estado issue of subtraction of the conflict by the
na modernidade burguesa ocidental. state in modern Western bourgeois.
Assim, busca-se entender como se deu Thus, we seek to understand how was
esse processo histrico de construo e, this historical process and, above all,
sobretudo, legitimao do Estado como legitimacy of the state as guardian of order
grande guardio da ordem e principal and large main victim in cases of conflict
ofendido nos casos de conflito e and transgression of the rules established
transgresso das regras estabelecidas pelo by the paradigm of liberal governance.
prprio paradigma de governabilidade For this we analyze specific contributions
liberal. Para isso se analisa contribuies that are dear to the construction of this
especficas ao processo de construo corporate paradigm and in particular the
deste paradigma societrio e, em especial, issue of conflict resolution and the ius
a problemtica da resoluo de conflitos puniendi the state, such as John Locke
e do ius puniendi do Estado, como John and Cesare Beccaria between distances
Locke e Cesare Beccaria que, entre and approaches that have enabled with
distanciamentos e aproximaes, that was being structured what is known
permitiram que fosse se estruturando o contemporaneously by modern
que se conhece contemporaneamente por bourgeois state and punitive. Stresses up
Estado moderno burgus e punitivo. the effort in trying not to assign meanings
Frisa-se o esforo em tentar no atribuir the story so arbitrary and in light of
significados histria, de forma arbitrria contemporary modernity, but rather to

*
Graduado em Direito pela Universidade Catlica de Pelotas (UCPel); advogado inscrito na
OAB/RS; mestre em Poltica Social (UCPel); doutorando em Direito na Universidade Federal
de Santa Catarina (UFSC), bolsista pesquisador CNPq; pesquisa na rea de Sociedade, Sistema
de Justia e Controle Social, na perspectiva da Criminologia Crtica. Membro do projeto
Universidade Sem Muros (UsM-UFSC); professor de Direitos Humanos na Universidade do
Extremo Sul Catarinense (Unesc). E-mail: jacksonsilvaleal@gmail.com

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 185


e luz da modernidade contempornea, analyze the contemporary structures and
mas sim, analisar a contemporaneidade e their symbolic and material from the
suas estruturas materiais e simblicas, a legacy and teachings allowed to historical
partir da herana e dos ensinamentos study. This paper builds on analysis
permitidos com o estudo histrico. O eminently literature, seeking to add, with
presente trabalho se constri a partir de the theoretical and empirical critique of
anlise eminentemente bibliogrfica, criminology, with a dense approach of
buscando-se agregar, com o arcabouo the historical process regarding issues that
terico-emprico da criminologia crtica, influence in shaping the institutions
com uma abordagem adensada do punitive power in perspective
processo histrico em relao s questes understand, deconstruct and reveal
que influenciam na conformao das them.
instituies de poder punitivo, na
perspectiva de compreender, desvelar e
desconstru-las.

Palavras-chave: poder de punir; Keywords: power to punish; bourgeois


modernidade burguesa; criminologia modernity, critical criminology;
crtica; confiscao do conflito; confiscation of the conflict;

Introduo
O presente trabalho prope-se analisar a questo moderna do
monoplio da violncia legitimada pelo Direito, o que se denomina de
ius puniendi; sendo, sobretudo esta a forma que o Estado moderno se
utiliza para resolver os conflitos, em oposio a uma suposta guerra de
todos contra todos (vingana privada) e, tambm, estandardizando o
discurso humanitrio em face da suposta brutalidade do antigo regime
ao menos esses so os argumentos legitimantes.
Entretanto, a partir do momento em que se centraliza, no Estado,
o que um resultado das instituies e dessa construo scio-histrica
moderna, as estruturas de governabilidade, e incluso a resoluo dos
conflitos a partir da ideia de punio/pena que se verifica uma total
subtrao do conflito por parte do Estado, que passa a ser o grande
ofendido em sua potestade, apresentando-se a infrao mais como uma
ofensa ao paradigma de organizao social baseada na legalidade, do
que propriamente uma preocupao com o todo social, e com a
comunidade politicamente organizada. A essa questo, em especfico,
que se d ateno no presente trabalho.

186 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
Em termos de organizao do trabalho, no primeiro ponto se analisa
o processo de formao do sistema penal como se o conhece atualmente.
E isso passa por uma abordagem do contexto sociopoltico-jurdico, ao
final do antigo regime e princpio da modernidade quando da difuso
inicial da filosofia liberal positivista e como vinha se constituindo e
corroendo o antigo regime, implodindo-o por dentro. Constituindo
um rompimento (liberal-positivista) e uma total mudana societal, o
que tem efeitos diretos na questo criminal e na resoluo de conflitos,
que so totalmente expropriados dos direta e indiretamente envolvidos
(ofensor-ofendido-comunidade). Muda tambm totalmente de foco,
passando de uma ideia de justia (composio/restaurao) para uma
ideia de disciplina que se fazia necessria ao novo paradigma de
sociabilidade marcadamente classista (uma classe em processo de
hegemonizao). E, como esse processo passa por um discurso estratgico
de deslegitimao e desqualificao da estrutura anterior, qualificando-
a como brutal e desumana, arvorando-se em um discurso humanizante
pela tcnica (igualitarista).
No segundo ponto, analisa-se de forma mais detida essa questo do
monoplio da violncia e da transmutao da resoluo de conflitos e as
dinmicas punitivas e disciplinadoras de uma massa de indivduos que
precisavam ser reeducados para a vida da fbrica (e depois da indstria)
e da produo capitalista, incorporando no apenas a ideologia do
trabalho, mas tambm a nova hierarquia social e a condio
subalternizante atribuda/reservada a certos grupos/classes de indivduos
e a naturalidade (artificial) dessa estrutura.
Um importante apontamento, e na linha proposta por Paolo Grossi
(2010), no se pretende analisar o passado ou a histria luz da
experincia presente acumulada, o que seria uma verdadeira arbitrariedade
e uma atribuio leviana de significados, mas, sim, compreender as
estruturas presentes luz ou, a partir das experincias, dos ensinamentos
e da herana histrica.
Assim, este trabalho se constri como abordagem eminentemente
bibliogrfica: partir de uma interface entre a criminologia e a histria
do direito, mas especificamente trabalhando-se com histria do direito,
em especial a filosofia liberal constituidora da modernidade e,
principalmente, no que influncia da estrutura de poder punitivo; leitura
de alguns e especiais clssicos que orientam essa filosofia, como Cesare
Beccaria (1764 [traduo e edio 2013]), como pai do direito penal

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 187


moderno, e John Locke e a filosofia liberal clssica; e, orientado por
contribuies de historiadores como Antonio Manuel Hespanha (2009;
1993) e Paolo Grossi (2009; 10); ainda, a partir do acmulo terico
proporcionado pela Criminologia Crtica e sua leitura do sistema penal
burgus, classista e sexista, em especial Dario Melossi e Massimo Pavarini
(2006), Georg Rusche e Otto Kirchheimer (2004) e a histria da
estrutura punitiva moderno-burgus.

