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Aníbal ToruesVáiquez
Profesor Principal de la Universidad Nacionat Mayor de San Marcos

TEORIA
GENERAL DEL
CONTRffiO
Tomo ll

.Contrato en favor de tercero . Promesa de la
obligación o del hecho de un tercero . Contra-
to por persona a nomblir . Arras . Obligaciones
de sanearniento . lnterpretación del contrato .
lneficacia de los contratos . lneficacia estructu-
ral . Confirmación del contrato . lneficacia fun-
cional: Rescisión y resolución del contrato. Re-
solución por sobrevenida imposibilidad de la
prestación . Excesivá onerosidad de la presta-
ción . Lesión o Responsabilidad civil contractual.

Aníbal Torres Vásquez
Profesor Principal de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos

TEORIA
GENERAL DEL
CONTRATO
Tomo ll
Contrato en favor dq tercero . Promesa de la
obligación o del hecho de un tercero . Contra-
to por persona a nombrar . Arras . Obligaciones
de saneamiento . lnterpretación del contrato '
lneficacia de los contratos . lneficacia estructu-
ral . Confirmación del contrato . Ineficacia fun-
cional: Rescisión y resolución del contrato. Re-
solución por sobrevenida imposibilidad de la
prestación . Excesiva onerosidad de la presta-
ción . Lesión . Responsabilidad civil contractual.

lr
INSTITUTO
pncirrco I

reonía GENERAL DEL coNTRATo
Tomo ll

Aulor:
Aníbol Torres Vósquez

Primero Edición - Enero2O12

Copyright 20I2
@ lnstituto Pocífico S.A.C.
@ Aníbol Torres Vósquez

Diseño, diogromoción y monloie:
Georgino Condori Choque
Anyelo Corlo Arondo Rojos
Ricordo De lo Peño Molportido
Billy Solono Anchonie
Pedro Mirondo De Lo Cruz
Luis Miguel Vergoroy Díoz
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lnstituto Pocífico S.A.C. - 2012
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Centrol: 332-5766
E-moil: preprenso@oempresoriol.com

Tiroie: 2000 eiemplores

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ISBN: 978-ól 2-41 l8-05-0
Hecho el Depósilo Legol en lo
Biblioteco Nocionol del Perú N": 201 l - l 551 7
lmpresión o corgo de:
Pocífico Editores S.A.C.
Jr. Costrovirreyno N'224 - Breño
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lo legisloción peruono.

A la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Decana de América

PRESENTACION

El contrato es la mariifestación más importante del acto jurídico de natu-
raleza patiimonial. El Código civil regula la Teoría generaldel acto jurídico en
el Libro ll y la Teoría general dál contrato en la Sección Primera del Libro Vll.
El Libro ll, sobre acto jurídico, regula las materias siguientes: definición
y requisitos de validez del acto jurídico; la manifestación de voluntad; [a for-
ma; la representación; la interpretación del acto jurídico; sus rnodalidades; la
simulación; {raude del acto iurídico; los vicios de [a voluntad; la nutidad y la
confirmación del acto jurídico.
La Sección Primera del Libro Vll, denominada Contratos en General, dis-
ciplina las disposiciones generales (definición de contrato, el consensualismo,
sometimiento del contrato privado a las normas generales sobre contratación,
la libertad contractual, el intervencionísmo estatal en el contrato, el carácter
supletorio de las normas sobre contratos, los contratos-ley, la contratación
directa de incapaces, la integridad contractual, la obligatoriedad del contrato,
la buena fe en la negociación, celebración y ejecución del contrato, la efica-
cia relativa del contrato, los gastos y tributos del contrato, la terminación del
contrato a plazo indeterminado, las personas prohibidas de adquirir derechos
reales por contrato, y la rescisión y resolución del contrato); el consentimiento;
el objeto del contrato; la forma; los contratos preparatorios; Ios contratos con
prestaciones recíprocas; la cesión de la posición contractual; la excesiva one-
rosidad de la prestación; la lesión; el contrato en favor de tercero; la promesa
de la obligación o del hecho de un tercero; el contrato por persona a nombrar;
las arras y las obligaciones de saneamiento.
Este tratamiento legislativo nos ha obligado a analizar por separado las
materias de que tratan estos dos libros del código patrio: Ias relativas al acto
jurídico en nuestro libro Acto jurídico, y las referentes a la teoría general del
contrato las exponemos en este libro que ahora presentamos a la comunidad
jurídica del país. En países cuyos códigos civiles no contienen una teoría ge-
neral sobre el acto jurÍdico, estas materias son tratadas, generalmente, unita-
riamenle, en un solo libro sobre doctrina o teoría general delcontrato.
La docencia universitaria oblíga al maestro acompañar a sus discípulos
en sus primeras andaduras por la vida jurídica, hasta que adquieran la inde-
pendencia suficiente para moverse por sí solos. Con la publicación de este
libro espero cumplir con este objetivo frente a mis alumnos, pero también
puede ser de utilidad para magistrados, abogados y, en general, para los que
estén involucrados en la aplicación del Código civilen materia contractual.

rNsr¡fuTo pncÍnco
w

ANIEAL TORRES VASQUEZ

Examinarnos las instituciones propias de la teoría general delcontrato en
el orden en que están reguladas por el Código civil. Se analiza la legislación,
la doctrina, la jurisprudencia y la realidad social que fundamentan todo estu-
dio, análisis o investigación del Derecho.
El Derecho es un incesante acontecer que se transforma profundamente
al ritmo de los cambios sociales, económicos, polÍticos, culturales, científicos,
tecnológicos y hasta religiosos. Co¡no todo el Derecho, la teoría del contrato
ha evolucionado desde el lejano Derecho romano hasta nuestros días. Mu-
chas verdades que ayer se consideraron inmutables hoy deben ser revisadas
porque han cambiado las condiciones sociales, científicas y técnicas. Basta
con poner la mirada en algunos aspectos: la globalización que ha acortado las
distancias, reducido costos de transacción e incrementado considerablemen-
te el tráfico jurídico; la contratación electrónica; los contratos por adhesión y
los concluidos mediante cláusulas generales de contratación; la contratación
de ventanilla; los seguros obligatoríos; la responsabilidad civil precontractual
y contractual; la unificación de la contratación civily comercial, el Derecho del
consumo; o la aparición de un sinnúmero de contratos innominados o atípicos,
muchos de los cuales reclaman ser regulados legalmente.
El Derecho es para la vida social, se realiza en la vida social, en un
lugar y rnomento determinados y no al revés. El Derecho emerge de las pro-
fundidades de la realidad social y ella es su último destino. El contrato y la
normatividad que lo regula son el producto de la reacción de las necesidades
sociales y económicas que determinan la creación y modificación de las rela-
ciones contractuales, cuyo denominador cornún es la consideración del con-
trato como fuente de derechos y obligaciones, y como el principal instrumento
de circulación de la riqueza. No puede existir una teoría del contrato desligada
de la realidad práctica a la cual se aplica. Las modificaciones de la realidad
social repercuten en el Derecho, que debe renovar SUS normas adecuándolas
a las carnbiantes situaciones sociales para conservar su validez y eficacia,
operando sobre la realidad social para establecer un equilibrio social estable,
brindando seguridad y protección a los intereses dignos de la misma. De ahí
que todo comportamiento humano con trascendencia social debe acomodar-
se af ordenamiento jurídico preestablecido.
A los profesionales del Derecho nos incumbe verificar si el ordenamiento
jurídico que nos rige se adecúa a la realidad social y si es necesario su reela-
boración para adecuar su sentido y alcance a los nuevos tiempos. La teoría
general del contrato no puede sustraerse de este análisis. Pero hay que ser
conscientes que el Derecho no solamente se transforma y actualiza modifi-
cando leyes, sino fundamentalmente a través de la doctrina y la jurispruden-
cia, proporcionando seguridad y estabilidad jurídica. Citemos un solo ejemplo:
el Code Napoleon. Mucho daño se ha causado al país con el cambio perma-
nente de códigos y leyes, originando que muchas veces un solo hecho esté
regulado por dos o más leyes, provocando ínseguridad jurídica y promoviendo

@ INSTITUTO PACIFICO

rEORÍA GENERAL DEL CONTMTO

la corrupción. Ojalá que esta obra pueda contribuir a dar a las instituciones
contractuales el sentido y alcance acorde con nuestra realidad social, y para
generar una jurisprudencia que nos permita contar con una administración de
justicia transparente y predecible.
De acuerdo con lo dicho, teoría y práctica contractual están vinculadas.
No puede existir una teoría del contrato que no se funde en la legislación, la
doctrina y la jurisprudencia, instituciones éstas que constituyen una respuesta
jurídica a las exigencias de la vida de relación social, que se inspiran en la
seguridad del tráfico contractual, la libertad individual y la protección del bíen
común. Es la teoría del contratg la válvula por donde penetran en el mundo
jurídico las nuevas corrientes sociales, morales, económicas y políticas que
hacen progresar el Derecho en materia de contratos.
Las referencias bibliográficas aparecen a pie de página. No aspira a ser
plena. Tiene el modesto papelde orientación al lector para realizar las profun-
dizaciones que desee.
Solamente citamos la jurisprudencia que, a nuestro criterio, se adecúa a
la naturaleza de la institución contractual de que se trate.
Para facilitar la lectura del libro, especialmente a los estudiantes, evita-
mos la remisión a otros lugares deltexto.
Los artículos legales citados sin indicación del cuerpo legal al que perte-
necen, son del Código civil peruano. Los artículos distintos a los del Código
civil están citados con mención del texto al que pertenecen, con el nombre
completo deltexto o con abreviaturas.
Quiero expresar mi agradecimiento a Kleber Amblódegui Moreno y Hen-
rry Alexander Paredes Sánchez, estudiantes sanmarquinos que han colabo-
rado en la corrección de las pruebas.

Lima, diciembre del 2011

Aníbal Torres Vásquez

¡NSTrruro pncírtco
w

ABREVIATURAS
Relación de abreviaturas y normas citadas en la obra

AGB - Gesetz zur Regelung des Rechts dar Allgemeinen Ge-
schaftsbedíngungen (Ley alemana sobre condiciones
generales de los contratos) alemana (197611977).
BGB Bürgerliches Gesetzbuch (Código civil alemán de
r900).
C. de C. Código de Comercio del Perú (19O2).
C. de C. colomb¡ano Codigo de Comercio de Colombia (l 97'l ).
C. polaco de las obligaciones Código de las Obligaciones de Polonia (1935).
cc Código civil del Perú (1984).
CC argentino Código civil de Argentina (1869).
CC boliviano Código civil de Bolivia (1976).
CC chileno Código civil de Chile (1855).
CC colombiano Código civil de Colombia (1873).
CC ecuatoriano Código civil de Ecuador (1858).
CC español Código civil de España (1889).
CC etíope Código civil de Etiopía (1960).
CC filipino Código civit de Filipinas (1889).
CC griego Código civil de Grecia (1940).
CC italiano Código civil de ltalia (1942).
CC libanés Código civil de Líbano (1934).
CC mexicano Código civil de México (1928).
CC panameño Código civil de Panamá (1916).
CC paraguayo Código civil de Paraguay (1987).
CC peruano de 1852 Código civil del Perú de 1852.
CC peruano de 1936 Código civil del Peru de 1936.
CC portugués Código civil de Portugal (1967).
CG venezofano Código civil de Venezuela (1942).
CNA Código de los Niños y Adolescentes del Perú (2000).
Code Napoleon Código civil de Francia (1804).
Const. Constitución Política del Peru (1993).
Convención de Viena de 1980 ConvencÍón de las Naciones Unidas sobre corn-
praventa intemacional de mercaderías de 1980 (Vi-
ena, 11.04.1980).
CP Código Penal (1991).
cPc Código Procesal Civil (1992)-

INSTITUTO PACIFICO
@

ANíBAL ToRRES vÁsourz

D. Leg. Ne 674 Ley de Promoción de la lnversión Privada de las Em-
presas del Estado (27.09.1991).
D. Leg. Ne 757 Aprueban ley marco para el crecimienlo de la inver-
sión privada (13.1 1.1 991 ).
D. Leg. Ne 1017 Ley de Contrataciones del Estado (04.06.2008). ,

D. Leg. Ne 1071 Decreto Legislativo que norma el Arbftraje
(28.06.2008).
D. Ley cubano Ne 882 Cuba. Decreto Ley que regula el contrato de opción
(1s.02.193s).
D.S. Ne 009-99-MTC Texto Único Ordenado de taLey de Promoción del Ac-
ceso a la Propiedad Formal (1 1.04.1999).
D.S. Ne fi4-92-EM Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería
(03.06.1esz).
D.S. Ne017-2009-MTC Aprueban Reglamento Nacional de Administración de
Transporte (22.04.2009).
D.S. Nc 029-94-EF Reglamento de la Ley del lm¡r.c-i.: General a las Ven-
tas {T n3.1994).
D.S. Np 042-2005-EM Aprueban Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica
de Hidrocarburos ( 1 4. 1 0.2005).
D.S. Ne 055-99-EF Aprueban Texto Único Ordenado de la Ley del lm-
puesto General a las Ventas (15.04.1 999).
D.S. Ne 081-2007-EM Aprueban el Reglamento de Transporte de Hidrocar-
buros por Ductos (22.11.2007).
D.S. Ne 156-2004-EF Texto Único Ordenado de la Ley de Tributación Mu-
nicipal (15.1 1.2004).
D.S. Ne 179-200+EF TUO de la Ley de lmpuesto a la Renta (08.12.2004).
Directiva Nq 002-2005/SBN Procedimientos para la venta de los bienes muebles
dados de baja por las entidades públicas (Aprobado
por la Res. Ne 029-2005-SBN, 22.06.2005).
Esbogo de Freitas Proyecto de Código civil brasileño elaborado por Au-
gusto Teixeira de Freitas, publicado entre 1860-1865.
GMS Gesetz zur Modernisierung des Schuldrechts (Ley de
Modernización del Derecho de Obligaciones) de Ale-
mania (de 26 de noviembre de 200.1; vigenle desde el
1 de enero del 2002).

Ley Ne 26702 Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca
y Seguros (09. 1 2.1 996).
Ley Nq 27623 Ley que dispone la devolución del lmpuesto General a
las Ventas e lrnpueslo de Prornoción Municipal a los
t¡tulares de la actividad minera durante la fase de ex-
ploración (08-01 -2002).
Ley Nr 28587 Ley complementaria a la Ley de protección al consum-
idor en materia de servicios financieros (21-07-2005).
Ley Ne 28677 Ley de la Garantía Mobiliaria (01.03.2006).
Ley Ne29277 Ley de la Carrera Judicial (07.1 1.2008).
Ley Ne 29571 Código de Protección y Defensa del Consumidor (02-
0e-201 o).

@ INSTIÍUTO PACIFICO

TEORíA GENE[qL DEL CONTRATO

Ley Ne 29623 Ley que promueve el financiamiento a través de la fac-
tura comercial (07 .1 2.201 0).
Ley Ne 29646 Ley de Fomento al Comercio Exterior de Servicios (01-
01-201 1).
LG-Minería Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería
(D.S. Ne 01 4-92-EM,.O4-06-1 992).
LGS Ley General de Sociedades (Ley Ne 26887, 09-12-
1e97).
LMV Texto Único Ordenado de la Ley del Mercado de Va-
lores (D.S. Nc 093-2002-EF de 15.06.2002).
tLey
LTv de Títulos Valores (Ley Ne 27287 de 19.06.2000).
Principios Un¡dro¡t Principios Unidroit sobre los Contratos Comerciales
lntemacionales (Roma, 2004).
Proyecto de CC brasileño Proyecto de Código civil brasileño o Esbogo de Freitas
(Auguslo Teixeira de Freitas), publicado entre 1860-
1 865.
Proyecto de CC lranco-italiano Proyecto franco-italiano del Código de las Obligacio-
nes y Contratos (1 927).
Proyecto de CC holandés Proyecto de Código civil holandés (1953-1954).
Proyecto de Gásperí Proyecto Código civil paraguayo elaborado por Luis de
Gásperi (1964).
Res. 087-2004-SUNARP-SN Beglamento de Inscripciones del Begistro de Propie-
dad Vehicular (04.03.2004).
Res. Ne 248-2008-SUNARP-SN Reglamento de lnscripciones del Registro de Predios
(30-08-2008).
Res. Ne 007-99-SUNAT Reglamento de Comprobante de Pago (24-01-1999).
Res. Ne 035-99-CD-OSIPTEL Aprueban cláusulas generales de contratación aplica-
bles al servicio de larga distancia en telelonía fija bajo
la modalidad de abonado (1 3.12.1999).
Res. SBS Ne 1021-98 Aprueban el Reglamento de factoring, descuento y
empresas de factoring (03.1 0.1998).
Hes. SBS Ne 1765-20Os Aprueban Reglamento de transparencia de inlor-
mac¡ón y disposiciones aplicables a la contratación
con usuarios del sistema financiero (02.12.2005).
Fes. SBS Ne 264-2008 Aprueban Reglamento de Tarjetas de Crédito (13-02-
2008).
Res. SBS NE 325-2001 Aprueban cláusulas generales de contratación apli-
cables a los contratos de préstamo hipotecario (07-05-
2OO1).
TP Título preliminar.

INSTITUTO PACÍFICO
@

.

.

evitando que el crédito de éste contra el promitente no se integre en momento alguno al patrimonio del estipulante (llamado también promisario). una vez fallecido este último. El contrato. El presupuesto es que el estipulante actúe en nombre propio. dicho crédito no forme pafte de su herencia. por ejemplo. Pero más a menudo la figura surge de la variante introducida en un c. CONCEPTO Hay contrato en favor de tercero cuando uno de los contratantes (promi- tente) se obliga frente al otro (estipulante) a ejecutar una prestación en favor843 de un tercero. se convierte si se establece que la entrega sea hecha a un tercero destinatario. GENERALIDADES. 1857)844. Hay contratos que son estructuralmente a favor de tercero. 207). 844 Algunos tipos contractuales son estructuralmente a favor de tercero. TNSTTTUTo pncí¡tco E . Contratti in generale. ejercitando un derecho que es suyo. para la renta vitalicia.onlrato típico. que no necesaria- mente es a favor de tercero: en el transporte de cosas. si la cosa es entregada al mismo remitente el contrato no es a favor de tercero. La estipulación contractual en favor del tercero puede abarcar todos los efectos favorables del contrato o sólo parte de ellos.. para exigirlo es necesario que lo acepte. cit. 1814). técnicamente entendido. y QU€. El tercero adquiere el derecho contra el promitente por efecto directo e inmediato de la celebración del contrato. consiste en la atribución de un derecho al tercero. se tendría la repre- sentación. cil. para el seguro de vida (FOPPO. el depósito (art. la asunción de deuda. con la cual un lercero y el deudor acuerdan que el primero pagará la deuda del segundo a favor del acreedor (beneficiario). Si bien el tercero adquiere el derecho desde el instante mismo en que se celebra el contrato. ni puede ser presa de los acreedores o de los herederos del estipulante. por ejemplo (aunque algunos lo niegan). sin embargo. lo mismo vale para el depósito.. por lo que no puede ser objeto de colación o de reducción por lesión o inoficiosidad. 539). Lo que se persigue es beneficiar en exclusividad altercero. y deltercero. en caso contrario. sino parte sustancial. 843 El 'Tavo/'. y el tercero no sería verdaderamente tercero. el secuestro (art. quien sin dar ni prometer consigue una ventaja (SCOGNAMIGLIO. p. CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO § 95. p.

La relación básica que surge del contrato entre estipulante y promitente es designada como relación de cobertura. de la cual se deriva la obligación del promitente de ejecutar su prestación ante el tercero. pues la verdad es que dicho contrato es una de las excepciones a dicho principio. Esta es la doctrina aceptada hoy unánimemente. Este derecho se transmiie a los herederos del estipulante y es renunciable. Consideramos equivocada esta apreciación. produzca sus efectos en un extraño. salvo pacto distinto.. o sea que el derecho deltercero no ha estado en ningún momento en el patrimonio del estipulante. Si se revoca el derecho del tercero el contrato se extingue. y la relación entre estipulante y tercero toma el nombre de relación de valuta o de valor. de modo que el crédito no radica en ningún momento en el patrimonio del estipulante. En el mundo del deber ser no hay reglas absolutas. pero la obligación asumida por el promitente en vez de aprovechar al estipulante. porque puede suceder que entre esta fecha y la posterior de la adquisición del crédito por eltercero. va a beneficiar a un tercero que no es parte contratante. ANíBAL ToRRES vÁsouez Mientras el tercero no acepte el beneficio. que la prestación se ejecute en beneficio del estipulante. en el seguro de vida el beneficiario adquiría el derecho a exigir el capital a la muerte del asegurado. 207). Por ejemplo. por ejemplo. siempre que se trate de efectos favorables para eltercero. La reacción a ello consistió en establecer que el crédito del tercero contra el promitente fuese coetáneo a la celebración delcontrato. El estipulante obra en nornbre propio y con interés personalen la ejecución de la obligación. La casacíón francesa empezó disponiendo que eltercero beneficiario adquiera elderecho de crédito para obtener del promitente el cumplimiento del convenio (ex nunc) en la fecha de su exígíbilídad. porcuanto el estipulante conviene con elpromitente para que éste ejecute una prestacíón en favor de un tercerosas. @ CAPITULO lX: CONTMTO EN FAVOR DE fERCERO . la pres- tación permanece en beneficio del estipulante. el estipulante puede modificar o revocar el derecho del tercero. cit. El contrato en favor de tercero es una de las excepciones de la máxima nemo alteristipulari potest. . la excepción confirma la regla. EICódigo civilfrancés permitió que en un contrato se añada una cláusula por la que parte del mismo. 845 Un sector de la doctrina considera que el contrato a favor de tercero es una derogación del principio de la relatividad de los efectos del contrato (SCOGNAMIGL¡O. En todo momento el único acreedor del promitente es el tercero y no el estipulante. Estiputantey promitente son las partes contratantes. podía ser presa de las acciones ejercitadas por sus acreedores o por sus herederos. Luego el Tribunal francés se percató que es un error considerar que el derecho a la prestación del promi- tente lo obtenía el beneficiario después de la celebración delcontrato. Si lo rechaza. Eltercero puede aceptar el beneficio o rechazarlo. Contratti ¡n generu- /e. en cuyo caso el contrato deja de ser en favor de tercero para convertirse en un contrato ordinario. p. pero no todo é1. encontrándose elderecho en el patrimonio delestipulante.

con el contrato en favor de tercero. eltransporte de mercadería cuando el destinatario es persona distinta del expedidor. El antiguo principio roma- no alteri stipulari nemo potest ha sido sustituido por el que dice: si se puede estipular para sí mismo. sin que a cam- bio dé ni promela nada. en la venta a favor de tercero la causa no sería el cambio de la propiedad de un bien por un precio. INSTIÍUTO PACIFICO E . etc. Si eltercero asumiera las obligaciones de un contrato ajeno terminaría convir- tiéndose en parte contratante. Los contratantes celebran el contrato regulando sus íntereses privados. Sin embargo. nomina- do o innominado. el Código lo regula en la parte generalde los contratos y no en la parte de los contratos nominados o típicos. no es que. IEOR|A GENERAL DEL CONTMTO Por el principio de la relatividad del contrato. la donación con car- go. los efectos favorables o desfavorables son para ellos. El contrato surte sus efectos en el ámbito de la autonomía privada. el aseguramiento de los riesgos. sino un contrato ordinario. la previsión y solidaridad social. cuya pañicularidad está dada por el he- cho de que una de las prestaciones..la simplíficación en el cumplimiento de obligaciones. venta. el desarrollo del comercio. etc. marítimo y aéreo. constante. así sucede cuando uno de los contratantes tiene interés en obtener que fa otra parte ejecute su prestación ante un tercero beneficiario. arrendamiento. al cual se agrega una cláusula que hace derivar sus efectos típicos hacía el tercero beneficiario. se puede estipular en favor de tercero. A nadie se le puede obligar a aceptar los efectos favorables de un contrato que no desea. atribuyéndole a este último elderecho de exigirla. el ordenamiento jurídico sorneta al individuo al arbitrio ajeno obligándolo a asumir los derechos y obligaciones de un contrato en elcual no es parte. sino de un lercero. Existe. Por ejemplo. Hay contrato en favor de tercero cuando entre las partes se estipula una ventaja en favor de una persona que no es parte en el contrato. cada contratante se atribuye para sí la prestación que debe ejecutar el otro. no puede benefíciar ni perjudicar a quienes no son parte en é1. sino elcambio de un precio por una atribución de la propiedad del bien a un tercero. no debe ejecutarse en favor del otro contratante (el estipulante). un contrato normal de transporte. por tanto. una venta a favor de tercero. de la propia definición aparece que el contrato en favor de tercero no es un contrato típico o nominado. El contrato en favor de tercero es una figura jurídica que no tiene conteni- do propio. el desarrollo del transporte terrestre. Se ha pensado que el contrato en favor de tercero es un contrato típico o nominado con una causa objetiva. que sería aquella de atribuir el derecho al tercero. por ejemplo. Sin embargo. porque el ordenamiento jurídico permite que el contrato pueda producir sus efectos favorables en cabeza de un tercero. o sea. la que está a cargo delpromitente. el seguro de vida. Abarca a los más diversos contratos. sino que sólo asumírá los efectos favorables y siempre que los acepte. por tanto. ha sido impuesto por las necesidades crecientes del industrialismo. la renta vitalicia en favor de tercero. el princípio de la relatividad del contrato no es absoluto. Por esta naturaleza del contrato en favor de tercero.

A vende un predio a B. cuando con ese precio A quiere pagar una deuda que tiene a C.). gastos de mantenimientoe6. definitivo o preparatorio como un compromiso de contratar o una opción de contrato. el contrato se celebra entre el remitentey el porteador. consiste en transportar las cosas a otro lugar y entregarlas a un tercero (el destinatario). en el cual la pres- tación que el remitente desea. De ahí la exigencia de atribuir a este último el derecho de exigir el cumplimiento de la obligación. Aquí. etc. ANíBAL TORRES VÁSAUEZ Junto a la causa del contrato singular que es típica. Una vez que el tercero ha aceptado la prestación estipulada en su favor tiene acción para exigir al promitente que cumpla con su obligación. constante e interna (cambio de la propiedad de un bien por un precio. síes necesario que haga conocer a los contratantes su aceptación de aprovechar la estipula- ción en Su favor. no tanto en obsequio a la tradición histó- rica y a la letra de la ley. la relación contractual tiene por objeto una prestación a favor de un tercero: el destinatario. Dirifto civile. En caso de rechazo por eltercero. Algunos autores niegan esta posibilidad por considerar que la transferencia de la propiedad no es pura y simple sino que grava al adquirente con impuestos. en caso de incumplimiento devendría complicada la ejecución torzada de la prestación. se discute si un contrato en favor de tercero puede tener como objeto un contrato con efectos reales con el cual se incorpore en el patrirnonío deltercero derechos reales como el de propiedad. El Derecho deltercero surge directamente del contrato. Pero para que este derecho sea e'xigible. Si la acción judicial correspondiera solamente al rernitente. 846 B|ANCA. Salvo pacto en contrario. sino porque el derecho atribuido al tercero debe ser un derecho que por primera vez surge en cabeza de él (en otras palabras. a quien quiere hacerle una donación. Esa causa puede ser donandi. sin necesidad que preste su aceptación. Si el destinatario no adquiriese el derecho de exigir al porteador la entrega de las cosas. o puede Ser una causa solvendi. sobre todo si las cosas han sido ya transportadas al lugar de destino. Sea personal o real. un contrato de transporte de cosas a un destinatario distinto del remitente. se puede individualizar una causa de la relación entre el estipulante y eltercero. por ejemplo. Por ejem- plo. Por tanto. la misma que eS externa al acuerdo entre estipulante y promitente. Sín embargo. lll (ll contrato). 537. y se hace prometer por el porteador. T. la prestación queda en beneficio del estipulante. cit. se retardaría su ejercicio y sería más onerosa que una acción ejercitada directamente por el destinatario. p.. cuyo precio será pagado a C. lo convierte en irrevocable e inmodificable. cambio del uso de un bien por una renta. CARBESI sostiene que se debe excluir que al tercero se pueda atribuir un derecho real. sin que esta aceptación lo convierta en parte contratante. y no son entregadas al destinatario. el contrato a favor de ter- E cnpíruLo rX: CoNTMTo EN FAvoR DE TERCERo . Se puede convenir la eiecución en favor de un tercero de cualquier efecto beneficioso del contrato. La declaración deltercero aceptando hacer uso del derecho estipulado en su favor.

INSTITUTO PACIFICO g . XXl. l. puede surgir del contrato para el tercero antes de su aceptac¡ón expresa. 1461). en CICU. y la titularidad de la relación contractual. 306). § 96. P. 1987. El promitente puede oponer al tercero las excepciones derivadas del con- trato de cobertura (p. el cual pertenece altercero. ni aun de tipo accesorio. NOMENCLATURA J El contrato en favor de tercero tiene muchas otras denominaciones. Milán. sostienen que en la práctica las des- ventajas para el tercero difícilmente pueden superar las ventajas. 1458). Giappichelli Editore. // contratto: profili della disciplina generale. T. siempre hay la posibilidad de revendetr el bien. los que admiten que la prestación en favor de tercero pueda tener efectos reales. 1996. como en el caso del legado. "estipulación en favor de tercero" (derogado Código civil peruano de 1936. "contrato en interés o en cero tiene siempre eficacia constitutiva) (CARRESI. Tam- poco puede oponer al tercero excepciones derivadas de la relación de valuta. lo que significa que es admisible gue esas obligaciones o desventajas surjan a partir de la aceptación (MAIORCA. Sergio. 847 MATORCA sostiene que ninguna obligación. G. pero no otras excepciones fundadas en otras relaciones con el estipulante.) peftenecen al estipulante y al promitente por ser los contratantes. "estipulación por otro". arts. que no se puede adquirir la propiedad sin el consentimiento del adquirente. Perfeccionado el contrato se debe distinguir entre la titularidad del derecho. aun cuando las imposíciones fiscales o'los gastos de mantenimiento del bien fueran muy elevados. arts. la excepción de contrato incumplido por el estipulante). ej. Sostienen adernás que cuando la ley habla de prestación en favor de tercero se está refiriendo también a los contratos con efectos reales. además. 1529 y 949). ll contratto. No faltan las tesis intermedias que consideran que un contrato en favor de tercero puede lener efectos reales cuando no surge ninguna desventaja para el tercero beneficiario. Antonio y MESSINEO. p. 1 345 a 1347). Se argumenta también sosteníendo que el ordenamíento jurídico adrnite la adquisición de la propiedad sin elconsentimiento del adquirente. Francesco [directores]. la misma que pertenece a los contratantes. Contrariamente. etc. Trattato di Dirifto civile e commerciale. basta pensar que la compraventa es el típico contrato con prestaciones recíprocas con el cual se transfiere el derecho de propiedad al adquirente (contrato con efectos reales. nace con la sola celebración del contrato. de incumplimiento. Esto significa que las eventuales acciones contractuales (de invalidez. Giuffré. lo que evidencia que el derecho del tercero. Franco. Turín. sea personal o real.362). Lezioni di Diritto pivafo. El Derecho peruano dispone que el derecho del tercero surja directa e inmediatamente de la celebración del contrato (art. Vol.. por ejemplo. como es el caso de la seruidumbre8aT.TEORIA GENEML DEL CONTMTO afirman. mas no al tercero por no ser parte contratante ni aun cuando acepte el beneficio. con excepción de la acción de cumplimiento que corresponde al tercero y al estipulante (art.

. "estipulación para otro" (usada por los franceses: stipu- lation pour autrul¡..13e ed. o puede constituir el contenido favorable íntegro del oontrato celebrado entre estipulante y promitente. 1'l). "contrato con participación a tercero". Tít. L¡b. lll. filius patri stipuletu/' (nadie puede estipular por otra persona. 7. 255). 1. lrag. probablemente el motivo princi- pal de tal decisión. praeterquam si seruus domino. 45. se encuentra en la aversión de esta sociedad hacia los negocios gratuitos (FRANCESCHEITI. "Celebrada una estipulación entre licio y Cayo. existe como una estipu- lación entre otras. fít. es correcto hablar de "estípulación en favor de tercero". Cuando la prestación en favor de tercero constituye eÍcontenido parcialdelcontrato. v."contrato de prestación a tercero". A presta una cantidad a B y éste se obliga a pagar los intereses a C. 637). Ticio no tenía acción contra Cayo. 1 La prestación en favor del tercero puede constituir el contenido parcial del contrato. lll. p. tampoco altercero por no ser parte contratantess. por ejemplo. Derecho civil español común y. porque no tenía interés.38. el filius por el pater D. gr. José. El contrato en favor de tercero y la promesa del hecho de un tercero no generaban vínculos ni entre las partes ni frente a terceros en aplicación del principio por el cual "alteri stipulare nemo potest. En todas estas denominaciones se encuentra la presencia de una persona extraña al contrato. excepto que el síeruo estipule por el patrón. no se concebía que el contrato pudiera beneficiar a personas extrañas.95) aplica a la prohibición de adquirir por un extraño. Tam- bién el Digesto contiene otra norma que establece: no podemos estipular. frag.1. 19. A presta una cantidad a B y éste se obliga a pagar los intereses y a devolver el capital a C. Reus. S 97. 38. E c¡píruto rX: coNTRATo EN FAVoR DE TERCERo .83 Digesto (Ulpiano. ni contratar para que otro actúe en su nombre (L¡b. 19). pues. foral. 45. REFERENCIA HISTÓRICA En el Derecho romano clásico no se admitió et contrato en favor de tercero (contractus infavorem tertii). ANíSAL TORRES VASAUEZ beneficio de tercero". pero esta denominación no comprende la hipótesis en que la prestación en favor del tercero constituye el contenido íntegro del contrato. frag. lnstituta (Lib. arts. p. nos parece más apropiada la expresión "contrato en favor de tercero". AI que estipulaba para otro no se le podía atribuir acción. "contrato por tercero". El Derecho romano consideraba nulos todos los pactos a favor de un tercero. 45. y sin interés no hay acción. T. como una de sus estipulaciones entre otras que lo integran. por la que el primero obtenía del segundo la promesa de una ventaja para Sempronio. Por eso.. y Sempronio tarnpoco.1. En el D. Madrid. 1983. Tít. beneficiaria de la estipulación. párr. "promesa de prestación a favor de tercero" (Código alemán de 1900. 45. ni compral ni vender. a parte de la existencia del principio de la relatividad delcontrato y de la tipicidad de los negocios. 328-335: Versprenchen der Leistung an einen Dritten|.lmperaba la máxirna alteri stipulari nemo potesPs. porque no había interve- nido en el contrato y nadie podía estipular por otro' lCnSfÁru ÍOBEñAS. cit. para referirnos a ambas situaciones. ll contratto.17): principio que Gayo (2. 17).

oducía sus-Gayo efectos en la esfera jurídica del gestor (el representante). ' No era posible adquirir por medio de un extraño (vulgo dicitur per extraneam personam nobis adquirri no posse 2.95-).. intransferible y formalista que no admitía como propia la voluntad emitida por otra persona y era eticaz únicamente frente a los otorgantes. itaque alius pro alio promittens daturum facturumve eum non obligatur nam de se quemque promittere opofiet" (el negocio se contrae entre el estipulante y el promitente. Análogamente las partes pueden indicar un tercero como adiectus solutionis carJsa. En cuanto a la representacíón. Pero hay casos en los cuales es lícito garantizar indirectamente una prestación en favor del tercero o un comportamiento de éste. el mandante no figuraba en el contrato. IEORIA GENEML DEL CONTfuCIO se af¡rma: "lnter stipulantem et promittentem negotium contrahitur. por tanto. El contrato celebrado por el tutor. por el que el mandatario contrataba en su propio nombre y resultaba acreedor o deudor. al extremo que el acto realizado por el representan- te produzca los rnismos efectos corno si hubiera sido celebrado por el propio representado. cuando uno promete por otro éste no es obligado a dar o hacer.no con- cluye en eldía de la primera comparecencia. Gli istituti romanistici come storia e vita del diritto. quod 850 PASTORI. en cuanto se admite que el priúado pueda operar sólo en el ámbito de su propia autonomía. que cada uno. los romanos lo obtenían mediante el mandato. Las partes son libres de regular sus propios intereses. curador.En el Derecho intermedio. ocurre. pr.621 . por la cual el deudoi puede pagar liberándose de la obligación dum adiecto solvitur. 1988. cuya falta de verifícación obliga a una parte a correspondér a la otra una reparación pecuniaria a título de pena. La regla nemo alteri stipulari potest (nadie puede estipular para otro) vedaba tanto la representación directa como los pactos con efectos directos para terceros. en efecto. por ejemplo. identificando la una y la otra como 'condición". el único que podía adquirir y enajenar era el paterfamitias. . 46. El contrato era un acto personalísimo. etc. mihi solvi vidj¡ur (D.98). en el vadimonium.. p. Cisalpino- Goliardica. ya que la relación obligatoria permanece circunscritá a Ias partes negocialessso.prometa por sí mismo). En los grupos familiares primitivos estaba prohíbido actuar en nombre de otro. pero no de aprovechar ni perjudicar a terceros con la propia actividad. pero como el mandatarió obra por cuenta del mandante. según el cual per extraneam personam nemo adquiri potest.3. Franco. el principio romano. Za ed. garantía orientada a garantizar la re-comparecencia del vocatus en la fecha fijada cuando elproceso. no era concebible que una voluntad ajena pueda sustituir a la propia. Los resultados que ahora se obtienen mediante la representación. Milán. durante los siglos Xll a XVl. cedió el paso al princi- pio consagrado en el código canónico que dice: potest quis per alium. Pero esta hipótesis no comporta la superación de la mencionada regla del Derecho clásico. estaba obligado a transferirle los derechos y las cargas de la gestión (esto se conoce ahora corno representación indirecta). Así.

Ia persecución de la acción de la condición. La reelabora- ción de la representación con efectos directos para el representado es bbra de los juristas alemanes del s. un acreedor admitido sólo ál efecto del pago. Bernard. @ CAPITULO lX: CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO . como si estuviera él mismo presente". establece: "Cayo Seyo. ley 3e) dispone: "Cuando la donación se hace de modo que después de algún tiernpo se le entregue a otro lo que se donó. . dándose paso así a la representáción directa.3a ed. no habiéndose guardado la fe de lo pactado. Con elreconocimiento de la representación directa se admitíó también la institución del contrato a favor de tercero. que le compitiera conforrne a la voluntad del testador la accíón útil al que no hubiera estipulado. se te conce- derá la acción que le cornpetía a tu hermana. o a sus herederos. con la autoridad del antiguo derecho. Diritto delle Pandette.Winds6f¡si(asz recuerda otros casos en que se admiten efectos a favor de terceros: el que se hace prometer para sus herederos. que era . 378 y ss. le competía al que fue autor de la liberalidad. Dornat expresó que "la procuración es un acto por el cual el que no puede ocuparse por sí mismo de sus negocios. 1925. párrafo 316. . como después los divinos príncipes admitieron. el que ejecuta una prenda y conviene en favor del deudor un pacto de preferencia para la restitución. Pothier admite que "podemos prestar nuestro ministerio a otra persona a fin de contratar por ella". 2007. . XVlll. Por lo que se refiere a la constítución de dote. 852 WINDSCHEID. que si aquel a quien se confería elprovecho de la liberalidad no hubiere estipulado. Acto jurídico. Vlll. 24. En el s. Pero.La stipulatio penae concedió recurso al estipulante para compeler al promítente al pago de la oblÍgación en favor del tercero.Se admitió la posibilidad de estípular que las deudas sean pagadas al acreedor o a otra persona. Lima. trad. Turin. pp. El Código de Justiniano (L¡b. al italiano de Carlo Fadda y Paolo Emi- lio Benza. un fragmento de paulo en el Digesto. llt. por benigna ínterpretación del derecho. si viviese". frag. Aníbal. da poder a otro para hacerlo por é1. 45. se resolvió. XIX y alcanzó consagración definitiva en el Código civilalemán de 19008s1. TÍt. XVll. En el s. Lib. UTET. el depósito de una cosa para que la retire otro. presenta algunas excepciones: . el adjectus solutionis gratia. nota 5. El Code Napoleon no díferencia entre mandato y representación. ldemsa. En el Derecho Justinianeo la regla alteri stipulari nemo potest.. ANIBAL TORRES VASQUEZ potest facere per se ipsum. Título LV. abuelo materno 851 TOHRES VÁSOUEZ. el Derecho de Justiniano otorgó altercero beneficiario unas acciones útiles para exigir el cumplímiento del cargo a su favor.En la donación sub modo y en la constitución de dote.

admitiéndole acción para demandar el pago"o. porque se propone que el abuelo materno estipuló para ella. I. París. 854 ARIAS. Lucio Ticio. que tenga la acción útil derivada de esta convención del abuelo. la mujer. bajo cuya potestad está. Seya. . lo mismo que si el abuelo hubiese estipulado lo que se le diere a él o a ella. sección 1. anoladas por M. en su Oeuvres choisies. el Derecho canónico confirió al derecho deltercero el éarácler de una obligación natural. TEORIA GENERAL DEL CONTRATO de su nieta seya. tanto en ta donación con cargo y en la dote se acordó una acción útil altercero para pedir la ejecución del convenio a su fa- vor. porque se ha de recurrir a esto por favor a las nupcias. dio al marido de ella. Traité des obligations. Se extendieron los derechos del adjectus solutionis gratia. y en el instrumento dotal comprendió un pacto y una estipulación de esta naturaleza: que si entre el marido Lucio Ticio y seya se hubiese hecho divorcío sin culpa de la mujer.'1'70-171. Pero se ha de decir que se le puede pagar a seya la dote. el tilius familiaey el esclavo obligaban al amo. admite algunas excepciones en los casos en que la estipulación tenga el carácter de condicional y en la donación con cargo a favor de tercero. l. título 1. París. g ts. toda la dote fuese devuelta y restituida a Seya. cuando guiera que se hubiera divorciado la mujer. 2. En el Derecho francés. Jean. lo que síendo así parece que la acción compete al heredero del estipulante. 1 705. cit. Debure I'ainé. 171. o la nieta? Y coñtesta: Respondíque. sin culpa suya. Bugnet. para que no sea defraudada en el beneficio de la dote. En el Derecho romano.. Bobert Joseph. nueva edición revisada. 853 ARIAS. ciefia cantidad de dinero a título de dote.. se preguntó: habiendo mueño inmediatamente elabuelo ma- terno Seyo. Nq(s) 70-71 . Por la peculiar organización de la familia romana. su abuelo materno. en 1 vol. en cuanto a la persona de la nieta se consideraba que inútilmente se había formulado la estipulación. ¿competiría la acción de este pacto de la estipulación. en vida de su padre. y a quién? ¿Acaso al heredero del abuelo materno. que estaba bajo la potestad de su padre. 85s DOMAT. Domatsss niega la validez de la estipulación a fa- vor de tercero y Pothier€56. pp. Pierre et Jean Herissant. Fue ella la obra de Bartolo. lNSTrruro pRcinco E . 856 POTHIER. T. o a Cayo Seyo. Los comentaristas ampliaron los efectos de la donación sub modo del código de Justiniano a todos los casos en que había una dación en pago. Las acciones útiles se creaban por extensión de la establecida o acción directa. En la Edad Media.. y habiéndose divorciado después. Les lois civiles dans leur ordre naturel. aunque no le compete directamente la acción. pues se ha de permitir a la nieta. p. cieñamente. Libro 1. cil. Covarrubias y pothier. Contratos civites. T. y principalmente por consideración al afecto de las personas (favore nuptiarum et maxime propter aff e ct i on e m pe rs o n a ru m)"8ss . en virtud de lo estipulado.'1. Contratos civiles. 1848.

"esto es lo que no vieron los autores del s. si el tercero ha declarado querer aprovechar de ella". Ellas no convienen porque la estipulación para otro. p.que la estipulación para otro constituye una excepción al principio del efecto relativo de los contratos. en razón a que si la voluntad humana es sobe- rana para crear efectos jurídicos. el Código civil francés en su art. o de una donación que se hace para otro. el Código civilvigente de 1942 regula el contrato a favor de tercero en los arts. constituye una excepción al principio de la relatividad de los contratos". 858 DASEN. En el siglo XlX. p. Abeledo-Perrot. @ c¡píruLo rx: coNTMTo EN FAVoR DE TERCERo . Teoría general del contrato. ANiBAL TORRES VASQUEZ Acorde con la doctrina de Pothier. 29. de Jorge Guerrero H. En el siglo XX admitió la institucíón consagrándola en eIBGB (ads. mecanisrnos cuyo objeto consistía en reducir la estipulación para otro al establecimiento de un vínculo de derecho entre el deudor y el acreedor no derogatorio delprincípio delefecto relativo. especialmente de la finalidad del contrato. 1960. trad. Es válida la estipulación a favor de un tercero. Quien ha hecho tal estipulaqión. Bogotá.. Agrega este autor. 141 1. Salvo pacto en contrario. 328 prescribe: "Por contrato puede ser estipulada una prestación a un tercero con el efecto de que el tercero adquiera de forma inmediata el derecho de exigir la prestación. la gestión de negocios o el compromiso unilateral de voluntad. Christian. Contratos a favor de terceros. En el Derecho italiano. ll. desde hace mucho tiempo estas explicaciones fueron abandonadas. cuando tal es la condición de una estipulación que se hace para símismo. síel derecho deltercero debe nacer inmediatamente o sólo bajo ciertos presu- puestos y si debe estar reseruada a los que concluyen el contrato la facultad de suprimir o modificar el derecho del tercero sin asentimiento de éste".1121no se puede comprender sin relacionarlo con el a¡1. 328 a 335) con una extensión más amplia que los demás códigos. 1121 que dispone: "Se puede sin embargo estipular en provecho de un tercero. A falta de una determinación especial ha de deducirse de las circunstancias. La estipulación para otro está prevista en art. 260. 1 411 a 1 41 3. El Derecho consuetudinario alemán consideró válida la estipulación a favor de tercero. Contrato a favor de terceros. Julio. Larrou- met8s7 afirma que el arl. Buenos Aires. bajo la influencia de la legislación romana adquirió vigencia la prohibición de la estipulación para otro. B57 LARROUMET. El art. por su propia naturaleza. obligarse ni estípular en su propío nombre más que para sí mismo". si eltercero debe adquirir el derecho. no puede revocarla. Temis. Sin embargo. 1119 establece: "No se puede. cuando el estipulante tuviera interés en ella. debe protegérsela cuando actúa en ínterés propio y también cuando lo hace en interés de un tercero858. El primero de estos ar1ículos señala: "Art. 1993. en general. XIX que quisieron hacer entrar en la estipulación para otro con arreglo al principio de la relatividad de las convenciones y que pretendieron justificarla por medio de rnecanismos tales como la oferta de contrato. 1165 del cual se deduce que las convencionés sólo benefician a terceros en el caso previsto en el añ. 1 12'1. vol.

Pafte general cit. TEORIA GENERAL DEL CONIRATO el tercero adquiere el derecho contra el promitente por efecto de la estipulación. p. el estipulante oferta su crédito contra elpromitente al tercero beneficiariosol. no se admite que disponga de una acción judicial para oblígar al deudor a cumplir en su favor o para reclamar los daños en caso de ínejecución. para MANENTI. vol. l. §98. Pero ésta podrá ser revocada o modificada por el estipulante mientras el tercero no haya declarado. En el sistem a del common law no existe la estipulación para otro tal como se conoce en el cívil law. la prestación quedará a beneficio del estipulante. Posteriormente. cit. p. LÓPEZ SANTA ¡¡eáíe. Retiere Larroumetouo. En razón de que el tercero no ha proporcionado personalmente una consideración. lll (ll contratol. t-a aceptación de este último forma una segunda convención. pero únicamente des- pués de que éste acepta862.567. NATURALEZAJURíD¡CA Para explicar la naturaleza jurídica delcontrato a favor de tercero se han formulado diversas teorías. el contrato es a favor de tercero cuan- do una parte (estipulante) designa a un tercero como beneficiario del derecho a la prestaciÓn debida por la'contraparte (promitente). 141 1 . que quiere aprovecharla. satvo que otra cosa resultase de la voluntad de las paües o de la natqraleza del contrato". 253. pero el estipulante puede revocar o modificar las disposiciones a favor del tercero hasta cuando éste declare querer aprovechar el beneficiosse. aun respecto delpromitente. 859 BIANCA. El crédito pasa así del patrimonio delestipulante al patrimonio del tercero. Conforme a la norma del art. cit. Manentiy otros. veamos las más importantes: 1. el crédito ingresa en el patrimonio de éste. pero entiende que quien efectúa el ofrecimiento es el prom¡tente y no el estipulante (citado por ARIAS.T. Teoría general del contrato. Diritto civíle. sin que la polémica haya concluido. 861 THAILLER acepta la doctrina de la oferta. ll. que se admite que un contrato puede hacer surgír un derecho en beneficio de un tercero cuando proporciona una consideración aquelque tiene un interés en que nazca un derecho en be- neficio de otro.. En caso de revocación de la estipulación o de la negativa deltercero a aprovecharse de ella. sin embargo. la estipulación en favor de tercero se descorn- pone en dos convenciones. INSTITUTO PACIFICo @ ... 261.. Contratos civiles. ctl. por medio de procedimientos indirectos es posible llegar a reconocer al tercero el derecho de intentar una acción contra aquel que se ha comprometido con otro a procurarle satisfacción. Por un primer contrato el promitente se obliga frente al estipulante. p. Los contratos. la oferta al tercero se haría por el estipulante y el promitente. T. Teoría de la oferta según esta teoría seguida por los franceses Demolombe y Laurent y los italianos Ricci. El tercero adquiere el derecho frente al promitente por gfecto delcontrato. 860 LABROUMET. Zlg). p.

el dueño del bien o negocio que aproveche las ventajas de la gestión. y no como gestor de los negocíos o la adminístracíón de los bienes de otro. En la gestión de negocios. en cambio. el gestor asume la gestión de los negocios existentes de otro. con interés propio. con efectos retroactivos. la posición jurídica del estipu- lante. y en caso de quíebra de éste. sin que previamente forme parte delpatrimonio del estipulante. @ CAP|TULo X: CoNTRATo EN FAVOR DE TERCERO . y seguida por el Código civil argentino (arts. 1952). La teoría de la oferta va en contra delcontrato en favor de tercero que es uno sólo. La gestión de negocio cesa con la ratificación del acto por el dueño del negocio. Gestión de negocios De acuerdo con esta teoría elaborada por Pothier. quien puede repudiar la estipulación en su favor. ANIEAL TORRES VASQUEZ Esta teoría. Con la ratÍficación el tercero pasa a ocupar. sin contar con mandato para ello. el estipulante sería un gestor del beneficiario. pues es dicho contrato elque genera elderecho deltercero. En la gestión de negocios. además la aceptación deltercero no es delcontrato sino delderecho establecido en su favor. Elestipulante actúa en nombre propio. lo que no ocurre en el contrato a favor de tercero. 2. quienes pueden realizarla para fines de hacerse pago de sus créditos. reembolsando los gastos efectuados por el gestor e indemnÍzando los daños que éste haya sufrido en el desempeño de la gestión (art. mientras que el dueño del negocio no puede repudiar lo que de Ia gestión le ha resultado útil. en el contrato a favor de tercero el estipulante continúa como parte contratante aun después de la aceptación por el tercero benefi- ciario. Los inconvenientes de esta teoría radican en que la gestión de negocio ajeno y el contrato a favor de tercero son dos instituciones distintas que no pueden confundirse. desarrollada por Labbé. La declaración del tercero de hacer uso del beneficio establecido en su favor constituye un acto de ratificación de los actos del gestor. nada de esto sucede en el contrato a favor de tercero. debe cumplír las obligaciones que el gestor ha asumido por él y hacerse responsable de ellas. De otro lado. lo que explica la adquisición del derecho por eltercero desde el momento mismo de la celebración del contrato entre estipulante y promitente. la pres- tación permanece en el patrimonio del estipulante. portanto. Eltercero puede rechazar el beneficio. 1 161 a 1 163). además de los errores conceptuales. el estipulante al contratar con el promitente estaría gestionando los negocios del tercero. constituye prenda general de sus acreedores. presenta una grave desventaja dado a que antes de ser aceptada la ofefta por el tercero. fa prestación prometida pqsaria a formar parte de la masa a favor de sus acreedores. la oferta desaparecería con la muefte del estipulante.

La teoría reconoce al tercero un dere- cho directo (JOSSEHAND. 616. Teoría de la adquisición directa del derecho Por esta teoría. Girard et E. Ní aun siquiera en el caso de que el antedicho pacto contrarío exigiese la acepta- ción por parle det tercero. Nuestro Código civil se aOniére a esta teoría: "El derecho del tercero surge directa e inmediatamente de la celebración del contrato. LGDJ. cil. será necé- sarío que el tercero haga conocer al estipulante y al promitente su voluntad de hacer uso de ese derecho. Traité de Droit civil d'aprés le traité de Ptaniot. 864 BARBEFTo. Esta teoría es criticada por no proporcionar una explícación técnica. El tercero adquiere el derecho estipulado en su favor porefecto directo de la celebración del contrato. Du contral en faveur du tiers: droit coutumier contemporain. v. 14sg). 1914. para que sea exigibie. 218). "La declaración de hacer uso del derecho puede ser efectuada por los herederos del tercero beneficiario. La aceptación no crea el derecho. "la intervención deltercero que declare (incluso en relacíón al promitente) que quiere aprovechar la estipulación en su favor. Teoría de la autonomía de la voluntad El contrato a favor de tercero encuentra su fundamento. reoníe ceNenel DEL coNTMTo 3. sino que éste emana directamente delóontrato. Vof . adquiere el derecho por efecto de la estipulación que ha tenido lugar entre las partes.2a ed.2. Se la critica diciendo que se limita a comprobar un resultado cuando se trala de explicarlo técnicamente (RtpERT. T. reimpr. Jean. p. Georges y BoULANGEFI.I l. l.en el poder de la autonomía de la voluntad privada. 1893. 1947. cit. síno sólo comprueba un resultado. tNslruro pecÍnco -@ . sino que se insertaría en éste a modo de condicio iuris de la . SALE¡LLES. 4. Briére. operando esta declaración retroactivamente. 397). La declaración del beneficiario puede ser previa al contrato (art. LGDJ. Étude sur la théorie générale de l'obligation d'aprés le premíer projet de Code civi! pour fempire allemand. Sistema del Derecho privado. salvo la reserva ya hecha de un pacto en contrarío. el tercero beneficiario adquiere el derecho desde el instante mismo en que se celebra el contrato entre el estipulante y el promitente. París.. Derecho civil. por elcual los sujetos son libres de celebrar 863 Esta teoría es desarrollada por: LAMBEBT. La aceptación solarnente es un presupuesto de la exígibilídad del derecho. p. p. 1458). Edouard. T..'. Raymond. salvo pacto distínto" (art.. tendría ésta el efecto de llevar al tercero a ser parte en el contrato. denominada también teoría del derecho directo. como sucede con el seguro de responsabilidad civil por los probables daños que se puedan causar.. ll. no tiene carácter de aceptación que haga al tercero parte en el contrato (lo cual trasformaría este último en un negocio plurilateral): es claro que si eltercero.eficacia a favor del tercero"se. París. París. aunque et tercero lo ignoresffi. Elderecho existe desde el momento mísmo de la celebracíón del contrato aun cuando el beneficiario no sea de momento una persona determinada. de la 3s ed. la aceptación del tercero no puede tener el efecto de reproducir la adquisición ya efectuada. Empero.

ll. confiere elderecho altercero. Permite la donación indirecta. Barcelona. delcontrato de transporle en el que el destinatario de los bienes es un tercero. de la donación con cargo en favor de un tercero. el orden público o las buenas costumbres.. l. siempre que no contravengan normas irnperativas. Ludwig / KIPP. porque la voluntad del futuro deudor. JUSTIFICACIÓN DEL CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO El derecho moderno reconoce y legisla sobre el contrato en favor de tercero en consideración a su utilidad práctica. la sola declaración de voluntad unilateral del promitente determina la adquisición del beneficio por eltercero. l. T. Ha tenido gran influencía en el Derecho germánico con algunas reper- cusiones en el Derecho francés. situado en un cuadro contractual que le da vida y le asegura eficacia". en las ventajas que proporciona tratándose del contrato de seguro de vida. No se puede desdoblar entre contrato y voluntad uni- lateral. puedan ponerse de acuerdo para es- tablecer contractualmente beneficios para ellos mismos o para terceras personas. por ejemplo. Theodor / WOLFF. A en vez de adquirir un bien y luego donarlo a B. Ma¡1in. ll. p. que al modo de la pública recompensa. se trata de una obligación convencional. Vol. 5. 866 JOSSERAND. evitando la doble contratación (p. Teoría de la voluntad unilateral De acuerdo a esta teoría. Tratado de Derecho civil. Saleilless6Tcritica esta teoría diciendo que "cuando se habla de la creación de una obligación por voluntad unilateral. JosserandE66 sostiene que "eltercero beneficia- rio es acreedor en virtud de un acto jurídico unilateral. ha debido concurrir con la de otra persona para engendrar la obligación". de la 35a ed. cayendo en la concepción alemana de los actos abstractos. puede adquirir directamente el bien en favor de B) y facilita la adquisición de bienes para los incapaces. 1933. 171. p. Pensemos. citado por ENNECCERUS. cil. ej:. T. StammleÉos afirma que el contrato a favor de tercero es un negocio unilateral. 867 SALEILLES.272. 1a ed.. E cepíruLo rX: CoNTRATo EN tAVoR DE TERCERo . ne 304. Pero aquí la obli- gación resulta de un contrato. con efectos para sío en beneficio de terceros. nota 41 5.. Derecho civil. se supone que esta obligación tiene por fuente la manifestación de la sola voluntad del deudor. Étude sur la théorie générale de t'obligation d'aprés te premier projet de Code civil pour l'empire allemand. lrad. cil. Bosch. § 99. la cual subs¡st¡ría aun cuando elcontrato sea nulo. vol. alemana por Blas Pérez González y José Alguer. porque ello conduce a convertir el derecho del tercero beneficiario en una promesa desligada de su causa. En el derecho moderno nada impide que las partes contratantes. ANíBAL ToRRES vnsourz los contratos que quieren con el contenido que deseen. en ejercicio de su libertad de contratar con fines lícitos.

Como expresa.furín.. En la actualidad esta concepción del contrato y del acto jurídico en general está en gran pafte superada. si en tal modo se satisface un interás meritorio de tutela. Elcontrato no está orientado únicamente a satisfacer la utilidad individual. porque ocurre en medida siempre mayor. § 1OO. p. 2. _ : 868 FRANCESCHETT!. t)fET. cit. ll contratto. Libro lV T. 'i 1458'. la deterrninación de la ley. además de la determinación de los contratantes. El contrato no es más elfruto exclusivo de la voluntad de las partes. Es decir. Mirabellisoe. aunque ese interés no sea necesariamente de carácter individuals6s. Ocurre que con frecuencia el legislador autoriza la intromisión en la esfera ju- rídica ajena todas las veces que esta intromisión se justifique por el aporte de un beneficio para un tercero. G. Elprincipio de la relatividad de los efectos delcontrato es típico de un ordenamiento jurídico concentrado rígidamente en la concepción del contrato como acto de autorregulación del sujeto y de manifestación de la voluntad. es un corolario de la teoría voluntarista. 869 MIBABELLI. Dei contratti in generale. sin que éste intervenga en el acto. C. p. El contrato debe perseguir la satisfacción de un interés que merezca tutela jurídica. en Commentario al Codice civite. '1980. TEORIA GENERAL DEL CONTMTO Hay también una justificación teórica que fundamenta la admisión del con- trato en favor de tercero. como es normal que ocurra en un ordenamiento jurídico sustentado en principios de solidaridad y cooperación. DEFINICIÓN LEGAL DE CONTRATO A FAVOR DE TERCERO 1402. si se ve en la autonomía privada el medio ofrecido al individuo para dar la mejor regulación a sus propios intereses en relación a los intereses de todos los asociados. sino que además es un instrumento útil a la colectividad. 437. no puede aparecer como íncongruente que un sujeto actúe en modo de poner a disposición de un tercero una posición jurídica favorable. Desde esta óptica es natural que el contrato produzca efectos solamente entre las partes que lo han celebrado.. 256. tNSlfuro pncírrco ---@ . corno medio de colaboración intersubjetiva antes que como medio de autogobierno.

salvo que otra cosa resullase de la voluntad de las partes o de la naturaleza del contrato. Para los terceros que no han intervenido en un contrato. de promitente . Anrícut-o 1411 . logra efectivamente el atribuir a esa tercera persona un derecho propiamente suyo. PacchionisTl lo define en los siguientes términos: "Es contrato en favor de tercero. aun respecto del promitente. no obstante. el tercero adquiere el derecho contra el prom¡tente por efecto de la estipulación. Pero ésta podrá ser revocada o modificada por el estipulante mientras el tercero no haya declarado. en be- neficio de una tercera persona. En caso de revocación de la estipulación o de negativa del tercero a aprovecharse de ella la prestación quedará a beneficio del estipulante. que ese mismo estipulante consienle a otra persona (liberalidad sub modo). de suerte que etfa se convierte en acreedora. La relatividad de los contratos importa deroga- ciones desde el punto de vista activo: está permitido estipular en su propio nombre. Salvo pacto en contrario. T. BIANCA expresa: La figura del contrato a favor de tercero se distingue de la representación directa en cuanto el estipulante no actúa en nombre del tercero (el cual no viene a ser parte en el contrato). entre vivos o testamenta- riamente. En el Derecho romano no era posible hablar de contrato en favor de tercero. ARrícuLo 227. y que. Es válida la estipu- lación a favor de un tercero. derecho que no puede estimarse como propio del que estipuló tal contrato y cedido luego altercero o símplemente ejercido por éste en lugar de aqué|". éstos sólo producen efectos entre las partes contratantes y sus herederos (art. p. solamente aquel que. siempre que el estipulante tenga interés propio en la celebración del contrato87o. 871 PACCHIoNI. de Francisco Javier Osset. 568). pretende atribuir un derecho a una tercera que no ha te- nído parte alguna. pues regía el principio alteri stipularinemo potesl pero se lueron establecíendo excepciones que acabaron por generalizarse en la regla del contrato en favor de tercero. Hay contrato en favor de tercero cuando uno de los contratantes (promi- tente) se obliga frente al otro (estipulante) a ejecutar una prestación de dar. La estipulación para otro puede asi ser válida: 1e Cuando se aplica a una convención que el estipulante ha concluido en su propio interés. XVlll. cuando el estipulante tuviera interés en ella. nidirecta ni indirectamente. Res inter alios acta tertiis nec nocet nec prodesf.iustifican la atribución al tercero son muy variados: liberalidad. mutuo. Cóotco Ctvrl DE LíBANo. es decir. en su tramitación y perfección. Es la relación jurídica que surge del contrato entre las partes contratantes. pero los intereses que. hacer o no hacer. Se distingue también de la representa- ción indirecta en cuanto la designación del tercero por el estipulante no implica una gestión por cuenta del designado. y en virtud del contrato. trad. Diritto civile. pecuniario o moral. realizado válidamente entre dos personas. ANíBAL TORRES VA5QUEZ El principio generales elde la relatividad de los contratos. El estipulante podría aún ser un mandatario del tercero. Los contratos a favor de terceros. ni derechos a su favor.. Contrato a favor de terceros. Giovanni. Editorial Revista de Derecho Privado. (BIANCA. en sentido técnico. 1363). El contrato en favor de tercero origina las siguientes relaciones jurídicas: 1) Relación entre el estipulante y el promitenfe. @ CEPíTUIO IX: CONTRATO EN FAVOR DE ÍERCERO . 1948. El contrato no puede engendrar obligaciones a cargo de un tercero. lll lll contratoj. etc. que quiere aprovecharla. Madrid. 2e Cuando const¡tuye la condición o la carga de una liberalidad. dación en pago. en beneficio de un tercero. la misma que 870 CóDtco clvtL tTALtANo. cit. p. éste es un acto jurídico índiferente.

1458). Esta causa que lleva al estipulante a celebrar el contrato en favor del tercero puede ser donandi.TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO puede ser con prestaciones unilaterales o recíprocas.arnbio de lo que éste promete para el tercero.2 del Código civil portugués dispone: "Si la designación deltercero fue hecha a título de liberalidad.3a ed. Es decir. por ejemplo. 873 ALBALADEJo. [ed. y credendicuando va a recibir del tercero una contraprestación"874. p. 450. consistentes en dar.. Manuel. solvendi-cuando se desea cumplir con una obligación preexistente frente al tercero. 3) Relación entre eltercera y el estipulanfe. T. cit. el contrato es con prestabiones recíprocas. Barcelona. las disposiciones relativas a la revocación de donaciones por ingratitud del donatario". Pafte general¡. Denominada relación de valuta. En el Derecho peruano. Código civil peruano de 1984. Como expresa AlbaladejosT3. con las necesarias adaptaciones.296). a c. elcontrato afavorde tercero puede ser gratuito(el promitente se obliga a favor del tercero liberalmente) u oneroso (el promitente se obliga a favor deltercero. 1986]. solvendi o credendi. Será donandi cuando el estipulante realiza un acto de liberalídad a favor del tercero. T. se puede llegar a la rnisma solución vía interpretación de nuestro ordenamiento jurídico (art. tiene a su disposición todos los medios compulsivos que corresponden al acreedor contra el deudor (art. "se trata de una relación anterior al contrato que es írrelevante para el promitente y que es una situación subyacente que actúa como causa de la prestación que beneficia al tercero.ll. pero en todo momento es parte contratante. 2) Relación entre el tercero y el promitenfe. Bosch. Una vez que el tercero hace conocer al estipulante y al promitente su voluntad de hacer uso delderecho establecido en su favor (art. '1219).. Elestipulante no es en ningún momento acreedor del promitente por la prestación o parte de la prestación que éste debe ál beneficiario. no podrá. "el estipulante puede obligarse o no a favor del promitente.se haya convenido en el contrato872.372. 872 La prestación a cargo del promitente puede deberse exclusivamente al tercero indicado o bien distríbuirse entre el tercero y el estipulante (MOSSET ITUBRASPE. 261 . le son aplicables. a cambio de que se obligue a su favor el estipulante)". INSfITUTO PACIFICO @ . hacer o no hacer. El art. El acreedor de la prestación debida por el promitente es el tercero o puede dividirse entre el tercero y el estipulante. 1983. solicitar la resolución del contrato por incumplimiento. 1 637). Contratos. Si el estipulante se obliga frente al promitente. Curso de Derecho civil español. cit. Pero no siendo parte en el contrato. Del contrato en favor de tercero surge una relación entre eltercero acreedor de la prestación debida y el promitente deudor de la misma. p. 874 ARTAS-SCHREIBER PEZET. I (Contratos. El acreedor de la prestación debida por el estipulante es el promitente. p. según.

pues nada lo impide para que así sea. donación. El beneficio en favor del tercero puede extenderse a todos los efectos favorables del contrato o a parte de ellos. hacer o no hacer que el promitente está obligado a ejecutar en favor del tercero. porque cuando éste acepta fa obligación de un contrato ajeno se convíefte en parte contratante. el estipulante y el promitente. en fin obtener que el tercero de algo. porque si así fuera y el tercero la aceptara dejaría de ser tal para convertirse en parte contratante. ej. un pago o el transporte sea una tradición. puede estar sometido a cargo o modo en beneficio delestipulante. mediante un desviar de sus naturales efectos para que se produzcan en realidad otros distintos de los que corresponden en cada caso al tipo negocial: así se espera que la compraventa sea el último término de una donación. sin que por ello se convierta en aceptante de un contrato. Por ejemplo. la misma que se rige por los principios gene- rales del contrato (las partes tienen la acción de cumplimiento. La carga o modo es un elemento accidentaldel contrato.. como se viene pensado hasta ahora. a la cual es ajeno el prornitente. Esta segunda causa deforma el t¡po conlraclual. el pago de una deuda.qPNUIO IX: CONTMTO EN FAVOR DE TERCERO . ANíBAt ToRRES vÁseurz Existe contrato en favor de tercero.. una w C. Puede consistir en una prestación de dar. pero no hay contrato a cargo de tercero. El"tercero beneficiarid' es el que. Al contratante que establece la ventaja en favor del tercero se le llama "estipulantd'. no es una obligación de reciprocidad a la prestación debida por el promitente. se convierte en parte. ej. realice un servicio o se abstenga de hacer algo en favor del estipulante o de otro tercero87s. para obtenerla mercancía paga el pofte. pero si. etc. sín ser parte en el contrato. Por ello. pago de deuda). de resolución. que const¡tuye su última linalidad negocial típica. A la relación entre el estipulante y eltercero beneficiario se le llama relación de valuta. sise celebra un contrato de transporte entre el cargador Ay el transportistaB señalando como desfinatar¡o aC. el contrato a favor de tercero es una síntesis. del promitente o de otro tercero. sino que su característica fundamen- tal es añadir a su causa propia (p. éste es extraño al contrato. al otro contratante que se obliga a ejecutar la prestación en favor del tercero se le denomina"promitentd' u obligado. cuya causa puede ser un acto de liberalidad que realiza el estipulante a favor del tercero. un préstamo.). 875 "El conlrato a favor de lercero no es tanto la relación de cobertura de una relación de valu- ta subyacente. ya que eltercero es libre de aceptar el beneficici so- metido o no a cargas. Siel derecho consiste en una liberalidad. la excepción de incumplimiento. o sea no forrna parte del sinalagma contractual. se denomina relación de cobertura. adquiere un derecho o es liberado de una obligación. venta) una segunda causa (p. A la relación entre los dos otorgantes. No es posible imponer altercero la ejecución de una prestación de reciprocidad a la debida por el promitente. puesto que está asumiendo la obligación principal del contrato" Cualquier contrato nominado (típico) o innominado (atípico) es susceptible de convertirse en un contrato en favor de tercero si se establece que todos sus efectos favorables o parte de ellos son para una persona que no ha interyenido en su celebracíón.

ade. el promitente no se compromete a favor del tercero por su propía deci- sión. ej. 221. puede el estipulante modificarlo o revocarlo. no tiene nada que recobrar de él mediante la resolución del contrato. si lo acepta puede disponerde él o gravarlo. Si la persona del designado no llega a existir o no se puede deterrninar. 44). se trata de un contrato abrev¡atura que permite reducir a una sola operación negocial lo que sin él hubiera sido una duplicación (p. Si el tercero es un concebido o una persona jurídica por constituirse. pero no es titular del crédito que tiene el tercero frente al promitente. Cálamo. T. El tercero es el único titular del derecho establecido en su favor. Como dice De la Puente877.. 877 DE LA PUENTE Y LAVALLE. ll. Vol. José lgnacio. p. Como parte contratante. Si el contrato de cobertura es de prestaciones recíprocas. el derecho queda en suspenso hasta que nazca el concebido o se constituya la persona jurídica. 408. 1986]. 2005. transporte más tradición)" (CANo MARTíNEZ DE VELASCo. 876 DíEz-PtcAZa. La designación del tercero puede ser en el acto mismo de la cetebración del contrato o posteriormente y puede recaer en una persona detérminada o determinable. citando a Roca Sastre. en un concebido o en una persona jurídica por constituirse. sino porque asílo ha convenido con el estipulante. Estudios sobre el contrato privado. Fundamentos de Derecho civil patrimonial.IEORíA GENEML DEL CONTRATO El estipulante es en todo rnomento parte contratante. Cultural Cuzco. el estipulante designa al tercero beneficiario. [ed. 1983. Lima. por tanto. remitir o condonar la deuda al pro- mitente. más puede exigir para el ter'cero o para él o para ambos. El promitente se obliga frente al estipulante (no frente al tercero) a ejecutar una prestación a favor deltercero. exigirle el cumplimiento de la obligación y la indemnización de daños contractuales. También tiene un crédito contra el tercero cuando se ha impuesto en su favor una carga al derecho del tercero. En tanto éste o sus herederos no hayan aceptado el derecho. el promitente tiene un derecho de crédito contra el estipulante para obtener el pago de la contraprestación. p. hacer uso de las acciones conseryatorias. Como el estipulante es parte contratante aun después que eltercero declara hacer uso del derecho. p. cit. Madrid. INSTITUTO PACiFICO w . el contrato sigue siendo válido debiendo ejecutarse la prestación en provecho delestipu- lante876. puede resolver el óontrato por incumplimiento y así recobrar la contraprestación que generalmente paga al promitente. l. Manuel. El contrato a favor de tercero. que el promitente incumpliente indeqnice los daños causados con la mora o el incumplimiento. según el caso. pero no puede solicitar la resolución del contrato por no ser parle en él y porque nada dio al promitente en concepto de contraprestación. puede exigir al promitente que cumpla con la obligación para eltercero o constituirlo en mora. El seguro de vida. es decir. derecho que puede aceptar o rechazar. el contrato deja de ser un contrato en favor de tercero para devenir en un contrato ordinario.

RnfÍcULo 330: "Si en un seguro de vida o en un contrato de renta vitalicia se estipula el pago de la suma del seguro o de la renta vitalicia a un terce- ro.El contrato de transporte de mercaderías celebrado entre el expedidor y el porteador. que es elvendedor (promitente). etc. . El asegurado desempeña la funcíón del estiputante. mediante el pago de una prima. o sea del promitente).Las transferencias de establecímientos comerciales en las que los contratantes convienen en que eladquirente mantendrá a los mismos trabajadores que empleaba el antecesor. ANíBAL foRRES vISOuCZ como cualquier otro. Veamos algunos ejemPlos: . . médicos. y el establecimiento mercantil que tiene a su cargo la mencionada lista.La compra en un establecimiento comercial de un obsequio para uno de los novios de la relación de regalos de una lista de bodas. derecho que pertenece al tercero. que establecen que la compa- ñía aseguradora debe indemnizar a las víctirnas (terceros ajenos al contrato de seguro). delatitutaridad de la relación contractualque vincula a los contratan- g7B CóDtco crvtt R¡-euÁ¡¡ (SOA). un'capltal a un tercero (beneficiario). cnpÍlulo rX: coNTMTo EN FAVoR DE TERCERo . ha de entenderse en la duda que el tercero debe seguir de forma inmediata el derecho de exigir la prestación. ésta entregará. Lo mismo vale si en una atribución a título gratuito se impone el favoreóido una prestación a un tercero o si en una asunción de patrimonio o de bienes es ' prometida por el asumiente a un tercero una prestación con el fin de ajuste'. la de beneficiariosTs' . por el que este último se obliga a entregar la mer- cadería altercero destinatario (tercero respecto al acuerdo entre el expedidor o comitente y el porteador o vector). . que bs el que tiene a su cargo el cumplimiento de la obligación. perfeccionado el contrato a favor de tercero se distingue la titularidad del derechoque es objeto de la prestación del promitente. la de promitente. estando éste facultado para actuar directamente contra el porteador incumpliente como si fuera Parte contratante.. el asegurador. el donatario. el promitente. . o sea del estipulante y con asentimiento del deudor. que percibirá el monto del seguro. El contrato de compraventa se celebra entre el donante.La donación con cargo en beneficio de un tercero. El seguro de vida por el que una persona (asegurado o tomador) estipula con una compañía de seguros (asegurador) que.Los seguros de responsabilidad civil por daños causados por con- ductores de vehículos. pero con la particularídad de que el resÚltado querido (la obligación de prestar o haqer) se desvía de su destino normal (por voluntad del ácreedor. que es el comprador (estipulante). y el beneficiario del cargo es un tercero que no interviene en la celebración del contrato. dirigiéndola a favor de un tercero. y el tercero. en elque el donan' te es el estipulante. producido su fallecimiento.

El estipulante y promitente celebran el contrato con el fín de crear un beneficio económico para un tercero. puede comprar directamente el bien en favor del hijo. Además. especialmente desde. 1457 se deducen las siguientes características del contrato en favor de tercero: 1) Es un contrata. Esto significa que las eventuales acciones contractuales (denominadas tambíén remedios contractuales). no estamos frente a un tercero beneficiario. o con prestaciones recíprocas. cit. razón por la cual este último es tercero respecto al contrato. con excepción delde cumplimiento y pago. Permite efectuar dona- ciones indirectas evitando uña doble transferencia del bien (con consecuencias relevantes. p.372. a cargo del promitente. no se requiere que sea un sujeto capaz. por tanto. El promitente dirige su promesa al estipulante y no al beneficiario..de daños contractuales que pueden ser ejercitadas tanto por el estipulante como por eltercero.el punto de vista fiscal). 880 ALBALADEJo. Con la figura delcontrato a favor de tercero se hace referencia al tipo de contrato con el cual se crea un beneficio o favor econórnico para terceros. extraño al contrato. el padre antes que adquírir el inmueble y después transferirlo al hijo. 879 FBANCESCHETTT. anulabilidad. hipótesis más frecuente. j La institución del contrato en favor de tercero proporciona notables ventajas respecto a otros esquemas contractuales alternativos. la renta vitalicia en favor de tercero. El tercero. T. sino ante un mandatario (represen- tación Pasiva). Derecho civil. el seguro de vida a favor de tercero. ll. pueden ser intentadas entre estipulante y promitente por ser las partes contratantes. elti'ansporte de cosas en favor de tercero. de dar. 2) El tercero debe ser extraño al contrato. por ejemplo. p. De la definicíón legalcontenida en elart.. ll contratto. vol. Si eltercero es una persona autorizada a recibir el pago. El contrato en favor de tercero puede ser con prestación a cargo de una sola de las pañes. Se crea un derecho en favor de un penitus extranei. INSTITUTO PAC¡FICO w . el promitente se obliga a favor del tercero liberalmente.. etc. pasa a ser beneficiario de la prestación.TEORíA GENERAL DEL CONTRATO tes (el estipulante y el promitente). sin haber tenido intervención en el perfeccionamiento del contrato del que emana su derecho. por ejemplo. Esto se presenta en el mundo moderno ' con particular intensidad. cil. elcontrato en favor de tercero permite superar la necesidad de obtener autorización judicial prescrita por la ley para la adquisición de bienes por pañe de los incapacessTe. hacer o no hacer. como las de nulidad. El derecho del tercero se funda exclusivamente en el contrato. el promitente se obliga en favor del tercero a cambio de que se obligue a su favor el estipulanteBso. 255. l. y. resolución. cumplimiento.

el deber de efectuar una prestación a un tercero. Tampoco hay contrato en favor de tercero sí éste ingresa en el con- trato porque una de las partes le ha cedido su posición contractual o en su calidad de heredero universal de uno de los contratantes. @ c¡píruLo rx: CoNTMTo EN FAvoR DE TERCERo . solamente hay contrato en favor de tercero en las hipótesis en que se estipulan para éste efectos favorables simples. p. Como resulta de su denominación. de manera que del contrato nazca un crédito en provecho deltercero y en contra del promitente. extraño a la relación contractual. lV.. es a. En cuanto a la extensión subjetiva del contrato en favor de tercero se puede afirmar que el tercero beneficiaiio puede ser un sujeto determinado o determinable e incluso un sujeto futuro881. Cuando el tercero es persona determinable. El estipulante y el promitente persiguen beneficiar directamente al tercero. Noción. Si el estipulante actúa como gestor del negocio del tercero no se puede hablar de contrato en favor de tercero. El beneficio deltercero puede estar sujeto a Plazo o condición. llámase promitente a la parte que se obliga a realizar la prestac¡ón y promisario o con- trayente a quien se promete ésta. ¿Por qué entonces. que tenga un interés digno de protección legal. la designación puede ser realizada desde el momento de la celebración del contrato hasta el momento en que deba ser ejecutada Ia prestación. Debe existir la voluntad delestipulante de crear ese beneficio y el promitente conociendo ese propósito debe asumir la obligación de ejecutar la prestación a favor del tercero designado en el contrato. Por el contrato a favor de tercero BB1 "[El] consentimiento del tercero no interviene más que para fijar el derecho. exigir que el tercero esté vivo ya en la época de su estipulación? Se puede prescindir igualmente de su existencia como de su voluntad" (RIPERT/ BOULANGER. Por medio del contrato puede una de las partes asumir frente a otra. sino ante la representación. el principio general establece que se puede crear un beneficio económico en favor de un sujeto determinable y aun no existente. cil. 3) La finatidad del contrato cons¡ste en crear un beneficio a tavor del tercero. sin imponerle ninguna obligación como contra- prestación o cualquier otra onerosidad.ieno a la creación misma del derecho. se puede afirmar en cuanto a la extensión obje- tiva del contrato en favor deltercero que el beneficio de éste puede consistir en un derecho de crédito o en un derecho real. El Código civil portugués establece: 'Art. directa o indirecta según que actÚe provisto o no de poder. En silencio de la ley. o en liberar al tercero de una deuda que tiene al promitente o al estipulante. ANíBAL ToRRES vnsourz Si el estipulante actúa representando al tercero no estamos frente alcontrato a favor de tercero. 443. T. Tratado de Derecho civil. 390).

Por todo lo cual. rEORh GENERAL DEL CONTRATO tienen las partes la posibilidad de remitir deudas o ceder créditos y también constituir. modificar. se ha enjuiciado como mucho más lleno de retórica insignificante que de real fuerza normativa.contrario a normas imperativas (art. es decir. etcétera8s2. Este interés se refiere a la relación entre estipulante y tercero. El contrato. acaso sólo moral deducible del hecho mismo de que el estipulante ha querido estipular a favor de tercero: pero resulta claro que disolver el interés a estipular en la voluntad de estipular significa negarle el valor de autónomo requisito (ROPPO. el marido que estipula a favor de la mujer. sino que se desvían oblicuamente para parar en el patrimonio del tercero. transmitir o extinguir derechos reales". al orden público y a las buenas costurnbres. El contrato a Íavor de tercero. 5) El estipulante debe tener un interés propio. cit. las par- tes contratantes tienen algÚn interés en su celebración . p. Pero tales invocaciones no parecen útiles para llenar de contenidos operativos un concepto que. En esta perspectiva los casos son dos: O el interés del estipulante emerge de manera definida e inequívoca de datos objetivos (el socio que estipula a favor de la sociedad. los intérpretes invocan otras normas que mencionan la noción de "interés": tanto el interés del acreedor a la prestación. como los intereses merecedores de tutela en el contrato atípico (arl. Sirve para donar. O que la entrega de la cosa constituya un co- modato a favor del tercero o un préstamo si es bien fungible. El interés del estipulante puede ser económico o moral. 44). El arl. 13S4). La norma contenida en el párrafo final del art. hacerle una donación. cit. 1457 exige que el estipulante tenga interés propiogg3 en la celebración del contrato. siempre que no sea. El seguro de vida. Por medio del contrato en favor de tercero el estipglante puede pagarle una deuda. puesto que las partes son libres de determinar el contenido del contrato. 1322 del Código civil italiano). el promitente mediante la relación de cobertura realiza para el estipulante el fin último de la relación de valuta. 541 ). prestarle una cantidad de dinero. por esto mismo. En el Derecho peruano no hay nada que prohíba que así sea. el contrato a favor del tercero es siempre un contrato indirecto. lo que le permite exigir a éste que curnpla frente al tercero y le pague los daños contractuales. o sea es la causa que justifica la atribución patrimonial al tercero. O un interés tal no se puede objetivamente percibi¡ y entonces deberá decirse que existe un interés.. . 4) Es un contrato indirecto por cuanto sus efectos jurídicos beneficio- sos no son para los contratantes. "Cabe comprar haciendo que el promitente pague un crédito previo del tercero contra el estipulante mediante una datio in solutum. En el intento de dar un sentido a este requ¡sito de que el estipulanle tenga interés. Es evidente que el estipulante tiene algún interés económico o moral al atribuir directamente un derecho altercero frente al promitente. El interés del estipulante puede consistir en realizar un acto de liberalidad a favor deltercero o en pagarle una deuda o en obtener una contraprestación del tercero. p.. prestar o pagad (CANO MnRrí¡¡ez DE VELASCo. INSTITUTO PAC¡FICO @ . 1457 exige la existencia de un motivo válido que determine al estipulante a atribuir la prestación al tercero. En todo contrato. el obligado que estipula a favor de su acreedor la prestación que ha promet¡do procurarle): y entonces el requisito esla in re ipsa.

sino la voluntad de éste de beneficiar a un tercero. pero la relación de cobertura deviene en un contrato ordinario. salvo estipulación distinta de éstas. Es decir. mientras permanece la relación entre estipulante y promitente. Tampoco Ia norma del art. Nos preguntamos si. nuestra jurisprudencia no se ha pronunciado al respecto.. sin embargo. la falta del mismo inva- lidaría el contrato. ANISAL TORRES VASQUEZ Pero la norma no establece cuál es la sanción en caso de falta de ese interés. 219 ha previsto como causal de nulidad del contrato la falta de la causa fin. por ejemplo. El estipulante y el prornitente por ser partes en la relación de cobertura pueden invalidarla o resolverla. Diritto civile. En tal caso la prestación se debe al estipulante. Al mismo resultado se llega si el tercero rehÚsa la prestación o el estipulante revoca la designación (BIANCA. 140 dispone que el fin lícito es requisito de validez del contrato. Algunas legislaciones no exigen que el estipulante tenga interés personal en la ejecución de la prestación a favor del tercero (BGB alemán. La exigencia legal de que el estipulante tenga interés propio en la cele- bración del contrato de cobertura. art. celebra un contrato con C para atribuir dicha suma a B. encuentra su fundamento en el principio que establece que el elemento fundamental de la obligación es el interés del 884 Si esta causa es ilícita. T. El promitente es persona ajena a la relación de valuta. Hay que tener en cuenta que para la ley no cuenta la utilidad que pueda obtener el estipulante. El estipulante y el tercero por ser partes en la relación de valuta pueden invalidarla o resolverla. dado a que el promitente no participa de la relación entre estipulante y tercero. invalidada la relación de valuta cae también la de cobertura. cit. la cual subsiste como un contrato ordinario entre las partes que lo celebraron. 569). en todo caso cae el contrato a favor de tercero. El estipulante debe tener un interés que justifique el acto de crear un cré- dito o de atribuir directamente un derecho real o de liberar de una obligación altercero. El interés del estipulante de establecer la prestación en favor del tercero constituye la causa fin del contrato884. p. asícomo no puede invocar la invalidez de ésta frente al estipulante o al tercero. art. interés que no es necesario que coincida con el interés que tiene el tercero como acreedor de la prestación. ésta se construye sobre la base de aquella. ¿será nulo el contrato celebrado entre el estipulante A y el promitente C (con- trato de cobertura) si se descubre que no existe lá tal deuda del estipulante A en favor deltercero B (relación de valuta)? En nuestra opinión. considerándose deudor de B por la suma de 1000. Código suizo de las obligaciones. A. solarnente es parte en la relación de cobeftura. 1 12). El prornitente no puede ser afectado por lo que le ocurra a la relación de valuta. la ineficacia en general de la relación de valuta no debe extenderse al contrato de cobertura. aunque el art. La invalidez o resolución de la relación de valuta no puede afectar a la de cobertura y viceversa. por existir conexión entre la relación de valuta y la de cobertura. Ia disposición a favor de tercero es nula. @ CAPITULO IX: CONT&qTO EN FAVOR DE TERCERO .328. consiguientemente. lll lll contratol.

la solución debe ser la nulidad del contrato por fin ilícito (art. ¿Cuáles son los límites de Ia extensión objetiva y subjetiva de la estipula- ción en favor de tercero? ¿El objeto del contrato en favor de tercero puede ser determinable? ¿Puede ser el tercero beneficiario un sujeto no determinado sino determinable o aun futuro? Con ielación al obieto. 1457 sobre si el interés del estipulante.cornpraventa se puede estipular que el comprador en vez de pagar el precio al vendedor. En situaciones como esta la estipulación a favor del tercero es nula por objeto imposible (inexistente) @rt. o [acerle un préstamo. puede hacer cesar el beneficio y exigir que se le pague a é1. en un contrato de. lo entregue a un tercero. el objeto del acto jurídico puede ser determina- do o determinable (art. "el estipulante tiene el derecho a hacer cesar el beneficio y exigir que la renta se le pague a él y no al tercero. La falta de validez del interés del estipulante repercute en la validez de la estipulación a favor deltercero. violencia o inti- midación (ar't. subsistiendo la relación de coberlura como un contrato ordinario. curnplir con sus obligaciones alimentarias frente a un pariente. v. si el estipulante constituye el beneficio en favor de un tercero entendiendo que le está pagando una deuda de alimentos y luego resulta que no tiene tal deuda alimentaria.TEORíA GENERAL DEL CONTRATO acreedor. además de su derecho a la repetición de la prestación ya efectuada por el promitente. salvo acuerdo distinto de las partes.. la respuesta es afirmativa. 219. 221 -2). Luego se puede estipular el beneficio a favor de una persona no nacida o de una persona jurídica todavía no constituida. gr. p. creemos que la respuesta a la pregunta formulada también es afirmativa. o en obtener de éste alguna contraprestación. quien obtiene la ventaja derivada de un contrato en el cual no es párte. Como apunta Borda885. Manual de Derecho civil. Parie general. Por ejem- plo. o en liberarse de las obligaciones que tiene frente al tercero.2'19. puesto que por regla general. puede consistir en favorecer econórnicamente al tercero. c¡l. Si el estipulante actúa determinado por un fin ilícito que es conocido por el promitente.3).3). 117. etc. Lo misrno si la voluntad del estipulante de atribuir un beneficio al tercero está viciada por error. Por ejemplo. pues del mismo modo y en el límite que está perrnitido crear un derecho para un sujeto determinable o futuro. Es 885 BOBDA. El estipulante vendedor quiere de este modo. o liberarse de'la deuda que le tiene altercero. Por lo que se refiere a la extensión subjetiva.4). el mismo que puede ser económico o moral. INSTITUTO PACIFICO w . lo que sucede cuando la causa fin de la relación de valuta ha sido incorporada al contrato de cobertura. dolo. pero el promi- tente no tiene elderecho a negarse a pagar la renta al beneficiario (mientras el estipulante no se lo exige) so color de que en la relación de valuta la obligación carecería de causa".219.. No haciendo distinción alguna el art. o realizar afavor de éste un acto de liberalidad.

el Código civil potlugués señala:"Ar1. el derecho de reclamar penenece no sólo al promisario. entre el contrato celebrado "en nombre de un tercero sin estar autorizado por él o fuera de los límites de su autorización" (supuestos de falsus procuratofi. Si la prestación fue estipulada en beneficio de un conjunto indeterminado de personas. Pres- taciones en beneficio de persona indeterminada. Para diferenciar el contrato en favor de tercero de otras figuras afines. es necesario tener en cuenta que solamente existe contrato en favor de tercero cuando se atribuye a éste. todos los casos en que al tercero beneficiario no se le atribuye el derecho de poder exigir el cumplimiento de la obligación. En cambio. siempre que no nazcan obligaciones a su cargo. directa e inmediatamente. o sus herederos. pero no cuando el contrato se limita a establecer alguna utilidad para sujetos extraños a la relación contractual. pero no la adquisición de un derecho o la liberación de una deuda. la provisíón de materiales a un contratista beneficia indirectamente alcomitente. Hay que distinguir. el estipulante actúa en nombre propio y no en nombre del tercero al cual se le atribuye un beneficio. en fin. @ CAPITUTO lX: CONTMIO EN FAVOR DE TERCERO . al respecto. con el contrato en favor de tercero no se puede aplicar a éste la mora del acreedor (mora credendi). este acto no es un contrato en favor de tercero. por eso el contrato que celebre es ineficaz ante el supuesto representado. o en el interés público. salvo que éste lo ratifique (arts. y el celebrado "en su propio nombre a favor de tercero" (supuesto de contrato en favor de tercero). No es contrato en favor de tercero en sentido técnico jurídico el contrato del cual se deriva una ventaja de hecho para eltercero. un derecho efectivo. en un contrato de distribución se conviene que el distribuidor no podrá colocar los bienes materia del contrato en determinada plaza. el contrato celebrado entre el estipulante y el promitente del cual se deriva el beneficio para eltercero es válido y eficaz. la concesión de un financiamiento a una persona beneficia indirectamentei¿ los acreedores de ésta. pacto que puede tener por fin beneficiar a otros distribuidores que operan en esa plaza. 161 y 162). el comportamiento del tercero será considerado como una negativa a hacer uso del derecho. El falsus procurator actúa en nornbre de un tercero sin contar con la representación que se atribuye. como lo hizo Freitas en su Esbogo. Por ejemplo. nada impide que el beneficio se pueda establecer a favor de personas indeterminadas. Por ejemplo. ANIBAL TORRES VASQUEZ más. aun cuando de su estipulación surge una utilidad para los vecinos. el comprador se obliga frente al vendedor a no tocar el piano en determinadas horas. sise puede someter el derecho deltercero a condición que dependa de un compofiamiento suyo. En cambio. sino también a la entidad competente para defender los intereses beneficiados". por ejemplo. Así. en tal caso.445. Al tercero no se le puede imponer deberes u obligaciones.

. derecho a la prestación. para que ambos conozcan que el tercero tiene un derecho firrne que no es de la libre disposición de los contratantes. para que sea exigible. hacei uso de ese derecho.áo r'ró. para que sea exigible.'operando esta declaración retroac- La declaiación' del -.i" q* J.24. excepto pacto en contrar¡o. Empero.414. no al estipulante) y debe comunicar al estipulante en Su calidad de parte del contrato de cobertura y también de la relacíón de valuta. NACTMIENTO Y EXIGIBILIDAD DEL DERECHO DEL TERCERO Artículo 1458.de. 141).-'-- Concordancias: CC Arts. '143.TEORíA GENEML DEL CONTMTO § 101. mediatamente. Pero como a nadie se le puede obligar a aceptar un deregho que no quiere.: Elrderecho del tercero surge directa e in- . EI objeto del contrato en favor de tercero es elderecho de crédito frente alpromitente que adquiere eltercero beneficiario directa e inmediatamente de la celebración del contrato..Art. debiendo estar dirigida al estipulante y al promitente. el 886 Rectificado por fe de erratas (El Peruano. en virtud de lo estipulado e independientemente de que acepta o no. pues eS necesario que Se comu- nique al promitente para que en su calidad de deudor sepa a quien pagar (al beneficiario."iur "'t. El tercero adquiere. io"o. rñsnl rrñ parírtco ry . CóDtco CIV|L BoLtvtANo.la celebración del contrato. l.p"["tá i at prom¡tentg :u.07 -1984)- 887 CóDtco CtvtL DE LiBANo.1411. Al no existir forma preestablecida por la ley.. puede ser previa al con- tát"*t. o Sea tan luego que Se perfecciona el contrato. de C. C.. la ley dispone que "Será necesario que el tercero haga conocer al estipulante y al prornitente su voluntad de hacer uso de ese derecho... La aceptación del tercero es un acto jurídico unilateral recepticio tanto para el promitente como para el estipulante.v. ..1352.t"i. El derecho de crédito deltercero para exigir la prestación del promitente nace directa e inmediatamente del contrato8e7. por lo que tiene interés en ambas relaciones contractuales..Antecedentesnormativos:CCjtoIiano.1460. Sin pasar por el patrimonio del estipulante. operando esta declaración retroactivamente". tiene existencia desde ese momento. ARrículo 230.beneficiario -. €fi el cual se ha estipulado la prestación en Su favor. contra el obligado a prestarla. la aceptación del beneficio puede hacerse en forrna expresa o tácita (art. ARTíCULo 527 .: Art. El tercero beneficiario de la estipulación devie- ne inmediatamente y d¡rectamente acreedor del promitente. por lo que no forma parte de su herencia ni sus acree- dores pueden caer sobre é1.oluntad de..