1 Resgate terico-contextual, e poltico ideolgico liberal e o poder


punitivo classista
Prope-se a difcil tarefa de tentar reconstituir o mapa cognitivo e a
estrutura material e simblica que transformaram o sistema penal na
instituio pretensa e falaciosamente resolutora de conflitos, e tambm
a priso como pena universal e generalizada. Assim, neste primeiro ponto,
analisa-se o contexto sociopoltico-jurdico e ideolgico de matriz liberal
que, discursivamente, se preconiza como racionalista e empirista, pautado
por um humanismo utilitarista, a fim de legitimar sua construo e
estruturao institucional e poltica, em oposio frontal ao paradigma
societal e organizativo do antigo regime, que passa-se a qualificar como
brutal e desumano.
Inicia-se, em uma perspectiva periodizada, com a baixa Idade Mdia,
que, a partir de Antonio Manuel Hespanha (1993), se pode dividir em
dois momentos, como o prprio autor aponta a Idade Mdia pluralista
e a Idade Mdia centralizadora/unificadora e seu poder punitivo
exacerbado.
Esse perodo em que Hespanha (1993) chama de Idade Mdia
pluralista e que ajuda a desmitificar a ideia de guerra de todos contra
todos, em que se funda a concepo de governabilidade centrada na
figura do Estado, e se produz a legitimao e necessidade do poder
punitivo de carter pblico e monopolista da violncia.
Nesta linha, verifica-se que a inexistncia de uma estrutura
centralizada de governabilidade se dava pela construo sociopoltica-
cultural e jurdico-plural pautada pela ramificao de poder e orientada
pela ideia de comunidade. Assim, a resoluo de conflitos se pautava
por esse iderio da recomposio social, e no pela manuteno ou
restaurao de poder. No se fazendo comprovvel, para alm dos
discursos retricos liberais, o apontamento da guerra de todos contra

188 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
todos e as acusaes de brutalidade ou incivilidade ideia que se vincula,
eminentemente, estrutura societria liberal. Sobre a dinmica das
penas, no antigo regime, Rusche e Kirchheimer escrevem:

Os diferentes sistemas penais e suas variaes esto intimamente


relacionados s fases do desenvolvimento econmico. Na Alta Idade
Mdia no havia muito espao para um sistema de punio estatal.
Tanto a lei do feudo quanto a pena pecuniria (penance) constituam
essencialmente um direito que regulava as relaes entre os iguais em
status e em bens. Pressupunham a existncia de terra suficiente para
atender ao crescimento constante da populao sem baixar o nvel de
vida. (2004, p. 23).

Perodo que se estende at o sculo XVI, quando se iniciam os


esforos de reconfigurao do antigo regime (em srio processo de
desgaste), acredita-se que a partir de um processo de corroso orquestrada
a partir da dentro pela nascente filosofia liberal e sua classe. Assim,
complementa Antonio Manuel Hespanha:

Do ponto de vista dos sistemas regulativos e de resoluo de conflitos,


esta extenso s periferias do paradigma legalista no se deixa, no entanto,
descrever como um processo de harmnico progresso de uma situao
de anomia, em que as relaes sociais seriam dominadas pelo caos e
pelo abuso, para uma outra de primado do direito. Na verdade, e
como j vimos, o mundo perifrico era um mundo regulado, embora
por tecnologias disciplinares totalmente diferentes da lei,
correspondentes s condies sociais a vigentes. A imposio do direito
oficial, escrito e legislativo, significou, assim, uma estratgia de dissoluo
da ordem perifrica e a sua substituio por mecanismos disciplinares
cujas condies de eficincia ano estavam a verificados. Em
contrapartida, os mecanismos tradicionais de regulao e de composio
deixam de poder ser invocados perante os rgos do Estado. (HESPANHA,
1993, p. 19).

Nessa nova configurao, a que Hespanha denomina de Idade Mdia


centralizadora/unificadora, que, paralelamente, constitua todo um
aparato cultural, ideolgico, poltico e social, como a produo do ensino,
do iderio do trabalho, da centralizao do controle social e da Justia,

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 189


dos controles de polcia focalizando o monoplio do poder, do direito
e da poltica em mos do Estado no projeto de governabilidade liberal.
Essa construo social se d a partir do discurso do jusnaturalismo,
que se prope a subverter a ideia do teocentrismo; substituir a instituio
religiosa e colocar a figura do homem como centro do processo histrico,
tendo na figura do Estado a instituio centralizadora do novo projeto
de governabilidade. O projeto jusnaturalista era pautado por um discurso
que se sustentava em questes como a centralidade do Estado (na figura
da monarquia e do rei), no obstante buscasse romper com a deificao
religiosa, que ainda mantinha os privilgios e a diviso social por
estamentos, os quais separavam e naturalizavam (artificiosamente) a
organizao social.
Com a centralizao estatal comea a ser necessria uma srie de
outras instituies conexas e interdependentes, que proporcionam a
sustentabilidade deste paradigma de sociabilidade, como a escola (o
ensino e as universidades); a famlia, como importante instncia de
ideologizao; o direito, que passa a ser organizado em torno da
instituio legal, e resumido a aplicao e interpretao desta o que
Michel Miaille (2005) chama de reduo do direito instncia judicial.
E, tambm, na centralizao estatal do poder de punir e do monoplio
da violncia, surgem as instncias policiais e a dinmica da punio que
preconiza mais a restaurao do poder do monarca e do status de poder
central, do que a estrutura social; quando, ento, a resoluo de conflitos
que se faz totalmente expropriados dos direta e indiretamente
envolvidos no conflito passa a infligir sofrimento e torna as penas um
espetculo com funo de exemplaridade.
O jusnaturalismo cumpriu importante funo nesse processo
histrico, na esteira proposta por Michel Miaille (2005) de (a) ocultao
que diz respeito, em um primeiro ponto, (i) aos privilgios estamentais
existentes no antigo regime, contra os quais a burguesia se insurge,
exaltando a libertao desses (privilgios), que se faziam amarras para o
crescimento e que faziam dos estamentos privilegiados parasitas
alimentados (luxuosamente) pela burguesia produtora, industriosa e
em ascenso de poder; e em um segundo ponto (ii) esconder a passagem
de uma estrutura organizada em estamentos baseados em um poder
supra-humano de orientao declaradamente religiosa, para passar a um
discurso naturalizante e universalista (com pretenses de igualdade e
liberdade), mas que, na realidade, no informa a quem beneficia (a

190 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
ascendente burguesia como classe no poder). Como resume Miaille
(2005, p. 273) sobre a nova estrutura de governabilidade que sai
exclusivamente, mas tem como o epicentro e formatao mais acabada
na Revoluo Francesa, o direito do homem egosta, da sociedade
burguesa fechada sobre seus interesses. Esquecendo os homens concretos,
ele limita-se a proclamar princpios que no tem, excepto para a
burguesia, qualquer espcie de realidade. Estrutura jurdica da qual
resulta a institucionalidade de controle social, que se prope neutra
pela tecnicidade (generalidade e abstrao), e que redunda em total
distanciamento da realidade social desigual e opressora legitimando-
se e naturalizando-a.
E, ainda, como (b) arma de combate que se refere ao discurso
jusnaturalista, como sendo a articulao que visava subverter a ordem
estamental do antigo regime (de privilgios), no qual a burguesia no se
encontrava contemplada e que, atravs de uma estratgia naturalista
que se propunha como captao de uma realidade dada (os supostos
direitos naturais), contrapunha a ontologia de uma ordem definida pelos
mitos-deuses, mas que, no fundo, segundo Miaille (2005), no passava
da projeo de um novo paradigma de sociabilidade marcadamente
classista e operacionalizado por argumentos (liberdade e igualdade),
sobretudo de matiz ideolgico e utilitrios pauta liberal, na construo
de sua nova ordem burguesa capitalista.
Paolo Grossi analisa esse processo de transformao societal, da
irrupo da sociedade burguesa, ainda que se tenha constitudo por
dentro, corroendo a antiga estrutura e que na passagem do medievalismo
para a modernidade, atravs do discurso jusnaturalista, produz o
nascimento do indivduo atomizado e sujeito burgus individualista:

Para essa acepo de individualista, Grossi escreve: a nova viso


antropolgica que emerge j de um modo claro nas grandes disputas
teolgico-filosficas do tardo sculo XIII e das primeiras dcadas do
sculo XIV representa a tentativa de isolar o mundo e sobre o mundo
um indivduo que encontrou a fora (ou assim ao menos presume) de
se libertar de antigas prises; sujeito presunoso, que quer encontrar
somente no interior de si mesmo o modelo interpretador da realidade
csmica e social. (GROSSI, 2010, p. 60).

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 191


A partir de John Locke (1978), verifica-se que ele diferencia o estado
de natureza da sociedade civil e poltica, pela constituio de uma
organizao oficializada e centralizada e erigida (operacionalizada), a
partir da imprescindvel instituio da lei,1 como centro do Direito e
tendo no Poder Judicirio, a estrutura institucional nuclear. Esta
incumbida da resoluo de conflitos e da proteo, mormente da
propriedade como o prprio autor refere, sendo esse direito (de
propriedade) um direito no inato, mas natural, em que o
desenvolvimento se faz como obrigao divina para a organizao e o
aprimoramento social e comunitrio.
Na mesma linha, se faz relevante a ideia de Locke, relativa
propriedade privada, que se constitui a partir da ideia de trabalho
humano, que altera a coisa em estado natural, melhorando-a, e a partir
de ento o agente modificante alcana o direito de propriedade sobre a
coisa (e tambm sobre a terra) que, segundo o autor, sem as modificaes
e os aprimoramentos, no proporcionam o bem-estar a que esto aptas
e oferecidas em quantidade abundante na natureza. E ainda, a funo
de produzir e evoluir se constituiria como uma obrigao divina, imposta
pela ddiva da vida e da abundncia natural (em estado bruto)
proporcionada pela divindade.
Acrescenta-se, ainda, que na proposta de Locke (1978), a
propriedade tambm encontra fundamento, na medida em que os bens
existem em quantidade e abundncia, que no seria prejuzo para qualquer
outro indivduo que, com a mesma diligncia e aplicao, no conseguiria.
E assim, a propriedade da terra, da mesma forma, que se encontram
passvel de frutificao para qualquer homem que assim desejasse e
trabalhasse para tanto. Se fazendo como um discurso profundamente
retrico, e quase como nefelibata, distante da realidade, de expropriaes
e pilhagens por parte dos grandes produtores e proprietrios de terras e
de homens (escravos), que eram feitos mquinas bpedes de produo
burguesa extenuante.
John Locke fala sobre a sociedade poltica:

Os que esto unidos em um corpo, tendo lei comum estabelecida e


judicatura para a qual apelar com autoridade para decidir
controvrsias e punir os ofensores, esto em sociedade civil um com os
outros; mas os que no tem essa apelao em comum, quero dizer,
sobre a Terra, ainda se encontram no estado de natureza, sendo cada

192 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
um, onde no h outro, juiz para si e executor, e que constitui,
conforme mostrei anteriormente, o estado perfeito de natureza. E por
essa maneira a comunidade consegue, por meio de um poder julgador,
estabelecer que castigo cabe s varias transgresses quando cometidas
entre os membros dessa sociedade que o poder de fazer leis , bem
como possui o poder de castigar qualquer dano praticado contra
qualquer dos membros por algum que no pertence a ela que o
poder de guerra e de paz , e tudo isso para preservao da propriedade
de todos os membros dessa sociedade, tanto quanto possvel. (LOCKE,
1978, p. 67).

Assim, se estrutura tambm a concepo de igualdade de Locke, na


qual, todos os indivduos seriam iguais, sendo resultado da aplicao de
cada um o sucesso individual, e o insucesso ocasionado pelo vcio, pela
preguia, pela ociosidade.
Nesta linha, tendo-se o sistema penal como o grande protetor da
propriedade e esta como sendo o resultado do trabalho e do potencial
humano transformador. Diante disso, dos anseios de igualdade, em uma
sociedade em que a desigualdade resultado de patologias individuais,
que devem ser definidos como crime, e assim combatidos seus autores.
Escreve Cesare Beccaria:

Impossvel evitar todas as desordens, no universal combate das paixes


humanas. Crescem elas na proporo geomtrica da populao e do
entrelaamento dos interesses particulares, que no possvel dirigirem
geometricamente para a utilidade publica [...] por esse motivo, a
necessidade de ampliar as penas vai sempre aumentando. [...] Essa
fora semelhante a da gravidade, que nos impele ao bem-estar, s se
refreia, na medida dos obstculos que lhe so levantados. Os efeitos
desta fora so a confusa serie de aes humanas. Se estas de chocam e
se ferem, umas com as outras, as penas, a que eu chamaria de obstculos
polticos, impedem-lhe o efeito nocivo sem destruir a fora motriz, que
a prpria sensibilidade inseparvel do homem. E o legislador como
hbil arquiteto, cujo oficio e opor-se s diretrizes ruinosas da gravidade
e pedir a colaborao das que contribuem para a firmeza do edifcio.
(BECCARIA, 2013, p. 42).

Assiste-se elevao do patrimnio e da propriedade privada (esta


a categoria conceitual-chave para compreender o nascimento da

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 193


modernidade), como grande bem a ser tutelado e protegido pela
novssima construo institucional (organizada), definida como sistema
penal e sua muito prxima relao entre o delito que se manifesta como
ao (delituosa) e como condio (de ser miservel) e, tambm como,
faz a relao entre classe e a governabilidade burguesa em torno do
patrimnio como estrutura material e simblica fundante. Na mesma
linha escreve Domnico Losurdo, em sntese precisa reportando-se a
John Locke:

Repetidamente o Segundo Tratado faz referencia ao ndio selvagem (wild


Indian), que ronda ameaador e letal nas florestas da Amrica ou nas
florestas virgens e incultos campos da Amrica [...] Alm do trabalho e da
propriedade privada, os ndios ignoravam tambm o dinheiro: de modo
que eles resultam no apenas alheios civilizao, mas tambm no
associados ao resto da humanidade. Pelo seu prprio comportamento,
tornam-se objeto de uma condenao que no deriva s dos homens:
sem duvida, Deus prescreve o trabalho e a propriedade privada, no
pode certamente querer o mundo por ele criado permanea para sempre
informe e inculto (LOSURDO, 2006, p. 36).

Pode-se inferir que a instituio da nova estrutura do sistema penal


volta-se menos para a resoluo de conflitos (como o discurso gostaria
de fazer crer), a partir de uma pretenso humanizadora e garantidora, e
mais sobre a manuteno das relaes de poder, e em defesa do sistema
e da sua estrutura jurdico-poltica e socioeconmica.
Verifica-se que os sentidos primordiais atribudos proposta do
sistema penal como maquina de resoluo de conflitos como forma
preponderante e como pretensa empreitada humanizadora so ocultados,
e pode ser apontados como - monopolizao do poder de punir e gerir
a pobreza e a desigualdade; produzir utilitariamente um processo de
docilizao da mo de obra de que tanto se necessitava; e, inculcar a
ideologia do trabalho sob a tica da sociabilidade e governabilidade
burgus capitalista. Assim escreve John Locke, sobre a lei da assistncia:

A soluo mais eficaz que somos capazes de conceber para isso [...] que
sejam construdas escolas a operarias em cada paroquia, s quais os
filhos de todos esse que pedem auxilio paroquia, acima de trs e
abaixo de catorze anos de idade, enquanto viverem em casa com os pais
e no sejam tampouco empregados para seu sustento pela penso do

194 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
supervisor de pobres, sero obrigados a frequentar. Ser assim que a
me se desembaraar de grande parte do incomodo de cuidar deles e
prover-lhes a subsistncia em casa, tendo ento mais liberdade para
trabalhar; as crianas sero mantidas numa ordem muito melhor,
recebero melhor subsistncia e desde a infncia se habituaro a
trabalhar, coisa de extrema importncia para torna-las ajuizadas e
industriosas por toda a vida. (Locke, 2007, p. 236).