Su voluntad de hacer uso de é1. cit. @ cnpÍruto rX: CoNTRATo EN tAvoR DE TERCERo . pero carece de eficacia mientras no declara. sino que se extingue la deuda de dicho tercero. el estipulante tiene hasta la aceptación del tercero un poder revo- calono ad nutum. Conforme al art. el estipulante no lo es en ningún instante. pero tiene el carácter provisional en cuanto puede ser rehusado por el tercero o revocado o modificado por el estipulante.iurídica de acreedor del promitente. eS eltercero. pero es parte en el contrato y tiene el interés de naturaleza procesal contra el promitente en beneficio deltercero (art. el derecho deltercero existe desde el mo- mento mismo en que se perfecciona elcontrato. ANIBAL TORRES VASQUEZ tercero adquiere la situación.. Eltercero no acepta el contrato. sino el derecho establecido en su favor. no se incorpora luego a la herencia del prornisario. pero no acepta el contrato mismo. El hecho de que el tercero declare querer hacer uso del derecho establecido en Su favor no implica o equivale que acepte la relación de cobertura nila relación de valuta subyacente. El seguro de vida. no nace del contrato un crédito. 1461). los acrgedores del estipulante no tienen ningún derecho sobre dicho beneficio ni áste forma parte de la herencia del estipulante tras SU rnuerte. por lo que SUS herederos pueden aceptar o repudiar la herencia con entera separación del derecho de crédito deltercero contra el promitente que nunca hqestado en el patrimonio del estipulante. en todo momento. Como el beneficio del tercero surge directa e inmediatamente de la cele- bración del contratoasa sin pasar por el patrimonio del estipulante. 1460). el único acreedor del promitente. 328 del BGB es válido que los contratantes convengan reservándose la facultad de suprimir o modificar el derecho del tercero sin el asentimiento de éste. Si aceptara el contrato no sería tercero sino parte contratante. El estipulante no es acreedor del promitente por el derecho establecido en favor del tercero. Es decir. puesto que es adquirido antes inmediata y directamente del solo contrato por el favorecido en vida de las pades. Además. El tercero se limita a declarar su voluntad de hacer uso del beneficio establecido en su favor. reñido con la irrevocabilidad típica de los contratos sucesorios" (CaruO MnRrÍ¡lez DE VELASCo. La transferencia delderecho en favor del tercero es inmediata. p' 50). pero esto no impide que las partes puedan pactar lo contrario estableciendo que la adquisición del derecho por el tercero está subordinada a condición o a plazo. Efectuada la 888 El contrato a favorde tercero no es "un contrato sucesorio en el supuesto en el que genere efectos tavorables plenos en el tercero de manera definitiva sólo tras la muerte del estipu- lante. Ya que el derecho de crédito. cuya aceptación tiene por finalidad tornar su derecho en irrevocable e inmodificable. Por el derecho atribuido al tercero. Pero si se trata de condonar una deuda que eltercero tiene al promitente. Si bien la ley dispone que "el derecho deltercero surge directa e inme' diatamente de la celebración del contratd'. Lo que sícabe es que el estipulante se subrogue en el derecho del tercero cuando éste no acepte hacer uso del derecho (art. El contrato a favor de tercero. expresa o tácitamente. puesto que el derecho del tercero nace directa e inmediatamente de la celebración del contrato.

en carnbio. AR¡ícut-o 1920. dicha declaración es eficaz aun cuando el beneficiario esté determinado sólo genéricarnente. Subrayamos que eltercero adquiere el derecho contra el promitente por efecto de la celebración del contrato. que admite que la designación del tercero beneficiario se puede hacer en un momento posterior al de la celebración del contratoseo. por lo que resulta obvio que si fuese designado sucesivamente. para que ambos sujetos conozcan que eltercero tiene ya un derecho adquírido que no pueden revocar o modificar y que eltercero puede exigir elcumplimiento de la prestación88e. transacción. '1458). Seguro sobre la vida propia de un tercero. es natural y razonable que lo con- solide con su declaración dq hacer uso de ese derecho (art. d) que el contrato de seguro de vida. En sustento de la tesis negativa se puede aducir: a) que el art. sustrayéndolos del poder de disposición de los contratantes. Equivale a designación la atribución de la suma asegurada hecha en el testamento a favor de una determinada persona. o por testamento. INSTITUTO PAC¡FICO w . etc..TEORIA GENEML DEL CONTMTO aceptación el derecho deviene en exigible. La designación del beneficiario se puede hacer en el contrato de seguro o con declaración posterior escrita. el tercero adquiere un derecho propio a los beneficios del seguro. Existiendo un tercero que adquiere delcontrato. sucede en el contrato por persona a nombrar). Se díscute si la designación del tercero se puede hacer también suce- sivamente a la celebración del contrato. 891 FRANCESCHETII. ll contratto. comunicada al asegurador. 1464). Por efecto de la designación. impidiendo de este modo que el estipulante pueda modificarlos o revocarlos o que ambos contratantes puedan extinguirlo por mutuo disenso. p. el tercero se coloca respecto del promitente en la condición de acreedor frente al deudo/'. b) que obstaculiza la designación sucesiva el hecho de que en el contrato en favor de tercero la adquisición solamente se produce en cabeza del tercero y no del estipulante (como. CóDtco CtvlL lTALtANo. su aceptación o adhesión es necesaria solamente para conveftir en definitivos los efectos estipulados en su favor. c) que un contrato en favor de tercero con designación sucesiva del tercero beneficiario 3ería nulo por violación de la prohibíción de los pactos sucesorios cuando la designación sea hecha por testamento. debe ser una excepción a la regla generalsel. 889 CnSnClÓ¡t Ne 078-98-CAlr¡Rt'¡Á: "Una vez producida la manifestación de voluntad aceptan- do el beneficio. 263. Es vá- lido el seguro de vida a favor de un tercero. la adquisición se produciría en un momento diverso. cit. directa e inmediatamente un derecho de crédito contra el promitente. por lo que su admisión tendría la consecuencia inadmisi- ble de mantener a la prestación en suspenso por tiempo indefinido. por lo que resulta lógica la regla que prohíbe la revocación o modificación del derecho del tercero después que éste lo l'ra aceptado (art. La aceptación del tercero debe ser comunicada al estipulante y al promitente. 1458 establece que el tercero adquiere el derecho inmediatamente que se celebra el contrato. . operando la declaración retroactiva- mente al momento de la celebración delcontrato.

obviamente. sino por el contrario su ad- misión se deduce del ar1. en caso de incumplimiento. Anrícut-o 1206. 1435 y ss. se celebra un determinado contrato y en un momento sucesivo se transfieren todos los efectos (los derechos y las obligaciones) a un tercero estamos ante la figura de la cesión de la posición contractual (arts. judicial o extrajudicialmente. elcumplimiento. por consiguiente. ANíBAL TORRES VÁsQUEZ En apoyo de la tesis que admite que el tercero puede ser designado en un momento posterior a la celebración delcontrato se sostiene: a) que la expresión "elderecho surge directa e inmediatamente de la celebración delcontrato" (art. siempre que. La cesión es el acto de disposición en virtud del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la prestación a cargo de su deudor. pero no puede valerse de la resolución por no ser pañe. la expresión de un principio general. c) que no está prohibida la designación sucesiva deltercero. 1458) no es incompatible con una designación sucesiva. e) que el hecho de que la prestación permanezca en suspenso hasta elmornenlo de la aceptación por el tercero eS una situación análoga a todos los casos en que un contrato es sometido a una condición suspensiva. que se ha obligado a transferir por un título distinto. pues la adquisíción al operar retroactivamente. d) que no hay motivo para sostener que el contrato de seguro de vida con designación sucesiva deltercero constituya una excepción a la regla y no. sin un efecto propio: no agrega valora la estipulación entre 892 CóDtco clvtL pERUANo. tal tercero puede ejercitar directamente su derecho de crédito frente al promitente sin necesidad de la intervención delestipulante y. b) que no existe prohibición de establecer que la adquisigión del derecho se produzca en el mornento de la designación del tercero. 1459 que señala que la declaración de hacer uso del derecho puede ser efectuada por los herederos del tercero beneficiario. Participamos de la tesis positiva que considera que es posible designar sucesivamente al tercero. sino sucesiva a la estipulación. si. además de la indemnización de daños. en cambio. sino que adquiere un derecho autónomo respecto de la relación contractual entre estipulante y promitente. existirá por siempre en virtud de la conclusión contractual. c¡píruLo rX: CONTMTo EN FAVoR DE TERCERo . exigirle. salvo pacto distinto.Si en el contrato originariamente celebrado se incorpora ta cláusula por la que se atribuye sus efectos (beneficios) a un tercero. "Su declaraciÓn de querer aprovecharse de ella no que- da.). la cláusula en favor del tercero (aun no designado ínmediatamente) sea incorporada en el contrato originariamente concluido. pero éste todavía no ha sido designado. No es necesaria la aceptación del tercero para que adquiera la prestación estipulada en su favor. sin embargo. La cesión puede hacerse aun sin el asentimiento del deudor. en cambio. La aceptación no significa que el tercero venga a constituirse en pafte del contrato. es de aplicación supletoria las normas relativas a la cesión voluntaria de derechosse2. y no hay razÓn para sostener que la designa- ción deltercero debe ser necesariamente contemporánea a la celebración del contrato. Taldisposición hace referencia a una adquisición no inmediata.

y se incurre. sino que es un dato necesario para efectuar la adquisición y quedar obligado a la contraprestación. La declaración es necesaria para que el tercero pueda ejercitAr el derecho estipulado a su favor. Nada impide que estipulante y promitente acuerden que la adquisición del tercero esté subordinada a su aceptación. puesto que el derecho estipulado en su favor nace y lo BARBERO. la ventaja no queda adquirida por efecto de la estipulación que ha tenido lugar entre las partes. Pero de ese modo se sale fuera del ámbito del contrato a favor del lercero. irrevocable e inmodificabld'ge3. Sistema del Derecha privado. CASACTÓN Nq 3676-2002 Lima. a su vez.TEORIA GENERAL DEL CONTRATO las paftes. que ha producido ya su efecto. si el tercero debe ad- quirir el derecho. siendo adecuado sostener que dicha declaración puede incluso ser previa al contrato y que la misma debe ser comunicada necesariamente tanto al estipulante como al promitente. En defecto de una disposición especial se deducirá de las circunstancias.. Para la orientación jurisprudencial es ilustrativo el BGB alemán que en su art. de conformidad con lo preceptuado por el artículo 141'8e4. de aceptación". y la aceptación del terce- ro no tiene ya solamente el efecto de hacer definitiva la estipulación intervenida. en el que cada una de las partes de la primera estipulación declara también al tercero. p. pero le agrega estabílidad. T. incluso en la' vía judicial. La declaración del tercero es retroactiva al rnomento de la cele- bración del contrato. pero su adquisición no es definitiva hasta que no declare tanto al estipulante como al promitente su voluntad de hacer uso de ese derecho. en sentido'convencional'. Sólo a partir de la declaración el derecho del tercero es exigible. 617: "Sólo en el caso de que la venlaja estipulada exi. ya que consigue el efecto más limitado de hacer ésfa definitiva. el tercero adquiere su derecho inmediatamente por efecto del contrato. sin necesidad de aceptación. Se entiende que la manifestación de voluntad podrá ser expresa o tácita. y en especial delfin del contrato. iealiza en orden a ellas una propia declaración. El tercero adquiere un derecho autónomo que la ley protege. nos parece. I. El estipulante no es representante del tercero ni asume la gestión de sus hegocios. en la figura del negocio plurilateral. esto es. y éste. La Corle Suprema de Justicia ha resuelto: "En los contratos a favor de tercero se tiene que este último debe definitivamente manifestar su voluntad de aceptar ser beneficiario de las prestaciones arcuyo favor ha contratado el estipulante. pero para que sea exigi- ble y evitar que el estipulante pueda revocarlo o modificarlo es necesario que acepte el beneficio.ia una contraprestación por parte del tercero. cil. 328 dispone: "Se puede pactar contractualmente una prestación a favor de un tercero. En efecto. a efectos de que su derecho sea exigible y no se encuentre en la esfera potestativa delestipulante de revocarlo o modificarlo. INSTITUTO PACIFICO E . con el efecto de que eltercero adquiera directamente el derecho a exigir aquella prestación. siendo esta últirna la que se infiere de una actitud o de circunstancias de comportamiento que revelan su existencia. sí el derecho del tercero debe nacer inrnediatamente o sólo al cumplirse determinadas condiciones y si debe reservarse a los contratantes la facultad de retirar o rnodificar el derecho del tercero sin su consentimiento".

el promitente le procure aquello a que está obligado. el derecho del tercero todavía queda expuesto a los remedíos contractuales. que en la relación entre es- tipulante y tercero beneficiario se quiera asegurar la posición de este último.rínssl!?de de la. 570. la misma que puede ser previa a la celebración del contrato. además deltercero que puede exigir el pago de la prestación que le debe el promitente. sea la relación de cobertura a título oneroso o gratuito. la cesión de derechos. . No obstante. por no existir prohibición legal. Como a nadie se le puede oblígar a incorporar una ventaja en su patrimo- nio sin su aceptación.. 1219). no puede valerse de los remedios contractuales. ejercítados por una o por otra de las partes. cit. los derechos y obligaciones que emanen del contrato serán exigibles sólo entre las partes contratantes que son el estipulante y el promitente. la cesión de la posición contractual. por lo que es merecida la protección que le confierg la ley. el derecho del tercero es exigible a partir del momento en que comunica su aceptación de hacer uso del mismo tanto al estipulante como al promitente. a costa del promitente. Es posible. Consecuentemente. La titularidad de su derecho debe considerarse distinta respecto a la titularidad de la relación contractual entre estipulante y promitente. como la resolución por incumplimientosss. relación de cobertura. pero por no ser pade contratante. no es necesaria para la adquisición de su derecho sino para consolidarlo corno un derecho propio sustrayéndolo a los actos de disposición del estipulante y promitente como sería ei mutuo disenso. ratificatorio. a cuyo efecto es necesario que el promitente asuma frente al tercero una obligación .1es. T. el tercero convierte en de- finitivo el derecho estipulado en su favor. sino simplemente declarativo. 895 BIANCA. sustrayéndolo de la suerte del contrato del cual deriva su derecho. excepción de prescripción o caducidad del plazo. el tercero puede emplear las medidas legales para gue. Diritto civile. etc. etc. u obtener de éste la indemnización correspondiente.. p.. de acuerdo a la naturaleza de la prestación. salvo que se haya reenviadb su adquisición al vencimiento de un plazo o a la verificación de una condición suspensiva. o procurarse la prestación o hacérsela procurar por otro.. Nunca eltercero es parte en el contrato de cobertura ni aun cuando declare hacer uso del derecho estabfecido en su favor. La declaración del beneficiario de hacer uso de su derecho no es de carác- ter constitutivo. porque su derecho ya existe desde el momento de la celebración del contrato. A partir de ese momento. puesto que el be- neficiarse un tercero con una de las prestaciones no conlleva la supresión de la tutela contractual. lll (ll contratol. o valerse de la acción pauliana o de la acción oblicua (arl. como es la resolución. no pudiendo extenderse los efectos delcontrato a nínguna otra persona. ANíBAL TORRES VÁSCUEZ adqu¡ere a partir de ese momento. además de tornarlo irrevocable e inrnodificable por parte del estipulante. Con la declaración en el sentido de que hará uso de su derecho.

la transmisíón del derecho a los herederos del tercero es indiscutible. es responsable frente a este. Como el derecho del tercero nace desde el rnomento en que se celebra el contrato. salvo pacto en contrario. La adhesión se hace med¡ante declaración.. I.. si el tercero fallece antes de hacer la declaración de voluntad de usar ese derecho. el cual debe comunicarlo al promisario. y se rige por las normas relativas a la sucesión por causa de muerte..La declaración de hacer uso del derecho puede ser efectuada por los herederos del tercero benefi- ciario.Rechazodel derechoporel tercero. el estipulante no puede revo- carlo ni modificarlo.i.él.1458. sifallece después de haber aceptado el derecho y antes de ejecutarse la prestación en su favor. INSTITUTO PACIFICO w . y.r141l.terceio'no acepta. FALTA DE ACEPTACIÓN POR EL TERCERO t. 896 CóDtGoCtvtLpoFrruGuÉs. Antecedentes norinátiiós: CC italiano.. tal declaración puede ser efectuada por sus herederos. Como por la declaración el tercero convierte definitivarnente en propio el derecho estipulado en su favor. í352. 3.RRrÍculo447.El tercero puede rechazar el derecho que le es atribuido por el contrato. A la declaración deltercero o de sus herederos de hacer uso del derecho establecido en su favor. En este caso. 1 363.2.660.1363.' ' i ' Eltercero beneficiario puede aceptar como puede rechazaÉs6 el beneficio. 2) extinguir el poder de modificación o revocación del estipulante. El rechazo se hace mediante declaración al promitente.Ait.. Goncordancias:CCArts. .elestipulante puedg'exigi1e! be-neñEio en jsu fpvoJ. El art. ) Con corda ncias: CC-' Arls.hacer uso del 1. § 103. 1460 no establece un plazo dentro del cual el tercero puede aceptar o rechazar el benefício.déreghg. DECLARAC6N DEACEPTACIÓN DE LOS HEREDEROS DELTERCERO Artículo 1459. la ley vincula como efectos: 1) hacer exigible tal de- recho. salvo pacto distinto.IEOR¡A GENERAL DEL CONTMTO § 102. en el que se diga que la facultad deltercero de declarar su voluntad de hacer uso de ese derecho se extingue a su fallecimiento. 1 460. s¡ culpo- samente deja de hacerlo.'A-' to -4601-rrt:5¡:j. tanto al promitente como al promisario. Antecqdentes normativ osi' CC ita liano: Art. 3) extinguir el poder del tercero de negarse a aprovecharse de á1. .: 1 412. 1.

lo que im- plica un enriquecímiento sin causa que la ley prohíbe (art. a diferencía de la renuncia que es un acto abdicativo de un derecho que ya ingresó definitivamente en su patrimonio por haberlo aceptado. por ejemplo. Nada impide. es imposible que B pueda ejecutar la prestación en favor del estipulante A. Disponer que en tal caso el derecho caduca significa o bien que elpromitente recibe la prestación que corresponde al estipulante sin ejecutar la contraprestación que le corresponde. Si. ll contratto. salvo pacto en contrario o que la naturaleza de la prestación no lo permita. por eiemplo. También se sostiene que la posibilidad de renunciar a la adquisición no es un derecho sino una facultad. Puede resultar que por la naturaleza de la prestación rechazada por eltercero no pueda ser ejecutada frente al estipulante. El principio de la conservación del contrato y el de la seguridad jurídica. o bien que el contrato se resuelve. 1460. vía equivocada que atenta contra la seguridad jurídica. cit. Aun después de haber aceptado hacer uso del derecho. porque éste vive en un de- padamento (no tiene jardín). siendo poreste motivo imprescriptible. o qUe el contrato produzca sus efectos frente a otro tercero designado específicarnente. vendo un bien estipulando que el comprador pague el precio a un tercero a quien quiero beneficiar con un acto de liberalidad que.y es aún más injusto que el comprador adquiera la propiedad del bien sin pagar 897 FRANCESCHEfit. Es decir. que las partes puedan pactar que si eltercero no acepta el derechO. el contrato no produzca ningún efeCto. eltercero rechaza. porque va en contra de la voluntad de las partes que celebraron el contrato para que produzca efectos y no para que no lo produzca por el hecho de que eltercero no acepta el beneficio. eltercero beneficiario puede renunciar en cualquier momento al beneficio Con la falta de aceptación el tercero impide que el derecho ingrese definitivamente en su patrimonio. luego. si eltercero no acepta el derecho estipulado en su favor. E c¡píruLo rX: CoNTMTo EN FAVoR DE IERCERo .. de este modo. por ejemplo. la prestación a cargo del prornitente permanece en beneficio delestipulante. se resUelve. A contrata con B conviniéndose que éste cuide y arregle eljardín de la casa de C. son fundamento más que suficiente para rechazar las opiniones que Se pro- nuncian en el sentido de que si el tercero no acepta hacer uso del derecho estipulado en su favor. si el tercero no acepta hacer uso del dere- cho estipulado en su favor. a pagar su valor (ar|. el derecho caduca. puede renunciar al derecho en cualquier momentossT. no es justo que el contrato Se resuelva.1372). en caso que éste rechace la prestación establecida en su favor.266. contra el interés del compradorque se verá obligado a devolver el bien o si ello no es posible. el contrato continúa produciendo sus efectos entre las partes. 1954). p. atentando. o Sea. Por disposición del art. ANíBAt TORRES VASQUEZ Para un Sector de la doctrina no Se trata de un rechazo sinb de Una renun- cia del tercero al derecho establecido en su favor. Como eltercero puede ignorar por largo tiempo la adquisición.

a no ser que otra hubiera sido la intención de los contratantes. CC b oliv ia n o: Art. Pero si rechaza el derecho a su favor es con efectos retroactivos al momento de la celebración del contrato. Cuando se trata de promesa de exonerar al promisario de una deuda para con un tercero sólo a éste es lícito exigir el cumplimiento de la promesa. 527. irrevocable e inmodificable por el estipulantesee. 1{58 ya los herederos delmfsmo en el caso del artículo 1459. Concordancias: CC Arts . Corno el estipulante tiene interés en la celebración del contrato y en el cumplimiento del rnismo en su condición de parte. No se podrá negar que en los contratos con prestaciones recíprocas como es la compraventa. por lo que sín pago del precio no puede haber transferencia de la propiedad del bien. RRrícuLo 1345: Aquel que estipulare en favorde un tercero. 1361. CóDrco Surzo DE LAS OBLlcACroNEs.. El tercero o sus causahabientes pueden también INSTITUTo PACiFICO w . 2. Eltercero es titular delderecho desde la celebración delcontrato. así como no puede haber pago del precio sin transferencia de la propiedad. CóDtGo Crvtl PoFITUGuÉs.tiene derecho a exigir el cumplimiento de la obligación por el promitente. El promisario liene igualmente el derecho de exigir al prom¡tente la prestación a favor del tercero. la decla- ración en el sentido de hacer uso de ese derecho no determina su adquisición. 1.IEORíA GENERAL DEL CONTMIO prec¡o alguno. ha estipulado una obligación a favor de un tercero tiene el derecho de exigir la ejecución en beneficio de ese tercero. sino que lo convierte en inmodificable e irrevocable. ya que a partir de tal declaración eltercero o sus herederos tienen un derecho propio. ARTíCULo 112. enr¡queciéndose a expensas delvendedor. Antecedentes normativos: CC peruano de 1936: Arl.1363. la prestación es causa de la contraprestación y al contrario. obrando en su propio nombre. Derechos det tercero y del promisario. en su caso.1458.. la ley Io faculta para exigir al promitente que ejecute su prestación en favor del tercero. El mismo derecho incumbe al tercero o cuando así resulta del fin contemplado en el contrato. ¡ § 104. tiene el derecho de exigir el cumplimiento de la obligación. Aquél que.El estipulanfe.. mismo El derecho le corresponde al tercero beneficiario una vez que :. 3. CóDtGo ctvtl PERUANo DE 1936.1"¡3y¿lefectuado la declaración a que se refiére el artículo . 13 458e8. a sus herederos una vez que han declarado hacer uso del beneficio. AnrÍculo 444. independientemente de su aceptación en vida del promitente. El mismo dere- cho corresponde al tercero o. TITULARES DEL DERECHO A EXIGIR EL CUMPL¡MIENTO DE LA OBLIGACIÓN Artículo 1461. El tercero a favor de quien ha sido convenida la prestación adquiere el derecho de re- clamarla. lo que es entendible.

adquiere un derecho propio. pueden actuar conjunta o indistintamente en el ejercicio del derecho de exigir al promitente que cumpla con su obligación frente altercero. puede solicitar elcumplimiento del contrato sobre la base de su interés de beneficiar al tercero o puede pedir la resolución.. Diritto civile. cit. judicial o extrajudicialmente. cesión. que se sustrae a los actos dispositivos de estos suietos (mutuo disenso. . talderecho permanece expuesto a los remedios contractuales ejercitados por una u otra de las pades. 570. puede exigir el cumplimiento de la obligación no para sí mismo. T. y desde el momento en que el tercerodeclara al deudor que él pretende hacer uso de su derecho. l Una vez que eltercero comunica al estipulante y al promitente su voluntad de hacer uso delderecho estipulado en su favor. puede solicitar que Se pague al tercero los daños contractuales. y. todavía no la ha aceptado. El único acreedor del promitente por el beneficio es el tercero. 1aa9) establece que sólo el beneficiario podrá demandar lo estipulado. aun si ignora la existencia de la estipulación en su favor o si conociéndola. en virtud del interés que tiene como parte contratante. p. ya no depende del acreedor el liberar al deudor. cuando ello ha sido la intención de las paftes o cons- tituye el uso. Los e/ecfos entre el estipulante y el promitenfe se producen como en cualquier contrato por ser partes en é1. El estipulante y el tercero. El hecho de que el estipulante tenga un legítimo interés económico o moral en la celebración del contrato es razón suficiente para que pueda exigir. el estipulante como titular de la relación contractual. Sin embargo. aquél se encuentra directamente obligado frente a éste. autónomo en relación con el estipulante y el promitente. El estipulante. En los contratos con prestaciones recíprocas. etc. reclamar personalmente la elecución. lll (ll contratol. cuando el promitente falta al cumplimiento de su presta- ción. conjunta o separadamente de ésta. 900 El Código civil chileno (art. Eltercero beneficiarío es acreedor del promitente desde el momento de la celebración del contrato. con la particularidad que el estipulante no puede exigir el cumplimiento de la prestación para sí mismo. 901 BlANcA.). en los efectos entre promitente y tercero beneficiario. En este caso. Debido a que el contrato en favor de tercero es una excepción a los efectos relativos del contrato. que el promitente ejecute su prestación en favor del beneficiario.. o los herederos de uno u otro. sino para eltercero acreedor. por cuanto el beneficiar a un tercero con una de las prestaciones no irnplica que venga a menos la normaltutela contractual de las padessol . sino para el tercero. ANIBAT TORRES VASQUEZ El hecho de que el estipulante y eltercero puedan exigir la prestación al promitenteeoo no significa que uno y otro compartan el derecho de crédito que el beneficiario tiene contra el promitente.

:. es posible que en la relación entre estipulante y tercero se quiera hacer más segura la posición de este último. Jurídicamente. Relaciones entre los interesa- dos. : :. '¡. aun cuando en la realidad exista entre ellos relaciones estrechas de carácter económico o moral. Art. ' . Elantecedente normativo del aft. abstrayéndolo de la suerte que corra el contrato delcual deriva su crédito..:.1462 dispone que el estipulante no podrá exonerar de la obligación al promitente.. áxigiple. correlativamente. i. 450.. :.-dsjinufa¡te nó. r: r.iArtí<ulo !462. le son aplicables.-odrá a éste:. 436..i:: .. el ar|. 1346 del derogado Có- digo civil de 1936 que disponía: "Cuando se dejare al tercero favorecido por el contrato el derecho de reclamar la ejecución de lo pactado. Antecedentes normativos: CC peruano de t 9i6: Art. pasa a sus herederos la facultad de aceptar y exigir el cumplimiento de la prestación. las disposiciones relativas a la revocacíón de donaciones por ingratitud del donatario".. En este caso.1. 1346. 1425.-. iii. Provecto de CC brositeño:.la bbligaci gn d e! f¡iom it'ente. ii . estando excluido elestipulante de la facultad de poder exigir el cumplimiento de la prestación al promitente.. El Código civil portugués señala: "Art. con las necesarias adaptaciones.. l Puede convenirse en el contrato que eltercero es el único que puede exigir alpromitente para que cumpla con su obligación.-¡ ! : :. '.. el estipulante (parte contratante) y el tercero beneficiario (persona ajena al contrato) son sujetos extraños. 2. ' ::. .:rCuando se deja exclusivamente al tercero I.el :dere-cho de hac-er.\. Finalmente._ :..i. § 105..i : rr.. . INSTIIUTO PAC¡FICO @ ."..::_ _:.. como el crédito ya se encuent¡'a en su patrimonio. Para llegar a este resultado es necesario que el promitente asuma frente al tercero una obligación desvincu- lada del contrato.1462 es el art. DERECHO EXCLUSIVO DEL TERCERO :l t l. Sólo en aquello con que el promisario tenga contribuido para la prestación altercero son aplicables las disposiciones relativas a la colación. imputación y reducción de donaciones y a impugnación de actos practicados en perjuicio de acreedores.1 :.: lxoneyr I Concordancias: CC Arts. Si la designación del tercero fue hecha a título de liberalidad. .e!. razón por la que ni sus acreedores ni sus herederos tienen derecho alguno sobre el crédito que emerge del contrato.:.: " . no dependerá del estipulante exonerar al deudot".. El de- recho del beneficiario no radica nunca en el patrimonio del estipulante. 1346.TEOR|A GENEMT DEL CONTMTO Sieltercero beneficiario muere antes de aceptar la estipulación.

r:. el estipulante ejerce la facultad de sustitución independientemente de la voluntad del tercero y del promitente. DERECHO DE SUSTITUIR AL TERCERO Al celebrar el contrato el estipulante se puede reservar el derecho de sust¡tuir al tercero por otro.lós 145. nnfíCUIO M8. i . casgtdé:a¿eeliii?n qrev'stos en los artku. independientemente de la vo- luntad de éste y de la del otro contratante. 332. 1' Salvo estipulación en contrario. 903 CóDlcO CIVIL PORTUGUÉS.f. Hecha la reserva. . Revocación por los contratantes..¡. 1r. Si el promisario se ha reseruado la facul- tad de subrogar a otro en la posición del tercero señalado en el contrato.pÍrulo tX: CoNTRATo EN FAVoR DE TERCERo . El BGB alemán señala: Art. salvo que asíse haya pactado en el contrato.::: r. ABTíCULO 1347: "El estipulante puede reservarse el derecho de substituir al tercero designado en el contrato. REVOCACIóN O MODIF¡CACIÓN DEL DERECHO DELTERCERO ":.::. en la duda puede también hacerse esto en una disposición testamentaria por causa de muerte..y 145. Antecádentes normativos: CC italicino: Atf.-El estipulante puede revocar o modificar el derecho del tercero en tanto no se hayan producido los . la promesa es revocable mieniras que el tercero no haya mani- c¡.. sin asentimiento del promitente.. Esta substitución puede hacerse por acto entre vivos o por disposición de Última voluntad". Esta facultad no se transmite a los herederos del estipulante. j:i.'. con su sola manifestación de voluntad.:... el estipulante puede. revocarlo o modificarlo ad nutunf)3.. según convenga a su interés... s 107. CóDtcO C|VIL PERUANO DE'1936.4. 1411' Hasta antes de que eltercero (o sus herederos) haya declarado su voluntad de hacer uso del derecho establecido en SU favor. ANÍBAL TORRES VASQUEZ § 106.8.r ].:'': Artkulo 1464.

éste podrá revocar el beneficio aun mediante disposición testamentaria y aunque el tercero hubiera declarado que quiere aprovecharlo. 267). al igual que la revocación. cit. por cuanto están dirigidas a sustraerle o a modificar la posición que se le ha atribuido. salvo que las partes hayan pactado que en tal caso el estipulante se subroga en el crédito originariamente pefieneciente al tercero o que el estipulante designe otro tercero. MAJELLO d¡ce que. Cuando la prestación debe ser ejecutada al fallecimiento del estipulante. salvo pacto distinto (art. unilate- ral. la prestación quedará a beneficio del estipulante (art. o mientras que el promisario se encuentre con vida. El contrato puede disponer diversamente. aun teniendo una estructura bilateral respecto a los conlratantes.por la naturaleza del contrato. designar otro tercero. quien de acuerdo con elpromitente. más precisamente por el carácter personal de la prestación. incluso. por testamento. Al respecto. A conti- nuación del repudio o de la revocación la adquisición del tercero es cancelada retroactivamente. exclusivo del estipulante que produce la extinción delcontrato con efectos retroactivos (ex tunc)so4. La revocación y la modificación deben ser comunicadas al tercerc. Comentando el Derecho italiano. pero la adquisición es provisoria en cuanto puede ser rechazada por el beneficíario o revocada o modificada por el estipulante Conforme al Derecho peruano la revocación del derecho deltercero produce la extinción del contrato. el poder de revocaciÓn del estipulante se justifica por el hecho que la estipulación a favor de tercero. 1467). cit. La negativa del tercero de hacer uso del derecho está orientada directamente a rechazar la atribuciÓn efectuada por el estipulante. Biancaeos dice que el rechazo. la revocacíón y la modificación de la estipulación a favor del tercero son negocios unilalerales recepticios. y el derecho a la prestación es directamente adquirida por el estipulante. ll contratto. rNSTrruro p¡ci¡lco w . puede variar el contenido de la prestación (su objeto y circunstancias). el art. Salvo que. p. 2. El derecho de revocaciÓn pertenece al promisario. es sustancialmente un acto de disposición unilateral no recepticio del estipulante alavor del beneficiario (cilado por FRANCESCHETTI. Eltercero adquiere el derecho a la prestación contra el promitente como efecto directo del contrato. p. el Código civil italiano dispone que en caso de revocación o modificaciÓn. en definitiva. 1412 del Código civil italiano establece: "Si la prestación debiese ser efectuada al tercero después de la muerte del estipulante. 569.IEORiA GENEML DEL CONTRATO La revocación del beneficio deltercero es un derecho potestativo. El derecho del estipulante a conservar la prestación puede ser excluido . cuando se trate de promesa que deba ser cumplida después de su muerte. BIANCA. salvo pacto en contrario.. la revocación del beneficio del tercero puede ser hecha. T. Diritto civile. 141 1). es un derecho potestativo delestipulante. en este último festado su adhesión.. la revocación requiere del consentimiento del promitente. por ejemplo. lll (ll contrato). En tal caso el contrato se resuelve por imposibilidad de cumplimiento. por lo que debe ser comunicada a este Último. siempre que el tercero o sus herederos todavía no hayan aceptado elderecho. sin embargo. en cambio. La modificación del derecho deltercero. si la promesa fue hecha en interés de ambos otor- gantes.

t. ij. el estipulante haya renunciado por escrito al poder de revocaciÓn. Si eltercero premuere al estipulante el promi- tente debe ejecutar su prestación en favor de sus herederos.tri. t:i .... Concordañcias: CC: Artsi.. el derecho deltercero surge directa e inmediatamente de la celebración del contrato. puedpn hacer valer-la ievocacibn. por lo que no se transmite a sus here- deros..Para que el estipulante y sus herederos. éste puede revocar el beneficio aun m'ediante disposición testamentaria y aunque eltercero haya declarado quereraprovechar elderecho.ó modiñcación. ANíBAL TORRES VÁSQUEz caso.r ':: r. r:.:.'. Carácter personatísimo de la facultad de revocar o modificar La facultad que tiene el estipulante de revocar o modificar el derecho del tercero es de carácter personalísimo. como en el seguro de vida. cuando la prestación a favor del tercero deba ejecutarse a la muerte del estipulante.'.'. Se concluye gue la declaración del tercero que no es necesaria para que nazca el derecho.r ... Artículo 1466." Esta norma del Derecho italiano regula una hipótesis particular del contrato a favor de tercero. @ CAPiTULO IX: CoNTMTo EN FAVOR DE TERCERO .:. en cambio... 1. 2. .1{1..:. Si bien por principio..]. se requiere que el tercero haya conocido la existencia del contiato y no hqya exp¡e¡aclo.. La prestación deberá ser ejecutada a favor de los herederos del tercero si éste muriese antes que el estipulante.aún la voluntád d9 hacér uso de¡¡1.. salvo que en éste último caso.dq¡95ho.... en el que el fallecimiento es la conditio lege para que nazca el derecho del tercero.ritlj. :. convirtiéndolo en irrevocable e inmodíficable.j'..i'.. el estipulante hubiere renunciado por escrito al poder de revocación. . Requisitos para la validez de la revocación o rnodificación .r. la aceptación del beneficio en vida del estipulante no impide que éste revoque el derecho deltercero. en su caso.i..:-...t:'. Dispone que si el promitente debe efectuar su prestación des- pués de la muede del estipulante...]-. .i:. síes necesaria. I :. :.l qaS'...:. siernpre que el beneficio no haya sido revocado o elestipulante haya dispuesto diversamente.. para darle estabilidad a dicho derecho. con tal que el beneficio no haya sido revocado o que el estipulante no haya dispuesto de otro modo. :j. sin embargo.. salvo pacto distinto mediante el cual se conviene en el contrato que los herederos si podrán hacer uso de esa facultad.' 13 r UoÁ.

para que éste. establecer un seguro a favor de un tercero sin poner al asegurado en conocimiento del contrato sino en el momento del siniestro. pp. a su vez. De un lado. Prevalece. no se puede. puede sufrir perjuicios al verse obligado a indemnizar los daños causados a terceros por el bien materia del beneficio adquirido desde el momento del per- feccionamiento del contrato o puede ser constreñido a soportartributos fiscales. TEORIA GENER. en cambio. FRANCESCHETII. ll contratto. en carnbio. 264-265. ARTÍCULO 1334. o se puede estipular un contrato con un jardinero para que arregle eljardín de un amigo sin que conozca de la estipulación en su favor y sin ninguna obligación a su cargo. es difícil concebir que un tercero adquiera un derecho y desconozca tal suceso. y. no se puede hacer.. Eficacia de los actos unilaterales. en particular del estipulante. (o que no sucede con el contrato en favor de tercero. 1466. la tesis positiva por cuanto el tercero. por lo que el contrato que la contiene debe ser comunicada al ter- cero. por ejemplo. Algunos códigos establecen que sólo son recep- tivos los actos unilaterales y no los contratoss6. cit. transferir un inmueble a un tercero sin poner en su cono- cimiento tal sucesoeoT. se aprecia que el carácter recepticio no se concília con el contrato en examen que produce sus efectos independientemente del cono- cimiento del tercero. a que el tercero haya tenido conocimiento del contrato y conociéndo[o todavía no haya expresado su voluntad de hacer uso delderecho establecido en su favor. Con el fin de conciliar estas posiciones es posible sostener que la obligación de información a cargo de las paftes. teniendo el derecho de rechazar en cualquier momento el beneficio establecido en su favor. También se sostiene que sólo son recepticios los actos que pueden causar perlu(c(o at destrnatar(o. sus herederos. conforme al art. sin violar el príncipio de la corrección y buena fe. es estipular contratos que conlleven desventajas para el tercero por mínimas que éstas sean. en su cáso.AL DEL CONTRATO Elcódigo no establece expresamente que se ponga en conocimiento del tercero la celebración del contrato por el que se establece un beneficio en su favor. Se puede. CÓDIGO CIVIL ITALIANO. quien no puede sufrir ningún perjuicio por la falta de cornunicación debido a que puede rechazat el beneficio en cualquier momento al no haberse establecido un plazo con dicho fin. De ahí que la ley supedita la facultad de revocación o modificación que tiene el estipulante o. la estipulación en favor de tercero es de carácter recepticia. Lo que. conociendo la existencia del contrato. de otro. Esto puede originar que se ponga en cuestión el carácter recepticio del contrato en favor de tercero. por ejemplo. Los actos unilaterales producirán efectos desde el momento en que lleguen a conocimiento de la persona a la que van destinados. nace en virtud del principio que obliga a las partes a actuar con corrección y buena fe. INSTITUTo PACiFIco E . tenga Ia posibilidad de declarar su voluntad de hacer uso de ese derecho.

La renuncia al derecho de revocar. sino que se mantendrá el contrato y producirá sus efec- tos frente al estipulante o en favor de otro tercero que designe. si el estipulante revoca el derecho del tercero. quien adquiere. un beneficio irrevocable. el contrato continÚa produciendo Sus efectos entre las pafies. Esto constituye una modificación subjetiva del contrato. en cambio. o sea el contrato continúa produciendo sus efectos entre las paftes. pues si eltercero no acepta et beneficio o el estipulante [o revoca. La solución del Derecho italiano es coherente. para el Derecho peruano si el tercero no acepta el beneficio elestipulante puede exigir el beneficio en su favor (art' 1460). el estipulante está creando un derecho estable para elter- cero. simultáneamente o con posterioridad a la celebración del contrato. la prestación quedará a beneficio del estipulante. el contrato se extingue. El tercer párrafo del art. mod¡fi(ar o sustituir El estipulante. Con esta renuncia. En cambio. 4. sino lo rcchaza. inmodificable e insustituible. La renuncia puede formularla antes. en ejercicio de la autonomía de su voluntad. modificar o sustituir el contrato en fa- vor de tercero puede ser hecha en el mismo contrato o con posterioridad a su w CAPíTULO IX: CONTMTO EN FAVOR DE TERCERO . salvo que otra cosa resultase de la voluntad de las partes o de la naturaleza del contrato". puede renunciar a su facultad de revocar. Efectos de la revocación La revocación de la estipulación en favor de tercero extingue el contrato. ANíBAL ToRRES VASQUEZ 3. Salvo pacto distinto (art. Renuncia al derecho de revocar. 141 1 del Código civil italiano prescribe: "En caso de revocacíón de la estipulación o de negativa del tercero a aprovecharse de ella.1467). salvo pacto distinto. salvo pacto en contrario o que la naturaleza delcontrato no lo permíta. modificar o sustituir el contrato en favor de tercero. Se puede convenir en el contrato que la revocación no producirá su extinción.

INSTITUTO PACIFICO E . 446 (excepciones proponibles) del Código Procesal Civil peruano prescribe que el demandado sólo puede proponer las siguientes excepciones: 1 . El art. EXCEPCIONES OPONIBLES POR EL PROMITENTE AL TERCERO : '. sería necesario que una resolución judicial encontrase la conexión entre la relación de cobertura y de valuta y. el prom¡tente podrá oponer al tercero las excepcíones fundadas en el contrato del que el tercero obtiene su derecho. 2. Caducidad.. 4. "el promitente (p. CC ita I i o no.?["il':J#:i. la nulidad o anulabílidad del contrato.. 86. 3. viendo que esta últirna es nula por causa ilícita. 1íll'¡1'.:. etc. Falta de agotamiento de la vía administrativa. Representación defectuosa o insuficiente del demandante o del demandado.). Art. Convenio arbitral. vendedor) no puede excepcionar para evitar el curnplimiento de la relación de cobertura (p. y. lncompetencia.1. 12. Conclusión del proceso por concilia- ción o transacción.. TEORÍA GENERAL DEt CONTMTO celebración.Ífil5:t'"". El contrato a favor de tercero. 11. en cuanto su derecho nace directamente 908 SegÚn el arl. 9. Para ello. ej. p. Falta de legitimidad para obrar del dernandante o del demandado.. ::' Conco¡dancias: CC Ar t. El promitente. 1413 (que regula las excepciones oponibles por el prornitente al tercero) del Código civil italiano. Litispendencia. pero no por créditos suyos contra el estipulante. . Cosa juzgada. Antecedentes normativ os.. 7. lncapacidad del demandante o de su representante. pero no las fundadas en otras relaciones entre el promitente y et estipulante.. declarará nulo también el contrato a favor de tercero". Oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda. 5. pero no las que se funden en otras relaciones entre el promitente y el estipulanteeos. persiguiendo anular la acciÓn incoada. 8. 909 CnxO Mnni¡lEZ DE VELASCO. cuestionando el aspecto formal o de fondo del proceso. ej. La excepción es una institución procesal por la cual el demandado puede oponerse a la pretensiÓn del actor. donación utilizando una compraventa para remunerar servicios ilícitos prestados previamente por el tercero al esti- pulante). 446t.. y las que se deriven de otras relaciones existentes entre él y el tercero. 13. § 108. 10. I 41 3. Prescripción extintiva. éste puede oponer al tercero las excepciones fundadas en dicho contrato (el incumplimiento del esti- pulante de la obligación a su cargo. venta) con la ineficacia de Ia relacíón de valuta (p.cit. Como el derecho del tercero se deríva directamente del contrato celebrado entre estipulante y promitente (relación de coberlura). 6. Desistimiento de la pretensión. r' El promitente puede oponer la compensación por créditos que tenga con- tra el tercero nacidos de otras relaciones jurídicas. El seguro de vida. ej.'#:Ti ii:ffi :"J riven de otras relaciones existentes entie ély el estipulante. Como dice Canoeoe. No cabe que estipulante y promitente acuerden prolongar estas facultades del estipulante más allá de la aceptación deltercero o sus herederos.

en ella no es parte e[ promitente. la falta de verificación de la condición suspensiva. por tanto. la de caducidad del plazo. @ c¡. La relación de valuta vincula al estipulante con el tercero. la falta de vencimiento. éste no se puede valer de las excepciones que corresponden al estipulante frente altercero nacidas de dicha relación de valuta. puede oponer la excepción de contrato no cumplido. ANíBAL roRREs vnsourz del contrato de cobertura.píruLo rX: CoNTRATo EN FAVoR DE TERCERO .

176. prometió. al que no fue ajena Venus. l. que sorprendido Marte por Vulcano en un acto desleal. Se puede prometer el hecho de un tercero. con cargo de indemnización si éste no cumple. XlX. lNsTrTUTo pncÍHco w . 910 AR¡AS. que disponía: Ar1.EI casoseñaladoenlaOdiseaesigual al previsto en el art. 1470 es el art.cil. 1337 del derogado Có- digo civil de 1936. ofreciendo el hecho de éste. Contratosciviles.T. pero Vulcano contestó que el compromiso era nulo porque carecía de poder. Recuerda el primer caso de estipulación por tercero que conoce la historia: cuenta la Odisea.p.. DEFINICIÓN DE PROMESADE LAOBLIGAC¡ÓN ODEL HECHODE UN TERCERO El antecedente normativo del art. Neptuno. si el tercero se negare a cumplir el contrato". el pago de una indemnización. deseando que el escándalo no trascendiese más allá. PROMESA DE LA OBLIGACIÓN O DEL HECHO DE UN TERCERO Refiere Ariaselo que la estipulación por tercero es una construcción jurídica formalizada a fines del s. debe satisfacer pérdidas e intereses. 1163 del Código civil argentino que señala lo siguiente: "El que se obliga por un tercero. pero que la idea es antigua. y sólo aceptó cuando Neptuno se comprometió subsidíariamente. § 109. en nombre de Made. '1337.

911 ROPPO. quiere significar que en la primera modalidad es suficiente con que el tercero asuma la obligación para que el promitente quede liberado de la que le corresponde. al separar entre obligación y hecho de un tercero. elcual deberá hacer todas las ge. En cambio no es compatible con el hecho de que el tercero ya estuviera obligado hacia el promisario. aun cuando haya realizado todo aquello que estaba a su alcance para convencer al tercero. Ejemplo. La obligación o el hecho deltercero pueden consistir en algo material (la confección de unos muebles. La promesa no obliga en modo alguno altercero.531 . El contrato celebrado entre A y B no es oponible a X. pero no es posible imponerle una obligación ni privarlo de un derecho. no hace ninguna obligación para X.. si el tercero X no asume la obligación o no ejecuta el hecho prometido. sino que es necesario que éste eiecute la prestación que se deriva de dicha obligación. 1470. etc. el pror¡¡1snte no queda liberado por la sola aceptación de obligarse deltercero. @ cepÍtuio x' PROMESA o¡ u ogLto¡cróN o DEL HECHo DE uN TERCERo . cit. deudor principal de 8s11. ANíBAL ToRRES vnsou¡z Es posible que en un contrato se atribuya un derecho a un tercero. si una persona promete a otra la obligación o el hecho de un tercero. Por el contrato de promesa de la obligación o del hecho de un tercero. El incumplimiento de la prestación expone a X a responsabilidad hacia su cocontratante A. si A (pro- mitente) contrata con B (promisario) prometiéndole que el tercero X asumirá una obligación o hará algo a su favor. La obligación de un tercero es también un hecho. caso en el que el cornpromiso de A frente a B no es pro- mesa del hecho deltercero X. del cual es parte. EI contrato. obligándose el promitente a indemnizar al otro contratante si el tercero no asume la obligación o no cumple con el hecho prometido. y no hacia B. sino fianza de A en garantía de Ia deuda de X. Pero el art. Por eso. denominado también impropiamente contrato a cargo de un tercero. una de las partes contratantes promete a la otra la obligación o el hecho de un terce- ro. o aun cuando sea imposible que éste acepte la obligación o ejecute el hecho porque fallece o deviene en incapaz. p. Este contrato es compatible con el hecho de que el tercero X estuviera obligado respecto al promitente A a prestar al promisario B.. obligado es el promitente. promisario de A. al cual él es ajeno.stiones necesarias para inducir al tercero a que asuma la obligación o cumpla el hecho prometído y si no tiene éxito en su gestión deberá pagar una indemnización al otro contratante. sino del contrato entre A y X. en la promesa del hecho del tercero. Del contrato sólo se deriva que el promitente A está obligado a indemnizar al promisario B.) o la celebración de un acto jurídico por el cual asume la obligación o transfiere un bien. éste no es en algún modo obligado sino se adhiere a la estipulación asumiendo la obligación o cumpliendo el hecho de que se trata. en cambio. Aquí la obligación de X no deriva del contrato entre A Y B.

el promitente quedará liberado siempre que pruebe haber desplegado tal actividad y que la falta de éxito se debe a causas ajenas a su voluntad. pero no se le podrá exigir que él mismo asuma la obligación o ejecute el hecho.ietivo. por entender que la prestación del promitente es una prestación de garantía. en un caso o en el otro. en cuanto ásta sea constituida. por entender que el promitente se obliga a realizar toda la actividad necesaria para que el tercero acepte obligarse o ejecute el hecho prometido. el promitente pagará la indemnización aun cuando ha realizado todo lo que está a su alcance para que sobrevenga la obligación o el hecho deltercero. sino de la voluntad de un tercero. obligándose. y logra elasentimiento del tercero. si en un contrato de compraventa. de este modo. unas personas que se proponen constituir una sociedad anó- nima. La oblígación del promitente consiste en procurar que el tercero asuma la obligación o ejecute la prestación (la misma que puede consistir en dar.. el arrendatario de un inmueble celebra un contratb de cesión de su posición contractual prometiendo al cesionario obtener el consentimiento del arrendador. a indemnizar los daños. Una vez que el tercero acepta la obligación o ejecuta el hecho prometido se extingue la obligación del prornitente. Sise adopta la solución contraria. Otro ejemplo. 1537 que regula venta de bien ajeno). y prometen la ratificación de parle de la sociedad. asegurando aquél al acreedor que en tal caso su interés quedará satisfecho con el pago de una indemnización. Por ejemplo. INSTITUTO PACIFICO E .TEORiA GENERAL DEL CONTMTO El promitente no es un representante deltercero. lo cierto es que la promesa no vincula en modo alguno altercero. sino por su propia cuenta e interés y en nombre propio. . y a la parte a quien se hace la promesa se le llama promisario a acreedor. el promitente se obliga a obtener que un tercero. sin haber logrado el éxito esperado. sea elque se obliga a vender un bien al promisario. si no lo consigúe. el contrato se celebra entre el promisario y el tercero. Si se promete la oblígación de un tercero y este asume la obligación. Hay que preguntarnos si ¿el objeto de contrato es la garantía de un hecho ajeno o la realización de la actividad dirigida a inducir al tercero a asumir la obli- gación o ejecutarel hecho prometido? La opinión predominante que compartimos opta por la primera solución. porque éste no depende de su voluntad. se obliga subsidiariamente a indem- nizar al otro contratante para compensar la falta de la prestación del tercero. a su vez. De todos modos. celebran un contrato en nombre de ésta. A la parte que prornete la ob[gación o el hecho de un tercero se le deno- mina promítente o prometiente. hacer o no hacer algo) y si no logra este ob. Por ejemplo. él no contrata porcuenta e interés del tercero. el contrato se celebra entre el prornisario y eltercero (en este sentido se debe entender el art. salvo que exista pacto en contrario y la naturaleza de la obligación lo permita. pues asurne el riesgo de que el tercero no se obligue o no ejecute el hecho prometido. obligándose a pagar una indemnización en caso de que la sociedad no ratifique el acto.

Pero. o aun cuando el tercero fallece o deviene en incapaz sin haberse negado a obligarse frente al promisaiio. § 110. es por eso que el promitente asume el riesgo de la negativa deltercero. el promitente no responde por el incumplimiento de la obligación asumida. es permítido y aconse- jable que en elcontrato se pacte anticipadamente el monto de la indemnización como prestación sustitutoria de la obligación o del hecho de un tercero. El promitente responde por el rechazo del tercero a obligarse o a ejecutar el hecho frente al promisario. PACTO ANTICIPADO DEL MONTO DE LA INDEMNIZACIÓN Como medida de prevención de ulteríores conflictos. ANIBAT ÍORRES VASQUEZ Si el tercero no asume la obligación o no ejecuta el hecho prometido. La obligación del prom¡tente es una obligación de resultado. razón por la que debe pagar la indemnización aun cuando ha agotado todos los medios lícitos a su alcance sin lograr que el tercero acepte obligarse o ejecute el hecho. Los daños que debe indemnizar el promitente son los que sufre el promi- sario por el hecho de que el tercero no asume la obligación o no cumple con ejecutar el hecho prometido.iecute el hecho prometido. el promitente debe pagar la indemnización como prestación sust¡tutoria para libe- rarse de la obligación asumida frente al promisario. CARÁCTER DE LA INDEMNIZACIÓN El promitente se obliga a hacer cuanto esté a su alcance para lograr per- suadir al tercero para que asuma la obligación o e. § 111. pero no lo puede obligar a ello. obligándose a indemnizar al promisario como prestación sustitutoria de la obligación o del hecho del tercero. una vez que el tercero se obliga. .

Hay una indeterminación subjetiva parcialen elcontrato celebrado entre el promitente y el estipulante. en el sentido de que existe la posibilidad que un tercero sustituya alestipulante en los derechos y obligaciones contractuales. al celebrarse un contrato. '1401 del Código civil italiano. 1401 . Reserva de nombramiento del contratante. y a falta de convenio en el término de veinte días rNSlrufo pecírrco g . "contrato para persona que se designará". 1473 regula el contrato por persona a nombrar (o "contrato para persona a nombraf'. Uno de los antecedentes norrnativos del art. § 113. 1473 es el art. Éste es la parte contratante que se reserva el derecho de nombrar altercero que lo sustituirá en elcontrato. evitando los gastos de una doble contratación. El contrato se celebra entre el promitente y el estipulante. 1473. La reserva se hace frecuentemente con la esperanza de poder transmitir las consecuencias del contrato a un tercero. En el momento de la conclusión del contrato una de las partes podrá reservarse la facultad de nombrar posteriormente la persona que deba adquirir los derechos y asumir las obligaciones que nacen de dicho contrato". puede convenirse que Cualquiera de las partes se reserua el derecho de nombrar posteriormente a un tercero que adquiera los derechos y asuma las obligaciones derivadas de dicho contrato. con efectos retroactivos al momento de su celebración. NOCIÓN Conforme al art. ANTECEDENTE NORMAT¡VO El aft. sino un modo de formación del contrato. La declaración de nombramiento debe ser hecha en el término establecido por las partes. "contrato por o para persona a designar'') por el cual una parte llamada estípulante se reserva la facultad de nombrar posteriormente a la persona que deba adquirir los de- rechos y las obligaciones que nacen de dicho contrato. CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR § 112. el cual establece: "Art. Es aplicable a la mayor parte de contratos nomina- dos o innominados. El contrato por persona a nombrar no es un contrato típico.

segundo párrafo). sin perjuicio de que las partes acuerden diferir el cumplimiento de una o de ambas obligaciones contractuales hasta que venza el plazo para la designación del tercero. la reserva de nombramiento no podrá ser opuesta a los terceros acreedores del estípulante si no ha sido inscrita en el registro respectivo. sólo que una de ellas se reserva la facultad de de- signar posteriormente a un tercero. E c¡piruLo Xr: coNTMTo poR pERSoNA A NoMBMR . por ejemplo. AN|BAL TORRES VASQUEZ contados a partir de la celebración del contrato @rt. Como el contrato por persona a nornbrar produce sus efectos entre los contratantes originarios desde el momento del perfeccionamiento. La reserva de nombramiento es un pacto accesorio que puede estipular- se en cualquier contrato típico o atipico. 913 BIANCA. lgualmente. porque cuando la estipulación es 912 FRANCESCHETTI. las partes contratantes están determinadas desde un inicio. 130. se establece que la declaración de nombramiento debe comunicarse a la otra parte en elbreve plazo máximo de veinte días (art. quien asumirá sus derechos y obligaciones con efectos retroactivos al mornento de celebración del contrato. por cuanto en la época en que esta figura nace --o sea en el derecho común- era usada en todos los casos en los cuales alguien. Precisamente. Los derechos y las obligaciones están determinados desde el momento del perfeccionarniento delcontrato. cit.1a7$. Si. § 114. con retroactividad al momento de su celebración (arl. ll contratto. no deseaba o no podía comparecer conio adquirente. 1404).. CONTRATO INTUITU PERSONAE Se sostiene que el contrato por persona a nombrar es inadmisible en las relaciones contractuales intuitu personae. p. En elCódigo civil italiano éste plazo es de tres días (art. La reserva de designación no impide nielperfeccionamiento delcontrato nisu eficacia entre los contratantes originales. A la declaración de nombramiento se le llama también electio amici. para evitar que el pacto de reserva de nombramiento sea utilizado como un medio de evasión fiscal. en cambio. 1474). primer párrafo). la declaración de nombramiento es hecha válidamente. la persona nombrada adquiere la posíción de parte del contrato. T. Obviamente se requiere que la persona nombrada acepte el nombrarníento. 269. Diritto civile.. por lo que encargaba a un amigo para que asuma su puestoel2. p. En la práctica negocial actual el pacto es usual en los contratos preliminares de compra inmobilíaria con el fin de evitar las cargas de una doble transmisión de la propiedadel3. Si la declaración de nombramiento no es hecha válidamente dentro delpfazo convencionalo legal. En las subastas públicas se usaba para permitir fa intervención de las personas a las que no fes agradaba aparecer como participantes. por el propio rango socíal. 1476. el contrato produce sus efectos entre los contratantes originarios (art. lll (ll contrato). cit. 1476. excepto en los casos en los que se prohíbe la representación.

no hace uso de ese poder. este acto jurídico produce efectos para el representante. En cambio.). representante actúa por cuenta y en interés del representado. de tal forma que los efectos del acto que realice en ejercicio del poder se producen directamente en Ia esfera jurídica del representado como si él hubiese intervenido directamente en su celebración. pero en nombre propio. no como representante. actúa por cuenta y en interés propio y en nombre propio. con la posibilídad de hacerse sustituir por un tercero con efecto retroactivo. En la representación indirecta. NATURALEZAJURíDICA El contrato por persona a nombrar no es: 1) Un caso de representación directa. no para el representado. el contrato por persona a nombrar es una INSTITUIO PACIFiCO @ . El representante es un mandatario sin poder (arts. Z) Un caso de representación indirecta. de tal modo que los efectos del contrato que celebra con el tercero se producen directamente en cabeza del representante. la parte que se reserva la facultad de nombrar a un tercero que asuma los derechos y obligaciones deri- vadas delcontrato. en el contrato por persona a nombrar. tal es así que si no designa al tercero dentro del plazo convenido. c) el nuevo acto jurídico entre el representante y el representado para que el primero transfiera al segundo los efectos derivados del acto celebrado con el tercero. contrata. En e[contrato por persona a nombrar el estipulante puede o no ser representante (mandatario sin poder) deltercero a nombrar posterior- mente. En el caso que el estipulante cuente con poder deltercero. el . En la repre- sentación indirecta hay tres actos sucesivos: a) El acto causal por el cual el representado encomienda al representante para que realice un acto jurídico por su cuenta e interés. en interés y en nombre de su repre- sentado y premunido de un poder otorgado por éste. En la representación directa el representante actúa por cuenta. pero en nombre propio. b) el acto jurídico que realiza el representante con un tercero cumpliendo el encargo hecho por el representado. § 115. se convierte en parte contratante. En el primer caso. quien decidirá siacepta o no que la otra parte se reserve la facultad de nombrar a un tercero para que asuma sus derechos y obligaciones derivados del contralo. él queda ligado definitivamente mediante el contrato.TEORíA GENEML DEL CONÍMTO querida por el promitente en virtud de las características parliculares del esti- pulante no se puede admitir que éste se haga sustituir por otro contratante que puede no ser del agrado de la otra pañe. 1809 y ss. al fin y al cabo el repre- sentante ha servido como un mero intermediario. para que esos efectos se trasladen al representado es necesario un nuevo contrato entre el representante y el representado. sino en nombre propio. la fungibilidad de los sujetos debe ser evaluada por el promitente. Sin embargo. no representa a nadie.

Nada de esto se da en el contrato por persona a nombrar. una persona puede tener interés en un contrato. sin estar obligado. Recurrirá en tal caso a la golabo- ración de un mandatario el cual concluirá el contrato reservándose la facultad de nombrar ulteriormente al verdadero contratante. Esto justifica la injerencia en la esfera de intereses aienos. interésy en nom- bre propio. El gestor. elestipulante actúa por cuenta. El mandatario podrá también adquirir en nombre propio y. por cuanto el estipulante no actúa en interés propio s¡no como mandatario ("mandato sin representación") de otro. 4) lJn contrato en favor de tercero. El dominus debe cumplir las obligaciones asumidas por el gestor. Por ejemplo. pero. 1952). por ejemplo. siempre que sea útil y ventajoso para el dominus que la ignora. El tercero beneficiario no es parte del contrato. 5) l)na promesa de la obligación de un tercero. El estipulante no tiene ninguna vinculación con la persona a nombrar. y asípodrá enseguida hacer subentrar en el contrato al mandante. se ve constreñido a vivir real o aparentemente lejos del lugar donde se encuentran sus bienes. el contratante que estípula la reserva de designar a la persona del verdadero contratante actúa ejerciendo un interés propio y no como gestor de los negocios del tercero a nombrar. por razones diversas. como sucede cuando elestipulante recién a partir de la celebración del contrato se pone a la búsqueda de un tercero que asuma los efectos del contrato' 3) Una gestión de negocios. En el contrato por persona a nombrar el tercero designado (electio amicl se convierte en parte contratante con efecto retroactivo al momento en que se celebró el contrato. que por una razÓn u otra. pero Se reserva la facultad de nombrar a otro contratante como destinatario definitivo de los efectos. reembolsarle los gastos que ha efectuado e indemnizarle los daños que haya sufrido con motivo de la gestión (art. Se puede prometer la obligación o el hecho de un tercero. como un intermediario para evitar la doble transferencia. coNrMTo PoR PERSoNA A NoMBRAR . ANíBAL TORRES VASOUEZ de las manifestaciones de la representación indirecta (sin poder). se promete la ratificación por el representante de aquello que excede los límites E cepÍruLo xt. quien puede ser una persona desconocida para el estipulante. pero ello conlleva el inconveniente de la doble transferencia. de momento' le puede serdesconocida. En el segundo caso.luego transferir al man- dante. la cual. asume cons- cientemente la gestión de los negocíos o la adminístración de bienes ajenos sin contar con autorización del dominus. sclamente adquiere los derechos que a él se refieren en el contrato celebrado entre el estipulante (que es elcontratante que desea beneficiar altercero) y el promitente (que es el contratante que deberá ejecutar la prestación a favor del tercero). no desea aparecer en el momento de su celebración.

la determinación del destinatario de los efectos se hace sobre la base de datos objetivos. o bíen la adhesión de un condómino a un acto de dispo- sición de un bien común. la reserva de nombrar a un tercero puede estipularse en favor de cualquiera de las partes contratantes. TNSTtTUTo pncÍnco E . se entra en el campo del contrato en favor de tercero. B) Un contrato por cuenta de quien corresponda. La opción mediatoria está condicionada a que el optante tome la decisión de dar por celebrado el contrato definitivo. 1471). el contrato definitivo ya existe. síelcedido ha prestado su consentimiento con antelación al acuerdo entre cedente y cesio- nario. el tercero nombra- do sustituye al estipulante con efectos retroactivos al mornento de la celebración del contrato. en el contrato por persona a nombrar. En cambio. en la reserva de nombrar altercero. en cierto modo. no tiene electos retroactivos. La opción mediatoria opera solamente a favor del optante. Elque actúa por cuenta de quien corresponda no es parte del contrato. en elcontrato por persona a nombrar. Aquíel sujeto actúa en nombre y por cuenta de otro todaüía no determinado. tercero y promisario celebra- rán un contrato distinto al celebrado entre promitente y promisario. en caso contrario. La reserva de nombrar a un tercero que sustituya a una de las partes contratantes se puede pactar en un contrato preparatorio o en un defínitívo. Si el tercero asume la obligación o ejecuta el hecho prometido. 1513). En el contrato por persona a nombrar. eltercero viene a ocupar la posición contractual del promitente. tal que. pero naturalmente no se puede constreñir al tercero a ejecutar la prestación prometida. 6) Una cesión de la posición contractual. que lo prevé solamente con referencia a ciertos tipos de contrato: contrato de reventa por cuenta de quien corresponda (art. el promitenfe debe indemnizar (prestación sustitutoria) al otro contratante (e/ promisario) al cual se ha hecho la promesa (art. 7) Una opción mediatoria. Elcesionario entra en el contra- to base en lugar del cedente desde el momento en que se produce el acuerdo entre cedenle. Esta figura está re- gulada en el Código italiano. 1891). pudiendo nombrar a un tercero que lo sustituya. el seguro por cuenta de quien corresponda (art. La opción mediatoria se pacta únicamente en el contrato preparatorio de opción. El optante se reserva en el conlrato prepa- ratorio de opción el derecho de designar a la persona con la cual se establecerá el vínculo definitivo. el estipulante es parte en elcontrato desde el inicio. cesionario y cedido. la posición contractual se transfíere del cedente al cesionario con efectos desde el momento de la cesión. Si eltercero acepta la obligación. la cesión tendrá efectos respecto de él desde el momento en que se comunica tal acuerdo.IEOR¡A GENEML DEL CONTMTO del poder. nulla quaesfrb. En suma. En cambio.

mientras que en el contrato por persona a nombrar la designación del tercero procede por voluntad de las partes' 11) l)n contrato único con suieto alternativo. T. como stolfiel4.. Entre la subrogación y el nombramiento deltercero. qUe operará como condición resolu- toria de la adquisición del estipulante y como condición suspensiva de la adquisición del designado. es un elemento esencial del mismo. En segundo lugar. y hará adquirir retroactivamente el derecho a la persona 914 Citado por BlANcA. Junto a este contrato se Celebraría otro contrato entre el promitente y el tercero sujeto a condición suspensiva (la electio amicD. con una subro- gación legal del sujeto nombrado en los derechos derivados del contrato. Doctrina general del contrato. Según Messineoels. No se puede dejar de considerar que la condic¡ón eS un elemento acc¡dental del contrato. 149. la subrogac¡ón. p. en el cual lo Único que cambia es la t¡tularidad final de una de las partes contratantes.Paraalgunos autores. p. 280. en el contrato por persona a nombrar. SegÚn una teoría. 1260. 10) No es tampoco una subrogación legal. La reserva de designaciÓn deltercero no hace inciertos los efectos del contrato. "elcon- trato por persona a nombrar es un contrato con suieto alternativo y con efecto alternativo. lll (ll contrato'¡. Los partidarios de esta teoría ven en el contrato celebrado entre el estipulante y el prom¡tente sujeto a condición resolutoria (la designación del tercero). cit. cit. sino solamente la titularidad final de una de las partes. por refer¡rse a una de las partes. precisamente. 915 MESSINEO. al mismo tiernpo. una vez efectuada la designación de la persona. F c¡piruro x: CoNTMTo poR PERSoNA A NoMBMR . l.. Además. Diitto civile. No es admisible esta posición por cuanto la designación del tercero no es un evento que deje en suspenso los efectos del contrato celebrado entre el promi- tente y el estipulante y si éste designa altercero. la designaciÓn tiene eficacia ex tunc. T. mientras que Ia subrogac¡ón legal tiene eficacia ex nunc. mientras que el nombramiento del tercero. el contrato por persona a nombrar integra un contrato unitario. El carácter alternativo lo imprime la implícita inclusión Ce una condicíón resolutoria con respecto a la adquisición del estipulante y. ANíBAL ToRRES vlsourz e) lJn contrato cond¡cionado. la cual se real¡zará. éste entra a forrnar parte sustancial del Único contrato originario. de una condición suspens¡va en relación a la adquisición por parte de la persona a determinar. Antes que todo. conforme al art. la electio amicies una modal¡dad de cualquier contrato conmutativo. opera en virtud de Ia ley. existe una d¡fe- renc¡a notable. un m¡smo suceso (el nombramiento del tercero) no pue- de contemporáneamente operar en dos Sentidos: Como Condición suspens¡va y como cond¡ción resolutoria.

por lo menos desde elpunto de vista del estipulante. y esto por existir una suerte de fungibilidad objetiva entre las prestaciones. siempre que aquella sea eficaz respecto deltercero. 219. si no se ha atribuido esa facultad alacreedor o a un tercero (art. mientras gue sr tatta ta des(gnación. en efecto. Por su parte. Además.221. Fundamentos de Derecho civil patrimonial cit.TEORíA GENEML DEL CONTMTO nombrada. Díez-Picazo sostiene que "es más fácil construir la figura como un contrato con contratantes alternativamente determinados. Contrariamente a esta teoría. lll (ll contrato). Dicha autorización hace eficaz la designación respecto de quien la autorizó. Es decir. en cuanto no se ha verificado la condición suspensiva". cit. 444. En el contrato por persona a nombrar. es decir. en que el obligado es el tercero designado si la designación se ha hecho regular y eficazmente o continúa sién- dolo el propio estipulante si la electio no se ha producido o ha sido irregular"el6.1). [ed. para que exista un efecto alternativo. elcontrato es anulable (art. y la posterior a la electio. con la diferencia que la alternatividad se refierq a los sujetos y al objeto. que produce un ifercontractual con dos fases distintas: la anterior a la electio.2) y si la incapacidad es relativa. 1162). en la obligación alternativa la elección de la prestación corresponde al deudor. rNSTtruro pecÍrrco E ..entre las partes que lo han -siempre concluido y. en que el obl§ado contractualmente es el estipulante. Si uno de ellos o ambos adolecen de incapacidad absoluta. por lo tanto. T. es indiferente que la elección la haga el deudor o el acreedor o un tercero. 12) Una figura típica de autorización. En cambio en el contrato por persona a nombrar no es indiferente que los efectos recaigan en un sujeto o en otro. 917 BtANcA. Diritto civile. BiancaslT sostiene que es preferible reconocer que el contrato por persona a nombrar es una figura típica de autorización. I. CAPACIDAD DE LAS PARTES Y DEL TERCERO A NOMBRAR El promitente y el estipulante deben tener capacidad plena de ejercicio. elcontrato es nulo (art. parte en elcontrato será el estipulante. § 116. es un contrato similar al conlrato con obligaciones alternativas. vol. :150. e[ contrato quedará firme con efecto retroactivo. 916 DÍEZ-PlCAzo. los dos sujetos de- berían estar determinados desde [a celebración del contrato. p. la alternativa falta con frecuencia. se identifica en la autorización que una parte le concede a Ia otra de cambiar en su propio interés la titularidad de la relación contractual con efecto retroactivo. lo que sucede en todos los casos en los cuales el tercero a nombrar no se encuentra individualizado. Que ella. 20o7]. p.

con efectos retroactivos al momento de su celebración. previo el cumplimiento de los requisitos que la ley exija según el caso. por ejemplo. pero adolece de incapacidad de ejercicio. está precluido en q18 BOPPO. que Se le pueda usar también para contratos con efec- tos obligatorios (p. ej. cit. a comprarlo para sí o para persona por nombrar. aceptará SU representante legai. debe ser capaz solamente en el momento de la designación o de la aceptación. eltercero a designar puede ser una persona futura como es una persona natural que todavía no ha nacido. p. por lo demás. para realizar actos de disposición o gravamen sóbre los bienes del incapaz. el representante legal requiere contar con autorizaciónjudicial (art. A la persona que se reserva el derecho de nombrar al tercero que lo sus- tituirá en el contrato se le denomina estipulante. @ c¡píruto XI: CoNTMTo poR pERSoNA A NoMBRAR . en cambio. § 117. está pendiente de inscripciÓn en los registros públicos. que se convierte entonces en parte de la compraventa y propietario del bien. Su empleo. al momento del contrato definitivo puede indicar como comprador a C. 304. puede convenirse que cualquiera de las partes se reserva el derecho de nombrar posteriorrnente a un tercero que adquiera los derechos y asuma las obligaciones derivadas de dicho contrato. El contrato. ANíBAL ToRRES vÁsouez El tercero. Nada excluye. Como señala Roppoel8. está por nacer. propietario de un inmueble. o una persona jurídica que todavía no Se constituye.. DEFINICIÓN Al celebrarse un contrato. 167). el instrumento es utilizado sobre todo en los contratos preliminares de compraventa inmobiliaria: A se Compromete con B. Si en el momento de la aceptación la persona designada tiene capacidad de goce. en cambio.. En el momento de la celebración delcontrato. una locación).

si su incapacidad es relativa o si ha actuado bajo los efectos del error. violencia o intimidación. reservándose el derecho de nombrar en su lugar a otra sociedad del mismo grupo) o límites objetivos (p. Se da en esta figura la doctrina de la denominada representación in cer- tam personam. Si dentro del plazo encuentra a un tercero que quiera comprar el bien. para evitar los mayores gastos que implica la doble venta. ej. Perfeccionado el contrato por persona a nombrar produce inmediatamente sus efectos entre las partes. El estipulante es parte del contrato. alguien quiere comprar un bien para revenderlo obteniendo una ganancia. elcontrato es anulable. dirigido a disolver o modificar un anterior contrato entre los mismos X y Y. así.. los efectos contractuales no quedan sus- pendidos hasta que se venza el plazo para el nombramiento. del cual no da el nombre (representacíón indirecta) o posterior. caso en el que el contrato produce sus efectos en cabeza de estipulante ab initio. quien actúa con aulorización anterior deltercero a quien nombrará. una sociedad X contrata con la sociedad Z. RepresentaciÓn eventual por cuanto no hay la seguridad de que el nombramiento se realice. celebra un contrato de compraventa con reserva de nombrar. lo que equivale a que el tercero ratifica el contrato celebrado por el estipulante. Si no se realiza no hay ningún mecanismo representativo. dolo. a un tercero que asuma la posición de comprador. no podría celebrarse para persona por nombrar en el contrato entre X y Y. El tercero a nombrar puede ser de momento una persona desconocida para el estipulante. hace el nombra- miento.. su incapacidad absoluta es causa de nulidad del contrato. o bien la permuta entre un bíen de X y un bien de Y. La reserva de nombramiento de un tercero para que asuma la calidad de contratante sustituyendo al estipulante opera en cualquier contrato típico o atípico. esta- bleciendo que eleventual nombrado asumirá solamente algunos de los efectos del contrato. y no otros que quedarán en cabeza del estipulante). dentro del plazo de 15 días. . quedando la posibilidad de que si se produce el nombramiento tales efectos se desplacen al nombrado. por tanto. con las únicas excepciones de los contratos en los cuales no esté permitida la representación o. No es necesario que preexista una relación de representación (mandato sin representación) entre el que hace la reserva de nombramiento y eltercero. La reserva de nombramiento puede tener límites subjetivos (p.rEORíA GENEML DEL CONTMTO los contratos cuyos efectos no pueden producirse sino únicamente entre las parles que los otorgan. dado a que elestipulante no estipula para sí sino para otro: los efectos contractuales son imputados a un sujeto distinto de la parte estipulante. ej. sino que durante este plazo los efectos no están consolidados definitivamente en cabeza del estipulante. es decir. Por ejemplo. casos en los cuales noprocede la reserva de nombramiento.sea indispensable la determinación de los con- tratantes. caso contrario queda como comprador definitivo.

Si concurren todos los requisitos de eficacia del nombramiento. no se suspende ni se interrumpe y puede ser apreciada de oficio su inobservancia por eljuez. lo que lleva a establecer que dicho plazo es de caducidad. ANíBAL ToRRES vÁseuez § 118. La declaración no tendrá efecto si no fuese acompañada por la aceptación de la persOna nombrada o Si nO existiera una procura anteriOr al contrato". el mismo que dispone: "Art. El nombramiento tardío o el que no está acom- pañado de la aceptaciÓn del nombrado no desplaza sobre éste los efectos contractuales. 2) Elnombrarníento no tiene efectos sino está acompañado de la acep- tación de la persona nombrada de asumir los efectos del contrato estipulado por otro. por tanto. La ley tutela el interés de la contraparte de saber si el destinatario de los efectos del contrato es el estipu- lante o un tercero. La disposiciÓn de este artículo se justifica por la clpítulo xt. son condiciones de eficacia del nombramiento: 1) Que se realice dentro del plazo previsto por las partes. 1402. 1474. dentro del plazo convenido o legal. DECLARACIÓN DE NOMBRAMIENTO Uno de los antecedentes normativos del art. el nombrado adquiere los derechos y contrae las obligaciones derivadas del acto jurídico desde el momento en que fue celebrado. coNTRATo poR pERsoNA A NoMBMR . El plazo convencional no puede superar el plazo máximo legal de veinte días fijado por el arl. Término y modalidades dá ta declaración de nombramiento. En ese sentido. quien debe comunicarla a la otra parte contratante. La declaración de nombramiento deberá ser comunicada a la otra pade dentro deltérmino de tres días desde la estipu- lación del contrato. 1474 es el art. La declaración de nombramiento es una declaración unilateral recepticia del estipulante. acompa- ñando la aceptación de la persona nombrada. si las partes no hubieran establecido un término diferente. 1402 del Có- digo civil italiano. el cual no podrá ser mayor de 20 días.

1363). La otra parte (el prorni- tente) no puede cuestionar el nombramiento hecho por el estipulante. al hacer recaer los efectos delcontrato en una persona diversa del estipulante. sies inmueble. 1 136. Si la designación deltercero no se hace o se hace fuera deltérmino con- vencionalo legal. ha transferido en propiedad. pero no superior a los veinte días contados a partir de la fecha de celebración del contrato. la relación contractualse consolida en cabeza del estipulante. puesto que ésta tiene interés en conocer con quién queda vinculada mediante elcontrato. Forma de la declaración de nombramiento y de la aceptación }NSTITUTO PACIFICO B . y conforme al art. es insolvente. 1. ej. rEORÍA GENEML DEL CONTMTO ex¡gencia de hacer desaparecer lo antes posible el estado de ince¡tidumbre que hay con relación a que si el estipulante permanece como contratante definitivo o es sustituido por un tercero por él nombrado. etc. La comunicación de la declaración de nombramiento que no esté acompa- ñada de la aceptación de la persona nombrada es ineficaz. el conflicto se resuelve aplicando el primer párrafo del art. está en coptraste con el principio de los efectos relativos del contrato (art. 1135. si el bien es mueble. razón por la que la declaración de nombramiento no tiene efecto si no está acompañada de la aceptación de la persona nombrada. Si los terceros adquirentes y el nombrado reclaman ser titulares de derechos reales sobre el mismo bien. La declaración de nombramiento del tercero hecha por el estipulante tiene el carácter de recepticia en el sentido de que debe ser comunicada a la otra parte contratante. que eltercero no reúne las cualidades personales señaladas en el contrato. En todo caso. uso o posesión. el conflicto entre los terceros adquirentes o embargantes y el nombrado se resuelve en base al art. o ha gravado el bien. el estipulante puede ceder su posíción contractual. si las partes no han fijado un plazo para que el estipulante haga la comunicación regirá el plazo máximo legal de veinte días.. 2022. pero no en elsentido de que la declaración de nombramiento requiera la aceptación del promitente. sin que medie causa justificada (p.). Es evidente que el hecho delnombrarniento. antes del nombramiento. Si el estipulante. o éste ha sido embargado por obra de sus acreedores. Las partes pueden convenir un plazo menor.

2. la persona nombrada adquirirá los derechos y asumirá las obligaciones derivadas del contrato con efecto desde el momento en que éste fue estipulado". 1475esel art. Efectos de la declaración de nombramiento El antecedente normativo del primer párrafo del art. Efectos de la falta de de' del Códigc :ivil itaiiariu. 1404. 1405. : La declaración de nombramiento y la aceptación por la persona nombrada integran el contrato. ésta adquiere los derechos y c¡pírulo x: coNTMfo PoR PERSoNA A NoMBMR . de ahí que deben ser hechas en la misma forma que las partés han usado para el contrato. 1476 es el art. Efectos de la declaración de nombramiento. acom- pañando la aceptación de la persona nombrada. el cual señala: aaración de nombramiento. también la declaración de nombramiento con indicación del acto de procura o de la aceptación de la persona nombrada". aunque no esté prescrita por la ley. Si en virtud del contrato se requiriese para determinados efectos. 1476 es el at. El antecedente normativo del segundo párrafo del art. La declaración de nombramiento y la procura o la aceptación de la persona nombrada no tendrán efecto si no revistiesen la misma forma que las partes han usado para el contrato. Si la declaración de nombramiento no se hubiera hecho válidamente dentro del término establecido por la ley o por las pades. ANÍBAL TORRES VASAUEZ Uno de los antecedentes normativos del art. Si la declaración de nombramiento se hubiera hecho válida- mente. Efectuada válidamente la declaración de nombramiento y comunicada por el estipulante a la otra parte dentro del plazo convencional o legal. el que prescribe: "Art.14O4 del Código civil italiano que dispone: "Art.Art. Si elcontrato en elque se ha incluido el pacto de reserva de nombramiento se ha inscrito en los registros públicos (la inscripción es un régimen de publi- cidad). 1 403. aunque no esté prescrita por la ley. 1405 . 1403 del Código civil italiano. el contrato producirá sus efectos entre los contratantes originarios". Formay publicidad. también se debe inscribir el acto de la designación.

o es incapaz. caso contrario no habría contrato. el contrato surle sus efectos entre los con- tratantes originarios. sino sobre si el estipulante permanece como contratante definitivo o es sustituido por otra persona que él nombre. o si tal declaración no está acompañada de la aceptación de la persona nombrada. iNSTITUTO PACiFICO E . o si la declaración de nembramiento o la aceptación no revisten la misma forma usada para el contrato. o si la designacíón recae en persona excluida contractualmente del nombramiento. TEORÍA GENEMT DEt CONTMTO asume las obligaciones contractuales con efectos retroactivos al momento de la celebración del contrato. pues ambas partes contratantes existen ab initio. no sobre la inexistencia de una de las partes contratantes. o no reúne la cualidades personales que hayan sido determinantes de la voluntad del co-contratante del estipulante. Si la declaración de nombramiento del contratante definitivo no se hace dentro del térrníno contractual o no es comunicada a la otra parte dentro del plazo de 20 días. Así termina la incertidumbre que exístía durante el plazo para comunicar la declaración de nombramiento.

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rnediante la pérdida de las arras por quien las dio o su restitución dobladas por quien las recibíó (arras de retractación o arras penitenciales o de desistimiento) (art. Madrid. p. No hay una definición que comprenda a todas las arras. una de las partes entrega a la otra una suma de dinero o una cantidad de otras cosas. El rasgo común que existe entre ellas es que todas consisten en una dación. la dación puede cumplir varias funciones. Jaíme.1478). b) establecer una garantía de cumplimiento del contrato. Buenos Aires. Téoría y práctica.246. b) de una garantía por el cumplimiento de las obliga- ciones que nacen del contrato.59). en el momento de perfeccionamiento del contrato. 1975. INSTITUTO PACIFiCO E . Editorial Revista de Derecho Privado. Í. Los contratos en particulaf. denominadas también seña o caparra. el contratante 919 POTHIER. b) establecer una garantía de cumplimiento del mismo. mediante la pérdida de las arras o su devolución dobladas en caso de incumplimiento (arras penales) (arl. y c) constituir un medio lícito de desligarse las partes del contrato. se perfeccionan in re. c) fijar una retribución para tener el derecho de retractarse del contrato pre- paratorio. LAS ARRAS § 119. 920 La doctrina asigna a las arras una triple función: "a) ser prueba o señal de la celebración del contrato (arras confirmatorias). d) puede tratarse de arras (delgriego arrhas:. p. c) de una cantidad que cumpla la función de indemnización de daños que puedan surgir como consecuencia del incumpli- miento. Tratado de los contratos.y. o. mediante ese mismo abandono de las arras por quien las entregó o la restitución dobladas por quien las recibió (anas penitenciales o de desistimiento)" (SANToS BBIZ. "Los romanos tenían costumbre de dar por arras un anilld'e1e. Atalaya. Cuando tiene esta última función. 1480¡ezo. I (Tra- tado del contrato de vental. garantía). mediante la pérdida de las arras o su devolución dobladas en caso de incumplimiento (arras penales). Derecho civil. puede tratarse: a) de un pago a cuenta de la prestación debida. ll lDerecho de obligacio- nes. 1948. Flobert Joseph . 1477). Consisten en una cantidad de dinero o de otros objetos. GENERALIDADES Cuando. La dación a título de arras puede perseguir una triple finalidad: a) confirmar la conclusión del contrato (arras confirmatorías) (añ. T.

T. unas se dan en señal de un contrato que está sólo en proyecto. Desde ya señalemos las diferencías más saltantes: 1) Las confirmatorias se entregan como seña de la celebración del contrato. acertadamente. 2') Las arras confirmatorias vigorizan.. sus funciones. 185). refuerzan elcontrato.. Tratado de Derecho civil. contrariamente. ENNECCERUS opina: "Las arras pueden darse también para asegurar un contrato todavía no concluido (arrha pacto imperlecto data). 1954]. a pesar de que la ley no habla de esta especie de arras. denominadas también penitenciales o de arrepentimiento. reteniendo las arras recibidas o exigiendo el doble de las arras entregadas (arras penales) (art. Se trata de instituciones independientes. El que se arrepiente no incumple sino ejecuta el contrato. las de retractación. Las arras confirmatorias tienen porlinalidad reforzarelvínculo contractual.2a$. Tratado de los contratos. T. razón por la que nuestro código. así como la posición del contratante que sufre el incumplimiento del contrato. ll. debe admitirse aún hoy. p. for- man Ia materia de un contrato particular. sólo se han puesto de acuerdo de palabra. para el caso de que el contrato quede sin efecto por culpa de la otra parte"' (ENNECCERUS/KIPP/IVoLFF. son distintos sus orígenes. sus efectos y su área de acción. 1478). cil. "Las arras que se dan en ocasión de proyectarse una venta y antes de quedar aiustada. I lDerecho de obligacionesl. el que dio las arras las pierde si se niega a concluir el contrato. Solamente califican como arras confirmatorias o de retractación las que Se entregan con la celebración del contrato o con posterioridade2l. En tal caso. cit. caso que por mi parte faltase a igual cumplimiento" (POTHIER. lo que hay de común es la entrega de un bien. o sea las arras no significan una pena. en cuya virtud. [ed. En ambos típos de arras. se entregan para adquirir el de- recho de retractarse del contrato. sino por lo que acuerden las partes. '[Las] arras. 1479). l. ANIBAT TORRES VASQUEZ podrá retractarse del contrato perdiendo las arras si se arrepiente el que las dio o devolviéndolas dobladas si se arrepiente el que las recibió. sino pactos atípicos que no se regulan por la normatividad que discíplina las arras. tienen la ulterior signilicación de otorgar al que las recibe una especie de indemnización. en cambio.. otras cuando el contrato de venta ha sido convenido. p. el que me da las arras consiente en tomarlas y transferirme la propiedad de las mismas en caso de negarse a ultimar la compra propuesta. además de la finalidad de manifestar exteriormente el contrato. confiriéndole la posíbilidad. E CAPIIUIO Xll: LqS ARMS . Lo que se entregue en la etapa de la negociación de un contrato no constituye arras. además de poder optar por el cumplimiento o la resolución del contrato (art. en cambio. según el de- recho común. Como quiera que esto será casi siempre conforme a la presumible voluntad de las partes. de dejarsin efecte el contrato. 1480 a 1483). principalmente cuando el contrato deba concluir§e por escrito y las partes. ha desechado la expresión "arras penitenciales" sustituyéndola por la de "arras de retractación" (arts. las de retractación debilitan el contrato. vol. obligándome yo en cambio a devolverlas dobles. 921 Opiniones contrarias: POTHIER dice que hay dos tipos de arras. por ahora.

Parte general¡. en caso. Exégesis del Código civil peruano de 1984. 1998]. 924 LóPEZ DE ZnvnlÍ1. I (Contratos. El único efecto del in- cumplímiento del contrato preparatorio. 299. cit. I' p.' T. 6) Con las arras de retractación las partes quedan en libertad de cumplir o de incumplir el contrato. cit. para luego pasar a Grecia y de allí a Roma. pero sin desechar las arras penitenciales o de retractación. ANTECEDENTES HISTÓRICOS Desde tiempos antiguos la celebración de ciertos contratos estaba acom- pañada de la entrega de una cantidad de dinero o de otros bienes en señal de prueba que elcontrato se ha celebrado o corno un quantum indemnizatorio para elcaso de incumplimiento del contrato.fEORiA GENEMT DEL CONTRATO 3) Las arras confirmatorias refueizan la posición de la parte contra- tante que sufre el incumplimiento de la parte contraria. o. ll. Las arras fueron penitenciales en el Derecho griego. 5) Si el contrato se cumple. En el siglo pasado se volvió a las arras confirmatorias del Derecho romano clásico. b) demandar la ejecución o la resolución del contrato con la indemnización de los daños efectivamente causados.a su crédito. § 120. en cambio. Teoría de los contratos. deberá devolverlas dobladas. 922 ARTAS-SCHREIBEFI PEZET. las píerde a favor del que las recibió. [ed. T.. T. es la pérdida de las arras por quien las entregó o su devolución dobladas por quien las recibió. 1 s91]. mediante el ejercicio legítimo del derecho de retractación. cit. o sea se arrepiente de celebrar el contrato definitivo. La influencia helenística debió. Si una de las partes se retracta. P. prevalecer por obra de Justiniano. rNSTrruTo pncírtco . Se dice que Su origen Se encuentra en los mercaderes feniciosez2 o en las costurnbres de los comerciantes púnicos o que tienen origen semíticoe23. dio siempre a las arras carácter penitenciale2a. quien innovando sobre el Derecho romano clásico. al conferirle la posibilidad de: a) dejar sin efecto el contrato reteniendo las arras recibidas o exigiendo el doble de las arras pagadas. 923 DE LA PUENTE Y LAVALLE. 333. [ed. y si incumple el que las recibió.las de retractación solamente son válidas en los contratos preparatorios. r 4) Las arras confirmatorias proceden en los contratos definitivos y en los preparatorios. según la naturaleza de la prestación que se le debe. p.de incumplimiento del contrato: si incumple el que las dio. el que recibió las arras confirmatorias debe devolverlas o irnputarlas. la otra no puede forzarlo para que cumpla ni exigirle el pago de daños. Estudios sobre el contrato privado. 427 . y confirmatorias en el primitivo Derecho romano. finalmente.

Colombia. pero que se devolverán dobladas por el vendedor si el incumplimiento se debe al hecho de éste. Ecuador. tambíén. Ejea. El Derecho romano justinianeo acogió la teoría griega de las arras penitenciales. Contratos. y acaece después. principio de cumplimiento. 643. algunos códigos optan por lateoría de Justinia- no de las arras penitenciales (Francia.lll (Los principales contratos). las perdía quien las entregó y debía devolverlas dobladas la otra parte si el incumplirniento era imputable al que las recibió"s2s. Chile. PerÚ). La Part. Esta norma otorga a las arras un carácter exclusivamente penitencial. Buenos Aires. 5q. en cuanto así surgieran inequívocarnente. Los Mazeaude26 dicen que las arras son una suma que abona elcomprador en el momento de la formación de la compraventa.. cit. lnstituciones de Derecho civil. de lo contrario eran confirmatorias. El Código civilfrancés de 1804 prevé la estipulación de arras penitenciales en las promesas de ventas. como ocurre con la cláusula "por señal o por parte del precio". 926 MAZEAUD. cada uno de los contratantes es dueño de apartarse de ella. Si se trataba de objetos distintos al dinero (monedas. Argentina. las arras no son sino una retractación recíproca. Bolivia. devolviéndolas do- bladas. En el antiguo derecho germánico las arras son penitenciales. p. cabe el arrepentimiento. Sin embargo. dice Spota. ni desfacer la vendida que non vale''. Tít. de Luis Alcalá-Zamoray Castillo. Pero si cuando el comprador dio la señal.las arras eran signo de prueba de la ce- lebración del contrato. que si el comprador se arrepiente después que da la señal que la debe perder. Ley 7 dispone: "Señal dan los homines unos a otros en las compras. si era dinero se imputaba al precio en la compraventa y signíficaba. El art. anillos) se devolvían si el contrato era cumplido. BGB alemán. Código Polaco). 5q. la doctrína la ha extendido a la venta misma. p.53. Lecciones de Derecho civil. perdiéndolas. vol. Código de las obligaciones Suizo. Así. vol. y que perderá si no cumple el contrato. más si el vendedor se arrepiente después debe tomar la señal doblada al comprador e non valdrá después la vendida. Y el que las haya recibido.lrad. Enla legislación moderna. resolviéndose elcontrato y liberándose con el dinero del arre- pentimiento. lll. Y por ende decimos. Portugal). otros siguen el sistema del Derecho romano clásico de las arras confirmatorias (Proyecto de Freitas. 1590 del Code Napoleon dispone: Si la promesa de vender ha sido hecha con arras. "las arras desempeñaban una función de garantía: en caso de incurnplimiento. dixo assi: que le daba por señal o por parle del precio o por otorgamiento. León y Jean. y otros regulan las arras distinguiéndolas entre confirmatorias y penitenciales (ltalia. 1974. El que las haya dado. Henri. Pero las arras pueden ser estipuladas cuando no se haya conferido ninguna facultad de retractación en la compraventa o en la prornesa. Parte tercera. En elderecho alfonsino las arras eran penitenciales. el que no cumple con su obligación 925 SPOTA. En tal supuesto las partes no tienen derecho de liberarse. ANíBAL ToRRES vÁsouez En el Derecho romano clásico. E c¡pÍruLo Xlt: l¡s ARtu§ . Grecia. que se arrepiente alguno. entonce non se puede arrepentir ninguno de ellos. España.

no impide que se perfeccione la compraventa. que dependen de la intención de las paftes: a) O bien han querido las partes. En el mismo puntualizan las condiciones de la compraventa. que los prácticos denorninan. cil.." Siguiendo al Código civil francés.] La escritura notarial. un'compromiso'.. inspirado en bl art. No obstante cada una de las partes o una de ellas habrá podido reservarse. Siella fuere de la misma especie que lo que por el contrato debía darse. Por el contrario. la cosa. una'facultad de retractaciótl'. mediante el compromiso. 43-441.. una sola de las partes se haya obligado a vender o a comprar.]. el Código civil españoltrata de las arras penitenciales que autorizan a las partes a desistirse lícitamente del contrato perdiéndolas el comprador que las entregó o devolviéndolas duplicadas el vendedor. Entonces. Si elcontrato se cumpliere. Quede también arrepentirse el que Ia recibió. el precio. ha declarado que la 927 "Es frecuente. pp. según los casos. debe las arras cuya estipulación no es otra cosa que una cláusula penal. denominada pacto comisorio o cláusula re- solutoria que sanciona la resolución delcontrato. El art.. la señaldebe devolverse en el estado en que se encuentre. o puede dejar de cumplirlo perdiendo [a señal. notarial. 1590 del Códigb civil francés. el compromiso es un contrato definitivo de compraventa. en el compromiso. tNsTrTUTo p¡. Se está entonces ante una promesa unilateral de venla o de compra. quien la dio puede arrepentirse del contrato.. una simple pena o arras. La doctrina francesa distingue entre elderecho convencional de retractación mediante el pago de una pena pecuniaria y las arrase21.. sin reservarse en el compromiso la facultad de renunciar a la compraventa. o el vendedor a devolverlas duplicadas. El Código civil argentinode Dalmacio Vélez Sársfield de 1871 regula a las arras penitenciales. en las compraventas de inmuebles y de fondos de comercio. lll. que se han obiigado al propio tiempo a firmar. c) Es posible que. o si la obligación fuese de hacer o no hacer. no servirá sino para facilitar la prueba y para permitir la publicidad [. es decir. acompañado de una cláusula penal denominada pacto comisorio o cláusula resolutoria. sino que el ejercicio de esa facultad lleva consigo la resolución retroacliva de la compravenla. Parte tercera. pero no si ella fuere de diferente especie. 1202. s¡ las partes. vol. en abundante jurisprudencia. que sanciona el incumplimiento de las obligaciones contraÍdas." El Tribunal Supremo español. y en tal caso debe devolver la señal con otro tanto de su valor. pero que le deja al otro contratante la facultad de aceptarla o la de rechazarla al firmar o no firmar la escritura notarial" (MAZEAUD. prescribe: "Si se hubiere dado una señal para asegurar el contrato o su cumplimiento. Se puntualiza luego que la estipulación de una facultad de retractación.. estas se tradu- cen en una pena. la señal se tendrá como parte de la prestación. El ar1. b) O bien el compromiso no es sino un simple proyecto.]. Pero si el 'compromiso' es susceptible de dos interpretaciones. en el cornpromiso. y agregan que la compraventa se 'otorgará' por un documento auténtico .círtco E . con- cluir el contrato de compraventa [. que obliga a su autor. inexactamente por lo demás. el derecho de 'renunciar' a la compraventa pagando una suma que constituye. que las recibió. que las partes comiencen por redactar un documento privado. 1454 establece: "Si hubiesen mediado arras o señal en elcontrato de compra y venta podrá rescindirse elcontrato allanán- dose el comprador a perderlas. han abonado o estipulado tan sólo unas arras. las partes han querido reservar su decisión definitiva hasta la redacción y la firma de la escritura notarial [.IEORiA GENEML DEL CONTMTO se torna culpable del incumplimiento. Lecciones de Derecho civil. que es un derecho convencionál de arrepentimiento mediante el pago de una pena pecuniaria.

de la voluntad de las pañes. Si quien constituyó la señal dejara de cumplir su obligación por causa que te sea imputable. 307 ' c¡pítuLo xtl. ANíBAL TORRES VASGUEZ norma del art. perdiéndolas. El Código de Andrés Bello. mediante la pQrdida de Io entregado. 1742). derivadas de igual entrega hecha en garantía de la indemnización que pudiera originar el incumplimiento pero que no lo autoriza. restituyéndolas g2B Sentencia de la Sección 3q de la A. una de las partes entrega a la otra una cosa que coincida. Valencia. en Señal de confirmación dál contrato. Derecho de obligaciones.02. tiene un carácter excepcional. Él art. 1803) y Ecuador (CC de 1B5B: art. En otras sentencias se indica que la norma del art. que exige una interpretación restrictiva de las cláusulas contractuales en que se establezca. que se autoriza de antemano. "El contrato de compraventa".las arras son penitenciales. el que ha dado las arras.1. Juan Miguel. Chile (CC de 1855: art.3a ed. la entrega será tenida como anticipo total o parcial de cumplimiento. En otras sentencias se establece que el aft. 1. esto es. En el Código civit portugués. Francisco Javier (coordin ador). contra' tos y responsabilidad por hechos ¡tícitos. en SÁNCHEz CALERo..44O prescribe: "Si. Curso de Derecho civit tt. una vez peifeccio- nado éste.]". consistentes en la misma entrega hecha en previsión de un posible desistimiento o retrac- tación. Tirant lo blanch. con la expresión arras o señal se comprende a: (i) las arras propiamente dichas' o arras confirmatorias. el art. Cfr. 20O4. (ii) las arras penitenciales o arras de arrepentimiento. cuando esa imputación no sea posible.'1859).P.. que rige en Colombia (CC de 1873: art'. 1. confiere a las arras naturaleza penitencialo de retractación al disponer: "SiSe vende con arras. tAs ARRA5 . y el que las ha recibido. en todo o en pane. p. con la prestación a que Se encuentre adscrita. eñ la celebración'de un contrato o en un momento posterior.454 es meramente supletoria e interpretativa. por lo que la parte a quien se entregaron podrá exlglr elcumplimiento en la forma ordinaria.. de Tarragona de 16 de abril de 2000 (Follo U711999). tendrá la otra parte la facultad de hacer suya la cosa entregada. Según la sentencia del 17. OSORIo SERRANO. salvo que los contratantes quisieran atribuir el carácter de señal a la cosa que fue entregada". si fuese ésta quien faltase al cumplimiento. Asimismo.454 del CC. como el de medio de prueba o anticipo del precio. se entiende que cada uno de los contratantes podrá retractarse. que consisten en la entrega de una cosa o cantidad por una pane a la otra. y puede resultar de los términos del contrato o de las circunstancias que acompañen que la entrega de arras se hizo con algÚn otro carácter. dando una cosa en prenda de la celebración o ejecución del contrato. y (iii) las arras penales. tiene el otro contratante el derecho de exigir el doble de la señal que haya prestado [. de las que resulte la voluntad indubitada de las partes en aquel sentido.1982. o la devolución del doble. 442 establece: "La señal entregada en elmomento de celebraciÓn delcontrato debe ser imputada a la prestación debida o ser rest¡tuida en el momento del cumplimiento. sin tener en consecuencia alcance alguno imperativo o prohibitivoe2s.454 del CC es meramente interpretativa de la voluntad de las partes.

los efectos serán los mismos que en los casos en que se lo cumpliere voluntariamente. por convencíón posterior de las partes o por imposibílidad." Dice Freitas que la señal debe restituirse si se resolvió por mediar condición resolutoria. dispone que si el contrato fuere cumplido en virtud de haberse demandado su cumplimiento. sin dependencia de cualquier acción o procedimiento judícial. si la cosa dada y la que se debe dar en virtud delcon- trato fueren de la misma especie. perteneciendo a la otra parte. c) si la obligacíón emergente del contrato fuere de hacer o de no hacer. añade que concluido el contrato. pues el art'337 establece: "Las arras. que después de que una parte cumpliere en el todo.cuando mediare forma convenida a otorgar (reducción del contrato a escritura pública) y se declarase en el instrurnento privado que nada se ha hecho antes de extenderse escritura pública. El art. han de imputarse a la pres- tación debida por el dador o. 338 prescribe: "Si la prestación debida por el dador se hace imposible a consecuencia de una circunstancia de la que él ha de responder o si dicho dador es culpable de la invalidación del contrato. El BGB de 1900. para que la señal autorice el arrepentimiento se exige expresa estipulación de tal cláusula o cuando se la hubiera estipulado como pena para elcaso de incumplimiento. b) si se tratase de cosa de distinta especie con respecto a lo que debe darse según el contrato." El ar1. a la otra. elque recibió la señal. 2) si no fuere cumplido por culpa de quien dio la se- ñal. en la duda. o la restituirá a la otra parte en elestado en que se hallare. vale esto como signo de la conclusión de un contrato. 914. siempre que asílo hayan establecido las partes por escrito. se trata de pago a cuenta de precio y que no existió cláusula de arrepentimiento o pena. se consideran arras de retractación. Según el art. lo que una de las parles dé. 911. en cuyo caso rigen las normas relativas a los efectos de las obligaciones de restituir. disciplina también las arras confirmatorias. o .5. El EsboEo de Freitas. han de devolverse al cumplirse el contrato. no cabe el arrepentimiento sin anuencia de la contraparte (inc. o en parie. quedará ésta. o podrá ésta demandar el cumplimiento del contrato. si esto no puede realizarse. 916 afirma que en caso de duda. en su virtud." También se refiere a las arras confirmatorias que pueden tener la condición de señal o pago a cuenta. En el art. 336 dispone que si es dado algo en concepto de arras. Si el'que recibe las arras exige indemnización de INSTITUTO PACIFICO E . En el art. 912. Tienen función de garantía.TEOR¡A GENERAL DEL CONTRATO dobladas. en Brasil. con estas excepciones: a) si media declaración expresa de que se daba como señal o simple señal o de que no se daba en pago o como principio de pago.910 establece que "la señal quiere decir lo que una de las parles ha dado a Ia otra parte contratante para segurídad deJ cumplimiento delcontrato". En el derecho alemán las arras funcíonan como confirmatorias. Si el contrato es inválido. en el art.912 menciona cuáles eran los efectos de la señal en esos casos excepcionales: "1) si el contrato fuere cumplido. en su defecto. o la aplicará a su pago. el que recibió las arras está autorizado a retenerlas. 5). las arras han de devolverse. El art. se considera como pago o principio de pago. El art.

" Las arras confirmatorias son estipuladas para el caso de incumplimiento injustificado y tienen como funciones: retorzar el contrato. según se trate del que la recibió o del que Ia entregó. Si la parte que hubiese dado la seña no cumpliese. 1349trató de las arras penitenciales en los siguientes términos: "Pueden las partes estipular el derecho de retractarse. resarcimiento del daño. El art. 1385 regula las arras confirmatorias en los siguientes tér- mínos: "Si en el momento dela conclusión del contrato'una de las partes diera a la otra. las arras desempeñan una función de garantía de cumplimiento del contrato." En el derecho peruano. la parte inocente podía retener la seña dada o exigir la devolución dóblada. deberán ser restituidas al tiempo en que el contrato sea ejecutado. cualquíera de las partes puede revocar su consentimiento. 1348." El también derogado Código civil de 1936 reconoció las arras confirma- toriasy las penitenciales. 1386: "Si en el contrato se hubiese estipulado el derecho de rescisión a favor de una o de ambas partes. o bien exigir el cumpli- miento. l. las devolverá dobladas. o. si por el contrario la íncum- plidora fuese la parte que la recibió. la seña tendrá únícamente la funcíón de retribución de la rescisión. la otra podrá rescindir el contrato y exigir el doble de la seña.221 . La seña penitencialestá regulada en el art.1217). En este caso. si se retractare la parte que dio las arras. Cuando por la naturaleza de la prestación estipulada. si no hay estipulación en contrario. si esto no puede realizarse. deberá ser restituida o imputada a la prestación debida. en la duda las arras han de imputarse. una suma de dinero o una cantidad de otras cosas fungibles. perdiendo las arras el que las dio. Pero si la parte que no es incumplidora prefiriese demandar la ejecución o la resolución del contrato." El art. las perderá en provecho del otro contratante. En ltalia. tiene un carácter satisfactivoe2e. el resarcimiento del daño se regulará por las normas generales. El Código 929 MESSINEO. o sea se trata de las arras confirmatorias (art. se reputan dadas en señal de conclusión del contrato. dispuso: "Las arras que se entreguen por uno de los contratantes al otro. en caso de cumplímiento." Conforrne al art. devolverse al llevarse a cabo la prestación de indemnización de daños". El añ. la seña. w CAPíTULO xil: t. con relación a las arras confirmatorias. El art. y devolviéndolas dobladas el que las recibió. el que rescindiese perderá la seña dada o deberá restituir el doble de la recibida. Doctrina general del contrato. T. el derogado Código civil de 1865 consideró que salvo disposición distinta de los contratantes. el derogado Código civil de 1852 legisló sobre las arras penitenciales en la promesa de compraventa. p. las arras se consideran como parte de pago de la obligación. no fuese ello posible. ANí8AL TORRES VASQUEZ daños a causa del no cumplimiento.{s ARRAS . ejercer una coacción indirecta sobre el deudor para que cumpla. En este caso. El Código civil vigente de 1942 separa lás arras contirmatorias de las penitenciales. a título de seña. la otra podrá rescindir el contrato reteniendo la seña.. 1350. cit. 1334 señalaba: "Si en la promesa se da alguna cantídad por arras. si se retractare elque las recibió.

La entrega de una surna de dinero o de otros bienes por una de las partes a la otra a título de arras confirmatorias es prueba irrefutable de la celebración del contrato.. Concordancias: L .tg¡iááq. rr. Art. 1. En la práctica de fos negocios.-.:t . 't385 ('t o p¡í ¡ 1 Antecedenttsinórmf t aiclst CC !.: . devolviéndola doble a quien la recibió. salvo estipulación en contrario.r . El Código de las Obligaciones suizo señala en su art. en caso de cumplimiento. el cual dispone en su art.'1 88 4 : P royecio de CC b ro si t e ño: Art. Una de las fuentes del aft. INSTITUTO PAC¡FICO E .. 1884 señala: "Aquél que recibe las arras debe. . '1883: "La entrega de arras por una parte a la otra establece de manera incontestable la conclusión delcontrato". a título de seña. . la seña.--. CC etlgpe: Arts. § 121. las guarda s¡n tener que imputarlas a su crédito. 158 que se reputa que quien entrega arras lo hace en señal de conclusión del contrato... y no da lílulo en dédit [arrepentímiento]. I'---- --.. se separan.qs dg-volveiá o.' CC.r r. restituirlas o imputarlas sobre su crédito cuando la ejecución tenga lugar.las imputará sobre sq crédi- to. salvo pacto en contrario. perdiendo la suma quien la entregó. una función confirmatoriae3o." La misma regla está contenida en el primer párrafo del ad.5egú.r ::. t.. . diciéndose "Adiós' (POTHIER. las arras deben ser restituidas o imputadas a la prestación debida.'-'-. zaQ.: : ltAriículo t477...n la naturaleza. 1385 del Código civil italiano de 1942: "Si en el momento de la conclusión del contrato una de las partes d¡era a la otra. I 883. del Libro Quinto) las arras confirmatorias y las penitenciales. no hay duda que cualquier cosa que se entregue con 930 POTHTER expresa que el vulgo "llama a estas arras dinero de adiós. En caso de cumplirnient'o. porque es efectiva- mente una pieza de moneda que el comprador da al vendedor cuandc las partes luego de convenida la venta. . p. i lq. Concepto t:. aquél que ha recibido las arras..' .. cualquiera de los contratantes está facultado para rescindir el contrato. :.). . Art. una suma de dinero o una cantidad de otras cosas fungibles.IEORíA GENEMT DEL CONIRATO civil de 1936 reunió en un mismo título (Título Xlll. mientras que en el afi. deberá ser restituida o imputada a la prestación debida.qúieni:l :i re¡ibió !as:g¡rái:!..--. Cuando se estipula un dédit. pre5taqión..r -:r:r' . Salvo uso local o acuerdo en contrario." Las arras (arrha) tienen. de la Sección Cuarta. . 1 477 a 1479) y las arras de retractacr<ín (ads. !a.rr r. l.conc!ú5ióñ dei contrató. 41 6.. 1480 a 1483). ARRAS CONFIRMATORIAS 1. . 352- . ' :' .. En caso de cumplimiento del contrato. T. cit. Tratado de los contratas.: . .. principalmente. 1477 es el Código civil etíope. El vigente Código civil de 1984 regula en títulos separados las arras con- firmatorias (arts.{q.¡ !áéntrega de arras confirmatorias importa .

p. cit. 934 "Conforme a lo dispuesto en el artículo 1477 del Código Civil. 247) refiere que Justiniano diio: "que el comprador que se niega a consumar el contrato debe perder las arras. Pero si. no por esto debe perder las arras. T. se le deben devolver o descontárselas del precio si consistieran en una cantidad de dinero. "el cornprador que ha dado arras después de haber ajustado el contrato. . aunque sea a lafuerza. de todo. las arras deben aplicarse como pago a cuenta de la juego suma debida. es de naturaleza accesoria y tiene carácter real. y que el vendedor. En cuanto a la naturaleza del pacto por elcual se incorporan las arras en un contrato. que en hipótesis normalde cumplimiento debe ser restituida o imputada a la prestación debida. pero si. porque sólo debe perderlas en caso de haberse resistido a cumplir el contrato. Se trata de una cláusula de naturalezareal. cit. las aplicará al cumplimiento de la prestación a cargo de qulen las entregó. Como dice Pothie raaz. La entrega de arras por una de las partes contratantes a la otra indica de manera indubitable que elcontrato se ha perfeccionadoes y que los contratantes están dispuestos a cumplirlo. "Dame una seña" es la frase que se escucha con frecuencia en el mundo de los negocios.. antes al contrario. p. 933 SCOGNAMTGLIQ. En caso de cumptimiento del contrato. si las partes celebraron un contrato definitivo de compraventa debe entenderse que las arras entregadas lenían la calidad de confirmatorias y que importan la conclusión del contrato. por la naturaleza del bien dado en arras. y no se trata del pago de la cuota inicial del precio" (Cas. siempre resulta consumada". el efecto de las arras confirmatorias consiste en que quien las recibió. ANíBAL ToRRES vÁsQuez la finalidad de manifestar exteriormente el contrato tiene mucho significado para los contratantes. Salvo pacto en contrario. porque al acuerdo de las partes debe seguir la entrega de una Suma de dinero o de una cantidad de cosas fungibles. el pacto accesorio de arras cumple la fun- ción de medio de reforzámiento del contrato principal. está obligado a devolver el doble de las arras". 152. conforme a la norma acotada. T. . entonces las arras (eljuego de muebles) le deben ser restituidas. pero con tal que haya pagado la venta. ello no fuera posible deben ser resiituidas a quien las entregós3l. pera. c¡1. l. l. si las arras consisten en dinero y el objeto de la prestación debida por el que las e'ntregó consiste también en una suma de dinero. cada parte contratante entregue a la otra un bien a título de arras. La entrega de arras confirmatorias es la prueba incontestable del perfeccionamiento del contrato.s. Tratado de los contratos.. Por ejemplo. se le ha obligado a ello y lo ha satisfecho.248. Ne 943-2005 Lima)' .í. en idéntico caso. aunque se hubiese negado a cumplirlo y a pagar el precio. Como está previsto en el primer párrato del art' 931 POTHTER (Tratado de los contrato. No se excluye que. En opinión de Scognamiglioe33. 932 PoTHlEFl. hipótesis normal. podemos decir que proviene del acuerdo de ambas partes contra- tantes. Contratti in generale. las arras están constituidas por un de muebles y lo que de'be el que las dio es dinero. p. porque Se perfecciona con la entrega del bien o bienes a título de arras.. por ejemplo.

si se cumplen las obligacio- nes ernergentes del contrato. que elque recibió las arras no podrá devolverlas sino que necesariamente las aplicará sobre su crédito o no podrá imputarlas sobre su crédito. por una renta mensual de 2. la función que cumplen las arras confirmatorias depende de si el bien o bienes entregados como arras son o no de la misma naturaleza de la prestación debida: a) Si las arras son de la misma naturaleza de la prestación debida. salvo que convengan lo contrario asignándole al reloj un valor determinado. Esto último es posible porque tanto las arras como la pres- tación debida por el arrendatario consisten en dinero. pues para esto último se requiere. lll. No permiten el arrepentimiento.|a entrega de arras confirmatorias importa la conclusión del contrato. las partes contratantes pueden convenir diversamente a lo dispuesto en el segundo párrafo del art. p.. se celebra un contrato de arrendamiento por el plazo de un año. sino que necesariamente debe devolverlas. no fuese ello posible. la cantidad dada en arras confirmatorias devienen a posteriori en un adelanto o anticipo de la prestación debida. Este Código estableció: "Art. el contratante que las recibió las imputará sobre su crédito. sino refuerzan el contrato dando fe de su celebración.000 soles en concepto de arras confirmatorias. las arras confirmatorias cumplen la función de prueba y de confirmación de la conclusión del contrato. 1477 (norma dispositiva). éste tiene el derecho de elegir entre devolver las arras o imputarlas alpago de la renta. Nada impide. y en una de sus cláusulas se declara que el arrendatario entrega al arrendador la suma 1." León Barandiaráne3s expresó que "el art. una anticipada y parcial ejecución de la prestación convenida por parte del que las entregó. 1348. Las arras que se entreguen por uno de los contratantes al otro. TEORIA GENERAL DEL CONTMTO 1477. entonces. conforme 935 LEóN BtRRNoleRÁ¡." "Art. También el derogado Código de 1936 veía en las arras la prueba de la conclusión del contrato. Es decir.000 soles. Si el arrendatario recibe el bien arrendado de parte del arrendador. no siendo posible imputarlas al pago.¡. este objeto no es posible aplicarlo al pago o amortización de la renta debida por consistir ésta en dinero. no 1. 120 INSTITUTO PAC¡FICO E . por lo que el arrendador debe devolver el reloj al arrendatario. se reputarán dadas en señalde la conclusión del contrato. Comentarios al Código civil peruano. T. deberán ser restituidas al tiempo en que elcontrato sea ejecutado. a posteriori. por ejemplo. b) Si las arras no son de la misma naturaleza del objeto de la prestación debida. sino un reloj de oro. Por ejemplo. las arras se considerarán como parte de pago de la obligación. que en ejercicio de la autonomía de voluntad privada. conforrne al segundo párrafo del art. Pero si el arrendatario entrega en concepto de arras. No habiendo estípulación en contrario. 1348 estirna que las arras deben reputarse como confirmatorias del contraio y no como pactum displicentiae. 1350. las arras representan . si el que recibió las arras imputa su rnonlo a la prestación que le debe el tradens. cit. 14TT. Esto es.000 soles. deben ser restituidas por haber cesado la función a que estaban destinadas. Cuando por la naturaleza de la prestación.

la seña. más la indemnización de daños. s¡ se retractare el que las recibió. Arras confirmatorias.T. deberá ser restituida o imputada a la prestación debida. p. a título de seña. ) 2. cil. Laluentedelosarts. una suma de dinero o una cantidad de otras cosas fungibles. En este caso. 1385del Códigocivil italiano. Si en el momento de la conclusiÓn del contrato una de las partes diera a la otra. Sí se incumple el contrato. E CAP|TULO XII: LAs ARfu§ . con los consiguientes gastos y pérdida de tiempo. el efecto de las arras confirmatorias eS per- derlas o devolverlas dobladas. en caso de cumplimiento. el citado añ. vol.el cual prescribe: "AnrÍcut-o1385. si por el contrario la incumplidora fuese la parte que la ha recibido. Arras penales Las arras confirmatorias devienen en penales por incumplimiento del contrato. tal estípulación debe ser expresa". ANíBAL ToRRES vÁsouez al art. que así lo hayan estipulado las partes. I [Doctrina general]. las arras que en un principio fueron confirmatorias devienen en penales. y como tal estipulación viene a constituir una excepción a la regla del artículo anterior. según que el incumplimiento se deba a causa imputable al que las entregóe37 o al que las recibió. la otra podrá rescindir el contrato reteniendo la seña. Es decir. las devolverá dobladas". si se retractare la parte que dio las arras. la olra podrá rescindir el contrato y exigir el doble de la seña. 1478y1479eseI art.ll [Derecho de obligacionesj. Si la parte que hubiese dado la seña no curnpliese. Pero si la parte que no es incumplidora prefiere demandar la ejecución o la resoluciÓn del contrato. En efecto. 185. las perderá a provecho del otro contratante. La pérdida o la devolución doblada de las arras es una sanción civil para el contratante que ha incumplido el contrato y evita a la parle perjudicada con el incumplimiento el tener que recurrir necesariamente a jueces o árbitros demandando el cumplimiento o la resolución delcontrato. 1349. el resarcimiento del daño se regulará por las normas generales"' 937 ENNECCERUS/K¡PPMOLFF. Tratado de Derecho civil. 1349 disponía: "Pueden las paftes estipular el derecho de retractarse.

las arras desempeñan el papel de una indemnización predeterminada. como para el que las recibió. no hará uso de la facultad que le confiere el art. y ii) Si incumple el que ha recibido las arras. 1428 y 1a7$. 1478 es dispositiva. i¡¡) Dejar sin efecto el contrato. et mecan¡smo de las árrás es:dislinto. es decir. Está presente también una fun- ción sancionadora. constituye un incentivo para el cumplimiento tanto para el que las entregó. 1478. no adquirirán el carácter de penales. 1478. i¡) Solicitar la resolucíón delcontrato y la indemnización de daños (arts. Como la norma del art. lgualmente. el que recibe las arras se quede solamente con parte de ellas o el que las recibe devuelva más o menos del doble de las arras. pueden acordar que. la contraparte tiene derecho a dejar sín efecto el contrato quedándose con las arras. En ambos casos. quien tratará de evitar devolverlas dobladas. la otra parte puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras. 1478y excluyendo el del art. en caso de incumplimiento. tienen una función de garan- fra. Si el acreedor considera que el valor de las arras no cubre el monto de los daños. j 1428y 1479). nada impide que las partes . quien buscará siempre evitar perderlas. Se aprecia que las arras confirmatorias. si optan por lo dispuesto en el arl. El acreedor puede optar arbitrariamente por cualquierade estas tres alter- nativas. pacten para que el que dio las arras pueda exigir más o menos del doble de las arras. no requiriéndose de prueba al respecto. la otra puede optar por: i) Solicitar el cumplimíento del contrato y la indemnización de daños (arts. además de cumplir la función de pruebafehaciente de la celebración delcontrato. conforme al art. 1478 es de carácter dispositivo. 1479. al ejercer las arras una coacción indirecta sobre las partes INSTITUTO PACIFICO g . conservando las arras si el que incumple es el tradens. 1 479 y demandar la ejecución o la resolución del contrato más la indemnización de los daños efectivamente causados con el incumplimiento del contrato. En la tercera de estas alternativas. o también pueden pactar imponiendo el régimen establecido en el art. o eiigiendo el doble de las arras si quien no cumplió es el accipiens (art: 1418). las partes contratantes pueden convenir que las arras confirmatorias. Como la norma del art. sino de la potestad que le otorga el ad. pues. TEORíA GENERAL DEL CONTMTO Frente al incumplimiento delcontrato por una de las paftes. según quo no cumpla el qrj€ las na dado o la contraparte: i) -Si incumple el que ha dado las arras. 1479. de modo que el acreedor no podrá solicitar adicionalrnente el pago de una indemnización por daños.14zB. que el contratante que no ha incumplido la obligación solamente puede hacer uso de las acciones que le confiere el art.

en caso de incumplimiento. la contraparte podrá dejar sin efecto el contrato exigiendo el doble de las arras. tenemos que concluir que las arras penales tienen como consecuencia limitar el resarcimiento al valor de las arras. sino que bastará. el art. por excepciÓn. Respecto de la cláusula penal. toda razÓn para distinguir entre arras confir- matorias y arras confirmatorias penales. ANÍBAr ToRRES vÁsourz contratantes para que cumplan con sus respectivas obligaciones. @ CAPITULO Xll: LAS ARMS . por eiemplo. Con el incumplimiento del contrato por una de las partes. Los efectos penales de las arras confirmatorias en caso de incumplimiento del contrato están señalados con toda precisión en el art. con la cláusula resolutoria expresa. 1478. 1341 dispone: El pacto por el que se acuerda que. tiene el efecto de limitar el resarcimiento a esta prestación y que se devuelva la contraprestación. . el deudor deberá pagar el íntegro de la penalidad. es decir. cesa por el hecho mismo del cumplimiento. Las arras penales facilitan la. como sucede. si se cumple el contrato. Estas cumplen la importante función de evitar al acreedor el tener que recurrir al proceso judicial o arbitral demandando la resolución del contrato. si la hubiere. pero ésta se computa como parte de los daños y perjuicios sifueran mayores. extrajudicialmente. Si las arras penales y la cláusula penaltíenen una función análoga.composición de la litis y permiten al acreedor obtener una indemnízación de u'n modo rápido y seguro. las arras confir- rnatorias adquieren el carácter de arras penales. 1478. Sólo si se incumple el contrato. y que si incumple el que las recibió.lqü€ no-óumple con éu cbligaclón. pues el principio es la conservación del contrato y la excepción es la disolución. come e§*el_de perderlg_q anaac iievol- verlas dobladas. Se aprecia que las arras confirmatorias devenidas en penales cumplen la misma función que la resolución extrajudicialdel contrato. reteniendo o devolviendo dobladas las arras. las arras confirmatorias se convierten en penales. dejar sin efecto el contrato de pleno derecho. salvo que se haya estipulado la indemnización del daño ulterior. uno de los contratantes queda obligado al pago de una penalidad. de reforzamiento o de coacción indirecta sobre el deudor. En este último caso. además de resarcimiento del daño. Ss llarnen a¡¡as penales porque conllevan la aplicación de una pena civil . el que las recibe puede dejar sin efecto el contrato reteniendo las arras. La función de las arras penales es análoga a la de la cláusula penal. según que incumpla el que las dio o el que las recibió. pero esto no impide que los contratantes convengan expresamente que en caso de incum- plimiento de la obligación por quien entrega las arras. bajo pena de perder o devolver dobladas las arras. En cambio. en aplicaóión del art.

TEORÍA GENEMT DEt CONTMIO

Es de opinión contraria Messineoe3s, quien sostiene que puede pedirse
a quien ha prestado la seña y no cumple un suplemento de resarcimiento del
daño cuando resulta un daño de entidad superior al valor de la seña, en virlud
del concepto de que el resarcimiento debe ser proporcional al daño: la seña en
este caso constituye sólo una parte de ese resarcimiento. Este planteamiento,
por las razones expuestas, no es de aplicación enrel Derecho peruano.
El art.1478 no regula el supuesto en que no cumplan ambos contratantes.
Al respecto, la Corte supremaha resuelto."'Elsupuesto de hecho contenido en
el aftículo 1478 sobre las arras penales no prevé, el caso cuando, no obstante
haberse pactado las arras, arnbas partes íncumplen las prestaciones a su cargo,
en este caso, se deja sin efecto el contrato y corresponde a la parte que recibió
las arras devolverlast'sas. Qs¡sideramos que esta es una solución justa en el
extremo relativo a la devolución de las arras por el accipiens, por carecer éste
de razón para retenerlas. Pero en cuanto a la obligación principal, cada parte
conserva el derecho de solicitar o el cumplimiento o la resolución del contrato,
derecho que las arras no pueden menoscabar.
El contratante fiel (que no ha incurrido en incumplimiento) puede dejar sín
efecto elcontrato invocando las arras cuando la contraparte ha incumplido, pero
no alcontrario. Es decir, el contratante íncumpliente no puede dejar sin efecto
elcontrato invocando las arras frente al contratante fíel. Si ambas partes han
incumplido, ambas pueden resolver el contrato ¡ior mutuo disenso (art. 1313) o
cualquiera de ellas puede demandar elcumplimiento o la resolución del contrato
(art. 1428), pero en ninguno de los dos casos puede invocarse las arras. Si el
acreedor opta entre pedir el cumplimiento o la resolución del contrato, tiene
siempre el derecho al resarcimiento del daño, pero este será regulado por los
principios generales, rnas no por los que regulan las arras, o sea, se debe
probar en qué consiste el daño o daños y establecer su verdadero quantum.

3. Ejecución o resolución delcontrato

938 MESSINEO, Doctrina general del contrato, cil.,f . I, p.223.
93S Cas. Ne 11 44-1 998-Lima.

tNSTtruTo pacínco
E

ANíBAt TORRES VASAUEZ

Sí el acreedor, en vez de dejar sin efecto el contrato conservando las arras
recibidas o exigiendo el doble de las pagadas, opta por solicitar, a su elecciÓn,
el cumplimiento o la resolución del contrato con la indemnización de los daños
efectivamente causados, IaS arras pierden su función resarcítoria de daños,
los que se regulan por las normas generales, no por las relativas a las arras.
Señalemos el ejemplo más común y más simple: Juan compra un bien de
Pedro y da diez mil soles por concepto de arras. Sucesivamente Juan no quiere
pagar el saldo del precio; Pedro, ante el incumplimiento de la otra pane, puede
dejar sin efecto el contrato reteniendo las arras, pero puede también demandar
el cumplimiento o la resolución delcontrato, además del resarcimiento del daño
según las normas generales.
Supongamos ahora que sea el vendedor Pedro quien no quiere cumplir el
contrato, o sea no quiere entregar el bien vendido. Juan, en este caso, puede
dejar sin efecto el contrato por incumplimíento de la otra parte, exigiendo el
pago del doble de las arras; pero si prefiere, puede hacer valer sus derechos en
vía judicial o arbitral, demandando el cumplimiento o la resolución del contrato
por incumplimiento de la otra pade, además del resarcimiento de los daños
efectivamente causados.
Sin duda, el antecedente más próximo del art. 1479 es el tercer párrafo
del art. 1385 def Código civil italiano, el cual establece: "Pero si la parte que no
es incumplidora prefiriese demahdar la ejecución o la resolución delcontrato,
el resarcimiento deldaño se regulará por las normas generales". Tanto en el
Derecho italiano como el peruano es la parte fiel la que, en lugar de dejar sin
efecto el contrato por el mecanismo de las arras, puede optar por dernandar
la ejecución o la resolución del contrato, a Su elección. En uno u otro caso
tiene derecho a acumular a su demanda la indemnización de daños, los que
se regularán por las norrnas generales, mas no por las normas relativas a
las arras.

§ 122. ARRA5 DE RETRACTACIÓN

1. Concepto

CC peiuqno dl 1936i: Art-,13.49, CC italloi:o::nf . t:ae ..-

cePiTULo xll, tls ARMS

IEORÍA GENEML DEL CONTRATO

Las arras confirmatorias acreditan la celebración del contrato, lo vigori-
zan; impiden que las partes se puedan arrepent¡r. Por el contrario, las arras
de retractación, denominadas en la doctrina arras penitenciales (arrha poeni-
tentialis) o arras de arrepentimiento o arras de desistimiento, no confirman la
celebración del contrato ni aseguran su cumplimiento, sino, por el contrario,
permiten retractarse del contrato preparatorio, no cumplirlo, es decir, arrepen-
tirse y desvíncularse de la relación contractual; envez de reforzar, debilitan el
contrato, mediante la posibilidad de extinguirlo por el ejercicio del derecho de
retractación
Las arras de retractación no se entregan como seña de la celebración del
contrato, sino como retribución para que las partes adquieran el derecho de
desistirse del contrato preparatorio que han celebrado; constituyen el precio
que se paga para tener el derecho de retractarse, es decir, de separarse unila-
teralmente del contrato sin tener que dar explicaciones. Con la entrega de las
arras de retractación, las partes contratantes están acordando que cualquiera
de ellas puede decidirse alternativamente por cumplir o por no cumplir elcon-
trato; tanto el cumplimiento como el incumplimiento del contrato constituyen el
ejercicio legítimo de un derecho.
En el contrato con arras de retractación, es legítimo que cualquiera de
las partes opte por cumplir el contrato o por retractase del mismo, de ahí que
es acertado que el Código cívil peruano hable de arras de retractación en vez
de arras penitenciales.
Las arras confirmatorias se pueden pactar en un contrato definitivo o en
un contrato preparatorio, en cambio, las de retractación solamente se pueden
establecer en un contrato preparatorio no ejecutado.
A tenor del art. 1480, la entrega de las arras de retractación sólo es válida
en los contratos preparatorios, el compromiso de contratar y el contrato de op-
ción, y conceden a las partes el derecho de retractarse de ellos, sin que esto
signifique un incurnplimiento contractual. Por lo tanto, la pérdida de las arras
o la devolución de las mismas dobladas constituyen un efecto de la voluntad
de no querer celebrar el contrato definitivo, y no de la inejecución del contrato.
Las arras de retractación constituyen únicamente la retribución del derecho
de retractarse, o sea del derecho de incumplir el contrato y desvincularse
unilateralmente de é1.
El art. 13BG del Código civil italiano, fuente de los arts. 1480 y 1481 del
Código civil patrio, dispone: "Si en el contrato se hubiese estipulado el derecho
de rescisión a favor de una o de ambas partes, la seña tendrá únicamente la
función de retribución de la rescisión. En este caso, el que rescindiere perderá
la seña dada o deberá restituir el doble de la recibida." Conforme al Derecho
italiano, las arras penitenciales se pueden pactar tanto en los contratos prepa-
ratorios como en los definitivos, en cambio, de acuerdo alDerecho peruano, las
arras de retractación solamente se pueden pactar en los conlratos preparatorios.

INSTITUTo PACiFICO g

ANíBAL TORRES VÁSQUEZ

El presupuesto de las arras de retractación es diverso del de las arras con-
firmatorias penales. En ambas existe el poderde una de las partes contratantes
de dejar sin efecto el contrato cuando la otra incumple con ejecutar la prestación
a su cargo. Pero las arras confirmatorias penales suponen el incumplimiento
del contrato; la disolución del contrato es una facultad del acreedor subordi-
nada al evento del incumplimiento por la contrapafte. En cambio, las,arras de
retractación atríbuyen a las partes contratantes el derecho de retractarse del
contrato preparatorio que han celebrado; cualqu.iera de ellas puede retractarse,
ilimitada y arbitrariamente, del contrato, prescindiendo del compoñamiento de
la contraparte. ¡
Por regla, el contrato solamente se puede dejar sin efecto extrajudicial-
mente por mutuo disenso (art. 1313), no es posible que una de las partes se
pueda separar unilateralmente del contrato. Pero una de las excepciones a
esta regla está dada por las arras de retractación que confieren a las partes
contratantes el poder de desistirse unilateralrnente del contrato, es decir, las
arras de retractación son pactadas como una contraprestación a pagar para
ejercitar tal poder. La parte contratante que ejerce el derecho de retractación
no incumple sino cumple con lo acordado en el contrato.
Si hay duda sobre si las arras son confirmatorias o de retractación, debe
entenderse en el primer sentido.
El derogado Código civilde 1852, art. 1334, reguló a las arras penitenciales
en elcontrato de promesa recíproca de compraventa. Para elderogado Código
civil de '1936, las arras tenían carácter confirmatorio, no asumían carácter pe-
nitencialsino cuando las partes lo estipulaban expresamente. Elpacto para la
pérdida de las arras o su devolución dobladas podía llevarse a cabo tanto en los
contratos preparatorios como en los definitivos. El art. 1349 disponía: Pueden
las partes estipular el derecho de retractarse. En este caso, si se retractare
la parie que dio las arras, las perderá en provecho del otro contratante, si se
retractare elque las recibió, las devolverá doblada§4o. Si no se había pactado
el derecho de retractarse, las arras tenían el carácter de confirmatorías, en
cuya viñud, el incumplimiento del contrato solamente daba lugar a solicitar
el cumplimiento o la resolución; sin perjuicio de la indemnización de daños,
apreciando las circunstancias que han dado lugar al incumplimiento.

940 Conforme a esta norma, la jurisprudencia estableció: "Las arras penitenciales, o sea, las
pactadas para el caso de retractación, eliminan la acción de daños y perjuicios por in-
cumplimiento del contrato. En la promesa de venta no hay al mismo tiempo promitentes
vendedores y promitentes compradores. En este caso, existe una cornpraventa, en la que
no hay poslbilidad legal de una retractación, sino de su rescisión (hoy resolución) o in-
cumplimiento, máxime si los compradores entregaron parte del precio en calidad de arras
confirmatorias" lOuzuÁru FERRER, Fernando, Código civil,4" ed., Cultural Cuzco, Lima, '
1982, T. lll, p.1545).

@ cRpítuLo xll' Lqs ARMs

TEORíA GENERAL DEL CONTMfO

2. Efectos

Artículo 148I.- 5i se retracta la parte que entrega las arras,
las pierde en provecho del otro contratante.
Si se retracta quien recibe las., arras, debe devolverlas
dobladasa[tjempq,de.ejercjtarelderecho. .... , .. ' ..

n¡tá¿e¿érites nbimáiiúlo?: CC p,eiiúanó,de tgSZ: Art 1334.l
CC peruono d*1936: Arts:1349, 1'440. Proyecto de CC brasile-
ño:Art. 419 Q" párr.).: . :

El efecto de las arras de retractación cuando una de las partes contratantes
opta por retractarse es perderlas o devolverlas dobladas, salvo que las partes
hayan convenido efectos distintos, por ejemplo, que la pérdida sea solamente
de parle de las arras o que la devolución sea más o menos del doble.
La pérdida o devolución doblada de las arras no es una sanción, sino la
contraprestación que paga el contratante por eiercer su derecho previsto en
el contrato y en la ley.
Si las pa¡tes no han dispuesto lo contrario, el derecho de retractación
puede ser ejercitado tanto por el tradens como por el accipiens. Cuando el que
ejercita el derecho de retractación es el que dio las arras, las pierde a favor
del otro contratante; en cambio, sí se retracta quien recibió las arras, deberá
devolverlas dobladas. Es decir, la pérdida de las arras o la devolución dobladas
constituye la única contraprestación que paga quien Se retracta, cualquiera que
sea el perjuicio sufrido por la otra parte como consecuencia de la retractaciÓn.
' Con las arras de retractación, los contratantes adquieren el derecho de
escoger entre el cumplimiento y la disolución del contrato. Si una de las partes
contratantes opta por ejercer su derecho contractual de retractación no está
incumpliendo sino cumpliendo el contrato, razÓn por la que la otra no podrá
exigirle elcumplimiento delcontrato ni la indemnización de daños por incumpli-
miento. Los contratantes tarnpoco podrán alegar que los daños son inferiores
o superiores al valor de las arras.
La disolución del contrato por retractación se realiza por voluntad unilateral,
renunciandO a las arras en manos de la contraparte, si quien se retracta es
el sujeto que las ha entregado o devolviendo dobladas las arras recibidas en
la hipótesis inversa. Por ejemplo, Juan y Pedro celebran un contrato de com-
promiso de compraventa por el cual el prometiente cornprador Juan entrega
diez mil soles en concepto de arras de retractación al prometiente vendedor
Pedro. Juan puede optar por celebrar el contrato definitivo de compraventa o
por retractarse del contrato de compromiso, perdiendo las arras en provecho
del prometiente vendedor Pedro. Pero Pedro, prometiente vendedor, frente a

TNSTTTUTo p¡círrco
E

ANIBAL TORRES VASQUEZ

la pretensión del prometiente comprador Juan de celebrar ei contrato definiti-
vo, puede contraponer su derecho de retractarse del contrato de compromiso
restituyendo a Juan el doble de las arras recibidas. En otros términos, los
contratantes pueden disolver el contrato preparatorio perdiendo o devolviendo
dobladas las arras, según elcaso.
El que entregó las arras puede retractarse del contrato manifestando su
voluntad expresa o tácitamente, la cual produce sus efectos desde el momento
en que llega a conocimiento del otro contratante, quien, a partir de este ins-
tante, hace suyas las arras recibidas. En cambio, si se retracta quien recibió
las arras, su declaración de arrepentimiento irá acompañada con las arras
dobladas y si el que las dio se niega a recibirlas serán consignadas, es decir,
no basta el ofrecimiento de devolución ni la indicación que se encuentran a su
disposición, sino que es necesario que las reciba efectivamente o que pueda
recibirlas cuando quiera por haber sido consignadas.
En suma, las arras de retractación no representan una garantía contra
el incumplimiento, sino constituyen la retribución que se paga para tener el
derecho de dejar sin efecto el contrato unilateralmente. No se puede hablar de
incumplimiento injustificado, porque con el ejercicio delderecho de retractación,
la obligación contractual se entiende legalmente disuelta.
El derogado Código civil de 1852, en su art. 1334 dispuso que si en la
promesa se da alguna cantidad por arras, cualquiera de las dos partes puede
revocar su consentimiento, perdiendo las arras el que las dio, y devolviéndolas
dobladas el que las recibió. El también derogado Código civil de 1936, en el
art. 1349 señala: Pueden las partes estipular el derecho de retractarse. En
este caso, sise retractare la parte que dio las arras, las perderá en provecho
del otro contratante,'si se retractare elque las recibió, las devolverá dobladas.
Si en el contrato preparatorio de compromiso de contratar con arras de
retractacíón, una de las partes, sin haberse retractado del contrato, se niega
injustificadamente a celebrar el contrato definitivo, la otra parte puede optar
alternativamente por: 1) exigir judicialmente la celebración del contrato; y, 2)
solicitar se deje sin efecto el compromiso de contratar; y, en uno y otro caso,
exigir la indemnización de daños (ad. 1418).

3. Renuncia a[ derecho de retractación

Las arras de retractación permiten a ambas partes contratantes retrac-
tarse del contrato celebrado: el que las dio, perdiéndolas en favor del que las

TEORÍA GENEEqL DEL CONTMIO

recibió o el que las recibió, devolviéndolas dobladas. Sin embargo, conforrne
al art. 1482, el contratante que recibe las arras puede renunciar al derecho
de retractación, en cuyo caso el único que puede desligarse válidamente del
contrato es el que dio las arras.
La norma permite que el contratante que recibe las arras pueda renunciar
al derecho de retractación, pero no permite la renuncia de tal derecho al que
entrega las arras. Esto debido a que por el contrato preparatorio de opción,
una de las partes queda vinculada a su declaración de celebrar en el futuro un
contrato definitivo y la otra tiene el derecho exclusivo de celebrarlo o no (art.
1419). Por ejemplo, Pedro concede la opción de compra de un bien a Juan,
quien le entrega la suma de diez mil soles a título de arras de retractación. Pedro
puede renunciar al derecho de retractación, lo que significa que mantendrá su
opción de venta por el plazo convenido, sin posibilidad de dejarla sin efecto.
En cambio, conforme al art. 1482, el optante Juan, quien entregó las arras,
no puede renunciar a su derecho de retractarse, porque se desnaturalizaría
el contrato de opción, pues quedaría obligado, de todos modos, a celebrar el
contrato definitivo de compraventa.
La renuncia al derecho de retractación puede constar del contrato o de
pacto posterior.

4. Dejtino de las arras por celebración del contrato definitivo

Conforme al art. 1483, si el contrato preparatorio se cumple, o sea si se
perfecciona el contrato definitivo, la parte que recibió las arras las devolverá
inmediatamente o las imputará sobre su crédito, lo primero si se trata de bien
de distinta especie con respecto a la prestación según el contrato definitivo; y
lo segundo, en caso contrario.
El cumplirniento delcontrato importa la renuncia al derecho de retractación,
razón por la que quien recibió tas arras las devolverá o aplicará sobre su cré-
dito, según la naturaleza de la prestación debida por el que entregó las arras.
Tarnbién se devolverán las arras si se declara Ia nulidad del contrato o
se disuelve por resolución, rescisión o cualquier otra causa. En estos casos,
la indemnización por daños se regula por las normas generales; Ias arras de
retractación no desempeñan ningún papel; no constituyen una predetermina-

INSTITUTO PACiFICO
E

ANIEAL TORRES VASQUEZ

ción de eventuales daños, los que no pueden ser sustituidos por la pérdida
o devolución doblada de las arras. El acreedor puede ejercitar el derecho de
retención de las arras hasta que se le indemnicen los daños (att. 1123).
Tarnbién el derogado Código civil de 1936 en el art. 1350 estableció: "No
habiendo estipulación en contrario, Ias arras se consideran como parte de pago
de la obligación. Cuando por la naturaleza de la prestación estipulada, no fuese
ello posible, deberán ser restituidas altiempo en que elcontrato sea eiecutado."
La solución es la misma que la señalada en el Esbogo de Freitas, en
cuyo art. 1 912 disponía: si el contrato fuere cumplido, el que rec¡bió la señal,
lo apticará a su pago, si la cosa dada y la que se débe dar en virtud del con'
trato fueren de la misma especie, o la restituirá a la otra parte en el estado
en que se hallare, en cuyo caso rigen las normas relativas a los efectos de
las obligaciones de restituir. Por ejemplo, Pedro y Juan celebran un contrato
de opción de compra de un bien por 100 mil soles; el opcionísta Juan entrega
10 mil soles en concepto de arras de retractación. SiJuan ejerce la opción
queda perfeccionado el contrato definitivo de compraventa. El acreedor Pe-
dro aplica los 10 mil soles recibidos como arras a arnortizar su crédito, por
lo que sólo exigirá al comprador Juan que le pague elsaldo de 90 mil soles.
Esto porque el bien dado porJuan en concepto de arras es d¡nero (10 mil
soles), y lo que debe en concepto del precio del bien que compra también
es dinero. Pero si en vez de entregar 10 mil soles hubiese entregado una
barra de oro, como las arras y el bien objeto de la prestación debida son de
distinta especie, el acreedor Pedro tendrá que restituir a Juan la barra de
oro, Salvo que acuerden asignarle un valor en dinero con el fin de aplicarlo
a la amortización del precio.

§ 123. DIFERENCIAS CON LA CLÁUSULA PENAL
En realidad las dos instituciones, la cláusula penal y las arras, tienen la
misma función de reforzar el derecho del acreedor y el resarcimiento de daños;
la fuente de ambas es común: la voluntad de las partes, la cláusula penal y
las arras penales constituyen una valoración convencional y anticipada de los
daños causados con el incumplimiento del contrato.
Las arras se diferencian de la cláusula penal, porque ésta consiste en
una promesa de dar y aquellas consisten en una daciÓn actual. Como dice
Trabucchisal, la diferencia fundamental es que la cláusula penal consiste en
una obligación accesoria, en una obligación que se agrega a otra obligación,
mientras que la caparra consiste en una suma de dinero o en una cantidad de
cosas fungibles que una parte efectivamente entrega en manos de la contrapar-
te; es una vieja experiencia que enseña melius esse rem habere quam verba.

941 TRABUCCHI, lstituzioni di Diritto civile, cil., p. 553.

E c¡pituto xll, tAs ARMS

TEORíA GENEeql DEL CONIMTO

Las arras no tienen un expreso carácter penal, sino confirmatorio, carácter
que es innato de la cláusula Penal.
En caso de cumplimiento del contrato, el que recibió las arras confir-
matorias puede imputarlas sobre su crédito, lo que no sucede nunca con la
cláusula penal que sustituye a la indemnización por los daños causados con
el incumplimiento delcontrato. .j

Se paga la cláusula penalcuando se incumple elcontrato, en cambio, se
pagan las arras de retractacrónejerciendo un derecho estipulado en elcontrato.
Las arras de retractación dan derecho a desistirse del contrato, en cambio, la
cláusula penal no faculta a las partes para arrepentirse delcontrato preparato-
rio. Se puede establecer la cláusula penal en los contratos preparatorios y en
los definitivos, contrariamente, las arras de retractación solamente se pueden
pactar en los bontratos preparatorios.
Las arras solamente se pueden pactar en los contratos, en tanto que la
cláusula penal puede ser prevista aun en los actos jurídicos unilaterales.
Las arras penales solamente operan en caso de incumplimiento del con-
trato, mientras que la cláusula penal puede convenirse también para el caso
de retardo en el cumplimiento.
En la cláusula penal, el monto de la pena puede ser disminuida equita-
tivamente por el juez, lo que no puede hacer con las arras. El iuez no puede
reducir aun cuando el daño producido por el incumplimiento sea inferior al valor
de las arras, el acreedor tiene siempre el derecho de retener lo recibido o exigir
el pago del doble de lo que dio en concepto de arras.
Expresa Messineoea2 que "la seña no puede considerarse una declara-
ción accesoria como la cláusula penal. En el caso de la seña el contratante
realiza un acto de los que se suelen llamar reales o efectuales, en antítesis a
las declaraciones de voluntad. El contratante no declara (ni comunica) tener
una voluntad determinada, sino que da; pero la suya es una dación de cosa;
la voluntad del contratante está dirigida a la consecución de un resultado in-
mediato". No compartimos esta opinión del gran jurista italiano por cuanto las
arras Son establecidas de mutuo acuerdo, por la declaración de voluntad de
ambas partes contratantes; se entregan las arras porque así lo acuerdan las
partes; que el pacto de arras se perfeccione con la entrega del bien no quiere
decir que esté ausente la voluntad de ambas partes contratantes. Las arras no
son un elemento esencial o natural del contrato, sino un elemento accesorio
que existe en el contrato Únicamente por incorporación de las partes; y son
reales, porque, además de la declaración de las partes, elpacto se perfecciona
solamente con la entrega del bien a título de arras.

942 MESSINEO, Doctrina general del contrato, cil.'T. I' p- 221 .

cEIg¡llll!¿Ult

OBLIGACIONES DE
SANEAMIENTO

§124. GENERALIDADES
1. Conceptos

a. Obligación de saneamiento
Por la obligación de saneamiento el que transfiere contractualmente un
bien en propiedad, uso o posesión, respondetrenle al adquirente por la evic-
ción, por los vicios ocultos y por sus hechos propios, que no permítan destinar
el bien transferido a la finalidad (causa fin lícita) para la cual fue adquirido o
que disminuyan su valor.
Elsaneamiento, ya sea por eviccíón, porvicios ocultos y por hecho propio
deltransferente, solamente procede respecto de bienes susceptibles de utiliza-
ción y aprovechamiento para un determinado fin y que se puedan comercializar
en el mercado.
El adquirente puede exigir el saneamiento tanto a su inrnediato transfe-
rente cuanto a los anteriores a éste en la medida en que estuvieran obligados
respecto a sus inrnediatos adquirentes.
El fundamento de la obligación de saneamiento radica en la finalidad para
el cualfue adquirido elbien en propiedad, uso o posesión, o en la disminución
de su valor en desmedro de esa finalídad que constituye un requisito de validez
del contrato por disposición del art. 140.3. Si esa finalidad se ve frustrada como
consecuencia de que el adquirente es privado del derecho adquirido (art. 1491)
o de la existencia de vicios en el bien al momento de la transferencia (ad. 1503),
o por hechos propios deltransferente (art. 1524), surge para eltransferente la
obligación de sanear.
Como la oblígación de saneamiento está en la naturaleza del contrato,
pero no es de su esencia, las partes pueden ampliarla, restringirla o suprimirla.

TNSTITUTo pncírrco
E

ANÍBAL TORRES VÁSQUEZ

b. Saneamiento por evicción
El saneamiento por evicciónprocede cuando el adquirente es privado total
o parcialmente del derecho de propiedad, uso o posesión del bien adquirido,
en vifiud de resolución judicial o administrativa firme y por razón de un derecho
de tercero anterior a la transferencia, que no permite al adquirente destinar el
bien a la finalidad (lícita) parala cual lo adquirió. Por ejemplo, A vende a B un
bien que es de C, por lo que éste puede reivindicarlo (art. 927). Si C obtiene
una sentencia definitiva favorable, el comprador B es privado de su derecho
de destinar el bien a la finalidad para la cual lo adquirió.
El presupuesto de la obligación de saneamientó es la evícción.
La evicción (del latín evincere, vencer en juicio) se produce como conse-
cuencia de una resolución judicial o administrativa firme en razón de un derecho
o mejor derecho de un tercero sobre el bien, anterior a la transferencia.
Mientras el adquirente no sea privado del derecho adquirido, no hay
obligación de sanear. El peligro de evicción no es suficiente para generar la
obligación de sanear.
El transferente no está obligado a salir en defensa del adquirente en el
juicio que ha promovido el tercero que pretende ser eltitular del bien (eltrans-
ferente no garantiza el uso pacífíco del bien), debiendo síser notificado con la
demanda para permitirle salir a juicio si lo tiene por conveniente para defender
el derecho que ha transferido a fin de evitar la obligación de saneamíento.
Producida la evicción el transferente debe sanear al adquirente devol-
viéndolo el valor del bien al momento de Ia evicción, pagándole los intereses
legales desde que se produjo la evicción, los frutos o su valor si fue obligado a
devolverlos con el bien, las costas deljuicio de evicción, los tributos y gastos
pagados por el adquirente, las mejoras hechas por el adquirente que no le han
sido abonadas por el evincente y la índemnización de daños si el transferente
ha incurrido en dolo o culpa al celebrar el contrato (an. 1495).
En el caso de evicción parcial (por pérdida del derecho sobre una parte
material del bien o de una parte alícuota o por pérdída de un derecho menor
sobre el bien ej., pérdida del usufructo-, o por pérdida de algunos de
-p.
los bienes que conforman un conjunto interdependiente) el adquirente tiene el
derecho de recibir el valor de la pafte que pierde o de optar por la resolución
del contrato si la pérdida de esa parte hace inútil el bien para la fínalidad de
la adquisición.
El derecho de exigir el saneamiento caduca transcurrido un año a partir
de la fecha en que se produjo Ia evicción (añ. 1500.5).

c. Sanearniento por vicios ocultos
El transferente está obligado al saneamiento por vicios
ocultos-llamados
también redhibitorios: defectos, impedecciones, anormalidades, deterioros,

@ cnpíruio xru' oBucAcioNES DE SANEAMTENTo

TEORíA GENERAL DEL CONIMTO

averías o la falta de cualidades prometidas por eltransferente- existentes al
momento de la transferencia, que hacen inútil el bien para la finalidad de la ad-
quisición o que disminuyen su utilidad para dicha finalidad, y que et adquirente
no los ha podido detectar no obstante haber actuado con la diligencia exigible
de acuerdo con,su aptitud personal y con las circunstancias.
También se consideran vicios ocultos las cargas, limitaciones o gravá-
menes ocultos que disminuyan el valor del bien o que lo hagan inútil para la
finalidad de su adquisición, así como la inexistencia de servidumbres activas
declaradas por el transferente al celebrarse el contrato, que harían apto el bien
para la finalidad de su adquisición
Por razón de los vicios ocultos, el adquirente puede optar alternativamente
por la acción resolutoria o redhibitoria (actio redhibitoria), destinada a disolver
el contrato, o por la acción estimatoria o quanti minoris (actio aestimatariae o
quanti minoris) a fin de que se le pague lo que el bien vale de menos corno
consecuencia del vicio.
Son efectos de la acción redhibitoria, la obligación de pagar al adquirente:
elvalor que tendría el bien al momento de la resolución si es que no tuviera el
vicio que Io afecta, teniendo en cuenta la finalidad de la adquisíción; los intereses
legales desde el momento de la citación con la demanda; los gastos y tributos
pagados por el adquirente; los frutos del bien que estuvieren pendientes al
momento de la resolución; y la indemnización de daños cuando eltransferente
ha actuado con dolo o culpa (afi. 1512).
Si los vicios ocultos no hacen inútil el bien para la finalidad de la adquisi-
ción, sino solamente disminuyen significativarnente esa utilidad, eladquirente
que quiere conservar el bien en esas condiciones puede optar por la acción
quanti minoris, caso en el que el transferente está en la obligación de com-
pensarle en lo que el bien vale de menos teniendo en cuenta la finalidad de
su adquisición.
Las acciones redhibitoria y estimatoria caducan a los tres meses, siel bien
es mueble, y a los seís, si es inmueble. Estos plazos se cuentan a partir de la
recepción del bien (art. 1514). ,.

d. Saneamiento por hechos propios del transferente :

El saneamiento por hecho propio del transferente asegura al adquirente el
goce pleno y útildel bíen para elfin alcual está destinado. Eltransferente, por
estar oblígado a sanear, no puede perlurbaren el goce del bien al adquirente.
En la naturalezade los contratos por los cuales se transfiere la propiedad, uso o
posesión de un bien está la obligación negativa deltransferente de abstenerse
de perturbar en elgoce pacífico y útil del bien. Solamente hay la obligación de
sanear cuando la perturbación se ha realizado, mientras el destino del bien no
sea perturbado efectivamente, aUn cuando exista el peligro de perturbación,

INSTITUTO PACIFICO
w

ANIBAL TORRES VASAUEZ

el adquirente nada ha perdido, por lo que no tiene nada que reclamarle a su
transferente.
Las perturbaciones por hecho propio del transferente pueden ser de he-
cho o de derecho. La perturbación de hecho ocurre cuando eltransferente no
actúa ejerciendo un derecho, por ejemplo, A vende un bien a B y luego vende
el mismo bien a C, haciendo inscribir la segunda venta antes que la primera.
Quedando el primer comprador (B) sujeto a la evicción en virtud del derecho
preferente del segundo comprador (C). La perturbación de derecho sucede
cuando eltransferente alega tener un derecho que formalmente Ie confiere la
ley contra su adquirente, por ejemplo, A vende a B un bien que es de propie-
dad de C, quien fallece, siendo su único heredero A (vendedofl. Este no podrá
hacer valer su derecho de propiedad frente a su comprador B, porque quien
está obligado a sanear no puede reivindicar.

2. Reseña histórica
La obligación de saneamiento tiene su origen en la mancipatio romana,
llevada a cabo mediante el cobre y la balanza y de conformidad con la Ley
de las Doce Tablas. El mancipante vendedor estaba obligado a garantizar la
propiedad del comprador en el caso que un tercero impugnase la validez del
derecho adquirido por este último.
Como señala Badenesea3, el vendedor estaba obligado a ir en auxilio del
comprador accionado en reivindicación por un tercero a fin de probar que era
el propietario del bien transferido. Asísostenía al comprador en el pleito, como
un tutor sostiene a su pupilo: praestat autoritatem. Si el comprador sucumbía,
debía pagar el doble del precio. Más tarde, cuando la venta se realizó por una
doble estipulación, elcomprador no pudo ponerse en guardia contra la evicción
mediante las palabras mismas de la estipulación: haciéndose prometer por el
vendedor rem licere habere,lo que lo autorizaba a reclamar una indemnización
si era despojado. Cuando la compraventa se convirtió en contrato consensual,
la buena fe que presidía el contrato permitió al comprador exigir del vendedor
la promesa rem licere habere, es decir, la garantía de evicción, que terminó
por derivarse delcontrato mismo.
Los vicios existentes en la cosa vendida daban lugar a una acción penal
impuesta por los ediles curules encargados de velar por la rectitud de las ventas
hechas en los mercados públicos, denorninada actio redhibitoria, por la que se
disolvía el contrato con la devolución del precio recibido por el vendedor; en
caso de negativa debía pagar eldoble del precio. También existió una acción
alternatíva llamada aestimatoria o quanti minoris, destinada a la reducción del
precio. Esto ha llevado a parte de la doctrina a denominar a estas acciones
como acciones edilicia§44.

943 BADENES GASSET, El contrato de comp.raventa, cit., p. 594.
944 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Estudios sobre el contrato privado, cil., T. l, p. 329.

@ cnpiTuLo xllt, oBLIGACIoNES DE SANEAMIENTo

21 . ya no hay necesidad de que sea formulada de modo específico contra é1". Argentina (arts. "En el Digesto se habla deun fieriquominus habere liceat.18. Después de la sustitución de la ofensa privada por la iudicial. 945 BADENES GASSET. Posteriormente el Derecho romano consideró la obligación de sanear como un elemento de la compraventa qüe operaba aun cuando no hubiera pacto. España (arts. la obligación es asumida por el vendedor en nombre suyo y de sus herederos. la cual se convirtió en un medio de defensa delcomprador contra el vendedor..474 y ss. A partir del s. pero generalmente elvendedorse obligaba a pagarel doble del pr:ecio recibido (stipulatio duplael. Este Í'erl sea obra de Roma o de Blzancio.La defensa del comprador depende entonces de una obligación del vendedor. p. Chile (arts. 588. realizacontra el comprador. Otros.). que. o un heredero suyo. en los papiros del s. Ecuador. 946 El art. 1837 y ss. El contrato de compravenfa. ll a. Se afirma: ultrum hoc polliceatur per se venientesque a se personas non fieri. La regulación de las obligaciones de saneamiento no es uniforme en la legislación comparada. bajo la influencia romana. lV d. 1626 del Código civil francés dispone: "Aun cuando en la venta no se haga ninguna estipulación sobre la garantía. 1 . en el Derecho greco-egipciose encuentra la obligación del vendedor de no rnolestar alcomprador. La cantidad que elvendedor se obligaba a pagar alcomprador en caso de evicción. En cuanto a la obligación de saneamiento por hecho propio del transfe- rente. cit.TEORÍA GENERAL DEL CONTMTO Más tarde en la compraventa consensualse incluÍa una cláusula accesoria por la cual se establecía que elvendedor es responsable por los vicios jurídi- cos que presente la cosa vendida. La exceptio rei venditae et traditae surgió para proteger la propiedad bonitaria contra la quiritaria. 1) informa que si el fundo vendido por ti se convierte después en tuyo. se hacen sentir sólo para prever los ataques de terceros. converlida en general y exten- dida a la ofensa que venga de cualquier parte. 14'14 y ss. Marcelo (Digesto. rNSTtruro pncÍnco E . o de las cargas pretendidas sobre el mismo. Las cláusu- las de garantía. De act empti et vend). Al lado de la exceptio doli se introdujo la exceptio in factum. quominus habere liceat. ta previsión de una ofensa o hecho personal o propio ya no se explica ni puede surgir si no es por un recurso histórico. El BGB alemán lo regula en los contratos típicos o no- minados.). el vendedor está obligadode derecho a garantizar al adqui- rente de la evicción que él sufra en la totalidad o parte del objeto vendido. y que no se hayan declarado en el momento de la ventas'. El hecho propio es el primero del cual debían responder los vendedores en todos los pueblos. las menciones al hecho propio del vendedor son cada vez rnás raras. 1 .). an vero per omne (19. Colombia.C. podía variar delsimple al cuádruplo. 1.C.461 . 11 . como los códigos de Francias6. El Derecho romano provee a la defensa del comprador con la exceptio doli. la reivindicación podrá ser rechazada con la exceptio rei venditae et tradita#s. 3. por la que el vendedor era considerado doloso y condenado por tal si reivindicaba lo ven- dido. es elverdadero origen del factum (hecho personaly propio) que elvendedor.

AnrÍcut-o 1525: El locador responde de los vicios o defec- tos graves de la cosa arrendada que impidieran el uso de ella. Como se aprecia. La obligación de sanear por evicción. El Código civilvigente de '1984 clasifica a las obligaciones de saneamiento en cuatro rubros: 1) disposiciones generales. 2) saneamiento por evicción. inspirado en el Código de Napoleón. reguló solamente la evicción y el saneamiento en quince artículos. por vía de remisión. Pero la convención no funciona cuando se pretenda liberar o Iimitar la obligación de saneamiento del transferente por un hecho voluntario suyo o cuando éste. aunque él no los hubiese conocido. El derogado Código civil de 1852. por evicción y por vicios ocultos es objetiva. ha actuado con dolo o culpa inexcusable. en eltítulo sobre incumplimiento de las obligaciones. limítando su aplí- cación a los contratos onerosos en los que se transfiera la propiedad. son aplicadas a los otros contratos en los que se transfiere la propiedad o el uso del biensaT.). có- digos como el porlugués y el peruano de 1984 lo regulan en la Parte general de la contratación. aunque las partes no la hayan estipulado expresamente. o hubiese sobrevenido en el curso de la locación. La obligación de saneamiento del transferente por sus hechos propios. porque no se puede tolerar que eltransferente se aproveche de su propio fraude. '1483 y ss. luego se extendió a los contratos traslativos a título oneroso y finalmente a todo contrato traslativo sea a título oneroso o gratuito. puesto que responde prescindiendo 947 CÓDlco Clvll espRÑot-. CÓDlGo ClvlL ARGENTI¡Io. disminuida o suprimida totalmente. 4) saneamíento por hechos propios del transferente. ANíBAt ToRRES VÁSQUEz Italia (arts. por vicios redhibitorios y por he- chos propios del transferente tiene lugar por ministerio de la ley. posesión o uso de una cosa. c¡pírulo xlr. salvo si hubiese conocido los vicios o defectos de la cosa. Finalmente. arts. El Código civil mexicano de 192g regula "la evicción y el saneamiento" en el libro de las obligaciones. lo regulan en el contrato de compraventa. de modo que son aplicables a todos los contrafos sean nominados (típicos) o innominados (atípicos). y el locatario puede pedir la disminución del precio. Eltambién derogado Código civil de 1936 trató del saneamiento por evicción y por vicios redhibitorios en las disposiciones generales de los contratos.553 (pRtMER eÁRRnro¡: Son aplicables al contrato de arrendamiento las disposiciones sobre saneamiento contenidas en el título de la com- praventa. Las partes contratantes pueden convenir que la obligación de sanear sea aumentada. 3) saneamiento por vicios ocultos. 2119 a2162. Sus normas son aplicables tanto a los contratos a título oneroso como a título gratuito. o la rescisión del contrato. y. ARrícuLo 1. ni se puede admitir que el adquirente haya querido que lo engañen impunemente. pero sus normas. en la celebración del contrato. en un principio el saneamiento fue considerado como un efecto del contrato de compraventa. oBLlGACroNEs oE SANEAMIENTo .

De los vicios o defectos ocultos que tuviere. como en la venta. en ge- neral.TEORÍA GENERAL DEL CONTRAIO de su culpabilidad. Anrículo 1370. eRrícut-o 1-474.derecho que transfiere o que el bien cuyo derecho transfiere adolece de vicios ocultos. 3.. CóDrGo crvrL PERUANo DE 1852. los vicios ocultos o hechos del propio transferente. El vendedor está obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta. Nota: El Código civil español considera al saneamiento como un efecto del contrato de compravenla. ARrÍCut-o 1. el vendedor responderá al comprador: 1e. ARrÍcur-o 575. está el vendedor sujeto a ellos. Aunque no se haya estipulado en el contrato la evicción y el saneamien- to. transacción. a todo contrato.461. el enajenante está sujeto a ellos en todos los contratos onero- sos en que se transfiere la propiedad. j Para el Derecho peruano. pago. Vicio oculto o redhibitorio es el defecto grave y oculto que se encuentra en el bien adquirido a título oneroso o gratuito. en cambio nuestro Código lo regula como una institución aplicable. evicción no es la simple interposición de una demanda de evicción. por el que se transfiere la propiedad. 20. De la posesión legal y pacífica de la cosa vendida. la posesión o el uso de la cosa. Aunque no se hubiese estipulado la evicción y el saneamiento. El dolo o la culpa del transferente so- lamente agrava su responsabilidad haciéndola extensiva al resarcimiento de los daños por haber conocido o estado en la posibilidad de conocer que no le pertenece el. posesión o uso de un bien. oneroso o gratuito. sino el despojo al adquirente del bien adquirido por efecto de una resolución judicial o administrativa firme dictada en el proceso judicial de evicción o en el respectivo proceso administrativo. En virtud del saneamiento a que se refiere el artículo 1461 . permuta. Saneamienfo es la obligación de resarcir que tiene el transferente frente al adquirente impedido de destinar el bien a la finalidad de la adquisición como consecuencia de la evicción. Está obligado a la evicción y sanea- miento el que enajena algo por título oneroso. lNSTlruTo p¡cinco E . dote necesaria. AnrÍcut-o 1415. por el solo hecho de que el adquirente no puede destinar el bien a la finalidad de la adquisición. CóDrco crvrL PERUANo DE 1936. Extensión de la obligación de saneamiento 948 CóDtco Ctvlu rspnÑol.

2006: "La obligaciones de saneamiento que en su concepción más amplia. y asegura al adqu¡rente que podrá gozar de la cosa con- forme a su destino" (Cas. Así. del Código civil italiano. en su acepción contractual. de vicios ocultos del bien y de actos del propio transferente que. al igual que los arts. de acuerdo con el derecho peruano. Es inapropiado el uso de la palabra garantía por evicción y por vicios red- hibitorios. los vicios ocultos o el hecho propio del transferentessl. repararlo o remediarlo. en su acepción más arnplia significa remediar una cosa y en su acepción contractual el saneamiento es considerado como la obligación del transferente del bien de remediar al adquirente por los vicios ocultos del bien. en su concepción contractual estricta es considerado como la obligación del transferente de la propiedad. onerosos o gratuitos. no permitan destinar el bien a la finalidad para la cual fue adquirido o disminuyan su valof . El saneamiento es regulado por el art. 950 CASACTóN Ne 1284-2005-Lima. una vez que ha ejecutado su prestación y con independencia de su buena o mala fe. de tal manera que la obligación del saneamiento. 1483 y ss. de responder ante el adquirente por las consecuencias de no poder utilizar el bien para elfin de la adquisición. Es apropiada la expresión responsabilidad por evicción o por vicios ocultos.Se trata de una obligación irnpuesta por la ley. uso o posesión de un bien. la obligación de sanear cubre ese defecto o vacío. en su acepción amplia. sin embargo. traslatívos de la propiedad. 1484 corno una institución de aplícación general a todos los contratos. sies una garantía personalo real o si se refiere a la garantía patrimonial genérica. Lima. es complemento de la de entregar y se está obligado a sanear en tanto no se entregó una cosa como se debía. Sanear. p. 1484. ANIBAL TORRES VASGUEZ El art. En elsaneamiento por evicción. sino de una responsabilidad cuyo germen se encuentra en la nego- 949 Por ejemplo. 951 La Corte Suprema ha resuelto: "Sanear. en DtÁLOGo CoN LA JUR|SPRUDENC|A.03. por cuanto no se comprende qué es lo que garantizael transferente. uso o posesión de un bien. o sea.474 del Código civil español. como consecuencia de la evicción. uso o posesión. de qué modo se manifíesta esa garantía. antes que se produzca la evicción totalo parcial no existe obligación de sanear ni garantía alguna. Nq 1735-97-La Libertad. del 31 . por no poder el adquirente-destinar ese bien a la fínalidad para la cual lo adquirió. 1. pero de esencia contractualeso. significa hacer sanar una cosa. repararla o remediarla. es la obligación que asume el que transfiere un bien en propiedad. denomina saneamiento a lo que un gran sector de la doctrina y del Derecho comparado conoce como garantíd4s. la posesión o el uso de un bien de remediar al adquiriente por las consecuencias de actos de terceros que invoquen un derecho anterior a la trans- ferencia. 2007. Se trata de una responsabílidad del transferente del derecho de propíe- dad. E CAPIIUtO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . y.461 y 1. pero no se trata de una responsabilidad por incumplimiento que tiene su origen en la falta de ejecución de las prestaciones contractuales debidas. es una responsabilidad objetiva poscumplimiento del contrato. 560). los arts. El Código civil en su jurisprudencla. Gaceta Jurídica. significa hacer sano a un bien.

cuando por sus propios hechos. pues la obligación de sanear existe aun cuando el enajenante no haya incurrido en culpa alguna. o para revenderlo. Se adquiere un bien en propiedad. es que el adquirente pueda destinarlo al fin previsto en el contrato o al que se derive de su naturaleza. El fin es la condición indispensable de toda acción humana. exhibirlo. uso o posesión con elfin de destinarlo a la producción de otros bienes o serviclos. La finalidad a la que se va a destinar el bien que se desea adquirir en propiedad. No'es una responsabílidad que necesariamente se derive del dolo o la culpa. donarlo. 1370 lo circunscribía a los contratos celebrados a título oneroso. la posesión o el uso de un bien. pero que se hace ostensible una vez ejecutada la prestación de dar un bien en propiedad. onerosos o gratui- tos. uso o posesión. a título oneroso o gratuito. sin un fin o razón de ser o móvil directo e inmediato o mediato que le sirve de fundamento. 1484 elimina la lirnitación que existía en el Código civil de 1936. salvo que el sujeto carezca de voluntad. la evicción de un tercero o la existencia de vicios ocultos se priva al adquirente de su derecho de destinar dicho bien a la finalidad para la cual fue adquirido. La obligación de saneamiento es la que contrae el que transfiere. la propiedad. uso o posesión de un bien. cuyo art. privando al adquirente de su derecho de poder destinar el bíen a la finalidad de la adquisición. entre- gar. Generalidades Nadie adquiere un bien así porque sí. en préstamo. La finalidad perseguida por las partes en los contratos. ál Oolo o la culpa sólo hará extensiva la responsabilidad al pago de la indemnización de daños. mueble o inmueble.lo en garantía. La obligación de saneamiento a. guardarlo. registrado o no registrado. debido a que el transferente no era titular del derecho que transfiere o el bien transferido adolecía de defectos ocultos. 4. por los cuales se transfiere la propiedad. consumirlo. El art. uso o posesión es el elemento determinante de la voluntad. para cualquier INSTITUTo PACiFICO w .TEORÍA GENERAL DEt CONTMTO ciación misma.

obrando de buena fe. Delaft. que el adquirente no podrá destinar el bien para la finalidad de la adquisición. por lo que su transferente debe resarcirlo del perjuicio sufrido. El destino que se dará al bien es el fin o finalidad perseguida por el ad- quirente al celebrar un contrato de transferencia. costas. Si el adquirente no consigue obtener la finalidad perseguida con el contrato. en estos tres ejemplos. el asegurar al adquirente que el bien podrá ser destinado a la finalidad de la adquisición. por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios. es evidente. el saneamiento es la institu- ción destinada exclusivamente a que el transferente compense (indemnice. etc. el transferente debe resarcir al adquírente pagándole el valor del bien. al no poder dar al bien el destino para el que lo adquirió. Por ejemplo. Es decir. o sea. Es obligación de todo el que transfiere un bien. por lo que éste demanda alcomprador por reivindicación y obtiene una sentencia que lo declara propietario y condena a ese cornprador a desocuparlo (el com- prador es eviccionado del bien). res- ponsable y lealrnente. por vicios ocultos o por hechos propios del transferente se encuentra en la obligación que tiene el transferente de compensar al adquirente por haber sido privado de su derecho a destinar el bien a la finalidad para la cual lo ad- quirió o que el bien disminuya Su valor. ANíBAL TORRES VÁSOUEZ uso lícito que se le pueda dar en el futuro de acuerdo a Su'naturaleza. después de la venta. desde las tierras altas desvía el curso de las aguas dejando sin agua a las tierras bajas vendi- das (el comprador se ve perjudicado por un hecho propio del vendedor). o si A vende a B un bien que es de propíedad de C. o el propietario de un fundo vende la pañe baja conservando las tierras altas y. a causa de hechos pro' @ CAPITULO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . el saneamiento tiene carácter indemnizatorio. y si no se ha previsto en el contrato la finalidad de la adquisición se dará al bien el destino que se derive de su naturaleza. gastos. resarza) al adquirente por la privación de su derecho a destinar el bien a la finalidad para la cualfue adquirido o que disminuya su valor para ese efecto como consecuencia de la evicción. si el caballo comprado para fines de reproducción es impo- tenle (vicio oculto). los intereses. b. para usufructuarlo. Concepto El art. 1485 se desprende que el fundamento del saneamiento por evic- ción. los vicios ocultos del bien o los hechos propios del transferente. 1485 define al saneamiento en los siguientes términos: "En virtud del saneamiento el transferente está obligado a responder frente al adqui- rente por la evicción. que no permitan destinar el bien transferido a la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuyan su valod'. entre otros conceptos.

Se sanciona al transferente por incumplimiento del contrato. . Así. Fundamento Tradicionalmente se enfrentan dos teorías sobre el fundamento de la obligación de saneamiento: la gue considera que el saneamiento es una consecuencia de la obligación de entregar el bien. sin saberlo el comprador. uso o posesión del bien. una posibilidad de evicción. los intereses. Por su parte. Los que consideran que /a obligación de saneamiento es una conse- cuencia de la obligación de entregar el bien afirman que el transferente debe entregar un bien como el previsto en elcontrato. Así.o pagándole lo que el bien vale de menos por tales causas (arts. Depalma. 1501. bien sea porque se encuentre afectada por un vicio oculto. 267.. y "el saneamiento por vicios ocultos asegura la posesión útil". cil. 1967. o a que es eviccionado. En consecuencia debe garantía al comprador si la cosa entregada difiere de la cosa convenida. Lecciones de Derecho civil. p. frutos. garantizar. Pen muta. cit. porque si incumple con esta obligación entregando un bien que adolece de vicios jurídicos u ocultos. Los que sostienen que la obligación de saneamiento garantiza la posesión pacífica y útil delbr'en dicen que ef fundamento del saneamiento es asegurar. l. 1512. La obligación de garantía puede ser considerada así como una simple prolon- gación de la obligación de entrega". si los derechos que adquiere sobre la cosa son menoscabados. 953 BADENES GASSET. y demás conceptos especificados en la ley (arts. 9il Rpzzó¡ilCg Luis María. Buenos Aires. El contrato de compravenfa. al no entregar un bien como el previsto en el contrato. 1525). 1525). 230. del derecho de propiedad. Se ed. T. o porque éste presenta vicios ocultos. siendo determinante la finalidad de la adquisición. sin importar la finalidad de la adquisición. a fin de mantener indemne aladquirente. Ce§ón de contratos. ignorado por el comprador. lll. 583. Parte tercera.IEORiA GENEML DEL CONTMTO pios del transferente. Cambio o trueque. p. surge otra obligación de garantizar contra estos vicios. vol.lolal o parcialmente. Badeneses manifiesta que "elsaneamiento de evicción asegura la posesión pacífica de la cosa". 1 495. y la que sostiene que e/ saneamiento es una obligación de garantizar la posesión pacífica y útil del bien. la posesión pacífica y útil del bíen. bien sea porque lleve consigo. los Mazeaudesz expresan: "Elvendedor está obligado a entregar la cosa taly como se haya convenido.. 1513. INSTITUfO PACIFICO E . si no los goza en 952 MAZEAUD. Rezzónicoes dice que "el vendedor se obliga a transferir al comprador la propiedad de la cosa. tal y como se haya previsto por las partes cuando la conclusión delcontrato. y siendo la propiedad por definición 'el derecho de usar y gozat de las cosas de la manera más absoluta'. p. Estudio de los contratos en nuestro Derecho civil: Compraventa. surge para eltransferentela obligación de sanear al adquirente pagándole el valor del bien. Es decir.. i (. es evidente que aquella oblígación del vendedor no Se cumple si el comprador es privado de la propiedad total o parcialmente.

uso o posesión. ni referencia alguna. sino que lo adquiere para con ese bien alimentarse. evitandq que el adquirente sea perturbado por la existencia de derechos de terceros sobre el bien enajenado. warrant. no puede destinarlo a la finalidad para la cual lo adquirió o por la disminución delvafor del bien. inutilidad o disminución del valor del bien para cumplir con esa finalidad como consecuencia de los hechos per- sonales del transferente. El transferente no garantiza sino se obliga a sa- near por evicción o por los vicios ocultos existentes en el bien o por sus hechos propios que no permitan destinar el bien a la finalidad de la adquisición o a la finalidad a la que normalmente está destinada. o sea se pone al adquirente a cubierto de vicios en el bien que afectan su normal utilización. en verdad. sobre Ia denominada "prenda general" o "garantía general". Para nuestro ordenamiento jurídico civil el saneamiento tiene un fun- damento indemnizatorio. Los que utilizan la palabra garantía sostienen que con la garantía de saneamiento por evicción se garantiza la posesión pacífica. vicios ocultos y hecho propio del transferente se fundamenta en la necesidad de reparar al adquirente por no poder destinar el bien a la finalidad para la cual fue adquirido o cuando por tales causas el bien disminuye su valor. No resulta apropiado hablar de garantía allí donde no hay hipoteca. Esta es la doctrína que sustenta a la norma del art. uso o posesión de un bien. expresa o implícita. de una obligación derívada de los principios generales de buena fe y lealtad que presiden elcumplimiento de los contratos". nadie adquiere un bien. La finalidad de la adquisición es el factor determinante de la obligación de sanear. en propiedad. 1485 que dispone: "En vidud delsaneamíento ef transferente está oblígado a responder (no ha garanlizar) frente al adquirente por la evicción. curarse de una enfermedad. recrearse. garantía mobiliaria (prenda). utilizarlo E cApíTULo xlt: oBLtGACIoNEs DE SANEAMIENTo . así porque sí. En efecto. aval. vestirse. No queda duda que la institución del saneamiento por evicción. de la evicción o de los vicios ocultos del bien. en caso contrario. por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios. anticresis. Continúa diciendo este autor que "se trata. el transferente está obligado a sanear al adquirente compensándolo por la pérdida. no contando para nada la buena o mala fe con que haya actuado eltransferente o si el contrato de transferencia fue a título oneroso o gratuito. que no permitan destinar el bien transferido a la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuyan su valod'. ANíBAL ToRRES vnsouez su plenitud e integridad.de la cosa se garantiza la po- sesión út¡l del bien. el transferente persigue y asegura al adquirente que podrá "destínar el bien transferido a la finalidad para la cual fue adquirido". y con la garantía por los vicios . sin perseguir alguna finalidad. La accíón de saneamiento a que da lugar la evicción o la existencia de vicios tiene carácter indemnizatorio: eltransferente debe indemnizar al adquirente cuando por razón de la evicción o de la existencia de vicios ocultos en el bien. En todo contrato de transferencia de bienes en propiedad.tianza. por causa de evicción o de vicios ocultos de la cosa".

porque el adquirente es despojado del bien por efecto del derécho de un tercero anterior a la transferencia o porque el bien adolece de vicios ocultos o por hechos propios deltransferente. surge para el transferente la obligación de sanear por evicción. c) por actos propios deltransferente. abonar las plantas. judicial o administrativo. o sea su valor. total o parcialmente. b) el bien adolece de vicios ocultos existentes al momento de la transferencia. como consecuencia: a)-de ser privado definitivamente. en propiedad. de lealtad. uso o posesión del bien adquirido en virtud de un fallo. ' Antes que se produzca la evicción no hay obligación de sanear por esta razón. pero estos no impiden que sea destinado a la finalidad de la adquisi- ción ni disminuyen su valor. de ahí que en la celebración de los contratos traslativos. labrar la tierra. El ser humano es estructuralmente finalista. el transferente debe hacer. tampoco hay obligación de sanear. el transferente. cuando es de maíz). y. etc. De otro lado. éste está obligado a sanear por esas causales. si la evicción es parcial la utilidad del bien para dicho fin. en todo caso. El bien no va a poder ser destinado al fin de la adquisición cuando el ad- quirente es eviccionado del misrno. que reconoce el mejor derecho de un tercero. el adquirente tendrá la acción de anulabilidad por la causal de error esencial (art. uso o posesión. todo lo que hace o deja de hacer es persiguiendo algún fin. es natural que el transferente esté obligado a indemnizar al adquirente por todos los perjuicios que sufre por no poder utilizar el bien parala finalidad para la cualfue adquirida o por disrninución de su valor. el transferente no está obligado a sanear por el solo hecho que ter- ceros promuevan acciones judiciales o administrativas contra el adquirente alegando que el bien les pertenece en propiedad. si el bien adolece de viciós ocultos. si los ter- ceros pierden en esas acciones significa que el bien transferido estaba libre de vicios jurídicos. disminuye. en virtud del saneamiento. En otros términos. está obligado a responder frente al adquirente cuando éste no puede destinar el bien a la finalidad para la cual lo adquirió o por disminu- ción de su valor. lgual no podrá usarse el bien para el destino de su adquisición cuando deviene en inútil o disminuye su valor como consecuencia de hechos del propio transferente.todo lo necesario para asegurar al adquirente que el bien transferido podrá ser destinado al fin previsto en ef contrato. si el vicio oculto consiste en el error sobre la materia de que está formado el bien (se cree que es de oro cuando en realidad es de cobre) o sobre una de sus cualidades esenciales (se cree que el aceite es de oliva. y si no fuera así. TEORíA GENERAL DEL CONTMTO para construir otro bien. 201). pero no la de saneamiento. trasladarse de un lugar a otro. El saneamiento por evicción o por vicios ocultos o por hecho propio del transferente solamente procede cuando no es pcisible destinar el bien adquirido al fin que motivó la adquisi- TNSTTTUTo pecínco E . Tampoco se podrá utilizar el bien para el fin de la adquisición o esa utilidad disminuye cuando adolece de vicios ocultos no conocidos por eladquirente en elrnomento de la adquisición. uso o posesión. por un deber de buena fe. del derecho de propiedad. Luego. solamente si los terceros ganan.

los vicios ocultos y el hecho propio del transferente se valoran en relación con la finalidad para la cual fue adquirido el bien. V. en relación con la evicción y los vicios ocultos. 1485 que por el saneamiento eltransferente está obligado a responderfrente al adquirente por la evicción. frutos. en lugar de garantía. que hacen inútil el bien para la finalidad para la cual fue adquirido o cuando disminuyan considerablemente su valor para dicha finalidad. Ejea. 100. La evicción. p. los vicios ocultos o por sus hechos propios. por to que prefiere hablar. concíbe a la tutela del comprador como una obligación de garantiapor parte delvendedor. T. Manual de Derecho civil y comercial trad.197'l Melendo. los vicios ocultos o sus hechos propios. Clases de saneamiento La obligación de saneamiento es de tres clases: a) saneamiento por evic- ción. Esta opinión de Messi¡eo es acertada. Si la naturaleza iurídica. pues en realidad eltransferente no garantiza sino responde al adquirente resarciéndole (reponiéndole) su patrimonio perdido a causa de la evicción. e. uso o posesión de un bien. d. La terminología propuesta por Messineo ha sido adoptada por nuestro Código civil al disponer en el art. los cuales tienen relevancia únicamente para la indemnización de daños. b) saneamiento por vicios ocultos o redhibitorios. daños) por tales CaUSaS. y. Buenos Aires. de responsabilidad por evicción y por vicios ocultos. Si esta finalidad se alcanza no Se genera la obligación de sanear por estas causales. c) saneamiento por hecho propio del transferente. explicación o fundamento del saneamiento no consiste en asegurar la equivalencia entre lo que Se da como 955 MESSINEO. gastos. . los vicios ocultos o el hecho propio del transferente. ANiBAL TORRES VASQUEZ ción o cuando disminuye su valor. los vicios ocultos o sus hechos propios. El transferente está obligado a salvaguardar al adquirente contra las consecuencias de no poder destinar el bien a la finali- dad estipulada en el contrato debido a la evicción. Messineoess dice que la ley. pero que en realidad elvendedor responde de la evicción y de los vicios ocultos para que el comprador quede indemne. Francesco. mejoras. Comentando el Código civil italiano. El transferente solamente está obligado a sanear por la pérdida sufrida injustamente por el adquirente como consecuencia de la evicción. @ cepÍtuLo xtlt. tri- butos. Contratos en Ios que Procede Procede la obligación de sanear tanto en los contratos a título oneroso como en los a títuto gratuito por los que se transfiere la propiedad. oBLtGActoNES DE SANEAM|ENTo . el transferente responde ante su adquirente independiente- mente de su dolo o culpa. intereses. no hay obligaciÓn de garantía sino de indemnización al adquirente por todo lo que ha perdido (valor del bien. de Santiago Sentís .

566. iuris tantum. TEORiA GENEML DEL CONTfu{TO prestación y lo que se recibe como contraprestación. Por ejemplo. el contenido de la presunción aludida. para fínes del saneamiento. sino que el adquirente pueda destinar el bien adquirido a la finalidad de la adquisición prevista en el contrato. revenderlo. uso o posesión de un bien. Ne 14'17-97-Lima. sea indemnizado por todos los perjuicios sufridos. expresa ni tácitamente. Es muy variada la finalidad por la que se adquiere elderecho de propie- dad. la finalidad de la adquisición. y las costumbres del lugar de ubicación del bien. en DlÁLoco coN LA JURrSpFtuDENctA. todo lo cual requiere que en la etapa procesal correspondiente se establezca. si éstas fueron comunicadas al transferente o éste las conocía por sus propios medios. entregarlo en arrendamiento. expresa nitácitamente. Presunción de destino normaldel bien si en el contrato no se ha indicado la finalidad de la adquisición. se presume. cit. gravarlo en respaldo del pago de una deuda. tNSTITUTo pncírtco E . la oportunidad de la adquisición. considerando sus características. de acuerdo al caso concreto. p. El Código civíl en su juris- prudencia. La Corte Suprema ha resuelto: "Si en el contrato no se indíca. cuyo contenido debe establecerse en razón de las características del bien objeto del contrato. j 5. Esa finalidad puede ser la convenida por 956 Cas. y.. lo mismo da que el contrato traslatívo sea a título oneroso o gratuito. de Ia oportunidad de su adquisíción y las costumbres del lugar de ubicación del bien. lo que finalmente es un tema de carácter probatorio cuyo análisis no está dentro de las atribuciones de la Corte Casatoria"es. y que si no puede darle ese destino por efecto de la evicción o de los vicios ocultos. el más conforme a su na- turaleza. debe presumirse que la finalidad de la adquisición es el destino normal. todo lo cual requiere ser probado en la etapa procesal correspondiente. a su destino normal. que es voluntad de las partes dar al bien su destino normal. la clase de actividades a que se dedica eladquirente. a falta de previsión. exhibirlo en una feria. se puede adquirir el derecho de propiedad de un bíen con la finalidad de consumirlo. guardarlo. etc. cornodato.

daños. si el causante debía por saneamiento la suma de cien y los bienes que ha dejado como herencia tienen un valor de sesenta. lncumbe al heredero la prueba del exceso. a la finalidad que se derive de la naturaleza del bien. el que compra una yunta de bueyes lo hace con el fin de dedicarloé a remover la tierra. oBLrcAcroNEs DE SANEAMIENTO . El que no se pueda destinar el bien para la finalidad de la adquisición prevista en el contrato y. lo prohíbe la ley o se ha pactado en contrario (art. el principio general reza: "Desde el momento de la muerte de una persona. el que compra a un minorista generalmente adquiere el bien para Su consumo) y las costumbres del lugar (en un lugar donde la gente Se dedica a la agricultura utilizando la fuerza de los animales. derechos y obligaciones que constituyen la herencia Se transm¡ten a SUS Sucesores" (art. intereses. a falta de ella. salvo cuando exista inventario judicial. Transmisión hereditaria de la obligación y del derecho de sanea- miento En cuanto a los efectos de las obligaciones. se presume que las partes quisieron dar albien un destino de acuerdo asu naturaleza(uninmueble construido para casa habitación no puede ser destinado para local industrial. genera para el transferente la obligación de sanear al adquirente. los bienes. pagándole una cantidad de dinero por concepto de valor del bien. costos. Toda obligación se transmite a los herederos. salvo cuando es inherente a la persona. 957 CóDtco ctvtL PERUANo. no para revenderlos o Sacrif¡carlos y consumirlos). éstos deben compensar al adquirente hasta donde alcancen los bienes que les ha dejado su causante. caso en el que se habla de "finalidad de la adquisición prevista por las partes". ANíBAL ToRRES vtsouez las partes expresa o implícitamente. 4 c¡pÍTULo xlr. si en el contrato no Se ha previsto la finalidad de la adquisición. o. un caballo de paso no puede Ser usado como caballo de carrera). ala oportunidad de la adquisición (el comer- ciante minorista que compra a un mayorista hace la adquisición para révender los bienes adquiridos. los herederos compensan aladquirente sólo poresta última cantidadssT. Como por el sanearniento el transferente debe responder frente al adquirente por no poder dar al bien el destino para el que lo adquirió. a la evicción o a los vicios ocultos. 1218). es incuestionable que esta obligación de dinero se transmite a los herederos. debido a los hechos propios del transferente. de las circunstancias que rodearon su adquisición o de las costumbres del lugar. El heredero responde de las deudas y cargas de la herencia sólo hasta donde alcancen los bienes de ésta. ARrícuLo 661 . 660). entre otros. 6. por ejemplo.

El adqui- rente puede exigir el saneamiento tanto a su inmediato transferente como a los anteriores. Extensión de la transmisión hereditaria. En las transmisiones sucesivas del bien. Caducidad La obligación de saneamiento no sólo se transmite a los herederos a título univeráal. el Último adquirente puede accionar por saneamiento contra su inmediato transferente o contra cualquiera de los anteriores. 1218 y 1363. respec- tivamente. constituye el fundamento del principio concreto que. 14BB). elemento natural del contrato. o sea. 1481). En otros términos. eltransferente no solamente queda obligado ope legis a sanear a su inmediato adquirente. en la medida que éstos estén obligados a ello con respecto a sus inmediatos adquirentes (art. es una obligación contractual que se enmarca dentro del principio general res inter alios acta que rige los efectos del contrato. salvo en cuanto a éstos si se trata'de derechos y obligacíones no transmisibles. no sólo está obligado a sanear el últirno lransferente al último adqui- rente. Lo díspuesto por los arts. El derecho de accionar contra su inmediato rNSrtTuto pecírrco E . tanto la obligación como el derecho de sanear pasan a los respectivos herederos de los contratantes. sino también a los sucesivos adquirentes. princípio que establece: "Los contratos sólo producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos. 7.' (añ. Tanto Ia obligación de saneamiento del transferente como el derecho al saneamiento del adquirente se transmiten a sus respectivos herederos a título universal como a sus causahabientes a título particular inter vivos. TEORIC GENEML DEL CONTMTO como el saneamiento. 1363). sino también a los sucesivos transferentes a título particular. el adquirente puede dirigir su acción contra su inmediato transferente o contra eltransferente originario o contra cualquiera de los transferentes intermediarios. al regular los efectos delsaneamiento. sino que también están oblígados a sanear los transferentés anteriores al último. dispone que'lanto la obligación como el derecho de saneamiento se transmiten a los ¡espectivos herederos" (aft. hasta llegar al transferente originario del cual todps derivan sus derechos.

El adquirente debía citar al enajenante inmediato. El acreedor puede ejercer todos los derechos y acciones de su deudor. entre los cuales se halla elderecho alsaneamiento.rechos que le pertenecen con referencia a la cosa. Tratado de Derecho civil. El último adquirente. con la sola excepción de los que sean inherentes a su per- sona.. señala: "El adquirente de la cosa no está obligado a citar de evic- ción y saneamiento al enajenante que se fa transmitió. porque según el Derecho romano. 1615. T. la jurisprudencia francesa "reconoce al com- prador el derecho de obrar no solamente contra el autor directo. cit. Esto implica que el vendedor debe la garantía no solamente al cornprador. es pues tácita y necesaríamente subrogado en todos los derechos de garantía de los que han poseído la cosa antes que é1. sino también a los causahabientes de este últirno. se transmiten los derechos que con relación a él tenía el tradens. cit. lll. citando a Troplong y Pothier dice: "Por Derecho romano y por el Derecho de las partidas. 1989. las acciones no podían pasar de una persona a otra sin una cesión. El último adquirente acciona exigiendo el saneamiento contra su transferente o contra cualquiera de los anteriores transferentes. Como dice León Barandiaránesa. con todos los derechos que le competían. y esto por acción directa. Ella se funda principalmente en el añ. o a cualquiera de los enajenantes intermediarios". Eltransferente debe elsaneamiento a su adquirente. el lazo legal existente entre cada autor y el conjunto de causaha- bientes ulteriores. 4ffi. fuente del art. Puede hacer citar alenajenante originario. cuando hayan habido otros adquirentes intermediarios. éste al que le había trans- mitido la cosa y asísucesivamente hasta llegar al enajenante originario. 219. "tal derecho se transmite a título accesorio. el recurso era gradual. Pero por nuestro Derecho no es así. sino también contra cualesquiera de los anteriores transferentes. aunque discutible. Su dere- cho de accionar contra los anteriores transferentes se justif ica considerando que al transferirse un bien. El añ. E c¡pírulo xrl: oBLIGACIoNES DE SANEAMTENTo . Como sostiene Beudante6o. p. l7S. 1488 del Código peruano. T. y así sucesivamente. p. 960 LEÓN BARANotnRÁru. y reúne esos derechos en su persona". Vender es colocar al 958 LEON BARANoIRaÁ¡¡..2109 del Código civil argentino. es decir. La Ley. Buenos Aires. lV. Esta manera de ver. Se observaba en este orden. Si éste transmitió el bien a otro. en otras palabras. ANIBAL TORRES VASQUEZ transferente deriva del acto jurídico que dio lugar a la transrnisión. Se juzga que cada enajenante ha transferido ta cosa a su adquirente cum omnisLla causa. su cesionario directo. es consagrada por la jurisprudencia. su- brogándose el último adquirente en tal derecho que su transmiteqte tenía contra aquel de quien adquirió la cosa". p. conforme a cuyos términos la persona que enajena una cosa transfiere al mismo tiempo todos los de. responde frente a éste. 959 Código civil de la Hepública Argentina. Comentarios al Código civil peruano. Vélez Sársfieldese en nota puesta debajo de este artículo.

Sería conveniente que se adopte como regla común para los tres tipos de saneamiento. 961 ARIAS-SCHREIBEFI PEZET. TEORíA GENERAL DEL CONTMTO comprador en su lugar y s¡tuación. 1 166". el uso o la posesión de un bien. transmitirle todos los derechos que se tiene y que son anexos a la cosa vendida. D dernanda a su transferente C. el art. Conforme al último párrafo del art. y. Arias-Schreibers6l propone que elsegundo párrafo del art. acción contra su transferente o anterio- res a éste. Por ejemplo. éste contra A. porvicios ocultos. De este modo al encadenamiento económico en la distribución y colocación de los bienes en el rnercado corresponde un encadenamiento jurídico. omisso medio. pues. el comprador adquiere este derecho por efecto de la venta. cit. quien lo entrega en perrnuta a C. B y C a la persona contra quien dirigir su acción de saneamiento por evicción. El comprador D es despojado del bien por efecto de una sentencía que reconoce altercero E como su legítimo propietario. se puede dirigir contra B. A dona un bien a B. Desde el momento que el vendedor tenía el derecho eventual de obrar contra su propio causante. La ley permite que el último subadquirente o adquirente definitivo pueda dirigir su acción de saneamiento directamente contra su inmediato transferente o contra un transferenle intermedio o contra eltransferente primitivo. que puede obrar contra el causante de su causante. Exégesis del Código civil peruano de 1984. él se dirige aé|. después de pagar. a su vez. D puede elegir entre A.de compraventa es aplicable al Derecho peruano extendiéndola a todos los contratos por los cuales se transfiere la propiedad.ontarán a partir de la celebración de los respectivos contratos de transferencia. por hecho propio deltransferente. En nuestro medio es común que el adquirente eviccionado del bien dirija su acción contra su transferente inmediato. en virtud de un derecho que le es personal. p. 358. él ejerce su acción en virtud de un derecho propio y no por aplicación del art. los plazos de caducidad para plantear la acción de saneamiento contra los transferentes anteriores al último se c. 1998]. pgr mandato expreso del art. I (Contratos. pues es cesionario de é1. Tratándose de saneamiento por vicios ocultos. TNSTTTUTo p¡cígco E . Elelegido que pague tendrá. por evicción. que los plazos de caducidad se cuenten a partir de la entrega del bien y nó a partir de la celebración delcontrato. T. Esta doctrina francesa sobre el saneamiento en el contrato. en el ejemplo propuesto. y éste lo vende a D. 1488. es. 1514 dispone que los plazos de caducidad se computan desde el momento de la recepción del bien. Pafte generaf¡. [ed. finalmente. quien. 1488 debería decir: "Los plazos de caducidad de las acciones de saneamiento contra los transferentes anteriores al inmediato se cuentan a partir de las respectivas fechas de entrega del bien". 1488.

lo estará sin embargo al que resulte de un hecho personal suyo. todo pacto en contrario es nulo. que interesan solamente a los contratantes. Se puede restringir o renunciar la responsabilidad por los vicios redhibitorios. Es inválida la cláusula contractual por la que se convíene la limitación o supresión de la obligación de sanear deltransferente por sus hechos personales (art. Pueden los contratantes ampliar o restringir la evicción y el saneamiento. ampliarla o restringirla. la estipulación carece de validez. ANíBAL roRRes veseuez 8. RRfíCut-O 1372. Pueden los contratantes ampliar o restringir a su voluntad la evicción y el saneamiento. o cuando conoce que el derecho que transfiere no le peñenece. 1328). opera por mandato de la ley. @ capíruro Xlr: oBLtcACroNES DE sANEAMTENTo . o sabe que el bien adolece de graves defectos. AnrÍcuLO '1417. Aunque se hubiese pactado que no quede sujeto el vendedor a sanea- miento. ARrícuLO 1371. 1528 dispone que "es nulo el pacto mediante elcual se pretende liberar o lirnitar la obligación de saneamiento del transferente por un hecho voluntario suyo". porque el Derecho no puede tutelar el comportamiento doloso del transferente. no esencíal. lo estará sin embargo al que resulte de un hecho personal suyo. éstos mediante estipulación expresa o tácita pueden suprimirla. 1528). Debido alcarácter natural. uso o posesión de un bien. pero no los revela al adquirente (art. AnrÍCUt-O 14'l 6. CóDlco ctvrl PERUANo DE 1936. todo pacto en contrario es nulo. de la obligación de saneamiento. y por concernir a derechos de orden privado. Pretender liberar o limitar la obligación de saneamiento del cÓDtGO CtVtL PEBUANO DE 1852. Pero tal estipulación sólo es válida si el transferente ignora los vicios o desconoce el derecho del tercero sobre el bien transferido. Aunque se hubiese pactado que no quede sujeto el enajenante a sanea- miento. aun cuando las partes no hayan hecho mención alguna a ella en su contrato. El art. pueden también pactar que el enajenante no quede sujeto a estas obligaciones. Anrículo 1362. Modifi<ación convencionalde la obligación de saneamiento Por ser la obligación de saneamiento un elemento natural de todo contrato por el que se transfiere la propiedad. no requiere ser estipulada. Se puede también ampliarla. pueden también padar que el vende- dor no quede sujeto a esta obligación. puesto que si conoce que el bien es vicioso o que elderecho que transfiere le pertenece a un tercero.