A pobreza passa a ser vista como um delito2 no novo paradigma de


sociabilidade que se institui a partir da filosofia (pseudo) humanitria
liberal e, ainda, que nela se encontram planos para cada um dos
indivduos que fazem parte dessa estrutura social, desde a criana
principalmente quando resultado da unio de dois pobres infratores da
ordem burguesa , a mulher e o homem.
A respeito da gesto dos miserveis/transgressores centralizada no
Estado e, atravs do poder punitivo em meio a um discurso legitimante
de matiz garantidora positiva e tcnica, e ainda a partir de um discurso/
estratgia contextualizado com a nova ordem burguesa e que necessitava
de corpos dceis e aptos ou pelo menos submissos ideia de trabalho,
Cesare Beccaria propunha:

Quem procura enriquecer a custa alheia deve ser privado dos prprios
bens, mas como habitualmente esse o delito da misria e do desespero,
o delito daquela parte infeliz de homens a quem o direito de propriedade
(direito terrvel e talvez desnecessrio) no deixou seno uma existncia
de privaes; mas como as penas pecunirias aumentam o numero dos
rus mais do que o numero dos delitos, pois que, ao atirar o po dos
criminosos, acabam tirando-o tambm dos inocentes, a pena mais
oportuna ser ento a nica forma de escravido que se pode chamar
justa, ou seja, a escravido temporria dos trabalhos e da pessoa a
servio da sociedade comum, para ressarci-la, com a prpria e total
dependncia do injusto despotismo exercido sobre o pacto social.
(BECCARIA, 2013, p. 83).

Essa questo, que engloba em uma mesma discusso a retirada do


conflito da comunidade e dos prprios envolvidos direta e indiretamente,
sob o discurso da brutalidade e desregulamentao causadora da
insegurana, se processa a organizao de uma estrutura utilitria para o

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 195


novo projeto de governabilidade e sociabilidade e que entrelaa a
assistncia social e o poder punitivo, no qual a miserabilidade um
delito e do qual apenas o sujeito individualizado responsvel,
naturalizando a estrutura social burguesa-capitalista, o que objeto de
anlise mais detida no prximo ponto.

2 Da sistematizao decodificadora e pretensamente humanitria


usurpao do conflito e controle dos indesejveis
Neste ponto a anlise se centra especificamente na questo da
subtrao do conflito a partir do discurso da humanizao pela tcnica
e como isso se traduz e processa como uma dinmica de controle
centralizado estatal de uma massa de indivduos indesejveis, que so
objeto de um processo de disciplinamento para o novo paradigma de
governabilidade voltada ao mercado capitalista, no qual eles s faziam
parte, qui, como mo de obra barata.
Nesta estrutura, como o discurso humanizante tinha de ser
desqualificador das estruturas materiais e simblicas de resoluo de
conflitos do modelo predecessor, e, ainda, como o tecnicismo-
cientificista, ao qual resumido o direito (direito penal e poltica
criminal-assistencial), orientados pela generalidade e abstrao (seletivas),
funcional a esse processo de distanciamento dos indivduos e produz
legitimao para o prprio sistema que se prope neutro. Nesse sentido,
escreve Cesare Beccaria como grande organizador da ideologia penal
moderno-burguesa:

Eis o dogma poltico em que os povos deveriam acreditar e que os


supremos magistrados deveriam apregoar coma incorruptvel proteo
das leis, dogma sagrado sem o qual no pode haver sociedade legitima,
certa recompensa pelo sacrifcio, por parte dos homens, daquela ao
universal sobre todas as coisas, que comum a cada ser sensvel e
limitada apenas pela prpria fora. (BECCARIA, 2013, p. 48).

E, assim, como a mquina de assistncia-controle social,


monopolizadora de conflitos que eram resultados da prpria estrutura
social , eram transformados em contingncia patolgica individualizada.
Trabalha-se em uma perspectiva de que a constituio de uma
maquinaria de controle-assistncia social se fazia como resultado do

196 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
contexto histrico em que esto inseridos, e assim orientados por esta
dinmica que os animava e justificava como afirma Miaille (2005),
decorrem e servem ao modo de produo da vida social e material da
sociedade burguesa. Para tanto, traz-se alguns elementos que demonstram
a falcia do discurso desenvolvimentista, de humanizao e civilizao
da resoluo de conflitos, que se apresentam materialmente como
dinmicas punitivas comprometidas com seu tempo e com a classe a
qual essas dinmicas serviam e davam suporte de sustentabilidade
material e simblica ao longo da histria moderna.
Assim, apresenta-se o paradoxo das dinmicas punitivas modernas,
entre as tantas incongruncias que apresenta, mas que, para efeito deste
trabalho, se analisa a partir dos seguintes elementos: (a) os indivduos
sobre os quais se projeta a desigual distribuio dos bens negativos da
pena; (b) a quantificao do sofrimento humano; (c) (de)formao corpo
e esprito na nova estrutura social; (d) incapacidade tcnico-mecnica
do direito reduzido e a sua funcionalidade legitimante-naturalizante.
O primeiro elemento de anlise, os indivduos sobre os quais se projeta
o sistema penal, trata da desigual distribuio dos bens negativos (BARATTA,
2011), que so os processos de criminalizao primria (tipificao) e
secundria (punio), tendo em vista que o sistema penal, em sua acepo
moderna, dirige-se, mormente, sobre determinados tipos de indivduos
e classes e tutela especialmente certos tipos de crimes (patrimnio).
Como se verificou acima, passa-se de uma preocupao com a organizao
comunitria ofendida por uma transgresso, tutela de um bom
funcionamento do sistema e estrutura social, que elege e d primazia ao
funcionamento do mercado e, no qual, a ofensa ao direito de propriedade
ocupa a maior preocupao e merece a enftica resposta/represso.
Nesta linha, como os bens positivos do sistema de sociabilidade
capitalista so desigualmente distribudos, e de acordo com as
caractersticas (eleitas como positivas) para distribuio, tais como:
produtor, industrioso, honrado, proprietrio, homem, branco; tambm
os efeitos da lei penal so distribudos de forma desigual, sendo portanto,
uma distribuio desigual de bens negativos, e que se distribui, de acordo
com os valores antagonistas do ethos burgus; como Vera Regina Pereira
de Andrade formula, a criminalidade o exato oposto dos bens positivos
(do privilegio). E, como tal, submetida a mecanismos de distribuio
anlogos, porem em sentido inverso distribuio destes. (ANDRADE,
2003, p. 278).

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 197


Indivduos esses que eram definidos como anormais, quando, em
realidade, eram constitutivos de uma classe, que no comps a construo
do dogmtico contrato social e do paradigma de sociabilidade liberal,
retoricamente igualitrio, e utilitariamente (pseudo)humanitrio. Assim,
no poderia ser melhor descrito, do que por um dos entusiastas dessa
concepo.

Os homens escravos so mais voluptuosos, mais libertinos e mais cruis


do que os homens livres. Estes meditam sobre as cincias e sobre os
interesses da nao, veem os grandes objetos, e os imitam, mas naqueles,
satisfeitos com o dia presente, procuram, no tumulto da libertinagem,
uma distrao para o aniquilamento em que se encontram. Afeitos
incerteza em tudo, o xito dos seus crimes torna-se-lhes problemtico,
favorecendo a paixo que os determina. Se a incerteza das leis incide
sobre uma noo indolente pelo clima, mantem e aumenta a indolncia
e a estupidez. (BECCARIA, 2013, p. 137).

Neste sentido, verifica-se que o sistema volta-se contra esses


indivduos, que so, assim como a burguesia, uma classe nova que se
fazia antagonista no novo paradigma de sociabilidade, assim como ela
prpria era no antigo regime, em relao aos estamentos nobres, e como
esse tratamento pautado pela igualdade e liberdade, to difundidos
retoricamente, no alcanam esses indivduos que careciam dos
pressupostos bsicos da pertena ao mundo burgus, a humanidade e
civilidade o ethos burgus do proprietrio carecendo, assim, de
interveno forada do sistema que oferece o crcere, e o trabalho forado
como processo de ensinamento da disciplina protestante e da filosofia
liberal. Sendo o perodo de tempo de subtrao da liberdade a potencial
porta de entrada no contrato social moderno-burgus, como escreve
Losurdo: graas a este gigantesco universo concentrado, onde chega-se
a ser internado sem ter cometido crime algum e sem ter controle algum
da magistratura, ser possvel operar o milagre da transformao em
dinheiro daquele material descartado. (LOSURDO, 2006, p. 86). Escrevem
Rusche e Kirchheimer sobre o pblico-alvo:

A fora de trabalho que o Estado podia controlar melhor era composta


por pessoas que exercitam profisses ilegais, como mendigos e
prostitutas, e tantas outras pessoas que estavam sujeitas sua superviso
e dependiam de sua assistncia por lei e por tradio, como vivas,

198 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
loucos e rfos. A histria da poltica pblica para mendigos e pobres
somente pode ser compreendida se relacionamos a caridade com o
direito penal. (2004, p. 58).