Elsaneamiento en las ventas forzadas 964 CóDtGo clvlL cHtLENo. son las más frecuentes que las de ampliación. Las cláusulas de restricción de la obligación de sanear. pero no al derecho de uso o posesión. tampoco es válído lo pac' tado. o el transferente se obliga a pagar un valor in- ferior alque tenga el bien en el momento de la evicción (si elsaneamiento es por evicción) o de la resolución delcontrato (siel saneamiento es porvicios ocultos). elorden público y las buenas costumbres (art. Nadie puede ampararse en su propia culpa o dolo para liberarse de responsabilidad. TEORíA GENEML DEL CONTRATO transferente por un hecho voluntario suyo. uso o posesión. INSTIÍUTO PACIFICO E . por ejemplo. si el adquirente procede con mala fe al convenirse la ampliación de la obligacíón. se limita los efectos del saneamiento solamente a determinados vicios o a determinada gravedad de éstos y no a otros. Si el fransfe rente aclúa de mala fe al estipularse la supresión o limitación de su obligación de saneamiento. Es nula toda estipulación que excluya o limite la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable deldeudor (art. Se amplía la obligación de sanear cuando se extiende sus efectos a su- puestos no comprendidos en la ley. o que no tienen la gravedad como para dar lugar al saneamiento. el vendedor no está obligado. igualmente . o el transferente se obliga a sanear cuando un tercero despoja del bien al adquirente por las vías de hecho o cuando el derecho deltercero evincente surge con posteriorídad a la transferencia del bien en propiedad. así solamente al derecho de propiedad. sería como liberar al transferente sobre la base de su mala fe. 1328). Por ejemplo. o solamente a determinados derechos de terceros y no a otros. 9. vicios ocultos o hechos personales deltransferente tambíén se detiene ante leyes imperativas. sino a restituir el precío que haya producido la venta. . por causa de la evicción que sufriere la cosa vendida. En las ventas foaadas hechas por auloridad " de la justicia. RnÍcut-o 1851 . V delTP). el transferente se obliga a sanear por vicios ocultos que sobrevengan a la celebración del contrato. o que sean conocidos o susceptibles de ser conocidos por el adquirente. tal y como están configuradas por la ley. limitación o supresión de la obligación de saneamiento corresponde a quien la invoca. La estipulación de no estarobligado a sanear por evicción. La prueba de Ia existencia del pacto de ampliación. lo estípulado carece de toda eficacia.

el pago de los intereses. ARríCUt-O 2122. el adquirente podrá exigir al obligado la restitucíón del valor del bien al momento de la obligación. entre otros. Éste embarga y remata judicialmente el bien de su deudor. por razón de un derecho de tercero. potestades que emanan de la aplicación de la norma de derecho privado consagrada en el artículo 1495 del Código Civil. gastos. El adjudicatario C puede demandar a A. En las ventas forzadas hechas por la autori- dad de la justicia. 965 CnsnctÓl Ne 3752-2002-L|MA. ¡ Por mandato del art. costas.2003: "El transferente queda obligado al sa- neamiento por evicción cuando el adquirente es privado total o parcialmente del derecho a la propiedad. indemnización por daños y perjuicios. El precio que paga el adjudicatario no es entregado al deudor ejecutado sino al acreedor ejecutante. Anrículo '1382. cuando la ley lo autoriza. eltransferente. Por ejemplo. el saneamiento por evicción se debe en las ventas forzadas hechas por autoridades y entidades autorizadas por ley. el saneamiento queda limítado a la restitución del precio que produzca la venta. sino a restituir el precio que produjo la venta. 149'1. uso o posesión. el pago de intereses. @ CNPíTUIo XIII: oBLIGACIONES DE SANEAMIENIO . bieñ que se adjudica a C. para que le restituya el precio que pagó en la venta forzada. en cuyo caso la obligación de sanearqueda lirnitada a la restitución delprecio. deudor ejecutado. El vendedor no es el acreedor ejecutante sino el deudor ejecutado. DEL 23. En este caso el adquirente podrá exigir al obligado la restitución del valor del bien al momento de Ia evic- ción. En realidad no se trata de una obligación de saneamiento por la cualeltransferente se obliga a indemnizar por el perjuício sufrido por el adquirente corno consecuencia de la evicción. por tratarse de un contrato surgido de la libre manifestación de voluntad de las partes. no interuiene en la deter- minación del precio. conforme al ad.y por disposición def art. realizadas en contra de la voluntad del transferente. CÓDlGo clvll PEBUANo DE 1936. tributos. 1490. pero éste es utilizado para cancelar o coDlco clvll ARGENTT¡lO. gastos. 1490. entre otros. indemnización por daños. Todas estas facultades emanan de un contrato surgido de la libre manifestación de voluntad de las partes. sino de una obligación de restitucióneos. en el cual los efectos del saneamiento estarán limitados a la restitucíón del precío que produzca la transferencia. el vendedor no está obfigado sino a restituír el precio que produjo la venta. Luego el bien es reivindicado por D. uso o posesión de un bien en virtud de resolución judicial o administrativa firme. anterior a la transferencia. tributos. El adjudicatario es el que asume el papel de comprador. ANíBAL ToRRES vÁsoue z Conforme al art. A es deudor de X. el transferente está obligado al saneamiento por evicción cuando el adquirente es privado total o parcialmente del derecho a la propiedad. En las ventas fozadas hechas por la autoridad iud¡cial. Distinta es la situación de las ventas forzosas. concerniente al derecho pÚblico. uso o posesión de un bien en virtud de resolución judicial o adm¡n¡strativa firme y por razón de un derecho de tercero. costas. de acuerdo al numeral '1490 del citado Código". libremente toma la decisión de enajenar un bien en propiedad.05. en las cuales. el vendedor no está obligado por la evicción. 1495. El deudor ejecutado no vende voluntariamente. no recibe el precio. anterior a fa trans- ferencia. Situación que será distinta tratándose de un contrato que sea producto del cumplimiento forzoso de la ley.

14g0.cínco E . es. uso o posesíón de un bien. lo que es lo rnismo que entrase en su patrimonio. no han hecho sino cobrar lo que se les debía. entre tos que figuran las obligaciones de saneamiento que existe en todos los contratos por los que se. 1. No hay duda que el que vende y está obligado alsaneamiento por evic- ción no es el acreedor ejecutante.630. TEORíA GENEML DEL CONTMTO disminuir sus deudas. Pero la repetición del comprador que haya sufrido la evicción contra el vendedor embargado o quebrado no le permitirá obtener lo que se le debe. 'cuando el comprador haya adquirido la cosa por la que sufre . al menos en su totalidad. pero. El hecho de que no vende voluntariamente sino que es torzado a vender. una aci¡ón por pago de lo indebido? se ha sostenido así.. 966 MAZEAUD. cuanáo haya adiuirido la cosa ajena. delprecio. como ocurre con las ventas de bienes de menores o incapaces. es motivo suficiente para que su obligación de sanear se timite a la restitución .. no a los acreedores embargantes o reunidos en una masa. contra los acreedores.por autorÍdad o entidad autorizada por ley. Lecciones de Derecho civil. Hacemos notar que la parte general de los contratos contiene principios de aplicación general a los contratos en particular. Para solucionar este problema. o sea. tiene por déudor de las sumas que se le deban en vi-r1ud del art. como explican los Mazeauds. o se cambia de ubicación a este artículo pasándolo al lugar donde se regula la compraventa. ¿no cabe responder que le ha pagado ese precio al vendedor embargado ó al quebrado? Los acreedores. Aunque la venta haya sido fozosa y exigida por los acreedores o por el síndico que represente a la masa. razón suficiente para que esté obligado a restítuir elprecio pagado por el adjudicata- rio. Para que opere la obligación de sanear por evicción en la ejecución de los bíenes del deudor se requiere: que ra venta sea fozada y que sea hecha . al repartirse ese precio con los demás b¡enes . ¿puede ejercerentonces elcompradoi. en una adjudícación tras embargo o luego de una quiebra. consiguientemente. del deudor. o-sé reemplaza la palabra lentas" por la de 'transferencia" o "enajenación". ZT7. ha pagado un precio que no era debido. en etecto.Parte tercera. p. lll. no se extiende . a las ventas voluntarias hechas por autoridad o entidad autorizada legalmente. para obtener la restitucón del precio. sino el deudor ejecutado. vol. rNsrtTuro p¡. et embargado o el quebrado el que ha vendido un bien del que seguía siendo propietario. crt. observando que elcompradoi. no han recibido lo indebido". la evicción en una venta fozosa. Es una mala técnica legis-: lativa regular en la parte general de los contratos el caso especial relativo al saneai¡iento enlas "ventas fozadas" como lo hace elart. transfiere la propiedad. sino al embargado o al quebrado.

. SANEAMIENTO POR EVICCIÓN 1. Estudio de los contratos en nuestro Derecho civil. sino cuando el adquirente es privado. del derecho adquiridoeTo por efecto de una resolución judicial o 967 REzóNtco. 970 "La privación o turbación puede recaer tanto en un derecho real transmitido --dominio. total o parcialmente. 231. Contratos. ven- ciendo) se.ll. haciendo valer derechos sobre el bien sbjeró cé ¡a iran$€rencia. usufructo. servidumbre.it a. evincente. Sistema del Derecho privado.ii¡:i:+irii. Doménico. Podernos decir que para el Derecho peruano no hay perturbación de derecho al adquirente por la sola interposición y trámite de una demanda judi- cial o administrativa de evícción."+. vol. efectos de ta *rttpraventa. Deparma. 968 SPoTA.q)P-l itiirli:. Buenos Aires.:. lV.213. por Ia evicción el adquirente no pierde el bien o parte de é1. etc.. obligado a sanear es el que por haber transmitido el derecho al evicto debe responderffi. p. p. tnstituciones de Derecho civil. Conforme a esta definición. BARBERO dice que por gvicEiti*rltvincere est vincendo auferre: eviccionar es quitar.. cesión de créditos. el que lo ha vencido. entiende et iecho de que un tercerq. p. Deñnición de evicción La evicción es definida por el art. lo que lo priva del poder de destinarlo a la finalidad de la adquisición.lrad. sino pierde todo o parte del derecho a la propiedad. anterior a la transferencia"se. Alberto G.:lll r.eGEqtsr r lE> r lsr r¡¡rf ! YU>. reivindique con éxito del adquirente la pertenencra de él (Ban- BEFlo.!Ll.2O). uso o posesión de un bien en virtud de una resolución judicial o administrativa firme y por razón de un derecho de tercero. T. 1967. de donde deríva evictus. derivada del verbo latino evincere que signífica vencer en juicio. Obligación de saneamiento por evicción . que significa vencidoe6T.. Etimología Evicción es una palabra de etimología latina (evictio-evictionis). iii. b. cil. 1491 como el acto por el cual "el ad- quirente es privado total o parcialmente del derecho a la propiedad. Ejea. uso o posesión de dicho bien. ANí8AT TORRES VASAUEZ § 125. Evicto es el que ha sido vencido en iuicio y privado del derecho que adquirió.. Buenos Aires.como en uno creditorio --de uso y goce a favor del locata- E cnpíruLo xm: oBLrGAcroNEs DE SANEAMTENTo . 1986. lY (Compraventa y permuta. locación de cosas). de Santiago Sentís Melendo.

anterior a la transferencia. Por ejemplo. cit. Como dice Spotae7l. lll. No comprende los ataques físicos. lnstituciones de Derecho civil. TNSTTTUTo pncÍrco E . cuando resultare haber recibido cosa ajena. Si C entabfa acción reivindicatoria y obtiene una sentencia que lo declara propietario y obliga alcomprador B a abandonar el bien. mediante resolución judicial o administrativa. derecho total o parcial. y el tercero demandado en la contestación alademandaalegaseréleltitulardelderechotransferido. en un derecho intelectual" (MOSSET ITURRASPE. cit. pretende ser propietario o usufructuario. Lecciones de Derecho civil. vol. mejor derecho a la propiedad. permutante. y es privado porque se reconoce judicialmenteatavor de otro un mejortítulo jurídico a sertitularde ese derecho". vol. la evicción parte del supuesto de hecho consistente en un ataque jurídico al derecho transmitido. despoja del bien al adquirente. uso o posesión. rio. 972 MMEAUD. 213. demanda a éste por reivindicación del bien. 402). cesionario. "La evicción 'producida' adviene si por una causa anterior o contemporánea a la adquisición. Al que sufre la privación. También en el Derecho romano. El derecho que el tercero accionante alega tener sobre el bien transferidb y que le es reconocido por resolución judicial o administrativa. IEORÍA GENERAL DEL CONTMTO administrativa firme dictada en un proceso de evícción. el adquirente perturbado en su derecho por un tercero. socio. lV p. En el segundo caso. invoca o impugna una servidumbre. uso o posesión del bien. A vende a B un bien que es de propiedad de C. del derecho (o de su uso y goce) que se le ha transmitido. 271. p. por efecto de una resolución judicial o adrninistrativa firme que reconoce un derecho de tercero. evicto. se dice que ese comprador ha sido eviccionado. Contratos. Parte tercera. coparlícipe. 971 SPOTA. Por la evicción se priva aladquirente de todo o parte del derecho sobre el bien adquirido (por contrato oneroso o gratuito). c.. el adquirente (comprador. aun eldonatario) es privado. por ejemplo-. Contratos. puede ser real o personal.. se vale de los interdictos o de otras acciones reales o personales. el tercero demanda al adquirente por evicción alegando ser él eltitular del derecho transferido. por lo que éste puede reivindicar. pérdida o despojo del bien se le llama eviccionado. cil. etc. En el primer caso. p. afirrna que es arrendatarioeT2. La acción de evicción La acción de evicción es ejercida por el tercero mediante una demanda o en una contestación a una demanda que le ha interpuesto el adquirente. el comprador debía esperar a que se le desposeyera efectivamente de la cosa.. total o parcialmente. asimismo. Se denornina tercero evincente o eviccionante al que. para poder proceder contra su vendedor por daño derivado del incumplimiento. o sea que a él le pertenece el bien ya sea en propiedad.

si sólo es privado de parte de ese derecho.. Como dice BarberoeT3.. seryidumbre. sino de vicios ocultos (art. Clases de evicción La privación del derecho del adquirente como consecuencia de la evicción puede ser total o parcial. el adquirente es privado del derecho de una parle determinada del bien (parte del bien que nb le per- tenecía al transferente) o de una parte alícuota del misrno (p.T. lV. la pérdida por eladquirente de un derecho real menor por la existencia en el bien de cargas 973 BAFIBERO. ya como parte pro diviso. a título de propiedad (pertenen cia tout-courf) o de copropiedad (pertenencia común) o a título de usufructo. Un ejemplo de evicción total lo tenemos cuando el tercero obtiene un fallo firme por el cual se declara que es el propietario del inmueble transferido al adquirente. en cuanto a la reivindicación de un derecho menofi. p. Habrá en cambio evicción parcial. según que el adquirente pierda todo o parte delderecho que Ie fue transferido. se transfiere la totalidad del derecho de propiedad de un bien. o sólo alguno o algunos atributos de ese derecho. así también la "evicción" corno sustracción de "pertenencia" puede ser ella también de distinta extensión e intensidad. ej. cuando el transferente es solamente copropietario) o se priva al adquirente de un derecho menor sobre el bien (p. 1509). ANIBAT TORRES VASQUEZ d. pue- de ser una evicción de propiedad (evicción del derecho mayofl. en cuyo evento el adquirente sólo tendría el derecho a la propiedad. etc. la evicción puede sertotal o parcial. como sería el de ser usufructuario del derecho transferido. (peftenencias menores). Por la evicción parcial. . Por la evicción totalel adquirente se ve privado de todo el derecho adquiri- do.22.la que puede extenderse a todo el bien (evicción tota[) o a una parte de él {evicción parciaÍ). adquirió la propiedad del bien y es eviccionado del derecho de usufructo sobre el mismo). cil. "la evicción es total cuando el adquírente pierde todo el derecho que le fue transferido y es parcial. cuando lo que ob- tiene el tercero es el reconocímiento de un derecho menos pleno o temporal. ej. Hacemos notar que para el Derecho peruano las cargas y graváme- nes ocuftos existentes en el bíen transferido no son casos de eviccíón. Por ejemplo.. que puede ser también fofal o parcial. uso. recalcamos que para el Derecho peruano. pero no el uso y disfrute". o eltercero evincente obtiene el reconocimiento de un derecho menos pleno alde la propiedad como puede ser elde uso o el de usufructo (el adquirente queda siempre con una parle de su adquisición). servidumbre (esto es. En resumen. a saber. Puede haber evicción sólo del derecho de usufructo. ya como cuota pro indiviso (cuota de comunidad). el adquirente es privado de la propiedad de todo el bien que compró (experimenta la evicción total de lo adquírido) o so- lamente de parte de dicho bien. quedando sin título alguno. Sistema del Derecho privado. asícomo un bien puede pertenecer a su titular en distinto grado e intensidad. Como dice Arias-Schreiber. Sin ernbargo.

es decir. una demanda judicial o extrajudicial. constituyen una turbación de derecho. lo cual se expresa de otra forma por el art. según el art. garantizar al comprador contra la evicción es. Buenos Aires. si el adquirente por título oneroso fue prívado en todo o en pafte del derecho que adquirió. o sufriese una turbación de derecho en la propiedad. ejerce actos indebidos. 1. TEORíA GENEeqL DEL CONTMTO o gravámenes (servldumbres. 1989. de uso o habitación. El Código civil argentino en su art. un sector del Derecho extranjero entiende pór evicción no solamenle al despoio del bien en virtud de una resolución judicial o. cuya existencia era conocida altiempo de la enajenación". p. atente contra la propiedad.lgy. o simplemente de arrendamiento. la posesión o la tenencia del comprador. procedentes de la . como afirman los Mazeaud. por la que un tercero reclamase un derecho cualquiera. toda acción real. y elpropietario debe dirigirse contra el autor de las vías de f¡s6f¡s"e7a. Vélez Sársfield. Elvendedor debe impedir que un tercero invocando un derecho sobre la cosa vendida. 400. En cambio. Para nues- tro Código civilvigente de 1984 solarnente hay evicción cuando eladquirente es privado total o parcialme¡te del bien adquirido. ni aun en razón de las turbaciones de derecho. goce o pose- sión de la cosa.administrativa. por el hecho del hombre. En cuanto a las turbaciones de hecho. 974 Código civil de la República Argentina. por laS cuales un tercero sin pretender ningún derecho. y no declarados alvended'. e. Extensión de la evicción La extensión delconcepto de evicción es establecida por ley. no se haya efectuado ninguna estipulación acerca de la garantía. Así. En fin. si un tercero ejerciese Úna acción hipotecaria que lo amenazase de ser vencido en el derecho que creía tener en la cosa libre de toda carga. asegurarle una "posesión pacífica de la cosa vendida". Pero no habrá lugar a garantía. sino también ala pefturba- ciónque sufre el adquirente al ser dernandado judicial o extrajudicialmente por un tercero que alega tener un derecho sobre el bien transferido. hipoteca. 2091 señala: "Habrá evicción. la garantía entonces está en la ley misma. garantía mobiliaria) no aparentes no está regulada como un caso de saneamiento por evicción sino de saneamiento por vicios ocultos (art. ni en razón de las turbaciones de hecho. 1. y aun las acciones personales o pose- sorias que pueden ser ejercídas contra terceros. o un derecho de usufructo. 1509). corno por ejemplo. o de pretensiones formadas en virtud de un derecho real o personal de goce. para el Derecho francés. expresa: "Decimos 'turbación de derecho'. el vendedor está obligado de pleno derecho a garanlizar al ad- quirente por la evicción que sufra en la totalidad o en pañe del objeto vendido y por los supuestos gravámenes sobre ese objeto.626: "Aunque con ocasión de la compraventa. o si pretendiese un derecho de propiedad en todo o en parte. como si pasase por elfundo del propietario. Ld Ley. anticresis. o establecidas de una manera aparente. en nota puesta debajo de este artículo. en vir- tud de sentencia y por causa anterior o contemporánea a la adquisición. rNsfrruro pncírrco E .625.

consistente en la restitución del precio y el pago por los otros conceptos especificados en la ley (art. el aportante está obligado al saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes que lo integran. Esto significa que el transferente está obligado a 97s LEy GENERAL DE SoctEDADes. y la segundá. uso o posesión. Ante esta situación. el vendedor A debe sanear a su comprador B pagándole elvalorque tiene el bien al momento de la evicción. la responsabilidad del aportante se limita al valor atribuido al derecho cedi- @ CAPITUIO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEA 4IENTO . Saneamiento de los aporles. A vende a B un bien que es de C. Si el aporte consiste en la cesión de un derecho. sin su culpa. en virtud de un derecho preexistente de un tercero. para el caso que el tercero demandante triunfe en el proceso judicial y despoje (eviccione) del bien al adquirente. Por ejemplo. el comprador B ya se encuentra en posesión del bien que compró. f. 1 a$ay 1491)e75. Concepto de saneamiento por evicción El saneamientopor evicción es la obligación deltransferente de compen- sar al adquirente la privación del derecho que sufre por efecto de la evicción. uso o posesión del bien adquirido. es una obligación principal de hacer consistente en la defensa judicial del adquf rente en el proceso promovido por el tercero evincente (art. El aportante asume ante la sociedad la obligación de saneamiento del bien aportado. unidad económica o fondo empresarial. al ser despojado del derecho sobre el bien adquírido y no poder destinarlo a la finalidad de la adquisición. temporalo defínitivamente. cualquiera de la dos. Pero si C gana. La obligación de saneamiento por evicción existe ex lege en todos los contratos relativos a la transferencia de la propiedad. Es decir. contra B. la posesión o el uso de un bien (arts. S¡ C pierde. por lo que el sanearniento es de naturaleza indemnizatoria. 149'l del Código civil vigente. las mejoras realizadas. o sea eltransferente debe indemnizarle pagándole todo lo que ha perdido como consecuencia de la evicción. mediante resolución judicial o administrativa firme. el saneamiento por evicción comprende dos obligaciones para eltransferente: La prirnera. el vendedor A no está obligado a nada frente al comprador B. los gastos e impuestos que fueron de cargo del comprador. sufre una pérdida o menoscabo de su patrimonio. 923) o una de mejor derecho de propiedad. de todo o parte. Conforme al art. por un vicio de derecho anterior a la transferencia. de la propíedad. ANiBAL TORRES VASGUEZ También para el derogado Código civil peruano de 1936. 1375). elpropietario C puede interponer una acción reivindicatoria (art. 1374). cuando el adquirente es privado. eltransferente sólo está obligado al saneamiento por evicción. Si el aporte con- siste en un conjunto de bienes que se transfiere a la sociedad como un solo bloque patri- monial. Qué duda cabe que el adquirente. el transferente está obligado a garantizar al adquirente por toda turbación o pérdida del bien adquirído en propiedad. y los daños que éste ha sufrido. es una obligación subsidiaria de dar. ARtÍcuuo 28. por el sanea- miento por evicción. con los intereses legales.

El presupuesto necesario para que haya evicción es la resolución judicial o administrativa que obligue al adquirente a abandonar el bien. 1E-9(AgENEML sanear no solamente cuando ha enajenado un bien ajeno. es despojado solamente del uso o posesión. . sino también cuando ha enajenado un bien propio. existe la obligación de sanear no solamente cuando el adquirente es privado del dere- cho adquirido. En otros términos. La evicción es el antecedente del saneamiento. etc.sa- neamiento. Eltercero evincente puede despojar al adquirente del derecho de propiedad o solamente del derecho al uso o del derecho a la PosesiÓn. Eltransferente solamente está obligado a sanear por el despojo que sufre el adquirente como consecuencia de una pretensión jurídica de un tercero. Entre evícción y saneamiento hay una relación de causa a efecto. pero el adquirente es despojado a consecuencia de un mejor derecho de tercero al uso o posesión de un bien que no es de su propiedad (usufructuario. judicial o administrativamente. üso o posesión del bien. lo que disminuye indudablemente el valor del bien. DEL coNrMTo __. Mientras no exista despojo judícial o administrativo. exigibilidad y la solvencia del deudor en la oportunidad en que se realizó el aporte.)' Como la evicción no es del bien sino del derecho sobre el bien. por ejemplo. lo que puede asegurarle es que nadíe podrá despojarlo del bien. Surge para eltransferente la obligación de sanear al'ad- quirente eviccionado No hay evicción por el solo hecho que el adquirente torne conocimiento que su transferente no ha sido el titular del derecho que le transfirió. Solamente si et tercero eviccionante priva al adquirente de la propiedad. el adquirente en propiedad no es eviccionado de su derecho de propiedad del bien. por no perle- necerle el derecho de propiedad o perteneciéndole no tiene derecho al uso o posesión del mismo. cuyo derecho de propiedad es indiscutible. el transferente ha cumplido con su obligación de entregar un bien idóneo para la finalidad de la adquisición. No hay obligación de sanear si el tercero titular del derecho transferido no evicciona haciendo uso de los mecanismos legales. Si el tercero verdadero titular del do pero está obligado a garantizar su existencia. sin evicción no hay. al transferente no se le puede imputar los despojos llevados a cabo por las vías de hecho (usurpaciones. No es serio que el transferente asegure que nadie discutirá judicial o adminis- trativamente el derecho del adquirente.). sino también cuando es privado de algunos de los atributos de ese derecho. sino solamente del derecho de uso o disfrute de ese bien que le es reconocido a un tercero mediante resolución judicial o administrativa firme. . ocupaciones clandestinas. elsaneamiento procede cuando eladquirente es eviccionado delderecho de propiedad adquirido o. arrenda- tario.'cUárdo manteniendo éste derecho. La sola interposición de una demanda judicial o reclamo administrativo no significa que eltercero sea el titular delderecho transferido. etc.

El hecho de que un tercero promueva contra el adquirente ac- ción judicial o administrativa de evicción. hasta que la actio emptipermitió al comprador conseguir siempre el saneamiento por evicción. en la medida que éstos hubieran estado obli- gados a ello con respecto a sus inmediatos adquirentes (art. 14Bg). Obligados al saneamiento por ev¡cción Debe el saneamiento por evicción todo aquel que transfiere un bien en propiedad. uso o posesión del bien. no genera la obligación de sanear deltransferente. La primera es de curnplimiento del contrato E CAPÍTULo XIII: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . h. A su vez. desalojo por ocupante precario. y aSí suces¡vamente hasta llegar al autor de la causa de la evicción. Es presupuesto necesario para que funcione la obligación una resolución judicial o administrativa firme. salvo que los contratantes hayan suprimido la obligación de saneamiento (art. El adquirente puede dirigir su acción de saneamiento por eviccíón contra su inmediato transferente o contra los transferentes anteriores a éste. Sólo operaba cuando el comprador era efectivamente pri- vado de la cosa. Solamente hay obligación de irn""r. el uso o la posesión de un bien mueble o inmueble. i. uso o po- sesión de un bien con la obligación de sanear por evicción del derecho de propiedad. El solo temor del adquirente de ser eviccionado del bíen no le da derecho al saneamiento. por evicción cuando el adquirente es despojado delderecho adquirido mediante resolución judicial o administrativa firme qge lo despoja. puede accio- nar por saneamiento por evicción contra cualquiera de sus antecesores. o posesión. No era elemento naturaldel contrato sino elemento accidental. ANÍBAL TORRES VASQUEZ derecho transferido despoja del bien al adquirente por las vías de hecho. el uso o la posesión de un bien y obligación de sanear No hay que confundir la obligación de transferir la propiedad. 1488). sin que exista resolución pasada en autoridad de cosa juzgada que prive al adquirente del derecho adquirido. g. denuncia penal por usurpación). cuando elcomprador era privado de la posesión de la cosa por efecto de una decisión judicial que lo obligaba a abandonarla a favor de un tercero. la obligación de saneamiento solamente funcionó en el contrato de compraventa. Carnpo de aplicación de la obligación de sanearn¡ento En el Derecho romano. total o par- cialmente. No hay obligación de sanear si el adquirente no es despojado delderecho sobre el bien adquirido. el transferente o antecesor contra quien se dirige el adquirente. Diferencias entre obligación de transferir la propiedad. requería ser estipulada (stipulatio duplae). el adquirente se defiende sólo por los mecanismos legales que la ley le franquea (interdictos. del derecho adquirido. uso. En nuestro derecho funciona tanto en los contratos onerosos como en los gratuitos por los que se transfiere la propiedad.

objeto del contrato. eltransferente ha cumplido con ejecutar su prestáción (no hay incumplimiento del contrato). 1428). uso o posesión de un bien. Con posterioridad a la partición. a instancia de un tercero. uso o posesión. contractual o iudicialmente. rNsTrruro pncírco E .fEORíA GENEML DEL CONTMTO y Ia segunda es postcumplimiento. se divide. que Como consecuen- cia de la evicción totalo parcial delderecho de propiedad. Para algunos códigos el saneamiento por evicción es una obtigación de garantíade posesión pacífica del bien (Código francés. Por ejemplo. una herencia entre los herederos A. en la obligación de Sanear. En la primera de estas obligacionés. Saneamiento de bien común Si la transferencia es de un bien cornÚn.con ef contrato o para que éSte se resuelva por incumplimiento (art. es eviccionado del derecho adquirido por efecto de una resolución judicial o administrativa. sieltransferente ha ejecutado su prestación. incurre en incumplimiento del contrato. si el transferente no ejecuta la prestación debida consistente en transferir la propiedad. en proporción a la parte de cada uno (art. los copropietarios transferentes están obligados recípro- camente al sanearniento por evicción. 982). objeto de ese derecho. debido a que un tercero acreditó tener un mejor derecho que el del causante. Natt¡ralezajurídicadelsaneamiento La obligación de saneamiento por evicción es un elemento natural del con- trato. pero no es de su esencia. eso Sí. está en la naturateza misma delcontrato de transferencia de la propiedad. la de saneamiento es legal. Fundamento del saneam¡ento El fundamentode la obligación de saneamiento consiste en la protecciÓn que debe otorgar el ordenamiento jurídico al adquirente. ésta sólo funciona si se ha dado efectivo cumplimiento alcontrato. no puede destinar el bien. lo que significa que elcoheredero A eviccionado soporta la parte que le toca. la obligación de transferir es contractual. Sería injusto que A se quede sin herencia. uso o posesión del bien que ha enajenado. B y C. a la finalidad para la cualfue adquirido o que disminuya su valor' l. que lo priva del poder de destinar el bien a la finalidad de la adquisición. pero luego el adquirente. razón por la que B y C deben sanearle. A es eviccionado del bien que se le adjudicó. que pertenece en copropiedad a dos o más personas. t. k. es decir. por lo que el adquirente puede optar entre demandarlo para que cumpla. aft. Son dos obligaciones distintas del transferente. cada uno de los tres soportará la pérdida en proporción a su respectiva cuota. El incumplimiento de la prestación eS causa de resolución del contrato y la evicción eS causa de sa- neamiento. eS una obligación impuesta al transferente por ley. cada uno recibe un bien de valor equivalente alde los bienes que reciben cada uno de los otros dos. en cambio.

1. En los derogados Códigos civiles ¿"l352szo y de 1936e77. en cambio. en el caso de ser demandado por ella el que la recibió. ARrícut-o 1370. la obligación de saneamiento por evicción se circunscribía a los contratos onerosos.) o a título gratuito (donación. ARrículo 1415. pago. 1846 y 1852. etc. arrendamiento. ARrícuLo 577. transacción.481 y'1. Aunque no'se haya estipulado en el contrato la evicción y el saneamien- to. Conforme alart. Antes que el adquirente sea despojado del bien o del derecho sobre el bien. 1843. hay también lugar a la evicción y saneamiento: 1e En las hijuelas de partición de los bienes comunes. el saneamiento es un elemento natural de todo contrqto por el cual se transfiere la propiedad. 977 CóDtco crvrL PERUANo DE 1936. onerosos o gratuitos. 2'1 08 a 211 2). Para ambos sistemas. ANIBAL TORRES VNQUEZ 1640. uso o posesión. chileno. el transferente no está obligado a ningún saneamiento por evicción. Entre las cosas que se adquirieron a título no oneroso. 2q En los legados genéricos. 2) Privación totalo parcialdelderecho adquirido. está el vendedor sujeto a ellos. Anricuuo 576. Por la evicción queda obligado el enajenante a defender judicialmente la cosa enajenada. ARrícut-o 575. el enajenante está sujeto a ellos en todos los contratos onero- sos en que se transfiera la propiedad.482. arts. mientras que elCódigo vigente de 1984 extiende elámbíto de aplica- ción de esta obligación a todos los contratos. Aunque no se hubiese estipulado la evicción y el saneamiento. afts. Requisitos del saneamiento por evicción Los requisito.s para que funcione la obligación ddsaneamiento por evicción son los siguientes: 1) Transmisión de un bien en propiedad. 1485 y 1497. italiano. Está obligado a la evicción y sanea- miento el que enajena algo a título oneroso. el que lo considera como garantía y el que lo consídera como una obligación compensatoria (in- demnizatoria). las demandas que interpongan terceros alegando mejor derecho sobre el bien transferido no obligan Cóotco crvrl PERUANo DE 1852. como en la venta. para otros códigos. dote nece- saria. el saneamiento por evicción es una obligación compensatoria. 1491 se debe el saneamiento por evicción cuando el adquirente es privado total o parcialmente del derecho adquirido en virtud de una resolución judicial o administrativa que reconozca el derecho de un tercero. 1 844. o se descubre en ella vicios ocultos que no se consideraron al t¡empo de la enajenación. m. como nuestro vigente Código de 1984. si el que la recibió la pierde judicialmente. anterior a la transferencia.). español. uso o posesión de un bien. Por el saneamien- to queda obligado el que enajena a responder por el valor de la cosa. arts. por los que se transfiere la propiedad. E CAPITULO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . permuta. uso o posesión de un bien. daños y perjuicios. etc. la posesión o el uso de las cosas. añs. La obligación de saneamiento por evicción procede en los contratos a título oneroso (venta. suministro gratuito. argentino. uso o posesión del bien. por los que se transfiere la propiedad.

cuando se han usado los recursos impugnatorios para que la causa se resuelva en Última instancia. En otros términos. surge para el transferente la obligación de sanear. La ley exige resolución firme y ésta puede tener esa calidad por haber quedado consentida. basta que la sentencia quede consentida. Hay obligación de sanear toda vez que exista una resolución judicial pasada en autoridad de cosa juzgada o una resolución administrativa firme. La obligación de saneamiento por evicción es una sola. por efecto de la evícción. el adquirenle va a ser eviccionado del bien adquirido. el transferente no tiene nada que sanear. el enajenante no está obligado a sanear a su ad- quirente por las amenazas de perturbaciones de derecho como son las amenazas de demandarlo o denunciarlo judicialmente o como es el hecho de que sea efectivamente demandado o denunciado ante los tribunales. obligando aladquirente a abandonar dicho bien. cuando el adquirente. la privación al adquirente del derecho de propiedad. 1495). a un tercero.TEORíA GENEML DEL CONTMTO al transferente a defender judicialmente al adquirente. Hay perturbación efectiva de derecho cuando el adquirente es privado efectivamente del derecho adquirido mediante una resolución judicial o administrativa definitiva. significa que el bien transferido no adolecía de vicios jurídicos. porque eltransferente no puede exigir del adquirente una diligencia que él no ha observado. uso o posesión del bien transferido. 3) Resolución judicial o administrativa firme. con lo que se frus- tra Ju interés de destinarlo a la finalidad de la adquisición' Es decir. o sea será privado delderecho de propiedad. por lo que su transferente debe sanearle. al no haber sido impugnada. no logra alcanzar la finalidad para la que adquirió et bien. o por haber que- dado ejecutoriada. y consiste en resarcir (obligación de dar) a su adquirente pagándole el valor que tiene el bien al tiempo de la evicción y los demás conceptos previstos en la ley (art. Pero si eltercero demandante (en ta vía civil) o denunciante (en la vía penal) gana en el proceso judicial. Para que el adquirente tenga derecho alsaneamiento. Si el demandante o denunciante pierde en el proceso judicial. total o parcialmente. casos enlque las perturbaciones de derecho subsis- ten hasta la finalización del proceso. uso o posesiÓn delbien. por tanto. uso o posesión debe producirse por efecto de una sentencia o resolución administrativa firme que decidan que el de- recho transmitido pertenece. que reconozca a un tercero el derecho o mejorderecho (que el del adquirente) a la propiedad. puesto que fue notificado con la demanda de evicción . Para que exista la obliga- cíón de sanear por evicción. pero el derecho deladquirente permanece mientras no se dicte sentencia definitiva en su contra.

las acciones posesorias. w CAPiTULO XIII: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . el hecho de que el tenedor de la posesión se niega a restituirle el bien. p. así. la obligación de sanearniento por evicción solamente surgía síel adquirente ha sido eviccionado mediante sentencia judicial firme. El derecho que se transmíte debe ser con todos sus atributos que permitan que el bien pueda cumplir con sus fines. El transferente está obligado a sanear solamente si el adquirente ha sido privado del derecho a la propiedad. por ejemplo. El transferente no responde por las perturbaciones que se basan en causas posteriores a la transferencia. El tradens no está obligado a sanear a su adquirente por los despojos o perturbaciones de hecho. realizados por terceros. en su caso.. por no alegar ese tercero ningún derecho. vol. la privación (no la simple perturbación) de derecho es el presupuesto necesario del sanea- miento por evicción. para que exista talobligación. 920 o la judiciales a través de los interdictos. Lecciones de Derecho civil. De lo dicho se concluye que la turbación de derecho puede o no conducir a la privación del derecho del adquirente. Los derechos de terceros adquiridos con posterioridad a la transferencia no producen eviccíón. el despojo del bien al adquirente puede ser por efecto de una sentencia judicial o de una resolucíón administrativa. uso o posesión del bien adquirido por existir un derecho del tercero evincente. Sólo la privación de su derecho al adquirente obliga al transferente a sanear por evicción. de estas perturbaciones o privaciones de hecho el adquirente se defiende con los recursos que le franquea la ley. como son las amenazas de invasión o la invasión ya efectuada. una expropiación. En otros términos. es totalmente ajeno a esa perturbación. s) La pérdida del bien por el accipiens debe tener un origen jurídico. 4\ Causa anterior a la transferencia. las acciones personaleseTs. sólo hay perturbación de derecho cuando el adquirente es despojado delbien adquirido por efecto de una resolución judicial o administrativa que reconoce el derecho deltercero evíncente. para nuestro ordenamíento jurídico civil. la ocupación precaria. sin derecho.271). El accipiens adquiere un derecho con todos sus atributos (cum omni sua causa) que permitan destinar el bien a la finalidad para la cual es adquirido. anterior a la transferencia. Es decir. Cuando el adquirente es privado de alguno de los atributos del derecho adquirido por viñud de una sentencia o resolución administrativa que reconoce el derecho de 978 Como dicen los MAZEAUD. Parte tercera. Ia reivíndicatoria o. Le incumbe al comprador defenderlo solo" (MAZEA:)D. libre de todo derecho de tercero. en el código vigen- te. el hecho de un vecino que envía su rebaño a pacer en el predio vendido. los deterioros causados en el bien. "si la perturbación que le cause un tercero al comprador es solamente de hecho. En efecto. el vendedor no tiene que intervenir. ANíBAL TORRES VASOUEZ En los derogados Códigos civiles de 1852 y 1936. como es la defensa extraf udicial a que se refiere el art. anterior a la adquisicíón. cil. lll.

éste queda oblígado al saneamiento porevicción. pero sí del. nunca por causa poster¡or a la transferencia. 1491. IEORiA GENEML DEL CONTMTO un tercero. por ejemplo. moñificacíones y pérdida de tiempo que implican seguir un proceso judicial. Es. justificada larazón por la cual el art. 1492 díspone que la evicción se produce cuando el adquirente demandado por evicción. puede allanarse a la demanda o abandonar el bien a favor deltercero deman- dante. quien es el que en definitiva soporta los riesgos de la evicción. con el asentimiento del transferente. el transfe- rente está obligado a sanear pbr el menoscabo delderecho de propiedad que transmitió (evicción parcial). pués. eladquirente demandado. en este caso. judicial o administrativa.uso y disfrute de dicho bien. por disposición del ar7. la evicción también se produce cuando el adquírente. el transferente debe el saneamiento por el menoscabo del derecho transmitido. y. con elasentimiento de su transferente. lNSTtTuTo pacírtco E .ranter¡or a la compraventa. que prive al adquirente de su derecho. sabiendo que la resolución final de todos rnodos le va a ser adversa. Con el allanamiento a la demanda. el que compró una casa es desalolado de ella como consecuencia de una sentencia que reconoce a un tercero elderecho de usufructo. no es despojado de la propiedad. el derecho de propiedad del comprador se ve disminuido. uso o posesión del bien adquirido. se allana a la demanda o abandona el bien sin esperar la resolución judicial o administrativa. Cuando el derecho de quien reivindica es manifiesto. pero debido a que el derecho deltercero es claro e indiscutible. o en su caso administrativo. Si. . o sea es claro e indiscutible. Evicción por altanamiento o abandono Conforme al art. la evicción se produce por resolucíón judicial o administrativa firme (elecutoriada o consentida) que priva al adquirente de la propiedad. con el fin de evitar todos los gastos. previo el asentimiento deltransferente. 1492. siempre que el derecho del tercero tuviera su origen míentras el bien transmitido estuvo en el patrimonio del transferente o antes que él lo ad- quiriera. o el abandono del bien a favor del demandante. se allana a la demanda deltercero evincente o hace abandono del bien sin esperar que se dicte la resolución judicial o administrativa definitivas. 2. con el asentimiento del transferente. Estamos frente a un caso en que elsaneamiento por evicción procede sin resolución.

de los intereses y de todos los gastos. Responsabitidad limitada det vendedor. el vendedor puede liberarse de todas las consecuencias de la garantía con el reembolso de la suma pagada. Responsabilidad limitada del transferente Cuando el derecho del tercero es claro e indiscutible. si el transferente en la celebración del contrato ha actuado con dolo o culpa. intereses. y. puede evitar la evicción pagando al tercero el valor del derecho transferido. el transferente puede liberarse de las consecuencias del saneamiento reembolsando a su adquirente lo que éste pagó af tercero. valor que establecerán de mutuo acuerdo entre las partes involucradas (transferente. para evitarla pagando al tercero es necesario que eladquirente recabe el asen- timiento del transferente. Si el comprador ha evitado la evicción de la cosa mediante el pago de una suma de dinero. 3. el adquirente. por cuyarazón la fey establece como presupuesto ne- cesario para que se deba elsaneamiento que el adquirente recabe previamente el asentimiento de su transferente para allanarse a'la demanda o abandonar el bien en favor del tercero eviccionante. porque podría actuar en perjuicio deltransferente. Corno el transferente es elque en definitiva sufre los efectos de la evicción. w CAPITULO XIII: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . con el asentimiento del transferente. 979 CÓDlGo clvlL lrALlANo. Si el adquirente paga al tercero sin el asentimiento de su transferente pierde el derecho al reembolso de lo pagado. No se puede dejar a la libre decisión del adquirente el determinar si el derecho del tercero demandante es o no indiscutible. ARrÍculo 1486. pagándole los gastos en que ha incurrido el adquirente. En este caso. Si el adquirente se desiste de la demanda o abandona el bien sin elasentimiento de su transferente pierde el derecho al saneamiento. con los respectivos intereses legales. ANÍBAL ToRRES vnsouez Para que se deba elsaneamiento es necesario que eladquirente recabe el asentimiento de su transferente para allanarse a la demanda del tercero eviccionante o para abandonar el bíen en su favor. deberá indernnizar a su adquirente por los daños sufridos. adquirente y el tercero).

en pocas palabras. el adquirente no hace nada para evitar que el tercero. La ley castiga con la pérdida del derecho al saneamiento por evicción al adquirente que del¡beradamente (dolo) o por negligencia grave (culpa inexcusa- ble) no impide que el potencial derecho que tenía eltercero antes de la adqui- sición se haga exigible después de la transferencia. eltransferente está obligado a sanear. uso o goce de dícho bien. Efectos del saneamiento por evicción total INSTITUTO PACIFICO E . TEORíA GENERAL DEL CONTMTO gastos y a la ¡ndernnización por daños. 4. por ejemplo. cesa la obligación de sanear por pafie del transferente. puede suceder que antes de la transferencia un tercero tenía un derecho en potencia sobre el bien trasferido. o sea antes de ésta el bien estaba dentro del patrimonio deltercero o él era elque tenía el derecho a la posesión. Sin embargo. adquiera el bien por usucapión. llega a ser exigible por dolo o culpa inexcusable del adquirente. razón por la que éste pierde el derecho al saneamiento por evicción. pero el transferente nunca responde por derecho de terceros que surjan con posterioridad a la transferen- cia. 5. Dolo o culpa inexcusable deladquirente Cuando un tercero reclama un derecho sobre el bien transferido y triunfa en su reclamo despojando del bien al adquirente mediante una resolución judicial o administrativa definitivas. derecho que. que viene poseyendo animus domini desde antes de la adquisición. después de la transferencia. siempre que el derecho deltercero tenga su origen antes de la transferencia.

ANIEAL TORRES VASAUEZ

Producida la evicción total del derecho patrimonial transmitido, dado el
carácter indemnizatorio del saneamiento por evicción, eltransferente debe pa-
gar al adquirente: el valor del bien al momento de la evicción con sus intereses
legales,los frutos devengados desde que poseyó de buena fe o su valor, reín-
tegrarle las costas que pagó el adquirente en eljuicio de evicción y pagarle las
costas deljuicio de saneamiento, los tributos y gastos del contrato, las mejoras
hechas de buena fe e indemnizarle los daños que le ha causado con su dolo
o culpa. Lo que se quiere con la compensación por todos estos conceptos es
evitar al adquirente un empobrecimiento injustificado.
Conforme a ley ¿cuáles son las indemnizaciones que corresponden al ad-
quirente frente al transferente en caso de evicción total? El art. 1495 establece
cada uno de los rubros en que se divide el resarcimiento que el transferente

CóDtco ctvtL PERUANo DE 1852, AnrícuLo 1418. El comprador en virtud del sanea-
miento a que está obligado el vendedor, tiene derecho a demandarle: 14. La restitución del
precio;24. Los frutos si fue condenado a devolverlos con la cosa; 3q. Los gastos hechos
en el juicio de saneamiento contra el vendedor, y los del juicio en que fue vencido; 4e. Los
daños y costas del contrato.
981 CóDtGo ctv¡L PERUANo DE 1936, AarÍcut-o 1374.81 adquirente en virtud del sanea-
miento a que está obligado el enajenante, tiene derecho a pedirle: '1e. La restitución del
precio;2e. Los frutos si fue condenado a devolverlos con la cosa; 3e. Las costas del juicio
de saneamiento contra el enajenante y las del juicio en que fue vencido; 4q. Los impuestos
y gastos del contrato.
ARrícuLO 1377. El precio que el enajenante está obligado a sanear es el que tenga la
cosa al tiempo de perderla el adquirente.
ARrÍCuLo '1378. Las mejoras no abonadas por el reivindicante al que sufrió la evicción, le
serán pagadas por el enajenante.
ARTíCULo 1379. EI que con rnala fe ha enalenado cosa aiena está obligado además a
pagar al adquirente los daños y perjuicios.

@ CAPIIULO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO

TEORÍA GENEML DEL CONTMTO

debe al adquirente que ha sufrido la evicción total. A ellos nos referimos a
continuación.
El evicto tiene en vifiud del saneamiento el derecho de pedirle a su trans-
ferente:
1) Elvalor del bien al momento de la evicción, teniendo en cuenta la
finalidad para la que fue adquirido. Come para nuestro ordenamien-
to jurídico ta obligación de saneamiento por evicción tiene carácter
indemnizatorio, el transferente no está obligado a restituír por sa-
neamiento a su adquirente el valor que éste pagó en el acto de la
adquisición, sino a pagarle elvalor que tiene el bien al momento de
la evícción.'Solución justa puesto que lo que pierde el adquirente no
es el valor que pagó en el acto de la adquisición, sino el valor que
tiene el bien en el mornento de la evicción, valor que puede ser igual,
inferior o superior al que pagó al hacer la adquisición.
Si el saneamiento por evicción es de carácter indemnizatorio, y como
la indemnización de un daño patrimonialtiene porfinalidad resarcira la
víctima del daño, y resarcir no es otra cosa que reponer el patrimonio
perdido, y como lo que pierde el adquirente es el valor que tiene el
bien al momento de la evicción teniendo en cuenta la finalidad de la
adquisición , razón por la que el adquirente debe recibir ni más ni me-
nos que ese valor que pierde. Si recibe más se estaría enriqueciendo
indebidamente, sin causa, que no es la finalidad de la indemnización;
si recibe menos no se le estaría reponiendo su patrimonio perdido, se
le estaría obligando a empobrecerse indebidamente, injustamente,
que tampoco es la finalidad de la indemnización de daño económico.
Eltransferente está obligado a pagar por saneamiento al adquirente
el valor que tiene el bien al momento de la evicción aun cuando la
transferencia se haya realizado a título gratuito. El transferente no
' restituye el valor indebidamente percibido de su adquirente, pues si el
contrato es gratuito no ha recibido nada, sino que indemniza pagando
elvalor que tiene el bien al momento en que el adquirente lo pierde.
El adquirente tiene derecho a obtener por sanearniento una cantidad
de dinero que le permita recomponer su patrimonio con otro bien de
las mismas o parecidas características o cualidades que el que le fu'e
arrebatado por efecto de la evicciÓn, sin interesar que su adquisición
haya sido a título oneroso o gratuito, y sin importar que el valor que
tiene el bien al momento de la evicción sea inferior o mayor que el
que tenía en el momento de la celebración del contrato.
Por ejemplo, Primus vende a Secundus una casa por el precio de
100,000 soles; Tercius evicciona del bien a Secundus: en el momento
de la evicción la casa tiene un valor de '120,000 soles. Primus debe
pagar por saneamiento a su adquirenle Secundus la suma de 120,000
soles y no los 100,000 que recibió como precio. En caso contrario, si
la casa en el momento de la evicción tiene un valor de 80,000 soles;

INSTITUTO PAC¡FICO
w

ANIBAL TORRES VASQUEZ

Primus pagaría a Secundus por saneamiento solamente la suma de
80,000 soles y no los 100,000 que recibió como precio. Si Secundus
fuera obligado a recibir por saneamiento una cantidad inferior al valor
que tiene el bien en el momento de la evicción se estaría empobre-
ciendo indebidamente, y si tuviera derecho a una cantidad superior
a ese valor, se estaría enriqueciendo sin causa. .i

El valor del derecho sobre el bien al momento de la evicción debe
establecerse teniendo en cuenta la finalidad para la cual fue adqui-
rido. Si en el contrato no se ha indicado expresa ni tácitamente la
finalidad de la adquisición del bien, para lgs fines de establecer su
valor al momento de la evicción, se presumirá que la voluntad de las
partes fue darle el destino normal de acuerdo a sus características, la
oportunidad de la adquisición y las costumbres del lugar (art. 1486).
En la sucesión a título universal, hecha la partición de los bienes, si
es "vencido el heredero en un juicio sobre los bienes que se le ad-
judicaron, sus coherederos le indemnizarán, a prorrata, el valor que
ellos tenían al momento de la evicción. Si alguno resulta insolvente,
la responsabilidad Ia asumen los solventes y el que la pide" (art. 866).
2) Los intereses legales desde que se produce la evicción. Eltransferen-
te debe pagar a su adquirente el valor que tiene el bien al momento
de la evicción con sus respectivos intereses legales devengados
desde la evicción hasta el momento en que se ejecuta el pago.
3) Losfrutos devengados por el bien durante eltiempo que lo poseyó de
buena fe o su valor, si fue obligado a devolverlo con el mismo bien. Si
el bien es fructífero, el pago de los frutos por el transferente solamente
comprende los que se devengaron durante eltiempo que eladquirente
poseyó de buena fe y únicamente si éste, en la resolución judicial o
administrativa, es obligado a entregarlos con el bien al evincente.
Dos son los requisitos para que el adquirente tenga el derecho de
pedirle al transferente, en virtud del saneamiento, los frutos deven-
gados o su valor: a) que los haya percibido de buena fe; y, b) que
haya sido obligado a entregarlos con el mismo bien al evincente.
El adquirente poseedor de buena fe hace suyos los frutos devengados
por el bien (art. 908), se trate de frutos naturales, industriales o civiles,
pero si ha sido obligado a entregarlos al evincente, tiene derecho a
que su transferente le compense por este concepto.
Es de buena fe el poseedor ilegítimo que, por ignorancia o error de hecho
o de derecho, cree en la validez de su título (art. 906), o sea, desconoce
el derecho deltercero. Mientras las circunstancias no le permitan salir
de su error o mientras no sea citado en juicio, si la respectiva demanda
resulta fundada, tiene derecho a hacer suyos los frutoses2.

982 ToRRES VÁSQuez, Aníbal, Derechos reales, Idernsa, Lima, 2006, T. l, p. 381 .

@ capíruLo XII: oBLtGAcloNEs DE 5ANEAMTENTo

En aplicación del art. 908, el adquirente que es despojado del bien
por eviccíón tiene derecho a hacer suyos los frutos por todo el tiem-
po que poseyó de buena fe, sin embargo, conforme al art. 1495.3,
si, no obstante su buena fe, ha sido obligado a entregar el bien con
sus frutos al evincente, su transferente está obligado a compensarle
dichos frutos o a pagarle su valor. .,,

El caso en que el adquirente de buena fe podría ser condenado a
entregar el bien con sus frutos altercero evincente ocurriría cuando
el transferente ha actuado de malafe,pero ello significaría condenar
a justos por pecadores,-cuando lo justo es que en proceso de evic-
ción no se condene al adquirente de buena fe a entregar los frutos,
porque por ley los hace suyos, sino que se deje a salvo el derecho
del tercero evincente para que los haga valer contra el transferente
de mala fey si éste ha salido a juicio, que se le condene directamente
al pago de los frutos.
El adquirente que posee de mala fe, por haber adquirido el bien en
propiedad, uso o posesión, sabiendo que es ajeno o litigioso, está
obligado a entregar los frutos percibidos al tercero eviccionante y, si no
existen porque ya los ha consumido o enajenado, o porgue, debido a
su incuria o negligencia, no los percibió, deberá pagarlos de acuerdo
al valor estirnado al tiernpo en que los percibió o debíó percibirlos
(art. 910). Conforme al contrario sensu del art. 1495.3, el adquirente
poseedor de mala fe no tiene derecho a que su transferente le sanee
los frutos que fue obligado a entregarlos altercero evincente.
4) Las castas del juicio de evicción, en caso de haber sido obligado
a pagarlas. El transferente también debe pagar a su adquirente las
costas del juicio de evicción en caso de haber sido obligado a pa-
garlas, lo que sucede únicamente cuando la demanda de evicción
prornovida por el tercero es declarada fundada. Las costas están
constituidas por las tasas judiciales, los honorarios de los órganos
de auxilio judicial (peritos, depositarios, curador procesal, etc.) y los
demás gastos judiciales realizados en el proceso (CPC, art. 410)'
El adquirente vencedor en el proceso de evicción, cuando el teice-
ro no es condenado a que le pague las costas, no tiene nada que
reclamarle a su transferente por dicho concepto, pues la victoria del
adquirente es la mejor prueba de que el enajenante en propiedad,
uso o posesión le transfiriÓ un derecho bueno.
Obviamente, el adquirente eviccionado del bien tiene derecho de
solicitar, en la demanda de saneamiento que promueva contra el
transferente, el pago de las costas que genere este proceso.
5) Lbs tributos y gastos del contrato que hayan sido de cargo del ad-
quirente. El transferente debe reintegrar los tributos y gastos que
han sido de cargo del adquirente en la celebración del contrato; en
consecuencia, áebe reembolsar los impuestos, gastos notariales,

TNSTTTUTo pacinco
w

ANíBAL TORRES VASQUEZ

honorarios pagados al abogado para el estudio de los títulos del
bien, derechos de inscripción en los registros pÚblicos efectivamente
pagados por el adquirente.
6) Todas las mejoras hechas de buena fe por eladquirente, no abona'
das por el evincente. Conforme al art. 916, las rneioras se clasifican
en necesarias, útiles y de recreo. Las necesarias son las que se
deben realizar con urgencia para evitar la destrucción o deterioro
del bien. Las útiles son las que, sin tener el carácter de urgente de
las necesarias, incrementan la utilidad, el valor y la renta del bien.
Por ejemplo, las construcciones, dotar al blen de servicios de agua,
luz, etc. Las de recreo son las que sirven para el ornato, lucimiento
o mejor comodidad del bien.
En principio, al adquirente evicto se le debe resarcir, sea por el
transferente, sea por el tercero evincente, todas las mejoras que ha
realizado de buena fe en el bien adquirido. El adquirente de mala fe
sólo tiene derecho a que se le pague el valor de las mejoras necesa-
rias, pero no el valor de las mejoras útiles ni de las de recreo (último
párrafo delart. 9'17).
Como el adquirente tiene derecho a que su transferente le pague el
valor total que tiene el bien al momento de la evicción, se justifica
plenamente que el art. 1495.6, concordado con el arl.917, disponga
que eladquirente eviccionado del bien tiene derecho a que su transfe-
rente le pague el valor actual de todas las mejoras, necesarias, útiles
y de recreo, hechas de buena fe, que no hayan sido abonadas por
el evincente. De este modo se indemniza al adquirente por el valor
total que tiene el bien que pierde por razón de la evicción.
Antes de la devolución del bien al tercero evincente, el adquirente
tiene derecho a retirar las rnejoras de recreo que puedan separarse
sin dañar el bien, salvo que aquél opte por pagar su valor actual
(art. 917). El adquirente que no retira oportunamente las mejoras de
recreo, si el evincente no le abona su valor, tiene derecho a que su
transferente le indemnice por ellas.
El adquirente no tiene derecho al pago de las mejoras hechas des-
pués de notificado con la demanda del tercero eviccionante, salvo
cuando se trata de las necesarias (art. 917).
7) La indemnización de daños y periuicios, cuando el transferente in-
currió en dolo o culpa al celebrar el contrato. El transferente que en
la celebración del contrato ha actuado con dolo, conociendo que el
derecho que transfiere pertenece a un tercero, o con culpa inexcu-
sable (negligencia grave) o leve (omite la diligencia ordinaria exigida
por la naturaleza de la obligación), incurre en responsabilidad civil
contractual, por lo que debe resarcir los daños causados a su adqui-
rente. A contrario sensu, si el transferente no ha actuado con dolo,

@ cepÍTu[o xrrr, oBLrGACroNEs DE SANEAMIENTo

IEORh GENEML DEL CONTRATO

culpa ¡nexcusable o culpa leve, no está sujeto a la indemnización de
daños, salvo que se haya acordado la ampliación de la obligación de
saneamiento conforme al art. 1489.
La obligación de saneamiento es distinta de la obligación por incumpli-
miento del contrato- Ésta genera una responsabilidad por inejecución
de la prestación debida, mientras que aquélla origina una responsa-
bilidad postcontractual; el adquirente es despojado de su derecho
cuando el contrato ya se ha cumplido, pero, aun así, la obligación
de saneamiento se deriva directamente del contrato por dísposición
de la ley (art. 1484), eqtal virtud la obligación de saneamiento es
contractual. En este sentido, es de aplicación a la indemnización de
daños, ocasionados tanto por incumplimiento del contrato como por
evicción del adquirente, los principios contendidos en el art- 1321.
Concordando el art. 1321 con el art. 1495.7, el transferente debe
indemnizar los daños causad-os por el dolo o culpa con que actuÓ
al celebrar el contrato; la culpa puede ser inexcusable o leve; si la
culpa es leve el resarcimiento se limita al daño que podía preverse
altiempo en que se celebró el contrato de transferencia; la indemni-
zación comprende tanto el daño emergente y el lucro cesante (art.
1321) corno el daño moral (arl. 1322). En surna, el transferente que
actuó con dolo o culpa inexcusable responde por los daños previ-
sibles como por los imprevisibles, en cambio, si procedió con culpa
leve responde solamente por los daños previsibles-
Está obligado a indemnizar los daños sufridos por el adquirente no
solamente el transferente de mala fe por haber actuado con dolo
o culpa inexcusable al momento de celebrar el contrato de trans-
ferencia, sino también el transferente de buena fe, como es el que
incurre en culpa leve por omitir la diligencia ordinaria exigida por la
' naturaleza de la obligación y que corresponde a las circunstancias
de las personas, deltiempo y del lugar (art. 1320).

6. Mejoras hechas por el transferente

Puede ocurrir que elbien se hallaba con mejoras en el momento de la adqui-
sición, o, por acuerdo entre los contratantes, fueron hechas por el transferente con
posteriorídad a ese momento. Es naturalque ellas se hayan tenido en cuenta al

ffi

ANÍBAL TORRES VASQUEZ

pactarse la transferencia, y si elcontrato es oneroso han servido para fíjar el valor
de la contraprestación. Por tanto, si el tercero evincente indemniza al adquirente
por esas mejoras, el valor de ellas corresponde al transferente. Por esta razón,
conforme al art. 1496, si el valor de las mejoras, necesarias, útiles y de recreo,
hechas por el transferente, ha sido abonado por el evincente al adquirente, éste
debe aplicar su importe como pago a cuenta de lo que le debe su transferente
por concepto de saneamientoes3. De este modo se evita un enriquecimíento sin
causa del adquirente y un empobrecimiento injustíficado del transferente.

7, Exclusión de la obligación de saneamientdpor evicción. Devolu-
ción de la contraprestación

Siendo la obligación de saneamiento por evicción un elemento natural del
contrato, o sea que no es de su esencía, las partes pueden aurnentarla, reducirla
o excluirla, puesto que se trata de una obligación que no afecta el orden público.
Si la transferencia del bien en propiedad, uso o posesión, ha sido a título
oneroso, mediante un contrato con prestaciones recíprocas, en el cual se ha
suprimido la obligacíón de saneamiento por evicción (pacto de non praestanda
evictione), una vez producida ésta, eltransferente debe devolver la contrapres-
tación que recibió, salvo que el adquirente haya renunciado expresamente a

983 A art. 2124 del Código civil argentino dispone que el vendedor t¡ene derecho a retener
de lo que debe pagar, la suma que el comprador hubiere recibido del que lo ha vencido,
por mejoras hechas por el vendedor antes de la venta, y la que hubiere obtenido por las
deslrucciones en la cosa comprada. SPOTA dice: "Si las mejoras las realizó el vendedor,
entonces éste tiene derecho a descontar ('retener', afirma el artículo 2124) del precio que
debe reembolsarle al comprador lo que por ese concepto (las referidas 'mejoras') obtuvo
el adquirente del reivindicante, así lo que también hubiere obtenido, en el caso de que
mediare destrucción de la cosa vendida, por indemnización del asegurador o de todo
tercero, o del provecho que el comprador alcanzó de esa mejora que tenía la cosa al ser
comprada, si no indemnizó el reivindicante como en el caso de uso excesivo de la cosa"
(SPOTA, lnstituciones de Derecho civil. Contntos, cit., vol. lV, p.220).

@ CAPITULO XIII: OELIGACIONES DE SANEAMIENTO

rEORíA GENEruAT DEL CONTMTO

la devolución. Es nula la renuncia a la devolución de la contraprestación si el
transferente actuó con dolo o culpa inexcusable.
No es felizla redacción del último párrafo del art. 1497 al establecer: "No
es válida esta renuncia si eltransferente actuó con dolo o culpa inexcusable",
porque podría interpretarse en el sentido que, cuando el transferente ha ac-
tuado con dolo o culpa inexcusable , es nula la renuncia a la "devolución de la
contraprestación", pero que es válida la renuncia "a la obligación de saneamien-
to", lo que significaría liberar. de la obligación de sanear al transferente sobre
la base de su mala fe, o sea de su dolo o culpa inexcusable, lo que no está
permitido por la norma inderogabte por voluntad de los contratantes contenida
en el art. 1328. El últímo párrafo del art. ',l497 es una aplicación partícular de
la norma contenida en el añ. 1328 que dispone que es nula toda estipulación
que excluya o limite Ia responsabilidad por dolo o culpa inexcusable del deudor;
consiguienternente, si eltransferente, en la celebración del contrato, ha actuado
con mala fe, es nula tanto la renuncia del adquirente al saneamiento como a
la devolución de la contraprestación.
Los Mazeaudesa, comentando el Derecho francés, dícen que "las convencio-
nes que relevan de la garanlía por el hecho de los terceros no producen efecto
absoluto; no suprimen en todos los supuestos la repetición delcomprador; sies
verdad que el vendedor queda liberado de su obligación de pagar los intereses
previstos en el art. 1.630, se encuentra mantenida la de restituir el precio (art.
1.629)". La cláusula será absoluta, sin embargo, con dispensa para el vende-
dor hasta de la restitución del precio, cuando el comprador hubiere conocido
el peligro de evicción o cuando hubiera "comprado por su cuenta o riesgo"
(aft. 1.629)e85. Y es que en tal supuesto la venta es un contrato aleatorio; "el
comprador no ha comprado la cosa vendida, sino Ia esperanza de conservarla
(venditio spei); el precio de esa esperanza sigue estando adquirido legítima-
mente por el vendedor, aunque la esperanza no se haya realizado; por existir
desde la conclusión del contrato y tener en ese momento un valor, en función
del cualse ha fijado el precio".
La supresión de la obligación de saneamiento por evicción no libera al
transferente de la obligación de devolver lo que recibió como contraprestaciónes.

984 MMEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte tercera, vol. lll, p. 285.
985 CODE NAPALEOTfi, AnfíCuLo 1629: En el caso en que se estipule la no garantía, el ven-
dedor en el caso de evicción, está obligado a la restitución del precio, a no ser que el
comprador no haya conocido en el momento de la venla, el peligro de la evicción o que no
haya comprado por su cuenta y riesgo.
ARrícuLo'163o: Cuando se ha prometido la garantía o no se ha estípulado cosa alguna
con relación a ella, tiene derecho el comprador, en caso de evicción, a demandar del ven-
dedor: 1 . La devolución del precio. 2. La de los f rutos, cuando está obligado a dárselos al
propietario que le cita de evicción. 3. Las costas ocasionadas por la demanda de garantía
del comprador, y las causadas por el demandante originario. 4. Y por último, los daños e
intereses, así como las costas y gastos legales del contrato.
El artÍculo t 497 excluye la indemnización por saneamiento, pero no elimina la devolución

rNSTrruro p¡cirtco
E

ANIBAL TORRES VASOUEZ

Para que eltransferente se libere de la obligación de devolver la contrapresta-
ción que recibió es necesario que el adquirente renuncie al saneamiento por
evicción y ala devolución de la contraprestación.
Que el adquirente renuncie alsaneamiento significa que, sies despojado
del bien, no tiene derecho a ser indemnizado con el pago del valor que éste
tiene al momento de la evicción, los intereses, los frutos, las costas Qel juicio
de evicción, los tributos, Ias mejoras y los daños sufridos, pero ello no quiere
decir que pierda el derecho a que se le restituya.la contraprestación que pagó,
concepto distinto al valor del bien y, por tanto, extraño al saneamiento, a no
ser que haya renunciado expresamente a dicha devqlución.
El adquirente puede renunciar sólo al saneamiento por evicción o puede
renunciar tanto al saneamiento como a la devolución de la contraprestación.
Como hemos dicho antes, tanto la renuncia al saneamiento como la renuncia
a la devolución de la contraprestación sólo son válidas si el transferente no
ha actuado con dolo o culpa inexcusable. De esto se concluye que el adqui-
rente tiene derecho a [a devolución de la contraprestación cuando: 1) sólo ha
renunciado al saneamiento; 2) ha renunciado al sanearniento y también a la
devolución de la contraprestación, pero la renuncia se debe al dolo o culpa
inexcusable del transferente.
Cuando el adquirente ha renunciado al saneamiento mas no a la devolución
de la contraprestación, producida la evicción, el transferente carecería de causa
para quedarse con la contraprestación, se produciría un enriquecimiento sin causa
del transferente a expensas del adquirente. En los contratos con prestaciones
recíprocas, la prestación y la contraprestación son interdependientes, la prestación
es causa de la contraprestación y viceversa, si una de ellas se extingue la otra
se queda sin causa para poder subsistir, por lo que también se extingue; si el
adquirente, que ha renunciado al saneamiento, es eviccionado delbien adquirido
(es despojado de la prestación recibida del transferente), por efecto del derecho
de un tercero anterior a la adquisición, el transferente no tiene causa para que-
darse con la contraprestación que recibió a cambio, por lo que debe devolverla.
La obligación de devolución de la contraprestación no es de saneamiento
sino de restitución, por consiguiente, eltransferente devuelve el bien o cantidad
que recibió como contraprestación y no el valor que pueda tener en el momento
que se produce la evicción o en el momento del pago.
Son antecedentes normativos del art. 1497: Código civil peruano de 1936,
art. '1373: Cuando el adquirente en el caso del artículo 1371 hubiese renuncia-
do el derecho a saneamiento para elcaso de evicción, llegado que sea éste,
debe el enajenante devolver el precio que recibió, a no ser que el adquirente
hubiese hecho la renuncia con conocimiento de los riesgos de la evicción y
sometiéndose expresamente a sus consecuencias. Código civil español: Art.

de la contraprestación que recibió el transferente (ABIAS-SCHREIBER PEZET, Código civil
peruano de 1984, cit. [ed. 1 986], T. I fContratos. Parte generall, p. 333).

E CAPITULO Xlll: OSLIGACIONES DE SANEAMIENTO

IEOR|A GENEML DEL CONTMTO

1.477. Cuando el comprador hubiese renunciado el derecho al saneamiento
para el caso de evicción, llegado que sea éste, deberá el vendedor entregar
únicamente el precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la evicción, a
no ser que el comprador hubiese hecho la renuncia con conocimiento de los
riesgos de la evicción y sometiéndose a sus consecuencias.

8. Notificación al transferente

Promovido juicio de evicción contra el adquirente, éste, para exigir el sa-
neamiento en caso de ser eviccionado del bien, está obligado a solicitar, dentro
del plazo para contestar la demanda, que se notifique con ésta a su transfe-
rente, o en caso de transferencias sucesivas que se notifique al transferente
que él designe, no para obligarlo, sino para permitirle salir a juicio y defender el
derecho que ha transferidoesT. Lo que se justifica por cuanto es el transferente
quien puede tener los medios de defensa contra la dernanda de evicción, y
si no se le diera la oportunidad de ofrecerlos y actuarlos sería injusto hacerle
sufrir las consecuencias de la evicción. No basta que el adquirente solicite
que se notifique con la demanda al transferente, sino que es necesario que la
notificación realmente se haya practicado.
El adquirente debe cuidar que la citación judicial al transferente se haga lo
ántes posible, a fin de que éste cuente con eltiempo suficiente para prcparat
la defensa y salir al proceso judicial.
Eltransferente notífícado con la demanda de eviccíón tiene la facultad de
salir o no a juicio. Si no comparece no corresponde que se le nombre curador
procesal, ni que se le declare rebelde, pues la notificación con la demanda de
eviccíón no importa traerlo a juicio como demandado, sino que tenga conoci-
miento de la acción instaurada contra el adquirente, de la cual puede surgir en
su contra la obligación de sanear, quedando colocado así en situación de salir
a juicio y defender el derecho transferido si es su voluntad.

987 La ,jurisprudencia argentina ha resuelto: "En la demanda por resarcimiento de daños y
perjuicios emergentes de una supuesta violación de derechos de autor al realizarse por
los demandados un film en base a cuentos originales del autor, los demandados pueden
pedir que se cite de evicción a quien les cedió los derechos de autor y creyeron hijo único
del autor, a fin de que si lo desea tome la debida intervención en eljuicio, a los fines ulterio-
res del mismo' (PlzABRo, Néstor A., "Evicción', en Enciclopedia Jurídica Omeba, Driskill,
Buenos Aires, 1981, T. Xl, P.375).

rNsrTUTo PAcÍFtco
E

ANíBAL ToRRES vrsourz

En realidad, no es obligación sino potestad deladquirente hacer notificar
con la demanda de evicción al transferente; si no lo hace, por su propia decisión,
pierde elderecho alsaneamíento (art. 150O.1). Como acreedordelderecho al
saneamiento no puede estar obligado a hacer notificar a su transferente con la
demanda de evicción, con elfin de reclamarle elsaneamiento llegado elcaso;
no se persigue al acreedor por no cobrar. Tampoco es obligación sino potestad
del transferente, citado al juicio de evicción, salir en defensa del adquifente, si
no lo hace sufrirá las consecuencias de la evicción si eltercero resulta triunfante
en el proceso judicial que ha prornovido.
El art. 1498 tiene una redacción poco feliz al Prascribir que el adquirente
demandado por evicción queda obligado a solicitar que se notifíque al transferen'
fe, sin indicar para qué. Debería establecer que el adquirente demandado, para
tener el derecho a exigir el saneamiento está obligado a hacer que Se notífique
altransferente con la demanda entablada. Sin embargo, a este significado del
art. 1498 se llega interpretándolo conjuntamente con el art. 1500.1, el mismo
que dispone: El adquirente pierde el derecho a exigir el saneamiento si no pidió
y cuidó que se citara altransferente con la demanda deliuicio de evicciÓn.
Como dice Badenesess, la obligación que tiene el cornprador de notificar
al vendedor la demanda de evicción (litis denuntiatio) se exige ya desde el
Derecho romano (venditor ab emptore denunciatum, ut eum evictionis nomine
defenderte) (Digesto, 49, 51) y constituye un caso especial del "llamamiento
de terceros al pleito".
Para el Código civil de 1936 la obligación principal de garantía del trans-
ferente consistía en salir en defensa del adquirente en el proceso judicial pro-
movido contra él por un tercero y continuar la defensa hasta la sentencia que
cause ejecutoria. El art. 1375 disponía: "Promovido juicio contra el adquirente
en los casos en que hay lugar al saneamiento, el enajenante está obligado a
salir a la defensa y a continuarla hasta la sentencia que cause ejecutoria. Para
los efectos de este artículo el adquirente está obligado a hacer citar al enaje-
nante con la demanda entablada". Si eltransferente no realizaba la defensa o
si declaraba fundada la demanda del tercero, surgía la obligación subsidiaria
consistente en devolver el precio, pagar los frutos, las costas del juicio de
evicción y del saneamiento, los impuestos y gastos del contrato (arl.1374'¡.
Para el Código cívil vigente de 1984, antes de que el adquirente sea
eviccionado del bien por razón del derecho de un tercero, el transferente no
tiene ninguna obligación de saneamiento. De las peñurbaciones que sufre el
adquirente por las acciones judiciales o administrativas promovidas por terceros
que alegan tener derechos sobre el bien transferido, el transferente no está
obligado a defenderlo. El transferente no garantiza a su adquirente defender
el'bien transferido frente a las pretensiones de terceros. La obligación del

988 BADENES GASSET, El contrato de compravenfa, cit., T. l, p. 635.

@ cnpiruto Xlr: oBLrGAcloNEs DE SANEAMIENTo

TEORÍA GENEML DEL CONTMTO

transferente no es una de garantía, sino una de resarcir a su adquirente que
ha sido eviccionado del bien por efecto de una sentencia o resolución judicial
firme, pagándole el valor que tiene el bien en el momento de la evicción y por
los demás conceptos previstos en el art. 1495.
Sin embargo, como los efectos de la evicción van a recaer en última
instancia en el transferente, éste tiene derecho a donocer de la existencia del
proceso de evicción , para que, si es de su interés, intervenga en el proceso
defendiendo elderecho que ha transferido, es por esta razón que, conforme a[
art. 1498, una vez promovido juicio de evicción, el adquirente queda obligado
a solicitar, dentro del plazo para óontestar la demanda, que ésta se notifique
a su transferente o, en caso de transferencias sucesivas, al transferente que
él designeese. ¿Quién mejor que el transferente para defender la validez del
derecho transferido? En sus manos están todas las pruebas para demostrar
que fue é1, y no eltercero demandante, eltitular delderecho que transfirió.
Lacarga del adquírente, demandado para la eviccíón, de llamar en causa
al transferente para que pueda hacer valer sus derechos no puede terminar
con la solicitud que formula para que se notifique con la demanda de evicción,
sino que, por un deber de diligencia ordinaria, debe cuidar que el transferente
sea real y efectivamente notificado dentro del plazo para la contestación de la
demanda. Si el adquirente no cumple con solicitar y cuidar que se notifique a
su transferente con la demanda de evicción o lo hace fuera del término que hay
para contestar la demanda y sale vencido, pierde elderecho al saneamiento.

9. Transferente como demandado

CóDtGo Clvtl ESpAñoL, AnrÍculo 1.481 . El vendedor estará obligado, al saneamiento
que corresponda, siempre que resulte probado gue se le notificó la demanda de evicción
a instancia del comprador. Faltando la notificación, el vendedor no estará obligado al sa-
neamiento.
Cóotco crvtL rrALlANo, nRrícut-o 1485 (PBTMER eÁnnaro¡. Llamada en causa del ven-
dedor.El comprador demandado por un tercero que pretende tener derecho sobre la cosa
vendida, debe llamar en causa al vendedor. Cuando no lo haga y sea condenado por
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, pierde el derecho a la garantía, si el ven-
dedor prueba que existían razones suficientes para hacer rechazar la demanda.
Rectificado por fe de erratas (El Peruano,24.07.1984).

INSTITUTO PACIFICO
E

ANíBAL ToRRES vÁsouez

La norma del art. 1499 es de carácter procesal. Regula la sustitución de
la parte demandada por el transferente y, a la vez, la posíbílidad de que el
adquirente continúe interviniendo en el proceso, pero no como parte procesal,
sino únicamente para coadyuvar en la defensa del derecho que ha transferido.
Esta figura no está contenida en el Código Procesal Civí|.
En efecto, el transferente, notificado con la demanda de evicclón, que
sale a juicio sustituye totalrnente al adquírente como parte demandada hasta
la conclusión deljuicio. El adquirente deja de sér demandado o codemanda-
do, por lo que no puede ejercer las facultades que son propias de la parte
procesal demandada como son, por ejemplo, las de bfrecer y actuar pruebas,
interponer recursos impugnatorios, salvo que eltransferente lo designe como
su representante procesal.
Si el adquirente lo solicita puede coadyuvar en la defensa presentando
escritos, alegaciones, fundamentando su derecho y el de su transferente. Pero
el hecho de que coadyuve en la defensa no implica que sea codemandado,
por tanto, no podrá ofrecer pruebas, interponer recursos impugnatorios, etc.

10. Pérdida del derecho al saneam¡ento

991 CóDtco ctvrL pERUANo DE 1936, ARrícut-o 1376. El adquirente no puede exigir el sa-
neamiento: 1q Si no pidió y cuidó que se hiciera la citación de que habla el artículo anterior;
2e Si sometió la causa a arbitraje sin consentimiento del enajenante y la perdió en este
juicio; 3e Si cuando adquirió la cosa sabía que era litigiosa o ajena y el enajenante lo igno-
raba.

E C¡PITULO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEAMIENIO

TEORh GENEML DEL CONTMTO

conforme al art. 1500, eladquirente pierde elderecho al saneamiento en
los siguientes casos:
1) si no pidió y cuidó que se cite al transferente con la demanda del
juicio de evicción Promovido eljuicio de evicción por un tercero, el
transferente está facultado, no obligado, para defender el derecho
de propiedad, uso o posesión transferido frente a la pretensión del
tercero. Para que el transferente pueda ejercer el derecho de salir
a juicio y defender el derecho transferído, es necesario que el ad-
quirente demandado por evicción pida y cuide que se le cite con
la dernanda. si el adquj.rente no pide y cuida que se cite a juicio al
transferente, pierde el derecho al saneamiento por evicción.
si el adquirente ha demandado al tercero que le está impidiendo ejer-
cer su derecho de propiedad, uso o posesión y éste tercero contesta
la demanda invocando un rnejor derecho, el adquirente deberá pedir
y cuidar que se notifique al transferente con esta contestación de la
demanda.
Es el transferente quien se encuentra en mejor situación que el adqui-
rente para defender el derecho transferido; nadie mejor que él sabe
cómo adquirió el derecho que transmitió al adquirente. De otro lado,
si la demanda de evicción es declarada fundada, el adquirente será
eviccionado del bien, pero será ettransferente elque asume las conse-
cuencias de la evicción mediante elsaneamiento aladquirente. Estas
son las razones que justifican que se obligue aladquirente demandado
por evicción para que pida y cuide que se notifique con la demanda
de evicción al transferente, a fin de que pueda ejercer su derecho de
defensa para evitar que el adquirente sea despojado del bien.
El adquirente, si tiene interés en el saneamiento, está obligado a
solicitar y cuidar que se notifique al transferente que él designe con
' la demanda de evicción (art. 1498). Eltransferente notificado con la
demanda de evicción eslá facultado,no obligado, para salir al proceso
judicial y defender el derecho transferido at aOquirente hasta que se
dicte sentencia firme (art. 1499).
Para que el transferente pueda ejercer la defensa del derecho,'
transferido frente a la pretensión deltercero que alega ser el titular,
del derecho a la propiedad, uso o posesión del bien transferido, es
necesario que el adquirente solicite y cuide que se le notifique con
la demanda de evicción dentro delplazo para contestarla.
El adquirente que incumple con su obligación de solicitar y cuidar
que se notifique altransferente con la demanda de evicción, pierde
el derecho de exigir al transferente el saneamiento, o sea asume
todas las consecuencias deI proceso judicial de evicción, quedando
el transferente eximido de la obligación de sanear.
2) Si sometió la causa a arbitraje sin asentimiento del transferente y
la perdió. Si el adquirente somete la controversia sobre evicción a

rNslruTo pncínco
@

eltransferente está obligado a sanear.. si el adquirente. En una interpretación extensiva del art. no le da a su transferente la oportunidad de defendqr el derecho Sobre el bien transferido frente a la pretensión del tercero evincente. La transacción no tiene efectos contra quien no ha sido parte en ella. La sentencia judicial o el laudo arbitral no tienen efectos frente a quien no fue parte en el proceso n¡ fue citado para que comparezca en é1. elvendedor puede rehusarse a reembolsarla. 3) Sitransigió eljuicio sin anuencia deltransferente. sin la anuencia deltransferente. en el proceso judicial o arbitral. asume todas las consecuencias del proceso y pierde el derecho al saneamiento. Adquirente y transferente acordarán en qué términos se realizará la transacción y los alcances de la obligación de sanear del transferente. En principio. ANIBAL TORRES VASQUEZ arbitraje sin el asentimiento del transferente. 1486 del Código civil italiano que prescribe: "Responsabitidad fimrtada del vendedor. Sistema del Derecho privado. está privando a éste de su derecho de defender el bien transferido frente a la pretensiÓn deltercero evincente. En conclusiÓn. el vendedor puede liberarse de todas las consecuenc¡as de la garantía con el reembolso de la suma pagada. A contrario Sensu. 1500. poniendo fin al proceso promovido por éste. Barberoee2 comentando este dispositivo expresa que si el comprador evita la evicción pagando una surna. p. 25. g cepitur-o Xlr: oBLIGACIoNES DE SANEAMIENTo . deciden sobre un asunto dudoso o litigioso. por lo que está eximido de la obligación de sanear. si el adquirente somete la causa a arbitr{e con el asentimiento deltransferente y la pierde. T. haciéndose concesiones recíprocas. pero puede también preferir reembolsarle 992 BARBERO. o Sea. pierde el derecho alsaneamiento. lV. quedando eltransfe- rente eximido de la obligación de saneamiento. cit. si no ha sido oído y no ha aprobado tal cosa. El adquirente no pierde el derecho al saneamiento cuando transige eljuicio con la aceptación del transferente. De esto Se deriva que si el adquirente demandado transige con el tercero evincente. hasta tanto que el comprador no dé la prueba de la existencia de suficientes razones para el acogimiento de la demanda que el tercero haya promovido. Si el comprador ha evitado la evicción de la cosa mediante el pago de una suma de dinero.3 debe comprenderse el caso regulado por el art. los efectos de la evicción no le alcanzan. evitando el pleito que podría promoverse o finalizando el que está iniciado (art. judícial o arbitral. 1302). el transferente que no ha sido notificado con la demanda de evicción o que no ha prestado Su asent¡miento para que se someta la causa a arbitraje no ha tenido la oportunidad de ser parte en el proceso. razÓn por la que asume las consecuencias del proceso arbitralcuando el laudo le es adverso. Por la transacciÓn las partes. de los intereses y de todos los gastos".

por lo que carece del derecho al saneamiento.. Además. Si el transferente obra de mala fe y el ad- quirente actúa de buena fe. CnS¡ClÓ¡. el transferente. TEORh GENEML DEL CONTR^TO espontáneamente la suma pagada con los intereses y las costas.1990: "No procederá el saneamiento por evicción si el adquirente al momento de la celebración del contrato conocía que el bien transferido era de la sociedad conyugal de la que formaba parte quien le transfirió el bien como propietario exclusivo del mismo. sin importar la buena o mala fe deltransferente. el primero debe sanear al segundo. En los términos del art. INSTITUTO PACiFICO E . antes de sufrir la evicción. de lo que se deriva que pierde el derecho al sanea- miento. liberándose de este modo de todas las consecuencias de la garantía. ExP. DEL 13. En ambas situaciones. Sitransferente y adquirente actúan de buena fe. 1500. en el momento de la celebración del contrato. El que adquiere un bien sabiendo que es litigioso o ajeno. El transferente de mala o de buena fe está obligado a sanear por evicción. tendrá que dernostrarque eladquirente.¡ Ns 229-89-L¡MA. nihilominus ex empto mihi adversus te actio competit" (D. Como la buena fe se presume. que en el caso de autos la compradora sabía que el bien adquirido era de la sociedad conyugal y no exclusivamente del vendedor por lo que es de aplicación el inciso 4) del artículo 1500 del Código Civil". 19. 4) Si al celebnr el contrato conocía que el bien era titigioso o ajeno. en todos los casos en que el adqui- rente actúa de mala fe pierde el derecho al saneamientoes3. según el cual las partes pueden paclat que el transferente no queda obligado al saneamiento. viene a ser propietario por donación.13. en el momento de la celebración del contrato. el transferente no sabe que el bien es litigioso o ajeno. el primero está obligado a sanear.08.4. Na 229-89-Arequipa: "El requ¡s¡to indispensa- ble para que proceda saneamiento por evicción es que el comprador haya adquirido la cosa de buena fe.1S) (.'me compete contra ti la acción de venta.'). o puede ser que transferente y adquirente conocen que el bien es litigioso o ajeno. La situación regulada por el art. conforme a la solución de las fuentes: "sifundum mihi alieñum vendideris et hic es causa lucrativa meus factus sit. o sea. el adquirente.si me has vendido un fundo ajéno y éste ha sido hecho mío en virtud de causa lucrativa. Barbero menciona el caso del comprador que. no hay obligación de sanear. 1497.1. acorde con el artículo'1500. supuesto en el que se admite que el vendedor le reembolse el precio y los gas- tos. pero el adquirente sí lo sabe. celebra un contrato riesgoso. por lo que asume todas las consecuencias si es eviccionado. En efecto. puede ocurrir que. Si eltransferente obra de buena fe y el adquírente procede de mala fe. Si el transferente y el adquirente obran de mala fe. en el proceso de sa- neamiento. sin embargo. por conocer que el bien es litigioso o ajenq obra de mala fe. no hay obligación de sanear. y toda vez que dicho comportam¡ento implica una actuación de mala fe por parte del adquirente". conocía que el bien era litigioso o ajeno. 993 CoRTE SUPREMA oe LR RepÚeLlCA.

.'si esta parte es de taiimportancia con respecto al todo. q cnpíruLo Xrt: oBLIGACIoNES DE SANEAMIENTo . eladquirente. 1497 que confiere aladquirente que renuncia alsaneamiento. por haber obrado de mala fe.. ARrícut-o 1380. en el caso del art. El adqu¡rente puede pedir la rescisión del contrato.litigioso o aje- no. Tratado de Derecho civil. en lugar del saneamiento. es distinta de la disciplinada en el art. 5) Por caducidad. o debe pagar el precio de una pared medianera. p. si sólo hubiese perdido una parte de la cosa. '1500. Evicción parcial Sieladquirente es despojado de parte del bien adquirido o de sus partes integrantes o pedenencias o de uno de los bienes adquiridos conjuntamente. 1500. que sin ella no la habría adquirido. como consecuencia de una resolución judicialo administiativa que reconoce elmejor derecho de un tercero. en el de renuncia al saneamiento y en el deadquisición de bien quese sabe que es. etc. LEóN BARANOTRRÁN es de opinión contraria al señalar que en ambos casos. 1500. o dete regonocer derechos reales menores al adquirido a favor de terceros. 236). 11.4 no le otorga tal derecho al que adquiere un bien sabiendo que es litigioso o ajeno. El adquirente tiene el plazo de cadu- cidad de un año. siel adquirente es eviccionado no tiene derecho al saneamiento. por lo que debe devolverla al adquirente. producida la evicción. para reclamar el saneamiento a su transferente.1497. por tanto. eldere- cho a la devolución de la contraprestación.4. A díferencia del art. pero el transferente no tiene causa para quedarse con la contraprestación que recibió a cambio. En elcaso delart. cil. siendo el plazo de ésta de un año. pierde el derecho alsaneamiento y a la devoluciÓn de la contraprestación que pagó a su transferenteeea. es consciente que se puede producir la evicción. ANíBAL TORRES VASOUEZ el adquirente renuncia al saneamiento. En cambio.4 que Se refiere solamente al caso que el adquirente conoce que el bien que adquiere es litigioso o ajeno. a partir de la fecha en que se produjo la evicción. T. salvo que éste también haya renunciado a ella. el art. cóDtco ctvll pERUAN9 DE 1936. cabe la restitución del precio 1LeÓru alnaruOlnRÁr'¡. sise produce la evicción. lV. contado desde la fecha en que fue eviccionado del bien adquirido.

el adquirente tiene elderecho de pedir a su transferente que Ie pague el valor de la parte del bien que ha perdido. Pero si el adquirente opta por la resolución del contrato. Evicción parcial en b¡enes interdependientes rNSTlruro p¡ciflco E . por lo que no es de aplicación ela¡1. En cuanto al monto indemnizatorio. nuestro ordenamiento jurídico civil no considera a las cargas y gravámenes no aparentes como un caso de saneamiento por evicción. 1501 en comentario. se debe tener en cuenta todos los efectos resarcitorios inherentes a la evicción total regulados en el art. si el bien resulta inútil para el fin de la adquisición como consecuencia de la evicción parcial. 1501 concede al adquirente optar por: recibir el valor de la parte del bien cuyo dereeho se pierde o demandar la resolución del contrato. o el anterior que haya efegido. el comprador pierde el derecho al pleno goce del bien por estar afectado con cargas o gravámenes no aparentes. si la parte delbien que no ha sido objeto de Ia evicción deviene en inútil como consecuencia de la pérdida de la otra parte. La evicción parcial puede deberse a la pérdida de parte delbíen o la pér- didade un derecho real menor. Pero si la parte de la cual es privado torna al bien en inútil para elfin para elcual fue adquirido. en caso contrario. le pague por concepto de saneamiento elvalor de esa parte del bien que pierde. tiene derecho a que su transferente. Sin embargo. En resumen. cuando el adquirente opta por recibir el valor de la parte del bien cuyo derecho pierde. el adquirente puede optar por la resolución delcontrato. Producida la evicción parcial. le asiste al adquirente la pretensión de resolución del contrato. el añ. le atañe una indemnización propor- cional a la parte del bien que pierde. 1509). porque solamente así puede ser resarcido eladquirente por el daño sufrido por efecto de la evicción parcial. Si la parte del bien que no ha sido materia de la evicción continúa siendo útil para la finalidad de la adquisición. 12. puede optar por la resolución deJcontrato. debemos señalar que se trata de establecer elvalor que tiene la parte del bien que se píerde en el momento de la evicción.TEORÍA GENEML DEL CONTMTO anterior a la adquisíción. En cambio. '1495. sino de saneamiento por vicios ocultos (art. por ejemplo.

l. Como no se puede dejar al libre arbitrio del adquirente eloptar por la reso- lución del contrato. cuando éste no inutiliza altodo. ANÍBAL TORRES VASAUEZ Cuando se transfieren dos o más bienes interdependientes. En su sentido lato. en latín. oBLtGAcroNES DE SANEAMIENTo . o en conjunto.. T. Obligación de saneamiento por vicios ocultos a. Estudio de los contratos en nuestro Derecho civil. 1503). vicios de la cosa vendida. significa 'restituir. o por recibir el valor del bien cuyo derecho pierde. r El adquirente tiene el derecho de optar alternativamente por recibir el valor del bien del cual fue despojado o de resolver el contrato. averías. p. de tal importancia que autorizan al comprador a deshacer la venta y devolver la cosa al vendedo/' (REzzÓNlCo. anomalías. deterioros. los vicios redhibitorios son los defectos. independientemente de su buena o mala fe.. cllando el bien que pierde es de tal importancia con respecto al todo que lo haga inútil para la finalidad de la adquisición. aun cuando se haya señalado un valor individual a cada uno de los bienes transferidos.3s ed. "Redhibire. cepírulo Xu.257). § 126. Carlos Alberto. Concepto Eltransferente. 1502. no susceptibles de ser apreciados a simple vista por el adquirente actuando con diligencia de acuerdo con su aptitud personaly con El saneamiento por vicios ocultos "funciona como una responsabilidad obietiva. una yunta de bueyes o un equipo de cornputación. Contratos civiles y comerciales. está oblígado al saneamiento por vicios ocultoses6. Astrea. hacer que el vendedor vuelva a tener lo que tenía'. imperfeccio- nes. p. eltransferente debe retomar la cosa viciada). Redhibitorios son. Pafte general y especial. por ejemplo. Buenos Aires. si el adqui- rente es eviccionado de uno de ellos tiene derecho de optar por la resolución del contrato. 346). existentes en el bien al momento de la transferencia (art. ya que es aplicable aun en los supuestos de buena fe" (GHERSI. llamados también redhibitorios (del latín redhibirdeT: retomar. 1501 . cil. 1994. al cual se remite el art. SANEAMIENTO POR V¡CIOS OCULTOS 1. por mandato del art. la resolución solamente procede cuando el bien que pierde es de tal ímportancia con respecto altodo que lo haga inútil para el fin para elcual fue adquirido. pues.

es decir. 564). p. T. E/ Código Civil en su jurisprudencia. Título I del Digesto. pero no in mancipando). Al igual que en el saneamiento por evicción. El defecto de la cosa no es . Extensión de la obligación En el lus civile romano. r'- c. o sea brota como un efecto natural de su contenido y no porque es prometida expresamente. p. sólo aparecía en tres casos: cuando elvendedor había ga- rantizado expresamente que la cosa estaba exenta de vicio (dicta et primissa in vendendo. 667. cil. Fue en el Edicto de los Ediles. si en razón de "su profesión u oficio. b. de suerte que formaron no un ius speciale.. no susceptibles de ser apreciados a simple vista en el momento de la transferencia.oculto" si . con jurisdicción sobre los mercados. Como dice Spotaeee. cuando había ocultado los defectos dolo- samente y cuando había asurnido la obligación de garantía mediante stipulatio. las cuales.228. A través de su evolución. p. cit. procediendo el contratante "con cuidado y previsióñ". 999 SPOTA. Contratos. 1641 del Código francés prescribe: "El vendedor está obligado a la garantía por razón de los defectos ocultos de la cosa vendida que la hagan impropia para el uso a que se 998 La Corte Suprema ha resuello: "La noción de vicio oculto está vinculada a la existencia de defectos en la cosa. vol. que se opone al vicio aparente. 1485)ee8. que disminuyan su valor o que lo hagan inútil parala finalidad para la cualfue adquirido (art. Bastaba para el ejercicio de estas acciones que se tratase de vicios de la cosa desconocidos del comprador y ocultos. uso o posesión de un bien. en el derecho moderno. I. 1000 BADENES GASSET. cit. Las acciones dirigidas a hacer valer esta garantía se llamaron. Nq '.. debía conocerlo'. que no permiten gue sea útil a su fin. o sea.735-97-La Libertad. es decir. el vicio redhibitorio es un defecto oculto de la cosa. TEOR¡A GENEML DEL CONTMTO las circunstancias (art. la responsabílidad nacida del edicto de los ediles curules se convirtió en una responsabilidad implícita en el contrato de compraventa. después fueron refundidas en el Libro XXl. lnstituciones de Derecho civil.. que no pudiera conocerlos fác¡lrnente»t0o0.. "la responsabilidad del vendedor por defectos de calidad de la cosa. esto último porque la ley exige una bqena fe-diligente. acciones edilicias. la obligación de saneamiento porvicios ocultos funciona tanto en los contratos onerosos corno en los gratuitos por los que se transfiere la propiedad. se extiende a toda transferencia de la propiedad. o aun. uso o posesión de un bien. que después fueron aplicadas por la jurisprudencia a todas las ventas. Evolución tegislativa Su evolución en la codificación es la siguiente: el art. lY. en DÁLoGo coN LA JUBISPRUDENCIA. 1504). sino un verdadero y propio derecho común. y su existencia y determinación imponen la obligación de saneamiento" (Cas.. por eslo. el adquirente lo conocía. El contráto de compraventa. y. como el nuestro. donde se establecieron reglas relativas a la venta de los esclavos y de las bestias de carga. INSTITUTO PACIFICO E .