A partir de ento, e por necessidade de uma justificativa legitimante,


surge o iderio da ressocializao, da reeducao, que, em realidade, o
processo de convencimento, pela imposio da sujeio, da condio de
subalternidade do indivduo foradamente integrado ao novo mundo
ocidental regulado pelo contrato burgus. Esta espiritualidade nova
de ordem e de represso, [...] devia ser ensinada e inculcada desde a
infncia, mais particularmente na infncia. (MELOSSI; PAVARINI, 2006,
p. 53).
Complementam Dario Melossi e Massimo Pavarini, sobre o iderio
da recuperao, ressocializao que se faz, sobretudo, utilitria para o
funcionamento e a manuteno da nova estrutura social:

Os pobres, os jovens, as mulheres prostitutas enchem, no sculo XVII,


as casa de correo. So eles as categorias sociais que devem ser educadas
ou reeducadas na laboriosa vida burguesa, nos bons costumes. Eles
no devem aprender, mas sim ser convencidos. Desde o inicio,
indispensvel ao sistema capitalista substituir a velha ideologia religiosa
por novos valores, por novos instrumentos de submisso. A espada
no pode ser usada contra as multides e o temor de que uma nova
solidariedade, uma nova comunho surja para romper com o isolamento
das classes subalternas j, desde o incio, uma realidade concreta
(MELOSSI; PAVARINI, 2006, p. 55).

Outro ponto a quantificao do sofrimento humano. Demonstra-se


a instituio do sistema penal em sua relao gregria com a caridade
estatal no processo de usurpao do conflito e na manuteno da
estrutura social, que a passagem da resposta infrao como ofensa a
comunidade. Passa-se a uma ideia de fato, definida como crime, que a
manifestao de uma afronta ao poder Estatal (como imprio-monoplio
do direito e da poltica restritos lei e participao classista). Este
ato de insubordinao passa a ser respondido no corpo (no meramente
fsico) mas social, que esse indivduo infrator representa; e esta
corporificao do inimigo se presta a representar os valores burgueses
que devem ser introjetados.

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 199


Em um perodo (mormente do sculo XVIII em diante) em que a
liberdade e o capital eram os bens maiores exaltados (e tutelados) pelo
Estado burgus, e quando o tempo livre, assim como todas as coisas
eram quantificadas pelo novo mercado capitalista, a pena passa a ser
quantificada em tempo de privao e, sobretudo, em tempo de trabalho
forado. Retirando desses pobres desgraados indivduos, pois,
destitudos dos meios de produo e expropriados da propriedade privada,
cuja nica propriedade que possuem a fora de trabalho a que podiam
(no totalmente livre) colocar no mercado.

A essncia da pena constituda, tambm no que diz respeito relao


de trabalho, pela privao da liberdade, entendida sobretudo como
privao da liberdade de poder contratar-se: o detido est sujeito a um
monoplio da oferta de trabalho, condio que torna a utilizao da
fora de trabalho carcerria conveniente para o contratante [...] o
conceito de trabalho representa a ligao necessria entre o contedo
da instituio e a sua forma legal. O calculo, a medida de pena em
termos de valor-trabalho por unidade de tempo s se torna possvel
quando a pena preenchida com esse significado, quando se trabalha
ou quando se adestra para o trabalho (trabalho assalariado, trabalho
capitalista). (MELOSSI; PAVARINI, 2006, p. 72, 91).

Nesse sentido, em que o discurso da segurana jurdica


proporcionado e operacionalizado pela tcnica jurdica acabaria com a
incerteza e o arbtrio das penas, e que conformaria e encerraria a culpa
nessa medida de tempo, dando assim um parmetro (genrico e abstrato)
para a resposta ao crime, e a resoluo de conflitos que passam de um
conflito intracomunitrio, para um conflito com o prprio Estado, que
erigido no grande e principal atingido em seu Imprio.
Nessa esteira ainda, verifica-se a funcionalidade dessa transformao,
tendo em vista a necessidade de inculcao de uma ideologia (docilizao
e aceitao) e, ainda, de aproveitamento desse material humano que
descartado da estrutura social e reutilizado atravs da potencializao e
eficientizao das estruturas punitivo-caritativas, como extrativas de mais-
valia, no somente econmica, mas tambm simblica. Sobre as
mudanas relativas ao sistema penal, que acompanharam as mudanas
do paradigma de sociabilidade, na passagem do antigo regime e do
feudalismo para a modernidade capitalista e seu discurso

200 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
desenvolvimentista-humanista e caritativo-punitivo, Georg Rusche e
Otto Kirchheimer escrevem:

A essncia da casa de correo era uma combinao de princpios das


casas de assistncia aos pobres (poorhouse), oficinas de trabalho
(workhouse) e instituies penais. Seu objetivo principal era transformar
a fora de trabalho dos indesejveis, tornando-a socialmente til. Atravs
do trabalho forado dentro da instituio, os prisioneiros adquiriam
hbitos industriosos e, ao mesmo tempo, receberiam um treinamento
profissional. Uma vez em liberdade, esperava-se, eles procurariam o
mercado de trabalho voluntariamente. (2004, p. 69).

E, ainda, como o controle da nova classe trabalhadora, que era forada


ao trabalho e produo, seno pela via (semi) livre aos mais baixos
salrios e na mais extenuante carga-horria e sem direito organizao
por melhores condies de trabalho, visto como contrrio a paz burguesa
e era severamente reprimida. Ou ainda, pela via do trabalho forado nas
workhouses e das penas de confinamento, o que forava os indivduos a
trabalharem pelos mais baixos salrios, forando ainda, o preo da mo
de obra (semi) livre, controlando o mercado e mantendo a lucratividade
a partir de mais-valia pura, visto que os indivduos no podiam escolher
entre trabalhar (se submeter), no trabalhar (mendigar) ou exercer outra
atividade que se fazia deveras difcil, dada a monopolizao das
oportunidades restritas a produo fabril, monopolizadas por um
reduzido numero de proprietrios empregadores.
A questo do controle social e sua relao com o controle/produo
de mo de obra se faz de imensa importncia para compreender o
funcionamento e a instituio/transformao do poder punitivo na
modernidade. Verifica-se que se pode dividir esse processo de construo
do sistema penal, a (de)formao corpo e esprito na nova estrutura social
a sua verso moderna como instituio-mquina burguesa , em dois
momentos.
Em um primeiro momento, (1) de extrao de mais-valia, que
compreende o final do antigo regime com as penas nas gals e a
deportao, que foram de fundamental importncia para o processo de
colonizao das terras incivilizadas, levando o labor e a industriosa
ideologia ocidental burguesa; e, no seu processo de transio para a
modernidade, se estendendo at a revoluo industrial, que a partir do

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 201


discurso jusnaturalista exaltava os valores do trabalho forado para os
indivduos no integrados filosofia liberal , e marcado por um perodo
de escassez de mo de obra, no qual o controle social, ou a politica social
(poorlaws) e a filantropia/caridade estatal (exercida atravs das workhouses)
cumpriram importante papel, alargando esse exrcito da nova classe
operria que nascia, desprovida dos meios de produo e alienado dos
produtos produzidos (dos quais no tinha acesso). Nessa linha, escrevem
Melossi e Pavarini:

Durante todo o sculo XVII e boa parte do XVIII, um dos problemas


mais graves enfrentados pelo capital foi o da escassez de fora de
trabalho, com o perigo continuamente subjacente do possvel
aumento do nvel de salrios. O problema no se apresenta, contudo,
com a mesma gravidade dos primeiros anos do sculo XVII, quer
porque j estava comeando a ocorrer um certo incremento
demogrfico, quer porque j estavam o processo de expulso e de
apropriao dos estratos camponeses estavam em pleno andamento.
No obstante, significativa a insistncia com que se pede o uso do
trabalho forado. O modo de produo capitalista necessita de um
longo perodo de tempo para terminar de destruir aquela capacidade
residual de resistncia do proletariado, que tinha origem no velho
modo de produo. (2006, p. 61).