1351 del derogado Código civil peruano de 1936. el cualdispone: "Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa. uso o posesión de bien. disminuida o suprimida.:o habría dado menos por ella". ANIEAL TORRES VASQUEZ destina. no la habría adquirido. es una responsabilidad diferente de la responsabilidad por incumplimiento. en todo caso. el adquirente no hubiera verificado la adquisición de la cosa o habría dado menos por ella". cuya propiedad. Esta norrna del Derecho argentíno fue la fuente del art. Et párrafo primero del art. aunque no haya sido estipulada. que a saberlo. El pacto por el cual se excluye o se limita la garantía no tiene efecto si el vendedor ha ocultado de mala fe al comprador los vicios de la cosa". obligación que existe en todo contrato de transferencia de la propíedad. el mismo que establecía: "El enajenante está obligado al saneamiento por los vícios ocultos de la cosa. Se trata de una obligación que por disposición de la ley está en la naturaleza misma delcontrato sin constituir un elemento esencíal. uso o posesión transmitió por título oneroso. El Código italiano se refiere a la garantía por los vicios ocultos de la cosa vendida. existente al tiempo de Ia enajenación. cuyo dominio. o que disminuyan tanto su uso. a diferencia de sus antecedentes normativos. uso o posesión de un bien a título oneroso. 1503 del vigente Código de 1984. que la hagan inútil para el uso a que se destina. de buena fe. exístentes al tiempo de la adquisición. de ahíque es correcta la expresión obligación de saneamiento por vicios ocultos que utiliza nuestra legislación. 1490 del Código civil italiano señala: "El vendedor está obligado a garantizar que la cosa vendida esté inmune de vicios que la hagan inidónea para el uso a que está destinada o que dísminuyan en modo apreciable su valor. si de tal modo disminuyen el uso de ella que a haberlos conocido el adquirente. puede ser íncrementada. El Código civil peruano de 1936 extendió la obligación de sanear a toda transferencia de la propiedad. no es otra cosa en sustancia que una obligación de sanear del que transfiere un bien en propiedad. uso o goce se transmitió por título oneroso. o sea. si los hubiere conocido". Lo que algunas legislaciones denominan garantía por vicios ocultos. rnediante pacto. es una responsabilidad que tiene un gerrnen patógeno en la negociación misma y está en elhecho de que el bien objeto de la negociación tiene algún defecto o anormalidad interna. El art. 1 351 del Código de 1936 y al primer párrafo del art. Fundamento El f undamento de la obligación de saneamiento por vicios ocultos a cargo del transferente radica en la necesidad. Resulta impropio hablar de garantía. hace extensiva la oblígación de sanear por vicios ocultos a toda transferencia de la propiedad. que elcomprador no la habría adquirido o no habría dado por ella sino un precio menor. d.2164 del Código civil argentino. que comentamos. 1503 del Código vigente. que la hagan írnpropia para su destino. donde no hay garantía real ni personal nitampoco garantía patrimonialgenérica. 1490 del Código italiano. por lo que. uso o posesión. por una razón de moral. o que dismi- nuyan este uso de tal modo. En este dispositivo se ínspiró el arl. El art. tiene como antecedentes norrnativos al añ.' @ cnpiruLo Xlr: oBLTGACToNES DE SANEAMTENTo . uso o posesión. sea a título oneroso o a título gratuito.

ocultos tiene como funda- mento la obligación del transferente de responder por los defectos ocultos del bien que no permiten que el adquirente lo pueda destinar a la finalidad para la cual lo adquirió. no puede reclamar. uso o pose- sión. Ne 1284-2006-Lima. dicho vicio debe ser: a) oculto. 564). o imperfecciones. Estudio de los contratos en nuestro Derecho civil.. 2) que sean anteriores o concomitantes a la transferencia.. g. él los conoció 100'1 HEZZÓNlCo. Presentándose vicios ocultos cuando el bien cuya propiedad. cil. que no se revelan por su examen y que afectan su utilización por el adquirente. 258. IEORíA GENEML DEL CONTMTO de probidad y de equidadl@1. posesión o uso que se transfiere tiene defectos. el saneamiento por vicios. por el que se transfiere la propiedad. en su caso. al igual que el saneamiento por evic- ción. t. corresponde al adquirente. disminuida o suprimida. b) im- portante. p. oneroso o gratuito. El código civil en su iurisprudencia. 1002 La Corte Suprema ha resuelto:'El artículo 1503 del Código Civil establece que el trans- ferenle está oblígado al saneamiento por los vicios ocultos existentes en el momento de la transferencia. c) anterior o contemporáneo a la transferencia' (Cas. y. Prueba La prueba de que el vicio era oculto. e. y que fueron ignorados por el adquirente en el momento de la adquisiciÓn. 1 003 LEÓN BABANDIARÁN . p. En pocas palabras. T. y. Siendo manifiestos. ción. que ha hecho inútil al bien para la fínalidad de la adquisición o que ha disminuido su valor y. 3) que la transferencia del bien sea en propiedad. 170. lV' p. en DtÁLoGo coN LA JUFISPHUDENCIA. Requisitos Para que los vicios ocultos del bien generen la obligación de saneamiento se requiere: 1) que sean ocultos. el saneamiento por vicios ocultos es un elemento natural de todo contrato. El adquirente obtiene el bien con sus cualídades y defectos que son posibles de conocer en el momento de Ia adquisi. Tratado de Derecho civil. cit. la mala fe del transferente. Como dice León Barandiaránloo3. Analicemos a continuación cada uno de estos requisitos: 1) Que sean ocultos. uso o posesión de un bien. pero no es de la esencia del contrato por lo que la obligación puede ser incrementada. que existía con anterioridad a la ad- quisición. de responder ante el adquirente por los perjuicios que sufre al no poder destinar el bien a la finalidad para la cual lo adquirió o por la disminución considerable de su valor para elfin de Ia adquisición como consecuencia de los defectos de los que adolece. Naturaleza jurídica En cuanto a su naturaleza jurídica. 4) que los vicios no permitan destinar el bien a la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuyan su valor para los efectos de dicha finalidadl@2. Así. no tiene el cárácter de obligación de garantía. cil-. por los defectos "que conocía o debía conocer. rNslTUTo pncírrco g .

ntía del saneamiento por los vicios oculto. §6¡ ocultos.E|vendedor estará obligado al saneamiento por los defectos ocultos que tuviere la cosa vendida.484. arte u oficiotooa. no la habría adquirido o habría dado menos precio por ella. Están excluidos delsaneamiento los vicios manifiestos. que no son conocidos o que no pueden ser conocidos por el adquirente. debe tenerse en consideración si el adquirente tenía conocimiento previo del mismo y si aquél podía haber conocido tal hecho en ejercicio de la mínima diligencia exigible. 1 005 cas. La Corte Suprema ha resuelto: "Para establecer si un hecho consti- tuye o no vicio oculto en relación a un bien transferido. determinaba el valor deltransferente de informar al adquirente sobre la existencia del supuesto vicio'1005. El código civil en su juris- prudencia. Sólo hay lá obligación de sanear por los vicios de los que adolece el bien. Para que surja la obligación de sanear por evicciÓn es necesario que el adquirente sea efectivamente privado del bien al ser vencido en un proceso judicial o administrativo. de haberlos conocido el comprador. p.s de la cosa vendida "si en el momento del contrato el comprador conocía los vicios de la cosa. Lo cual deberá ser valorado tornando en cuenta además la finalidad de la adquisición del bien. 1491 del Código civilitaliano. en cambio. Ne 141 7-97-L¡ma. en este caso. observando una normal diligencia en la verificación. ANíBAL ToRRES vÁsourz o debió conocerlos. en DrÁUOGO CON LA JURTSPRUDENCTA. no se debe la gara. establecida en elcontrato o presumida de acuerdo al artículo 1486 del Código Civil. la pérdida de la facultad de germinar de las semillas. las vacunas que no cuentan con los suficientes virus inmunizadores. y hasta qué punto dicha finalidad. si el comprador es un perito que. ¿ Conforme alart. debía fácilmente conocerlos. r CAPíTUio xI¡I' oBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . AnrÍcuLo 1. los vicios de construcción de una casa por el uso de materiales no apropiados. igualmente no se debe si los vicios eran fácilmente reconocibles salvo. los que siendo ocultos pueden ser conocidos actuando con diligencia exigible de acuerdo a las circunstancias o a la aptitud pericial del adquirente por su profesión. y al adquirir la cosa es evidente que la adquirió teniendo en cuenta dichos vicios". n¡ tampoco de los que no lo estén. 1004 CóDtco Clvtt espRñor-. cit. los que están a la vista del adquirente. por razón de su oficio o profesión. la obligación de sanear por vicios ocultos nace inmediatamente que el adquirente recibe el bien. 564. que el vendedor haya declarado que la cosa estaba exenta de vicios". por ejemplo. que impidan la realización delfin a que está destinado o que disminuyan su valor. pero no será responsable de los defectos manifiestos o que estuvieren a la vista. la carne enlatada que presenta signos de descomposición.. si la hacen impropia para el uso al que se la destina. o si disminuyen de tal modo este uso que. los defectos ocultos de una máquina apreciables solamente en el curso de su normal funcionamiento.

El transferente no está obligado a sanear por los vicios que se pre- senten con posterioridad. con la sola celebración del contrato de transfe- rencia el adquirente se convierte en propietario. el adquirente detecta defectos en el mismo que no permiten darle el uso para el cual estaba destinado. el transferente queda libre de la obligación de sanear. Sin embargo. Por supuesto que en ambos casos vale la disposición legal en contrario o el pacto en contrario. latentes en el momento de la transferencia.949). salvo que su origen se deba a una causa existente con anterioridad a la transferencia. la existencia de vicios en germen. 565. No es como se afirma en esta resoluóión 't006 cas.. p. Por ejemplo. Es lógico que el adquirente que no examina elbien diligentemente de acuerdo a sus aptitudes personales y como consecuencia de ello no advierte la existencia de vicios ocultos que han surgido o se encon- traban latentes en el momento de la transferencia. tratándose de bienes muebles la transferencia de la propiedad se produce con la tradición del bien a su acreedor (art. Nc 1167-2000-Lima. su propía negligencia le es imputable solamente a é1. no será procedente. en cambio. el contrato atribuye elderecho de propiedad al comprador (art. Cuando se trata de la transferencia del derecho de propiedad sobre bienes inmuebles. Los vicios ocultos que dan lugar al saneamiento son los existentes con ante- rioridad o simultáneamente con la transferencia de la propiedad. cuya transferencia de la propiedad se produce con la traditio (art. Estos momentos coinciden en la enajenación de inmuebles (art. TEOR|A GENERAL DEL CONTRATO 2) Que sean anteriores o concomitantes a la transferencra. pierda el derecho al saneamiento. rNSTtruTo pncÍnco E . siendo de apli- cación la norma del artículo 1504 delCódigo Civil que establece que no se consideran vicios ocultos los que el adquirente puede conocer actuando con la diligencia exigible de acuerdo con su aptitud personal y con las circunstancias"roo6. pero no en la de muebles. actuando diligentemente. E/ Código civil en su jurisprudencia. después de la adquisición de una casa se manifiesta el peligro de ruina o destrucción por vicios dé construcción. cit. siel adquiren- te conoció o debió conocer.947). aun cuando no se le haya entregado elbien. en DrÁLoGO CON LA JURISPRUDENCIA. por lo que debe asumirsus consecuencias. puesto que el transferente está obligado a transferir un bien que se encuentre libre de vicios que afecten la finalidad para la cual es adquirido. uso o posesión del bien.947)que se efectúa en ejecución del contrato. El momento de la transferencia del bien puede coincidir o no con el de la celebración del contrato. La Corte Suprema ha resuelto: "Si luego de realizada la entrega del bien.el saneamiento por vicios ocultos si no se llega a probar la existencia de estos al momento de la celebración delcontrato. 949).

aun cuando el inmueble no haya sido entregado al adquirente. uso o posesión de un bien mueble se transfiere con la traditio al adquirente o a la persona designada por él o por la ley (arts. La entrega del bíen también se considera realizada cuando cambia eltítulo posesorio de'quien está poseyendo (traditio brevi manu) o cuando se transfiere el bielque está en poder de un tercero (constitutum possessoriurn). ANIBAL TORRES VASOUEZ suprema que los vic¡os deben existir en el momento de la celebración del contrato. 901 y 947). los vicios que surgen después de ese momento afectan a un inmueble que le pertenece al adquirente. en el Código vigente. o que disminuyan este uso de tal modo que a saberlo el adquirente no hubiera verificado la adquisición. la obligación 1oo7 CÓDlco clvll PEFTIJANo DE 1936. síno en el momento de la transferencia del bien. Anrículo 1351. 3) Que la transferencia del bien sea en propiedad. si es consensual por el simple acuerdo de las partes y si es formal solemne con el cumplimiento de la solemnidad. En cuanto altercer requisito. para que los vicios ocultos que afec- tan a un bien inrnueble den lugar al saneamiento deben existir en el momento del perfeccionamiento del contrato. La determinación del momento de la transferencia tíene vital impor- tancia para la determinación del plazo de caducidad de la acción redhibitoria y de la quanti minoris. la transferencia del bien puede ser no sólo en propiedad. por lo que no existe responsabilidad alguna para el transferente. @ cepÍrulo xlr. la sola obligación de enajenarlo hace al acreedor propietario de é1. oBLTGAC¡oNES DE sANEAMTENTo . sin ninguna responsabilidad para eltransferente. o habría dado menos por ella. A diferencía del Código de 1936 en el que el sanearniento por vicios ocultos tenía lugar en la transmisión a título oneroso1oo7. Éste está obligado a sanear por los vicios que tiene el bien antes de su entrega al adquirente o en el momento mismo de la entrega. uso o posesión se transmitió por título oneroso. 902). que la hagan inútil para el uso a que se destina. La traditio de los artículos en viaje o sujetos al régimen de almacenes generales se efectúa con la entrega de los documentos destinados a recogerlos (art. existentes al tiempo de la enajenación. Desde el momento de la entrega delbien mueble. 903). Los vicios que surjan con posterioridad a la traditioafectan albien mueble que perte- nece al adquirente. Luego conforme a nuestro derecho positivo. salvo disposición legal diferente o pacto en contrario (art. cuyo dominio. Es necesario precisar que la propiedad. Tratándose de la transferencia de propiedad de bien inmueble deter- minado. salvo pacto en contrario o disposición legal diferente. 949). eladquirente está en aptitud de conocer por sí mismo si adolece o no de vicios ocultos o si le faltan las cualidades ofrecidas por el transferente. caso en que la tradición produce efecto en cuanto al tercero sólo desde que es comunicada por escrito (art. uso o posesión. El enaienante está obligado al sanea- mienlo para aquellos vicios ocultos de la cosa. sino también en uso o posesión. 900.

ARrícut-o 149a. que según la apreciación general. salvo que el transferente se niegue a ello. Los vicios que no revisten cierta gravedad como para disminuir elvalor . los defectos que disminuyan simplemente el aspecto agradable del bien. sino un vicio importante o grave que afecte al Qien disminuyendo su valor o haciéndolo inútil para la finalidad pará la cual fue adquirido (art. su comercialidad o haciéndolo inútil para el fin de la adquisición. gr. el vicio es grave o importante cuando no permite destinar el bien a la finalidad parala cualfue adquirido o que disrninuya su valor. Es decir. 1351 delCódigo civilde 1936 establecía que los vícios que dan lugar a la obligación de saneamiento son los que hacen inútil la cosa para los fines a que se destina o que disminuyan de tal modo este uso que. pues no sería razonable ir a loog CóDtGo clvtl trALtANo. salvo que expresamente se haya ampliado la obligación de sanear por la existencia de vicios que no son graves. como sería. Garantía por los vicios de la cosa vendida.2\ que deprecien el valor del bien1008. o. de haberlo conocido. 4) Que los vicios no permitan destinar el bien a la finalidad para ta cual fue adquirido o que disminuyan su valor. Elart. en cuyo saco debe proceder solamente la acción estimatoria. al saberlo eladquirente no hubiera hecho la adquisición o habría pagado de menos. rusnruto pacÍrtco g . Para que opere la obligación de sanear no se requiere que el defecto sea perpetuo o insubsanable. por ser excesivamente subjetívo. 1485). por ser casi imposible determínar cuál habría sido la voluntad del adquirente de haber conocido la existencia del vicio. 1485 del Código civilvigente. la gravedad delvicio debía apreciarse te- niendo en cuenta dos requisitos: 1) que elvicio haga inútil la cosa para el uso a que se destina. TEORíA GENERAL DEL CONTMTO de sanear existe tanto en las transferencias a título oneroso corno en las a título gratuito. la cual es regulada desde dos perspectivas: 1) que los vicios no permitan destinar el bien a la finalidad señalada én el contrato o. no habría efectuado la adquisición o habría pagado de menos. Es decír. aun cuando pueda destinarse a otra fínalidad. Tampoco generan la obligaciÓn de sanear los vicios fácilmente repa- rables. ha sido eliminado delañ. sólo se exige que haga al bien inútil o que disminuya su utilidad. El vendedor está obligado a garanlizarque la cosa vendida esté inmune de vicios que la hagan inidónea para el uso a que está destinada o que disminuyan en modo apreciable su valor. Este segundo requisito. por ejemplo. del bien. perjudicando. segÚn el cual. Tarnpoco se exige que el bien sea inútil para toda finalidad a la que pueda destinarse. a falta de ésta.. sino únicamente a aquélla para elcualfue adquirido. se da normalmente a los bienes semejantes. al destino. sino solamente los que revisten cierta gravedad. y. El vicio no puede ser cualquier imperfección insignificante. no cualquier vicio genera la obligación de sanear. no generan la obligación de sanear. v. de poca monta.2)que elvicio haya sido determinante de la voluntad del adquirente que.

seda. El error atañe a la sustancia del bien y da lugar a la acción de anulabilidad. ej. 202. E/ Código civil en su iurisprudencia. en cambio. de un lado. alter- nativamente. @ cepíruLo Xll¡: oBLTGACToNES DE SANEAMIENTo . por las características especiales que en muchos casos presenta la falta de información en las formas de contratación masiva. porque el hecho de que el anillo sea de cobre cubierto con oro no inutiliza nidisminuye la utilidad delobjeto. en especial por el poco margen que este tipo de contratación deja a la negociación como medio para obtener y utilizar la información dis- ponible.. el dolo o el saneamiento por vicios ocultos podrían ser utilizados por quien se hubiese visto afectado por un problema de información asimétrica entre las pañes. 564). el adquirente puede optar. se adquiere un anillo en el convencimiento que es de oro. Aquella se debe por un vicio existente en el momento de la transferencia de un bien. Aquí no se puede hablar de vicio oculto y la con- siguiente acción redhibitoria o estimatoria. La sobrevenida imposibilidad de la prestación da lugar a la resolución delcontrato en aplicacíón de la teoría del riesgo. p. etc. plata. por pedir que se le pague lo que el bien vale de menos o por la resolución delcontrato. Para que el error vicie la voluntad se requíere que sea esencialy conocible (arts. El error debe recaer en la materia con la cual está formado el bíen (oro. por los problemas que presenta la jurisdicción civil ordinaria para enfrentar estos problemas. motivo por el cual la nece- sidad de un sistéma especial de protección administrativa se torna en innecesaria. o en una cualidad esencial que se considere determinante de la voluntad del agente (p. en cambio. en cambio. Nada de esto es menester en la obligación de saneamiento por vicios redhibitorios. En razón del saneamiento. los vicios redhibitorios no perrniten utilizar el bien en la finalidad de la adquisición y dan lugar a la acción redhibitoria o 1009 La Corte Suprema ha resuelto: "Las normas contractuales vigentes ya contemplan solu- ciones al problema de la asimetría informativa entre las partes. Sin embargo. mientras que ésta se produce por un sobreviniente caso fortuito o tuerza mayor o por un hecho imputable a una de las partes. pero resulta que es de cobre bañado en oro). Tampoco se puede confundir la obligación de saneamíento porvicio oculto con el error como vicio de la voluntad1ooe. sobrevenida imposibilidad de la prestación y error esencial La obligación de saneamiento por vicios ocultos es distinta de [a sobre- venida imposibilidad de la prestación. terciopelo. en DtÁLoco coN LA JUBTSPRUDENCIA. la sobrevenida imposibilidad de la prestación produce la resolución automática del contrato.. la existencia de un régimen diferente se justifica entre otros motivos. sino lo que procede es la acción de anulabilidad del contrato por error esencial. que suelen tener cuantías reducidas y requieren de acciones que corrijan pract¡cas reiteradas y no sólo casos particulares" (Cas. y de otro lado. Diferencia entre vicio redhibitorio.).1 y 203). elcual no deja de brillar como oro. Nq 10'1-96-TDC. h. Figuras como el error. cil. los vicios redhibitorios generan la obligación de sanear al adquirente por no poder destinar el bien a la finalidad de la adquísición. ANIBAL TORRES VASQUEZ la resolución delcontrato por la presencia de un vicio que no inutiliza el bien o que no origina una importante disminuciÓn de su valor.

Sea correcto tal proceder o no lo sea. por razón del saneamiento por vicios ocultos.presencia de un defecto oculto que puede o no ser conocido por el transferente y eS desconocido por el adquirente. el dolo. INSTITUTO PACIFICO E . 1512'5). 1oi1 CóDtGo ctvtL eERUANo DE 1936. habrán casos límite en los que no es posible distinguir entre error en la sustancia y vicios redhibitorios. el incumplimiento de las obligaciones y el resarcimiento de daños y perjuicios. aunque los igno- re. No se consideran vicios ocultos. La mala fe del transferente. Derecho civil. al contrario que en los restantes mecanisrnos". no eS lo mismo tomar una cantidad de harina de cebada como sifuera de trigo (error en la sustancia) que tomar una cantidad de harina agorgojada (vicio redhibitorio). Anrículo 1533. por actuar con dolo o culpa. los que el adquirente ha podido conocer por sí mismo.TEORíA GENEML DEL CONTMTO a la acción estimatoria. El error da lugar a la anulabilidad del acto jurídico. El transferente debe sanear por los vicios redhibitorios del bien transferido. cit.embargo.613). la de indemnizar los daños ocasionados (art. p. solicitar la resolución delcontrato o que se le pague lo que el bien vale de menos por razón del defecto de que adolece. casi siempre por el deseo de acoger pretensiones deducidas pasado el breve plazo de las acciones edilicias.acepta la compatibilidad entre las'ac- -refiere ciones redhibitoria y eslimatoria ry las gue brotan de la disciplina del error. de modo que éstas vienen a resultar un mecanismo que conserva utilidad pre- cisamente por la ausencia de apreciaciones sobre la culpa (o las causas de exoneración de ésta). una cosa eS tomar un reloj de cobre por uno de oro (error en Ia sustancia). en tanto que el adquirente de un bien viciado puede. Por ejemplo. sólo genera una obligación adicional. Para que exista la obligación de sanear. Para que haya obligación de sanear por vicios ocultos existentes al mo- mento de la transferéncia. la disminución delvalor del bien o su inutilidad ha de deberse a la. 2. Vicios conocibles 't La jurisprudencia española 0't 0 VALPUESTA. y otra que el reloj no dé exactamente Ia hora (vicio oculto). parece consolidado (VALPUESTA FeR¡¡Á¡¡OeZ [coordinadoral. Sin. no es necesario que exista error esencial sobre la materia o cualidades del bien. Derecho de obligaciones y contratos. basta que el vicio de importancia se presente objetivamente.. como sucede cuando la sustancia es necesaria para que él bien pueda ser destinado a la finalidad de la adquisición10'0. ni que exista buena o mala fe del transferente.

! No se consideran vicios ocultos los que el adquirente conoce y los que ha podido conocer actuando con la diligencia exigible de acuerdo con su aptitud personal. sín tener ningún conocimiento técnico sobre estos bíenes. que los usos y cos- tumbres del mercado no lo exigen. por ejemplo. examinando directamente el bien o asesorándose por expertos si las circunstancias exigen una diligencia especial. La diligencia exigible puede ser apreciada con un criterio objetivo. 1504 ha optado por el criterio subjetívo al considerar que no se consideran vicios ocultos los que el adquirente puede conocér actuando con la diligencia exigible de acuerdo con su aptitud personal. el asesoramiento por expertos no debe entenderse como una obligación sino como un derecho del adquirente.. Si los vicios han podido ser conocidos por el adquirente por sí mismo o asesorado por expertos. g c¡phuLo xn: oBuGAcroNES DE SANEAMTENTo . '1430 del Código civil de 'l 852 que disponía: "No se consideran vicios ocultos. o sea. En todo caso. un automóvil cero kilómetros. El Código civit en su jurisprudencia. actuando con Ia diligencia exigible de acuerdo con su aptitud personaly con las circunstancias. Si entro en un establecimiento comercial y compro un celular. 10'12 Exp. pero talexigencia no puede llevarse a extremos que obstaculicen la concerta- ción normal en los negocios. 565. según el cual se ccnsidera vicio el que cualquier persona puede detectar actuando con la normal diligencia y prudencia que comúnmente exigen los negocios. a causa de especiales circunstancias. o con un criterio subjetivo. reputándose que quiso la adquisición del bien con sus defectos. Ns 2675-87-Huánuco. de sueñe que un mismq defecto puede ser oculto para una persona y para otra no. además. en DtÁLoco coN LA JUR|SPRUDENctA. como nuestro ordenamiento jurídico no lo exige. por lo complejo o sofisticado del bien. Al respecto. p. la Cofte Suprema ha resuelto: "La existencia de un gravamen hipotecario no puede considerarse como una hipótesis de vicio oculto. una computadora. tomando en considera- ción las aptitudes personales del adquirente. ANíBAI TORRES VASAUEZ No son vicios ocultos los que el adquirente puede conocer examinando el bien con la diligencia exigible. no se me podrá decir que no tengo derecho al saneamiento por los vicios ocultos que presenten por no haberlos examinado con un experto. La exigencia de una asesoría por expertos cuando las circunstancias lo requieren es una manlfestación de la diligencia del adquirente. hay que considerar. cit. por Io que no puede pretender después que se le sanee por dicho concepto. salvo casos excepciona- les fuera de lo común. los que el comprador ha podido conocer por sí mismo". Esto es así debido a que para que la hipoteca sea válida debe estar inscrita en el registro de la propíedad Nota: Esta norma prácticamente repetía el texto del art. El Código civil en su añ. El adquirente no puede reclamar saneamiento por la existencia de vi- cios que conocía o que pudo conocer o prever en el rnomento en que hizo la adquisición. puesto que no se consideran vicios ocultos los que el adquirente ha podido conocer por sí mismo»1012. no se consideran ocultos sino ostensibles.

340. Codigo civil peruano de 1984. no se refiere a un es- tándar determinado. por peritos. el vicio será visible y no habrá responsabilidad para eltransferente. pero luego de recorrer unos kilórnetros sube la temperatura en el interior del vehículo a 38 o más grados. haciéndose asesorar. como es la verificación que hizo en el registro solicitando y obteniendo los aludidos certificados. descubriéndose que ello se debe a una rnala disposición de los elementos que integran el motor. si es necesario. 1099. 2O12). rNslTUTo pncirrco E . 1986]. de una atenta observación. funciona perfectamente. manifieste que el inrnueble está libre de gravarnen hipotecario y el adquirente obtenga del registro un3 copia literal de domínio o un certificado de gravámenes de los que conste qué el bien no está hipotecado cuando en realidad sí lo está. En cada caso concreto se determinará si el adquirente. y se presurne. en tanto que en elsegundo tendrá los caracteres del vicio oculto y estará obligado al saneamiento»l013. no Se evidencia vicio alguno. En cambio. por lo que todo el que adquiere un inmueble bajo la fe del registro puede ve- rificar personalmente si está o no gravado con hipoteca. puesto qué el adquirente no ha estado en la posibilidad de conocer el gravarnen oculto no obsJante la diligencia con que ha actuado. cero kilómetros. o Sea presenta un defecto de origen. eS razonable. no se me podrá decir que no tengo derecho al saneamiento por vicios redhibitorios pqr no haberme hecho asesorar en la adquisición por un ingeniero mecánico. o la realizada por una persona con conocimientos técnicos en cuanto al bien y una persona carente de esos conocimientos. por el art. T. Distinto será el caso por el que el transferente. P. En el primer evento. que no siendo un conocedor de estOs bienes. No es lo mismo una observación atenta del bien por un adquirente sano de la vista que la efectuada por un míope. "No puede darse el mismo trato. situación en la que el transferente debe sanear por vicios ocultos. que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones (art. sin admitirse prueba en contrario. Parle genera$. La diligencia exigible al adquirente. 1504. 1013 ARIAS-SCHREIBER PEZET. me haga asesorar con un especialista.3). Estas circunstancias personales se tendrán en cuenta para determinar si el vicio es o no oculto. I (Contratos. ha obrado diligentemente en la verificación de la existencia de vicios de trascendencia que disminuyan o hagan inútil el bien para destinarlo a la finalidad para la cual es adquirido. [ed. Por ejemplo. sino a la que resulte de la aptitud propía de cada adquirente y de las diversas circunstancias en que se hace la adquisición. de acuerdo a sus aptitudes personales y demás circunstancias. al caso de que un mecánico que puede detectar un vicio que no está a la vista en el motor de un automóvil. si compro una gran máquina perforadora de túneles de última generación. que en el momento de la adquisición. al de quien no tiene la noción de cómo se maneja elvehículo. cit. si cornpro un automóvil nuevo. IEORíA GENERAL DEL CONIMTO inmueble (art.

lana. carne. el caballo @ CAPITULO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . Falta de cualidades prometidas Una cosa son las cualidades normales u ordinarias con las cuales se identifican albien. Otra cosa son las cualidades anormales o vicios ocultos que hacen inútil al bien para el fin para el cual está destínado o que disminuyen su valor. que el automóvil funciona mal. como que el motor consume poca gasolina. objeto del contrato. etc. que Ia casa está construida para soportar un sismo de hasta ocho grados en la escala de Richter.. que la píldora X cura un determinado cáncer avanzado. La per- tenencia del bien a un género o especie diverso no constiluye vicio oculto ni cualidad diversa de la convenida. hay la obligación de sanear por la presencia en el bien de vicios ocullos o por la falta de cualidades prometidas por eltransferente. etc. como que el caballo está enfermo. aspirina. trigo. casa. Es decir. a su elección. el adquirente puede. como computadora. un automóvil automático es distinto de otro mecánico. automóvil de dos o de cuatro puertas. Es obvio que el bien transferido debe reunir las cualidades objetivamente esenciales que sirven para identificarlo en su género o en su especie. ANíBAL foRRES vnsou¡z 3. Y otra cosa son las cualidades prometidas por el transferente.1428). demandar el cumplimiento o la resolución del contrato @rt. etc. La ley equipara a la falta de cualidades prometidas con los vicios ocultos. llamada también redhibitoria y la acción estimatoria (aestimatoria). siempre que esos vicios o falta de cualidades impidan que el bien realice elfin a que está destinado. La presencía en el bien de vicios ocultos o la falta de las cualidades prome- tidas confieren al adquirente la acción resolutoria. de las cuales puede hacer uso a su elección. y que el adquirente no ha podido detectarlas en el momento de la adquisición. una computadora Pentium 5 es de especie diversa de una Pentium 4. que la casa ha sido construida con materiales que no resistirán por mucho tiempo. algodón. denominada también actio quanti minoris. Por ejemplo: una camioneta es de género distinto a un camión. si el transferente entrega una cosa por otra (aliud pro alio). la carne está descompuesta. como caballo negro o blanco.

Dístinto es el caso del art. por lo que el adquirente tiene la acción contractual(personal) para optar por solicitar que en cumplimiento del contrato se le entregue el bien convenido. pero sucede que consume demasiado. si se entrega el caballo blanco de carrera que se debe. el vino es de género distinto al pisco. Sise entrega el caballo negro en vez del caballo blanco. el aceite está rancio. Se trata simplemente que el transferente no ha entregado el bien convenido. pero a pesar de ello le TNSTTTUTo pncínco g . en uno u otro caso. Estos son claros ejemplos de vicios ocultos que dan lugar a la acción redhibitoria en aplicación del art. 1503. sino significa incumplir el contrato. que el vino es de primera calidad. 1505. el pescado enlatado está putrefacto. pero se ha dado un bien que carece de una cualidad normalpor adolecer de defectos ocultos que lo hacen inútil o que disminuyen su valor. no hay entrega de un bien viciado. Puede suceder que el bien entregado no es distinto del convenido en el contrato. el trigo fermentado. qUe la máquina consume poco combustible. un caballo de carga cuando lo que se debe es un caballo de carrera. el tejido apolillado. en cambio. existe un vicio oculto respecto a la generalidad de la especie de caballos. eltransferente asegura que elautomóvil que enajena a un corredor de autos desarrolla una velocidad de trescientos kilómetros por hora. la harina está agorgojada. 1428). una qomputadora Pentium 4 por una Pentium 5. o por la resolución del contrato y. un caballo negro en vez de un caba[lo blanco. vino borgoña por Tacama. ordinarias. por ejemplo. Si se entrega un camión en vez de una camioneta. no hay una entrega aliud pro alio. pero elanimaladolece de una enfermedad que le impíde correr. el caballo de carrera es de especie díferente al de carga. Si eltransferente pretende entregar o entrega un bien con cualidades esenciales. Por ejemplo. cuando realidad no supera los doscientos kilómetros por hora. distintas del género o especie convenidos. ha dado aliud pro a/io (una cosa por otra). Aquí no se puede hablar de vicios redhibitorios que constituyan el presupuesto de la acción redhibitoria o de la estimatoria. Pero. cuando es un vino corriente. la indemni- zación de daños (añ. Vicio oculto es todo defecto que no suponga la falta de las cualidades esenciales que identifican al bíen. 1505 que establece que hay lugar al saneamiento por vicios ocultos cuando el bien carece de las cualidades prometidas por el transferente que le den valor o lo hacen apto para la finalidad de la adquisición. Cada género o especie de estos bienes tiene sus propias cualidades que lo diferencian de los otros. Si el bien reúne las cualidades esenciales para identificarlo en su género o especíe. mas no del art. está incumpliendo el contrato. sino incumplimiento del contrato. no significa entregar un bien que adolece de vicios ocul- tos. eltejido de lana de vícuña no es de la misrna especie que el tejido de lana de alpaca. El vicio es una anomalía por la cual el bien se dis- tingue de todos los otros bienes de su mismo género o especie. TEORÍA GENERAL DEL CONTMTO blanco es una especie diferente al caballo negro. pisco en vez de vino. el autornóvil nuevo tiene el motor raja- do. la misma que no pudo ser detectada por el adquirente en el momento de la transferencia. elvino Tacama es una especie distinta alvino borgoña.

tanto las anomalías ocultas como la falta de cualidades prometidas integran el régimen de la acción redhibitoria y de la quanti minoris. sea porque normalmente la cosa vendida la tiene. Sostiene Bordarols que filosóficamente se puede distinguir entre vício redhibitorio y cualidades prometidas. A diferencia de nuestro ordenamiento civil que distingue entre cualidades esenciales u ordinarias (que identifican al bien).. 1015 BoRDA. como trigo.. uso o posesión de un bien. Da lugar al saneamiento la falta de cualidades prometidasque no constituyan cualidades esenciales ordinariasque identifican al bien como caballo. el comprador puede exigir. El vicio redhibitorio es un defecto del que normalmente carecen las cosas de esa especie o cualidad. tiene un vicio redhibitorio. p. indemnización de daños a causa de no cumplimiento. 1976. un sector de la doctrina y del Derecho comparado las unifica a ambas 1014 CóDtco clvtr. Buenos Aires. en lugar de la redhibición o de la reducción. Sa ed. sea porque el contrato Io ha asegurado. procede el saneamiento por vicios ocultos101a. porque en ambos casos lo que está en juego eS una condi- ción o cualidad de la cosa que el comprador tiene derecho a esperar conforme a la buena fe. Claro que no habrá lugar al saneamiento si la falta de cualidades prometidas fue conocida o pudo ser conocida por el adquirente actuando con la diligencia exigible de acuerdo con su aptitud personal y con las circunstancias (art. la distinción no parece justificarse. Manual de contratos. se trata de un defecto de cualidad prometida. las cuales constituyen el presu- puesto de la acción de resolución del contrato por incumplimiento.224. Defecto de cualidad prometida no constituye una anomalía natural. etc. sino la falta de cierta cualidad que diferencia esas cosas de las demás de su especie. cuya falta es el presupuesto de las acciones redhibitoriay quanti minoris. 1504). si a la mercadería vendida le faltan las cualidades aseguradas por el vendedor en la propaganda para el cumplimiento de cieños fines. sino las cualidades explícitamente aseguradas por el transferente. como esa no es una cualidad norrnal. ANIBAL TORRES VASQUEZ faltan algunas cualidades prometidas por el transferente que inciden sobre la aptitud del bien para poder ser destinado a la finalidad para la cual fue adqui- rido. Si al tiempo de la compra le falta a la cosa vendida una cualídad afirmada por el vendedor. que se entiende por vicios ocultos a las anomalías ocultas y a la falta de cualidades prometidas que no pueden percibirse en el momento de la transferencia de la propiedad. como máquina para determinado uso. Por ejemplo.Rlr¡¡ÁN iaCa¡. Se puede afirrnar en una acepción amplia. Pero desde el ángulo jurídico. @ CAPiTULO XIII. Las declaraciones genéricas sobre las cualidades de los bienes no pueden generar la obligación de sanear. Perrot. Guillermo A. esta falta es un vicio que da lugar a que el adquirente opte por la acciÓn redhibitoria o por la estimatoria. y cualidades prometidas. enricuLo 463. Si se vende un automóvil nuevo que no da más de 50 kilómetros por hora. si en cambio se promete que da 200. que den valor al bien o lo hagan apto para la finalidad de la adquisición. porque lo normal es que dé 100 a 12O kilómetros. OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO .

elGódigo civil italiano establece: Art. pp. magníficando la mercadería que se vende. sin derecho a resarcimiento. Así. Libro lV. 1017 CóDtGo ctvtl eEBUANo DE 1936. tamente prometida por elvendedo¡. los cuales la hacen inidónea para el uso a que comúnmente está destinada o que disminuye sensiblemente su valor corriente (art. que da lugar a la resolución del contrato. enrícuuo 1363. sea por un precio alzado. Delle obbligazioni. 1952. el derecho de obtener la resolución está sujeto a la decadencia y a la prescripción establecidas por el art. se encuentra en los límites de la tolerancia esta- blecida por los usos. 1490 delCódigo italiano): imperfecciones de construcción de una máquina. ll. En estas hipótesis se tiene un normal incumplimiento. Belmontelo16. el compradortiene derecho a obtener la resolución del contrato según las disposiciones generales sobre la resolución por incumplimien- to. El principio que sea lícito que las partes eierzan un poco de astucia (dolo bueno) en la contratacíón. Por vicios debe entenderse aquellos defectos no aparentes de la cosa. 1495. siempre que el defecto de calidad exceda los límites de tolerancia estableci- dos por los usos. Vendiéndose dos o más animales jun- tamente. 1497. además de las cualidades estrictamente esenciales para el uso de la cosa. Transferencia conjunta de bienes 1016 BELMONTE. cuando la divergencia entre cualidad efectiva y cualidad prometida. Guido et al. TEORiA GENERAT DEL CONTRATO como presupuesto de la acción de resolución del contrato por incumplimiento. T. Sin embargo. Jovene.. Distinto de los vicios ocultos de la cosa vendida es la ausencia de las oualidades explícitamente prometidas por el vendedor. si bíen dentro de los lírnites de decadencia y prescripción de la acción edilicia. Cuando la cosa vendida no tiene las cualidades prometidas o bien aquellas esenciales para el uso a que está destinada. excede de las fuentes romanas. sea señalándolo a cada uno de ellos. Falta de calidad. 4. nieldefecto de la cualidad implícitamente contratada por ser esencial para el uso de la cosa. enfermedad orgánica de un animal.21'26. el vicio de cada . en ll nuovo Codice civile commenfafo. Nápoles. dice que los vicios de la cosa vendida no son ni el defecto de cualidad explíci-. etc. La grave sanción de la resolución del contrato está excluida.

permaneciendo el contrato incólume respecto al no viciado. en tales casos. uno dará solamente lugar a su redhibición. y no a la de los otros. El adquirente está relevado de dicha prueba cuando se trata de la adqui- sición de un tiro (conjunto de caballerías que tiran de un carruaje). si en uñ m¡Smo establecimiento compro. gr. con independencia de que la contraprestación. es decir. v. y que Sólo en uno o en alguno de ellos. aunque se hubiese señalado un precio separado a cada uno de los animales que lo componen. Lo dispuesto en el artículo anterior respecto de la venta de animales es' aplicable a la de otras cosas análogas. en conjünto. pero no en todos. tengo derecho al saneamiento solamente delÚciado. como. Por ejemplo. RnrÍcut-o 1364.. 1506 lo ampara con la presunción que no habría adquirido los bienes sanos sin el otro u otros que adolecen delvicio. Probándose o presumiéndose Con presunción no destruida. por ejemplo. pareia o luego. en cambio eloiro no presenta vicios de impor- tancia. La presunción establecida en el segundo párrafo del art. mediante un solo contrato. mediante la acción redhibltoria o la estimatoria. y uno de los vehículos adolece de vicios ocultos graves. porque no podrá destinarlo a la finalidad de la adquisición individualmente sino en conjunto. o que. pareja (conjunto de dos animales u otros bienes. la de labrar la tierra). dos automóviles para donar uno a cada uno de mis dos hijos. sin importar que haya pagado un Solo precio por los dos o un precio por cada vehículo. Se haya fijado a suma alzada o por cada uno de ellos. Ia respectiva acción de saneamiento respecto de uno de ellos se extiende a todos los que fueron objeto del contrato. hecho que deberá probarlo. pero no a la de los demás bienes en los que no existe vicio. E[ cnpíluLo Xll: oBLIGACtoNES DE SANEAMIENTo . mulas u otros animales que se sujetan juntos al yugo para realizar ciefias labores. 1506 es una presunción iuris tantum que el transferente puede destruir con la prueba en contrario. El saneamiento sólo opera respecto del bien defectuoso. una pareja de guantes). por eiemplo. a no ser que aparezca que el comprador no habría comprado el sano o Sanos sin el vicioso. si la hay. porque. un juego de muebles para el hogar) o análogo. el vicio redhibitorio de cada uno de los bienes que conforman elconjunto adquirido da lugarsolamente a su redhibición. por el contrario. juego (conjunto de piezas semejantes que Se complementan en el uso. ANíBAL TORRES VASQUEZ Cuando se transfieren dos o más bienes en coniunto. exista vicio redhibitorio. que el ad- quirente no hubiera adquirido el bien o bíenes sanos sin el vicioso o viciosos. sin que la obligación se extienda a los otros en los que 4o existe vicio. el art. aun cuando en el contrato se Señale un valor en modo alzado o global. se fije un valor por separado para cada uno de los bienes que Componen el conjunto. yunta (par de bueyes. yunta. Constituye una excepción a esta regla general el caso en que el adqui- rente no hubiera adquirido el bien o bienes sanos sin el que adolece del vicio. el vicio de cada uno da lugar solamente a su respectivo saneamiento. Se presume esto último cuando se compra un tiro.

pero lo que le suceda a éste no afecta al principal. pero no al contrario. Todo lo que le ocurra a lo principal afecta también a lo accesorio. El art. tratándose de bienes muebles. Vicios en bien fungible 101B Cóotco clvtl pERUANo DE 1936. pero no los principales. los vicios redhibitorios que afecten a los primeros dan lugar al saneamiento de éstos y de los accesorios. 1506 en concordancia con el art. salvo el término de la distancia. respecto de la transferencia de animales. 1367 del Código de 1936 que concedía. un plazo especial de diez días contados desde la entrega al adquirente para el ejercicio de la acción redhibitoria o de la esti- matoria1018. el comprador queda relevado de la obligación de probar que el vicio existía antes de la venta. 5. IEORíA GENEML DEL CONTMTO A diferencia del art. 1507 es una aplicación particular de este principio. o la de reduc- ción del precio que se funde en los vicios o defectos de los animales. Conforme a este dispositivo legal. entre los que figuran los animaleq caducan a los tres meses desde la recepción del bien. ARrículo 1367. conforme a lo dispuesto en su art. pero si los vicios afectan a los accesorios. si se transfieren bienes principales y accesorios. deberá interponerse dentro de diez días contados desde aquel en que tuvo lugar su entrega al adquirente. 6. 1514. solamente se sanean éstos. rNsTrruTo pecÍnco Etr . Ejercitada la acción dentro del plazo fijado. el Código civil vigente. La acción redhibitoria. establece que estas acciones. Transferencia de bienes principates y accesorios El principio generalde derecho dice que lo accesorio sigue la sueñe de lo principal. salvo pacto distinto de las partes contratantes.

Si el bien transferido adolece de vicios ocultos. Esta solución legales inobjetable. 1508 le confiere al adquirente la alternativa de optar. se confiere al adquirente una tercera opción.iudicial o administrativo de evicción en el cual exista resolución definitiva que priva al adquirente del derecho adquirido. y no de saneamiento por evicción. y la existencia de cargas. acciones tradicíonales que vienen desde el Derecho romano. 7. Saneamiento por cargas y gravámenes ocultos Para nuestro ordenamiento jurídico civi[. cantidad y calidad. cuando el bien es fungible. en sust¡tu- ción del saneamiento. estos vicios jurídicos en qUe consisten las cargas. son considerados como casos de saneamiento por vicios redhibitorios. no obstante referirse a derechos de terceros. el adquirente. si el bien es fungible. por razÓn del saneamiento. . las cargas. a cuyo fin.eladquirente de bien fungible viciado recibe otro bien sano de la misma especie. Para que eltransferente esté obligado a sanear. el art. sin embargo. su interés se ha satisfecho Plenamente Frente a la alternativa que coloca al adquirente entre demandar la reso- lución (acción redhibitoria) del contrato o que se le pague el menor valor que tiene bien (acción estimatoria o quanti minoris). que su transferente le entregue otro de igual naturaleza. debido a que la evicción supone un proceso. ANíBAL ToRRES vnseuez Los bienes fungibles pueden ser reemplazados por otros de la misma espec¡e. puesto que si.'cantidad y calidad. consistente en demandar la sustitución del bien viciado por un bien sano. puede ame- nazarlo con ejercitar cualquiera de las acciones precedentes. limitaciones o gravá- menes ocultos. limitaciones o gravámenes c¡pÍrulo Xn: oBLIGACIoNES DE SANEAMIENTo . puede optar por la resolución del contrato o por la acción estimatoria (de reducción de la contraprestación). Iimitaciones o gravámenes no significa privación del derecho del adquirente por efecto de una resolución judicial o adrninistrativa firme. en ejercicio regular de su derecho. No cabe duda que el adquirente tiene también derecho de exigir que el transferente repare el bien a fin de que pueda cumplir con Ia finalidad para el que fue adquirido.

no hayan sido declarados en el contrato de venta ni hayan sido en cualquier forma conocidos por el comprador. T. limitaciones o gravámenes consti- tuyen casos de evicción o de vicios ocultos. En el Derecho peruano. son casos de evicción parcial. el comprador que no haya tenido conocimiento de ellos puede pedir Ia resolución del contrato o bien una reduc- ción del precio". puede el comprador pedir la rescisión del contrato. que disminuyan el libre goce (y decimos nosotros. TEORÍA GENERAL DEL CONTMTO ocultos. Si la cosa vendida está gravada con cargas o dere- chos no aparentes (aunque sólo sea de locación). El Código español lo incluye'dentro de las disposíciones del saneamien- to por evicción. ubicado dentro de las disposiciones sobre la evicción.. b una reducción del preciolo2o. los que optan por los vicios ocultos sostienen que éstos pueden ser materiales o de hecho y jurídicos o gravámenes que no requieren de vencimiento en juicio como en la evicción. Sistema del Derecho privado. en caso que de acuerdo a las circunstancias deba creerse que no hubiese adquirido sin la parte eviccionada. pues la evicción supone privación de la cosa por virtud de un juicio reivindicatorio. deben ser de tal gravedad que disminuyan elvalor del bien o reduzcan sus cualidades para la finalidad de su adquisición. en las condiciones y en los términos en que hemos visto a propósito de la evicción parcial (artículo '. INSTITUTO PAC¡FICO E . en su art. 650. y al no ser aparentes. ya que el gravamen disminuye y limita el dominio de la cosa vendida. En cambio. 1426 dispuso: "Cuando resultare gravada la finca con servidumbres que no están de manifiesto. quizá considerando que en ella hay evicción parcial. lV. T. cil. l. El art. En la doctrina se discute si las cargas. 24). Pero la doctrina española considera "más adecuado su colocación dentro del saneamiento por vicios ocultos. éste pue- de pedir la resolución del contrato o una reducción del precio. señala: "Cosa gravada por cargas o por derechos de goce de terceros. Para ef Derecho italiano la pérdida de la propiedad de parte del bien o la pérdida de un derecho real menor. el Código de 1852 reguló a las servidumbres corno un caso de evicción. limitaciones o gravámenes afectan el derecho del adquirente y no la naturaleza del bien¡como ocurre con los vicios ocultos. en ambos casos el accipiens queda con parte del derecho adquirido. lgual sucede en el Código civil italiano. si no prefiere el saneamiento". Contrariamente. 1020 BARBERO expresa: "Evicción menor. Los que consideran que son casos de evicción argumentan que las cargas. como dice Baden€s1ott. 1489. p. El contrato de compnventa. por lo que éste puede pedir o la resolución del contrato. Si la cosa vendida está gravada con cargas o con derechos reales o personales no aparentes que disminuyan su libre goce y que no hayan sido declarados en el contrato. si estas fuesen de tanta importancia que l se pueda presumir que no se la hubiera comprado conociéndolas. 1361 que repite 1019 BADENES GASSET. el derogado Código civif de 1936. cit.l489)" (BAFBEHO. y de las que no se dio noticia al tiempo de contratar. p.. cuyo art. y el reconocimiento de la carga oculta no implica privación de la cosa ni requiere sentencia ejecutoriada". la plena'pertenencid).

y esto puede provenir tanto de una anormalidad física como jurídica. Castañedal021 critica esta solución por considerar que las servidumbres Son vicios jurídicos no de hecho. 1509 no se refiere específicamente a las servidumbres. Esta regla encuentra plena aplicación cuando se trata de cargas. p. [ed. elvigente de 1984. sino a todas las cargas. ANÍBAL TORRES VASOUEZ el texto del art. Pafte genera\. hipoteca. A las cargas reales se les denominan tarnbién gravámenes: las servidumbres. También son cargas reales las simples limitaciones de un derecho real. los disciplina en el Capítulo relativo alsaneamiento por vicios ocultos. Arias-Schr¿i[s¡roze considera correcta la posición adoptada por el Código civil de 1984. 1509 del vigente Código civil se puede justificar sosteniendo que los vicios ocultos son de dos clases: vicios materiales o de hecho y vicios jurídicoso cargas o gravámenes ocultos que limitan el valor del bien o no permiten destinarlo a la finalidad de su adquisición. T. E c¡píTuLo xltt: oBLrcActoNEs DE SANEAMTENTo . cit. La solución adoptada por el art. los del arrendatario. Por ejemplo. habitación. Las cargas son derechos de terceros que restringen o limitan el derecho de propiedad u otro derecho real del adquirente. Cargas personales son las obligaciones que se transmiten 1021 CASTAñEDA. Ias seruidumbres.. uso. el transferente está obligado al saneamiento por vicios ocultos cuando existen cargas. limi- taciones o gravámenes. limitaciones o gravámenes ocultos y de los que no dio noticias al celebrarse el contrato. cit. los derechos reales de garantía (anticresis. por ejemplo. E/ derecho de los contratos. la construcción de los tejados de tal rnodo que las aguas pluviales no caigan en el predio vecino. si estos son de tanta impor- tancia que disminuyan el valor del bien. Conforme al art. T. co- modatario. los derechos de usufructo. estos afectan la materia de la cosa y aquellos inciden sobre sus atributos legales. las garantías reales. 1986]. posesión. l. lo hagan inútil para la finalidad de su adquisición o que reduzcan sus cualidades para ese efecto. 1509. 1426 del Código civil de 1852. regula a las servidumbres como vicios redhibitorios. 266. limitacio- nes o gravámenes no inscritos y cuando la adquisición se ha hecho verbalmente o mediante documento privado o público no inscrito.344. aunque no lo haya contraído. son soportadas por quien lo posee. siempre que eladquirente no las haya conocido o no haya podido conocerlas no obstante la diligencia observada en el examen del bien.los cánones enfitéuticos (abolidos de nuestro ordenamiento jurídico). Las cargas se transmiten con el bien. I (Contratos. Las cargas pueden ser reales o personales. lgualmente. p. garantía mobiliaria). puesto que el vicio oculto consiste en la pérdida o limitación de la aptitud del bien para la finalidad propuesta por el adquirente. en su art. Código civil peruano de 1984. no impedir elcurso de las aguas que naturalmente fluyen de los predios superiores. 1022 AB|AS-SCHRETBER PEzEr.

lo impide. El código civil en su jurisprudencia. cit. como libres. los que son litigiosos o están embargados o gravados y cuando se vende. Desde la perspectiva del Derecho penal. por ser uno de los que venía usando el predio para el tránsito. La obligación está lirnitada a las cargas. la obligación de saneamiento no opera respecto de la garantía mobiliaria inscrita y de la hipoteca. por no constar su existencia en el registro al tiempo de Ia adquisición. Se vende o grava. En todo caso. de bienes litigiosos o gravados. sin admitirse prueba en contrario. En este sentido. constituye delito de defraudación (estelionato) la venta o gravarnen. P. Por ejemplo. antes citado.. no hay obligación de sanear por la existencia de servidumbres aparentes. sea voluntaria o legal. que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones" (presunción iuris et de iure) (a*. limitaciones o gravámenes ocul- tos que el adquirente no conocía ni estaba en la posibilídad de conocer. el art. En esle caso el adquirente puede alegary probar que no los conocía. 565. como bienes libres. 2012. el art. en D|ÁLOGO CON LA JURTSPRUDENCIA.. en cuyo caso. puesto que no se consideran vícios ocultos los que el adquirente ha podido conocer por sí mismo1023. porque si por falta de asesoramiento adquiere bienes creyendo que no soporlan cargas o gravámenes cuando en realidad éstos existen y están inscritos. limitaciones o §ravámenes inscritos no constituyen vicios redhibitorios. El adquirente no puede alegar que desconocía la existencia de la prenda mobiliaria inscrita o de la hipoteca. Así. el adquirente debe hacerse asesorar para la adquisición de bienes inscritos. la Corte Suprema ha resuelto disponiendo que la existencia de un gravamen hipotecario no puede considerarse como una hipótesis de vicio oculto. TEORíA GENEML DEL CONTMTO con el bien.]4.2012). sino porque no son ocultos. 1023 cas. el transferente está obligado al saneamiento. rNsTrruro pncirrco E . Al respecto. Las cargas. pierde el derecho al saneamiento. la misma que se constituye mediante la inscripción en el Registro de la Propiedad lnmueble. no porgue no sean vicios. las cuales el adquirente conoce o está en la posibilidadde conocerlas. se inscriban después del acto de adquisición.. Estando inscritas las cargas o gravámenes es imposible jurídicarnente que el adquirente pueda alegar y probar su desconocimiento. Así. grava o arrienda como propios los bienes ajenos". no hay lugar al saneamiento si el adquirente conocía la servidumbre de paso sobre el predio que adquiere. no competen a una persona determinadasino indeterminadamente al poseedor del bien.. ' Puede ser que los gravámenes o cargas constituidos antes de la adquisi- ción. dado a que "se presume. se les denomina obligaciones reales o propter rem. Ne 2675-87-Huánuco. pero antes que éste ingrese al registro. 197 del Código penal prescribe: "La defraudación será repri- mida con pena privativa de libertad no menorde uno ni mayor de cuatro años y con sesenta a ciento veinte días-multa cuando: [.

a su elección. @ cRpítuLo xlil. Cóotco ctvrL PERUANo DE 1936. es decir. Eltransferente está obligado a sanear cuando no existen las servidumbres activas que ha declarado en la celebración delcontrato. o que se le devuelva del precio lo que la cosa vale de menos. Por los vicios ocultos de la cosa. AnrícuLo 1431. o que se rescinda el contrato. encarada desde elpunto de vista del predio sirviente. No basta la cláusula genérica de transmitir el bien "con las seruidumbres activas" para que exista la obligación de sanear. que sin la presencia de dichas servidumbres no habría hecho la adquisición o la habría efectuado en condiciones diferentes. siempre que sean aptas para que el bien sirva para la finalidad de su adquisición. Saneamiento por inexistencia de servidumbres activas El art. '1035 define a las servidumbres en los sigüientes términos: "La ley o el propietario de un predio pueden imponerle gravámenes en beneficio de otro que den derecho al dueño del predio dominante para practicar ciertos ac- tos de uso del predio sirviente o para impedir al dueño de éste el ejercicio de alguno de sus derechos". El predio en cuyo beneficio o utilidad se constituye la servidumbre se llama dominante y el predio que soporta el gravamen se denomina siruiente. sino que se requiere de declara- ción explícita. la servidurnbre es pasiva. AN¡BAt TORRES VASQUEZ 8. en cambio. o que se le devuelva del precio lo que la cosa vale de menos. Por los vicios ocultos de la cosa tiene el adquirente derecho de pedir. 9. tiene el comprador derecho de pedir a su elección. oBLrcAcloNES DE SANEAMIENTo . especificando de qué servidumbre o servidumbres goza el predio.. nRrÍculo 1354. Observada desde la perspectiva del predio dominante o beneficiario. la servidumbre es activa. o que se rescinda el contrato. Acciónresolutoria(redhibitoria) 1024 CóDtco ctvtl PERUANo DE 1852.

impo- nían a los vendedores de esclavos y de animales domésticos la obligación de hacer saber al público los defectos ocultos del esclavo o del animal.C. no puede pedir más que la reducción del precio. para obtener la resolución de la venta. Si la cosa entre- gada ha perecido a consecuencia de los vicios. y si no la cumplían quedaban expuestos a una doble acción. - c¡t. pp. impusieronla actio redhibitoria. En ' provincias el ejercicio de la iurisdictio fue encomendada a los gobernadores. En los casos indicados en el artículo 1490 el comprador puede demandar a su elección la resolución del contrato o bien la reducción del precio. 1513). el comprador tiene derecho a la resolución del contrato.C. las cuales se mantienen en el derecho modernol026. en el año 367 a. El adquirente optará por la resolución del contrato cuando el bien resulta inútil para elfin de la adquisición. p.. En efecto. ha perecido por caso fortuito o por culpa del comprador.C. y el praetor peregrinus creado en el 242 a. TEORíA GENERAT DEL CONTMTO En Roma los edilicuruli (ediles curules). 39a y 395). estos tres magistrados ejercían sus funciones en Roma.del precio. 1027 La Corte Suprema ha resuelto: 'Tratándose de vicios ocultos existen dos formas de tutela de vicios ocultos que se pueden formular alternativamente: a) la actio redhibitoria. en los artículos 1511 y 1513 sehaconservado esta posi- bilidad de opción. Por razón de la obligación de saneamiento por vicios ocultos a que está obligado el transferente. la actividad del lus dicere es realizada por una doble magistratura: el praetor urbanus en e¡ 367 a. con funciones análogas a las desarrolladas en Floma por los edili curuli. Gli istituti romanistici come storia e vita del diritto. Como refiere PASTORI. cuyo objetivo es lograr que se le compense el menor valor que tiene la cosa para la fínalidad a la que estaba destinada" INSTITUTO PACITICO E . entre otros. en el importante sector del comercio de esclavos y animales1025. destinada a obtener la resolucíón del contrato. La elección es irrevocable cuando se hace con la demanda. 1 51 1 ) y la estimatoria o quanti minoris (ar1. Junto a estos dos magistrados. para el ejercicio de la policía urbana y anonaria (cura utuis e cura annonae): cuya jurisdicción comprendía. cuya consecuencia era la resolución del contrato con devolución del precio recíbido por el vendedor. por determinados vicios. .. a opción del comprador: la acción redhibitoria. el derecho a elegir entre la acción redhibítoria. la redhibitoria y la estimatoria. o la acción estimatoria. 1026 "En Roma los ediles curules. salvo que. si. mientras que escogerála quanti minoris cuando el bien solamente ha disminuido su valor o utilidad.judicial. y b) la actio quanti minoris. encargados de la policía de los mercados y las ferias. rnanteniendo el contrato. magistrados menores instituidos en el año 367 a. Estudio de los contntos en nuestro Derecho civil.junto a los gobernadores ejercían la jurisdicción los quaesfores. concediendo al adquirente. y alternativamente la actio aestimatoriae o quanti minoris que tenía como efecto la reducción. '1025 Con la instauración del orden republicano. la ley confiere al adquirente dos acciones: la acción resolutoria o redhibitoria (art. entre otros. En provin- cias. 258). en caso de descubrimiento oportuno de un vicio oculto de la cosa adguirida. ARrícut-o 1492. se instauraron los edili curuli. Estas acciones del Derecho ñcmano se mantienen en elderecho moder- no. Efectos de la garantía. y la acción estimatoria. De ahí que a la acción redhibitoria y a Ia estimatoria se les conozca con el nombre de acciones edilícias. Ambas acciones. los usos excluyan la reso- lución. si es que no prefiere la resolutoria1027. por el contrario. el importante sector del comer- cio de esclavos y animales (PASTORI. son otorgadas a CóDtco ctvlL tTALlANo. o si éste la ha enajenado o transformado. cil. "populi romani". para obtener la reducción del precio" (REzzÓNlco.C. magistrados de menor rango que los pretores urbanos y los pretores peregrinos. con jurisdicción.

el transferente está obligado al saneamiento por vicios ocultos existentes al momento de la transferencia (art. volviendo el bien a la situacíón en que se encontraba en el momento anterior al de la transferencia.l997.. con la estimatoria se mantiene el contrato. no son de naturaleza rnaterial. Esta resolución suprema es errónea en cuanto afirma que tanto la acción resolutoria como la estimatoria permiten pedirel pago de lo que el bien vale de menos. 566). 1511 contradice lo dispuesto en losarts. pero si los vicios son de poca ímportancia.. porque este efecto es de la acción estimatoria y no de la resolutoria. p. p. que disciplinala acción estimatoria. 1370y 1371 al establecer que el adquirente puede pedir. Los arts. lo hacen inútil para la finalidad de la adquisición.565. el cual es modificado en cuanto al valor del bien. La norma del art. 1513 y 1515). 1370 y 1371 confieren a las expresiones rescisión y resolución significados precisos: La rescisión es por causal existente al momento de la celebración del contrato . ANIBAT TORRES VASOUEZ favor del adquirente. La accíón resolutoria persigue deshacer el contrato. Como sabemos. que regula la acción redhibitoria. y la norma del art. 1514. en DtÁtOGO CON LAJUR|SPRUDENC|A. Nq 1284-2006-Lima. en cambio. En consideración a que nadie rnejor que el adquirente para conocer y juzgar si el vicio o vicíos simplemente disminuyen el valor del bien para los efectos de la finalidad para la cualfue adquirido o si. el art. la resolución del contrato. o sea. sino procesal. cit. 1511. se restituye la prestación ya ejecutada. no se le puede ndgar su derecho de elegir entre la acción redhibitoria o la quanti minoris. Por razón del (cas. No obstante. quien debe hacerlas valer dentro de los plazos señalados en el art. eltransferente sólo puede ofrecer subsanar los vicios que son de poca importancia (art. y si el adquirente se niega a la subsanación sólo puede intentar la acción estimatoria (arts. el transferente puede ofrecer subsanarlos. tanto la acción resolutoria como la estimatoria o quanti minoris. en cambio. en razón del saneamiento por vicios ocultos o redhibitorios (existentes al rnomento de la celebración) a que está obligado el transferente. La Corte Suprema ha resuelto: "Tratándose de vicios ocultos. cit. permiten pedir que se pague lo que el bien transferido vale de menos y está reservada a favor del adquirente. en D|ÁLOGO CON LA JURISPBUDENCTA. 1028 cas. 1515). 1513. E/ Código civil en su jurispru- dencia. por estar el transferente obligado a pagar al adquirente lo que el bien vale de menos por razón del vicio. 1511. Ne 1078. situación que pasamos a esclarecer. pues el transferente sólo puede ofrecer subsanar los vicios"1028. 1503). y la resolución es por causal sobreviniente a la cele- bración. E cnpíTuro xlr' oBLIGACToNES DE SANEAMTENTo . El códigocivil en su jurisprudencia. el pago del menor valor del bien por razón del vicio es incompatible con la acción resolutoria por cuanto ésta persigue disolver el contrato para que el transferente retome el bien viciado.

382.. pp. Consideramos que si los vicios redhibitorios deben existir en el momento mismo de la celebración del contrato por el que se transfiere la propiedad. entonces la acción redhibitoria debería ser rescisoria. plazos que se computan desde el momento de la recepción del bien (art.] si bien la acción redhibitoria tiene su fundamento en la existen- cia de vicios al momento de efectuarse la adquisición. 1511 los vicios redhibitorios son causas de resolución. ninguna de las dos perjudican los derechos de terceros adquiridos de buena fe (art. estos mismos plazos de ca- ducidad tendrían que regir si la acción es rescisoria. es decir. no de rescisión. invocando el derecho que le da el haber adquirido la cosa. I (Contratos. los vicios deben existir en el momento mismo de la celebración del contrato con el que se realiza la transferencia (art. cit. por entender "que la naturaleza de la acción redhibitoria es que eladquirente debe estar en aplitud de hacer que elenajenante retome la adquisición de la cosa. debió considerarse como una causal de rescisión y no de resolución.1372 establezca que la resolución tiene efectos retroactivos al rnomento en que se produce la causalque la motiva). ll. el adquirente puede optar por la acción redhi- bitoria o por pedir que se le pague lo que el bien vale de menos (acción quanti minoris) (afts. For su parte. De la Puente y Lavallelo2e considera que la acción a que da lugar los vicios ocultos es resolutoria.. Parie generaf¡. rNsflruro pncínco E . '15'l 1 y 1513). 1372). 1503). ¿dónde está la 1029 DE LA PUENTE Y LAVALLE. T. conforme a nuestro ordenamiento jurídico. p. por simple lógica deben ser causa de rescisión y no de resolución delcontrato. Estudios sobre el contrato pivado. puesto que ambas tienden a disolver el contrato con efectos retroactivos entre las partes al momento de la celebración (a pesar de que el art. en conformidad con el art. uso o posesión de un bien. Código c¡vil peruano de 19M. 469-470. Sin embargo. 1998]. y ello sólo se justifica si se reconoce que la trans- ferencia se ha producido". no tiene mayor trascendencia práctica la distinción entre rescisión y resolución del contrato por Ia causal de vicios ocultos existentes en el bien mueble o inmueble transferido.. Si para tener derecho a cualquiera de estas dos acciones. [ed. Arias-Schreiberl030 opina que como el vicio oculto tiene que existir antes o coetáneamente con el contrato y no con posterioridad. sin desconocer por ello que el adquirente la haya tomado en el lapso comprendido entre la adquisición y la resolución [. 1 O3O ANIAS-SCHREIBER PEZET. 1514). delcontrato. la acción resolutoria por vicios ocultos caduca a los tres meses sí se trata de bienes muebles y a los seis. en la doctrina se discute si la acción redhibitoria es resci- soria o resolutoria. que eltransferente retome el bien. es decir. esa acción la plantea el adquirente en su condición de tal. Pero por mandato del art. T. sison inrnuebles. cit. Entonces. TEORÍA GENERAT DET CONTMTO saneamiento por vicios ocultos. 1370 que pres- cribe: La rescisión deja sin efecto un contrato por cáusat existente al momento de celebrarlo Sin embargo.

y al pago de los gastos de la venta. puede éste optar por la rescisión del contrato. Si los ignoraba. ANÍEAL TORRES VÁSOUEZ importancia práclica (el Derecho es una ciencia eminentemente práctica) de la distinción entre rescisión o resolucíón del contrato por fa causal de vícios ocultos? 10. está obligado a indemnizar daños y perjuicios. @ cRpituto xrtt. S¡ el enajenante sabía de los vicios de la cosa. An¡Ícut-o 1440. El adquirente puede demandar la resolución del contrato cuando el bien. está obligado a indemnizar daños e intereses. Efectos de la resoluc¡ón Se adquiere un bien sabiendo que no adolece de vicios que impidan destinarlo a la finalidad para la cual es adquirido o que dísminuyan su valor. ARrícut-o 1355. además de restituir el precio. Si el defecto o vicio oculto fue ignorado por el vendedor. Si los ignoraba. además de restituir su valor. CóDtco ctvtl PERUANo DE 1936. no está obligado sino a la restitución del valor y al pago de los impuestos y gastos del contrato. Anrícut-o 1432. en el momento de la adquisición. oBLrcActoNEs DE SANEAMIENTo . no está obligado más que a la restitución del precio. tenía vicios ocultos que no pudo detectarlos no obstante haberlo examinado diligentemente de acuerdo con su aptitud personal 1031 cóDtco ctvtl pERUANo DE 1852. Si el vendedor sabía de los vicios de la cosa. puede este pedir la rescisión de la venta. Si el defecto o vicio oculto fue ignorado por el enajenante.

o cuando en el bien faltan las cualidades prometidas por el transferente. el adquírente tiene derecho al resarcimiento. resuefto el contrato. Como la obligación de saneamiento por vicios ocultos tiene carácter indemnizatorio. De modo que si el adquirente ha afectado el bien con cargas o gravámenes (hipo- teca. tiene eldeber de devolver el bien con los vicios que lo afectan. servidumbres. sin otras disminuciones de su valor. Como los efectos de la resolución de un contrato de trans- ferencia de un bien siempre son retroactivos almomento de la celebración del contrato. y. en cuyo caso la acción redhibitoria se estaría usando como un instrumento de enriquecirniento indebido del adquirente que la ley no permite. Como consecuenciade la devolución. garantía mobiliaria. El adquirente tiene el derecho a que su transferente le pague elva- lor que tiene el bien en el momento de la resolución del contrato. para ejercer la acción rNSTIruTo pncínco E . sino el valor que tiene en el momento de la resolución del contrato. en conformidad con el art.). etc. el adquirente debe devolver el bien viciado al transferente. a pesar de que el art. o sea. superior o menor que el que tenía en el momento de la adquísición. El bien debe ser valorado en el momento de la resolución como si se encontrara libre de vicios y en función de la finalidad de la adquisición. o puede ocurrir que el valor del bien en el momento de la adquisición es superior al que tiene en el momento de la resolución. caso en el que no se cumpliría con la finalidad de la indemnización de reponer el patrimonio perdido por eladquirente. teniendo en cuenta la finalidad de la adquisición El valor que tiene el bíen en el momento de la resolución puede ser igual. correspectivamente. 1512.TEORíA GENERAL DEt CONTMTO y con las c¡rcunstancias. dado el carácter indemnizatorio del saneamiento. también pierde todos los gastos y tributos que le originó la celebración del contrato. además de re- sultar perjudicado con la conducta dolosa o culposa deltransferente. que el vendedor devuelva el precio pagado por el comprador. el adquirente pierde elvalor que tendría el bien en el momento de la resolución si es que no adoleciera de vicios ocultos o no le faltaría las cualidades prometidas por eltransferente. podría suceder que el valor de esa contraprestación sea menor al que tiene el bien en el momento de la resolución. Si se estableciera que por razón de la acción redhibitoria el trans- ferente debe devolver la contraprestación que recibió a cambio de la transferencia del bien. que se le reponga su patri- monio perdido como consecuencia de la resolución delcontrato. si es que no existiera el vicio que lo afecta. por ejemplo. el transferente queda obligado a pagarle al adquirente: 1) Elvalor que tendría el bien almomento de la resolución. 1372 establezca que los efectos de la senten- cia de resolución se retrotraen al momento en que se produce la causal que la motiva. El adquirente no pierde el valor que tiene el bien en el momento de la adquisición. Por estas consideraciones.

1321 que señala que queda sujeto a la indemnización de daños y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo. 1321) como el daño moral (art. 1512. Un principio general del derecho rcza que todo aquel que cause daño a otro está en la obligación de indernnizarlo. 4) Los frutos del bien que estuviesen pendientes al momento de la re- solución. no ejecuta su obligación. El trans- ferente debe pagar al adquirente todos los'gastos e impuestos que éste realmente ha pagado con ocasión de la celebración delcontrato. tiene derecho a que éste le pague el valor de los frutos que se encuentran pendientes de percibir al momento de la resolución del contrato. culpa inexcusable o culpa leve. Son debidos en razón de la ley y en la tasa legal. si por su dolo o culpa entrega un bien vícioso que no es idóneo para el fin de la adquisición. El tradens está obligado a entregar al accipiens un bien sin vicios que impidan destinarlo a la finalidad para la cual es adquirido. por tanto. Eltransferente que ha actuado con dolo o culpa está obligado a indemnizar tanto el daño emergente y el lucro cesante (art. el transferente está obligado a indemnizar por los daños causados a su adquirente con su actuar doloso o culposo respecto de la existencia de vicios en el bien o de la falta de cualidades prometidas. o que por su negligencia no advierte la existencia de tales vicios o la ausencia de las cualidades que promete. si el adquirente ha devuelto el bien viciado con sus frutos a su transferente. ANIBAL IORRES VASQUEZ redhibitoria debe previamente levantar esas cargas o gravámenes. Cuando el adquirente es un poseedor legítimo de buena fe. 908). g cnpíluLo xrrr. El transferente que oculta la existencia de vicios en el bien o promete cualidades inexistentes.1322). por dolo o por culpa. hace suyos los frutos percibidos (art. 5) La indemnización de daños y perjuicios.5 es una aplicacíón de la norrna general del art. computados desde la citación con la demanda de resolución del contrato. está obligado a indemnizar los daños. 3) Los gastos o tributos del contrato pagados por el adquirente. por lo que deben ser pagados por el transferente al adqui- rente. conforme a lo previsto en el contrato y en la ley. caso contrario pierde el derecho de valerse de dicha acción. y obra culposamente cuando por su negligencia no advierte que el bien que transfiere adolece de vicios ocultos o no tiene la cualidad que promete. El transferente actúa dolosamente cuando sabíendo que el bien tíene vicios ocultos no los hace de conocimiento del adquirente o promete una cualidad sabiendo que el bien no la tiene. pero nada obsta a que las partes pacten una tasa rnenor a la legal. La norma del art. 2) Los intereses legales desde el momento de la citacíón con Ia deman- da. cuando eltransferente haya incurrido en dolo o culpa respecto de la existencia de los vicios. Los intereses constituyen la renta o frutos que produce el valor del bien. oBucActoNES DE SANEAMIENTo .

Acción estimatoria (quanti minoris) Cuando el bien con vicios ocultos aún es apto para la finalidad para la cual fue adquirido. a(uél se calcula al que tenga al día del pago. 1513 es una aplicación particular de la norma general del art. pudiendo acumular a su demanda la indemnización de daños cuando eltransferente ha actuado con dolo o culpa respecto de la existencia de los vicios. Este menor valor se establecerá considerando al bien como si no tuviera vicios ocultos y teniendo en cuenta la finalidad para la cual fue adquirido. Elderecho del adquirente de optar por la pretensión resolutoria o por la pretensión estímatoriao quantiminorisqueda librado a los efectos de la libefiad contractual Como la acción estimatoria tiene carácter indemnizatorio. IEORÍA GENERAL DEL CONTMTO 1I. teniendo en cuenta la finalidad de su adquisición. Así. La Corte Suprema ha'resuelto: "La acción estimatoria está destinada a obtener la disminución del precio en proporción del deterioro del bien. sino el valor del bien en el momento en que el adquirente ejercita la acción de pago. ni tampoco en el momento del pago del menor valor. la cual se materializa a través de exigir al transferente el pago o una compensación de lo que el bien vale de menos producto delvicio. a fin de que el adquirente reciba lo que realmente pierde. salvo disposición legal diferente o pacto en contrario. el menor valor que debe pagar eltransferente at adquirente no es el que tiene el bien en el momento de celebrarse el contrato de transferencia. El art. el adquirente puede optar por la acción estimatoria o quanti minoris (si es que no se decide por la resolutoria). a fin de que se le pague lo que el bien vale de rnenos en el momento de ejercer la acción de pago. El art. Consideramos que hubiese sido más justo disponerque ese menorvalor no sea el que tiene el bien en el momento de ejercerse Ia acción para el pago. sino el valor que tiene en el momento en que el transferente paga la compensación. ni en el momento en que es recepcionado. 1513 establece que el adquirente puede pedir que se Ie pague el menor valor que tiene el bíen en el momento de ejercerse la acción de pago. 1236 que dispone que cuando deba restituirse el valor de una prestación. esta acción tiene por objeto INSTITUTO PACIFICO E .

puesto que en la legislación argentina. y. por un lado. por error del Registro. @ cApífuto xil. vol. adaptado a nuestra legislación. 567. en D|ÁLOGO CON LA JUBTSPRUDENCTA. no se informó de su exis- tencia al otorgarse el Certificado de Gravámenes o la respectiva Copia Literal de Dominio. Esta servídumbre irnplica que el predio 't032 Cas. Ne 1284-2006-Lima. la menor utilidad. denominadas en la doctrina acciones edilicias por haber sido creadas por el edictum aedilium curulium romano. no de vicios ocultos (SPOTA. ANIBAT TORRES VASQUEZ el pago que debe hacer el transferente al adquirente de la reducción del valor del derecho de propiedad. se ha comprado un predio edificado A. oBLtGAcroNES DE SANEAMIENTo . puesto que con la acción estimatoria el adquirente no persigue que se disminuya el precio que pagó.. por otro. El adquirente puede optar alternativamente por cualquiera de ellas. El Código civil no establece que la eleccíón de una de estas dos accíones excluye a la otra. Contratos. por consiguiente. que su objeto es obtener el pago de una compensación en lo que el bien vale de menos por razón del vícío. que la acción estimatoria está destinada a obtener la disminución del precio. 'l 033 Ejemplo tomado de SPOTA. la obligación de saneamiento por vicios ocultos genera dos acciones especiales. como consecuencia de los vicios. que es una acción para la compensación de lo que el bien transferido vale de menos por consecuencia de los vicios. p. tiene contenido patrimoniaf que es posibte exigir a través de una pretensión de obligación de darsuma de dinero y no a través de una obligación de hace/'1o32. Agreguemos que esa servidumbre no aparente fue inscrita. E/ Código civil en su jurisprudencia. a diferencia del art. lnstituciones de Derecho civil. pero. debíendo los perítos tener en cuenta el menor valor del bien para los efectos de la adquisición. cit. El titular del fundo B reclama cuando el titular delfundo A quiere construir sobre lo existente. p.227). en el momento en que el adquirente ejercita la acción de pago. Por ejemplo. y la acción estimatoria o quanti minoris.. Estas dos accíones son: la acción redhibitoria que es una acción de resolución del contrato. Esta resolución suprema presenta una contradicción interna al sostener. solución que se justifica por cuanto el ejercicio de una de ellas se opone a la otra. a fin de que el transferente pague ese menor valor. evitándose de este modo que el adquirente resulte lesionado por el contrato. 1492 del Código civil italiano que prescribe que la elección es irrevocable cuando se hace con la demanda judicial. al uso o la posesión de un bien por razón de un vicio que afecta a este último. el menor uso. Pero sobre ese predio A pende a favor del fundo B una servidumbre de no edificar a mayor altura que la que cuenta el edificio existente. Para establecer la diferencia de valor entre el bien sin vicios y el bien con vicios. En conclusión. las cargas o gravámenes son casos de evicción. no obstante la servidumbre de no edificar a más de cierla altura (non altius tollendi)1033. cit. sino que se le pague el menor valor que tiene el bien como consecuencia del vicio de que adolece. la prímera afirmacíón es errónea y la segunda acertada. se recu- rrirá a la prueba pericial. lV.

1511) o pedir que se le pague lo que el bien vale de menos por razón del vicio (an. Art. sal- vo mientras sea imposible reclamar elderecho ante un tribunal peruano (art. en caso contrario. Los antecedentes normativos delart. puede éste optar por la rescisión del contrato. La acción redhibitoria para deshacer la venta por causa de vicios o gravámenes ocultos. 1514 señala un mismo plazo para la acción redhibitoria y para la estimatoria. le asiste la pretensión resolutoria. TEORÍA GENEMT DEL CONTRATO A tiene un vicio oculto que disminuye el valor del bien o que lo hace inútil. Código civil de 1936: Art. si son inmuebles. Si el enajenante sabía de los vicios de la cosa. le atañe el derecho a la indemnización proporcional al valor de la carga o gravamen que debe sufrir. Por los vicios ocultos de la cosa tiene el adquirente derecho de pedir. la reducción del precio. INSTITUTO PACIFICO E . 1513). no se interrumpen ni suspenden. Si eldefecto o vicío oculto fue ignorado por el enajenante. o que se rescinda sl contrato. está obligado a indemnizar daños y perjuicios. a su elección o que se rescinda el contrato. Nótese que los plazos de tres y seis meses. Eladquirente A tiene la opción de resolver el contrato (aft. respectivamente. el comprador puede pedir dentro del año. 1438. debe intentarse dentro de seis meses corridos desde la entrega de la cosa. si adquirió para edificar a mayor altura y no lo puede hacer. contados desde la recepción del bien. además de restituir su valor y al pago de los impuestos y gastos del contrato. el art. o sea. Caducidad de las acciones resolutoria y estimatoria El plazo de caducidad de las acciones resolutoria y estimatoría o quanti minoris es de tres meses si se trata de bienes muebles y de seis meses. o que se le devuelva del precio lo que la cosa vale de menos. Art. o que se le devuelva del precio lo que la cosa vale de menos. 1355. no son de prescripción sino de caducidad. según cuál sea la finalidad de la adquisición (art. 1509). 1513 son: Código civilde 1852:Art. Como se observa. 12. 1431. 1354. Por las mismas causas expresadas en el artículo anterior. Art. Por los vicíos ocultos dé la cosa. 1437. tiene el comprador derecho de pedir a su elección.

El contratista es tairU¡én responsable. lo que justifica que el plazo de caducidad sea breve. salvo para casos especiales. Los antecedentes normativos del art. sino desde el día en que el adquirente recepciona el bien. 1523) y en el contrato de obra. En el Derecho comparado hay códigos que establecen el requisito previo de la denuncia de los vicios redhibitorios para poder ejercítar las acciones resolutoria o estimatoria. No se puede dejar al transferente expuesto durante un largo plazo a las reclamaciones del adquirente. No es requisito previo para que exista la obligación de sanear que el ad- quirente denuncie la existencia de vicios ocultos dentro de determinado plazo. Así. porque desde ese mornento está en la posibilidad de exarni- narlo y apreciar la existencia de vicios ocultos. 2006.. 1437. Si no denuncia ios vic¡oJ al vendedor dentro de los ocho días del descubrimiento. salvo los términos diferentes establecidos por las partes o por las leyes". porque asílo exige la seguridad en la circulación con mayor intensi- dad de estos bienes. elcontratista es responsable ante elcomitente o sus herederos. porque puede significar "conceder una prima a la mala fe del adquirente". ¡¡ríant ¡onnrs vAsourz 2005). si es que hubiera suministrado los prirneros o elaborado los estudios. no desde la celebración del contrato o desde la fecha deidescubrimiento del vicio. o bien presenta evidente peligro de ruina o graves defectos por vicios de la construcción. La acción redhibitoria para deshacer la venta por causa de vicios '1034 BADENES GASSET. la caducidad en conformidad con el art. como en el contrato de transferencia de bienes con garantía de buen funcionamien- to (art. Al respecto el art. en el cual el comitente debe avisar al contratista poi escrito de fecha cierla dentro de los seis meses siguientes al descubrimiento delvicio. Todo pacto distinto es nulo. El Código civil no estipula este requisito. el art. planos y demás documentos necesarios para la ejecución de la obra. El plazo para interponer la acción es de un año bomputado desde el día siguiente al aviso a que se refiere el primer párrafo". . 1514 son: Código civil de 1852: Art. siempre que se le avise por escrito de fecha cierta dentro de los seis meses siguientes al descubrimiento. por la mala calidad de los materiales o por defecto del suelo. El plazo de caducidad se acorta a sólo tres meses tratándose de bienes mueblei. El contrato de compravenfa. Descubiertos los viciog ocultos no nay razón paraque no haga uso de su derecho de plantear una de las dos accioñes prontamente. El cómputo del plazo se inicia. cit. total o parcialmente. en los casos indicados en el párrafo anterior. 1784 dispone: "Si en el curso de los cinco años después de su aceptación la obra se destruye. l. eljuez puede declarar de oficio o a petición de parte. La seguridad de las transacciones es elfundamento de la brevedad del plazo que la ley establece para ejercitar las acciones red- hibitoria y estimatoria o quanti minorislo3a.p-715. 1495 del Código italiano prescribe como principio general: "El comprador decae del derecho a la garantía. T.

la reducción del precio. Si el bien adquirído adolece de vicios ocultos que lo hacen inútil para la finalidad de la adquisición. TEORíA GENEML DEL CONTMTO o gravámenes ocultos. puramente teóricas y alejadas de la realidad. nuestro ordenamiento jurídico sobre la base de argumenta- ciones doctrinarias. 3) que eltransferente repare el bien o. por no tener interés de quedarse con un bien que no le sirve para nada. Esto último es lo que sucede con frecuencia en la realidad práctica. lo sustituya por otro. para ofrecer la reparación del bien cuando los vicios son de poca impoftancia y sub- sanables. Código civil de 1g36: Ar1. La acción redhibitoria para deshacer el contrato. 2) que el transferente le pague lo que el bien vale de menos. En cambio. síendo el Derecho una ciencia eminentemente práctica. Por las mismas causas expresadas en el artículo anterior. Ad. Esta. por causa de vicios ocultos. si no desea conservar el bien se vale de la acción redhibitoria. acción o la de pedir en su caso la rescisión del contrato. 1358. Se ha debido conferir al adquirente para que pueda optar entre estas tres alternativas: 1) la resolución del contrato. debe intentarse dentro de seis rneses contados desde la entrega de la cosa. si es fungible. pierde la acción redhibitoria. Art. que sostienen INSTtruro pecínco w . el adquirente puede pedir dentro de seis meses la reducción del precio. (uedándole solamente la acción estimatoria. pero también puede tener interés en no optar por ninguna de estas dos acciones. debe intentarse dentro de seis meses corridos desde la entrega de la cosa. Esta acción no tiene lugar en las ventas judiciales. Si el adquirente rechaza la subsanación. cuando los vicios no inutilizan el bien sino solamente dismjnuyen su valor para los efectos de la finalidad de la adquisición. Por las mismas causas expresadas en elartículo anterior. Sin embargo. no tiene lugar en las ventas judiciales. cuando es demandado por resolución del contrato o por pago de lo que el bien vale de menos. Vicios de poca importancia Sielvicio es de poca importancia puede convenir altransferente efectuar la reparación del bien antes que la resolución delcontrato o elpago de lo que el bien vale de menos. el adquirente opta por la resolución del contrato. por lo que. 1359. y si quiere conservarlo opta por la acción estimatoria. Es por ello que la ley lo faculta. y. 1438. el comprador puede pedir dentro del año. 13. sino porque el transferente repare el bien eliminando los vicios ocultos.

Conforme al art. 1035 CóDrGo ctvtl PERUANo DE 1852. El vendedor sufre la pérdida de la cosa si perece por los vicios ocultos que tenía. A diferencia de nuestro Código civil. pero esta obligación no existe si el vendedor desconocía'sin su culpa el vicio o la falta de cualidad de que la cosa padece". la pérdida la soporta el transferente (ar1. 1516). 3) por caso fortuito o fuerza mayor. El comprador tiene el derecho de exigir al vendedor la reparación de la cosa. por no existir bien que conservar. ARrícuLo 1433. el transferente sufre Ia pérdida del bien que perece como consecuencia directa de los vicios ocultos que tenía en el momento de la adquisición. no hay @zÓnparuque el adquirente se valga de la acción redhibitoria por no existir bien que restituir al transferente. concede solamente las dos primeras acciones. Si el bien viciado se pierde totalmente. o si fuere necesario y ésta tuviera naturaleza fungible. 1516. salvo para los efectos de la indemnízación de daños. CóDrco crvrL PEHUANo DE 1936. ¡ 14. Este Código dispone: 'Art. pero si perece por caso fortuito otuerza mayor o por culpa del adquirente (no por los vicios que tiene). En otros términos. El enajenante sufre la pérdida de la cosa si perece por los vicios ocultos que tenía. Pérdida del bien como consecuencia de los vicios ocultos La pérdida total del bien viciado se puede producir: 1) por consecuencia directa del vicio que adolece. @ CAPITULO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . 1517 y 1518). tampoco para usar la acción estimatoria. ARrículo 1356. En cada uno de estos tres casos ¿quién debe sufrir la pérdida? Si el bien perece por razón de los vicios que tenía. él sufre la pérdida (arts. prescindiendo de su buena o mala fe. 91 4. y.2) por culpa del adquirente. la pérdida totaldel bien produce la resolución de pleno derecho del contrato de transferencia. Reparación o subsanación de la cosa. el Código civil portugués síconcede al adquirente acción para exigir al vendedor la reparación o subsanación del bien. ANíBAt TORRES VASGUEZ que la obligación de saneamiento por vicios ocultos es indernnizatoria y no una obligación de garantía que asegure al adquirente el goce Útil del bien. a sustituirla.

Pérdida del bien por culpa del adquirente Eltransferente está obligado a sanear únícamente por los vicios existentes con anterioridad o en el momento mismo en que se realiza la transferencia. Aunque el vicio que causó la pérdida de la cosa hubiese tenido su principio antes de la enaienación. para los efectos de establecer si debe o no pagar daños. y si obró de mala fe está obligado además a indemnizar los daños. 1'l€9 establece como presunción. Como regla general. Del mismo modo. salvo que tengan su germen con anterioridad a dicho acto. eS natural que éste sufra tos efectos de la pérdida. iuris tantum. salvo prueba en contrario. Aunque el vicio que causó la pérdida de la cosa haya tenido su principio antes de la venta. Si obró de buena fe tendrá que pagar al adquirente el valor que tiene el bien al momento que perece. el adquírente queda liberado de restituir el bien puesto que ha perecido totalmente. si el vicio que causa la pérdida del bien tiene este efecto por dolo o culpa del adquirente. para los efectos de la indemnización de daños. que la pérdida del bien en posesión del deudor es por culpa suya. queda libre de responsabilidad el enajenante. ARrículo 1 357. El adquirente del bien puede destruir esta presunCión probando que la pérdida delbien fue como consecuencia delvicio oculto existente en el momento de la adquisición. conforme al art. . probar el dolo o la culpa del transferente. sino por culpa del adquirente. el art. a no mediar descuido por parte del comprador queda libre de responsabilidad el vendedor. además corresponde al adquirente. 1517. TEORÍA GENE&qL DEL CONTMTO Es lógico que en este caso hay la necesidad de distinguir entre que si eltransferente actuó de buena fe o de mala fe en la transferencia del bien. siendo tal que no la hubiera causado a no mediar descuido de parte del adquirente. o sea. siendo tal que no la hubiera causado. En uno y otro caso. ARrículo 1434. el transferente queda libre de la 1 036 CóDtGo clvlL pERUANo DE 1852. con sus respec- tivos intereses. CóD¡69 ctvtL pEFluANo DE l9go. si el bien se pierde totalmente no Como consecuencia de los vicios que lo afectan desde el momento de la adquisición. No hay obligación de sanear por los vicios o defectos que se producen después de la transferencia. sin conocer o conociendo la existencia de los vicios. Dentro de este marco. los gastos e impuestos pagados po¡ el adquirente con ocasión de la celebración del contrato. 15.

de no mediar el dolo o culpa del adquirente. En pocas palabras. sino por caso fortuito o fuerza mayor.3). en elcaso del art. De lo dispuesto en los arts. Por ejemplo. 15'18 es el contrario sensu delart. podrá éste reclamar del vendedor el precio que pagó con la rebaja del valor que la cosa tenía al tiem- po de perderse. mientras que en el supuesto del art. abandona el bien bajo la lluvia. la obligación de sanear del transferente se resuelve ipso iure (de pleno derecho). Tratado de Derecho civil. T. 1516. la primera solución (la del art. Se objeta esta solución por considerar que el transferente no tiene causa para quedarse con la contraprestación. no alimenta al animal. Si el vendedor obró de mala fe. E¡bien viciado. aun cuando no hubiera tenido vicios ocultos.. 1516 se pierde como consecuencia del vicio de que adolece. deberá abonar al comprador los daños e intereses.488.imputable al adquirente libera de toda responsabilidad al transferente.EspnÑol. AnricuLo 1. elvicio oculto no habría causado la pérdida del bien. 15'18) parece más acorde con la equidad1o38. Conforme alart. debido a que el adquirente hace trabajar a la máquina con combustible no apropiado. Si la cosa vendida tenía algún vicio oculto al tiempo de la venta y se pierde después por caso fortuito o culpa del comprador. r4zón por la que eltransferente queda libre de responsabilidad. tiene derecho a la contraprestación (art. 1138. Sin embargo. ya por culpa del adquirente o ya por caso fo¡tuito o fuerza mayor. si el contrato es oneroso. 1517 y 1518 se concluye que cuando el bien se pierde por causas ajenas a sus vicios. la pérdida la sufre el adquirente. Es decir. 15'lB el bien viciado se pierde como consecuencia del caso foñuito o fuerza mayor. 'I 038 LEÓN BRRn¡'rollRÁu . 1518. da al bien un destino inadecuado. t S4. y a consecuencia de estos hechos el vicio existente desde antes o contemporáneamente con la adquisición produce la pérdida del bien. cit. lV p. y. la pérdida del bien viciado. la pérdida recae en el adquirente. En todos estos iasos. E CAPITULO XIII: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO . solución justa en consideración a que el bien igualmente habría perecido. por lo que el adquirente debe conservar siempre el derecho al sanearnientolo3T. si el bien no se pierde como consecuencia de los vicios ocultos de que adolece.' Elart. 16. porque figura l03z CÓoleo Clvlt. ANÍBAr ToRRES vÁseuez obligación de sanear. Pérdida del bien por caso fortuito o fuerza mayor i::_:.

o sea. restringirfa o suprimirla. cuando el bien se pierde como consecuencia del vicio o vicios de los que adolece. pero si a que se le restituya la contraprestación que pagó. se requiere que el adquírente haya renunciado expresamente a ambas obligaciones. cuando el adquirente re- nuncia al saneamiento y el bien se pierde como consecuencia de los vicios ocultos. Pacto de exclusión de la obligación de sanear Como la obligación de saneamiento por vicios ocultos constituye un ele- mento natural. las partes pueden ampliarla. no esencial. rNS¡lruro pncínco E . 1519 es aplícable únicamente a los contratos onerosos que se caraclerizan por un eni'iquecimiento y empobrecimiento recíprocos. porque no se extiende a la obligación de restitución de la contraprestación recíbida por el transferente. Si el bien perece por razón de sus vicios. La devolucíón es de la cantidad de dinero u otro bien que el transferente ha recibido como contraprestación. y.2) a su derecho al saneamiento por vicios ocultos y a la contrapres- tación. del contrato. la renuncia al sanearniento por vicios redhibitorios. La norma delart. puesto que carece de causa para conservarla. en el segundo caso pierde el derecho al saneamiento y a la devolucíón En tárminos distintos. Para que no exista la obligación de saneamiento por vicios redhibítorios ni la devofución de la contrapresta- ción. TEORÍA GENERAL DEL CONTMTO en su contra su propio dolo o negligencia o el caso fortuito o la fuerza mayor. salvo que el adquirente renuncie expresamente a ella. Eltransferente está libre de toda responsabilidad. y no del valor que pueda tener dicho bien al momento del pago. 17. En los contratos gratuitos no existe contraprestacíón que pueda ser devuelta. La supresión significa que las partes pactan estableciendo que el transferente no queda sujeto a la obligación de saneamiento porvicios ocultos. El adquirente puede renunciar: 1) a su derecho al saneamiento por vicios ocultos. en el primer caso no tiene derecho al saneamiento. En los contratos con prestaciones recíprocas. el transferente debe devolver la contraprestación. es limitada. el adquirente renuncia a su derecho al saneamiento.

1328 que prescribe que es nula toda estipulación que excluya o limite la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable del deudor o de terceros de quien éste se valga. del tiempo y del lugar. 1039 CODtGo CtvtL PERUANo. ésta es nula.152O. el adquirente puede optar por demandar la resolución del contrato (art. la oblígación de saneamiento es modificable rnfer paftesy renunciable. Precisamente la nulidad del pacto por el cual el adquirente renuncia al saneamiento por vicios redhibitorios. No se permite la renuncia a la acción redhibitoria ni a la acción estimatoria o quanti minorisparaexigir la responsabilidad procedente del dolo o culpa grave del transferente. 151 1 ) o por pedir que el transferente le pague lo que el bien vale de menos por razón del vicio (art. 7. por el arl. El art. 1489. Nulidad de la renuncia alsaneamiento Conforme al art. cuando el transferente ha actuado por dolo o culpa. 1520 que dispone que es nula la renuncia a[ sanea- miento cuando el transferente actúa con dolo o culpa inexcusable respecto de Ia existencia de vicios del bien en el momento de celebrarse el contrato o de pactarse la renuncia. es una aplicación particular de la norrna general conte- nida en el art. La norma del art. 1513). porque en caso contrario se estaría tutelando su compofiamiento doloso o con culpa inexcusable. Siendo nula la renuncia alsaneamiento por elactuar doloso o culposo del transferente. o sea. disponiendo. es un caso de nulidad de- clarada por ley. ANíBAt TORRES VASQUEZ 18. la nulidad no alcanza a la renuncia al saneamiento cuando el transferente ha actuado con culpa level03s. E cepirulo Xll: oBLIGACToNES DE SANEAMIENTO . No es nulo el contrato de transferencia del bien. sino solamente la cláusula de renuncia por el adquirente al derecho de saneamiento por vicios ocultos (nulidad parcial del acto jurídico). Actúa con culpa leve quien ornite aquella dili- gencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligación y que corresponde a las circuns- tancias de las personas. ARTICULO 1320. que además de las causales enumeradas en los otros ¡ncisos. y en estas condiciones ha estipulado la cláusula de supresión de la obligación de saneamiento. el acto jurídico es nulo cuando la ley lo declara nulo. en su inc. 219 enumera las causales de nulidad del acto jurídico. Si el transferente conocía los vicios o debido a su grave negligencia no los ha podido detectar. La renuncia del adquirente al derecho alsaneamiento por vicios ocultos solamente es válida cuando el transferente actúa de buena fe.