Em um segundo momento, (2) como simblico-docilizadora,


quando, no perodo de ouro do capitalismo, a partir da Revoluo
Industrial passou a serem necessrios menos corpos para o trabalho, e
mais espritos dceis para obedecer, se adequar a lgica e aceitar a sua
condio dentro dessa estrutura social capitalista desigual. Assim, a pena
como medida de tempo de privao da liberdade, e como introjeo da
disciplina da nova ordem social sintetizada nos cdigos e nas normas de
direito, ou como denomina Melossi e Pavarini (2006) o proletrio como
produto da mquina carcerria.
Em resumo, trata-se de uma extrao de mais-valia, que no se faz
meramente como produto econmico (financeiro-pecunirio), mas sim
em um sentido econmico mais alargado, que insere a economia da
pena e da estrutura social em uma anlise mais abrangente e que
permitem contextualizar as dinmicas punitivas como sendo o veculo
de dominao e subordinao da grande maioria ao sistema que se prope
como livre e igual, enquanto mantm o povo na condio de classe

202 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
oprimida ainda que de forma juridicamente oficial-legtima
(legitimidade em uma acepo reduzida e restrita legalidade-oficialidade
estatal burguesa).
A mais-valia assume um carter de produo de sentidos
macrossociolgicos, material e simblicos que preconizam a manuteno
da estrutura social burguesa, desigualdade e opresso, operacionalizadas
de dentro (e por dentro) do prprio sistema, que tem epicentro na
instituio do Estado moderno de carter eminentemente classista:

Essas instituies se caracterizam por estar destinadas, pelo Estado da


sociedade burguesa, gesto dos diversos momentos da formao,
produo e reproduo do proletariado de fbrica. Elas representam
um dos instrumentos essenciais da politica social do Estado, politica
que tem como meta garantir ao capital uma fora de trabalho que por
atitudes morais, sade fsica, capacidade intelectual, conformidade s
regras, hbito disciplina e obedincia etc. , possa facilmente se
adaptar ao regime de vida na fabrica em seu conjunto e produzir,
assim, a quota mxima de mais-valia passvel de ser extrada em
determinadas circunstancias. (MELOSSI; PAVARINI, 2006, p. 73).

Por ltimo, traz-se a anlise da estrutura institucional que permitiu/


contribuiu com todo esse processo, que, para alm de ser um projeto
eminentemente poltico, passa pela operacionalidade jurdica como
ferramenta legitimante, por isso se inclui na anlise a incapacidade tcnico-
mecnica do direito reduzido e a sua funcionalidade legitimante-
naturalizante.
Neste sentido, a partir do Poder Judicirio, como instituio
especialista no fazer Justia e a constituio dela como uma estrutura de
smbolos e rituais de/para a aplicao da lei que contribui (constitui/
constitudo) sobremaneira com esse processo, na medida em que foi a
partir da ideia de Direito resumido aplicao da lei, como sendo a
manifestao da segurana jurdica a aplicao da lei por uma entidade
neutra, alheia s partes (e aos interesses em disputa) que se chegaria a
uma determinao desinteressada e uma aplicao assptica (pura) do
Direito Estatal. Essa ideia a que se faz questo de se contrapor, como em
tudo na historicidade moderna, s dinmicas do antigo regime, que se
pautava, intimamente, por decises jurdico-politicas, que tinham imensa
relao com o poder central da monarquia e da religio e, portanto,
no seriam neutras (impuras).

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 203


Nesta linha que a magistratura no direito estatal moderno deve se
reduzir tcnica jurdica o que Michel Miaille denomina de instncia
judicial (2005), e a racionalidade formal como forma de produo de
uma segurana jurdica nas relaes conflituais que se erigiria sobre o
julgamento neutro, e, assim, justo. Assim, analisando a questo da
centralizao e do processo de tecnicizao do poder disciplinador,
Antnio Manuel Hespanha escreve:

Tambm neste plano, a punio da violncia publica completa a garantia


da nova ordem pblica Estatal, fundada, no j sobre a proteo
nomeadamente contra actos de fora dos equilbrios sociais
espontneos, as sobre a existncia e impacto social de um aparelho
burocrtico e administrativo encarregado da disciplina da sociedade,
agora civil. (Hespanha, 1993, p. 349).

Operacionalmente, essa estrutura institucional, se arvora em


construo jurdico-sociais que se fazem dogmas, a fim de inserir
elementos polticos (despolitizados) na tcnica jurdica, e assim,
privilegiar interesses da classe detentora do poder, elementos conceituais,
que Domenico Losurdo (2006) chama de inteiro de caractersticas
singulares, referindo-se concepes como bem comum; interesse pblico,
bem da nao, salvao do povo, preservao da totalidade e se acrescentaria
segurana pblica; que, em realidade, permitem a insero, nessa
dinmica de juridicidade que se pauta pela racionalidade tcnico-
mecnico, dos elementos polticos de interesse da classe dominante a
burguesia e suas necessidades de controle. Domenico Losurdo prope:

O que aqui esta sendo to apaixonadamente invocado um inteiro


que exige o sacrifcio no momentneo mas permanente da grande
maioria da populao, cuja condio tanto mais trgica pelo fato de
que aparece muito remota qualquer perspectiva de melhora. [...] o
capital de felicidade humana fortemente acrescido pela presena de
pobres obrigados a oferecer os trabalhos mais pesados e mais penosos.
Os pobres merecem plenamente a prpria sorte por serem gestadores e
vagabundos, mas para a sociedade seria um desastre se porventura eles
chegassem a se emendar [...] todos menos idiotas, sabem que as classes
inferiores devem ser mantidas pobres, diversamente deixam de ser
produtivas. (LOSURDO, 2006, p. 101-102).

204 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
interessante trazer a contribuio da Thierry Pech e Fredric Gros
(2001) em conjuno analtica que orientam a presente anlise e
construo terica sobre a juridicidade estatal centralizadora moderna,
que tem sua operacioalidade como resultado de trs dinmicas paralelas:
o (i) pacto humanitrio - a partir do qual se prope construir uma
estrutura material e simblica que preconize os direitos humanos e o
respeito a integridade (fsica e psquica) humana ou, em uma acepo
Beccariana a maior felicidade com o menor sofrimento basta saber
para quem se dirige essa felicidade, e custa do sofrimento de quem
(no parece ser uma pergunta que necessite ser respondida).
Ainda o (ii) consenso processual, ou o que se poderia dizer a
encampao jurdica do tecnicismo procedimental e formalista ou da
mecnica operacional, buscando a neutralidade e imparcialidade o
descompromisso pela substncia - ou seja, em uma orientao Lockeana
a construo desta estrutura neutra e imparcial (terceira no conflito)
que tiraria a humanidade do Estado de Natureza, e permitiria a
inaugurao da sociedade civil e politica.
E, por ltimo, o apelo ao (iii) ethos do desempenho, quando os
discursos anteriores se confrontam com a necessidade de segurana, que
se resume/transmuta em atuao policial e judiciria cientfica e eficiente
e ainda com a mudana de indivduos ou, em uma orientao
autenticamente Benthamiana3, fazer com que esses indivduos e esses
processos, revertam em alguma coisa de positiva para a sociedade,
justificando-se com argumentos (pseudo) cientficos a necessidade
poltica envolta em sua capa de pretenso humanitria de mo de
obra escravizadamente livre; e ainda, resumindo os indivduos quela
nuance caracterstica que interessa ao sistema e que justifica/legitima a
sua interveno.
Assim contribui Antonio Manuel Hespanha, sobre o reducionismo
proporcionado pelas dinmicas tcnico-mecnicas de operacionalizao
da justia estatal liberal:

Os sentidos implcitos desta sistemtica assim como a compreenso


do direito penal que ela inculcava no devem ser ignorados.
Aparentemente, ela levava a eufemizar as dimenses extra-judicirias
do problema penal, arrumando-o entre as questes puramente
tcnicas do processo. As relaes da questo penal com valores
polticos como as da defesa do Estado e da ordem publica, a dos

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 205


interesses em jogo , eminentes no critrio romano de ordenao,
tendem a ser obliteradas, tornando-se objetos dificilmente arrumveis
no seio do discurso penal. Por outro lado, esta arrumao processualista
das questes penais contribui para valorizar os aspectos intra-individuais
os conflitos de interesses privados das questes criminais. (HESPANHA,
1993, p. 333).