T. comentando este artículo dice: "En la lista de los vicios redhibitorios.494 del Código civil español prescribe: "No serán objeto de contrato de venta los ganados y animales que padezcan enfermedades contagiosas. por los usos locales. T.. no entran nunca las enfermedades contagiosas. El art. Conociendo los vicios. RRrÍcut-o 1496. Badenesl@3. También será nulo el contrato de venta de los ganados y animales si. resultaren inútiles para" prestarlo". en la transferencía de animales la obligación de saneamiento por los vicios ocultos se regula por leyes especiales o. V del TP). 152'1. En la venta de animales la garantía por los vi- cios se regula por las leyes especiales o. Solamente. TEORíA GENERAL DEL CONTRATO La nulidad de la cláusula de renuncia alsaneamiento está prevista tanto para elcaso de dolo positivo (disimulaciónfraudulenta). cit. se obseryan las normas que anteceden' 1043 BADENEs Glsser. p' 731. por lo que adolecen irrernediablemente de nulidad absoluta. en su defecto. en su defecto. La acción por vicios redhibitorios en la cornpraventa de animales y ganados. lX del Título Preliminar. queda limitada a las enfermedades cuya enume- ración sea fijada por el Gobierno en reglamento dictado con anterioridad al contrato. Vicios ocultos en los animales Conforme al art. I. El contrato de compravenfa. expresándose en el mismo contrato elservicio o uso para que se adquieren. Si tampoco éstos disponen. como para elcaso del comportamiento puramente pasivo del transferente. rNslruro pecínco E . p. l. cit. entre los vicios determinados por la ley o por los usos locales como redhibitorios. 698. Cualquier contrato que se hiciere respecto de ellos será nulo. Los contratos de transferencia de animales que padezcan enfermedades conlagiosas especificadas o no en las leyes especiales o en los usos trans- greden el orden público (art. haya estipulado la cláusula de renuncial@0' 19. 1041 CóDtco clvtL pEFtuANo DE 1936. lo que es concordante con el art. a falta de ley especial o de usos y costumbres se aplican supletoriamente las normas generales sobre vicios ocultos antes comentadas. es decir. El contrato de compraventa. 1042 CóDtco ctvtl trALtANo. el cual. por los usos y costumbres.. además de tener un objeto ilícito (art. 1403).1. ARrículo 1368. La 1040 BADENES GASSET.

citado por León Barandiarán10e. También la Ley f rancesa del21 de julio de 1 898 prohíbe toda convención con respecto a animales y ganados que padezcan de enfermedades contagiosas. anulabilidad. tiene un carácter público [. en determinados casos. La ley es de orden público. lV p..]. no experimentará grandes dificultades respecto a una acción a proseguir. 1366 del derogado Código civil peruano de 1936. no estamos ante los supuestos de inexistencia. que eldaño colectivo de una región que por la introducción de un anirnal contaminado de una enfermedad contagiosa. analizan- do esta ley expresa: "Aquíla sociedad interviene representada por los servicios sanitarios. Cadoret. pero las diferentes especies posibles son examínadas con cuidado y el jurista. El procedimiento se conecta al derecho común. de nulidad de venta por enfermedad contagiosa". imposibílidad por consecuen- cia. en consecuencia: nulidad de oficio de la venta producida.. cit. será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis meses ni mayor de tres años y con noventa a ciento ochenta días-multa".el perjuicio individual -dice del comprador que adquirió un animal inservible. el interés general está amenazado y se precisa tomar las medidas enérgicas para detener todos sus riesgos. Por tanto. la sociedad.292 del Código penal prescribe: "El que viola las me- didas impuestas por la ley o por la autoridad para la introducción al país o la propagación de una enfermedad o epidemia o de una epizootia o plaga. haya o no mala fe. Tratado de Derecho civil. Los propietarios de animales enfermos están en la obligación imperiosa de cumplirla y si las descuidan. E clpíruto Xlt: oBLIGACToNES DE sANEAMTENTo . representada por el Ministerio Públi- co. T. Tal es el fin de la legislación administrativa. El art. intervendrá en su lugar. aunque poco habituado a las particularidades del procedimiento. 201. ANíBAL TORRES VÁSOUEZ característica del contagio marca una profunda división en las enfermedades de los animales. rescisión. No hay sobre este particular acuerdo posible entre comprador y vendedor. que no consistan en enfer- medades contagiosas. puede acabar en pocos días con su riqueza ganadera. El orden público está afectado. de alegar las pruebas de transacciones celebradas al margen de la ley: todo declina ante el interés general. resolución o redhibición".. 1 . en la transferencia de animales puede modificarse rnter partes esiableciendo que el transferente responderá por vicios o enfermedades no contempladas en la ley (ampliación de la obligación) o que no responderá de algunos de ellos (disminución de la obligación) o que quedará exento de toda obligación de sanear (supresión de la obligación). siendo nulo el contrato de compraventa conforme al párrafo prímero del artículo de que tratamos. el contagio rápidamente se extiende. así el art. El contagio de los ganados entre sí y particularmente el peligro que en la alteración de la salud del hombre pueden traer consigo. También hay que tener en cuenta las disposiciones penales existentes al respecto. 1044 LEóN BRRnruolRRÁN. tales enfernfedades. No es igual Macho Quevedo.494 del Código español fue copiado en el art. La obligación de saneamiento por vicios ocultos.

en los pueblos del Perú son generalmente semanales. Cualquier contrato que se hiciese respecto de ellos es nulo. Nota: El Código civil peruano de 1936 reprodujo estas disposiciones del Código civil espa- ñof en los siguientes artículos: CóDtGo ctvtL PERUANo DE 1 936. 1522 establece que no hay lugar al saneamiento por vicio oculto en tres situaciones: 1 ) transferencia en teria.493. 2) transferencia en pública subasta. 1522se refiera solamente a los animales. No serán objeto de compraventa los ganados y animales que padezcan de enfermedades contagiosas. n¡ en la de caballerías enajenadas como de desecho. y ganado menor para designar a las reses menores como corderos. salvo el caso del artículo siguiente. Hubiera sido suficiente que la norma delart. etc. Anrícut-o 1. Se habla de ganado mayor para referirse al conjunto de reses rnayores como caballos. Se denomina ganado al conjunto de animales cuadrúpedos que cría y explota una persona. JEORíA 20. rNslruro pncirtco E . RnrícuLo 1365.494. otras son mensuales o anuales. No será objeto de contrato de venta los ganados y animales que padezcan enfermedades contagiosas. resultaren inútiles para prestarlo. vacas. El saneamiento por los vicios ocultos de los animales y ganados no tendrá lugar en las ventas hechas en ferias o en pública subasta. donde se exhiben a los animales para su promoción y venta. expresándose en el mismo contrato el servicio o uso para el que se adquíeren. AnríCuLo 1366. etc. puesto que elganado es elconjunto de animales. Cualquier contrato que se hiciere respecto de ellos será nulo. Las ferias de animales son mercados que se abren alpúblico con periodi- cidad determinada. También será nulo el contralo de venta de los ganados y animales si. cabras. El saneamiento por vicios ocultos de los ani- males y ganados no tendrá lugar en las ventas hechas en ferias o en pública subasta. ARriculo I. resultasen inmiles para prestarlo. ni en las de caballerías enajenadas como de deshecho.. También será nula la venta de los ganados y animales si expresándose en el mismo contrato el servicio o uso para el cual se adquieren. GENERAL DEL CONTMTO -. salvo el caso previsto en la primera parte del artículo siguiente. con seguridades similares a las enajenaciones en subasta pública. y. Transferencia de animales en ferias y pública subasta o de caba- llerías de desecho El art. 3) transferencia de caballería de desecho o en circunstancias equivalentes. lo que Ia ley trata de incentivar liberando a los transferentes de la obligación de 'lo4s CóDtco Ctv[ español.

no son actos conmutativos sino riesgosos. Tratado de Derecho civil. re c¡píruLo Xlt: oBLtGActoNEs DE sANEAMIENTo . por la gran concurrencia y competencia de los interesados. "las ventas realizadas en subasta pública se hallan libres de responsabilidad del saneamiento.. Las transferencias de animales en ferias. 1 99. ha podido el legisladorampliar elconcepto de subasta pública. notarialo administrativo. una subasta. sino la manifestación expresa y clara de este carácter. Como díce Scaevola. cítado por León Barandiarán1046. oyéndose y espiándose los unos a los otros. aun cuando no es de desecho. tfo es. 21. hacíéndolo extensivo a las ventab en feria". cit. Sí no se hiciera esta manifestación. pero las condiciones para el acierto están garantizadas casi de la misma manera que en ella. la responsabilidad del vendedor no desaparecería. Las transferencias hechas en pública subasta se encuentran libres de la obligación de sanear por vicios ocultos debido a que son realizadas por fun- cionario judicial. por exceso de edad.que lo que -como libra de toda responsabílidad alvendedor no es el que las caballerías sean de desecho. comparando y juzgando. pues. ANíBAL TORRES VÁSQUEZ sanear por vic¡os ocultos. "Téngase en cuenta expresa Badenesl@r. l. disputándose duro a duro la oferta delcornprador. Transferencia de bienes con garantía de buen funcionamiento 1046 LEoN BAHANDTARÁN . p. en los cuales el adquirente no tiene derecho a reclamar por los vicios o defectos ocultos que presenten los animales. T.. allí los similares que hacen realzar su belleza o marcan por el contraste su inferioridad. por lo que el adquirente queda advertido que el bien que adquiere es defectuoso. T. por ejemplo. nada hay más análogo a estas subastas que las ventas en feria. 730. pérdida de energías. 1047 BADENES GASSET. antes por el contrario. pública subasta y caballería de desecho. Hay transferencia de caballerías de desecho cuando el transferente ma- nifiesta que el animal es de desecho. p. especialmente las relativas a la publicidad. El contrato de compraventa. tV. yendo y viniendo. o que lo enajena en concepto de desecho. en realidad. por lo que carece del derecho al sanearniento por vicios ocultos. cumpliendo determinados requisitos y solemnidades. cit. allí están reunidos todos los compra- dores. Sin violencia. Allíestá el animal a la vista. enfer- medad. en ciertas circunstancias hasta se podría llegar a entender que había procedido con dolo".

l. Ártrr2oo+.':'.. '.. si el transferente de un bien mueble garantiza el buen funcio- namientó del bien transferido durante cierto tiempo.. eladquirente que alegue vicio o defecto de buen funcionamiento está obligado a comunicarlo al transferente en el plazo de siete días contados a partir del descubrimiento. ..'¡.'j' r :: rr:: "'. para que proceda la acción redhibitoria o la estimatoria en el supuesto de garantía de buen funcionamiento es indiferente que el vicio o defecto de funóionamiento sea de carácter oculto.. el transfe- rente está obligado a ella aun cuando no hub¡ese estipulación al respecto.ti..:.l. La obligación de saneamiento por v¡cios redhibitorios es legal.'.::..2ó07..y podrá entablar la acción correspondiente dentro 1048 LEÓN BaRRNotnnÁr\¡ .:i : : :..... :t1. especialmente cuando se trata de la enajenación de maquinarias.... El art. segundo. cil. . La Corte Suprema ha resuelto: "De acuerdo al mandato del numeral1523 del Código civil....:.. i .. el adquirente contará con un plazo de siete días para cornunicar de la existencia de algún vicio o defecto a partirde su descubrimiento. t Antecedentes normativos: CC peruano de 1936: Art...l..¡:1.¡..". T. Tratado de Derecho civil..¡:. . dos son los presupuestos para que opere la obligación de saneamiento por garantía de buen funcionamiento.:ll:..':jl'. la existencia del vicio o defecto debe ser comunicada al transferente dentro del plazo de siete días a partir de su descubrimiento..i.'.. La obligacíón de garantía de buen funcionamiento debe estar expresa- mente pactada y referida al buen funcionamíento del bien con señalamiento del respectivo Plazo. en cambio.:'1.. ir':::::::'i1::r:. 1369. '.i..1l.. Nuestra legislación asimila la garantía de buen funcionamiento a los vicios ocultos.1 .r:-Concordincias: CC.tl. 1503.:::l. la acción correspondiente debe ser incoada dentro del plazo de dos meses a contar desde la fecha de la comunicación. 1523 irnpone un doble plazo sucesivo: por el primero.. Cabe aquí preguntarse ¿cuál es la finalidad de la comuni- cación altransferente de la existencia del vicio dentro del plazo de siete días desde su descubrimiento? La finalidad no puede ser otra que la de permitir al transferente reparar o componer o tomar cualquier medida tendente a lograr el buen funcionamiento del bien1m8.'. la obligación de saneam¡ento por la transferencia del bien con garantía de buen funcionamiento es convencional. 208' tNSTrruro p¡círtco g . debido a que con ella se persigue indemnizar al adquirente por los perjuicios que sufre por no poder destinar el bíen a la finalidad para la cual lo adquirió.. . Primero.. el adquirente debe entablar la acción redhibitoria o la estimatoria dentro Oál ptazo de dos meses a contar desde la fecha de la comunicación..'.i.to tiempo. y por el segundo..:. como lo define el art.+i..."'..ll::...... TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO . Es usual el pacto por el cual el transferente se obliga a garantizar el buen funcionamiento del bien que transfiere durante ci¿). :rrr':.i:-: rl'.. Como se aprecia.. lV p.

1523 establece. En tal sentido. para los casos de transferencia del bien con garantía de buen funcionamiento. son fijados por la ley sin admitir pacto en contrario. 1523 es el art. El plazo de siete días para denunciar la existencia del vicio y elplazo de dos meses para plantear la acción redhibitoria o la estimatoria. un plazo específico de caducidad de estas acciones que es dos meses contados a partir de la comunicación altransferente del vicio o defecto de funcionamiento. y la caducidad se produce transcurrido el último día del plazo. según que el bien trasferido sea mueble o inmuebfe. no son de prescripción sino de caducidad. SANEAMIENTO POR HECHO PROPIO DEL TRANSFERENTE 1. el comprador que alegue un vicio o defecto de funcionamiento. a contar desde la fecha de la comunicación". o que reduzcan sus cualidades para esa finalidad. útil y pacíficamente. El antecedente normativo del art. Ne 205-T-1gg7-Huaura. cada parte contratante persigue que la otra logre alcanzar la finalidad para la cual adquiere el bien. § 127. '1514 que contiene una norma general sobre los plazos de caducidad de las acciones redhibitoria y estimatoria de tres y seis meses. 2004. el cual dísponía: "En caso de que el vendedor hubiere garantizado el buen funcionarniento de la cosa vendida durante cierto tiempo. a la finalidad de su adquísición. y en concordancia con elartículo 1514 del Código invocado que esta- blece que la acción redhibitoria caduca a los tres meses tratándose de bienes muebles. Concepto Por la buena fe lealtad. respectivarnente. por lo que no se suspenden ni se interrumpen. debe comunicarlo alvendedor en el término de un mes a partir del descubrirniento. vencido dicho plazo ya no será atendible la demanda por resolución del referido contrato"lee. o que 1049 Cas. y puede entablar la acción correspondiente dentro del plazo de seis meses. ANIBAL TORRES VASQUEZ del plazo de dos meses contados desde el momento de la comunicación. Es errónea esta resolución en cuanto aplica el art. aunque éste sea inhábil (arts. Es Ia buena fe lealtad la que impone al transferente el deber de abstenerse de toda clase de perturbaciones de hecho y de derecho que menoscaben el derecho del adquírente de destinar el bien. 1 369 del Código civil de 1936. E . puesto que el art. en los contratos traslativos. 2005 y 2007).

se entiende por per. razón por la que es preferida en el derecho (art. que el transferente demande por evicción a su adquirente alegando un mejor derecho que el que transmitíó. la obligación Qe sanear. de una obligación con prestación de no hacer. o puede afectar el derecho que el adquirente tiene sobre el bien. vol. 2016). generan la obligación de sanear al adquirente. que el vendedor después de vender un bien registrado al comprador. 269. Como dicen los Mazeaud1050. que el predio del vendedor que quedando colindante con el del comprador. oneroso o gratuito. rNSTITuro p¡cínco E . como los de los ejernplos. Los actos propios del transferente que afectan a la naturaleza del bien constituyen vicios de hecho y los que inciden sobre el derecho que tiene el adquirente sobre el bien constituyen vicios de derecho. TEOR¡A GENERAL DEL CONTMTO disminuya su valor. Parte tercera. p. la existencia de un contrato de arrendamiento que el adquirente está obligado a respetar y que se había ocultado por eltransferente. que el vendedor en su terreno. corta la corriente de agua que irriga el predio vendido. después de la venta corta la vía de agua que irriga al predio vendido. adquíere a conti- nuación la propiedad delmismo. dando lugar a que el acreedor hipotecario ejecute judicial- mente la hipoteca. sino que efectivamente disminuyen elvalor del bien.bien. levante un muro que impide al adquirente gozar de esa vista. por ejemplo.turbación de hecho el atentado que su autor no pretende que se base sobre un derecho. lo venda por segundavez a otra persona. porejemplo. que el que habiendo vendido un bien ajeno adquiere después la propiedad de su verdadero propietario y en cuya vidud pretende reivindicar. al reinstalarse. sea a título universal o pafiicular. quien inscribe primero la transferencia. lll. La obligación de saneamiento por hecho propio deltransferente se debe aladquirente y a todos los que adquieran de éste ef . el vendedor de un fondo de comercio. por lo que éste deviene en terreno eriazo. Actos propios deltransferente. No se trata del deber general de respetar lo ajeno o de no perturbar a los demás en el ejercicio de su derecho. cil. sino de un deber individual (del transferente) que emana del contrato. el atentado 1050 MMEAUD. que no constitu- yen una simple amenaza.. Lecciones de Derecho civil. ó lo hacen inútil para la finalidad de la adquisición.y sus herederos a título universal. Si el transferente viola éste deber contractual de abstención surge para é1. y como consecuencia el adquírente sea despojado del bien. que no pague el débito porel cual ha gravado con hipoteca el predio que enajena. o reducen sus cualidades para que pueda servir para esa finalidad. después de vender una casa que el cornprador adquiere por la bonita vista que tiene hacía el mar. Esos actos propios del transferente pueden afectar a la naturaleza misma del bien como ef caso del vendedor que quedando colindante con el comprador. Constituyen actos violatorios del deber contractual de abstención del trans- ferente. así cuando el que vendió un bien ajeno. desvía la clíentela del establecimiento vendído. "Se entiende por perlurbación de derecho.

El adquirente está protegido contra los hechos propíos de su transferente. aun cuando sea realmente titular de tal derecho. Sólo a partir del siglo lV después de Jesucristo las indicaciones explícitas a la garantía por hecho personal son cada vez más raras. no hacen sino prever los ataques de terceros. no es de aplicación a la obligación de saneamiento por hecho propio deltransferente. El Derecho egipcio impulsó la garantía también por los hechos de terceros. "Aun en los papiros del siglo ll antes de Cristo la obligación es asumida por el vendedor en nombre Suyo y de sus herederos. quien sí puede ser eviccionado. uso o posesión de un bien.. sean anteriores o posteriores a la transferencia. tiene por fin evitar que el adquirente sea eviccionado del bien. bajo la influencia romana. El derecho deltransferenfesobre el bien que enajenó no es oponible judicialmente al adquirente. es de carác- ter preventivo. Este no puede ir contra sus actos propios por los cuales transfirió la propiedad. no puede alegarlo. euien está obligado a sanear no puede reivindicar ni realizar cualquier acto posterior a la trasferencia que perturbe o prive al adquirente del uso y goce pacífico y útil del bien o que disminuya su utilidad. elvendedor y sus herederos estaban prohibidos de realizar actos contra el comprador y estaban obligados a defender alcomprador contra las ofensas de terceros. porque ello significaría la negación del derecho cuya efectividad puede reclamareladquirente.siempre que los anteriores no hayan sido conocidos por el adquirente. por ejemplo. ANiSAL IORRES VASQUEZ que SU autor pretende. y las cláusulas de garantía. El saneamiento por las perturbaciones de derecho de un tercero. éste procede sobre hechos consumados. puesto que este dispositivo se refiere a la obli- gación de saneamiento en caso de evicción por razón de un derecho de tercero. a rnenos claro está que lo haya excluido por la venta. éste no puede ser evic- cionado del bien. en los papiros árabes informados en el Dere- cho romano la obligación de garantía es genérica y específicamente asumida. En el Derecho greco-egipcio elvendedor estaba en la obligación de no moles- tar al comprador. La teoría del hecho personal o propio fue conocida desde la antigüedad. Mientras en los papiros greco-egipcios el vendedor declara que no obrará contra el negocio y que responderá si otro obra. Contrariamente. El límite temporal señalado por el art. No pueden existir acciones reales ni personales inter partes fundadas en hechos propios del transferente. si no hay evicción no hay saneamiento. por el contrario. que Se basa sobre uri derecho: afirma que es propietario o titular de otro derecho real... La acción que entablara en virtud de ese derecho lropezaría con la excepción de saneamiento que le opondría el comprador. . En el Derecho romano. el derecho del tercero anterior a la transferencia sí puede ser opuesto judicialmente al adquirente. 14Ó1 cuando establece que Se debe ef saneamientogor razÓn de un derecho anterior a la transferencia. contrariamente. de un derecho de usufructo o de una servidumbre". El cepiruLo XIr: oBLIGACtoNES DE SANEAMIENTo . también contra las pretensíones de terceros". Elvendedor. el saneamiento por las perturbaciones de derecho deltransferente. opera cuando este ha obtenido una sentencia o resolución administrativa firme con la cual despoja (evicciona) del bien al adquirente.

Brasil. uso o posesión está obligado al saneamiento por hecho propio que disminuya el valor del bien. incumplimiento o dolo. de cuya eficacia responde el vendedor. por la cual el hecho que se excepciona es el contrato de cornpraventa. el vendedor no puede volver a tomar lo que vendió y está obligado a defender alcomprador contra las pretensiones de tercerosrosr.la exceptio reivenditae et traditae surgió para proteger la propiedad bonitaria contra la quiritaria. Como en toda oblígación. I. Consideran que el hecho propio no es otra cosa que los vicios no declarados. Argentina. Al lado de la exceptio dolisurgió la exceptio in factum. la de saneamiento no puede desaparecer por hecho propio deltransferente.3. el adquirenle puede optar entre pedir la resoluciÓn del contrato o que se le pague lo que el bien vale de menos en elmomento de ejercerse la acción de pago (acción quanti minoris). El hecho propio deltransferente es un hecho doloso. Colombia. Grecia. El contrato de compraventa. rNSTrruro pncínco E . I. pp. 2. no regulan el saneamiento por hecho propio deltransferente. o reduzca sus cualidades para este efecto. por constitulr éstos una forma de incumplimiento o dolo deltransferente. Son éstas las razones por las que los Códigos civiles de España. Hablar de saneamiento por evicción por hecho propio del transferente es como decir que aunque se pacte que el trans- ferente no está obligado al saneamiento. Ecuador. después en tuyo. T.584. en uno u 1051 BADENES GASSET.1. Alemania. al igualque el Código suizo de las obligaciones. nuestro Código civil establece que el transferente de un bíen en propiedad.1) "informa que si el fundo vendido por ti se convierte. México. Marcelo (Digesto 21. Contrariamente a esta doctrina. y.. teniendo en cuenta la finalidad de su adquisición. cit. lo haga inútil para la finalidad de su adquisición. 587 y ss. El contrato de compravent4 cit. por la que el vendedor era considerado doloso y condenado por tal si reivindicaba lo vendido. TEORíA GENERAL DEL CONTMTO comprador tenía la exceptio doli. Chíte. siempre está obligado por dolo. Ia reivindicación podrá ser rechazada con la exceptio rei venditae et traditad'. Derecho de optar por la acción resolutoria o por la estimatoria En razón del saneamiento por hecho propio del transferente.. por lo que puede prescindirse de este concepto. 1052 BADENES GASSET. entrega defectuosa del bien. T. En el Medioevo. p.' Autores como Badeneslosa rechazan el saneamiento por hechos perso- nales del transferente. como hemos explicado antes.

Por ser estos plazos de caducidad. no podrá exigir por la vía de saneamiento el pago de los referidos tributos" (Exp. eljuez los puede declarar de oficio o a petición de parte (art. cil. como un medio de defensa de fondo. con el fin de poner término definitivamente al proceso judicial. 569). en DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA. la indemnización de daños. 3. a part¡r de las cuales el trans- ferente quedará obligado al pago de los tributos que como consecuencia del acto traslativo hayan sido asumidos por el adquirente. si son inmuebles. AN¡BAL TORRES VASAUEZ otro caso. De lo cual se colige que si éste no ejercita ninguna de las dos acciones mencionadas. ha incurrido en dolo o culpalos. Esto se expresa en la máxima: Quem de evic- tione tenet actio. El transferente no puede demandar de evicción al adquirente. eundem agentem repellit exceptio. entre otros conceptos. la misma auloizará al adquirente a ejercer de modo excluyente las acciones redhibitoria o estimatoria. p. puede ser esgrimida por el adquirente como excepción de saneamiento frente a cualquier pretensión de evicción de dicho transferente. Caducidad La acción resolutoria y la quanti minoris caducan a los tres meses si se tratan de bienes muebles y a los seis. cuando el transferente. La obliga- ción con prestación de no hacer del transferente. 4. w CAPITULO Xlll: OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO .. en ejercicio de sus hechos personales. 2006). 1053 La Corte Suprema ha resuelto: "Tratándose de la transferencia de un bien que dé lugar al saneamiento por hecho propio del transferente. Excepción de saneamiento Si eltransferente demanda judicialmente con el fin de enervar cualesquiera de los derechos que el mismo ha transferido mediante un contrato. eladquirente tiene la facultad de deducir la excepción de saneamiento. Ne 4047-1999-Lima. E/ Código civil en su jurisprudencia.

sino que su objeto es atacar el fondo del asunto y poner definitivamente fin al proceso judicial. todo pacto en contrario es nulo. AnrÍculo 1372: Aunque se hubiese pactado que no quede sujeto el enajenante a saneamiento. En cam- bio. 1527 confiere al adquirente. rNslruro pacínco w . 1528. 1628 del Code Napoleon. En otros términos. TEORÍA GENERAL DEL CONTMTO La excepción de saneamiento. no es posible limitar o éxonerar al transferente de su obligación de sanear por sus hechos personales con los cuales disminuya elvalor del bien que ha transferido o ímpida que éste sea destinado para elfin de la adquisición o reduzca sus cualidades para que pueda servir para dicho fin. la norma del art. no es de naturaleza procesal. to de liberación o limitacíón de Ia obligación de sanear por hecho propio del transferente {pactum de non praestanda evictione). sino es una excepción de naturaleza material. Nota: Estos dispositivos reproducen el art. siendo nulo todo pacto en contrario. 1054 CóDrGo crvtl PEBUANo DE 1852. al disponer que es nulo el pac. 455 del CPC). no está comprendida en la enumeración taxativa que hace el art. lo estará sin embargo al que resulte de un hecho personal suyo. pues. sobre la base de la regla general que establece que a nadie se le puede exonerar de las consecuencias de su propio dolo o culpa. No está destinada a suspender el proceso como ocurre con otras defensas previas (añ. un medio de defensa previa que se propone y tramita como excepción (ar1. 5. lo estará sin embargo al que resulte de un hecho personal suyo. que el arl.456 del CPC). constituye una excepción a la regla del art. 446 del CPC sobre las únicas excepciones que pue- de proponer el demandado. '1489 que prescribe que se puede restringir o suprimir la oblí- gación de saneamiento. todo pacto contrario es nulo. CóDtco ctvtL PERUANo DE 1936. AnrícuLo 1417: Aunque se hubiese pactado que no quede sujeto el vendedor a saneamiento.. Nulidad del pacto de libelación de la obligación de sanear La obligación de saneamiento por evicción o por vicios ocultos puede ser modificada ampliándola o reduciéndola o exonerando altransferente.

Sieltexto prohíbe colocar los hechos personales del vendedor bajo el beneficio de la cláusula de irresponsabilidad se puede. como. elaborado con la ayuda de Gilles Goubeaux. AnrícuLO 1628 [texto originalj: "Quoiqu'il soit dit que le vendeur ne sera soumis á aucune garantie. citado por León Barandiarán1056. todo pacto de limitación o exclusión de la obligación de sanea- miento es nulo cuando el enajenante ha obrado de rnala fe. permanece sin embargo obligado a la que resulte de un hecho personal suyo. en Code Civil. París. Comentando eSte artícUlo. quede liberado o se limite su obligación de sanear proveniente de sus propios hechos. il demeure cependant tenu de celle qui résulte d'un fait qui lui est personnel: toute convent¡on contraire est nulle. expresa: "Por lo dernáS." 1 056 LEÓN BARANDTARÁN . está obligado a responder de sus propios hechos.' w c¡pítuto xlrr' oguGAcroNES DE SANEAMIENTo . la cual es perpetua1os7' El Código civil italiano en su art. someter bajo el imperio de esta disposiciÓn los daños que puedan resultar eventualrnente de un hecho concreto que constituya el ejercicio de un derecho. quien debe ga- rantizar al adquirente. p. sin embargo. p. Ha sido juzgado a este respecto que una compañía concesionaria de minas que vende terrenos situados en el perímetro de su explotación. Si la ley permitiera que el transferente. de la cual ha conservado Ia posesión. por ejemplo. Tal situación que no exonera a la compañía de laS consecUencias mismas de su culpa. en abierta contradicción del principio de la buena fe que rige el curnplimiento de los contratos. por lo que no puede él mismo eviccionar al adquirente invocando la prescripción adquisitiva para hacerse reconocer propietario de la cosa vendida. La jurisprudencia francesa ha resuelto que el vendedor. elvendedor está siempre obligado por la evicciÓn derivada de 1O5S C)DE NApoLEoN. FUzier Hermann y Darras. se le estaría exonerando del resultado de su dolo o culpa. T. Aun cuando se pacte la exclusión de la garantía. Tratado de Derecho civil. no hay ningún inconveniente para que Se amplíe la obligación de saneamiento por hecho propio deltransferente. 1 981 . lY.. 1628 del Code Napoleon prescribe: "Aurque se hubiese pactado que el vendedor no estará sujeto a garantía alguna. 20 Oct. al adquirente está siempre reservado el derecho de oponer la excepción de garantía. 1 057 C¡|. 224. mediante pacto. 1487 dispone: "LoS contratantes pueden aumentar o disminuir los efectos de la garantía y pueden pactar además que el vendedor no quede sujeto a garantía alguna. 1054. Philippe Bih6 Dalloz. Toda convención contraria eS nula"loss. eSte artícUlO nO debe Ser enten- dido en un sentido rigurosamente literal. que se obligue a Sanear por las consecuencias derivadas del caso fortuito. puede estipular válidamente que no deberá ninguna garantía al adquirente por razón del perjuicio que pueda resultar para el terreno adquirido por los trabajos subterráneos de explotación regular de la mina. 3q. En principio. no tiene nada de contraria alorden público". El ar1. cil. ANIBAL TORRES VASQUEZ En cambio. 1990-91 .

aunque en silencio del Código. 1528 eS de carácler imperativo por lo que no admite pacto en contrario (art. sino parcial. 1OS8 BELMONTÉ. En realidad. no sólo al vendedor. sino sola- mente el pacto de liberación de responsabilidad del transferente. el abstenerse de perturbar a la contrapafte es una obligación que incumbe a todos. 1354)- Excepcionalmente. en cuanto que se puede garantizar sÓlo con relación a eventos que no deriven de hecho propio.une"r. de un hecho propio del vendedor. ínscrito primero) reclamase el derecho comprado por la primera- Un principio general reza que et acto jurídico es nulo cuando la ley así lo declara (ar|. comen- tando este artículo.La norma contenida en el primer párrato del art. no se trata de una nulidad total. p. ll. cuya justificación debe expresarse en elcontrato". "puede ser válida. está claro que. directa o inmediatamente. Belmonte1oso. es nulo si ha sido incluido en el contrato. 1528. No es nulo el contrato.7). la exoneración o limitación del saneamiento por hechos concretos. por ejemplo. Es nulo todo pacto en contrario". dice que elpacto de exclusión de la garantía.'crando se haya especificado el hecho concreto que puede realizar el transferente que constituya el ejercicio de un derecho. Detle obbligazioni. La rnencionada norma del art. Por tanto. en esta hipótesis. el vendedor no podrá valerse del pactun de non praestanda evictione. a juicio del juez. Es decir. cuando la evicción derive.. por tanto. et at. se está fuera del concepto de garan- tía (obligación de Saneamiento). TEORÍA GENEML DEL CONTMTO un hecho Suyo prop¡o.219. en ll nuovo Codice civile commentato. el juez puede declarar la validez del pacto de liberación de la obligaciÓn de .. TNSTTTUTo pecírtco E .1528 es una aplicaciÓn de este principio cuando establece que "eS nulo el pactg mediante el cual se pretende liberar o limitar la obligación de saneamiento del tranSferente por Un hechO voluntario SUyo". cuando ha vendido sucesiva- mente a dos personas y la segunda (habiendo. Libro lV' T. cil. denominado pactum de non praestanda evictione. 19. por disposición del segundo párrafo del art.

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Todo comportamiento humano va incorporando sentidos a la realidad. SeiS camas en total. una pieza musical. a la exigencia de dar contenido y sentido a los hechos. Son muchos los factores por los cuales un mismo término puede ser entendido en un sentido por el hablante y en otro por eloYente. etc. no obstante. a lo limitado del saber y del conocimiento corno consecuencia de la imperfección del ser humano. un texto literario. Elcomunicante entiende por ello una habitación con doS camas y otra con Una Cama. ambigüedades y lagunas de los textos. INTRODUCCIÓN La interpretación consiste en desentrañar el sentido de algo (un comporta- miento. a la sinonimia y polisemia del lenguaje. Cada vez que tomamos contacto con una realidad determinada intentamos sacar a luz el sentido que ella alberga. Existe la permanente necesidad de interpretar debido: a la compleia y cambiante realidad social. en fin. una pintura. cit. Signos. INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO § 128. Así. etc. ser diferente según cuál sea el contexto en el que se emplea.. tecnológicos y hurnanísticos. al deseo de explicitar lo que está implícito en los textos o en los hechos. entiende que aquél encarga dos habitaciones con tres camas respectivamente. esto eS.453' rNslTUTo pecír¡co E . Dado que todas las habitaciones están ocupadas. El hotelero.). un contrato. actos. 1059 LABENZ. un texto religioso. un testamento. Parte general. p. expresiones. a la globalización. a la trans- ' forrnación de los valores y actitudes asumidas frente a la vida. a que elsignificado de un término puede . a las exigencias de claridad y explicación de las obscuridades. esto es. según la situa- i ción a que Se refiere o a la particular forma de expresarse delque habla o del medio social al que pertenece. Larenzlose nos presenta el siguiente ejemplo: "Alguien comunica por tele- grama que le sean reseryadas en un hotel 'dos habitaciones con tres camasl para una determinada noche. Derecho civil. tres camas en total. a los permanentes descubrimientos científicos. reserva para el cliente las dos habitaciones más amplias con dos camas y en cada una de ellas hace colocar una cama adicional. una norma jurídica.

según é1. con miras a regular conducta humana social. como las consuetudinarias. mediante la interpretación jurídica adquiere su verdadero sentido la realidad que queda convertida en realidad jurídica.iurídicos. Madrid. la ha reservado por esa cantidad". nisisit aliquis iuris peritus. por los legisladores que tíenen que interpretar una norma de jerarquía superior que les señala los límites formales y materiales dentro de los cuales pueden crear otra norma de menor jerarquía. la jurídica cumple además. y. emitir un informe. si no hay algún jurisconsulto que con su obra lo pueda rnejorar cada día). trad. Todos ellos intentan aclarar el sentido de las normas jurídicas. puesto que convertir una verdad común en una verdad legal no es convertirla en una mentira. se fija su sentido y alcance mediante la interpretación. sino en hacerla más convíncente. El Derecho se mantiene vivo. p. La prueba se orienta a verificar. es decir. las negociales y las que están contenidas en los principios generales del Derecho. La interpretación comprende la globalidad de la actividad jurídica. El contrato contiene normas jurídicas particulares que necesitan ser interpretadas para descubrir su signíficado. pues. y fundamentalmen- te.on"" que solicitaban alojamiento. tanto las normas legislativas. no ha encargado más. per quem possit cottidie in melius produci" (el Derecho no puede existir. A diferencia de la interpretación histórica o artística que cumple una función puramente cognoscitíva. Pomponio dijo: "constare non potest ius. Editorial Revista de Derecho Privado. vigente y eficaz mediante la interpretación con el fin de adecuar y adaptar el sentido de las normas jurídicas a las situaciones particulares. dado que. 1060 BETTÍ. cons- tituye un dato íneludíble de la experiencia jurídica. en cambio. o al ejercer la defensa ante los tribunales. probar. ANÍBAT TORRES VASQUEZ no admite después a otras p"r. lnterpretación de la ley y de los actos jurídicos. En Roma. Éste quiere pagar solamente el precio por tres camas. por los abogados al dar un consejo profesional. por los juristas que a nivel teórico se plantean cuestiones que intentan resolverlas mediante el Derecho. Como alguien ha dicho. En el campo del Derecho. No se debe identificar prueba con interpretacióq. una función normativa. también. por la inter- pretación se trata de entender el significado y alcance de las normas jurídicas o de los hechos y actos jurídicos1060. Emilio. por cual- quíer individuo particular antes de tomar una decisión con efectos . Sin interpretación no hay Derecho. 1975. lasjurispru- denciales. La interpretación jurídica es realizadar por los jueces y los árbitros con miras a la solución de un conflicto jurídico. Demostrada la existencia de una ley o de un acto o negocio jurídico. por José Luis de los Mozos. para entender su sentido y alcance. E c¡píruLo xM TNTERpRETAcTóN ort coNrne¡o . conforme al telegrama. Z1B. que un hecho realmente ha acaecido. es decir. y el cliente en cuestión llega al anochecer. elhotelero le carga en cuenta seis camas. para precisar los derechos y obligaciones que de élse derivan. se interpretan.

diverso del significado que quiso darle el legislador. TEORíA GENEML DEt CONTR{TO Elfin perseguido con la interpretación del contrato. p. La dilerencia radica en que ta voluntad de la ley es impersonal y abstracta. y abstractas. razón por la que se da la máxima impoñancia a la ínterpretación subjetiva. sean legales. sea de la ley o del contrato. razón por la que de una misma disposición es posible que surjan diversas interpretaciones corno consecuencia de la modificación de la realidad social. 602. etc. 1062 THABUCCHI|. siempre es como consecuencia de la interpretacíón previa de la norma en cuestión. lstituzioni di Diritto civile. lll. es siempre sacar a la luz el contenido jurídico. no es er mismo que se persígue con la interpretación de la ley. sino a través de la interpretación.). la interpretación extensíva y la 'evolutiva. rNsTlruro pncírrco EE . que puede ser. Contrariamente. En cambio. no operan porsí solas. 1061 LARBOUMEI . Les obligations. El acto de interprelación de la ley requiere de medios técnicos distintos del acto de ínterpretación del acto jurídico.. En una norma legalprevalece la interpretacíón objetiva y sólo en un segundo momento se puede pasar a la subjetiva. antinomias. pre- cedente judicial..'la voluntad concreta de las partes que lo han celebrado. cit. arnbigüedades. la interpretación . consuetudi- narías. Droit civil. incluso. negociales. consistente en reconslruir la voluntad del legislador. El fin de la interpretación. es clara o que presenta lagunas. contrato. la hermenéutica de la ley busca esclarecer elsignificado objetivo de la disposición normativa. el juez hace un trabajo de refacción de la norma legal para adecuarla al momento y circunstancias en que debe ser aplicada. La obligación del juez de respetar la manifestación de voluntad precede necesariamente la interpretación del contratolffi 1. Cuando se afirma que una norma jurídica. La interpretación de la ley es dinámica. La interpretación de la ley y la interpretación del contrato tienen reglas y finalidades diversas. generales. de heteronomía (la ley) y de autonomía (el contrato)1062. objetivada en la norma y precisada por todas las otras normas que existen en el ordenarniento jurídico. debido a la diversa naturaleza de estos dos actos. y como consecuencia se admite la analogía. Contrariamente. elc-. la voluntad del contrato es la propia del agente. Las normas jurídicas. costumbre. objetivada en la manifestación. La norma es aplicada solamente después que con la actividad hermenéutica se ha descubierto su verdadero sentido con el cual se da respuesta a un conflicto socialo se aclara una incertidumbre. La ley crea reglas impersonales. p. porque no puede modificar la voluntad de loscontratantes. 134.. la misrna que el intérprete debe respetar. de la clase que sea (ley. Le contrat. eljuez no tiene la posibilidad de modificarlo o refaccio- narlo. . del contrato es estática. cil. elcontrato es elfruto de . T.

totalmente distinto. la expresiÓn promesa de contrato en el lenguaje común casi siempre es calificado como contrato definitivo. Principio y norma en la elaboración jurisprudencial del Derecho pivado. c¡píluro xw. El objeto de la interpretac¡ón del contrato es el acuerdo (consentimiento) de las partes contratantes con el que crean.tienen la potestad de darse normas con las que regulan sus relaciones jurídicas patrimoniales. sin que haya pasado por su mente la hipótesis marginalcomprendida en la zona de penumbra. en eiercicío de su autonomía privada. Las partes contratantes. la cual emerge Sucesivamente. sino que requiere también una búsqueda jurídica 1063 ESSEB. tarnbién se debe considerarque cada proposición tiene una zona central de significado seguro y. p. INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO El contrato es el instrumento conferido por el ordenarniento jurídico a los particulares para que dicten normas regulando sus propios intereses de naturaleza económica. el lugar o el particular modo de expresarse de los individuos y de los distintos grupos sociales. Los contratantes constituyen para sísu propio ordena- miento jurídico particular. aSí como la variación de las circunstancias que rodean a la celebración y ejecución del contrato. Además. lstituzioni di Diritto Privato. por el destinatario de la declaración o por los terceros eventualmente interesados. ANÍBAL TORRES VASOUEZ § 129. Las palabras y las expresiones utilizadas en el contrato pueden tener un significado según un punto de vista técnico jurídico y otro.y puede sucederque las partes al momento de la declaración hayan entendido perfectamente sobre la hipótesis central a la cual está referida su declaración. de Eduardo Valentí Fiol. 1961 . con la consiguiente necesidad de escoger entre los significados sostenidos por cada una de las partes en litis. descansa sobre Una interpretación"1063. regulan. p. 190. modifican o extinguen obligacíones. cit. 323. De lo que resulta una posibilidad de equivocación al momento de hacer una declaraciÓn. nrenpnrrectÓN DEL com&{To . por lo que la interpretación deviene en un que- hacer necesario para aclarar las dudas y establecer su significado. las circunstancias. "pues ya el decir que el tenor literal de un texto es tan inequívoco que hace superflua toda inter- pretación (doctrina del "sentido claro"). Barcelona. o puede variar su significado según el contexto. la imperfección del ser humano y del lenguaje. 1064 TRIMARCH|. o puede suceder que la manifestación de voluntad sea entendida de modo diverso por el declarante. El problema de la interpretación no se reduce a la bÚsqueda empírica de lo que el declarante ha entendido al hacer su manífestación de voluntad y de lo que el destinatario entendió. lo que da lugar al surgimiento de contrastes. una penumbra de referencias inciertas. trad. hacen que la reproducción de la voluntad mediante la declaración no esté líbre de confusión y dudas. Como dice Trimarchi1oil. en torno a ésta. Bosch. por ejemplo. Es inexacta la máxima tradicional que afirma in claris non fit interpretatio. en el lenguaje común.. Josel.

Las fuentes romanas contienen una serie de criterios de interpretación del contrato. Por consiguiente. adefantamos que nuestro ordenamiento civil opta por un sistema mixto de inter- pretación del contrato. lNsTrruro rncírtco E . TEORÍA GENEML DEL CONTMTO entre los diversos significados posibles para lograr que las partes alcancen los fines prácticos que persiguen con la celebración del contrato. En el acuerdo no solamente está comprendidaladeclaracíón de voluntad con la cual se forma el contrato. acogida. en el cual la valoración está limitada a las declaraciones de un solo sujeto. 1351). que ha elaborado en términos racionales una teoría de la interpretación. Existe también una teoría mixta de las dos anteriores. i Así como la interpretación de la ley consiste en entender no sólo su ex- presión literal. coetáneos y posteriores. La interpretación del cohtrato es la técnica dirigida al conocimiento del contenido. la interpretación del contrato (norma jurídica particular) se funda sobre la necesidad de establecer. sino sobre todo su espíritu. por el Código italiano de 1942. también. Acerca del objeto de la interpretación la doctrina se encuentra dividida. el sentido de la regulación de los intereses privados de los contratantes. Tratándose del acto jurídico en general. Nuestro Código"civil expresa que el contratq es el acuerdo de dos o más partes (art. reconstruyendo a través del anállsis de las declaraciones de voluntad y cir- cunstancias que rodean a éslas. Desde ya hacemos presente que las palabras voluntad e intención son usadas como sinónimas. son distintos en los actos onerosos respecto de los gratuitos. atribuyéndole su exacto significado que determine las obligaciones y los derechos que de él se derivan. o bilateral o plurilateral como es el contrato. Para unos es la voluntad (interpretación subjetiva que tiene su forma en el Có- digo de Napoleón y en los que en él se inspiran). El Libro ll delCódigo civil contiene algunas de esas normas de interpretación. sino también elementos extra formación del acto como son los comportamientos de las paftes anteriores. enunciados por los juristas en ocasiones de pronunciar soluciones para casos prácticos. así como todos aquellos hechos compatibles con la declaración con los cuales se pruebe la voluntad común real. criterios generales que fueron recogidos por el Dere- cho justinianeo. sentido y alcance de la regulación establecida por las partes que ' lo crean. en los aclos inter vivos contrapuestos a los actos morlis causa. los criterios interpretativos varían según que el acto sea unilateral. para otros es la declaración con la cual se forma el contrato (interpretación objetiva seguida por un sector de la doctrina alemana). los mismos que han devenido en cánones vinculantes en el derecho moderno. de alguna forma exteriorizada. en el que la investigacíón se orienta a la común intención de las partes. principalrnente. así. .

todos orientados alconocimiento de la regulación de intereses privados. EVOLUCIÓN HISTÓRICA En la fase arcaica del Derecho romano dominada por elformalismo ritual. en cuanto atribuye a la rnanifestación (declaraciones y com- portamientos) de autonomía privada el significado. en el justinianeo se afirman métodos interpretativos orientados a indagar la voluntad del agente o agentes que crean el acto jurídico' Pero con- frontando ambos ordenamientos: elclásico y eljustinianeo.los vicios de la volun- tad (error. en cambio. la interpretación justinianea valora el carácter individuat. porque los compiladores se limitaron a corregir algunas soluciones de los clásicos. Carece de relevancia jurídica la determinación del querer no éxpresado en la forma ritual. El rigor del ius civile es atemperado por la función correctiva y equitativa que cumple el lus honorarium. La recepción de las normas del rus gentium por el ius civitey por el ius honorariumy la fusión de estos dos ordenamientos verificada en la época postclásica. acentuando la exigencia del análisis subjetivo del acto. ANÍBAL ToRREs vnsourz § 130. intimidación). privilegiando la común intención de las partes. la misma que no tiene importancia si difiere del criterio valorativo objetivo. Ia configuración de los actos jurídicos. la Causa y la simulación carecen de importancia. rNtERpRETAcloN DEt coNrRATo . los actos jurídicos valen por su forma exterior consis- tente en el pronunciamiento de palabras solemnes o en el cumplimiento de gestos rituales. 633 y ss. mientras que los principios del rus gentium tienden a introducir la libertad de formas negociales. en la medida de Io posible. dolo.. w c¡pÍTULo xrv. aún privados del rigorismo sistemático y clasificatorio. Estas anomalías del acto jurídico son corregidas más tarde por obra del pretor en aplicación de la equidad106s. pp. derivados de la conciencia social y no en conformidad al entendimiento subjetivo. es obra de los clásicos. En cambio. De ahíque para el ius ciuile. encontramos que hay continuidad en el desarrollo de los principios interpretativos. la técnica interpretativa se limitó alcontrol de la conformidad de los actos con- cretos a los esquemas típicos impuestos por las mores o por las leyes. Según el ius civile. determinó que el Derecho justinianeo adopte diversos métodos interpretattvos. De otra parte. Gli istituti romanistici come stor¡a e vita del diritto. En el Derecho clásico romano la interpretación es típica y objetiva. La interpretación clásica es típica y objetiva en el sentido de que las ex- presiones de Ia autonomía de la voluntad privada son valoradas de acuerdo al juicio imperante en la conciencia social y agrupadas en figuras preconstituidas sobre la base de comunes caracteres objetivos. El significado del acto es obtenido según los datos sugeri- dos por la experiencia. 1065 En el tema sobre la evolución histórica de la interpretación seguimos a PASTORI. prescindiendo de la convicción personal de las parles. Esta tiene carácter constitutivo y no solamente declaraiiva de la voluntad. violencia. cil.

o sea.la acceptilatio. regular. En el Derecho clásico. pues. el legado y la manumisión.que indica la flexibilidad de los esquemas de los contratos típicos y su adaptabilidad.7) aclara: "non enim ex opinionibus singulorum. una declaración no expresada con las palabras adecuadas es inoperante. que la declaración de quien crea un negocio no se debe entender segÚn el convendimiento individual.la mancipatio. más acorde con la intención de las partes. Solamente se reconocen a los actos de autonomía privada que correspondan a los tipos prefijados por el ordenamiento. como la sponsio. o bien desvinculados de la forma solemne y caraclerizados por la causa como la compraventa.la in iure cessio. debido a que están fijados en un número definido. Celso (D. la sociedad.34). como lo entíende el derecho moderno al definirlo como la manifestación de voluntad destinada a crear.la nominis transcriptio. 33. en el sentido de reconocer a todos los actos de autonomía privada con la sola limitación de que correspondan a un fin útil socialmente. en cuanto la manifestación tiene la función representativa de la voluntad. Para el Derecho clásico. la concepción postclásica y la justinianea entienden la voluntad y la manifestación como entidades separadas. pero hay la posibilidad para la autonomía privada de modificar las figuras jurídicas contractuales en conformídad a los objetívos particulares prefijados. sino según el significado que tiene en el uso común. caracterizada por la forma solemne. aun cuando la declaración prevalece sobre el animus y asume un valor objetivo compatible con el signifícado que las palabras tienen en el uso corriente. modificar o extinguir relaciones jurídicas. el significado subjetivo prevalece sobre el objetivo. tal es elsignificado que este compor- tamiento asume objetivamente según una típica valoración social. voluntad y manifestación constituyen una unidad. sed ex communí usu nomina exaudiri debere". recogido por la conciencia social.dáto.la stipulatio. los efectos jurídicos están vinculados a la voluntad. la locación-conducción. una diversa intención delmismo testador está privada de relevancia jurídica. elacto jurídico no corresponde a una categoría indefinida.2. sea expresa. tácita o presunta. cada uno de los cuales corresponde a una figura específica. a propósito. vale el dogma bizantino de la natura contractus -que en lo procesalcorresponde alde la natura actionis. Permanece la tipicidad de los actos. la enajenación vale ' como revocación del legado (D.10. en orden a la satisfacción rNSTrruTo p¡cínco E . o desvinculados de la forma y de la causa como el testamento. mediante la introduc- ción de pactos y cláusulas que alteran su contenido. ya que de ella se derivan los actos de autonornía privada. el mutuo. Mientras en el Derecho clásico. El proceso formulario establece una coacción específica para cada tipo de acto. por considerar que la manifestación es solamente un ínstrumento para expresar e. Veamos algunos ejemplos de la orientación clásica de la interpretación: si el testador enajena la cosa que es objeto del legado. 39. Pero a los clásicos no les fue extraño el valorde la voluntad.l querer. eldepósito y elcomo- . los actos jurídicos son solamente los típicos. elmandato.

sentitiay voluntas. pero prevalecieron las opiniones de Servio y Celso que aconsejan no separarse de la interpretación típica.la cual debía entenderse desde la perspectiva de sus circunstancias exteriormente reconocibles y en conformidad a los datos inspirados por la experiencia común. Io que importa es la indagación de las declaraciones emitidas en un ambiente social. a los cuales el Derecho vincula los efectos presumiblemente queridos por ellas. por lo que hay la exigen- cia de indagar con mayor amplitud cuál fue su intención. se verifica un caso de disenso.as per- sonas son libres de celebrar cualquier acto jurídico típico (regulado) o atípico (no regulado). Encuentra aplicación la regla "in conventíonibus contrahentium voluntas potius qUam verba spectari placuit" (en las convenciones contractuales prevalece la voluntad de los con- tratantes respecto a las palabras). el acto o negocio jurídico en el Derecho justinianeo eS un acto de autonornía privada que responde a esque- mas libremente modificables por las partes. Según una corriente de opiniÓn. En los contratos (actos inter vivos) existen. mencionada con las expresiones mens. con tal que obren lícitamente. En definitiva. El criterío que prevalece es el de la conservación det acto como regla interpretativa general. cuando la declaraCión puede ser entendida en varios significados. La tipicidad es eliminada del todo por el derecho moderno. o sea.J. Reviste un significado particular la interpretación del acto en presencia de declaraciones ambiguas o lagunosas. el intento práctico comÚn de las partes reconocible mediante la declaración. que impide el nacimiento del acto. el acto es ineficaz. de aplicación más vasta en los actoS mortis Causa. opinio. para elcual el acto jurídico es un instrumento al servicio de los intereses privados. la voluntad no eS considerada como una intención individuatde un sujeto. mientras que en los actos mo¡7is causa la interpretación está orientada a Ia sola declaración del disponente. w c¡pítuLo x¡v. sino que la indagación aprecia el id quod actum esf. El sentido de la declaración según los datos habituales de la experiencia representa el criterio valorativo de los actos intervivosy sicon este criterio no es posible una reconstrucción de la voluntad común de las partes. aun cuando ésta sea contradicha por la declaración. . dos partes con- trapuestas. ANíBAL TORRES VÁsQUEZ de concretos intereses privados. ntrnpnEt¡cló¡t DEL coNTRATo . pero ciertamente valorando la voluntad. prevalece aquél que mejor refleje el pensa- miento de una persona razonable. o Sea. si no es posible atribuirle un significado razonable a la declaración. por lo menos. los acfos moriis causa deben interpretarse con referencia al pensamiento deldisponente. en los cuales. En la interpretación de los aclos ínter vivos prevalece la exigencia de tutelar la certeza del derecho y la confianza. como si ésta se hUbiese cornportadO en circunstancias análogas a aquellas en las cuales el disponente ha regulado sus propios intereses. por lo que el objeto de la interpretación e's el encontrar soluciones acordes a la justicia.

los clásicos se proponen una voluntatis quaestio inspirada en el principio del favor testamenti. en elcaso de "ambiguitas in verbis" en la disposi- ción testamentaria. cuyo punto de llegada es la concepción justinianea.3: "qui aliud dicit quam vult. TEORíA GENERAL DEL CONTMTO Por la interpretatio contra stipulatorem. en consecuencia. el contrato verbis se extiende del rus civile al ius gentium.9). debe soportar los perjuicios derivados .15). la disposición vale por esta cuota. ya que no lo desea. Los contratos consensuales como la compraventa.5. la locación- conducción. en cuanto en lo más está contenido lo menos (D. neque id dicit quod vox significat. ni dice aquello que expresan las palabras. 30.porque a ella corresponde el deber de usar expresiones claras para la declaración y. el acto es interpretado en el sentido menos favorable a la parte constituyente ---como en Ia estipulación la parte que interroga. Más allá de los diversos criterios interpretativos del acto inter vivosy del acto mortis causa. del Derecho arcaico al Derecho justinianeo. la sociedad y el mandato se fundan en la práctica del rus gentium INSTIfUTO PACIFICO E . quia non vult. En resurnen. 28. niaquello que desea. quia id non loquitur'' (quien declara cosa diversa de la deseada. Con la difusión de la stipulatio. se habla del proceso de "emersión" de la volunfas de los verba como resultado de la elaboración cum- plida por la jurisprudencia. La anomalía del acto se presehta cuando hay divergencia entre el significado que el sujeto atribuye a su declaración y el significado objetivo que resulta de la interpretación típica. en el Derecho clásico. tanto en las disposiciones testamentarias como en el ámbito contractual. neque id quod vult. en el caso en el cual el testador entiende instituir heredero a una persona y menciona otra. sancionada por el antiguo ius civile. 34.5. o sea.5. como la sponsio y la stipulatio. la voluntad sólo tiene valor en cuanto es expresada y no en cuanto animus. porque no Io expresa). o bien indica como objeto del legado un bien en vez de otro (D. En base a los cantratos verbis. Pero vale siempre la regla interpretativa enunciada por el D. es el relativo a la relación entre la "declaración" y la "determinación" del querer. del incumplimiento de tal deber en base al principío de la autorresponsabilidad privada. 28. Por ejemplo. . si el testador indica una cuota rnenor respecto a aquella que pensaba. al enunciarse algunos prin- cipios generales sobre el acto jurídico y elaborarse la técnica interpretativa. Así. rnientras en el caso opuesto la disposición se reduce a la menor cuota conforme a la voluntad del disponente (D. en cuanto estado de ánimo interior. en el Derecho clásico estas disposiciones son inválidas por la insanable incoherencia entre la voluntad y su representación.elproblema interpre- tativo se centra sobre la conformidad del significado subjetivo y el objetivo de la declaración. pero el Derecho justiníaneo tiende a salvar el negocio aun en el caso de incompatibilidad mediante una 'interpretación correctiva.9). Tomando como punto de partida la irrelevancia de la voluntad no expresada en forma ritual. el problema de fondo de la interpretación del acto jurídico en su perspectiva históríca. la técnica interpretativa alcanza un significativo desarrollo.

figura sobresaliente que fue base del antiguo comercio. Se trata de una interpretación "típica" y "objetiva". aun cuando no sea expresada con Ia modalidad ritual. en la cual los negocios son impuestos por un formalismo que limita la tarea del intérprete a la averiguación de la existencia del negocio y el examen de su correspondencia a los esquemas legales. en cambio. quibus is qui interrogatur daturum facturumve se quod interrogatu} est responderit". entendidas siempre desde la perspectiva de la conceptio verborum. ya que nace de los verba. de la pronunciación de determinadas palabras. con el efecto de generar la obtigatio. privilegiando la id quod actum esl es decir. La primitiva figura de la obligatio es la obligatio verbis. en el sentido de que en las relacio- nes contractualeS prevalece la volUntad. nO como animuS interíOr. o sea. La sponsio. siempre que de la promesa resulte claro el contenido del acto. sino como un medio de expresión del querer. Con elcambio definitivo del punto de apoyo de la stipulatio de los verba al consenso .la cual es verbis contracta. surgiendo como consecuencia el problema de la relación entre los verbaylavoluntas. la interpretación conside- ra el aspecto formal de la declaración. Superada la fase arcaica. Así. La historia del contrato verbal sintetiza. sinO Como el común convencimiento declarado. Pomponio define ala stipulafio como "verborum conceptio. En la sponsrb y sobre todo en la stipulatio. que en la sponsio requiere el control del pronunciamiento de palabras rituales que identificanla conceptio verborum con la cual se regulan los intereses negociales. y en cuanto se presuma que tal promesa se vincule a una propuesta precedente. la evo- lución de la técnica interpretativa. según la lógica del formalismo interno. @ cnpíruto Xrv: INTERpRETACTóN DeL coNtnero .los cuales tienen valor constitutivo en cuanto producen efectos ju rídicos. 3. es válida la stipulatio en la cualfalte la interrogación. Con relación a las disposiciones testamentarias.1) y de la causa enla stipulatio.15.la conceptio ver' borum no es más constitutiva de la obligatio. las palabras son consíderadas como medio de expresión de la voluntad. La superación del Derecho clásico se produce con la abolición de la sollemnitas verborum y la consideración del consenso (lnst. Una técnica que tiene su origen en la fase arcaica. es de naturaleza abstracta y Su esquema de la pregunta y la respuesta permitió utilizarla para múltiples finalidades de autonomía privada. la que tiene su origen en los contratos verbis. o sea. pero no entendido como el elemento constitutivo del negocio. la regulación de intereses en cuanto sea conforme a la voluntad común de las partes.'Es evidente que una solución como ésta supera el aspecto formal del acto. la interpretación se funda en el principio del favor testamenti. en SUS líneas generales. presente también en los actos rnfer vivos. los contratos verbis dominan la escena histórica del Derecho arcaico hasta Justiniano. La con- ceptio verborum (la rnás antigua conceptio verborum esla sponsio) se exterioriza en una interrogatio y en una responsio congruentes. ANíBAL ToRRES vÁseuez y son extraños al ius civile.

la ambigüedad es valorada en contra dél acreedor estipulante) y en el D. o sea. Pero en la compraventa y en la locación-conducción. En tema de declaraciones ambiguas se aplica el criterio de la interpreta- ción contra stipulatorem a que hace referencia el D. Si hay. lo que constituye. Ejemplo. que son contratos con INSTITUTO PAC¡FICO E . es razonable atribuir al estipulante la obligación de la claridad en la declaración y la responsabilidad por su inobservancia. mientras el promitente se limita a adherirse a la propuesta. una hipótesis de interpretación integrativa. en cuanto a que el vendedor y el locador son los responsables por la ambigüedad de la regulación negocial por haber tenido la iniciativa en la celebración del contrato. 34. La estipulación de dar "en un ciefto lugaf'. ambiguitas contra stipulatores est" (Sise pregunta en la estipulación. las palabras se interpretan en perjuicio del estipulante). 45. el negocio vale de acuerdo a su contenido mínimo. en daño del acreedor. y se valora la declaraciór¡ ambigua contra stipulatorem. según el lenguaje moderno. IEORíA GENERAL DEL CONTRATO Por la interpretación orientada a la reconstrucción del contenido negocial. de qué cosa se trata. La interpretación contra stipulatorem se aplíca también a la venta y a la locación. es integrada considerando eltiempo necesario para que el promitente pueda dirigirse al lugar previsto. por el cual el monto de la deuda es interpretado a favor del deudor. Si no hay usos locales o éstos son varios. quid actum sit. se introduce la idea sancionada por el Derecho justinianeo del favor debitoris. No obstante no haberse expresado en la declaración.26: "Cum quaeritur in stipulatione.' del id quod actum est referido al entendirníento de las paftes. verba contra stipulatorem interpretanda sunt" (En la estipu- lación que se interroga. Como el stipulator es la parte que interroga y que asume la iniciativa contractual. en la estipulación paralaconstrucción de una casa sin indicación deltérmino de ejecución.38: "ln stipulationibus cum quaeritur.5. es decir. quid actisit. En la promesa a título de dote está implícita la con- dición de que se realice el matrimonio. de qué cosa se trata. se consideran ele- rnentos del acto jurídico a la condición y al térrnino. Esta regla no se presta a dudas enla stipulafioen cuanto es siempre el stipulatorque con su interrogación asume la iniciativa del contrato. de acuerdo a la exigencia práctica de la conseruación del negocio. cuando la declaración es ambigua e inc¡erta se hace prevalecer a la voluntad sobre la declaración formal. a quien corresponde eldeber de predisponer un esquema negocial claro y portanto debe soportar el perjuicio derivado de la ambigüedad.incertidumbre por ambigüedad en la declaración. esto es. predisponiendo la formulación de la pregunta y la respuesta. pero queridas y necesarias para la eficacia del negocio. Larazón que justifica la interpretación contra stipulatorem es la de atríbuir la responsabílidad por la ambigüedad de la regulación negocíala la parte que asume la iniciativa.1. por la que se consideran implícitas cláusulas ínexpresadas. sin indicación deltérmíno. se presume que las partes han regulado sus intereses de acuerdo a los usos locales. elacto es integrado consideran- do el término necesario para la edificación según los datos de la experiencia común.

lo exterjorizado o comunicado mediante la declaración. Lá influencia de la ideología cristiana difundió elprincipio "semper in dubiis benigniora preferenda sunt" (D. dolo. sino la continuidad de los métodos de interpretación y. el vehículo mediante el cual se exterioriza la voluntad y ésta es el contenido. la íniciativa puede provenir de uno o de otro contratante. EI acto jurídico se forma con la voluntad declarada. SISTEMAS TNTERPRETAT¡VOS Se discute si el objeto de la interpretación es la manifestación o la volun- tad de los sujetos que celebran el acto jurídico. obviamente esta discusión se encuadra en el ámbito del debate entre la teoría de la voluntad o subjetiva y la teoría de la declaración u objetiva. en particular. No podemos dejar de anotar el rol fundamental de la regla de interpre- tación de bona fides. de indiscutida malriz romana. Los criterios cognoscitivos que los juristas romanos adoptaron para la solución de casos prácticos. los clásicos llegaron al mismo resultado utilizando el criterio objetivo que sos- tiene que lo menos está comprendido en lo más.50. La declaración es elContinente. ANíBAL TORRES VASQUEZ prestaciones recíprocas o S¡nalagmáticas. por lo que la interpretación será a favor del proponente' La regla de la interpretación en contra del estipulante ha sido adoptada por el art. la ausencia de una contraposición neta entre el Derecho clásico y el Derecho justinianeo.56) orientado a favo- recer al deudor. El devenir histórico demuestra que no hay una radical y repentina diver- gencia. El derecho rnoderno protege la buena fe confianza del destinatario de la declaración de voluntad. § 131. acciones.La fides también se entiende como la confianza que una de las parles deposita en la otra. entendida como la lealtad y corrección de compoftamiento. existió ya en el lus civile y basta pensar en institutos como la fiducia o el fideicomiso. redigenda'summa est D. intimidación. En el Derecho justinianeo se afirma la regla del favor debitoris. omisiones. gestualeS. tienden a cristalizarse hasta devenir en 'regulae iuris en el Derecho justinianeo. violencia. Su declaración la realiza mediante palabras. la imprecisión del lenguaje que puede . sucede con frecuencia que sin querer (por error. La idea dela bona fides. escritos. comportamientos mímicos. Sin embargo. Voluntad y declaración constituyen una unidad y no dos elementos separados. Por regla. 168 de nuestro CÓdigo civil. que luego fueron recepcionadas por elderecho moderno. 1401 de nuestro Código civil.iurídico declara lo que "quiere" no lo que "no qUiere".34). según el cual. el otorgante del acto.17. 50. en caso de ambigüedad el negocio debe ser entendido en el sentido más favorable al deudor. etc.17. pero se afirma como base del co- mercio del ius gentium. En caso de duda la obligación se entiende contratada por la cantidad menor (ad id quod minimum est. recepcionada en el art.

y el sistema objetivo de interpretación. 1066 C)DE NAP2LE2N. ARríCuLo 1 12: "En las declaraciones de voluntad se atenderá más a la intención que al senlído literal del lenguaie". su intención o pensamiento interior. que considera que se debe indagar sobre la voluntad reaídel agente y no deteneise en la declaración. más bien que fijarse en el sentido literal de los términos". porque el elemento central substancial que da vida al acto jurídico es la voluntad y no la declaración del agente. La interpretación subjetiva o de la voluntad Para este sistema. inter- pretación histórica. denominado también interpretación psicológica. CóDrGo c¡vrt. prevalece sobre la declaración. la voluntad interna real del Sujeto. del agente1066. CÉLICE dijo: "No estamos dispuestos a aceptar una concepción que destruye toda reiación entre el acto lurídico y su rNSTrruTo pncínco E . Esto ha originado la creación delsisfema subjetivo de interpretacón. interna. a través de la interpretación. para el cual lo que se interpreta es la declaración y no la voluntad interna del agente. El objeto primario de la actividad interpretativa es la voluntad. etc. basado en la teoría de la voluntad. . el objetivo central de la interpretación es llegar a determinar cuál es la voluntad real. dif ícil- mente se puede negar que la interpretación no sea de Ia voluntad. 1067 En defensa de la teoría subietiva y en contra de la objetiva. Ésta es solamente el punto de partida de la interpretación para poder llegar a la voluntad real. la doctrina alemana ha establecido que la intención sólo puede ser decisiva en cuanto haya sido declarada".RI-e¡¡Át ¡ (BGB). Es decir. el objetivo en el aft. 157 del Código alemán de 1900. el intérprete debe investigar la voluntad común de las pañes. fundado en la teoría de [a declaración. el Código civil italiano de 1942 sigue un sislema mixto (arts. AnrícuLo 1 1 56: "En las convenciones se debe averiguar c'úál ha sido la común intención de las partes. Esta divergencia entre la voluntad y la declaración ha sido resuelta haciendo prevalecer unas veces a la voluntad (teoría de la voluntad o subjetiva) y otras a ." Sin embargo. a lo querido por el agente1067. 1 136 a 1 164 del código civil francés de 1804. 1. ARTíCuLO "Al interpretar el contrato se deberá indagar cuál ha sido la intención común de las partes y no limitarse al sentido literal de las palabras.) o queriendo (se aparenta declarar como verdad una falsedad) el agente declara algo que no corresponde a su voluntad. El intérprete debe buscar lo que realmente quiere el declarante. el intérprete tiende a reconstruir el significado del acto jurídico según la efectiva intención del agente. CÓDtco CtvtL DEL BRASIL. 1362 al 1971). la declaración (teoría de la declaración u objetiva).! El sistema subjetivo está consagrado en los arts. Para determinar la intención común de las partes se deberá apreciar su comportamiento total aun posterior a la conclusión del contrato". TEORÍA GENERAL DEL CONTMTO traicionar la voluntad del agente. Reconocida. -1362: CÓDtcO ClvlL ITALIANO. o sea. siel objeto de la interpretación es el acto jurídico y éste es la manifestación de voluntad. En los actos bilaterales y plurilaterales como son los contratos. ARriculo 1 33: "En la interpretación de una declaración de voluntad ha de investigarse la voluntad real y no atender al sentido literal de la expresión.

96 de la Ley Ne 26887). aquello que las partes practicaban en sus precedentes relaciones recíprocas. sino también cuando la declaración tenga un significado unívoco. p. En materia de contratos. la publicidad que ha precedido a la Eelebración y elcomporta- miento de éstas en la ejecución del contrato mismo que se está interpretando (comportamiento inte rpretativo). la ejecución de actos anteriores celebrados entre las mismas partes. trad. el trazado de algunas líneas. Se tendrá en cuenta las tratativas. coloca como momento fundamental de la indagación la búsqueda de la voluntad comÚn de los contratantes. como en el ejemplo propuesto. el Código alemán también se mantiene dentro del autor. . que busca encontrar la común intención de las partes aun cuando no coincida con la declaración. El error en los contratos. y que la voluntad del hombre no tenga ninguno" (CÉLICE. si la declaración negocial ha sido entendida del mismo modo tanto por el declarante como por el destinatario de la declaración. Góngora. el contrato tendrá valor según la común intención de las partes. puesto que eS la común intención de las partes la que origina el acto o negocio jurídico. Madrid. ni a admitir que un acto maquinal. simultáneo y posterior a Ia cele- bración del contrato y todas las circunstancias que conduzcan a establecer lo que elcontrato representó para ellas. 25). pueda tener un determinado valor. 95 de la Ley Nq 26887) o de acciones sin derecho a voto (art. un primer y fundamental criterio impone interpretar las declaraciones según el significado atribuido por las partes en el momento de su perfeccionamiento. la producción de un sonido. es de aplícación @ no solamente cuando la declaración negocial sea objetivamente equívoca. el intérprete no debe considerarsolamente la declaración. ANiBAL TORRES VASQUEZ En la búsqueda de la voluntad común real de los contratantes. primer párrafo. Al respecto el art. 1 156 del Código francés dispone: En los convenios se debe buscar cuál ha sido la común intención de las partes contratantes. Raymond. pero resulta que ambas entendieron referirse a las acciones con derecho a voto. o Sea. Si se aplicara este principio de la interpretación subjetiva al Derecho peruano tendríamos que. pero que las partes concordantemente lo hayan entendido con un significado di- verso. sin especi- ficar si se trata de acciones con derecho a voto (aft. el art. s/f. qué propósitos los guiaron y persiguieron obtener. según el comÚn modo de entender de las gentes. más bien que detenerse en el sentido literal de los términos. el comportamiento de las partes previo. 1362 del Código italiano. por ejemplo. La interpretación subjetiva. las circunstancias que deinuestren el particular modo de expresarse de una de las partes y la significación que siempre le atribuye Ia otra. sino que debe valorar elcontexto social. En materia de testamentos. Análogamente se debe proceder cuando se trata de negocios unilaterales inter vivos. si las partes se han puesto de acuerdo para la compraventa de una cierta cantidad de acciones. prescribe: En la interpretación del contrato se debe indagar cuál ha sido la común intención de las parTes y no límitarse al sentido titerat de las palabras.de César Camargo y Marín.

T. cil. T. eS necesario qüe la voluntad negocial. IEORÍA GENEML DEL CONTMTO Sistema Subjet¡vo. 1072 BORDA. Esto es suficiente. dado a que no hay lugar a interpretación sino en los casos en que evidentemente los términos expresen mal ia verdadera intención de las partes1o68. Buenos Aires. José.l . Parte general. 't45. con frecuencia la voluntad probable que eljuez cree descubrir no es más que . I' p. La voluntad interna no manifestada es un fenómeno de conciencia que carece de la posibílidad de ser conocida por lo que no tiene relievanza jurídi- ca1o6e. lV' p. Tea. 133 éstablece que para interpretar una declaración de voluntad habrá de indagarse la voluntad realy no limitarse al sent¡do literalde las Palabras. averiguada aun sobre la base de elementos extrínsecos. 1 lTeoría 1069 BETT|. no pueden ser la base de un negocio jurídico. y de no ofrecer seguridad en las relaciones jurídicas (Plank)"1071. al discutirse el Código civil francés en el Consejo de Estado. cil-. cit'. En la práctica presenta inconvenientes insuperables. p' 356' 1070 RIPERT/ BOULANGEB. I general de los hechos y actos jurídicos\. Comentar¡os al Código civil peruana.pp' 417-418' TNSTTTUTo p¡círtco g . Morello. siempre que la intención asíreconstruida constituya un posible significado de la declaración formal. COndiCiones que no pueden enContrarSe en la simple intenciónto72. tnterpretación de la ley y de los actos iurídicos. con la colaboración de Augusto M. Las intenciones que no existen sino en las conciencias de las partes no entran en el dominio del Derecho. "dada la dificultad de probar el hecho psicológico interno. aun cuando sea imperfecta o impropia. 964. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. pretendió eliminar toda interpretación por el peligro de sustituir las ideas claras de los términos literales del acto por inferencias o presunciones de intención. p. a pesar de que Bigot- Préameneu advirtió que el peligro era ilusorio.' una voluntad ficticialo7o. En otras palabras. Crítica al sistema subjetivo Defermon. Seguro y serio. Tambíén aquí el intérprete debe tener en cuenta los elementos extrínsecos a la declaración formal. Luis. debe ten'er un funda- mento concreto. Tratado de Derecho civil. haya encontrado una expresión. 1938. que por ser fuente de derechos y obligaciones quizá gravosas. en la forma prescrita por la ley. 286' 1071 LEóN BnRnNonRÁr. Esta objecíón se sigue haciendo a la teoría volitiva. 106g DE GÁSpERt. pues en su art. tal investigación tiene un carácter conjetural y adivinatorio. las intenciones (Lenel). 41. Manual de Derecho civil. Cuando el juez se esfuerza en descubrir una voluntad común que no ha sido expresada. puesto que queda satisfecho el requisito de la forma 2.. Lima. T. Elprincipio por el cual elsignificado atribuido por las partesa la declaración ' debe prevalecer sobre el significado literalde la misma es aplicable también a los actos jurídicos formales. Tratado de Derecho civil.

Se hace prevalecer a la interpretación literal sobre todos los otros métodos de interpretación. En favor de dsta tesis se sostiene que tutela la confianza depositada por el destinatario y los terceros en el tenor de la declaración. Tal denominación no debe conducir a confundir la integración del contrato con la interpretación objetiva. El juez sólo debe preguntarse córno entienden la generalidad de los hombres una determinada conducta. se analiza el resultado final de la manifestación. su rnisión es sólo aclarar las declaraciones de voluntad para determinar los efectos jurídicos. la interpretación objetiva mira a determinar el significado del contrato tal como las partes lo han celebrado (BIANCA. Afirma este autor que hasta ahora la interpretación del negocio jurídico ha tenido una fun- ción análoga a la interpretación filológica.. Diritto civile. lll |l contratol. lógica. Algunas veces es imposible encontrar la intención común. o sea el acto jurídico. E cepÍulo xrv. por ser prácticamente imposíble saber lo que realmente quiso el agente. preguntándose cómo éstos habrían comprendido e interpretado la declaración de voluntad. T. es decir. El primer expositor de esta teoría fue Erich Danz en su clásico libro titulado: La interpretación de los negocios jurídicos que apareció pocos meses después de promulgado el BGB alemán. el significado con elcual son entendidas normalrnente por los demás miembros de la comunidad. en cambio. el intérprete debe otorgar a las palabras y expresiones su significado común. El objeto de la interpretación es la declaración. La integración es una heterodeterminación legal del contrato. cit. Para determinar el contenido y alcance del acto jurídico. a35). Se interpreta el acto jurídico y no la voluntad del sujeto o sujetos que locelebra- ron. El destinatario de la declaración confía en que es verdad lo que le dice el declarante. lo más lógico es indagar cómo la conducta de las pañes reflejada en el contrato es entendida por la generalidad de las gentes. reeditado treinta años después. considera que el objetivo hacia el cual se dirige la actividad del intérprete es la declaración en sí. cuya finalidad es descubrir lo que quiso decir. que prescinde completamente de la voluntad de los contratantes. El juez debe amparar el fin económico perseguido con el negocio jurídico. apoyán- 1073 No faltan quienes lo han denominado "interpretación integrativa". La voluntad que permanece en la conciencia del individuo es intrascendente para el Derecho. el juez debe colocar a dos hombres razonables. tNrrnpnrtaclóN DEL coNrMTo . En el lugar de las pafies. lo que pensó el declarante. ANíBAL ToRRES vÁsouez 3. De este modo Danz objetivó la interpretación de la declaración de voluntad. lo que se condice con la regla que impone la interpretación de buena fe del acto jurídico. p. llamada también interpretación técnica. con independencia de lo que realmente quiso el agente. qué prestación habrían realizado esos hombres en el caso de que se trata. La interpretación objetiva o de la declaración El sistema de la interpretación objetiva. no produce efectos jurídicos. porque asílo entiende cualquier olro miembro de la sociedad. en cuanto estaría orien- tada a determinar el significado del contrato aún más allá o en contra de la intención de las partes. El intérprete no tíene por qué preocuparse por determinar las intenciones internas del declarante. realistalo73.

usual y no es nula.iurídica. cit. hoy se busca lo que se ha declarado. para ser una forma jurídica de la psicología. De este modo se presentó como métodos radicalmente opuestos a la teoría subjetiva y ala objetiva. TEORh GENEML DEL CONTMTO dose en lo estipulado por el arl. teniendo en cuenta el modo de expresarse del declarante. De la déclaration de volonté: contr¡bution á l'étude de l'acte juridique dans le Code civit allemand (artículo 116 á 144). sino significados diversos a la declaración.. Por su parte. y así lo quieren los intereses en juego. l. El Derecho ha conquistado su lugar frente a la psicología. . Allí donde se establecía en principio que la voluntad. es soberana. Si se trata de actos concluidos mediante cláusulas generales de contratación o de contratos por adhesión. En la búsqueda del significado objetivamente más razonable. Allídonde antes se buscaba lo que se ha queri- do. Saleilles expresó: "AIlí donde antes se hablaba de voluntad. Si el acto aún permanece oscuro se 1074 SALEILLES. deberá prevalecer el que aparezca mejor justificado. 192. en su realidád psicológica. si el declarante o el destinatario de la declaración no han atribuido un mismo significado. p. Abstractamente las dos significaciones son igualmente merecedoras de pro- tección . sea el más razonableloTs. lst¡tuz¡oni di Diritto Privato. T. De ahíque entre los diversos significados atribuidos a la declaración por una o por otra parte. p. La teoría de los actos ju- rídicos del Código alemán ha dejado de ser una psicología jurídica. hoy se habla de declaración. La regla no puede consistir en hacer prevalecer siempre el sígnificado dado por el declarante o el entendido por el destinatario de la declaración. el declarante debe expresarse con claridad. 161. DE GÁSPERI. 1075 TRIMAHCHt.. el crédito y la equidad general"ro74.iurídica. cil. surge el problema de establecer si se da o no prevalencia a uno de ellos. Sin embargo. cit. se interpretan en contra del estipulante. Pero hay que tener en cuenta que tanto el declarante como el destinatario deben actuar con diligencia. el acto o sus disposiciones singulares deben interpretarse en el sentido por el cual tengan algún efecto y no en el sentido por elque no tendrían ningún efecto (principío de la conservación del acto jurídico). rNSTrruro pncinco E . por tanto.157 del Código alemán que dispone que los "contratos han de interpretarse como lo exija la buena fe y atendiendo a los usos sociales". Tratado de Derecho civil.217. según el cual la declaración viciada de error engendra los efectos jurídicos correspondientes a su sentido . sin crear equívocos. se declara que la voluntad no es soberana sino en su forma. y. en concordancia con el art.. teniendo en cuenta la capacidad de entendimiento del destinatario y éste debe actuar con diligencia para entender bien el sentido de la declaración. p. 1 19. asícomo la regla que hace prevalecer a la interpretación que más se adecúa a las práctícas generales y la que atribuye prevalencia a la interpretación más conveniente a la naturaleza y objeto del acto. se aplica el principio por el cual en la duda.

Tratado de Derecho civil.: l.'. si es oneroso. citando a Raymond Célice. ANÍBAL TORRES VÁsQUEZ interpretará en el sentido menos gravoso para el obligado. agrega este autor. 5. 1361 ). 169. sino los efectos atribuidos por el Derecho a la declaración aun cuando esta difiera de la volun- tad. y en el sentido de que se realice la equivalencia en las prestacíones. y disposiciones dirigidas a dar un sentido a la declaración considerada en sí misma (arts.. y le constriña a ejecutar una prestación que reálmente no quiso llevarla a efecto".)y éste es la manifestación de voluntad del sujeto o sujetos que lo celebran. el objeto y las posibles orientaciones de la actividad interpretativa del acto jurídico dependen de que 1076 DE GÁSPERI. o sea la común intención (la voluntad) sobre la declaración (aft. cit. Es también verdad. la teoría de la voluntad al pretender reconstruir todo el querer del agente frustra las expectativas de la otra parte y de los terceros. que hablar de voluntad común en los actos bilaterales o plurilaterales @ r : ü : J :.5ffiff. por ejemplo. Se interpreta la voluntad exteríorizada en la declaración. corno sostienen los defensores de la teoría objetiva. Por tanto. si es gratuito. testamento. puedan tener un determinado valor. la teoría intermedia se coloca como un perfecto punto de equilibrio entre las dos tesis extremas. E cepíruto XrV: INTERpRETACTóN otL coutneto . desde este punto de vista tienen razón los sostenedores de la teoría subjetiva. Crítica al sistema objetivo El acto no produce los efectos que las partes han querido. la teoría de la declaración. puesto que voluntad y declaración son dos aspectos inescindiblemente conexos. se admite que un acto maquinal.i. si en un contrato se prueba que la común intención de las partes difiere de la declaración prevalece la primera sobre la segunda. '170). p. Viceversa. 168. que esta concepción destruye toda relación entre el acto jurídico y su autor. envilece excesivamente el rol de la voluntad. 170. "no hace falta mucho esfuerzo para comprender cuán contradictorío es que el Derecho objetivo'confiera plena eficacia a una declaración aun cuando quien la hace no haya tenido conciencia de sus alcan- . Si se considera que el objeto de la interpretación es el acto jurídico (contra- to. privilegiando a ésta. Como dice De Gásperi1076."""x: : : i nxH:::?.::. 4. mientras que la voluntad del hornbre no tiene ninguno.=J otro lado. Sistema mixto Para esta teoría el objeto de la interpretación es tanto fa voluntad del agente cuanlo la declaración del mismo.i:' il.T.i?. etc. I. ces. la subjetiva y la objetiva. Nuestro ordenamiento jurídico civil contiene disposiciones orientadas a un análisis subjetivo. : :Jili: "rÍ H iX ". En las dos tesis extremas. la producción de un sonido o el trazado de unas líneas.

de un eventual sacrificio de la real determinación de las partes de algún modo manifestada íncluso poractos extra formación del negocio. del agente. y eltestamento. Si se considera al acto jÚrídico como una mera declaración exterior. Se torna en cuenta la diferencia existente entre el contrato. la interpretación debe orientarse directamente alcontenido delacto. porque descuida la exigencia de. y el comportamiento de ellas. Una concepción como esta no satisface. con Ia con- Secuencia. del otro. a los cuales se vendrá a Parar. de un lado. La discordia entre la tendencia subjetiva y objetiva es afrontada y resuelta con soluciones que varían según la diversa naturaleza de los actos. valiéndose de todos los medios permitidos. el contenido del acto jurídico debe ser revelado en su pteno significado. que representa el acto de última voluntad deldisponente. aún más grave que la anterior. como hecho psíquico.no puede apreciar el sentido del acto de otro modo que no sea "en lo expresado" y sólo "desde lo expresado". la actividad del intérprete se reduce a un juicio objetivo y extrínseco. 168). que se 1077 SCoGNAMIGLIO. considerando su función y eficacia como un instrumento de autorregulación de intereses privados. por consiguiente. que eS el fruto del acuerdo entre puntos de vista de cada una de las pañes. tutelando unas veces a la voluntad (teoría de la responsabilidad) y otras a la confianza (teoría de la confianza). si bien de peso determinante. y. el objeto de la interpretación se limíta a lo que se ha expresado (art. como los elementos. el mismo que constituye el punto de pañida y el objeto de la valoración que el Derecho hace de la autorregulación de los intereses privados. El sistema mixto es seguido principalmente por el Código civil italiano que adopta como principio prevaleciente al sjstema subjetívo (art. que representa la fuente de la voluntad negocial. toda la actividad interpretativa debe orientarse. Contratt¡ ¡n generale. una tutela razonable de la confianza depositada en la declaración por el desiinatario de la misrna y en general por los terceros. por tanto. solamente pueden adquirir relevancia. por tanto. Desde esta perspectiva. la inter- pretación debe orientarse a determinar el significado más correcto del acto. 180 y ss. sobre el significado del negocio. cit-' pp. Para superar los errores del sistema subjetivo y del objetivo. a la cual debería conducir una correcta interpretación. 1362). como él conjunto de actos exteriores con los cuales se realiza el contenido. Siel elemento esencial del acto jurídico es la voluntad. según esta correcta perspectiva. a la búsqueda del interno querer. cuando se trata de resolver los diversos problemas relativos a la indagación sobre el significado del actoloz. el in- térprete. elóbjeto de la interpretación es la voluntad negocial. La voluntad de las partes. . en vista a la expectativa que pueda suscitar en el mundo externo. según una valoración comprensiva y equilibra- da de los intereses de las partes. TEORIA GENERAL DEL CONTMTO éste sea considerado como un acto de volúntad o como una mera declaración exterior.

Y como sistema subsidiario. o que resulte en cambio. El intérprete en su actividad deberá. según el punto de vista de sus autores. 1938. por la vía de inferen- cias. 1078 SCOGNAMIGLIO.n la otra de atribuir al acto. p. Lo que significa hacer prevalecer el espíritu que anima el contrato frente a aquel sentido que resultare a primera vista del tenor literal. del conjunto de las diversas disposiciones. están contenidas en los arts. Tena. aún no exteriorizada. Nicolás. Contratti in generale. Uteha. E CAPITULO xIV: INTERPRETACIoN DEL CoNT&c]o . México. 1367 a1371). "Significa que no sólo por los medios proporcionados por la gramática o el diccionario. sino que se debe indagar cuál ha sido la común intención de los contratantes. Es siempre necesario que la voluntad se manifieste. prima facie. 1362. sólo que poco importa que resulte del sentido literal de las palabras. 1362 a 1366. de Felipe de J. un posible significado que valga para salvar la auiorregu- lación de los intereses privados (principio de conservación del acto jurídico). además de lo que resulte del sentido literal del contrato. lnvestigar la común intención de las partes no significa que la mera vo- luntad. sino a determinar la intención común de ambas paftes. deba tener eficacia jurídica. 442. De este modo se compatibilizala exigencia fundamental del respeto de la autonomía privada no debe ser sacrificada haciendo prevalecer -que sobre el punto de vista de las partes un juicio objetivo y abstracto. el intérprete no se limita a indagar sobre la inten- ción real de una de las partes. 183. apreciar el com- portamiento total de las paftes. de los medios empleados para manifestarla. cada elemento ofrecido por el comportamiento de los sujetos que puedan servir a los fines de establecer los términos reales del contenido del acto1o78. lo que quiere decir que el intárprete podrá tener en cuenta. sino por todos los que suministra el arte de la lógica. En caso de contraste entre la voluntad y la declaración. debe averiguar sobre el contenido real delacuerdo.. aun posterior a Ia conclusión del contrato. Las normas del Código italiano relativas a la interpretación subjetiva orientada a determinar el signíficado del contrato. el objetivo (arts. por ejemplo.co. ANíBAL TORRES VASAUEZ orienta a determinar el real significado del acto según el punto de vista de sus autores. Se opta por lateoría subjetiva como principio rector de la interpretación al establecer en la primera pafte del art. Doctrina general del Derecho civil. del oferente. del fin práctico propuesto y de todas las circunstancias del hecho"1o7e. Como en el contrato hay por lo menos dos partes. debe inferirse la voluntad real. p. y en general. se debe indagar sobre la intención real de los contratantes. cit. La voluntad no manifestada carece de eficacia jurídica. para evitar el peligro de imponer su propio juicio sobre el contenido real del acuerdo. encaminado a atribuir un sentido al contrato valorándolo de acuerdo a criterios objetivos ex- trínsecos. porque perdería su importancia práctica la manifestación de voluntad. '1079 CovlELLo. es decir. trad. que una correcta interpretación del contrato no se debe limitar al sentido literal de las palabras.

Valencia. También se mencionan estos otros criteríos lógicos de interpretacíón subje- tiva: siempre con miras a obtener una correcta y equilibrada reconstrucción del contenido contractual. Francesco. 1082 MESS|NEO. apartado segundo) según el cual es necesario valorar el comportamiento de las partes en conjunto. otra. Las palabras pueden traicionar la intención de los contratantes: por ejemplo. porque son lógicamente complementarias'*' (art. TEORiA GENEML DEL CONTMTO El sentido literal de las palabras usadas por las partes que han celebrado un acto jurídico se presenta como el primero de los instrumentos de la inter- pretación. ¿Cómo descubrir. no dando importancia a lo que una de las partes ha pensado respecto a lo que ha dicho.cil. lst¡tuzioni di Diritto civile. es necesario entender bien. más allá de las palabras. Blasco Garcó y Loren- zo Prals Albentosa. p. 1979. de este modo se conoce la intención de las partes teniendo en cuenta elacto jurídico 1080 GALGANO. Debe buscarse la intención común de los contratantes. Ejea. La voluntad contractual debe ser la que se revela a las partes de su propio compoñamiento recíproco.que cuando se dice que elobjeto de la interpreta- ción contractual es en sustancia una guaestio voluntatis. éste se calificará de acuerdo a la naturaleza de su contenido. 484. sin embargo. El negocio jurídico. trad. síno buscando aquello que frente a la declaración de una de las partes habrá pensado la otra. valorando razonablemente elcon- tenido de cada propuesta. p. en elcontrato no se hace mención a la renta arrendaticia. T¡rant lo blanch. puede suceder que las partes querían. concluimos que el contrato es nulo porfalta de objeto (en este caso la renta arrendaticia). de Francisco de P. 1363). Buenos Aires. Trabucchil081 manifiesta.429. 1992.602. en cambio cuando exista divergencia entre elsignificado de lo declarado y el contenido del contrato. averiguando más allá del sentido literal de las palabras. éstos han escríto que uno quiere arrendar y otro recibir en arrendamíento el bien qub el primero entrega al se- gundo. conseguir el goce gratuito del bien (contrato de comodato)toeo. incluso el posterior a la celebración del contrato. INSTITUTo PAC¡FICO E . Si nos atenemos al sentido literal de las palabras (en etcaso la palabra arren- damiento). Manual de Derecho civil y comercial. Pero la actividad del intérprete no se limita a averiguar el sentido literal de las palabras.. trad. la verdadera íntención de las partes? El Código civil italiano facilita algunos criterios. ll. una. p. conceder y. 1362. Quaestio voluntatis no quiere decir búsqueda de la intención o el objeto íntimamente perseguido por uno o por otro contratante. Francesco. Sin embargo. La denorninación que las partes den al contrato tendrá relevancia en tanto corresponda al con- tenido de los pactos. sino que se debe dar relevancia a la manifestación de voluntad interna dentro de los límites de la confianza. sino que debe buscar la intención común de las partes más allá del sentido literal de las palabras. T. de Santiago Sentís Melendo. la voluntad a interpretar es aquella que se revela con el comporta- miento exterior. 1081 ÍRABUCCHt. las cláusulas se deben interpretar unas por medio de las otras. como el histórico (art.

El art. Ante el dilema de optar entre dejar inoperante el contrato en todo o en parte o bien de eliminar la incerteza que perdura apli- cando un criterio extrínseco a la autonomía de las partes. 1367 a 1371 del Código italiano. 1366 que dispone que el contrato debe ser interpretado de buena fe. de tal modo que no se consideren excluidos los casos no expresados que de acuerdo con la razón estén comprendidos en el pacto (art. 1368 prescribe que para entender las cláusulas ambiguas. La ratio de esta norma reside en que si los contratantes se ponen de acuerdo sobre cualquier punto del contrato es con el fin de que produzca algún efecto. a fin de alcanzar sus recíprocas expecta- tivas. la buena fe impide que se pueda optar por una solución extrema. 1365). En efecto. Carmen. es decir. al disponer que si persiste la duda sobre el significado delcontrato o de alguna de sus cláusulas se debe interpretar en el sentido por el cual las disposiciones contractuales produzcan efectos jurídicos y no en aquel según el cual no tendrían ninguno. contenidas en los arts. o que sin tener en cuenta la impedección del ser humano y del lenguaje se dé valor únicamente a lo expresado para la formación del acto aun cuando no revele la voluntad del agente (método objetivo). las expresiones generales se interpretarán restrictivamente de tal modo que comprenda solamente los objetos sobre los que las partes se han propuesto contratar (art. El art. Sí no obstante la aplicación de las normas descritas subsiste cualquier duda sobre elcontenido del contrato se aplican las reglas sobre la interpretación objetiva que prescinden de la intención de las partes. pp. 1083 ARANA CoUFIREJOLLES. por el peligro de que mediante conjeturas se llegue a sustituir la voluntad de las partes por una voluntad ficticia que existe solamente en la mente del intérprete (rnétodo sub- jetivo). el legislador italiano ha optado por esta segunda alternativa mediante la previsión de diversos me- dios de interpretación objetíva que se aplicarán solamente cuando sea posible atribuir al contrato o a las cláusulas controve¡tidas un significado compatible con Ia finalidad perseguída por las partes. La buena fe significa lealtad y claridad en el hablar por la confianza que genera en el destinatariolos3. E crpíruLo xrv' rNlrRpn¡tRctóN DEr coNTRATo . ¡ La buena fe es el punto de uníón entre la orientación subjetiva y objetiva del proceso interpretativo. 1369. Cultural Cuzco. por lo que se debe atribuir al acuerdo su significado útil. La interpretación del acto jurídico. La bona fides romana se refiere al espíritu de coo- peración de las partes contratantes. 192 y 193. Lima. el acto se interpretará extensivamente cuando se ha expresado un caso con el fin de explicar un pacto. 1364). Cierra el grupo de normas sobre la interpretación subjetiva el art. Según el art. ANIBAL IORRES VASQUEZ en su conjunto. las palabras de varios sentidos deben entenderse en el sentido más conveniente a la naturalezay al objeto del contrato. ya sea subjetiva u objetiva puras. debe hacerse referencia a lo que se practica en el lugar donde se ha formado el contrato. 1992. puede resultar que una cláusula aislada tenga un signi- ficado contrario a la voluntad de las partes cuando no es entendida a la luz de toda la reglamentación negocial. pues. 1367 afirma el principio de la conservación del contrato.

el contrato debe ser entendido en el sentido menos gravoso para el obligado. éste es el principio rector. GloRGl. T. Héctor. para el Código civil peruano el objeto de la interpretación es la declara- ción (arts. T. En la interpretación del acto jurídico siempre están presentes los aspectos objetivos y subjetívos. salvo que se pruebe la divergencia. pp' 142-143' rNslruro pecirlco E . meros consejos o directivas del criterio judicial o reco- mendaciones sin carácter obligatoriolo8a. italiana. 1g71 . sino el significado finat del acto jurídico tal como resulta de la declaración. i p. el acto jurídico tiene un significado en función de las circunstancias de la situación social en que se ha otorgado. pero no como una tesis extrema que anule la voluntad. 1980. puesto que cuando se descubre que la declaración difiere del verdadero querer del agente. trad. Dispone este artículo que si per- siste la duda. Buenos Aires. así sucede. DE GÁsPERl. la doctrina moderna predominante 10g4 Ver. entre otros. de la 7q ed. casos en los que el objeto de lo que se interpreta es la voluntad. vcl. del citado Código italiano. de este modo se protege la confianza del destinatario de la declaración. o cuando el agente ha declarado bajo los efectos del error o del dolo. caso en el cual prevalecerá la intención sobre lo declarado. Finalmente. el aspecto subjetivo. Derecho civit. lrad. 1361 . si es a título oneroso. Madrid. J. Una solución como ésta se justifica solamente si con ella es posible llegar a la más verosímil reconstrucción del significado delcontrato segÚn sea gratuito u oneroso. Jean. 168 al 17Oy arl. Ediar. establece un remedio extremo aplícable solamente cuando no sea posib[e obtener el significado del contrato aplicando las normas precedentes. con lo regulado en el segundo párrafo del art.. T' 1. Lecciones de Derecho civil. Parte segunda. prevalece el querer interno. la personalidad de los otorgantes. Reus. el acto jurídico no solamente tiene la significación que el ámbiio social y la tradición le confieren. Si es a título gratuito. Ylll (Contratos). Teoría de las obligaciones en el derecho moderno.1401). vol. p. 6. 1953. pp' 182 y ss. sig- nificado que puede ser diverso de la intención del agente. 1371 . CARBONNTEB. En otros términos. 341 . cil. l.. Por . p. sus relaciones precedentes que fiermitan hacer evidentes los resoftes de la voluntad común. la interpretación de ninguna manera busca establecer la intención del agente. cil'. El art. Naturaleza de las normas interpretativas Frente a la concepción tradicional que considera que las normas sobre interpretación son solamente rnáximas lógicas sugeridas por el legislador a los magistrados. ll lEl derecho de tas obtigaciones y la situación contractua[). Bar- celona. 1370 consagra la regla de interpretación contra stipulatorem al establecerque las cláusulas dispuestas por uno de los contratantes se interpretan a favor de la otra parte. los que se deriven de la naturaleza de la regulación. y en el sentido que realice la armonización equitativa de los intereses de laspartes. Derecho civil. 494.. el art. LAFA|LLE. Zorrilla Ruiz. Tratado de Derecho civil. 374. de M. Bosch. Por el aspecto objetivo. MA- ZEAUD. TEORh GENERAL DEL CONTMTO se da relieve a la función económico-social objetiva del contrato específicoy al destino económico del bien objeto del contrato. por ejemplo.

cit. 601 . p. En caso contrario... Las normas interpretativas del contrato (y del acto jurídico en general) solamente son obligatorias para las partes cuando éstas no se puedan poner de acuerdo sobre un críterio diferente. Los contratantes. con el contrato. que de mutuo acuerdo decidan darle una significación diferente a la que resulte de aplicar las normas interpretativas. pueden darle la significación que quieran alcontrato que han celebrado con anterioridad. Fernando. 1998. 179. puesto que en ejercicio de su autonomía privada. en Revista Jurídica del Perú. persiguiendo cualquier interés social lícito que merezca tutela jurídica. lnterpretación de la ley y de los actos iurídicos. Vtonl Reuí- REz. quienes tienen la libre iniciativa individual para otorgar a sus pactos la significación que deseen. sino también por las partes que deben tenerlas en cuenta para determinar el significado del acto jurídico que han celebrado1086. salvo cuando no hay acuerdo unánime diferente. "no se debe inducir acreer que se trate de simples reglas técnicas destinadas a suministrar meros criterios orientadores que no tienen carácter precept¡vo ni valor vinculante"1o85. p. cit. Le contrat. Salvo. Ne 't4. 7. en ejercicio de su autonomía privada. Ver además. p. LARROUMEI . ll. enero-mazo. Para éstas serán imperativas solamente cuando no Se pongan de acuerdo para dar al contrato un significado diferente. 134. Año XLVIl. el orden público o las buenas costumbres. Contrafti in generale. no solamente pueden crear relaciones jurídicas. las normas sobre interpretación delcontrato son imperativas para los magistrados y para cualquier otro tercero. París. Trujillo. los destinatarios de las normas de interpretación son todos aquellos interesados en saber el significado y alcance de un contrato: 1085 BETTI. w cnpíTuLo XIV: INTERPRETACION DEL CONT&ATO .. 219 y ss. De lo que se deduce que las normas interpretativas del contrato son imperativas para los magistrados y cualquier tercero. cit. con tal que no atenten contra normas imperativas (no interpretativas). 179. pp. En resumen. 1990. naturalmente. MESSINEO. ANíBAL IORRES VASAUEZ reconoce que las normas sobre interpretación del contrato son de carácter imperativo.. T. Les obligations. 483. SCOGNAM|GLtO. cit. 19 y 20. 1086 SCOGNAMIGLIO. "Las normas de interpretación contenidas en el Código civil". entre otros. a nuestro entender. p. Manual de Derecho civil y comerciat. lll. pp. T. Contratti in generale. Destinatarios de las normas de interpretación Porsu carácter imperativo. mas no para las partes. p.. lstituzioni di Diritto civile. las normas interpretativas no son imperativas para los contratantes. Por ser normas interpretativas de carácter imperativo y no dispositivo. sino que pueden modificarlas o extinguirlas. cit. cuyos criterios deben observarse ineludiblemente por el intérprete con el fin de dar solución a las diversas cuestiones que Se presenten con relación a la determinación del sentido y alcance del acto. pero no para las partes contratantes. Como dice Betti.. Dro¡t civil. cil. TRABUCCHI. deben observarse no solamente por los magistrádos en los casos sornetidos a Su conocimiento.

La interpretación auténtica o convencional es la realizada por las mismas partes mediante un contrato sucesivo de fijación del significado del contrato que han celebrado con anterioridad. por ser normas imperativas cuyo destinatario la calificación de tales normas.. las partes. p. es calificado como acto con valor declarativo. Prescindiendo de interpretativas. todos los que hacemos uso de los medios de transporte fúOtico tenemos interés en saber cuál es la significación y alcance de un contrato de seguro de respon- sabilidad civil celebrado por lás empresas que se dedican a esta actividad. Si el contrato nuevo se limita sólo a interpretar el precedente. cit. § 132. CLASES DE INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO La interpretación del contrato se clasifica en auténtica. ' La interpretación auténtica de los actos de autonomía privada (elcontrato lo es) es realizada mediante otro acto de autonomía privada. incluso con relación a un problema de inteligibilidad". "en el estricto ámbito de la autonornía privada el autorde la declaración unilateral mortis causa y las partes en el negocio bilateral son dueños de regular sus intereses como crean más conveniente. 1088 BETII. si es verdad que el juez debe tener en cuenta la comÚn intención de las partes. La interpretación auténtica de un contrato puede ser contextualo sucesiva. no obstante que se utilice el mismo nomen iuris. los árbitros de Derecho y otros funcionarios para poder resol- ver. dentro del límite de sus competencias. lo que no está permitido a los magistrados y a los terceros. p. Los contratos son interpretados auténtica- mente con la manifestación de voluntad de todos los que son partes en ellos. tnterpretación de la ley y de los actos iurídicos' cit-. judicialy doctrinal. por lo que el in- térprete puede Separarse de los criterios hermenéuticos legales. un conflicto derivado del contrato sornetido a su decisión. cuando no es posible que se pongan de acuerdo sobre criterios diferentes. TEORÍA GENEML DEL CONTMTO los magistrados. si la interpretación se resuelve en una verdadera modificación de la estipulación precedente. Por ejemplo. Se trata en efecto de un acto por el cual se esclarece el significado. 343). pero no podrá dejar de tener en cuenta la intención (manifestada en el contrato) de dar una determinada interpretación al acuerdo y de eximirse de la apli- cación de las normas sobre la materia (FHANCESCHE-rTl. Como dice Bettilooe. y cualquier tercero interesado en conocer elsentido y alcance de un cpntrato. para precisar sus derechos y obligaciones con miras a la ejecución del contrato que han celebrado. en cambio. con valor únicamente declarativo. constituye en realidad una verdadera innovación respecto a la regulación de intereses precedentemente acordados. No es prohibido a las partes Ia conclusión de un contrato que tenga por objeto dar una interpretación precisa a un contrato precedente celebrado entre las mismas1087. La primera forma parte integrante del contrato por tratarse de una declaración @lpresupuestoquelasparteSnopuedenderogarlasnormas es el juez. 206' INSTITUTO PACiFICO E . caso en el que tendremos un contrato modificado. ll contfatfo.

Por ejemplo. quienes en última instancia deben fijar el contenido. rnediante un proceso de comprensión. lo que viene a constituir la premisa indispensable para determinar las norrnas jurídicas que le son aplicables. Diritto civile. para los terceros que tengan ¡n- tereses derivados delcontrato interpretado. La alternativa entre in- terpretación y modificación carece de importancia para las partes. ANIBAL TORRES VASQUEZ que completa. 1. precisándolo. según el grado de prestigio del intérprete. leasing.lll (ll contrato\. No tiene carácter vinculatorio para las pañes ni para el intérprete.y para el magistrado que la emitió. etc. 2. la opinión de un jurista sobre la significación y alcance de un contrato. o sea.T. especialmente sobre los magistrados. La interpretación doctrinales realizada por terceros como una función de asesoramiento. a fin de aplicar a éste la disciplina propia de aquéI. si Ticio se obliga a ceder temporalmente a Cayo el uso 10Bg BIANCA. pero frente a terceros se debe aplicar el principio de tutela de los terceros que de buena fe han adquirido derechos sobre Ia base delsignificado aparente del contratol08s. con el fin de resolver el conflicto de intereses sometido a su decisión. CAI-IFICACIÓN E INTEGRACIÓN DEL CON- TRATO Hay que diferenciar la interpretación de la calificación y de la integración delcontrato. sentido y alcance del contrato con estricta sujeción a los criterios interpretativos legales. p. resolviendo así las dudas sobre su existencia y las desinteligencias sobre su contenido. aunque sípuede tener influencia moral sobre terceros. Por la calificación se identifica el abstracto tipo legal en cuyo supuesto normativo se ha de subsumir el contrato concreto. La su- cesiva es el acto que tiene por fin asegurar el significado de un contrato que las pañes ya han celebrado. es encuadrar el contrato en un determinado tipo (arrendamiento. Este acto puede perder su función interpretativa para asumir la de modificación del contrato originario. La interpretación judicíal es realizada por. La calificación la calificaciónde un contrato consiste en determinarsu naturaleza jurídica. pues para él es un precedente que aplicará a todos los casos futuros idénticos. a establecer el sentido y alcance del acuerdo de las partes contratantes.los magistrados y árbitros de Derecho. como hemos dicho. elcontenido de la voluntad de las partes.). cil. por ejemplo. INTERPRETACIÓN. rurEnpREr¡cróN DEL coNTMro .. hospedaje. expresada enun nomen iuris. 445 w c¡piruto xtv. La interpretación La interpretación del contrato. es una actividad en- caminada. La interpretación jurisprudencial es vinculatoría para las partes. § 133.

cit. el Código civil exige los mismos requisitos de validez que para los nominados o típicos. se adscribe el contrato a una de las categorías típificadas (reguladas) por el ordenamiento jurídico. El negocio iurídico. Éste no es un contrato de compraventa sino un contralo de obra. 1353). 436. Ticio ha trabajado en la empresa de Cayo: ¿ha trabajado como dependiente. y de compraventa si es menor. por consiguiente. Por ejemplo.la calificación se efectúa deduciéndola de los elementos de hecho. En ocasiones es la propia ley la que ofrece un criterio para calificar los hechos. el contrato por ei cual una de las partes se obliga a transferir la propiedad de un bien a cambio de que la otra pague una contraprestación: 1090 Ejemplo de GALGANo. Cuando en un contrato atípico se combinan elementos de dos o más contratos típicos. 1665 dispone que cuando se presta una cantidad de dinero que debe devolverse en mercaderías o viceversa. elcontrato es de compraventa. como permuta cuando el valor del bien es igual o excede al del dinero. o considerándolo como un acto atípico al cual se aplicará las normas que regulan el contrato típico que más se le asemeja. Para estos actos. este acto se encuadra en el esquema legal correspondiente al contrato de arrendamiento (tipo legal abstracto: arts. Los contratos nominados como los innominados están sometidos a las reglas de la teoría general del contrato regulada en la Sección Primera del Libro Vll del Código civil (art. 1666 y ss. a falta de intención manifiesta de los contratantes. Por ejem- plo. como pretende Ticio. 1531 impone Ia calificación del contrato. p. estamos frente a un convenio mixto. el cual se regulaá integrando las normas de los contratos típicos a los que corresponden tales elementos. corno sostiene Cayo. la calificación se deducirá del contenido. en elcaso que el precio de transferencia de un bíen se fije parte en dinero y parte en otro bien. el art. la calificación se efectuará atri- buyendo relevancia jurídica calificadora a los hechos aportados por las partes. se le aplican las normas que regulan el contrato de obra y no las de compraventa. el art. Luego de fijados los hechos y establecido su significado y alcance median- te la interpretación. una de las partes contratantes declara vender y la otra comprar el edificio que la primera se obliga a construir a cambio de una retribución. Cuando existe contradicción entre el nomen rurb dado por las partes al contrato y a su contenido. son calificados como contratos innominados o atípicos. Por ejemplo. al reclamar su participación en los benefícios empresariales?1m En este caso. Si las partes no atribuyen ningún nomen iuris. atribuyénflole los efectos que le son propios. TEORíA GENERAL DEL CONTMTO de un bien por una cieña renta convenida (contrato concreto). rNslruro pncínco E . o como socio industrial. pero no contiene criterios para su completa regulación.. Cuando en los contratos concurren elementos extraños a las categorías de los contratos típicos o concurren elementos de diversos tipos legales. del CC). Por ejemplo. Otro ejemplo.

El negocio jurídico. Las partes con sus expresiones pueden hacer una calíficación errónea del contrato o simular su naturaleza. si un arrendamiento o un hospedaje o un comodato. el factor decisivo para establecer tal prevalencia lo proporciona el interés que ha movido a las partes. los jueces de instancia habían entendido predominante. desde el principio del que se ha partido. puesto que con la interpretación se busca establecer qué cosa es lo que han querido las partes con sus declaraciones. si un contrato oneroso o uno gratuito. mientras debe reconocerse la existencia de un contrato de arrendamiento de obra cuando el interés originario y fundamental de las partes haya sido el de realizar. y la verificación correspondiente constituye una apreciación de hecho sustraída al examen de legitimidad. Con frecuencia. la Cofte suprema. será calificado como un contrato mixto de compraventa y de obra. con base en la prevalencia de los elementos que concurren a constituirla.qpÍluro xrv' rNttnpn¡rncrór. simultáneos y sucesivos y todos los otros elementos de hecho que contribuyan a determinar el sentido que quisieron dar a sus declaraciones de voluntad. Elcontrato no es el nombre que le pongan las partes. incluso cuando la contraprestación estuviese cons- tituida por un bien. la prestación del enajenante de transferir la propiedad del bien estará sometida a las reglas de la compraventa. la interpretación es necesaria para llegar a una correcta calíficación del contrato. la parte de la prestación del adquirente de pagar una suma de dinero. etc. y recibir. a evadir el pago de impuestos. y sólo por razones contingentes el vendedor se haya conformado en recibir una parte de la contraprestación bajo la forma del cumplimien- to de un opus. p. encontrándose ante una venta s¡ han tenido interés en intercam- biarse un bien por una suma de dinero.. con base en la valoración del correspondiente interés de las partes. pues considera que los contratos míxtos se re- gulan por las normas del contrato al cual pertenece la prestación de valor preeminente: "A fin de determinar la naluraleza jurídica exacta de un negocio jurídico complejo en el cual se hayan mezclado y combinado elementos del arrendamiento de obra (así se denomina en Italia al contrato de obra) y elementos de la venta. con el consiguiente sometimiento del mismo a la disciplina de la venta. para proceder. mientras que. si una venta o una permuta o un suministro. contenida no solamente en sus declaraciones con las cuales perfeccionan el contrato. y el negocio debe sujetarse a la disciplina unitaria de uno o del otro contrato. entendió incensurable tal pacto'(GALGANO. también. 439). La calificación ha de hacerse de acuerdo a la voluntad real de las partes. sino lo que de su contenido y circunstancias se deriva. ANÍBAL fORRES VASAUEZ parte en dinero y parte con la construcción de una obra. cit. propensas a utilizar términos jurídicos cuyo significado desconocen. si una promesa de contrato o un contrato definit¡vo. excluyendo la aplicación del artículo 1667 del Código civil italiano y clei térrnino de prescripción correspondiente. el carácter traslativo del contrato. w c. si un contrato conmutativo o uno riesgoso. una obra. por ejemplo.r DEL coNTRAro . '1091 La casación italiana es de opiníón distínta. respectivamente. se regulará por las normas de la compraventa y la parte de la prestación consistente en ejecutar una obra se regirá por las nor¡nas del contrato de obra1oe1. es preciso seguir el criterio de la preva- lencia entre las prestaciones pactadas. sino también en sus comportarnientos anteriores. cuando esté conveniente y conectamente motivado (en el caso: Lrn contrato tenía por objeto la transmisión de un bien inmueble a cambio de una contraprestación que estaba constituida en parte por el pago de una suma dinero y en parte por la construcción de una carretera por parte del adquirente).

para determinartodos los efectos que habrá de producir. el hecho probado en su existencia y establecido su significado.). cil. elcontenido contractual que presentalagunas o vacios es completado con las normas supletorias y a falta de ellas por las costumbres. la interpretación indica el exacto significado de los elementos del hecho probado. Alestablecerse. a través de la calificación. en un tercer rnoménto. Por ejemplo. adscribirlo a uno de los tipos o categorías de contratos reconocidos por el ordenamiento jurídico. Es decir. en la esencia 1 092 TBABUC CHt. lst¡tuzioni di Diritto civile. es jurídicarnente calificado como compraventa. TEORÍA GENEML DEL CONTMTO Trabucchil0e2 expresa que la interpretación está precedida de un complejo de operaciones orientadas a establecer. LA INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO EN EL CÓDIGO CIVIL PE- RUANO: SISTEMA MIXTO En la esencia del contrato está el consentimiento (el acuerdo de las par- tes).. i 3. Finalmente. Finalmente. mediante la integración. Enseguida. El consentimiento supone la presencia de dos o más manifestaciones de voluntad que emanan de diversos centros de interés. p' 601 . sociedad. luego mediante la interpretación se esta- blece su sentido y alcance. Hay que concluir que previamente a la interpretación es la determinaciÓn.o p¡cÍnco E . En el momento probatorio se verifica aquello que ha acaecído o no. mutuo. elsignificado jurídico relevante. La integración Por la integración del contrato se llenan las lagunas que presenta con las normas dispositivas gue se consideran incluidas en él si no se ha dispuesto lo contrario. el hecho de la declaración y la existencia de circunstancias precedentes. por los medios probatorios. los otros efectos dispuestos por la ley o también por la costumbre en los casos en que la ley se remite a ella. el alcance del contrato quedan fijados los efectos que el consentirniento de las partes han introducido en su contenido. posesión o uso. a través de los medios probatorios. para después. concomitantes o sucesivas. aquello que es o que no es verídico. se aplican las normas relativas a esta materia contenidas en el Código civil (arts. Por la interpretación se atribuye su significación y alcance alcontrato. en cambio. puesto que el contrato obliga a las parles no sólo en cuanto se haya expresado en é1. rNSTtTUr. § 134. a estos efectos derivados del acuerdo de las partes se agregan. sino también en todos sus efectos que se deriven de la ley. de la existencia del acuerdo de las partes con el cual se ha originado el contrato. medíante la interpretación. etc. si los contratantes no han dicho nada sobre el saneamiento por evicción o por los vicios ocultos del bien transferido en propiedad. por la integración se llenan los vacíos que presenta para establecer todos sus efectos. esto eS. 1484 y ss. .

Tecnos.263. por un lapsus. 1983. Lo que dice la declaración de voluntad puede ser muy claro. sin ninguna trascendencia social. La voluntad interna y su declaración constituyen una unidad denominada voluntad jurídica. Los que han tomado la decisión de celebrar un contrato plasman su deseo en Una manifestación de voluntad. concluido expresamente o tácitamente. la intención. Estas estipulaciones pueden ser claras denotando la voluntad real de las partes o pueden ser ambiguas. pero lo que quisieron decir las partes puede no estarlo. El Derecho. sentimientos. La voluntad de una de las partes no puede sobreponerse sobre la voluntad común. Con la interpretación del contrato se persigue reconstruir no la voluntad individual de cada parte contratante sino la voluntad común10e3 real que se reconozca en lo exteriorizado (no la voluntad psicológica) para darle sentido y alcance a las declaraciones de voluntad de los contratantes como actos sociales destinados a producir efectos jurídicos. Fundamentos de Derecho civil patrimonial. o también adrede. por la precariedad de las personas. l. como todo acto jurídico. dolo. solamente se preocupa de encausar la voluntad exteriorizada como acto social encaminado a producir consecuencias jurídicas (el Derecho no oiienta la vida psicológica del sujeto. contradictorias. necesita de la interpretaciÓn para resolver las desinteligencias que se plantean en cuanto a su significación y alcance. vol. como sus pensamientos. por ello. formal o verbal. de modo que no reflejan el sentido y alcance que las partes quisieron dar a sus decla- racíones.. Lo que importa es la voluntad jurídica (aquí no hablamos de voluntad psicológica). por la serie de dificultades que presenta el lenguaje. Madrid. víolencia. determinando una divergencia entre la voluntad y su declaraciÓn. cuyas estipulaciones regirán sus derechos y obligaciones. @ c¡pÍrulo xrV: TNTERpRETACIó¡l orL coNrruqto . Al Derecho no le interesa la vOluntad como hecho psicológico no exteriorizado y. p. la libertad (estos tres elementos integran la volun- tad interna)y la exteriorización (voluntad de declarar). por ser regulador de conducta humana social. el sujeto declare algo que no coincide con su voluntad real. la confluencia de voluntades de todas las partes) y no cada una de las intenciones individuales. Pero es innegable que por error.2^ ed. la idea de que las expresiones claras no necesitan ser interpretadas (in claris non Íit interpretatio) ha caído en descrédito. bilateral o plurilateral. El contrato. man¡festada expresa o tácitamente. oscuras. ANÍBAL ToRRES vÁsourz del contrato está la voluntad de las partes contratantes.). unilateral. etc. pbr tanto. La buena fe no admite que se haga prevalecer una indagación subjetiva que puede conducir a sustituir la voluntad de la partes por una voluntad ficti- cia producto de la apreciación conjetural del intérprete. Luis. Los elementos esenciales de la voluntad jurídica son el discernimiento. porque lo que vale es el consentimiento (o sea. nitampoco permite la 1093 DíEZ-PlcAzo.

al respecto es terminante el segundo párrafo del art. sino uno de compraventa (que es un contrato definitivo por el cual el deudor se obliga a transferir la propiedad de los bienes vendidos) porque esa es la voluntad real de las partes. La interpretación no tiene por objeto únicamente a la declaración (teoría objetiva). 2) Es frecuente en nuestro medio que los que se dedican a hacer prés- tamos con intereses usurarios hacen constar en el contrato de mutuo haber entregado al mutuatario una cantidad mayor a la realmente entregada. en 1094 El ar1. tomando en considetación los comportamientos de las paftes. que tengan relación con el que se discute. se ha reconstruido la voluntad verdadera de los contratantes que fue de dar y tomar en préstamo una cantidad menor.4 del Código de Comercio argentino dispone: "Los hechos de los contrayentes. TEORh GENERAT DEL CONIE\TO supremacía de la teoría objetiva que puede llevar a amparar el error. sino que propicia una ave- riguación intermedia entre estos dos extremos. se puede demostrar que antes de esta decla- ración o después se pagó parte del precio o se entregaron parte de las mercaderías. de alguna forma exteriorizada. sino que investiga y reconstruye la voluntad real. habrá que interpretar no un contrato de promesa de compraventa (por el cual el deudor se obliga no a transmitir la propiedad sino a celebrar el futuro contrato de compraventa). serán la mejor expli- cación de la intención de las partes al tiempo de celebrar el contrato. '1361 al disponer: Se presume que la declaración expresada en el contrato responde a la valuntad común de las partes y quien niegue esa coincidencia debe probarla. en aplicación del art. la usura. el objeto de la interpretación. pgr lo que fijados los hechos de este modo. sin embargo. no se limita al análísis gramaticalde las expresiones usadas por los declarantes. sean anteriores. Veamos algunos ejemplos: ". si se prueba esto. no se agota en los estrechos límites de la declaración. por ser falsa. por tanto será esta voluntad real. quedando sin efecto en cuanto alexceso. el contrato se entiende celebrado por esta última.' 3) Si una persona que se encuentra en estado de necesidad vende su casa que tiene un valor de doscientos mil soles por el precio de noventa míl a un compradorque conociendo el estado de necesidad del vendedor se aprovecha de esta situación. y no la declarada. el dolo.218. el vendedor puede demandar la rescisión del contrato de compraventa por lesión. simultáneos o sucesivos a la celebración del contrato (teoría subjetiva)1@4. 1) De la declaración puede aparecer con toda precisión que las partes han celebrado un contrato de promesa de cornpraventa de merca- derías. 1664 que establece: Si en el mutuo se declara recibida mayor cantidad que la verdaderamente entregada." TNSTTTUTo pecírco w . el abuso de la parte fuerte sobre la débil. subsiguientes a[ contrato.

quien coincidiendo con el Dr. "[A] una interpretación puramente gramatical y atomista que podría aislar la declaración del marco de las cir- cunstancias socialmente relevantes en que fue emitida y a poner la letra por encima del espíritu. Max ARIAS- SCHREIBER. que la interpretaciÓn empieza por la declaración. sino que la voluntad real hay que reconstruirla tomando en consideración todo otro comportamiento de las partes que no esté contenido en la declaración. De las declaraciones de voluntad del vendedor y del comprador no aparece ní expresa ni implícitamente que haya una excesiva desproporción entre las prestaciones. se interpreta exclusivamente la voluntad manifestada (de- claración y comportamiento de las partes concorde con el modo de entender la declaración). para darle su verdadero sentido. cit. sin que la referencia al princi- pio de la buena fe atenúe el criterio objetivísta" ("Las normas de interpretación contenidas en el Código civil". el intérprete no tiene aptitud para una indagación libre de la voluntad del mani- festante.. para evitarlas se debe indagar cuál ha 1095 BErn. pero no se agota allí10s6 porque ello significaría en la práctica legitimar graves injusticias. cil. que en este caso. sentido y alcance. cit. Las relaciones entre la voluntad y su manifestación y la determinación del sentido de ésta se rigen por lo declarado. 372'. El prestigioso profesor VIDAL FAMíREZ. "Lo expresado' debe ser focalizado en la labor herménéutica. escrita o mímica. esto es exteriorizada de alguna forma expresa o implícitamentelm5. p. 15). así como expresa o tácita.. conducirá a la rescisión del contrato. p. En todo caso. esclareciendo el espíritu y el fin práctico en la conciencia de ambas partes". 16). ni que el vendedor se encuentra en estado de necesidad. quien debe atenerse a la forma empleada. recalca: "El código ha definido una posición. pues lo que realmente es propio de la labor del hermeneuta es la manifestación de voluntad que queda materialmente plasmada". Pero ello no quiere decir que la interpretación es solamente de la voluntad con- tenida en la declaración con la que se formó el contrato. por lo que queremos enfatizar que no sólo "lo expresado" por escrito puede ser objeto de la interpretación. Es claro entonces. es la tarea del intérprete.. pues la voluntad puede ser manifestada mediante expresión oral. ANíBAL TORRES VASQUEZ aplicación del art. aplicando al efecto las reglas del artÍculo 141 del Código civii. sino que está restringido por "lo expresado".. ni que el comprador se haya aprovechado de esta situación: éstos son hechos extracontractuales que las partes deben probar y el intérprete valorar para reconstruir la verdadera voluntad común de los contratantes otorgándole su significado auténtico. 1447 que prescribe: La acción rescisoria por lesión sólo puede ejercitarse cuando la desproporción entre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas par' tes y siempre que tal desproporción resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante delolro. ''l 096 Es de opinión dist¡nta el profesor Fernando VIDAL RAMíREZ ("Las normas de interpreta- ción contenidas en el Código civil". en cuanto a su determinación. Su significado. lnterpretación de la ley y de los actos jurídicos. dice que hay que evitar la indagación de la voluntad interna sin un marco de referencia que viene a ser determinado por "lo expresado" para la formación del acto jurídico. se contrapone otra interpretación que integra la declaración y la encuadra en el completo comportamiento recÍproco y en el conjunto de las circunstancias en la que se desarrolla. @ C¡PÍTUIO X¡V: INTERPRETACIÓN OEL CONTANTO . pero que sea compatible con ella.. p.

TEORÍA GENERAL DEL CONTMTO sido la voluntad común. c) las cláusulas ambiguas serán interpretadas contra el predisponente. lo que implica que solamente vale para el Derecho la voluntad objetivada en la manifestación y en todo otro comportamiento de las pañes compatible con la conclusión y ejecución del confrato. conocida. d) los actos de cada parte anter¡ores a la conclusión del contrato. incluidas las tratativas preliminares y las prácticas antes establecidas entre ellas y en sus otros negocios. debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras". ejecutarse e interpretarse de buena fe y de acuerdo con lo que. f) los usos y costumbres del lugar de celebración del contrato. modificó y clarificó sustancialmente al art. el intérprete no queda entregado a una Iibre y subjetiva investigación psicológica. la intención debe ser claramente manifestada. por lo que si las expresiones son claras en cuanto a revelar la voluntad. sino que la voluntad real debe ser probada. Para la interpretación: 1) se tomará especialmente en cuenta la literalidad de los términos utilizados. se estará al sentido literal de las palabras. 1 098 A este respecto. como lo exige el afi. Andrés Bello. no const¡tuyen usos y costumbres. aunque sean de práctica. o pudieron entender obrando con cuidado y previsión. con cuyo mantenimiento hubiera razonablemente podido contar la otra parte. subsisten al '. rNsnruro pecírtco E .empo de la ejecución. de acuerdo con lo que fue la intención común de las partes al contratar. aun de los extrínsecos al contrato. con esta disposición. 1097 Al respecto. 1156 del Code Napoleon que expresa: "En los convenios se debe buscar cuál ha sido la común intención de las partes contratantes. es interesante el art. antes que atenerse al sentido literal de las palabras'. 2) en los otros casos se tomará especialmenie en cuenta: a) la finalidad económica del contrato. Conocida la voluntad de las partes se tiene que estar a ella. 11 97 del Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial argentina de 1991 díspone: "Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la que deben someterse como a la ley misma si las circunstancias que determinaron para cada una de ellas su celebración y fueron aceptadas por la otra. Por tanto. e) la conducla de las partes después de concluido el contrato. la interpretación se hará en sentido favorable para é1. Es común que lo expresado revele lavoluntad común real de los contratan- tes. 1560 del Código civil chileno que establece: "Conocida claramente la intención de los contratantes. 1361. Para el código chileno. o lo hu- bieran sido de habérsele exteriorizado. antes que al sentido literal de las palabrasl0s7. cuando proceda la interpretación restrictiva. y en particular la vinculada con su ejecución. cuando existan dudas sobre los alcances de su obligación se estará a la que le sea menos gravosa". u obrando con la debida diligencia hubiera debido conocerla.de otro modo que no sea "en lo expresado" para la formación del contrato. c) el sentido que razonablemente hubiera dado a la manifesta- ción de cada una de las partes una persona en la situación y de las condiciones de la otra. verosí- milmente. b) las cláusulas incorporadas prevalecen sobre las preexistentes. Las cláusulas del tipo de las previstas en el artículo 1 1 57. hacer lo contrarío sería sacrificar la verdad frente a la falsedad. Los contratos deben celebrarse. el art. b) la intención de cada una de las partes al contratar en cuanto la otra parte la hubiera conocido. 3) en los contratos predispuestos: a) las cláusulas especiales prevalecen so- bre las generales aunque éstas no hayan sido canceladas. incisos 1 y 2. pero si de éstas apareciera que la de- claración no coincide con la voluntad se buscará ésta por sobre lo declaradoloes. d) si el no predisponente fuese una persona física. las partes entendieron. valiéndose de todos los medios probatorios admitidos. . que es ló que realmente se hace cuando se afirma que la voluntad no puede ser apreciada. Se presumirá su liberación si es dudosa la exístencia de una obligación a su cargo.

la que dispone que el contrato debe interpretarse en el sentido menos gravoso para el obliga- do si se trata de contrato gratuito. 1156. 1277. y la exaltación del hecho exterior con sumisión del proceso interior de la voluntad. De aquífue derivado al art. 414). ANíBAL TORRES VASAUEZ Ningún ordenamiento jurídico importante opta por un sistema de interpre- tación objetivo o subjetivo puro. la interpretación que presume que los casos indicados como explicación de un pacto tienen un simple valor ejemplifi- cativo (artículo 1365). T.. p. l. 1362. BIANCA señala que son normas de interpretación sub- jetiva: la que enuncia el principio básico según el cual se debe indagar cuál es la voluntad común de las partes y no limitarse al sentido literal (artículo 1362). las costumbres del lugar. por la teoría volitiva. En los convehios se debe buscar cuál ha sido la común intención de las partes contratantes. haciendo prevalecer a uno de elloslose. Diritto civile. 1131 del Código italiano de 1865 y luego al Código de 1942. la que establece que las cláusulas deben interpretarse según las prácticas generales del lugar de conclusión del contrato o del lugar de la empresa (adículo 1368): la que señala que las cláusulas inserlas en las condiciones . El vigente Código de 1984 no consagra como principio el sistema subjetivo de interpretación.juez normas distintas de interpretación. o de otros contratos semejantes celebrados por la misma persona. y todas las demás circunstancias que contribuyen al mismo fin. p.. y a otros códigos inspí- rados en elfrancés y en el italiano de 19421100. 170): "[Aun] cuando ambos sistemas legislativos señalan al . 1099 Como dice DE GÁSPERI (Tratado de Derecho civil. son normas de interpretación obletiva: la norma que establece que en ta duda el contrato debe interpretarse en el sentido en el cual pueda tener efectos (artículo 1367) (interpretación útil). debe investigarse cuál fue la intención de las partes al celebrarlo. Tan peligroso eS un sistema subjetivo puro como un sistema objetivo puro de interpretación. generales deben interpretarse en el senlido más favorable al adherente (artículo 1370). cit. lll lll contratol. cil. los resultados a que ambos métodos conducen son tangenciales en cuanto toman en consideración los dos elementos que entran en la formación del acto jurídico.. 1'l 00 Con relación al Código civil italiano. @ cepíruto xlv: rNrERpRETAcróN oEL coNtruqro ." El también derogado Código de 1936 no tuvo ninguna disposición sobre interpretación del contrato. la interpretación que limita las expresiones generales al objeto del contrato (artículo 1364). con la diferencia puramente teórica relativa al valor de cada uno de ellos: la sublimación del fenómeno psicológico con el abatimiento de su manifestación. y en el sentido que se realice la armonización equitativa de los intereses de las partes s¡ es a título oneroso (artículo 1371) (BIANCA. Concurren al conocimiento de esta intención.. e[ sentido de las demás cláusulas del con- trato. El derogado Código civil peruano de 1852 dispuso: "Añ. En Derecho no hay nada químicamente puro. De olro lado. no se observa ninguna diferencia entre este s¡stema y el de la voluntad interna". la interpretación que impone la valoración del comportamiento completo de las partes (interpretación global) (artículo 1362). la interpretación sistemática (artícuto 1363). Elsistema subjetivo de inter- pretación del contrato procedente de un texto de Papiniano (ln conventionibus contrahentium voluntatem pot¡us quam verba spectari placuit) fue recogido en el Código de Napoleón: "Art. T. antes que detenerse en el sentido literal de los términos". Para la mejor inteligencia o interpretación de las cfáusulas dudosas de un contrato. art. por la teoría de la declaración. sino que toman en consideración los dos ele- mentos con los que se forma elcontrato: la voluntad y la declaración. de suerte que.

lnterpretación de la ley y de los actos jurídicos. I. y es atenuado por ela¡1. en la que aparece en concreto encuadrada t. 1953. las declaraciones y otros actos de una parte deberán interpretarse conforme al sentido que les habría dado en igual situación una persona razonable de la misma condición que la otra parte.. cit.. de la 35a ed. Entendiéndose por ello que esta común o congruente declaración o conducta. Nuestro Código civil adopta.t04 ENNECCERUS. Este sistema "atiende a dar relevancia al intento común de las parles frente al sentido literal de las palabras. 133 del mismo código. Vol. Bosch. Enneccerusll0a dice que el descubrimiento de la voluntad real o interna no es la finalidad de la interpretación. en particular las negociaciones. aldis- poner: "En la interpretación de una declaración de voluntad ha de investigarse la voluntad real y no atender al sentido literal de la expresión". el sistema objetivo. ya que toda interpretación tiene que empezar por el análi- 110. rNSTrruro pncírtco E . porque tarnbién esta cornún intención va genéticamente reconstruida en su objetiva reconocibilidad y por ello bajo la medida de aquellos criterios"llo2. 199 Y ss. alemana por Blas Pérez González y José Alguer. Ludwig / K|PP. Theodor / WOLFF.I CoNVENcIÓx oe LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACToNAL DE MEBCAoeníns lcoxveructóru DE vtENA DE 1980). 2) Si el párrafo precedente no fuere aplicable. es interpretada en función delrecíproco comportamiento de las partes de las que proviene y de la situación de hecho. j'l0g CóDlco ovil. TEORíA GENERAT DEL CONT&qTO El sistema subjetivo alarga el material interpretativo más allá de la decla- ración en sí misma. 157 delCódigo alemán1103. extendiendo la investigación a elementos extra contrato. enrícuuo a. que permanece inexpresada en la esfera interna de la cónciencia. 1362 del Código italiano) cuando pone junto al sentido literal de las palabras la común intención de las partes. lrad. 356. Tratado de Derecho civil. los usos y el comportamiento ulterior de las partes. Barcelona. no la voluntad que no ha llegado a tener expresión. las declaraciones y otros actos de una parte de- berán interpretarse conforme a su intención cuando la otra pade haya conocido o no haya podido ignorar cuál era esa intención. 1 . Los contratos han de interpretarse como exigen la fidelidad y la buena fe en atención a los usos del tráfico. nolavoluntasdecada una de las partes. El sistema objetivo es expuesto por Danz.. Pero la interpretación de la declaración no debe desatenderse de la voluntad real. como principio fector de interpretación. entiende portal la intención común. Mañin. . sino el concierto interno que se ha formado entre las partes en cuanto aparece como reconoci- ble en su común o congruentédeclaración y conducta. está contenido en el art. l) A los efectos de la presente Convención.RteMÁru (BGB). T. pero debe ser investigada en la interpretación. constituidos casi siempre por otras formas representativas concomitantes y no por una inaprensible "voluntad verdadera'l101.1 [La] ley no se separa de los criterios objetivos (art. 1 1 02 BETTI. 3) Para determinar la intención de una parte o el sentido que habría dado una perso- na razonable deberán tenerse debidamente en cuenta todas las circunstancias pertinentes del caso. l.. cualesquiera prácticas que las partes hubieran establecido entre ellas. p. El objeto de la interpretación es la declaración de voluntad. sino según su espíritu. 2a ed. sino que debe ser investigada partiendo de la declaración y demás circunstancias que interesan para la interpretación. interpretada por otro no según la muerta y abstracta letrate las palabras. ABTícuLo 157. PP.

Si el Código adoptara elcriterio objetivista a ultránza. sería un pobre Código puesto solamente alservicio de la parte más fuerte de la relación. ef ambiente socialen elcual se desenvuelven. ANíBAL ToRRES v¡souez sis de las declaraciones de voluntad con las que se forma el contrato. Proyectos y Anteproyectos de la Reforma del Código civr{ Pontificia Universidad Católica del Perú. las situaciones de excepción no pueden ser interpretadas por analogía (art. Lima. 12). 17). a fin de que se abra paso la justicia como finalidad última del Derecho. 9). en primer lugar. cil. prevalecerá ésta sobre aquéllas. sus necesidades. la interpretación de buena fe y de acuerdo a los usos (art. porque la voluntad real de las partes contratantes no solamente se evidencia con la declaración. las normas de interpretación subjetiva. Okura. el dolo. la inter- pretación sistemática (art. l. pp. Proyectos y Anteproyectos de la Refor- ma del Código civil. propiciaría la udura. 14). 161 y ss. apreciando elcomportamiento total del agente (art. T. El criterío objetivo. si fuese a título gratuito. l. 15). o en concreto. El Proyecto de la Comisión Reformadora de 1975 (Comisíón Reformadora del derogado Código civil de 1936) acogió la mayoría de las reglas del sistema mixto de interpretación110s' Si los términos del acto jurídico son claros se estará al sentido literal de sus cláusulas. inclusive con elsilencio de las partes. etc. deberá éste ser entendido en el sentido menos gravoso para el obligado. tiene que tener una válvula de escape que prioríce la voluntad real debidamente probada. en la duda debe estarse por la conservación del acto (art. 1 1). la interpretación fáctica. garantía de seguridad en el tráfico jurídico. sin ninguna atenuación. la expoliaciÓn de la parte débil. 7-8. 1106 Cfr. o en abstra6l9"1107. T. Antecedentes legislativos. pp. Los autores de la mencionada Comisión enfatizaron que "debe preferirse. y des- pués. En el Proyecto de la Comisión Reformadora de 1981 se mantuvieron estas mismas reglas sin modificaciones sustancialesll06. 13). T. 10). rNtrnpRerncróN DEL coNrR¡To . si fuese a título oneroso (ar1. @ c¡píruLo xrv. De los proyectos de las comisiones reformadoras de 1975 y de 1981 es objetable la interpretación analógica de los actos jurídicos. sus posibilidades. CoMtstÓN ENCARGADA DEL ESTUDTO v nEvrSrÓru DEL CÓDtcO CwIL. 1B). las expresiones que tengan varios sentidos deben entenderse en el sentido más conforme a la naturaleza y objeto del acto (ad. 1985. l. sean anteriores. si las palabras parecieran contrarias a la in- tención evidente del agente. la interpretación en contra del estipulante (art. 1107 PoNTlFrclA UNtvERStoao CnrÓltcn oel PenÚ. sino también con los comportamientos compatibles con tal declaración. las normas sobre interpretación objetiva. la interpretación extensiva de los casos ejemplíficativos (art. si el acto jurídico continúa siendo oscuro. o sea. Ia interpretación restrictiva de las expresiones generales (art. comparación con el Código de 1936. 1980. 16). Código civil. Lima. pero en modo alguno desdeña el sistema subjetivo como un principio subsidiario. 59.. y en el sentido de que realice la armonización equitativa de los intereses de los agentes. p. La analogía es de aplicación a la ley por estar interrelacíonada con todas las otras normas que 1105 PoNTrFrctA UNtvEHStono CnróucR oel prnÚ. coetáneos o sucesivos. compilación de Delia Revoredo. en su orden.

lnterpretaciónliteral Las reglas de interpretación son parámetros de equilibrio.1 .17 {Cláusulas de integración). El art. en el Título Cuarto. 168 contiene dos reglas de interpretación de los actos jurídicos: la interpretacióh literal y la interpretación de la buena. tales declaraciones o acuerdos podrán utilizarse para inter- pretar lo escrito. 1. que- dando solamente las que están contenidas en los arts. de eficiencia y razonabilidad de la relación contractual. 11Og La Comisión Reformadora del Código civil de 1936. con las costumbres. prevalecerá ésta sobre aquéllas. aun posterior a Ia con- clusión del acto. sino a la ley. No obstante. PBtNctptos UNtDRotr. Un contrato escrito que contiene una cláusula de que lo escrito recoge completamente todo lo acordado. TNSTTTUTo pacÍflco E . 170 y 1401 del Código vigente de 1984. Si las palabras parecieran contrarias a la intención evidente del agente. TEORiA GENEML DEL CONTMTO integran dicho ordenamiento jurídico. propia de las partes contratantes. 'ti0B pRtNctpros UNrDRorr. estableció: Artículo 23.2 (Discrepancias lingúísticas). 169. Seguidamente nos ocupamos de éstos y otros criterios interpretativos. ta Comisiónflevisora suprimió la rnayoría de ellas.jan duda sobre la intención del agente. prevalecerá. 168. por lo que es posible recurrir a la analogía para llenar las lagunas. los contratos no pueden regirse por criterios ajenos a la voluntad de las partes. Cuando un contrato es redactado en dos o más versiones de lenguaje. la interpretación acorde con la versión en la que el contrato fue redactado originalmente. en su caso. coñ excepción de la norma sobre interpretación analógica que no es de aplicación a los actos jurídicos. Pero la voluntad contractual es una voluntad puntual. En este punto tratamos la interpretación literall10e. Las lagunas que presente el contrato son llenadas con el Derecho de reserva (norrnas dispositivas) o. no puede ser contradicho o complementado mediante prueba de declaraciones o de acuer- dos anteriores. se estará al sentido literal de sus cláusulas. ARrícut-o 2. Si los términos de un acto jurídico son claros y no de. todas igualmente auténticas.fe de las partes. Para determinar la intención del agente se deberá apreciar su comportamiento total. por lo que no se admite la interpretación analógica. ARrícuLo +. No obstante la incuestionable utilidad de estas normas de interpretación contenidas en el proyecto de la Comisión Reformadoro. en caso de discrepancia entre tales versiones.

en caso de que la desinteligencia sobre el sentido de la declaración subsista.entre las líneas con el fin de explicar el sentido de las palabras y de las conexiones existentes entre los distintos pasajes. Los glosadores fueron seguidos por los postglosadores que pretend¡eron adaptar la doc- trina de los primeros a las necesidades de la época. trataron de conseguir. nos muestra el contenido y alcance del contrato de acuerdo con el significado de las palabras. Este fue el método propio de los glosadoreslllo que recurrieron a la sinonirnia y a la eti- mología de las palabras. debido a que la primera actitud del intérprete fue la de atenerse a las palabras orales o del texto escrito de la norma. Este procedímiento que pareciera tan sencillo. Sobresalen las figuras de Bartolo. El contrato. poniendo breves notas -alosas. los varios sentidos que puede tener '1110 Los glosadores de las Escuelas de Pavía y Bolonia. olvidando los principios que informaron el sistema iurídico. la variación del significado con eltiempo y los lugares. ANíBAL TORRES VÁSOUEZ Probablemente el método (o estilo) hermenéutico rnás antiguo es el literal o gramatical o filológico. Cuando la declaración contractual no tiene un significado unívoco. entre otros. . La averiguación del sentido literal de la declaración es el punto de partida de toda interpretación jurídica y. presenta en la práctica serios inconvenientes. en vista de que el significado de las palabras y de otros signos usados como medios de expresión puede variar según el contexto. extraer de los textos concretos. Si luego de ser interpretado resulta que los términos utilizados son claros en cuanto revelan sinlugar a dudas la voluntad común real de los contratantes. Baldo. o según las circunstancias o el modo de expresarse de las personas o de los grupos sociales. Las expresiones que traducen inequívocamente la voluntad de los contratantes no pueden ser rechazadas por el intérprete. por cuanto conduciría a la sustitu- ción de la voluntad común de las partes por la voluntad del intérprete. g cepítulo xrv. como norma particular reguladora de intereses individuales y no generales (como es la ley). El elemento gramatical o literal. Más tarde las glosas fueron colocadas al margen o a continuación de cada párrafo del Corpus iuris. cuyo principal iniciador fue lrnerio. La impropiedad de las palabras usadas por los contratantes. quien hacia el año 1100 se dedicó a comentar el Corpus iuis civile. constituye una realidad morfológica y sintáctica que el intérprete debe analizar desde el punto de vista gramatical o literal para captar su significación y alcance. quienes utilizando los textos romanos y los comentarios de los glosadores y consultando la jurisprudencia de los tribunales franceses y alemanes. Los glosadores partieron de la creencia de que en el Corpus iuris se encontraba todo el Derecho civil. como recurso her- menéutico. rNTEnpnrtRclÓN DEt coNTMTo . determina el marco dentro del cual deben operar los otros criterios. lución a los múltiples problemas que planteaba la vida en las florecientes nuevas ciudades entregadas preferentemente a actividades del comercio internacional. ocurre que puede ser entendida en un sentido por el declarante y en otro por el destinatario y por los terceros eventualmente interesados en ella. por medio de un proceso de abstracción con el propósito de dar so. se estará al sentido literalde las estipulaciones. normas o principios generales. Cino. de allí que su labor a paftir de la glosa se limita a penetrar en el verdadero sentido de las palabras. apar- tándose de las palabras.

reduciéndolo a un conjunto de normas coercitivas que en nada se diferencian de las normas dadas al interíor de una banda de delincuentes. porque la interpretación es. ni en el ámbito jurídico. no dejan duda sobre la voluntad real. simultáneo y posterior a la conclusión delcontratollr2. sus relaciones anteriores. el resto del cual ocupaba yo. optando así por un sistema objetivo a ultranza sin ninguna atenuación. aunque los términos: 'a mi casa'. sino que se desnaturalizaríala finalidad delDerecho quetiende a la realización de la justicia. se ve que el propietario se ha esforzado por todos los medios posibles de impedir que se produjeran ruidos en la casa.TEORíA GENEeqL DEL CONTMTO una m¡sma palabra. de la que no puede dudarse. sus cualidades. aft. Muchas veces no hay uniformidad de crilerios sobre el sentido de una palabra.y esta intención. tiene que prevalecer ésta11. en sus notas al Código Federal suizo de las Obligaciones. rNST¡TUTo peci¡rco E . La intención comÚn de las pañes debe ser reconstruida apreciando elcomportamiento total. 1156 del Código francés. y no un simple departamento. toda expresión lingüística. ni en el uso social. Demolombe enseña que el intérprete debe considerar todas las circunstancias que concurran a esclarecer la verdadera intención de las partes: su posición. Por tanto. es visible. debido a razones semánticas o sintácti- cas. 218del Código de Comercio argentino. También ha 1111 Esta doctrina está contenida en un fragmento de Papiniano. Frente al conflicto entre la letra y espíritu de los textos habrá que estar a lo que mejor revele la voluntad real de las partes. Los sujetos que celebran un contrato jurídico pueden atribuir a las palabras su significado corriente o un sentido que no tienen o que es contrario al indicado por eldiccionario. de buen sentido y buena fe. segundo párralo. 18 del Código Fe- deral suizo de las Obligaciones. la naturaleza de la convención. una obra de discernimiento y de experiencia. dado a que si los términos de la declaración son claros. se estará necesariamente a su sentido literal. ¿Estaríais autorizado a pretender que os he alqui- lado toda mi casa? No. debe prevalecer sobre los términos del contrato". que nuestra intención no ha sido sino la de renovar el alquiler del deparlamento. 133 del Código alemán. aun anterior. 11'12 Clr. Veamos un ejemplo de Pothier y otro de Schneider y Fick: Ejemplo de Pothier: "Vos habíais alquilado de mí un pequeño depañamento de una casa. pues. porque en caso contrario no sólo se estaría amparando la mala fe. y art. por el precio establecido en el precedente arrendamiento. y en las demás cláusulas del contrato. en los arts. ejemplifican: "Se escribe en un contrato de alquiler que: 'Está permitido tener perros'. sobre todo. 'mi casa' por tantos años. significan la casa entera. la comparación y combinacíón de lasdiferentes cláusulas. Por otra parte. sin embargo. la sinonimia y la polisemia son características de todo lenguaje.. 1362 del Código civil italiano y 112 del Código brasileño. del Código civil italiano.218. los motivos que han podido determinar a una y otra parte a contratar. en su sentido gramatical. Schneider y Fick. 't362. pero si esos términos son contrarios a la voluntad. el contrato no puede ser interpretado solamente de acuerdo con lo que se haya expresado en é1.4 del Código de Comercio argentino. es susceptible de tener varias significaciones. Os he renovado el contrato en estos términos: Doy en alquiler a X.

por ejemplo. la verdadera intención. y que. considerando las prácticas establecidas entre ellos. ANIBAL TORRES VASQUEZ probado por test¡gos que tiene miedo horrible a los perros. sino uno de leasing en casos como éste se dará al contrato su verdadera significación derivada de su naturaleza. ha prohibido a los otros inquilinos el tenerlos. 2. T. si los términos del contrato son claros y no dejan duda sobre Ia voluntad. E c¡pírulo x¡v. si el juez queda convencido de que las parles han olvidado escribir la palabra: 'No. las negociaciones preliminares. por ignorancia se puede declarar que se está celebrando un contrato de "arrendamíento" cuando en realídad es uno de "leasing". 1114 BETII. En resumen. a fin de que el contrato produzca los efectos prácticos perseguidos. 11. se requiere que a las palabras les sean atribuidas el significado normal según la conciencia social y los usos del tráfico". prevalecerá ésta sobre aquéllas. El principio de la buena fe es considerado como el alma de las relaciones sociales y el principio rector de la interpretación jurídica. 373: "[La] buena fe exige que las palabras no sean tomadas a la letra. contenido y circunstancias. De esta suefte..13 DE GÁspERt. y no el técnico. el resultado práctico. p. Para determinar la voluntad común de las pañes se debe apreciar el comportamiento total de los contra- tantes.de los contratantes se estará al sentido literal de sus estípulacio- nes. pues es el concepto común de las expresiones. el que revela la voluntad de las partes. sin embargo.. aun cuando dicha sig- nificación no coincida con la declaración. pues éste será el que revele la voluntad real común. de otro. deberá interpretar el contrato en un sentido contrario a su texto y decir que él debía contener las palabras: 'No está permitido tener perros'r113. A las expresiones se les ha de dar el sentido común. 146. Las expresiones usadas en la celebración de un contrato pueden aparecer claras y unívocas. lnterpretación de la ley y de los actos jurídicos. celebrarse. no es celebrar un contrato de arrendamiento. Tratado de Derecho civil. la verdadera intención de las partes no siempre puede coincidir con lo expresado. está permitido. caso en el cual a las palabras se les dará su significado técnico. lnterpretación de buena fe El contrato debe negociarse. rntrnpnrrRció¡¡ DEL coNTMTo .. cit. que persiguen las paftes contratantes. aun el comportamiento posterior a la celebración del contrato y todas las circunstancias pertinentes del caso.de acuerdo con el sentir corriente en el círculo social de las partes y en confórmidad con los usos del tráficol114. l. cil. el significado que las manifestaciones suelen suscitar. excepto cuando el contrato ha sido celebrado por técnicos en determinada rama del saber. en interés del destinatario. por esta razón. interpretarse y ejecutarse de acuerdo con la buena fe.. etc. Si se prueba que la declaración no responde a la voluntad común de los contratantes. propio y usual. p.'y que la voluntad común de ellas han sido la de renunciar a la introducción de tales anímales en el ínmueble. sino entendidas según el espíritu y la intención.

Los principios generales. la buena fe tiene un aspecto negativo o de veto. cuando se dice que "cada uno está obligado a ejercer sus derechos y ejecutar sus obligaciones según las reglas de la buena fe" (Código suizo de 1912. los vacíos (lagunas) que presenta elordenamiento jurídico se integran con los principios generales. la buena fe es un principío general de inte- gración del ordenamiento jurídico.. cit. entre ellos la buena fe. los contratos deben negociarse. p. En una tercera acepción. a veces.. En una segunda acepción. se funda. interpretarse y ejecutarse "según el principio de la buena fe" (añ. ej. está mencionado expresamente en las normas como regulador de ciertas situaciones (art. El contrato. celebrarse. la buena fe constituye una regla de interpretación del contrato en particular y del acto jurídico en general. v. celebración y ejecución del contrato (añ. Sólo si las partes contratantes actúan conforme al principio del vivir honestamente (Ulpiano) pueden calcular las consecuencias de sus actos y.. Como modelo de conducta ético social. salvaguarda de sus intereses. En una primera acepción. o sea. sobre la base de los principios generales. entre los que figura la buena fe. art. porque en vez de acuerdo solamente hay desacuerdo. ej. la buena fe es la aplicación particular de otro principio más general alterum non laedere al cual está vinculado. TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO Buena fe significa corrección. 1362). con previsión). cooperación con la contraparte. en cambio. constituye elfundamento de todo ordenamiento jurídico. otras veces lo está en las normas de reenvío. ej. 168). todo el Derecho se edifica.. A falta de ley o de costumbres. el actuar deshonesto de una de ellas determina que la otra no quede obligada. fundamentan o sustentan todo el ordenamiento ju rídico. y aun cuando no viene explicitado en normas. obrar con diligencia. están obligadas a cumplir el contrato completa y oportu- narnente. Iealtad. 950.. y otro positivo en cuanto impone una conducta de colaboración con los demás para que puedan alcanzar los fines que persiguen (p. entre ellos latuena fe. como príncipio gengral. 1362). Por disposición de la ley. El contratante de buena fe no puede quedar obligado por la mala fe del otro. recíproco1115. El principio de la buena fe.2). con la salvedad de que en ocasiones es excluido en salvaguarda de otros principios que en determi- nadas circunstancias se consideran superiores (p. no defraudar). La misma buena fe evocada para la negociación. por 1115 ROPPO. consecuentemente. sensibi- lidad a sus razones. INSTITUTO PACIFICO E . gr. en cuanto rechaza una conducta deshonesta (p. art.460. que es la que interesa a este estudio. comportamiento solidario. la buena fe es entendida como un principio general informador de todo el ordenamiento jurídico. primer párrafo).

'l 118 La buena fe debe ser entendida en el sentido que "se debe acoger. la buena fe es un mandato legal imperativo que domina toda la relación contractual. municar y de entenderse con la otra parte" (RESCIGNO.. p. 1112 Lalaz activa de la buena fe está contemplada en el art. caso en el que prevalecerá la voluntad realsobre la declarada (art. ANiBAL TORRES VASAUEZ tanto. desde antes de su nacimiento (etapa de la negociación) hasta su total extinción. La buena fe de las partes es el principio rector base para la interpre- tación del contrato. Nápoles. por cuanto el derecho positivo no puede tutelar actitudes reñidas con tales fines para cuya consecución nos confiere derechos subjetivos. el de la buena fe-creencia o confianza (fiducia)1118. desde la fase pre-negocial hasta la post-negocial. aquel que el destinatario. 17. fidelidad y respeto a los deberes que. en tanto no se pruebe que conocía que la intención del declarante era otra. p. sobre la base de reglas comunes del lenguale y del particular modo de co-. En la Helación del Guardasellos que acompañó al proyecto del Código se dice que el contrato debe cumplirse de buena fe y con las consecuencias que la equidad. Si el texto @ contractual elaborado por una parte es ambiguo y la otra parte. y un aspecto pasivo. en Su caso. ejecución o. Manuale del Diritto pivato italiano. 1361). razonablemente. La buenafe lealtad se debe no sólo durante el período de perfeccionamiento del contrato. Resulta contrario al fin económico y social delcontrato prescindir del principio de la buena fe. al momento de firmarlo. cit. el de la buena fe-correcteza y leal- tadt117 que preside toda la vida del contrato. en el de disolución. de claridad y coherencia. principio "que necesariamente debe considerar el intérprete en la valoración de la conducta de los manifestantes de la voluntad y de sus destinatarios'r116. hábito de viril firmeza.359). que '1i16 VTDAL RnuíRez. podía y tenía que atribuirle. en relación al principio de la solidaridad corporativa". Pietro. La interpretación de buena fe atribuye al contrato el significado que una parle legítimamente ha confiado que tiene. espíritu de lealtad. debiendo las partes guardar "estilo moral. según la conciencia general deben ser observados en sus relaciones entre los coasociados". para evitar que Se frustre el fin perseguido por los contratantes o que se perjudique indebidamente a una de las partes con el actuar deshonesto de la otra. Jovene. El valor confianza es el que da mayor concreción y precisión a la buena fe interpretativa. il c¡píruLo xrv: TNTERpRETACIóN oe t co¡lrn¡to . el uso y la ley derivan. 1175 del Código civil italiano que prescribe: "El deudor y el acreedor deben comportarse según las reglas de la corrección. Hay que suponer que el destinatario de la declaración sólo entendió o pudo entender lo que a través de la declaración conoció o pudo conocer. demuestra entenderlo con un cierto significado. que el predispo- nente no desmiente. conforme al cual el destinatario de la declaración de voluntad deberá ser protegido en su creencia legítima sobre el sentido de la declaración si obró con diligencia. está avalado por la interpretación de buena fe. "Las normas de interpretación contenidas en el Código civil". sino también en el de negociación. debiendo rechazarse el significado distinto que ahora quiere darle el predisponente. atendiendo a las circunstancias del caso. de modo que hacer valer contra esa pafte un significado distinto sería incorrecto y desleal. La buena fe tiene un aspecto activo. de entre los posibles significados de la declaración. 1988.

Este actuar del sujeto es considerado honrado y justo. cit. 185. 1121 SCOGNAMIGLIO. un comportamiento de fidelidad típico o deber generalde corrección. por la mala fe de una de las partes. 1965. lo que permite atribuir al contrato sus efectos que le son normales. que aquí no existe puesto que cada uno tenía en mente un significado distinto: en este sentido parece apropiado calificar la buena fe como regla de interpretación objetiv¿"ttts. De acuerdo con el criterio de interpretación de buena fe objetiva. El principio de la buena fq Bosch. Barcelona. Las partes contratantes están obligadas a actuar en forma diligente y prudente. la común y real determinacíón de ambas. decencia y lealtad de comportamiento. jugar con la ambigüedad. pp. y no contraria. sinceridad y lealtad. quien fía y confía bida cuenta de todas las circunstancias objetivas. Contratti in generale.. se tendría que recurrir a un criterio de interpretación extrínseco al acto (la interpretación objetiva). de que no está dañando un interés ajeno. puesto que el Derecho no puede amparar a quien con su declaración crea situaciones productivas de errores o falsas interpretaciones. El contrato. probidad. el acto jurídico puede tener 1119 ROPPO. En este caso. consiste en lá creencia o ignorancia que tiene el sujeto de la relación jurídica de estar actuando con corrección. a una interpretación subjetiva bien entendida. no obstante su ígnorancia o error. de otro modo. La buena fe objetiva es entendida como un modelo de conducta social imperante en una comunidad. 444-445. 1981.. lntroducción al Derecho cr'uril. pp.. incorrectamente. sacrificando eventualmente. 415-416. pecirco rNSTrruro @ . En conformidad con ella se actúa una serie de casos en los cuales. Bosch.ej. por la falta de un criterio de composición de los conflictos sobre el significado del contrato. IEORÍA GENERAL DEL CONTRAIO había considerado. la conversíón del contrato). según el modo normal y propio de personas honestas. p. cit. probas y decentes que no buscan crear confusiones u obscuridades para sacar provecho de ellas. La buena fe subjetiva se refiere también a la creencia del destinatario de la declaración de voluntad. de honestidad.en que ésta corresponde -ha- al querer real del declarante. scognamiglioll2l refiere que la referencia a la buena fe constituye una re- gla favorabte. putc BRUTAU. aunque en elacto concreto. Barcelona. La buena fe se clasífica en subjetiva y objetivrrrzb. el contrato es válido aunque no esté de acuerdo con la voluntad real del declarante. ausencia de dolo o culpa. ignorancia o errorlue el agente no puede superar con una diligencia normal. confianza. ¡¿ buena fe subjetiva es de tono individual e intelectual. José. La buena fe objetiva supone conferir al contrato elsignificado que le atribuirían personas normales y leales. "El significado de este modo elegido no corresponde a la común intención de las partes. de buena fe. las partes no estén de acuerdo con ello en absoluto. Este sfandard de conducta social sirve para interpretar corrigiendo el sentido de la declaración o integrándola y aun sustituyendo la propia voluntad (p. '1120 DE LOS MOZOS. José Luis.

El negocio jurídico. por tanto. 432. la conducta observada es la debida y esperada y. fía y confía en esta declaración. J. la entidad pública A vende un área de terreno al cons- tructor B. La interpreta- ción según la buena fe lleva a afirmar la existencia de una limitación implícita. Francesco. Teoría general del derecho. de F. en su propia ventaja. cit. de diez años.3q ed.. la buena fe es una regla de conducta a la que deben adecuar su comportamiento los que son parte en un contrato: el declarante exteríoriza su voluntad con sinceridad y responsabilidad y el destinatario. 1955. impide que se produzcan algunos efectos). E cepílulo XIV: TNTERpREIACIó¡I orL coNrnmo . ej. El intérprete debe atribuir af contrato el sentido que corresponde a un acto realí- zado por personas honestas y correctas. actuando diligentemente. conforme al Derecho. dado a que la limitación comprende solamente a las futuras edificaciones. la buena fe tiene una función integradora del contenido del contrato (sirue para completar los efectos) y otra correctora (p.. durante los diez años siguientes a la firma del contrato. y que la inesperada reventa del área frustraba la fínalidad de la cláusula. El Código civil italiano prescribe: "Art. Como expresa Carneluttí1123. idónea 1'122 GALGANo. a la justicia y a la equidad. Como dice Galganol122. El contrato debe ser interpretado de acuerdo con la buena fe". aquello que dice el contrato textualmente o que textualmente no dice. ANÍBAL TORRES VASOUEZ un significado diferente del texto literal. 345. de enajenación del área. y. cuando este significado es diverso del signíficado que le darían personas honestas. Con esta limitación temporal el ente público vendedor persigue evitar que se interpongan especuladores en la comercialización de los inmuebles y el consiguiente incremento de los precios. estableciéndose en una cláusula contractual que los edificios que sean elevados en esa área sólo podrán ser enajenados. trad. esto @ es. La casación italiana ha calificado a esta disposición como una norrna de clausura. la buena fe del agente puede atribuir al acto efectos que éste no tendría en otro caso y la mala fe quita al acto efectos que tendría de no ser así. compañías de seguros o entidades públicas. la enajena a la inmobiliaria C. lnterpretación de buena fe. La buena fe es el principio o criterio hermenéutico fundamentalpara individualizar el significado de la declaración de voluntad como reguladora de intereses individuales. Además. 1123 CARNELUTTI. p. Luego de celebrado el contrato B advierte que no se contempla ninguna limitación a la enajenación del área. 1366. puesto que la cafíficacíón profesíonal de B hace suponer que él adquirió la propiedad del área para construir y vender con posterioridad las construcciones. Editorial Revista de Derecho Privado. La interpretación de buena fe da la razón a A. Madrid. Tanto en su sentido subjetivo corno objetivo. Por ejemplo. p. antes de serconstruida. con el actuar normal en ef tráfíco jurídíco. Una interpretación textual del contrato dala razón a B.. a bancos. Osset. con este criterio se combate aquellas posturas capciosas de los que invocan. cuyo comportamiento es razonable y acorde con el sentido común.

ietiva y subjetiva no son suficientes para interpretar correctarnente el acuerdo. La declaración de voluntad debe interpretarse sobre la base de la recíproca lealtad de los contratantes. honestas.4 Unterpretación sistemática del contrato\. razonablemente. sobre la base de reglas comunes del lenguaje y del particular modo de comunicar y de entenderse con la otra parle". AnrÍcuLo 4. p. 169 tiene su origen en la sexta regla de interpretación de Pothier que expresa: "Una cláusula debe ser interpretada por las otras cláusu- 1124 FRANCESCHETTI. del cual el contrato es una de sus principales manifestaciones. Manuale del Diritto privato italiano..347. Las partes contratantes obran de buena fe cuando sus declaraciones de voluntad responden a motivaciones serias. de entre los posibles sígnificados de la declaración. responsables. 't125 RESclcNo. ll contratto. Con la interpretación de buena fe se protege la confianza asegurando al destinatario de la declaración elsignificado y alcance delcontenido del contrato. 168 ordena que el acto jurídico. p.. de modo talque eldestinatario de la declaración no se vea defraudado en la confianza que ha depositado. 1'126 PHlNcrProS UNtDRotT. 413. INSTITUTO PACIFICO E . celebren y ejecuten según las reglas de la buena fe y común intención de las paftes. ha considerado que el criterio de la buena fe no autoriza al juez a sustituir la voluntad declarada de los contratantes por una presunta e hipotética voluntad de las mismas obtenida utilizando el referido criterio112a. Además. se interprete según el principio de la buena fe. y el art. Los térmi- nos y expresiones se interpretarán conforme a la totalidad del contrato o la declaración en la que aparezcan en su conjunto. cit. cit. en las expresiones del declarante. 3. IEORíA GENERAL DEL CONTMTO para ser aplicada sólo cuando las otras normas de interpretación ob. obrando diligentemente. como indica Rescignol125. tal como él ha podido percibirlo razonablemente. aquel que el destinatario. decentes. podía y tenía que atribuirle. considerando todas las circunstancias que han servido de contexto a la celebración del contrato. a fin de que el contrato se forme y ejecute correctamente como una lex privafa de las partes. 1362 manda que los contratos se negocien. o tal como él ha estado en condiciones de representárselo. la recíproca confianza que tiene cada una de las partes en la declaración de la otra. El art. enten- dida en el sentido de que "se debe escoger. Interpretaciónsistemática La norma del art. Con este principio. se protege la confianza.

con relación a la interpretación sistemática de la ley Celso dijo: "lncivile est. hallándose sus estipulaciones concatenadas las unas con las otras. p. equívocas o ambiguas se interpretan atribuyéndoles el sentido que resulte del conjunto de todas. como se desprende del art. E c. o lo que es lo mismo. o sea determinar qué derechos persiguen adquirir las'partes y qué obligaciones desean contraer. La interpretación de una cláusula aislada puede dar como resultado una signi- ficación contraria a la voluntad común real de las partes. constituyen un todo coherente y orgánico. p. las estipulaciones dudosas. 1128 DíEZ-P\C/¿O. evitándose asílas contradicciones o antinomias1128. [ed. judicare vel respondere" (D. Se refiere también a textos que no son cláusulas propiamente dichas como son los anexos del contrato (listas de bienes o de actividades.. AN¡BAL TORRES VASQUEZ las contenidas en el acto. Por eso. una aliquota particula ejes proposita. También debe extenderse a las relaciones entre el contrato a interpretar y. una unidad lógica indivisible. no Son contradictorias sino interdependientes. cuyas específicas palabras o proposiciones son interpretadas a la luz de las otras palabras o proposiciones que lo componen. por lo que han de interpretarse las unas por medio de las otras. El contrato no eS una Suma de estipulaciones o cláusulas.).3. tr. 169. El contrato. etc. de tal modo que elsentido atribuido corresponda al contexto generaldel contrato. atribuyendo a cada una el sentido que resulte del conjunto de todas. cil. La norma impone la interpretación del contrato y del acto jurídico en generalno atomísticamente. lo que no sucedería si dicha cláusula es interpretada a la luz de toda la reglamentación contractual como un conjunto orgánico y no como una suma de cláusulas. de existir. 169 las cláusulas del contrato se interpretan las unas por medio de las otras. 1127 RoPPo. sino en su conjunto e interrelación. La interpretación sistemática (o contextual o interdependiente o unas con otras) parte del hecho de que el contrato es un todo integral. entendidas como unidades elementales del texto contractual. más allá de la interpretación literal. 1. Sea que éstas la precedan o la sigan". Por ejernplo. sólo de otra cláusula. Sino. 1986]. 443.qpÍTULo xrv. si una cláusula se limita a establecer la atribución de la propiedad de un bien de A a B. atribuyendo a cada una el Sentido que resulte del conjunto. que establece el pago del precio en dinero. sino también a relaciones entre elementos de una misma cláusula.24). Fundamentos de Derecho civil patrimonia{ cit. La interpretación sistemática no se refiere sólo a las relaciones entre cláusulas o estipulaciones. l. para obtener. que sirvan para ilustrar el significado del primero1127. En el sentido del art. nisi tota lege perspecta. se comprende que la común intención de las partes ha sido celebrar un contrato de compraventa. el sentido y alcance del acto. rNrgtpnrr¡ctóN DEL coNTMTo . vol. éstas no eS- tán yuxtapuestas sin ninguna interrelación. mapas. cuya significación es una. el contrato o contratos vinculados. 265. las expre- siones dudosas se interpretan por medio de los términos claros y precisos. fichas técnicas.

(1) Cuando las partes no se hayan puesto de acuerdo acerca de un término importante para determinar sus derechos y obligaciones. mediante la interpretación habrá que armonizarlas. de garantía. El Códígo italíano dispone: "Añ. (b) la naturaleza y finalidad del contrato. Habrá interpretaciones diferenciadas por la clase de contratos. A su vez. Estas normas se inspiran en la tercera regla de interprelación de Pothier que establece: "Cuando en un contrato los términos son susceptibles de dos sentidos. Pothier se Ínspiró en la sentencia de Julíano (D. INSfITUTO PAC¡FICO E . etc. de prestaciones recíprocas. por la causa (contratos onerosos. sobre interpretación del acto jurídico. deben considerarse en aquel que se halle más conforme con la materia del contrato". tr. 1129 PRtNCtPtOS UNlDRolT. se tendrán en cuenta. asociativos. Los términos de un contrato se interpretarán en el sentido de dar efecto a todos ellos. Estas normas referidas a la interpretación del contrato son las fuentes del art. del uso. TEORÍA GENEeAL DET CONTRATO Si en el contrato existieran estípulaciones contradictorias. servicios. Las expresiones polísémicas deben entenderse en el sentido más ade- cuado a la naturalezay al objeto del contrato. antes que de privar de efectos a alguno de ellos. etc. se los debe entender en el sentido que más conviene a la naturaleza del contrato". ARríCut-o 4. Expresiones con varios sentidos. Las expresiones que puedan tener varios sentidos deberán. el contrato será integrado con un término apropiado a las circunstancias. Se impone valorar la naturaleza. entre otros factores.8 (lntegración del contrato). (d) el sentido común. por elobjeto (bienes. el objeto y la causa del contrato. atribución de Ia propiedad. (c) la buena fe y la lealtad negocial. 17.27) que dispone: "Quoties ídern sermo duas sententias exprimit. 1 369. (2) Para determinar cuál es el término más apropiado.). Las frases que puedan ínterpretar- se en doble sentido. 1158. ea potissi- mum accipiatur quoe reigerendoe aptior est".). los siguien- tes: (a) la intención de las partes. ARtÍcuuo 4. ubicado en el Título lV del Libro ll. 4. en caso de duda. 170 del Código patrio.5 (lnteryretación dando efecto a todas las disposicio- nes). lnterpretación finalista El Code Napoleonprescribe: "Art. entenderse en el sentido más conveniente a la naturaleza y al objeto del contrato". si ello no fuera posible y la cláusula contradictoría es accesoria o separable habrá que sacrificarla para mantener la vigencia del contrato (principio de conservación del contrato).

estableció: "ARTíCULO 1435. p. Luego. porque la norma no autoriza al intérprete a sustituir la voluntad de las partes por otra inexistente1131.l. Pero esta regla no puede conducir a que necesaiiamente se le atríbuya al contrato un significado aun cuando éste no exista. se entenderán en el sentido más conforme a la naturaleza y objeto del contrato. algún fin económíco o social. ANIBAL TORRES VASQUEZ Los sujetos celebran contratos para que produzcan efectos y no para que no los produzcan. Los jueces no pueden crear contra- tos para las partes bajo el pretexto de interpretación". DEL 30. En elmismo sentido. 5. razón por la que el principio de conservación del confrafo aconseja que. sea..09. éste se interpreta en el sentido según el cual sea válido y eticaz y no en el que sería inválido o inefi- caz. cil. sino una unidad de propósitosl13o. en caso de duda. Esta finalidad tiene un valor decisivo en la interpretación. se encontraba vigente Ia cobertura del seguio y se t¡ene que pagar el g capÍlulo XtV: tNTERpRETACTól orL coNrR¡ro . las expiesiones que tienen varios sentidos. no deben entenderse comprendidos en elcontrato efectos diferentes de los perseguidos por los interesados. lnstituciones de Derecho civil.1998: '[No] existiendo mora en el pago total o parcial de la prima. '1131 La Comisión Reformadora del Código civil de'1936. se debe dar la importancia debida a la función económica y social que cumple. el contrato y cada una de sus cláusulas se ínterpreten en el sentido según el cual produzca efectos y no en elque no los produzca. o sea. 284. 1132 GASAoIÓN Ne 1426-98-L|MA. Del mismo modo. 1401 . La finalidad que persiguen es la obtención de algún resul- tado práctico. UNI- 1130 Cossío . en el Título Tercero del Libro Vl del Proyecto de Código civil. Como el contrato es fuente de obligaciones. cualquiera sea la generalidad de las expresiones. en caso de duda sobre su significado. en elsentido más favorable al adherentell32. en caso de duda. para que los contratantes alcancen los propósitos perseguidos con la celebración del contrato. cuya consecución requiere de la recíproca |ealtad de ambas partes contratantes. las cláusulas generales de contratación y los contratos celebrados con formularios se inter- pretan en contra del predisponente (contra proferentem o contra stipulatorem). dado a que elcontrato no es una mera literalidad. o. lnterpretación contra el estipulante Conforme al art.

art. la interpretación se hace contra quien pudo y debió hablar claro: interpretatio fa- 133. o Sea.288 del Código español. y el contrato eS por adhesión cuando una de las partes. Suficiente. 1304 del Código uruguayo. se preferirá la interpretación que perjudique a dicha parte". 1392). arl. predis- 1133 Cfr. cit. imprecisiones o ambigüedades.6 prescribe: "Art. 1 162 del Código francés. IEORíA GENERAL DEL CONIMTO DROIT en el art.. 1401 del Código peruano. art. cienda est contra cum qui clarius loqui potuisset ac debuissef Recepcionada en el art. RezzórutCo. Contntos con cláusulas predispuestas. se interpretan en caso de duda. las disposiciones de un acto se interpretan contra aquel en favor de quien son hechas. las palabras han de ser interpretadas en contra del estipulante). art. P. por lo que Ia póliza quedaba anulada o invalidada' hay que tener en con- pero en este caso sideración que la matrícula es para la identificación del bien asegurado. entre otros. verba contra stipulatorem interpretanda sunf (cuando en las estipulaciones se duda qué es lo que se hayahecho. es lógico que a ella se le atribuya la responsabilidad por las obscuridades. las estipulacionesinsertas en las cláusulas generales de contratación o en formulários redactados por una de las partes.518 del Código boliviano. una cláusula debe inter- pretarse contra aquel que ha estipulado alguna cosa. materia de Ia acción y porque de acuerdo con el artículo i¿Of Oet Código civil. idónea. y en descargo del que ha contraído ta obtigación. También figura en la fórmula de los comentadores.6 (interpretación contra proferentem). mientras que el otro contratante se limita a una mairifestación adhesiva.588. falta de cláridad.423 del Código brasileño. Seria. sin participación del otro contratante.] Oue. porque las partes están de acuerdo en que la nave siniestrada fue la comprendida en la póliza de seguro. con el fin de fijar el contenido normativo de una serie indefinida de futuros actos particulares. colocada en la alternativa de aceptar o rechazar íntegramente las estipulaciones fijadas en formularios por la otra parte. 1370 del Código italiano. 4. en la duda. no hay discusión sobre ello. en cuanto al argumento de que se había cambiado el número de matrí- cula de la nave.18: in stipulationibus cum quoeritur quid actum sit.1390). . Si los términos de un contrato dictado por una de las partes no son claros. art. Las cláusulas generales de contratación son redactadas previa y unilate- ralmente por una de las partes del contrato en forma general y abstracta. Esta regla está contenida en el Digesto 35. con elementos propios de ellos (art. declara su voluntad de aceptar (art. 4. a favor de la otra".. según la cual. Condiciones generales puestas. puesto que estaba en sus manos el expresarse en fOrma adeCUada. ineqUívo- siniestro [. lo que está justificado por cuanto es el estipulante el que formula el esquema del contrato. 1 .. Como tanto en los contratos concluidos mediante cláusulas generales como en los por adhesión el contenido contractual es redactado por una sola de las partes denominada predisponenfe. clara. Constituye la sétima regla de interpretación de Pothier que expresa En la duda. ar1. "porque no Se puede imputar sino a él mismo no determinar mejor la naturaleza de la ventaja que se propone obtene/'.

. cit.2 del Título Preliminar de este Código dispone: "Principios. 157). la negligencia. E cepÍTuto xrv. Cosa similar sucede con la contratación moderna masiva (para responder a la co- mercialización masiva de bienes y servicios producidos en forma estandarizada o no) en la que el redactor de las cláusulas generales de contratación o del 1134 Ante la falta de claridad. debe redactar el contrato en forma comprensible. el art. caso contrario. T. el abuso. obscuridades.. de fácil comprensión por el destinatario.] 2. por lo que resulta equi- tativo y razonable que el contrato sea interpretado en contra de sus intereses. Si la interpretación no fuera en contra del estipulante se estaría favoreciendo la arbitrariedad. con fundamento en su torpeza o malicia. Es en aplicación del principio de la buena fe con que debe obrar el pre- disponentell34 y en protección de la buena fe confianza del destinatario del formulario o de las cláusulas generales (quien fía y confía en lo expresado por el predisponente) que se sanciona al primero por haber infringido su deber de expresarse comprensiblemente.. En cualquier campo de su actuación. Con el fin de superar las diferencias de poder de las partes en la génesis del contrato. cuando no el dolo en la prerredacción contractual. mientras que el promitente se limita a manifestar su adhesión. generadora de conflicto entre las partes. p. Principio pro consumidor. debido principalmente a que no tiene ninguna participación en la regulación del contenido contractual. El contratante fuerte. Ley Ne 29571. l. quien lo único que hace para poder contratar es someterse a las estipulaciones del contrato estándar que casí siempre no lee. o si lo entiende no tiene la posibilidad de obtener su modifícación. El principio de la interpretación favor debilis está consagrado expresamente en el Código de Protección y Defensa del Consumidor. en tanto predisponente del contenido contractual. En protección de este principio en caso de duda insalvable en el sentido de las normas o cuando exista duda en los alcances de los contratos por adhesión y los celebrados en base a cláusulas generales de contratación. debe interpretarse en el sentido más favorable al consumidot''. V. cuya normatividad de carácter imperativo se orienta a proteger al consumidor como parte débil de Ia relación jurídica. el Estado ejerce una acción tuitiva a favor de los consumidores. ntegpeEtncróN DEL coNTMTo . o si lo lee no lo entiende por su redaccíón técnica o abigarrada. debe imputarse al re- dactor. razÓn que justifica que elcontrato sea interpretado en su contra y en favor de la otra parte. ANIBAL TORRES VASAUEZ ca. él será el único responsable de sus ambigüedades. El presente Código se sujeta a los siguientes principios: [. delimitando con precisión sus obligaciones y las del adherente. generalmente materializadas en las cláusulas vejatorias. Derecho comercial argentino. falta de claridad. En el Derecho rornano el estipulante es quien formula el contenido del contrato. las consecuencias de no hablar claro (FONTANAHROSA. o sea en favor del adherente como parte débil excluida de los mecanismos de participación en la formación del contenido contractual (interprelación fa- vor debilis).

. en el sentido que quien no emite una dáclaración contractual claramente inteligible corre el riesgo de sufrir una interpretación no conforme al significado que quiso expresar. 1370 del Código civil italiano que consagra el principio interpretatio contra stipulatorem al establecer que /as ctáusilas insertas en las condiciones generales del contrato o en formularios predispuestos por uno de los contratantes se interpretan.440' . En el régimen de economía el sentido social de mercado establecido por la Constitución. distinta de la obligación de lealtad. IEORíA GENERAL DEL CONTMTO formulario del contrato por adhesión es el que formula el esquema del contrato. corrigiendo. LEy DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR DE ARGENTINA (LEY Ns 26. prevale l'interpretazione piÚ favorevole al consumatore"' llgo atnÑcn . previniendo o eliminando las conductas y prácticas que afecten sus legítimos intereses. a favordelconsumidor (in dubio pro consumidolltss..De este modo se impone al que redacta el contrato la obligación de hablar claro (clare loqui)..T... en tanto que el consumidor de los bienes y servicios ofrecidos en esta forma no tiene otra alternativa que producir su manifestación adhesiva o no contra- tar. han de interpretarse en contra del estipula nle (interpretatio contra stipulatorem o cQntra proferentem). Diritto civile.] 2. debe asumir las consecuencias. en la duda. El presente Código tiene la finalidad de que los consumidores para ductos y servicios idóneos y que gocen de los derechos y los mecanismos efectivos su protácción. reduciendo la asimetría informativa. En caso de duda. Al igual que en las estipulaciones del Derecho romano.lll (ll contrato). la inobservancia de la obligación de hablar claro tiene una diversa y precisa consecuencia negativa (interpretación contra el autor del texto) que lo diferencia respecto a la obligación general. Pero en lo que se refiere al predisponente. Anrícut-o 35: "[. se estará siempre a la interpretación más favorable CoDtcE DEL coNsuMo trALtANo. la protección se interpreta en más favorable al consumidor. porque si así lo hace debe soportar las con- secuáncias de su mala fe o de su negligencia. "enrícUlO e: ["'] para el consumidor". en la contratación moderna masiva. ln caso di dubbio sul senso di una clausola. interpretándose el contrato en favor del adherente. o Sea. en caso de duda. asentado en la máxima lalina verba chartarum fortius accipiuntur contra proferentem: las palabras de los documentos escritos se interpretan con mayor r:igor contra. El estipulante debe expresarse en forma clara e inequívoca de tal forma que sea entendido fácilmente por el destinatario. 1401 es el ar1.ARrícutoll: accedan a pro- Finalidad. dice Rezzónico. p. de acuerdo a lo establecido en el presente Código". con indiferencia de que haya o no mediado dolo en su proceder.361).El que redacta las cláusulas generales o elformulario está en la obligación de hablar claro. en caso contrario. la interpretación contra el redactor se decide según el principio (rule of construction). cil. se en- cuentra en general a cargo de todo contratante. los textos. sin incurrir en ambigüedades o imprecisionés. a favor del otro. justifica en la particular exigencia de tutela del adherentel136' En el Derecho angloamericano. interpretándose las cláusulas dudosas u obscuras en sentido contrario a sus intereses' El antecedente del art. y que se .la ffiDEFENsADELcoNSUMlDoR(LEYN929571). La obligación de hablar claro.

Oxford. éstas cuentan con preparación y asesoramiento técnico. entre otras grandes ernpresas distribuidoras de productos o prestadoras de servicios. ed. su aplicación debe extenderse a todos los casos en los cuales el texto del contrato o de alguna de sus cláusuf as haya sido predispuesto por una de las partes y la otra solamente haya aceptado. Por generales que fueren las expresíones usadas en el contrato. dada la rnanifiesta desigualdad jurídica y económica entre predisponente y consumi- dor o usuario. La Comisión Reformadora del Código (peruano) de 1936. 1401 se refiere solamente a los contratos concluidos mediante cláusulas generales de contra- tación y a los contratos por adhesión. 1434. constituye la octava regla de Pothier: Por muy generales que sean los térmínos en que aparez- ca redactado un contrato. empresas que proveen servicios públicos de agua. este convenio no comprende sino las cosas sobre las cuales aparece que las partes se han propuesto conveni/'. Anson's Law of Contract. económico y legal. debe prevalecer la determinación concreta de las partes. lnterpretación restrictiva Esta regla de interpretación.. de trans- porte aéreo. agencias de aduanas. no contenida en nuestro Código. por rnuy comprensivas que sean las expresiones generales usadas por las paftes. Expresiones generales. En situaciones como éstas. con redacción fácil yclaramente legible. no comprenderá éste más cosas que aquellas sobre las cuales las partes se propusieron contratar. Por la denominada interpretación restrictiva. teléfono. si en una transacción (an. agentes marítimos. 6. William Reynell y GUEST. 1 60. admi- nistradoras privadas de fondos de pensiones. por príncipio. ANíBAL TORRES VASAUEZ parte que los usa (the words of written documents are construed more forcibly against the parf using them)1137. Por ejemplo. EICódigo italiano dispone: "Art. E cepfuro xrv. por lo que tienen to- dos los medios a su alcance para revisar prolijamente elcontenido contractual librándolo de toda obscuridad. Si bien es cierto que Ia disposición normativa del ar1. sólo las expresiones claras deben tener efectos vinculantes para el consumidor. marítimo o terrestre. de seguros. dispuso: "Art. 1302) las partes establecen que como consecuencia del 1137 ANSON. razón por la que deben asumir las consecuencias si han incurrido en equívocos o cuando la oscuridad se debe a la redacción abigarrada del contrato o con letra menuda o al abuso del lenguaje técnico. El Código francés señala: "Aft. gas. El acto no comprende los objetos sobre los cuales las parles no se han propuesto regularlos. 1364. 26. Cuando el predisponente es una empresa bancaría. Por generales que fueren las expresiones usadas en el contrato. luz. éste no comprende sino los objetos sobre los que las partes se han propuesto con- trata¡''. 1 163. Clarendom Press. Anthony Gordon. éste no comprende sino el objeto sobre el cual las partes han querido contratai'. rur¡npn¡r¡cróN DEL coNTRATo . p. 1984. Por generales que sean los términos en los que un convenio es conocido.

no por ello se refuta haber querido restringir el entendimiento que el compromiso de derecho tiene sobre los casos no expresados". en la expresión "libre de cargas y gravámenes" deben entenderse comprendidos. 1157 del CÓdigo francés: "Cuando una cláusula eS Susceptible de dos sentidOs Se debe enten- der en el sentido que ella pueda producir algún efecto. pueda extenderse el contenido de dicho contrato. de acuerdo a larazóny las circunstancias. 1365. Constituye lá segunda regla de Pothier. lnterpretación conservadora del contrato Esta regla de interpretación no ha sido acogida por el Código peruano. que tampoco está contenida en nuestro Código. para expticar una obligaciÓn. no Se presumirán excluidos los casos no expresados a los que. en los casos no expresados. sino que tiene que comprender todos los casos que las partes se han ProPuesto convenir. 7. de acuerdo con la razÓn. lnterpretación extensiva . Por el solo hecho de haber mencionado un caso como ejemplo para explicar algunos de los efectos del acto no puede quedar restringido su contenido al ejémplo propuesto. Elcorrespondiente pasaje de Ulpiano dice: euoties in stipulationibus ambigua oratio est. no debe deducirse que se ha querido restringir la ex' tensión que el convenio produce de derecha. aun cUando no estén men- tiónados. De este modo los legisladores franceses e ítalianos han reconocido la posibilidad de interpretar extensivamente los acuerdos contractuales. commodissimum est id accipi quo res de qua a:gitur in tuto sit Está consagrada en el art. constituye la décima regla de Pothier: Cuando en un contrato se expresa un caso. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para la explicación de la obligación.i Esta regla. El Código francés establece: "Art. en adelante no se podrán exigir entre ellas ninguna otra pretensión. si en un contrato de compraventa de bien inmueble se especifica que el bien vendido se encuentra libre de cargas y gravámenes a favor de terceros. EICódigo italiano prescribe: 'Art. Por ejemplo. no Se consideran excluidos los casos no ex- presados (sean similares o no al ejernplo propuesto) a los que. y no en el sentido en el cual ella no pueda producir ninguno. posibilidad que encuentra un límite en el objeto y finalidad perseguidos por los contratantes. Cuando en un contrato se hubiera expresado un caso con el fin de explicar un pacto.pueda extenderse dicho pacto". Si en el contrato se ha hecho referencia a un caso concreto con el fin de explicar alguno de sus efectos. las pretensiones a las cuales se han referido en la transacción son solamente las concerníentes a la cuestión controvertida y no a las otras relaciones que eventualrnente surjan entre ellas. lndicaciones eiempli' ficativas. 1 164. 1367 del Código italíano titulado tNsTrruro pncÍrlco E ." El art.otrosderechosdeterceroscomolasservidurnbres. TEORÍA GENERAL DEL CONTMTO acuerdo a que han llegado. obviamente. 8. embargos. como hipoteca.

Contratti in generale. La razón del principio de la conservación del contrato reside en que las partes con su celebración tienden siempre a conseguir algún resultado práctico social o económico (salvo el caso de un contrato no serio) y no para que no produzca ningún resultado." Este texto del Código italiano está recogido en el art. En los contratos en que una de las partes sea empresario. 1138 SCOGNAMIGLIO. este segundo prevalece porque salva al contrato de la nulidad. es decir. p. 15 del Proyecto de la Comisión que se encargó del estudío y revisión del Código civil peruano de 1936. de- terminada de otro modo de interpretación.los mismos que pue- den variar de un lugar a otro. El briterio territorial del lugar de la conclusión del contrato no rige cuando una de las pañes es un empresario. con arreglo a la plaza. 1368 del Código civil ítaliano establece: " Prácticas generales inter- pretativas. @ CAP¡TULo XIV: INTERPRETACIoN DEL CoNTMTO . y dbl otro la nulidad del acto. 188. se refiere a la hipótesis en la cual las cláusulas contractuales resultan ambiguas. del uno de los cuales resultaría la validez. como otro por elcual sería lícíto. La interpretación conservativa no puede ser desmentida por la real voluntad de las partes. de un tenor equívoco o contradictorio. Las cláusulas ambiguas se interpretarán de acuerdo con lo que se practique generalmente en el lugar en que el contrato haya sido concluido. En la duda se prefiere que las cláusulas o estipulaciones tengan algún efecto antes que nin- guno. y establece que en tal caso la interpretación debe tener en cuenta la práctica observada en el lugar en el cual el contrato ha sido concluido. El primer párrafo del art. El resultado de la interpretación debe garantizar el resultado útil de lo acordado. antes que por aquella por la cual no tendría ningún efecto. lnterpretación según los usos El art. cuando el texto ambiguo tiene tanto un significado según el cual elobjeto delcontrato sería ilícito.. De ahíque debe propenderse por la interpretación según la cual el acuerdo de las paftes produzca efectos jurídicos. elcontrato o cada una de sus cláusulas deben interpretarse en el sentido en que puedan tener algún efecto y no en aquel según elcual no tendrían ninguno. las cláusulas ambiguas se interpretarán de acuerdo con lo que se practique generalmente en el lugar donde esté la sede de la empresa. Por ejemplo. Se prefiere que el contrato sea eficaz antes que ineficaz." Esta regla de interpretación (ausente de nuestro Código). AN¡8AL TORRES VÁSoUEZ Conse¡yación delcontrafo. como expresa Scognamiglioll3s. deben entenderse en el primero". razón por la que la ley hace explícita referencia al lugar del contrato. el intérprete debe optar por la validez de tal modo que subsista la eficacia del acto. 9. dispone: "En la duda. Frente a la duda. 218. cit. Aquí se hace referencia en sustancia a los usos interpretativos la jurisprudencia italiana los ha definido como las prácticas generalmente-que observadas.3 del Código de Comercio argentino expresa que las "cláusulas suscep- tibles de dos sentidos.

máS o menos. Sin duda se trata de la última ratio del proceso interpretativo. IEORíA GENEML DEL CONTMTO En esta hipótesis homenaje a la exigencia de una rnayor tutela de tales -en sujetos. La Comisión Reformadora del Código de 1936. su significado se adecuará de tal forma que el donante haga el mínimo sacrificio. Cuando a pesar de la aplicación de las normas contenidas en este capítulo. gr. lstituzioni di Diritto civile' cil. la consignó en el Título Cuarto del Proyecto de Código civil en lós siguientes términos: "Art. 30. y en el sentido que realice la armonización equitativa de los intereses de las partes.uese a título gratuito. v. Como estos usos tienen el mismo valor de la voluntad negocial. lugar que puede ser distinto de aquel en el que el contrato se concluyó. si f. deberá éste ser entendido en el sentido menos gravoso para el obligado. Cuando a pesar de la aplicación de las normas contenidas en este título. el contrato continúe siendo obscuro. lnterpretación en favor del deudor e interpretación equitativa Esta regla está contenída en el Código italiano: "An. mientras el uso normativo (costumbre como fuente supletoria de Derecho) las deroga solamente si la ley expresamente lo perrnitell3e. a la cual se recurrirá si persiste ta duda después de haber agotado las otras vías de interpretación. 10. son derogables de las leyes dispositivas. como estos criterios de decisión aparecen en cierta medida como arbitrarios. Pero. Se debe procurar que la solución a la cual se llegue corresponda a la más verosírnil reconstrucción del significado del contrato. por ejemplo. es decir. ESta norma no está contenida en nuestro Código. y en el sentido que realice la armonización equitativa de los intereses de los agentes. que el precio corresponda. según sea gratuito u oneroso.' p. si el contrato eS oneroso Se propenderá a que Se realice una equitativa armonización de los intereses de las partes. sifuese onero- So". En cambio. Reglas finales. si fuese a título gratuito. Las partes pueden estipular en el contrato un lugar diverso al señalado por la ley. deberá éste ser entendido en el sentido menos gravoso para el obligado. Si el acto es gratuito debe ser entendido en el sentido menos gravoso para el deudor (favor debitoris). si se trata de una dona- ó¡ón.se establece que la interpretación de las cláusulas ambiguas se hará con arreglo a los usos del lugar donde la empresa tiene su sede. que son las estipulaciones o cláusulas de uso que se incorporan en el contrato. 1 371. Con una regla como esta se asegura alempresario una uniformidad en la interpretación de los contratos por él celebrados en lugares diversos y satisface exigencias propias de un sistema masivo de producción y distribucióride bienes y servicios. 1139 TRABUCCHI. alvalor real de cambio que el bien vendido tiene en el mercado. el acto jurídico continúa siendo obscuro. INSTITUTO PACIFICO @ . si fuese a título oneroso".' en una com- praventa Se buscará establecer la equivalencia de las prestaciqnes. estos usos se fundan en las prácticas generales. los usos interpretativos.604. y otra. Una cosa son los usos normafivoscomo fuente formalsupletoria det Dere- cho que siruen para integrar las lag¡¡nas de la ley.