Transforma-se os indivduos considerados criminosos (cujo maior


crime a prpria existncia e condio social de classe) em monstros,
inimigos, que precisam ser exorcizados, purificados, e ainda, que precisam
devolver a nao a eterna gratido por sua humanidade e esforos
dispensados com a educao e trabalho.
Nesta linha, a resoluo de conflitos e a restaurao do tecido
comunitrio deixa de ser a pauta da institucionalidade imbuda/
detentora do monoplio da fora ou do ius puniendi, passando, ento,
de uma instituio de justia para uma instituio disciplinar, projetando-
se uma nova organizao social:

No plano das ideias-guia da aco poltica, justia substitui-se a


disciplina. A coroa vai pretender constituir-se em centro nico do
poder e da ordenao social, esvaziando os centros polticos perifricos
e pondo, com isto, fim constituio politica da monarquia pluralista
[...] todo este programa poltico a que aqui cabe apenas fazer uma
referencia genrica tem consequncias na politica penal, agora posta
diretamente ao servio destes intentos disciplinadores da monarquia.
Se, antes, a punio real cumpria uma funo quase exclusivamente
simblica, agora ela passa a desempenhar um papel normativo prtico.
Ao punir, pretende-se, de facto, controlar os comportamentos, dirigir,
instituir uma ordem social e castigar as violaes a esta ordem. Para isto,
o direito penal da coroa tem que se converter num instrumento efectivo,
funcionando eficazmente e sendo, por isso, crvel e temido (HESPANHA,
1993, p. 321).

A partir da estandardizao do discurso humanista e da adoo de


um humanitarismo-garantista e de uma processualidade tcnico
mecnica, produz-se o que Thierry Pech chama da utopia carceral, ou, a
busca da neutralizao da pena que se apresenta como a (potencial)
porta de entrada para o contrato e para a cidadania liberal dentro dos
limites (aceitos) da subalternidade e de sua condio na estrutura social.

206 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
Neste intento de compreender e desvelar essa operacionalidade
punitiva que se faz a partir da pretensa racionalidade utilitrio-
regulatria moderna que no se d apenas no plano macro e
superestrutural da epistemologia, mas que se procedimentaliza de forma
muito concreta a partir das agncias estatais centralizadoras, interessante
trazer Antoine Garapon 4 (1997) que contribui imensamente para
compreender o Poder Judicirio5 que uma figura central nesta estrutura
e como instituio historicamente determinada em um projeto de
engenharia social e de um paradigma de sociabilidade opressora. Que
tem nesta instituio a figura do rbitro dos antagonismos sociais,
mantendo-os em nveis calculveis, por uma dinmica de clculo atuarial
de riscos sociais e, sobretudo, sistmicos, em uma clara perspectiva de
eficincia tecnolgica visando a manuteno ordeira do status quo.
O autor resgata o processo histrico e tambm uma anlise terica
acerca das simbolizaes, estruturas conceituais com que trabalha e as
quais sustentam o Poder Judicirio como figura centralizada e estatizada
responsvel por uma suposta resoluo de conflitos de forma cientfica
(mecnica) e pretensamente neutra. Antoine Garapon resume nos
seguintes termos:

O acusado ento esmagado pelo cerimonial concebido para o manter


ao abrigo da justia popular e a festa transforma-se numa ordem para
matar simblica, visto que a paixo popular demasiado forte e o
temperamento dos juzes demasiado dbil. Nesse caso, dir-se-ia, do
que que estamos a espera para pr fim a esses ritos to perigosos! A
verdade que as emendas tentadas, quer se tratasse da justia informal
ou da intruso dos meios de comunicao social, mostraram ser mais
nocivas do que o prprio soneto. (GARAPON, 1997, p. 20).

Interessante notar como o sistema de resoluo de conflitos, ou


diga-se mesmo de punio, utilizado no antigo regime (mais
apropriadamente como castigo ou expiao) a que se atribui uma suposta
brutalidade ou desumanidade encontrava-se intimamente vinculado ao
seu paradigma societal e como decorrente (quase) lgico da sua estrutura
material e simblica medieval; e que, a construo do sistema monista
tecnicista e centralizado na figura do Estado e seu monoplio da fora
fsica e do poder de punir, que se apregoa como sendo o resultado da
racionalidade e pretensamente neutra, se verifica a ntima vinculao ao

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 207


paradigma de sociabilidade e governabilidade do qual resultado a
positividade burguesa do modus vivendi ocidental moderno a defesa
de seus interesses e a perpetuao de sua hegemonia de poder.
Portanto, um sistema penal resultado do modo de produo da
vida material (MIAILLE, 2005) que se alterou no decorrer da prpria
histria (mantendo-se, estruturalmente, da mesma forma), para, quando
necessitava de mquinas bpedes de trabalho no mar (embarcaes) e,
alm-mar nas colnias em seu processo de colonialismo que no seria
realizado sem a pena da deportao, do degredo e das gals, foi o que
permitiu efetivamente a colonizao e os indivduos expulsos e
escravizados que levaram a ideologia liberal. Ainda, quando internamente
necessitou de mo de obra, encontrando elementos justificadores da
sua interveno, impulsionando a sua dinmica societal at chegar a
industrializao. J na fase posterior a industrializao, quando no mais
se fazia to necessrio a mo de obra, ao menos no um exercito to
numeroso, estrutura-se o controle social mais como dinmica simblica
reafirmadora e internalizadora da ideologia liberal e do contrato social;
sempre em uma relao gregria, simblica e procedimental, com as
polticas de assistncia social, na construo de indivduos,
primeiramente hbeis e voltados para o trabalho, e depois, como mentes
dceis afeitas a sua condio de subalternidade no novo paradigma de
sociabilidade e governabilidade que se constri como naturalizado.

Consideraes finais
Em sede de consideraes finais, e no que as questes encerrem as
possveis anlises que se faz possvel do processo histrico de construo
da priso como forma de punio privilegiada e generalizada e todo seu
aparato tcnico institucional e ideolgico, mas que ficam no limite do
flego e objetivos do presente trabalho.
Primeiramente, trazer o alerta de Antnio Manuel Hespanha (1993),
sobre esse processo histrico, que no se deu de forma evolutiva, e
tampouco pacfica; mas sim permeada por constante tenso, e que sequer
contem marcos estanques de princpios e encerramentos de perodos,
de hegemonias e poderes que se criam e se esfacelam. Marcos que foram
criaes cientficas e principalmente com fins didticos; so, em
realidade, processos histricos que se permeiam, se entrecruzam,
interinfluenciam-se. Assim, o processo de transio de poder e de toda
a mudana na estrutura societria contou com grande resistncia das

208 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
estruturas estamentais do antigo regime, tambm, com o poder
ascendente e principalmente econmico da burguesia, e com a grande
massa de servos e posteriormente proletrios, que em significativa
medida, foram utilizados como marcha de manobra pelas estratgias e
cooptados pelo sedutor discurso liberal da igualdade e liberdade.
Nesta linha que se prope neste trabalho uma postura crtico-
reflexiva, um esforo terico e, sobretudo desvelador dos paradoxos
proporcionados pela filosofia liberal e a sua dinmica de
operacionalizao.
Paradoxos que se manifestam quando a filosofia liberal e seu projeto
societrio calcado no discurso da liberdade se constitui como
produtora da liberdade de uns poucos (burguesia homem, branco e
proprietrio), custa da privao a liberdade de muitos que sequer
tinham a possibilidade de ser (liberdade negativa), sem a interveno do
Estado regulador, qui de fazer e participar seno pela via da condio
passiva do objeto de interveno, e escravizao da maioria que
utilitariamente, e servindo ao todo com caractersticas singulares
(LOSURDO, 2006) era submetida ao trabalho forado para o bem da
nao e interesse pblico.
Assim como tambm, a igualdade, outro estandarte da luta contra
o antigo regime, e na qual a grande massa pensava estar includa, e
depositava suas esperanas de libertao, e atravs da qual, foi definida
como incivilizada, anormal, preguiosa, orgistica, irracional, e por essa
via justificada toda sorte (ou azar) de aes institucionais para docilizar,
controlar e reeducar esse contingente de seres ignorantes, cujo nico
amparo se constitua na figura do Estado e sua caridade-punitiva.
Discurso de igualdade, que somente serviu para desqualificar os privilgios
estamentais, nos quais a burguesia no pertencia, e constituir os prprios
privilgios, assentados na propriedade como requisito fundamental e
passar a projetar uma nova naturalidade (artificial) que legitimava a
posse de uns seres por outros.
Por ltimo, a contrariedade liberal em relao a uma suposta
brutalidade do antigo regime no tratamento dos infratores, que se
manifesta na substituio de uma alegao de arbtrio decisrio e
subjetivista pelo imprio da lei e do encerramento da resoluo de
conflitos no tecnicismo cientificista, operacionalizado por um Poder
Judicirio eminentemente classista que resume os indivduos considerados
infratores na condio de criminoso como nica dimenso (ao menos a

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 209


que importa para o funcionamento e legitimao do sistema e sua atuao)
deste, transformado em objeto de interveno normalizadora.
Ao fim e ao cabo, essas consideraes se prestam a reafirmar um
entendimento do paradigma de sociabilidade e governabilidade liberal
como um projeto de dominao, no qual o bem supremo capital e a
propriedade privada e no entorno dos quais giram todas as instituies
materiais e simblicas, desde o discurso humanitrio e da segurana
jurdica at o Estado e o Poder judicirio, que, servem nada mais, que
para a manuteno da estrutura social, marcada pela desigualdade e
opresso, que se fazem naturalizadas, ontologizadas. Subverte-se, assim,
concepes de comunidade e solidariedade pela de produtividade,
competitividade e eficincia, produzindo-se (pretenses) de
autossuficincias e individualismos que permitem a negao do outro, a
construo de inimigos pblicos; o que para os desforos de neutralizao,
aniquilao e extermnio, so menos que um passo a mais no processo
evolutivo.
Sobre essas bases epistmicas materiais e simblicas pensa-se
estar assentada a dinmica da resoluo de conflitos na modernidade
burguesa, e sua estrutura de desigualdade, permeada de perversos
antagonismos e, assim, se perpetua o ciclo vicioso e violento da vingana
oficializada.

210 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014
Notas
1
Nesta linha tambm aponta Beccaria: contemporaneamente ainda existentes
eis o dogma poltico em que os povos analisando especificamente questes
deveriam acreditar e que os supremos como: o espao judicirio; o tempo
magistrados deveriam apregoar com a judicirio; a toga; os actores; o gesto; o
incorruptvel proteo das leis, dogma discurso; o ritual; o drama da Justia; a
sagrado sem o qual no pode haver encenao do conflito [...] propondo,
sociedade legitima, certa recompensa pelo verdadeiramente, um desvelamento da
sacrifcio, por parte dos homens, daquela identidade, do legado, e tambm, do
ao universal sobre todas as coisas, que comprometimento de classe que marcam
comum a cada ser sensvel e limitada pela indelevelmente a atuao do Poder
prpria fora. (Beccaria, 2013, p. 48). Judicirio.
2 4
Autor que no foi especificamente No obstante os esforos liberais para se
tratado no presente trabalho, e que oporem ao antigo regime v-se na
necessitaria de um espao prprio para conformao do Poder Judicirio, que
aprofundamento de suas contribuies, seus membros eram indicados, e
posturas e consequncias para o permaneciam submissos ao Rei
pensamento criminolgico, e as estruturas (HESPANHA, 1993; 2005); enquanto que
institucionais de controle social a partir na modernidade, sob o comando
do utilitarismo. burgus, verifica-se que somente
3 membros da burguesia doutos, letrados,
Antoine Garapon na obra Bem Julgar:
racionais, intelectual, humanistas
Ensaio sobre o ritual judicirio (1997)
ocupavam, no s os cargos da
promove efetivamente uma dissecao
magistratura, como tambm de todos os
desta instituio, revelando suas
altos cargos pblicos; verificando-se que
entranhas operacionais, e, sobretudo o
a direo social est submissa apenas a
seu processo histrico de constituio e
outra classe de indivduos, mas que a
que se revelam em diversas questes
logica, continua a mesma

MTIS: histria & cultura LEAL, Jackson da Silva 211


Referncias
ANDRADE, Vera Regina Pereira. Pelas mos HESPANHA, Antnio Manoel. Cultura
da criminologia: o controle penal para alm jurdica europeia: sntese de um milnio.
da (des)iluso. Rio de Janeiro: Revan, 2012. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005.
______. A iluso da segurana jurdica: do ______. Da Iustitia disciplina: textos,
controle da violncia violncia do poder e poltica penal no Antigo Regime.
controle penal. Porto Alegre: Livraria do In: HESPANHA, Antonio Manuel. Justia
Advogado, 2003. e litigiosidade: historia e perspectiva. Lisboa:
BARATTA, Alessandro. Criminologia critica Calouste Gulbenkian, 1993. p. 287-380.
e critica do direito penal: introduo LOCKE, John. Segundo tratado sobre o
sociologia do direito penal. Traduo de governo. So Paulo: Abril Cultural, 1978.
Juarez Cirino dos Santos. Rio de Janeiro: ______. Ensaios polticos. So Paulo: Martins
Revan/ICC, 2011. Fontes, 2007.
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. LOSURDO, Domenico. Contra-histria do
Trad. de J. Cretella Jr. e Agnes Cretella. So liberalismo. Aparecida/SP: Ideias & Letras,
Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. 2006.
GARAPON, Antoine. Bem julgar: ensaio MELOSSI, Dario; PAVARINI, Massimo.
sobre o ritual judicirio. Lisboa: Inst. Crcere e fbrica: as origens do sistema
Piaget, 1997. penitencirio (sculos XVI-XIX). Traduo
GROSSI, Paolo. Mitologias jurdicas da de Srgio Lamaro. Rio de Janeiro: Revan,
modernidade. Florianpolis: Fundao 2006.
Boiteux, 2009. MIAILLE, Michel. Introduo crtica do
______. O direito entre poder e ordenamento. direito. Trad. de Ana Prata. Lisboa: Editorial
Trad. de Arno Dal Ri Jr. Belo Horizonte: Estampa, 2005.
Del Rey, 2010. PECH, Thierry. Neutralizar a Pena. In:
GROS, Frdric. Os quatro centros de GARAPON, Antoine et al. Punir em
sentido da pena. In: GARAPON, Antoine Democracia: e a Justia Ser. Lisboa: Inst.
et al. Punir em democracia: e a justia ser. Piaget, 2001. p. 139-247.
Lisboa: Inst. Piaget, 2001. p.11-138. RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER,
Otto. Punio e estrutura social. Trad. de
Gizlene Neder. Rio de Janeiro: Revan/ICC,
2004.

212 MTIS: histria & cultura v. 13, n. 26, p. 185-212, jul./dez. 2014