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XlV. Luis. modificar o extinguir un vínculo de obligación entre un acreedor y un deudor (art. constituir. "Eficacia e íneficacia del negocio jurídico". es decir. E! contrato. Existe contrato porque hay acuerdo entre las pades. INEFICACIA DE LOS r CONTRATOS § 135. Yol. y no para que no los produzca (principio de con- servación del acto jurídico). el contrato es celebrado para que produzca efectos jurídicos. Pero el acuerdo no determina siempre la totalidad de los efectos contractuales. "dentro del cuadro general de los efectos del negocio (eficacia negocial típica) podemos distinguir un grupo de efectos que se producen como realización práctica de un propósito lícito y tutelado por el ordenamiento jurídico y otro grupo de efectos que Se producen por imperio de la ley (eficacia negocial ex lege o eficacia legal). Como dice Díez-Picazo. oc'tubre-diciembre.. La eficacia delcontrato es elobjetivo perseguido por las partes que lo celebran y también es el fin de la regÚlación legal de la autonornía privada. sino que éstos se integran con los 1140 DÍEz-PlCAZo. regular o extinguir entre ellas una ciefta relación contractual1141. rNSTrruro pncirtco E . Los efectos del contrato son los queridos por las partes (efectos volun- tarios). Ne 4. EFICACIA DEL CONTRATO El contrato es el acto jurídico celebrado entre dos o más paftes para crear. p. El contrato es tal y produce los efectos que le son propios cuando se encuadra en el marco del ordenamiento jurídico. P. Madrid.476. Consiguienternente. además de los contemplados por el ordenamiento jurídico (efectos legales). cit. 81 0' 114'l ROPPO. hay efectos contractuales porque existe el contrato válidamente. 1351). 1 961 . entendido como voluntad común de las partes de celebrar el contrato. y es válido el contrato por§ue se ha perfeccionado como manda la ley. donde a su vez pueden distinguirse los efectos antepuestos a la disposición privada (eficacia legal im- perativa) y los efectos pospuestos al ordenamiento privado y que sólo funcionan en defecto de él (eficacia legal dispositiva o supletoria)"l14o. El acuerdo que condiciona de manera absoluta los efectos contractuales es el acuerdo en su dirnensión genética. en Anuario de Derecho Civil.

sin duda. Obligaciones. no produzca efectos o si la verificación de tales efectos se posterga como consecuencía del plazo suspensivo o de una condición suspensiva. aunque síconcurre con la ley a determinarlos. en sentido propio. por la nulidad que lo afebta. en general. 1956. Comentarios al Código civil peruano. mediante los supuestos normativos dispuestos en el contrato se concretizan los supuestos normativos abstractos contenidos en la ley (el supuesto de la disposición con- tractual debe ser idéntico alsupuesto normativo de la ley). a los derechos y obligaciones acordados por las partes es necesario añadir otros derechos y obligaciones que no han sido contqrnplados por las partes o dejar sin efecto los establecidos por el acuerdo y sustituirlos por otros dispuestos por normas imperativas. el contrato no es. y cuando la norma es dispositiva integra el contenido contractual cuando es un elemento natural el que no ha sido contemplado por las partes. a modificar la situación jurídica. En esta acepción. un dato indispensable pará ldlconfíguración del contrato. "en esencia. El contrato sin la concurrencia de la ley no produce efectos jurídicos contractuales. @ CAPITULO XV: INEFICACIA DE LOS CONTRATOS . tampoco los produce la ley sin la presencia del contrato1142. es decir. 1142 La norma abstracta enuncia los contratos (sean éstos nominados o innominados) en forma hipotética. 2007. lo que ellas dispusieron rnediante un acto de su autonomía privada. 31-43). creando directa o indirectamente una situación. 9). En realidad. y la ley atribuyendo directa o indirectamente un efecto jurídico a esa si- tuación" (LEON BARANoInRÁ¡. pp. Elcontrato (nominado o innominado) no puede producir efectos jurídicos contrarios al ordenamiento jurídico. directa o indirectamente. La causa eficiente de los efectos son: el contrato y la ley. Ediar. p.¡. todo efecto jurídico províene de una doble par- ticipación: la voluntad humana. ldemsa. o por la anulación. o sea. Buenos Aires. En otros términos. Los contratos miran. El contrato existe aunque. Acto Jurídico. Cada vez que en la realidad se celebra un contrato idéntico o semejante al contrato hipotético ("si es A") surge el efecto jurídico ("debe ser B"). Existe aun cuando después los efectos sean elíminados por la verificación de una condición resolutoria. y. Como señala LEÓN BRnRruOleRÁru. El contrato hipotético previsto por la nor- ma precede al contrato real. por tanto. José. Se produce los efectos que la norma impone solamente si existe correspondencia entre el contrato hipotético y el conlrato celebrado en la realidad (Ver: Aníbal ToFIRES VÁSOUEZ. Modalidades y efectos. la rescísión o la resolución. ANIBAL TORRES VASOUEZ efectos dispuestos por normas imperativas o dispositivas. es decir. que contravengan a normas imperativas. causa de los efectos. Lima. No hay que confundir el contrato descrito hipotéticamente en el supuesto de la norma abstracta (supuesto normativo) con el contrato que se celebra en la realidad. el orden público o las buenas costumbres. pa'a que los efectos jurídicos contractuales se produzcan se requiere del perfeccionamiento del contrato (hecho de la realidad social) y de la presencia de la ley que reconoce a tales efectos. por cualquier otra causal de ineficacia ulterior a la celebración del contrato. Cuando la norma es imperativa integra la regulación contractual con preferencia al acuerdo de las partes. y se desencadenan los efectos que las partes quisieron. La producción de efectos jurídicos no constituye.

p.1)"0t. Se crea una relación obligacional que antes no existía. Las estipulaciones o cláusulas delcontrato no constituyen simples consejos o ruegos para las partes. 210). gr'. Con el contrato se crea. el ordenamiento jurídico integra los efectos contractuales mediante norrnas dispositivas o recurriendo a los usos y costumbres y a la equidadl144. En ocasiones. de contratos inexistentes por configurables de hecho pero no de derecho (CA- TAUDELI-A. Elcontrato es una norma particularvinculante para las partes en él involucradas. a falta de ésta. 3) Eficacia preceptiva de la relación jurídica. v. por ejemplo. Si la verificación de los efectos no constituye la nota esencial de la configu- ración del contrato. 1143 Es arduo trazar conceptualmente un límite claro entre la configuración de hecho y confi- guración de derecho del contrato. En la realidad práctica. quienes deben cumplir todo lo que el contrato les impone y pueden hacer todo lo que les autoriza.. 2) Eficacia modificativa de relaciones iurídicas. sino también en todas las consecuencias que del mismo se deriven según la ley o. que son las únicas relevantes. para tal fin. 812'813. TEORíA GENEML DEL CONTMTO La existencia del contrato no podrá ser afirmada o negada alaluz de los efectos jurídicos que pueda producir. PoI exigirlo así las neces¡dades prácticas (el Derdcho es una ciencia eminentemente práctica). en la rnedida en que sea configurado con la presencia de los elementos necesarios que lo ca- racterizan. según los usos y la equidad. respaldados por lafuerzacoercitiva del Estado. por el contrario son rnandatos irnperativos de obfigatorio cumplimiento. 1144 CóDrco ctvtl tTAuANo. lntegración del contrato. Los modos de eficacia delcontrato son los siguientesll45: 1) Eficacia constitutiva de relaciones jurídicas. como la regulación de las partes no es exhaustiva. ARrícut-o 1374. la verificación de los mismos. normas imperativas imponen a la regulación de las partes efectos inderogables. El contrato obliga a las partes no solarnente en cuanto en él se hubiera expresado. cit."Elicacia e ineficacia del negocio iurídico'. una relación jurídica que no es otra cosa que . El contrato ínexistente carece de toda importancia práctica. la correspondencia de tales efectos al propósito perseguido por las partes. exclusivamente. si no cumplen pueden ser obligados a ello co-ercitiva- mente. el acto inexistente y el acto nulo no producen efectos ab initio. un conjunto de obligaciones. Se puede alterar la estructura o elcontenido de un contrato preexistente. Otras veces. La autónoma configuración del contrato jurídicamente inexistente es excluida pbr el ordenamiento jurídico que asume que el contrato inexistente es nulo (art. a los fines de delimitar las hipótesis. I contratti. 209. Cieftamente elcontrato no existe si no emerge de un acuerdo entre dos o más partes para regular relaciones jurídicas patrimoniales. sino. . con la compraventa se crea un vínculo obligatorio entre vendedor y comprador. tampoco puede tener importancia.' pp. modifica o extingue. 1145 DÍEz-PlcAZo. se incre- menta o reduce la renta que viene pagando el arrendatario.cil.

pen- diente ésta no surge la relación jurídica final (eficacia'pendiente) que el contrato debe producir. 7) Eficacia pendiente. ej. se alcan- zará si es que se verifica la condición. ala verificación de un acontecimiento f uturo. en el caso del ejemplo. todo acto por elcual una de las partes (el promitente) se obliga frente a la otra (el estipulante) a cumplir una prestación en beneficio de tercera persona (art. En estos casos el acto jurídico subordina su eficacia. 1042). el contrato de seguro de vida. Por ejemplo. que. 1363). sino la entidad emisora de la tarjeta de crédito. sino que consisten en el deber que tienen las partes de no impedir o lorzar de mala fe el cumplimiento de la condición y el derecho a los actos conservatorios del acreedor condicional. ANíBAL TORRES VÁsGUEZ 4) Eficacia declarativa. respecto de terceros es una res inter alios acta (principio de relatividad del contrato). El contenido de la relación preliminar es compatible con el efecto final. por el mutuo disenso las partes que han celebrado un contrato acuerdan dejarlo sin efecto (art. Alcanzado el efecto final se extingue la relación preliminar. Los terceros no pueden contraer obli- gaciones ni adquirir derechos derivados de un contrato en el cual no son parte. las partes están vinculadas por una relación preliminar consistente en derechos y deberes que no son los correspondientes a la situación final. Por ejemplo. Tratándose del copropietario. art. aunque lo igno- ren los demás copropietarios (art. gr. elcontrato no puede invadir la esfera jurídica ajena. asícomo los casos en los cuales es un tercero el que asume una obligación derivada de un acto en el cual no es pafte.. sin embargo. etc. el deudor primario del precio no es el comprador. Por ejemplo. 1534) o a que se produzca elvencimiento del plazo suspensivo. no su validez. Por regla. en las compras mediante tarjeta de crédito. el contrato solamente produce efectos entre las pades que lo celebran y sus herederos (art. La eficacia está pendiente a que se verifique la condición suspensiva o la conditio iuris (p. 5) Eficacia extintiva de relaciones iurídicas. en los contratos sometidos a condición suspensiva. V. el fideicomiso. 1313). quedan comprendidos en las excepciones al principio de la relatividad del acto jurídico. @ cepÍruLo XV: |NEFTCAC]A DE Los coNTMTos .. el seguro de responsabilidad civil. Como acto de ejercicio de la autonomía de la voluntad privada para regular los intereses propios. Con el contrato se puede poner fin a una relación jurídíca. Mediante el contrato se puede constatar la existencia de una relación jurídica preexistente (p. 6) Eficacia preliminar o previa (o pre-eficaóia o eficacia prodrómica). ej. éste puede adquirir servidumbres en beneficio del predio común. el seguro de crédito. Sólo por excepción. el contrato puede surtir efectos respecto de terceros.. reconocer una deuda) o aclarar su sentido y alcance (esto sucede cuando se interpreta el contrato). 1457). En fin.

Los terceros absolutos o penitus extraneison los que no tienen ninguna relación con los que son parte en un acto jurídico. la acción pauliana (art. pero es extraño a los otros contratos realizados por su antecesor. en los casos previstos por la ley. La eficacia indirecta se produce cuando el con- trato repercute en la esfera jurídica ajena como consecuencia de la conexión entre las diversas relaciones jurídicas. por ex- cepción. puede tener efectos retroactivos por voluntad de las partes o por disposición de la ley. la acción de nulidad por simulación (art. La directa se produce entre las partes y sólo excepcionalmente respecto de terceros. El sucesor a título par- ticular sucede a una persona en determinado derecho. 1708). Los terceros se clasifican en terceros relativos sucesores a títL¡lo y -los particular y los acreedores-. pero a diferencia de la ley. gr.. 195).5I. § 136. el arrendador debe mantener al arrendatario en el uso útil del bien por todo eltiempo que dura elcontrato).ej. el contrato es ineficaz tanto cuando no Se dan los efectos perseguidos como cuando se hacen cesar. en terceros absolutos. Por ejemplo. IEORh GENEML DEL CONTMTO Es decir. v. queda liberado el fiador (art. la venta del bien arrendado puede poner fin al arrendamiento no inscrito (art. 1219. tienen eficacia respecto de terceros. Los efectos pueden ser inrnediatos (como en una compraventa al contado) o diferidos (p.). por ejemplo. El acreedor puede interferir en los actos que realice su deudor cuando con tales actos ponen en peligro el recupero de la acreencia. o deja de pro- ducirlos es calificado de ineficaz. 1900). los cuales no lo tocan para be- neficiarlo ni para perjudicarlo (el comprador. en la compraventa se difiere el pago del precio o la entrega del bien). o puede ejercer los derechos de su deudor cuando éste no los ejerce como sucede con la acción oblicua o subrogatoria (arl. por principío.4). el contrato tiene una eficacia interpartes y. INEFICACIA DEL CONTRATO Si el contrato no produce Sus efectos norrnales (todos o algunos de ellos) previstos por sus autores. generalmente. etc. O. o ya porque se condicionan recíprocamente (eficacia refleja). INsT¡TUTo PACiFICO g . ya Sea porque éstas se encuentran en una relación de supraordinacíón o subordinación. ' El contrato. la eficacia indirecta se da cuando las partes fundan en el contrato una pretensión frente a terceros o bien que opongan la celebración del contrato a la pretensión mantenida por terceros frente a ellas. 219. produce sus efectos desde el momento mismo en que se perfecciona (en que nace) y para el futuro.. o bien que terceros se valgan de la celebración del contrato para fundar sus pretensiones frente a las partes. cuando las partes o la ley asílo disponen. adernás de los establecidos por ley. o los efectos no pueden hacerse valer frente a ciertas personas. si el acreedor acepta del deudor un bien en pago de la deuda. Como el contrato puede desplegar alguna eficacia respecto de terceros. instantáneos (las prestaciones se pueden cumplir en un solo momento)o duraderos (dura la ejecución de la prestación. Dicho de otro modo. se puede clasificar a la eficacia en directa e indirecta. también.

p. a la dinámica de los efectos interpartes. pues el contrato que no produce sus efectos propios puede producir otros efectos dispuestos por la ley. Bosch. y en el segundo nos encontramos ante la ineficacia funcio- nal1al (llamada también ineficacia por causa extrínsecao ineficacia sobreviniente). aunque no Sean deseados por las partes: indemnización de daños..125. como expresa Zannoni.de entenderla. § 137. Buenos Aires. etc. mediante la valoración de los ¡ntereses particulares de los contratantes allí regulados" (MARTÍN pÉnrz. 1995. 1147 Laineficacia funcional se refiere "a la funcionalidad del vínculo contractual y. tal derivación negativa nos permite inferir que hay dos modos pectivas también.cpíruLo x/: TNEFTcACIA DE Los coNTuros . es plenamente eficaz no sólo cuando configura idóneamente una relación jurídica sino.i Elcontrato puede ser ineficaz entre las partes y frente a terceros o puede ser eficaz entre las partes. el primer caso da lugar a la invalidez del contrato y en el segundo hay distintas denominaciones: resoluciÓn. lneficaciaestru(tural La ineficacia estructuraldetermina la invalidez del contrato con arreglo al ordenamiento jurídico alque pertenecellos. Astrea. retractación. la noción de ineficacia. 1986. José Antonio. p. rescisión. además. ineficacia en sentido estricto. las 1146 ZANNoNI. o de cau- sas extrañas al contrato válido. aun cuando ha configurado esa relación idóneamente. lneficacia y nulidad de los actos jurídicos. No se puede identificar ineficacia con falta de efectos. En el primero de estos casos estamos ante a la denominada ineficacia estructural(llarnada también ineficacia por invalidez o ineficacia originaria). El contrato. Conforme alorden civilperuano. por tanto. restitución de lo pagado sobre la base de un contrato inválido. Barcelona. cuando la relación jurídica. inoponibilidad. Y si se acepta nuestro punto de partida. ésta deja de constituir una regulación de los intereses prácticos que deterrninaron a los sujetos a concluir el negocio"11a6. Un acto puede ser ineficaz porque carece -pers- de virtualidad para configurar idóneamente una determinada relación jurídica. pero ineficaz u inoponible frente a terceros. "Como derivación negativa de la eficacia se nos hace presente. o porque. Eduardo A. La rescisión del contrata. 186). Luego. 1148 "Un acto es inválido en el sistema cuando es inválido con arreglo a una norma fertene- @ c. idóneamente constituida. ANIBAL TORRES VASQUEZ La noción de ineficacia comprende todos los casos en los cuales el contrato no produce los efectos que le son propios. CLASES DE INEFICACIA 1. realiza plenamente los fines que determina- ron la voluntad negocial. la ineficacia puede provenir de la invalidez del contrato. La ineficacia del contrato puede deberse a factores estructurales o in- trínsecos al proceso de formación del contrato o a m'otivos extrínsecos a ese proceso. obviamente.

p. Jesús [coordinador]. 1529). enero-mazo. TEORíA GENEeql DEL CONTMTO man¡festac¡ones de la invalidez son la nulidad y la anulabilidad. Grijley. las partes pueden convenir que un contrato consensual no formal. Aranzadi. la inexistencia está asimilada a la nulidad. c) los añadidos por las partes. La falta de cualquiera de estos requisitos legales o convencionales invalida el acto jurídico. p. en el Derecho mexicano las formas de invalidez son la inexistencia. Lima. b) los exigidos para cada acto jurídico en particular. la nulidad absoluta y la nulidad relativa (arts.3). rNslTUTo pecínco @ . 2007. que la causa sea lícita. que el objeto sea posible física y jurídicamente. Vol. "Notas para una revisión general de la. especialmente por sus efectos prácticos y porque no es posible afirmar que un contrato existe válidamente cuando falta alguno de estos requisitos o elementos.denominada ineficacia del contrato".. la forma prescrita por la ley bajo pena de nulidad. CLAVEBíA GoSÁLBEZ. Origina la ineficacia estructural la ausencia de los requisitos ad substantiam (o requisitos de validez) en el momento de la celebra- ción del contrato. solamente quedará perfeccionado cuando sea elevado a escritura pública. '\ En la doctrina se distingue entre elementos (la declaración de volun- tad y la causa).224 y ss. V. 2OA2. "El concepto de invalidez de los actos iurídicos de Derecho privado: notas de teoría y dogmática". ciente al sistema" (DELGADO ECHEveRRíR. Lizardo. del CC para el Distrito Federal). 1099. la no inscripción del gravamen hipotecario en el registro de la propiedad inmueble (art.1325 del Código civil italiano de 1942 enumera como requisitos del contrato: el acuerdo de las partes (o sea el consentimiento). 6O). En cambio. la causa. Contrariarnente a esta doctrina. Madrid. 147 Y ss. forrna prescrita bajo sanción de nulidad). Pamplona. además de determinado o determinable) del negocio jurídico11ae. la capacidad. el objeto. en Anuario de Derecho Civil. 1149 TABSADA CóRDovA. presupuestos (sujeto y objeto) y requisitos de validez (declaración de voluntad sin vicios. Participarnos de esta doctrina consagrada por el Código italiano. 58. en DELGADO ECgeveRRíA. 2005. por ejemplo. la causa fin y la . Las nulidades de los contratos: un sistema en evolu- ción. Jesús. Acto jurídico. como es la compraventa. y. negocio jurídico y contrato. Luis Humberto. la falta de precio en la com- praventa (art. Esto sucede cuando faltan los elernentos intrínsecos que determinan su invalidez como son la falta de manifestación de voluntad (acto jurídico inexistente) o de los denominados "requisitos de validez" o elementos esenciales o sustanciales. Esos requisitos sustanciales son: a) los comunes a todo acto jurídico: los señalados en el art. La ineficacia estructural puede deberse: 1s A causas inherentes a la estructura delcantrafo. Nq 1. por ejemplo. el objeto.37. el arL. pP. 140 (comenzando por la manifestación de voluntad. gr.

cuando la condición suspensiva es ilícita o ímposible (art. 2e La resolución. 1138). 1431 a 1a3a). o no los produce con la estabilidad prometida (acto anulable). ANIBAL TORRES VASOUEZ 2e Cuando elcontrato se ha celebrado contraviniendo normas que es- tablecen su invalidez. El acto jurídico celebrado bajo condición o plazo no produce sus efectos peculiares en tanto dure la pendencia de la condición o el plazo suspensivos. y. E[ contrato. 3e Cuando elcontrato adolece de atgún defecto por et que la ley autoriza su invalidación. 4e Cuando elcontrato es símulado carece de eficacía entre las partes y frente a terceros (art. @ CAPITULO X/: INEFICACIA DE LOS CONTRATOS . el orden público o las buenas costumbres (art. o la amenaza de destrucción que pesa sobre los segundos. lo que determina su invalidez. 222). lo que supone la presencia de una "condíción de invalidez" en el contrato mismo (i neficacia estructura[). el acto jurídico consigo mismo (art. la resolución del contrato cuando una de las prestaciones llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevísibles y no es posible el reajuste para que cese la excesiva onerosidad (art. la resolución del contrato por. la condición potestativa depende de la mera voluntad del deudor (art. 1428). La carencia de efectos. es declarado inválido por la ley. 1a40). 171). Así. proceden de un hecho intrínseco al acto como es la ausencia de un elernento esencial o la presencía de un vicio o defecto en estos elementos. la resolución de la obli- gación por pérdida del bien debido antes de su entrega al acreedor (art. El contrato inválido o no produce efectos (acto nulo). aun reuniendo sus requísítos de validez. La resolución deja sin efecto un acto jurídico válido por causal sobreviniente a su celebración. Qor ejemplo. 2. la resolución del contrato cuando Ia prestación a cargo de una de las partes deviene en impo- sible (arts. el contrato celebrado contraviniendo normas imperativas. En estos casos estarnos en presencia de la ineficacia por invalidez. con ello. 193). su ineficacia. lnefica<ia funcional Entre algunos de los supuestos de ineficacia proveniente de causas ex- trañas a la estructura del contrato podemos mencionar los siguientes: 1e La condición y el plazo. violencia o intimidación (art. los contratos celebrados por incapaces relativos o los llevados a cabo bajo los efectos del error. Así. en los prime- ros. la resolución del contrato cuando una de las partes falta al cumplimiento de su prestación (art. dolo.172). o desde que se verifica la condición resolutoria o se vence el plazo resolutorio. V delTP). Casos como estos también a'fectan la estructura interna del contrato. 166).

1480). pero es elicaz entre las partes que lo celebraron y frente a otros terceros. 4e El mutuo disenso o resciliación.y. la revocación del poder implica la extinciÓn del contrato (art. deja sin efecto un contrato. en el contrato en favor de tercero. 3s La rescisión. TEOR¡A GENERAL DEL CONTMTO vicios ocultos ex¡stentes en el momento en que se produce la trans- ferencia de la propiedad. 1599. Be El retracto. 1313). con su declaración unilateral de voluntad. c) la acción de rescisión que com- pete al comprador cuando el exceso o falta en la extensión o cabida delbien vendido es mayor a un décimo de la indicada en elcontrato (arts. La retractación es el retiro del consentimiento prestado para el perfeccíonamiento de un contrato por quien tíene tal potestad. 1575 y 1578). Por el mutuo disenso o resciliación. 1511). el estipulante puede revocar el derecho del tercero en tanto éste no declare tanlo al estipulante como al promitente su voluntad de hacer uso de ese derecho (art- Á64). La rescisión deja sin efecto un contrato por causal existente al momento de su celebración. pero sí por una causal que puede dar lugar a su disolución. Así. 5e La revocación. cuando la ley lo faculta. Así. Las personas que tienen derecho de retracto son las señaladas en elart. rNSTrruro pncírtco g . en el contrato de rnandato con representaciÓn. el derecho del comprador de retractarse del contrato cuando al momento de hacerse la venta había perecido una parte del bien (art. Por ejemplo. es inoponible. el derecho que tienen las partes de retractarse delcontrato prepa- ratorio en el cual se ha entregado arras de retractación (art. el contrato rescindible no está afectado en su origen por una causal que deterrnine su invalidez por nulo o anulable. las partes que han celebrado un acto jurídico acuerdan deiarlo sin efecto. 1533). siempre que no perjudique el derecho de terceros (art. Por la reversión el acto jurídico queda sin efecto debido a que el bien enajenado es restituido al dominio de quien ya fue su dueño. b) la rescisión por venta de bien ajeno (art. se subroga en su lugar y en todas las estipula- ciones del contrato. En otros térmínos. el acto jurídico decla- rado ineficazvía acciÓn pauliana es ineficaz frente al tercero agfee' dor vencedor en dicha acción. -o La retractación. 1808). la posesión o el uso de un bien (art. El retracto deja sin efecto el acto jurídico con relación al comprador o al que recibe un bien en pago debido a que un tercero. EI contrato inoponible es ineficaz frente a unos sujetos y es eficaz frente a otros. en el contrato de donación el donante puede reservarse el derecho de reversión del bien donado (art. facultado por la ley. Por ejemplo. 1539). El Código civil regula los siguientes casos de rescisión del contrato: a) la rescisión por lesión (arl. revocaciÓn de Ia donación (art- 1637). ge La inoponibitidad. 1631). 6s La reversión. 1447). La revocación consiste en que una de las partes.

152). la revocación del poder no comunicada a los terceros interesados en Ia celebración del contrato (art. 1427).). y con ello se borre su eficacia. La inoponibilidad puede ser positiva o negativa. Como se aprecia. A estos elementos. cuya ausencia produce la ineficacia del contrato que nace válidamente. Así. 2014 a tos terceros subadquirentes a título oneroso y de buena fe. La ineficacia por falta de algún requisito de eficacia supone la existencia de un contrato válido. ANIBAL TORRES VASOUEZ es decir. generalmente en protección de la seguridad jurídica y la tutela de la buena fe. 11e La excepción de caducidad del plazo. porque en caso de que una falte al cumplimiento la otra puede optar por la resolución del contrato. es inoponible el acto de disposiciÓn o gravamen celebrado por el deudor en per- juicio del acreedor quirografario (art. 10s La excepción de incumplimiento del contrato. 1426). incide disfuncionalmente respecto de intereses de sujetos ajenos a los que lo celebraron. no se puede hacer valer frente al acreedor que promovió la acción pauliana. la proteccíón que proporciona el art. pero. 195).. Así. o sea se puede hacer valer entre los sujetos que lo celebraron (arts. debido a un hecho externo. por ejemplo. hasta que se satisfaga la contraprestacíón o se garantice su cumplimiento (art. Por eiernplo. que adquirieron de quien resultó titular del derecho transmitido en virtud de un acto que después se anula. Si después de concluido un contrato con prestaciones recíprocas sobreviene el riesgo de que la parte que debe cumplir en segundo lugar no pueda hacerlo. gr. La inoponibilidad negativa es cuando los que celebraron el contrato no pueden oponer la invalidez o ineficacia delcontrato a ciertos terceros. no produce efectos o no @ c¡píruLo xr': INEFTCAGIA DE Los coNTMTos . el contrato deja de producir -es efectos-. porque en caso contrario el acto puede ser declarado judicialmente ineficaz frente al acreedor vencedor en la acción pauliana. rescinde o resuelve. se les reconoce como " requisitos de eficacia". Es positiva cuando el acto. la que debe efectuar la prestación en primer lugar puede suspender su eje- la eficacia del contrato-. son requisitos de eficacia del contrato: que se verifique la condición suspensiva o que se cumpla el plazo suspensivo. o sea la ley establece que el acto se tendrá como no celebrado frente a determinados terceros. todas estas causas de ineficacia se deben a circuns- tancias extrínsecas al contrato. En los contratos con prestaciones recíprocas en que éstas deban cumplirse simultánea- mente. pero es oponible. que en los con- tratos con prestaciones recíprocas cada parte satisfaga su prestación. v. cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestación a su cargo decir. no estando en juego su validez y eficacia estructural. 195 y ss. que el deudor no cause daño a su acreedor con sus actos de disposición o gravamen.ren el contrato celebrado mediante representante. hasta que aquélla cución -se suspende satisfaga la que le concierne o garantice su curnplimiento (art.

establece su ineficacia. 3. 1633). elc. por ejemplo. lneficacia totale ineficacia parcial La ineficacia es total cuando afecta a todas las estipulaciones del contra- to. . despliega toda su eficacia. o está pendiente la condición o el plazo suspensivos. el donante que ha desmejorado de fortuna puede eximirse de entregar el bien donado en Ia parte necesaria para sus alimentos (art. Por ejemplo. resolución. la declaración de nulidad o de resolución de una compraventa. revocación. 2e El contrato ha quedado válidamente constituido. el acto sometido a condición o a plazo susPensivo. 3e El contrato se ha constituido válidamente.. v. cuando se cumple la condición o se resuelve o revoca un negocio. pero para que produzca efectos falta que concurra algún requisito de eficacia (contrato po- tencialmente eficaz). y las causas de la ineficacia por falta de un requisito de eficacia (ineficacia funcional) Son. P. Tanto las circunstancias intrínsecas como extrínsecas son igualmente necesarias para la producción de los efectos jurídicos.. 1629). 4. en la parte que exceda de esta medida (an. sino extinción sobre- venida de la relación o de la situación negocial' (DíEz-PlClüo. pero elordenamiento jurídico. por tanto ineticaz. la excepción de incumplimiento. 824). El acto contiene una o más estipulaciones ineficaces junto a otras'que son eficaces. lneficacia inicial e ineficacia posterior La ineficacia es inicialo ab initio cuando el contrato no produce efectos desde su celebración. En todos estos casos el negocio es plenamente eficaz. como en los casos siguientes: 1s El contrato no ha quedado válidamente constituido. la pendencia de la condición o plazo suspensivos. por alguna razÓn. retractación. la caducidad del plazol1s. la rescisión.TEORíA GENEML DEL CONTMTO puede seguir produciéndolos. el contrato de donación es inválido. cit. por consiguiente. Por ejemplo. o la prestación a cargo de una de las partes deviene en imposible. ya sea porque las partes incumplen con ejecutar sus prestaciones. por lo que no puede producir efectos jurídicos (contrato nulo). las causas'de ineficacia del acto jurídico por invalidez (ineficacia estructural) son la nulidad (la inexistencia en nuestro ordenamiento jurídico está asimilada a la nulidad) y la anulabilidad. o por sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación. "Eficacia e íneficacia del negocio jurídico". La ineficacia es parcialcuando el contrato produce una parte de sus efectos pero no los demás. nadie puede dar por donación más de lo que puede dar por testamento. No hay ineficacia del negocio. Por ejemplo. Lo único que ocurre es que la reglamenlación negocial pierde en un momento sucesivo su vigencia. no produce ningún efecto. En suma. gr. 1150 DíEZ-PICMO dice que casos como "por ejemplo.

en los actos uniláerales. Por ejemplo. así elcaso de la revocación1151. los casos siguientes: 1e La presencia de vicios o defectos en los elementos esenciales o requi- sitos de validez pueden dar lugar a que ulteriormente el contrato sea declarado ineficaz.1467. ge por su naturaleza. Por ejemplo. v. sobreviene ineficaz por razones diversas. Este es el caso del contrato anulable a i¡iciativa de la parte. 152. 6. 4e El contrato tiene una eficaciatemporalmente limitada o para que sub- sista necesita que se den determinadas circunstancias.gr. la retracta- ción. Veamos algunos ejemplos: el contrato cuya eficacia está subordinada a una autorización administrativa.1464. o una de las partes.1965 y2118. 1465. por disposición de la ley o de las partes. cuya determinación está afectada por los vicios de la voluntad. en los casos en que la ley expresamente lo autoriza. Elcontrato que adolece de ineficacíatransitoria. o al menos potencialmente eficaz. En estos casos el contrato no produce efectos sino a partir de que se otorga la autorización respectiva o 11Si Por la revocación el autor de la manifestación de voluntad. el acto sujeto a condición o a plazo resolutorios. la resoluciÓn. 1637. 5. en los actos bilaterales o plurilaterales. los mismos que no pueden convalidarse por confirmación. 1384. caso en el que las partes puedan atacar el contrato para destruir su eficacia. 150. 1808.1468.344' 700. el contrato permite su posterior destrucción por virtud de ciertos actos. Por ejernplo.'1964. concurren determinadas circunstancias que afecten las relaciones reguladas. los casos de los arts. ratificación o conversión. 1145. el donante puede revocar la donación por las causales de indignidad para suceder y desheredación (art. 149. El acto anulable sobreviene ineficaz como consecuencia de la declaración judicial de nulidad. 1637). 9. ANíBAL ToRRES vÁseutz Estamosfrente a una ineficacia posteriorcuando el acto inicialmente eficaz. la rescisión. lneficacia definitiva e ineficacia transitoria El contrato con ineficacia definitiva no tiene la posibilidad de llegar a ser eticaz. lneficacia legal e ineficacia voluntaria La ineficacia tegaldel acto jurídico está dispuesta por ley. 2e El contrato válido puede devenir en ineficazcuando.153. Así. 1963... como. llamada también de efica- cia suspendida. Ej. con su sola declaración de voluntad extingue el acto lurídico que ha otorgado. 798 al 804. los contratos sujetos a condición o plazo suspensivos. 102. La ineficacia voluntaria está dispuesta por la voluntad del otorgante u otorgantes. la ineficacia derivada de los contratos nulos. 151. cnpíruLo xr': INEFTCACTA DE Los coNTMToS . no produce efectos temporalmente. 1466.

y solamente es ineficaz con relación a los terceros protegidos por la ley y en la medida de su interés. . en los contratos celebrados por adhesíón y en los concluidos mediante cláusulas generales de contratación (condicíones generales). no podrán oponerse a los acreedores embargantes ni a las personas en cuyo beneficio se hubiese determinado la pro- hibición de enajenar. vuelve comple- tamente ineficaz el acto jurídico inválido con relación a las partes y también a los terceros. si no se verifica la condición suspensiva. lneficacia absoluta e ineficacia relativa El contrato con ineficacia absolutacarece de'efectos para toda persona. podrá renunciarla expresa o tácitamente. la nulidad puede ser alegada por cualquiera de las partes o por un extraño. María Emilia. Por ejemplo. el contrato no produce efectos en cuanto a determinadas personas. mientras que las otras surten todos sus efectos frente a todos los que quedan involucrados en dícho acto. dando derecho al poseedor a repeler las acciones de nulidad o resolución a que se hallará sometido el tradens (cfr.iurídico . El beneficiario de la inoponibilidad del ac1o. La inoponibilidad deja subsistentes los efectos propios del acto jurídico entre las partes. La excepción de inoponibilidad será imprescriptible. en su artículo 218 dispone: "Sin perjuicio de la eficacia entre las partes que tuvieren los actos jurídicos. 1909). 1398). Y es parcial cuando solamente algunas de las estipu- laciones del contrato no producen efectos para nadie. Cuando la ineficacia es relativa. pero sícon relación a otras. mientras que permanecen válidas y eficaces el resto de las estipulaciones. es una ineficacia ergaomnes. 7. La inoponibilidad no está legislada en el Derecho peruano. Por ejemplo. La inoponibilidad solamente puede ser invocada por un tercero extraño al acto. LLOVERAS DE RESK.' essai d'une théorie nouvelle (Librairie nouvelle de droit et de jurisprudence. contra cualquiera. París. en cambio. TEOR¡A GENERAI. TNSTTTUTo pecírrco E . en cambio. Tratado teóricepráctico de las nulidades. Si estos hechos no se producen el contrato deviene en ineficaz definitivo.). salvo lo dispuesto en el artículo 1533".DEL CONTMTO de que se verifica la condición o del cumplimiento del plazo. Es totalcuando todas las estipulaciones del contrato no producen efectos para nadie como el caso de la compraventa nula. elcontrato nulo no produce efectos para nadie. el contrato queda definitivamente ineficaz. por cuya razón la acción para la declaración de nulidad puede ser hecha valer por quienquiera. pero la acción para obtener su declaración prescribirá a partir de la fecha en que el tercero beneficiario de ella conociese o pudiera conocer la realización del acto". v. gr. denominada también stricto sensu. El artículo 129 de este Anteproyecto prescribe: "Los actos de disposición de bienes embargados y los practicados contra la prohibición de enajenar establecida por la ley o dictada por el juez competente. en la que se distinguió entre actos nulos y actos inoponí- bles. La ineficacia absoluta puede ser totalo parcial. La excepción final se refiere a la adquisición de buena fe de una cosa mueble que no sea robada o perdida. para hacerlos caer sólo respecto del tercero extraño a é1.. En la inoponibilidad el acto jurídico queda subsistente entre las partes. Buenos Aires. no son válidas las cláusulas vejatorias (art.1985. Des nu- llités en matiére d'actes iuridiques. Depalma. 13 Y ss. no podrán oponerse a los terceros cuando la ley así lo disponga. La nulidad. PP. El Anteproyeclo de Código civil de 1954 para la República Argentina. Ejemplos: el contrato declarado ineficaz vía acción pauliana produce 1152 El origen del concepto de inoponibilidad se encuentra en la tesis de René JAPIOT. Los contratos con ineficacia relativa se denominan inoponi- bles1tsz. inoponible. que tenga interés.

el contrato celebrado por el representante excediendo los límites de las facultades que se le han conferido es ineficaz con relación al representado. motivo por el cual solamente puede ser declarada a instancia de la parte ínteresada y autorizada por ley para impugnar elcontrato. 161). no requiere de sentencia judicial que lo declare. 1153 "Cuando la ineficacia es provocada el negocio nace eficaz. razón por la que eljuez puede declararla de oficio. 8. 222). Por ejemplo. como sucede con la verificación de la condición resolutoria. pero no frente al adquirente de la propiedad del bien arrendado.. pero deviene en inefi- caz por una sentencia judicial que fo declare a ínstancia del sujeto autorizado por ley para impugnar el contrato (contrato impugnable). cit. por el solo mandato de la norma jurídica. o sea. el contrato al cual le falta la manífestación de voluntad (art. sobrevenida im- posibilidad de la prestación). la ineficacia automátíca se produce de pleno derecho. - La íneficacia relativa también puede ser parcial o total.u. la acción y la sentencia son meramente declarativas.. pero deviene ineficaz por efecto de la sentencia judicial que lo declara nulo (añ. lneficacia automática e ineficacia provocada La ineficacia automática opera de pleno derecho..1). ANíBAL ToRRES vnsouez efectos entre fas partes que lo celebraron. quien puede dar por concluido el arrendamiento (art. es dec¡r.2). y si se pretende ante los tribunales para que la declaren. 195). puesto que declara ineticaz a un contrato que hasta ese rnomento era eficaz. ipso iure. pero con una eficacia claudi- cante. el contrato de arrendamiento no inscrito es inoponible al adquiriente del bien en propiedad. la anulación del contrato. "Eficacia e ineficacia del negocio jurídico". pp. el contrato nace eficaz. la resolución judicial. el vencimiento del plazo resolutorio. el contrato anulable es eficaz desde su celebración. E CAPITULO XV: INEFICACIA DE tOS CONIRATOS . En suma. por ejemplo. el contrato de arrendamiento no inscrito surte sus efectos entre las partes. La ineficacia provocada es un medio de protección de intereses particulares. es inoponible al acreedor triunfante en el proceso judicial (art. Enla ineficacia provocada. algunos casos de resolución (cláusula resolutoria. La sentencia crea entonces el estado jurídico de ineficacia de un negocio que ha sido hasta ese momento claudicantemente eficaz" (DíEZ-PtcAzo. 1708. 219. la rescisión. Por ejemplo. 825-826). pero no con relación al acreedor vencedor en dicha acción. según que sola- mente alguna de las estipulaciones delcontrato o todas ellas sean ineficaces frente a todos los sujetos. La ineficacia automática es creada por la ley en protección del interés general.. La sentencia que declara la ineficacia del contrato es constitutiva. la resolución del contrato por mutuo disenso. pero el representante queda obligddo frente al tercero con quien celebró elacto (art.. se declara un estado de ineficacia ya existente.y la ineficacia provocada requiere de la iniciativa del interesado.

Jurídicamente no es posible que las partes se puedan sustraer unilateralmente de los efectos delcontrato que han celebrado. anulabilidad. en la anulación por incapacidad. en los casos que la ley lo permite. o cuando una de las partes se retracta cuando lo permite la ley. nulidad. la resolución del contrato no perjudican los derechos adquiridos por terceros de buena fe y a título oneroso. de responsabilidad civil. Así. rescindible. los contratos sujetos a condición o plazo resolu- torios tienen plena eficacia. acción de reajuste para que cese la excesiva onerosidad. ante la presencia de defec- tos de origen o sobrevinientes. revocación. lneficacia cierta e ineficacia eventual La ineficacia sucesiva es cierta cuando está sujeta a un término final y es eventual cuando el contrato está sometido a condición resolutoria o cuando es anulable. revocación.9. ya que si se cumple la condición o una vez llegado el término. 11. pero acaecido un suceso futuro deviene ineficaz. gr. rescisión. resoluble. la anulación. los mismos que van a dar lugar a las acciones de cumplimiento forzoso. 10. rescisión. vencido el término final. Pero el contrato puede adolecer de anormalidades o defectos de origen que determinan su invalidez o se producen en el curso de la ejecución delcon- trato. retractación. la supre- INSTITUTO PAC¡FICO q . cesan de producir sus efectos. 228).. Así. pero pendiente. retractación. por la exigencia de protección de los intereses de terceros y por disposición de la ley. e ineficacia sucesiva que opera retroactivamente al momento del perfeccio- namiento del contrato. de resolución. resolución del contrato. acción quanti minoris. v. Los remedios contractuales son los medios (acciones) que la ley pone a disposición de las partes contratantes para que. acción de cumplimiento del contrato. etc. o una de las partes revoca elcontrato. el incapaz está obligado a restituir la prestación recibida en el límite que se hubíera convertido en su provecho (art. 1361).La nulidad. lneficacia irretroactiva e ineficacia retroactiva Se puede distinguir entre ineficacia sucesiva que opera desde el rnomento posterior a la terminación del contrato. también. puedan determinar la cancelación o revisión de la eficacia contractual. REMEDIOS CONTRACTUALES Los contratos son vinculatorios entre las partes (art. lneficacia pendiente El contrato tiene una plena eficacia actual. por ejemplo. En los casos de ineficacia retroactiva. la retroactividad está atemperada por la objetiva imposibilidad de cancelar las situaciones que la eficacia proviso- ria ha determinado. la rescisión. § 138. o cuando es disuelto por acuerdo entre las partes. resolución. Por ejemplo.

bajo apercibimiento de tenerse por resuelto el con- trato (ar1. Ejemplos: la parte que sufre el incumplimiento puede requerir a la otra para que satisfaga su prestación. con el fin de tutelar la confianza que ésta ha despertado en el destinatario. si éste no 1154 RoPPo.. 1430). la misma que produce la resoluciÓn delcontrato de pleno derecho (art. cit'. Son establecidos por et legislador haciendo una ponderación comparativa de intereses en conflicto y. en la compraventa de bienes muebles no entregados al cornprador. O puede dirigirse a ampliar los remedios. esta- blece si debe prevalecer éste o aquél remedio ante un determinado defecto contractual Si el contrato en presencia de estas anormalidades originarias o sobre- viníentes vinculara igualmente a las paftes. las responsabilidades por in- cumplirniento del contrato) y con las políticas de protección de los contratantes débiies (piénsese en la invalidez de las cláusulas vejatorias en los contratos de los consumidores). lo que ocurre con la imposición del principio de la buena fe (p. 3) remedios por defectos originarios y por defectos sobrevinientes. dentro de un plazo no menor de quince días. Los remedios contractuales se clasifican en: 1) negociales. los que pueden determinar que el contrato no vincule a las partes o que sus efectos o parte de éstos sean extinguidos. librando a las partes del vínculo contractual o poniendo en discusión los efectos contractuales. que serían vulnerados por la normal producción de efectos jurídicos de un contrato defectuoso. coNruros @ c¡pírulo xv: TNEFIcACIA DE Los . 2) remedios en interés de las partes y remedios en protección delinterés general.668. 4) remedios extintivos y remedios de mantenimiento. la ley ofrece remedios para prevenir o remover la lesión de tal interés. removidos o revisados- La tendencia legislativa puede orientarse a restringir los remedios contrac- tuales. ANÍBAL ToRRES vtsouez sión o reducción de las donaciones que exceden la porción disponible de la herencia. Los remedios negocialesse activan por iniciativa de las partes y no requie- ren de pronunciamiento judicial. a la obligatoriedad del contrato corresponde el valor ético y los intereses sociales que fundamentan el principio pacta sunt seruanda. la declaración de valerse de la cláusula resolutoria expresa. 1a2$. P. El contrato. privilegiando a unos y sacrificando a otros. judiciales y legales. etcétera. Se lesionarían intereses que el ordenamiento jurídico tutela. \ Frente a la lesión o posibilidad de lesión de los intereses merecedores de tutela. endureciendo el vínculo. Como señala Hoppo115a. ej. lo que sucede con la afirmación de la teoría de la declaración. pero en un contrato con defectos se presentan otros valores e inte- reses que atenúan el rigordel principio pacta sunt servanda.

1564). las resoluciones judiciales por incumplimiento (art. ante el incumplimiento de una parte. Advertimos que siempre está el remedio de la transacción para que las paftes. pero existe el riesgo de que el que debe cumplir en segundo lugar (el demandante) no pueda hacerlo.1447). la rescisión en la venta por extensión o cabida.. En todos estos casos la cancelación de los efectos . el derecho del comprador a retractarse del contrato o a pedir una rebaja en el precio cuando en el momento en que se celebró elcontrato había perecido una parte del bien (art.del contrato o su modificación se produce por sentencia judicial consentida o ejecutoriada. 1440). pueden resolver el contrato antes de la ratificación por el aparente representado (art. Por lal razón. Los remedios legales operan de pleno derecho. niotorga la garantía a que se hubiera obli- gado. tercer párrafo). Los remedios judiciales se activan también por iniciativa de las paftes mediante una acción judicial.. hasta que el demandante satisfaga la que le concierne (art. 1426). en unos casos la parte víctima deldefecto contrac- tua[ puede eleglr entre el remedio negocial y el remedio judicial. la resolución de pleno derecho INSTITUTO PACIFICO @ . 1 533). evitando el pleito que podría promoverse o finalizando elque está iniciado (art. eldemandado para que cumpla puede deducir la excepción de incumplimiento con la que suspende el cumplimiento a su cargo. entre otros). si bien se activa por iniciativa de pañe. 1314 y ss. 1575). la acción para el cumplimiento forzoso @rt. 222). por venta de bien ajeno (art. 151 1). gr. la rescisión por lesión (arl. el remedio. si el que debe cumplir primero es deman- dado para que ejecute su prestación. haciéndose concesiones recíprocas. 1428. la rescisión. Por ejemplo. 1429) para disolver el contrato. lo que le da derecho a suspender la ejecución de su prestación hasta que el demandante satisfaga la que le concierne @n. la indemnización de daños (arts.162. puede deducir la excepción de caducidad. el falsus procuratory el tercero con quien ha celebrado el contrato.la sentencia tiene carácter constitutivo. el vendedor puede disponer del bien. o sea requieren del pronunciarniento del juez. en los contratos con prestaciones recíprocas en los que prestacíón y contraprestación se deben ejecutar en momentos diferentes. por ejemplo. si el exceso o la falta en la extensión o cabida del bien vendido es mayor a un décimo de la señalada en el contrato (art. La cancelación de los efecios contractuales se produce por la verificación en la realidad del hecho previsto en el supuesto normativo. en todo o en parte. v. en los contratos con prestaciones recíprocas.1428). resuelvan sus conflictos con- tractuales. 1302). En otros casos.1427). necesariamente tiene que ser judicial. la otra puede utilizar la resolución judicial (art. 1539). la anulación (añ. 1428). por sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación (art. por vicios ocultos (art.. 1428)o la resolución de pleno derecho (art. paga el precío. Ejemplos: en los contratos con prestaciones recíprocas que deben ejecutarse simultáneamente. caso en el que el contrato queda resuelto de pleno derecho (art. Según lo permita la ley.

j Los rernedios en interés de las partes son los que protegen el interés particular de la parte contratante que se vería perjudicada con la producción de efectos del contrato. haciendo las correcciones necesarias. 1428). el remedio de la acción rescisoria por lesión sólo puede ser ejercitada por el contratante que se encontraba en apremiante necesidad (art. Por ejemplo. son activados por impulso de parte o de cualquier tercero afectado. Los remedios por defectos sobrevinienfes reaccionan contra los defectos que se origínan en la etapa de ejecución delcontrato válido (una de las partes incumple con ejecutar su prestación. por ejemplo. no puede ser alegado por otras personas: el remedio de la anulabilidad solamente corresponde alcontratante qure en elperfeccionamiento delcontrato ha actuado bajo los efectos el error. Ia resolución. @ cepítulo XV: INEFICACTA DE Los coNTeAros . la invalidez de pleno derecho de la donación hecha por persona que no tenía hijos. Se activan solamente a iniciativa de la parte afectada con la anormalidad contractual. por ejemplo. 1508). Los remedios por defectos originarios atacan a los defectos del contrato existentes en el momento de su celebración. violencia. tienen por fínalidad conservar el contrato. Los remedios en interés generalestán orientados a cancelar los efectos contractuales del contrato anómalo para que no se vea afectada la sociedad. o que es víctima de la simulación relativa. la reducción o aumento de Ia prestación con el fin de que cese la excesiva onerosidad (art. la acción de cumplimiento. incluso puede ser declarada de oficio por el juez. Si en estos casos hay pronunciamiento deljuez. la misma que opera de pleno derecho. 1447).). la nulidad. la ac- ciÓn quanti minoris por razón del vicio existente en el bien trasferido (art. ANIBAL TORRES VASQUEZ del contrato por sobrevenida imposibilidad de la prestación (arts. 1431 a 1434). intimidación. lo que sucede con la nu- lidad. Los remedios extintivos tíenen por finalidad dísofver el vínculo contractual defectuoso. 14a0). la acción de cumplimiento y de resolución de contrato con prestaciones recíprocas son remedios a favor del contratante que ha cumplido frente al contratante incumplidor (art. la acción de cumplimiento del contrato. la falta de algún ele- mento esencial o requisito de validez o estos están afectados por algún vicio: Estos remedios son la nulidad y la anulabilidad. ésta sobreviene imposible. 1539). si resulta vivo el hijo del donante que éste reputaba muerto (art. etcétera. etc. Los remedios de mantenimiento. 151 3). 1634). la nulídad que cancela los efectos contractuales en protección del interés general antes que del interés de las partes. no requiere de sentencia judicialque la declare. o sea destruír los efectos contractuales. la rescisión por venta de bien ajeno sólo compete al comprador (art. la revocación. resolución.llamados también de adecuación. la exigencia de entrega de otro bien de igual naturaleza que el bien viciado (art. rescisión. Por ejemplo. o con incapacidad relativa. dolo. la sentencia es simplemente declarativa.

álguna estipulación. La concurrencia de todos los requisitos de validez determinan que el con- trato exista válidamente. el contrato no queda constituido válida- mente. 1359). quienes lo hubieran celebrado serán ilimitada y solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado y frente a terceros @rt. El ordenamiento jurídico reconoce dos formas de in- validez: la nulidad y la anulabilidad. caso contrarío. I N EFICACIA ESTRUCTU RAL § 139. Sin embar- go. Mencionemos otro ejemplo: la validez de los contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro. en cuyo caso opera retroactivamente". El contrato válido es existente. siempre y cuando ésta sobrevenga. un contrato inválido INSTITUTO PACIFICO @ . queda subordinada a que se cumpla con este requisito de la inscripción y a que sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguientes a su inscripción. las partes estén conformes sobre todas las estipulaciones. no hay contrato. por ejemplo. Ley General de Sociedades). el contrato puede lener validez reseruada (supeditada) cuando carezca de .7 de la Ley Nq 26887. GENERALIDADES La falta de un elemento estructural o los vicios existentes en él determinan la invalidez del contrato. además de los voluntariarnente añadidos por las partes. el concepto de \¿alidez del contrato" coincide con el de'existencia del contrato". Contrato válido es el que reúne todos los requisitos exigidos por ley (tanto los comunes a todo contrato como los específicos para cada contrato en parti- cular). si se ornite o retarda el cumplimiento de estos requisitos. deviene en inválido. además de reunir todos los requisitos esenciales. 1360 establece: "Es válido el contrato cuando las partes han resuelto reseryar alguna estipulación. siempre que con posterioridad la reserya quede satisfecha. En cambio. el art. aungue la discrepancia sea secundaria (art. La inexistencia delcontrato está asimilada a la nulidad. Para que elcontrato exista válidamente se requiere que. Si se comprueba que la estipulación reservada no puede ya sobrevenir. y siempre que tales requisitos carezcan de vicios que los afecten. la eficacia está referida a la producción de efectos jurídicos.

pero están viciados. no existe como acto real. La ineficacia de un contrato válido puede deberse a la ley o a la voluntad de las partes. No es lo mismo ineficacia que invalidez. según que produzca o no produzca efectos). Vearnos algunos e. el contrato adolece de anulabilidad (art. pero estos principios no son absolutos. mientras que la ineficacia es atinente a sus efectos (el contrato es eticaz o ineficaz. La invalidez constituye una de las causales de ineficacia del contrato. b) un contrato simulado es sólo aparente. la invalidez constituye la hipÓtesis principal y característica de la ineficacia del contrato. pero la "validez" no siempre es razón suficiente para [a "eficacia".b) todo contrato inválido es ineficaz.jernpfos: a) fos contratos anulables producen todos sus efectos en tanto no se declare su nulidad (eficacia provisionalque puede ser definitiva si el contrato es confirmado o por prescripción de la acción de anulabilidad).. porque hay tambíén una ineficacia de contratos válidos (ineficacia funcional). 1359). En efecto. Es inválido un contrato cuando la ley lo priva de sus efectos normales. pero la recíproca no es cierta: esto es. la invalidez se refiere a una apreciación valorativa del contrato (el contrato es váfido o inválido). T. De ordinario. I. por excepción.219) y siconcurren los requisitos de validez. es decir. 488). En definitiva. Sin embargo. la simulación no puede ser opuesta al tercero que de buena fe y a título oneroso haya adquirido derechos del titular aparente (art.la especie. T. porque presentan excepciones. la aparienda es eficaz por cuanto está legitimando el derecho del 1155 La doctrina es uniforme en admitir que el contrato válido no siempre es eficaz: MESSINEO (Manual de Derecho c¡v¡l y comerc¡al. el contrato válido es eficaz y el contrato inválido es ineficaz.y. sin embargo. ll. o las buenas costumbres (no se puede califbar como válido a un con- trato que viola el ordenamiento iurídico). pero es ineficaz durante la pendencia de la condición. cit. Hay contratos inválidos. que la validez dé lugar siempre a la eficacia". "no hay" contrato (art. De otro lado. El contrato al cual le falta alguno de los elementos esenciales o requisitos de validez adolece de nulídad absoluta (la inexístencia se asirnila a la nulidad absoluta) (art. hay contratos válidos ineficaces y contratos in- válidos eficaces. o por ser contrario al ordenamiento jurídico cuando viola normas imperativas. De lo expuesto se deducen dos principios generales: a) todo contrato válido es eficaz. ANiBAL ToRRES v¡sou¡z es inexistente para el Derecho. 194). Aquélla es el género y ésta. Tampoco no todo contrato inválido es ineficaz. por falta de uno de sus elementos esenciales. p. dice: "La eficacia presupone la vali- dez". 632): La "eficacia" implica la '\¡alidez". Asimismo. pero ineficaces. cit. el orden público. pero eficaces. 221).. @ cepírulo x¿: INEFICACIA ESTRUCTURAT . p. es decír. no todo contrato válido es eficaz115u. BARBERO (Sistema del Derecho privado. como el caso de un contrato celebrado bajo condición suspensiva que existe válidamente. no toda ineficacia proviene de la invalidez. Hay contratos válidos.

respetando. En rnateria de nulidades rigen los siguientes principios: 1) La nulidad y la anulabilidad son supuestos de ineficacia estructural u originaria. 1157 "Según la concepción todavía probablemente más extendida. y delacto jurídico en general. p. por carecer de sus elemen- tos esenciales. son indispensables y se evita un excesívo fraccionamiento de la regulación de Ia invalidez. a una validez provisional herida de muerte por la existencia de defectos o vicios que afectan los elementos esenciales de su propia estructura interna. el orden público o las bue- nas costumbres. aunque después se anule el del otorgante por causas que no aparecen inscritas (art. INSTITUTO PACIFICO @ . como dos formas o categorías de invalidez del contrato. por ello. de ne que significa no y ullus que significa alguno. lo que sucede cuando ha sido formado con falta de algún elemento esencial o requisito de validez o contraviniendo el ordenamiento jurídico. si cabe la expresión. en la alemana: nichtigkelt en la italiana: nullitá) y la anulabilidad (en laversión alemána: anfechtbarkeü en la italiana: annultabititá). no hay causales de nulidad o anulabilidad sobreviníentes a la celebración del acto o negocio. válido y elicaz. son supuestos de ineficacia estructural u originaria. en todo caso. TEORíA GENERAL DEL CONTMTO tercero. A los contratos que tienen una estruclura defectuosa. esta posición delCódigo es correcta. con relación al contrato anulable no hay acuerdo ni en la doctrina ni en la legislación sobre si es válidotls7 o inválido. cuando el caso lo amerite. c¡t. si de él se puede hablar de validez será para referirse solamente. de todos o alguno de ellos. el contrato anulable es. A nuestro parecer. La nulidad (denominada también nulidad absolutal y la anulabilidad (lla- mada también nulidad relafiua). o sea el contrato inválido surte sus efectosfrente al tercero adquirente a título oneroso. mantiene su adquisición una vez inscrito su derecho. En todos estos casos. se Iímita las formas de invalidez a los dos tipos fundamentales que. además. 2) Toda causal de nulidad o de anulabilidad debe necesariamenté exis- tir en el momento de ta cetebración del contrato. Nulo es el contrato falto de valor y tuerza vinculatoria. Sin embargo. el contrato no ha llegado a formarse válidamente. j El Código civil reconoce dos forrnas de invalidez: la nulidadlls6 (en Ia versión francesa: nullité. el orden público o las buenas costumbres.61). según la experiencia tradicional.2014). porque de este modo se gradúa Ia reacción del Derecho frente a las diferentes causales de invalidez del contrato.. de buena fe y que inscriba su derecho. o por ser contrario a norrnas imperativas. el principio fundamental de la conservación del contrato. "Notas para una revisión general de la denominada ineficacia del contrato'. c) el tercero que de buena fe adquíere a título oneroso un derecho de persona que en el registro público aparece con facultad para otorgarlo. y 1 1 56 Nulidad deriva de nulo que proviene de nullus. la sentencia que lo anula es constitutiva y con efectos retroactivos" 1ct-lveníe GoSÁLBEZ. antes de su anulación. al menos en el Derecho privado español. la ley los sanciona con la invalidez.

1159 Así. en materia de Derecho de Familia. aunque puede producir otros efectos como un hecho jurídico distinto (p. Es decir. debida a motivos muy graves. aunque puede no producirlos ab initio por efecto de la sentencia que lo declare nulo. la nulidad supone un defecto sumamente grave en la formación del contrato. fas de anulabílidad son fijadas en protección de intereses particulares. . Existe una invalidez radical.Son titulares de la acción de nulidad cualquiera de las partes. del Título l. se regula tanto la nulidad como Ia anulabilidad. l El debate doctrinario sobre si el acto jurídico anulable. pues ellos en su función de admínistrar justícía están sometidos a la Constitución y a la ley (art. absoluta. Título lX. públicos.El contrato nulo no produce los efectos que le son propios. es válido o inválido115s ha sido superado en el Código civil que reconoce como inválidos a los actos nulos y a los anulables. pero tiene un vicio en su formación. las causales de nulidad están señaladas en el ad. Porque el contrato anulable adolece de invalidez puede ser convalidado mediante confirmación (añ. 138 de la Constitución). v. 219 y las de anulabilidad en el atl. de la Sección Segunda. los terceros que tengan intereses económicos o morales que se deri- 1158 Los franceses dicen pas de nullités sans texte (no hay nulidad sin texto expreso que la establezca). por ejemplo.Las causales de nulidad son establecidas en protección de intereses generales. Así. y por ende el con- trato anulable. el matrimonio nulo (arts.277 y ss. la indemnización de daños). los magistrados están prohibidos de crear causales de nulidad o anulabilidad.) están comprendidos dentro de la "lnvalidez del matrimonio" que es el rófulo que lleva el Capítulo Quinto. gr. 274 a276) y el matrimonio anulable (arts. Entre el contrato nulo y el anulable existen las siguientes diferencias: . generalmente debida a la existencia de vicios de la voluntad o a que el sujeto adolece de incapacidad relativa. denominado Nulidad del acto iurídico.Alcontrato nulo le falta algún elemento esencialo requisito de validez o es contrario a normas irnperativas.. privados. al orden público o las buenas costumbres.. provo- cada. mientras que el anulable sí produce sus electos. del Libro lll de nuestro CC. ANIBAL TORRES VASAUEZ 3) Las causales de nulidad y las de anulabilidad son establecidas por ley (principio de legalidad)ttsa' no hay causales de nulidad o anula- bilidad establecídas por convenio. el anulable reúne los elementos esenciales y requisitos de valídez. 230). . ej. en el Libro ll. . esto es acorde con la doctrina que clasifica ala nulidad en absoluta y relativa. @ CAPITU LO XVI: INEFICACIA ESTRUCTUMT .221. en cambio. en tanto que la anulabilidad supone Ia existencia de un vicio en su formación. la falta de manifestación de voluntad o de los requisitos de validez del acto. y una invalidez relativa.

El acto jurídico así creado responde a uno de los esquernas legales o Sociales. 1997.. aun. La inexistencia "no tiene reconocimiento jurídico. ConcePto Existe el contrato. el juez puede declarar de oficio la nulidad que es manifiesta. consiguientemente no es Susceptible de ser valorado como válido o inválido. p. por lo que no requiere regulación jurídical161. ni siquiera requiere de una regulación jurídica (SCOGNAMIGLIO. ni de convalidación por el transcurso del tiempo. la acción de nulidad no prescribe ni caduca. Madrid. El arl. salvo los electos de la usucapión y de la prescripción de las acciones de repetición. 1980. 231). § 140. sólo puede ejercer la acciÓn de anulación la parte protegida por la anulabilidad. 167). Civitas. Nulidad y anulabilidad del contnto. 5a ed. etc- Elacto jurídico es inexistentecuando no hay una manifestación de voluntad (consentimiento en los actos bilaterales o plurilaterales: matrimonio.301 del Código civil español. ' También se habla de inexistencia cuando falta alguno de los elementos esenciales comunes a todo acto jurídico (manifestación de voluntad. 169 del Código civil del Brasil del 2002 señala que el negocio jurídico nulo no es suscepti- ble de confirmación. 261). la acción de nulidad no prescribe.. con- forme al art. y la de anulabilidad a los dos añost16o. leasing. la inexistencia excluye la posibilidad de identificar el contrato como tal.) que pueda Ser reconocida exteriorrnente como uno de los esquemas le- gales o sociales de acto jurídico. p. Contratli ¡n generale. El art. '116't Según una teoría. 175). "Es inexistente el contrato o el acto que no se identifica como tal" (GALGANO. nulo o anulable. capaci- 116O En otras legislacíones. Teoría y práctica de tas nulidades. "El acto inexistente no pertenece al mundo jurídico" (PASOUAU LtnñO. los nulos no son confir- mables. por tanto. En cambio. 1. y la acción de nulidad de un contrato anulable dura sólo cuatro años. eticaz o ineficaz. INEXISTENCIA DEL CONTRATO 1. modificar. matrimonio. p. Los actos anulables pueden convalidarse mediante confirrnación por la parte legitimada para pedir la anulación. etc. mientras que la sentencia que declaia nulo un acto anulable es constitutiva. La sentencia en materia de nulidad es declarativa. P. rNSTIruro pncirtco @ . por ejemplo.. cit. La acción de nulidad prescribe a los diez años. TEORíA GENERAL DEL CONIMTO ven del contrato nulo. el Ministerio Público en los casos que le toca intervenir y. porrúa. trad. contrato. Georges. 1422 del Código civil italiano dispone que la acción para hacer declarar la nulidad no está suieta a prescripciÓn. y el acto jurídico en general. de Manuel Romero Sánchez y Julio López de la Cerda. regular o extinguir relaciones jurídicas. cit. Miguel. Así. El negocio jurídico. México. Com- praventa. hay una operación calificable como testamento. queda fuera del óerecho y sus efectos jurídicos tendrán la misma suerte" (LUfzESco. cuando hay una manifes- tación de voluntad destinada a crear.

ANíBAL ToRRES vÁseuez

dad, objeto, causa fin, forma solemne) o alguno de los elementos específicos
de cada tipo o esquema de acto jurídico, v. gr., falta el bien o el precio en la
compraventa. Existe como una apariencia externa de hecho que surge en la
fase de formacíón del acto, pero no responde a la noción legal ni social del
acto jurídico.
Conforme al Proyecto del Código Europeo de los Contratos1162, la inexis-
tencia es una anomalía estructural del contrato que tiene lugar cuando no
existe un hecho, un acto, una declaración o una situación que puedan ser
reconocidos exteriormente y reconducidos a la noción social de contrato (arl.
137.1). Es una anomalía que determina la ausenciatotal de cualquier efecto
contractual, salvo las obligaciones de restitución e indemnizacíón de daños (art.
138.1), es imprescriptible e insubsanable, se produce de pleno derecho, las
partes y cualquier tercero pueden actuar como si no existiera elcontrato, pero
pueden hacer constar la inexistencia mediante la emisión de una declaración
dirigida a quien deba constarle, y pueden, luego de transcurridos seis (o tres)
meses de la recepción de dicha declaración, solicitar la declaración judicial de
la inexistencia del contrato (art. 138). Se considera a la inexistencia como una
forma típica de invalidez aun cuando no existe una tipicidad social, al menos
por la costumbre, por no existir un acuerdo destinado a crear obligacíones o a
modíficarlas o extinguírlas.
No hay un acuerdo doctrinario sobre qué se requiere para calificar a un
acto como inexistente: la falta de consentimiento; falta de los requisitos legales;
cuando no responde a ningún esquema legal; cuando no es capaz de producir
efectos jurídicos; cuando alaluz de la valoración social no responde a la noción
de acto jurídico (de contrato, etc.); cuando no se puede identificar un acto de
autonomía privada; etcétera.
La frgura de la inexistencia fue elaborada por la doctrina francesa en ma-
teria de matrimonio, para justificar la invalidez de casos no considerados por
la ley como nulos, pero que no eran idóneos para generar elvínculo conyugal
(p. ej., el matrimonio entre personas del mismo sexo). En tales casos, los jue-
ces, limitados por el principio pas de nullité sans texte, se pronunciaron por la
ínefícacia sobre la base de la inexistencia del acto.
Esta noción de inexistencia, dice Bianca1163, extendida al contrato en
general, adquirió el significado de una forma de invalidez que acompaña a la
de nulidad, pero que sustancialmente es equivalente a esta última. Superada
la razón originaria de la diferenciación, a los autores franceses les pareció
consecuencial el rechazo de la inexistencia como categoría autónoma de la
invalidez del contrato.

1162 Cfr. GANDOLFI, Giuseppe (coord.), Code Européen des Contrats, Livre I Avant-projet, edi-
ción revisada por L. Gatt, Giuffré, Milán, 2004; VATTTER FUENZALIDA, "lnvalidez e inefica-
cia en los Proyectos Europeos de Derecho de los Contratos", cit., pp. 19 y ss.
1163 BIANCA, Diritto civile,cit., T. lll (ll contrato), p.614.

@ CAPITULO XVI ; IN€FICACIA ESTRUCf URAL

TEORíA GENEMI DEL CONTMTO

La inexistencia como una forma de invalidez del acto jurídíco ha dado lugar
a arduos debates doctrinales, entre los seguidores de la división tripartita de
la invalidez: inexistencia, nulidad y anulabilidad, y los que optan por la fórmula
bipartita'. nu lidad y anulabilidad.
La opinión dominante es la que identifica el "acto jurídico inexistente" con
el "acto jurídico nulo". Todos los supuestos de inValidez son remitidos a un
denominador común: la nulidad absoluta o relativa. La inexistencia del acto
jurídico no es un tertium quidiunlo a la nulidad y la anulabilidad, sino sólo se
trata de una categoría racional o lógica carente de calificación jurídica, útil en
ciertos casos para establecer los fírnites entre la nulidad y la anulabílidad.

2. Teoría que distingue entre inexistencia y nulidad
Esta teoría considera que la inexistencia es distinta de la nulidad, pues
constituye un vicio más grave y radical que ésta, que excluye toda posibilidad
de identificar el acto jurídico como tal.
Explica Josserandtton que el acto inexistente carece de un elemento
esencial, las partes no han manifestado su voluntad o sus voluntades no han
coincidido; el acto no responde a la definición que de él da la ley. El acto nulo
está provisto de sus elementos constitutivos, responde a la definición que la ley
da de él; existe el contrato, existe la venta, pero uno de sus elementos vitales
está alectado de un vicio que puede determinar su destrucción. Las nulidades
se distinguen en absolutas y relativas.
Las nulidades absolutas, o radicaleso de orden público, sigue explicando
Josserandll6s, están sancionadas por reglas de orden pÚblico; si se concluye
un pacto sobre una sucesión futura o una convención con ánimo de cometer
o de recompensar un delito, el acto realizado en tales condiciones es nulo de
nulidad absoluta. Las nulidades relativas o simplemente actos anulables es-
tán sancionadas por reglas protectoras de intereses particulares, privados; el
consentimiento de una de las partes ha sido viciado por error, dolo, violencia,
incapacidad. He aquí una clasifícación muy neta; "Son inexistentes los actos
que carecen de un órgano constitutivo y no responden a su propia definiciÓn;
son nulos de nulidad absolutalos que, dotados de sus elementos constitutivos,
chocan con una regla de orden público; son simplemente anulables los que
han sido celebrados bajo el imperio de uno de los úicios de consentimiento
tornados en consideración por la ley".
La distinción entre actos nulos y anulables se remonta hasta el Derecho
romano. En cambio, la diferenciación entre inexistencia y nulidad no tiene un
origen romano; hizo su aparición, en e[ momento de Ia elaboración del Código
civil francés, a propósito del matrimonio y por la sugestión del primer Cónsul

1164 JOSSEBAND, Derecho civil, cit., T. I, Vol. I, p. 135.
1165 JoSSERAND, Derecho civil, cil., T. l, Vol. l, p. 136.

INSTITUTO PACIFICO
w

ANíBAI ToRRES vnsourz

Napoleón Bonaparte que no admitió que se tratase de la misma manera el
caso en que la mujer hubiera dicho "no" ante el oficial del estado civil y el
caso en que hubiera dicho "sí" después de haber sido objeto de violencia. En
el primer caso, hizo observar, no hay en absoluto matrimonio; en el segundo,
hay un matrimonio nulo; y el art. 146 contiene las huellas de dicha oposición:
"no hay matrimonio cuando falta el consentimientonl166. Señala, Josserand,
que la doctrina admite la inexistencia en tres casos: 1e) por identidad de sexo;
2q) por defecto de intervención de un oficial del estado civil; y, 3) por ausencia
de consentimiento. Son causas de nulidad absoluta, el incesto, la bigamia, la
impuberlad, la clandestinidad, la incompetencia del.oficial de estado civil, Ia
demencia. Las causas de anulabilidad son los vicios delconsentimiento: error,
dolo, violencia, lesión y también la incapacidad1167.
En efecto, Napoleón, en el seno de la Comisión que realizÓ los trabajos
preparatorios del Code de 1804, impuso la distinción entre el matrimonio exis-
tente, pero anulable, por haberse contraído con vicios del consentimiento, y el
matrimonio inexistente, por ausencia de consentimiento libre ante eloficial del
registro civill16s; criterio que fue acogido en el añ. 146 del Code, el cual dispone:
No existe el matrimonio sin el consentimiento. Explica Josserandll6e que las
nulidades relativas entran en juego cuando el consentimíento de una de las
partes ha sido viciado (error, dolo, violencia, lesiÓn, incapacidad); acuden en
socorro de la debilidad.
Como dice Zannoni1170, la doctrina francesa clásica consideró implícita la
regla de que no hay nulidad sin texto expreso de la ley: pas de nullité sans brte.
Aceptado este principio, la doctrina se enfrentó con elcaso del matrimonio que
hipotéticamente se celebrara entre dos contrayentes del mismo sexo. Ninguna
norma del Code sancionaba la nulidad del matrimonio, y, sin embargo, sería
contrario ala razón reputarlo por eso válido: A partir de Zachariae y más tarde
de Aubry y Rau, se esbozó este distingo: "una cosa es existir con vicios y otra es
no existi/'. De acuerdo a esta doctrina no existe el contrato sin el consentimiento.
La doctrina que acepta la distinción entre actos inexistentes y actos nulos
no es uniforme en establecer la delimitación entre unos y otros. Para unos, el
acto jurídico inexistente es aquel al cual le falta la manifestación de voluntad
(v. gr., elcontrato del cual sólo se ha hecho la oferta y no se ha dado la acep-
tación) o los requisitos de validez (elementos sustanciales)ttzt , acto nulo es

1166 JOSSERAND, Derecho civil,cil., T. l, Vol. I,p. 137.
1167 JOSSERAND, Derecho civil, cit., T. I, Vol. ll, pp. 73 y ss.
1168 DE LoS Mozos, José Luis, "La inexistencia del negocio jurídico", en Revista General de
Legislación y Jurisprudencia, Año CVlll, segunda época, T. XL, Ne 208, Madrid, 1960, p. 470.
1169 JOSSERAND, Derecho civil,cil., T. l, Vol. l, p. 136.
1170 ZANNONI, lneficaciay nulidad de los actosiurídicos, cit., p. 139.
1171 Al respecto sostienen Charles AUBRY y Charles RRU (Cours de Droit civil frangais, 4a ed.
por G. Rau y Ch. Falcimaigne, LGDJ, París, 1878, T. I, p. 118) que los "actos inexistentes"
son los que no reúnen los elementos concernientes a su naturaleza o a su objeto, o no

@ cRpítuto xvl, INEFtcACtA ESTRUcTURAL

TEORíA GENEML DEL CONTMTO

el que infringe normas imperativas, elorden público o las buenas costumbres
(nulidad absoluta) o cuando sus requisitos esenciales adolecen de algún vicio
(nulidad relativa o anulabilidad). Para otrosr172, la inexistencia se da cuando el
acto no ha tenido un inicio de concepción, por tanto no vale ninguna conversión,
como sucede cuando falta la manifestación de vofuntad (hay sÓlo una sombra
o fantasma de negocio); en cambio, será nulo, con:,nulidad absoluta y radical,
cuando habiendo sido concebido, o sea hay manifestación devoluntad, carece
de alguno de los requisitos de validez, por lo que el acto se ha formado, pero
nace muerto; no produce efectos. No faltan quienes sostienen que el contrato
es inexistente cuando no concurr€n los essentialia negotiiy es nulo por ser
contrario a la ley; el inexistente es insubsanable y elnulo sí lo es por conversión
(según algunas legislaciones).
Se atribuye a los franceses Zachariae, y a Aubry y Rau la creación de
la teoría de los actos inexistentes que ayudó a los comentaristas del Code a
salvar mUchas dificultadesllTs. Aubry Y Rauttzt distinguieron entre "actos lesi-
vos", "actos fraudulentos" y "actos inexistentes", y sostuvieron que es imposible
pensar en la existencia del acto jurídico cuando faltan los elementos relativos a
su naturalezao a su objeto, o cuando no está acornpañado de las condiciones
y solemnidades fijadas por ley. La ineficacia de estos actos no requiere de
declaración judicialy no son confirmables ni prescriptibles.
Hay autores que distinguen entre actos inexistentes y actos anulables;
unifican la nulidad absoluta y la nulidad relativa en una sola categoría: la anu-
tabitidad. No admiten que se califique como nulo a un acto aparente porque
puede conducir a equívocos. Baudry-Lacantinerie y Barde1175 dicen que el acto
inexistente ha sucedido de hecho, pero no tiene existencia legal, eS una simple
apariencia de acto; el anulable reúne todos los elementos esenciales, pero
adolece de algún vicio que puede conducir a su anulación por la justicia. La
anulación requiere de sentencia judicial y la inexistencia opera de pleno dere-
cho, si interviene la justicia es sólo para constatarla. El acto anulable produce
efectos en tanto no exista una sentencia judicial que lo anule y el inexistente
es ineficaz. El anulable puede ser atacado sólo por determinadas personas

están acompañados de las condiciones y solemnidades con arreglo a ley y a su espírilu.
En tales casos el acto debe ser considerado, no sólo como nulo, sino como no sucedido o
no aconiecido (non avenu).
1172 Cft. DE CASTBO Y BRAVO, Federico, El negocio jurídico, lnstituto Nacional de Estudios
Jurídicos, reimpr. de la 2s ed. [1 971J, Civitas, Madrid, 1985, p.464; GARCÍA AMlGo, Ma-
nuel, lnstituciones de Derecho civil. Pa¡te general, Editorial Bevista de Derecho Privado,
Madrid, 1979, P. 857.
1173 LAFA¡LLE, Héctor, Curso de Derecho civil. Contratos, Biblioteca Jurídica Argentina, Bue-
nos Aires, 1930, P. 181.
11 74 AUBRY/FIAU, Cours de Droit civil frangais, cit., T. l, p' 11 8.
1175 BAUDBY-LACANTINERIE, Gabriel y BARDE, Louis Joseph, Traité théoique et pratique de
Droit civil,3a ed., Sirey, París, 1908, T. lll, vol. XIV p. 268.

tNsrTUTo pacinco
EE

ANIBAT TORRES VASAUEZ

y la inexistenc¡a puede ser invocada por todo aquel cuyo derecho pueda ser
afectado, pudiendo el juez declarar de oficio que tiene existencia aparente.
El acto anulable puede ser confirmado; lo que no exíste no es susceptible de
confirmación o de prescripción.
Sólo el acto existente que contraviene los preceptos del ordenamiento
jurídico puede ser calificado como nulo. La nulidad constituye el predicado del
acto jurídico. La diferencia nulidad-inexistencra requiere determinar el ámbito
dentro del cual el contrato puede ser valorado como nulo y producir los efectos
excepcionales ligados al contrato nulo, excluyendo las situaciones en las que no
se puede Ídentificar un acto de autonomía privada. Elcontrato nulo encuentra
su límite en cuanto el contrato no existe, es decir, falta una situación que a la
luz de la realidad social del Derecho pueda ser calíficada como contratolr76.
La noción de inexistencia se refiere al no-ser del acto jurídico, a cualquier
cosa que está fuera de toda calificación jurídica, pero se le considera útil para
identificar situaciones extremas de actos irrelevantes o ineficaces. Scognami-
gliorrzz dice que para distinguir entre contrato existente e inexistente basta decir
que fa nulídad es la sanción delordenamiento alcontrato disconforme con sus
prescripciones y constituye el resultado de una valoración normativa del acto,
lo que presupone su existencia; siel contrato no exíste no tiene sentido indagar
si es válido o no. El interés por la noción de la inexistencia no surge cuando
queremos referirnos a especies en las que nada concurre del contrato, sino a
hipótesis lÍmite a los fines de sistematizar no pocas figuras controvertidas de
anomalía del contrato. Así, es inexistente elcontrato estipulado en brorna, por
razones de enseñanza, en escena; mientras no se haya producido el encuentro
de la propuesta y la aceptación; cuando es irrealizable su función típica (p. ej.,
la compraventa de cosa propia); cuando el contrato atÍpico no satisface un inte-
rés que merezca tutela jurídica o se orienta a cumplir una función no permitida
por el ordenamiento (p. ej., los pactos sucesorios), casos en los que no vale
ninguna convalidación. Los argumentos en contra de la distinción caen frente
al argumento ofrecido por [a excepcional relievanza y eficacia indírecta que
el Derecho acuerda al contrato nulo, como son la conversión y otras medidas
sanatorias que son instituciones características de la figura de la nulidad. Estas
soluciones normativas responden a la exigencia de conservación del contrato
nulo, del cual se presupone su existencia; mientras no se podrían, viceversa,
referir a la hipótesis de inexistencia del contrato.
El Código civil para el Distrito Federalde México regula a la inexistencia
como un supuesto típico de íneficacia. El acto jurídico inexístente por falta de
consentimiento o de objeto no producirá efecto legalalguno; no es susceptible
de convalidarse por confirmación, ni por prescripción; la inexistencía puede ser
invocada por todo interesado (arl.2224). En cambio, la ilicítud en el objeto, en

1176 BIANCA, Diritto civile, cil., T. lll (ll contrafo), pp. 61 4-615.
1177 SCOGNAMIGL¡O, Contratti in generale, cit., pp. 231-232.

@ cnpÍrulo xvr: TNEFTCACTA ESTRUcTUML

TEORíA GENEML DEL CONTMTO

el fin o en la condición del acto produce la nulidad, absoluta o relativa, según
lo disponga la ley (art. 2225). La nulidad absoluta no impide que el acto pro-
duzcaprovisionalmente sus efectos, los que serán destruidos retroactivamente
cuando eljuez pronuncie la nulidad. De la nulidad absoluta puede valerse todo
interesado y no desaparece por confirmación o prescripción (ad. 2226). Como
se obserua, tanto elacto inexistente como el que adolece de nulidad absoluta
no se pueden convalidar por confirmación o por pr'escripción.
El Anteproyecto de Código Europeo de los Contratos, redactado por Gan-
dolfi, conocido como el Anteproyecto de Pavía, distingue entre inexistencia,
nulidad y anulabilidad de los cont¡atos1178. La inexistencia es un supuesto de
ineficacia que incide en la formación del conlrato, afecta su estructura, y tiene
lugar cuando no existe un hecho, acto, declaración o situación que pueda ser
identificada socialmente como contrato.
Todas las causas de inexistencia (cuatro en total) del contrato giran en
torno al consentímiento frustrado por defectos en la oferta o en la aceptación
o la actuación incompleta de las pañes (art. 137.2\. Esas causas son:
1) La oferta cuyo destinatario carece de capacidad jurídica (no de
obrar, que es causa de anulabilidad) determinada por el nacimiento
de Ia persona natural y por la inscripción de Ia persona jurídica en
el registro correspondiente, salvo que exista el substrato de lo que
pueda llegar a ser un sujeto, corno es un concebido o una sociedad
anónima antes de su inscripción (art. 137.2.a). Mejor hubiese sido
que el substrato material no se limite a la sociedad anónima, sino
que comprenda a toda persona jurídica antes de su inscripción.
2) La oferta que carece de objeto o de las indicaciones necesarias para
poder ser aceptada (art. 137.2.b), es decir, que contenga todos los
elementos, principales y accesorios, del contrato que se propone
celebrar, a fin de que el destinatario con su sola aceptación dé por
perfeccionado el contrato. Si en la oferta no está todo el contenido
del contrato propuesto no puede ser objeto de una aceptación pura
y símple (art. 13.1), de manera que no puede haber acuerdo con la
sofa aceptación. i, '
3) La aceptación que no corresponde a la oferta, como consecuencia del
carácter equívoco de esta última (art.137.2.c), o sea la aceptación es
ineficaz por imperfección de la oferta, de modo que no puede haber
acuerdo, salvo que constituya una contraoferta (art. 16.6).

1178 EtANrEpRoyECTo DE CóDtco EuRopEo DE Los CoNTRAToS (cfr. GANDoLFI [coord.],
Code Européen des Contrats, cit.), desde la perspectiva de la ineficacia, regula distintas fi-
guras: la Inexistencia (art. 137); nulidad (art. 1a0); nulidad sobrevenida, a la que denomina
impropiamente caducidad lart. Á2); la anulabilidad (art. 1 46); la ineficacia por voluntad de
las partes o por disposición de la ley (art. 153), la inoponibilidad (art. 154), la simulación y
la reserva mental (art. 1 55); y la rescisión por lesión (art. 156).

rNslTUTo pncínco g

ANIBAL TORRES VASQUEZ

4) La actuación incompleta de los contratantes por falta de algÚn ele-
mento o de la autorización que corresponda. Es decir, el contrato es
inexistente, como díspone el art. 137.2.d, si el hecho, o el acto, o la
declaración, o la situación, aun existiendo, son incompletos, sin que
pueda atribuírseles valor jurídico como tipo contractual diferente y más
reducido, ni en espera de la producción sobrevenida de otros.,elemen-
tos que podrían añadírseles. Solamente podría salvarse mediante la
interpretación integradora en el sentido menos gravoso para el deudor,
si el contrato es gratuito o, si es oneroso, en el que se realice mejor
un ajuste equitativo de los intereses de laspartes (art. 41).
También hay inexistencia cuando, por ley, una cláusula o una expresión
del contrato se tienen por no puestas (art. 139).
Como la inexistencia del contrato tiene carácter excepcional, razón por la
que no puede ser aplicada por analogía, el art. 137.3 dispone que en caso de
duda, se entenderá que hay nulidad y no inexistencia (art. 137.3). El contrato
inexistente carece de efectos, salvo las restituciones recíprocas una vez cons-
tatada la inexistencia y la indemnización de daños; opera automáticamente
por el solo hecho de que se produzcan los supuestos que la desencadenan;
es insubsanable por confírrnación o conversión; es imprescriptible, pero pue-
de invocarse mediante la emisión de una declaración dirigida a quien deba
constarle, y, tras un plazo de reflexión de seis rneses, mediante una acción
iudicial declarativa destinada a constatar la inexistencia del contratorlTs. La falta

1179 ANTEPFIoYECTo DE CÓDIGO EUHOPEO DE CONTFIATOS, ABTíCULO 137. Inexistencia. 1.
No hay contrato cuando no existe un hecho, un acto, una declaración o una situación que
puedan ser reconocidos exteriormente y reconducidos a la noción social de contrato. 2. En
particular, no hay contrato: a) si no existe o carece de capacidad juridica el destinatario de
una oferta o de una declaración dirigida a producir efectos como acto de autonomía priva-
da, salvo que exista el sustrato de lo que puede llegar a ser un sujeto un concebi-
-como
do o una sociedad anónima antes de la inscripción- y mientras llega a existir; b) si carece
de objeto la oferta o la declaración dirigida a producir efectos como acto de autonomía de
la voluntad; c) si la aceptación independencia de lo previsto en el artículo 16 apar-
-con
tados 6 y7- no se corresponde con la ofeña, como consecuencia del carácter equívoco
de esta última; d) si el hecho, o el acto, o la declaración, o la situación, aun existiendo, son
incompletos, sin que pueda atribuírseles valor jurídico como tipo contractual diferente y
más reducido, ni en espera de la producción sobrevenida de otros elementos que podrían
añadírseles. 3. En caso de duda, se entenderá que hay nulidad y no inexistencia.
ARrícuLo 138. Situación derivada de la inexistencia. 1 . La inexistencia determina la au-
sencia total de cualquier efecto en el ámbito contractual, con independencia de las obliga-
ciones de restitución previstas en el artículo 160 y de la responsabilidad por daños prevista
en el artículo 161 . 2. La situación a que se refieren los apartados 1 y 2 del artÍculo '137 se
produce por el solo hecho de concurrir esas circunstancias y no es susceptible de ninguna
regulación o corrección. Cualquier interesado puede actuar como si no existiera el con-
trato en cualquier momento, sin que haya plazo de prescripción, pero puede igualmente
hacer constar la inexistencia mediante la emisión de una declaración que contenga las
indicacíones necesarias y vaya dirigida a quien deba constarle, y puede también solicitar
una declaración judicial de la inexistencia del contrato. Sin embargo, y con el fin de que las
partes puedan alcanzar un acuerdo extrajudicial, no se admitirá ninguna demanda hasta

@ crpÍtuLo x¿t, lNEFlcAcrA ESTRUCTUMt

IEORíA GENEML DEL CONTRATO

de prescripción constituye una excepción a la regla general de prescripción
decenal que afecta a todo derecho o acción derivada del contrato (art. 134.4).

3. Teoría que identifica inexistencia y nulidad
La doctrina y la legislación predominante han abandonado la doctrina de la
inexistencia como una especie de invalidez, dado á que ésta supone un juicio
de valor, una sanción impuesta a un acto jurídico celebrado contraviniendo
las normas que lo regulan. En la categoría de la invalidez entra solamente la
nulidad (o nulidad absoluta) y la anulabilidad (o nulidad relativa).
Si se entiende que el acto es inexistente por falta de uno de sus requisitos
o porque en ellos existen vicios, tal inexistencia es sustancialmente equivalente
a ia nulidad, las consecuencias prácticas son las mismas.
Cfarífíquemos esta cuestión recordando que cualquíer acontecimiento
(natural o humano) o falta del mismo regulado por el Derecho es un hecho
jurídico. Las especies de los actos humanos con trascendencia jurídica son:
el acto jurídico (contrato, testarnento, etc.), el acto meramente lícito (escribir
un libro, etc.), el acto ilícito doloso (un homicidio, etc.) o culposo (un accidente
de tránsito que ocasiona, un daño, etc.), el acto involuntario conforme con el
ordenamiento jurídico (un loco gana la lotería) o contrario al ordenamiento jurí-
dico (un niño de corta edad dispara un arma de fuego y mata a otra persona)'
El acto jurídico eS un hecho humano, voluntario, lícito, con manifestación de
voluntad orientada a producir efectos jurídicos consistentes en crear, modificar,
regular o extinguir relaciones jurídicas. Por tanto, el acto jurídico así celebrado
tiene existencia necesariamente, por lo que, a primera vista, resulta Un con-
trasentido decir que un acto jurídico es inexistente, porque eS como afirmar
la inexistencia de lo que existe; no hay el binomio: "acto jurídico existente" y
"acto jurídico inexistente"; Si ha sido celebrado contraviniendo el ordenamiento
jurídico también existe, si bien no como un acto jurídico válido, pero si como
un acto inválido (si se quiere como un hecho) al que el Derecho aneja efectos
excepcionales como la restitución y la indemnización de daños'
Todo comportamiento humano existe en la realidad como un evento posi-
tivo o negativo. Precisamente porque existe en la realidad es calificado por el
Derecho corno jurídicamente existente (un contrato, un homicidio) o iñexísténte
jurídicamente (el juego de un niño). No todo lo que existe en la realidad tiene
significación jurídica (no todo lo que existe en la realidad, existe jurídicamente);
puede existir en la realidad e inexistir jurídicamente (p. ej., no es jurídico el acto

que transcurran seis (o tres) meses desde la recepción de dicha declaración. Para los
casos que no admitan demora, queda a salvo la facultad de solicitar al Juez la adopción
de las medidas previstas en el arlículo 172.
RRfícut-o 13g. No incorporación al contrato. Las disposiciones contenidas en los aparta-
dos 1 y 2 del artículo 138 son aplicables también cuando una norma establezca que una
cláusula o una expresión del contrato se tienen por no puestas.

INSTITUTO PACIFICO
E

ANÍBAL IORRES VASQUEZ

por el cual invito a una am¡ga para ir al cine; si no concurro a la cita, ella no
puede solicitar judícialmente el cumplimiento o la resolución del acuerdo o la
indemnización de daños). De otro lado, hay hechos que no existen en la rea-
lidad, pero existen jurídicamente, por ejemplo, el hijo Se presume matrimonial
aunque la madre pruebe que no es de su marido (art.362), es decir, realmente
el hijo no eS del marido, pero jurídicamente sí lo es, bastando para ello que el
marido diga que es su hijo; la verdad realsucumbe ante la verdad jurídica. De
ahíque una cosa esla realidad realy otra la realidad iurídica. aclarando síque,
por principio, la "realidad jurídica" eS la misma "iealidad real", pero valorada,
concretizada, de talforma de hacerla más convincente, sólo excepcionalmente
la realidad jurídica, por disposición expresa de la ley en protección de intereses
superiores, puede ser distinta dela realidad real, como el caso del art. 362 que
protege el interés superior del niño. De otra pañe, los actos humanos que tienen
efectos jurídicos, no siempre constituyen actos jurídicos, pero por producir efec-
tos (si bien no negociales) son hechos jurídicos (v. gr., el matrimonio celebrado
por el raptor con la raptada menor carente de discernimiento no constituye un
"acto jurídics" matrimonio es inexistente-, pero sí es un "hecho jurídico",
-sl
por cuanto el raptor tiene responsabilidad penal y civil).
Cuando en la doctrina Se habla de acto iurídico inexistente, no se quiere
afirmar la inexistencia de ningún hecho iurídico, sino se quiere decir que no
existe un hecho que merezca la calificación de acto jurídico porque le falta
alguno de los elementos esenciales previstos por el ordenamiento jurídico
para que exista válidamente; hay sólo una apariencia de acto iurídico que, sin
embargo, puede constituir un hecho jurídico si es que el ordenamiento jurídico
le aneja efectos.
Se puede afirmar que el acto iurídico es inexisfenfe cuando hay mani-
festación de voluntad, pero falta algún requisito de validez; pero esa voluntad
manifestada constituye un hecho jurídico si tiene consecuencias jurídicas.
Como dice Barbero1180, la manifestacíón continúa siendo ciertamente un "hecho"
indestructible, pero no constituye "negocio"; y, por tanto, los efectos que pueda
tener, no serán, de todos modos, "efectos negociales".
En situaciones como la mencionada, lo inexistente es elacto humano como
"acto jurídico", pero como "hecho jurídico" sí puede existir si es que produce
efectos jurídicos. Así, si de mala fe se celebra un matrimonio ante funcionario
incompetente, cuya incompetencia es conocida por ambos contrayentes, con
el único propósito de tener acceso carnal; el "acto jurídico matrimonio" es
inexistente, y como tal no produce los efectos que le son propios (aunque de
hecho los haya producido; por ejemplo, que se tiene por hijo matrimonial, y así
se inscribe en el Registro Civil, a la persona que nace en el seno del "supuesto
matrimonio", inexistente para elDerecho);pero como hecho jurídico (acto ilícito)
existe, produce efectos porque da lugar a la responsabilidad administrativa,

1180 BARBEHO, Sistema del Derecho privado, cit., T. l, p. 634.

ET c¡píruLo x/r; TNEFtcACTA ESTRUCI uRAt

TEORÍA GENEML DEL CONTMTO

penal y civil del funcionario incompetente. Para la legislación peruana, este
matrimonio es nulo y la acción no puede ser planteada por los cónyuges (art.
274.e).
Cuando el acto humano no constituye un hecho jurídico por no proyectar
efectos susceptibles de crear relaciones jurídicas o de modificarlas o extin-
guirlas (p. ej., el contrato celebrado en broma o po! razones de enseñanza, el
matrimonio realizado en una representación teatral; la compraventa del bien
propio, etc.), nos encontramos ante situaciones que excluyen toda posibilidad
de identificar un hecho jurídico': sea en sus especies de acto jurídico o de acto
ilícito, por consiguiente no requiere de regulación jurídica, V. 9I., nadie ha
sugerido que se regule sancionando con la inexistencia a la supuesta venta
hecha en una obra cinematográfica por el que desempeña el papel de marido
sin la autorización de quien tiene el papelde su mujer. No negamos que como
eventos acaecidos tengan existencia real, lo que sucede es que no tienen
existencia jurídica (ni como acto jurídico ni como hecho jurídico). Por sí solos
no son idóneos para producir efectos negociales ni dan lugar a responsabilidad
administrativa, penal o civil. El Derecho no tiene porqué ocuparse de ellos por
irrelevantes. Es obvio que con relaciÓn a ellos no puede operar ninguna con-
validación por conversión, prescripción, caducidad, etc. De lo que sigue, que
la teoría de la inexistencia carece de utilidad práctica. Es ocioso y está fuera
del ámbito del Derecho el seguir debatiendo sobre la existencia o inexistencia
jurídica de hechos como los mencionados.
En cambio, hay otros hechos como los contratos celebrados por per
sonas privadas de discernimiento, los celebrados bajo los efectos de la vio-
lencia física o por error en la declaración, los cuales no Son actos jurídicos
por faltarles la manifestación de voluntad de una de las partes, pero que por
desplegar consecuencias jurídicas, el ordenamiento jurídico unas veces los
sanciona con la nulidad y otras con la anulabilidad. Son inexistentes como
actos jurídicos, pero allí están en la realidad desplegando efectos de hecho
o de derecho, necesitan y son regulados jurídicamente, luego existen como
hechos jurídicos, denominados específicamente actos jurídicos inválidos por
nulos o anulables.
El Código civil peruano, al igual que la doctrina y la legislación comparada
predominantes, identifica inexistencia y nulidad delacto jurídico. Sifalta la ma-
nifestación de voluntad o algún requisito de validez estamos frente a un acto
inexistente que el ordenamiento jurídico califica corno inválido, sancionándolo
con la nulidad absoluta (arL.219). En situaciones como la mencionada no es
posible hablar de inexistencia sin vincularla con la nulidad, lo que justifica que
autores como Capitant afirmen que las palabras "nulidad absoluta e inexistencia
son sinónimas,1181.

'1181 COLIN/CAPITANT, Curso elemental de Derecho civil, cil., T. l, p. 190.

rNSTrruro pacirtco
E

ANIEAt TORRES VASGUEZ

Admitiendo la equiparación entre nulidad e inexistencia, Barberol182 re-
conoce que esta posición ha sido combatida enérgicamente. Dice, este autor,
que de hacerse la distincíón, hay que tomar la "inexistencia" en un sentido anfe
litteram con relación al negocio; será inexistente el negocio no cumplido: lo
cual es una perogrullada, como Io es la inexistencia de la casa no construida,
de la persona no concebida, de la letra de cambio no firmada. Por eje,mplo, es
inexistente en este sentido, el contrato del cual sólo se ha hecho la piopuesta
y no se ha dado ni puede darse la aceptación, el matrimonio con elconsenti-
miento solamente de uno de los novios. No son ya inexistentes, en el mismo
sentido, son inexistentes en cuanto nulas, el matriqronio entre personas del
mismo sexo, o celebrado en ausencia del oficial del estado civil, el testamento
oral (llamado nuncupativo), pues aquí hay el hecho, pero le es negada la raí2,
la relevancia negacial, que el sujeto o los sujetos se han propuesto. La cues-
tión es académica y se resuelve en éstos térmÍnos: el negocio es "inexistente"
cuando falta la declaración de voluntad (negocio "no natd'); puede ser "nulo"
por defecto de forma o de requisitos de sustancia (negocio nacido muerto).
La doctrina del acto jurídico inexistente nació en el Derecho francés, pero
como afirman Planiol y Ripedl183, la jurisprudencia francesa no se ha pronunciado
nunca sobre los actos inexistentes. La palabra se encuentra en distintas senten-
cias, pero no es seguro que se le haya dado otro sentido que el de la nulidad.
Los exégetas franceses, obligados en su calidad de intérpretes a no apar-
tarse deltexto de la ley, se encontraron frente a la dramática presencia de las
lagunas de la ley que les obligaban a buscar soluciones al margen del texto
legal, búsqueda que les permitió descubrir la teoría del acto jurídico inexistente
como una salida que dejaba incólume el texto y espírltu de la ley. Superada la
etapa de la exégesis, la doctrina sobrevivió y ha sido exportada por su conte-
nido lógico, pero por carecer de utilidad práctica, no ha sido recepcionada en
la mayoría de códigos del mundo.
En ningún código europeo se ha consagrado la distinción entre inexistencia
y nulidad, en todos ellos la inexistencia carece de típificación; la inexistencia se
asimila a la nulidad. lncluso en Francia, cuna de la inexistencia, ésta se identifica
con la nulidad virtual, o sea la nulidad que no está prevista expresamente en
la ley. En los códigos latinoarnericanos la figura de la inexistencia carece de
autonomía como forma de ineficacia, está asimilada a la nulidad, salvo esca-
sas excepciones como elCódigo civil para el Distrito Federal de México que lo
regula como una forma de ineficacia distinta a la nulidad (arf.2224).
El BGB alemán de 1900 distingue dos especies de actos inválidos: los nulos
y los impugnables (anulables). No reconoce a la inexistencia como una especie

1182 BARBERO, Sr'stema del Derecho privado, cil., T. l, p. 634.
1183 PLANIOL, Marcel y R¡PERT, Jorye, Tratado práctico de Derecho civil francés, trad. de Mario
Díaz Cruz con la colaboración de Eduardo Le Riverend Brusone, Cultural, La Habana,
1939, T. ll, p. 199.

@ c¡píruLo xvl, lNEncACrA ESTRUCTURAL

IEORh GENEML DEL CONTMTO

de invalidez. Flumelle dice que la nulidad se puede distinguir de la inexistencia,
por ejemplo, las partes acuerdan la venta de un objeto por un precio aún por
determinar, sin que se regule quien tiene que determinar el precio o conforme a
que datos se determina, no existe un contrato de compraventa; "la significación
práctica de la distinción. entre inexistencia del negocio jurídico y negocio jurídico
nulo es escasa. De la inexistencia del negocio jurídico sólo hay que decir que,
dado que no es ningún acto negocial, al margen de Que no surge una reglamen-
tación negocial, tampoco se vincula al acto ninguna consecuencia jurídica de este
carácter. El negocio inexistenté no admite conversión y no puede ser confirmado".
El Código civil italiano de 1942 no admite la categoría de los actos jurídi-
cos inexistentes; solamente considera a la nulidad (arts. 1 418 a 1424) y a la
anulabilidad (arts. 1441 a 1446). Messineol18s dice que no puede mantenerse
el concepto de inexistencia del contrato, porque aquel resulta mejor expre-
sado con el término "nulidad". Dice que para Betti y Santoro Passarelli hay
nulidad cuando en el negocio existe una falta que no impide su identificación,
habría inexistencia cuando la falta fuese tal que impidiese su identificación; la
inexistencia jurídica sería distinta de la inexistencia de hecho. Messineo, de
acuerdo con la opinión prevalente, rechaza esa terminología que no aparece
en el Código, en vista de las discusiones suscitadas en la doctrina; de otro lado,
el máximo efecto que se podría obtener de la inexistencia jurídíca se obtiene
ya de la nulidad; cuando se dice que el testamento oral es más bien inexis-
tente que nulo, se puede replicar que, aun considerándolo nulo, el resultado
práctico es el mismo; en el matrimonio no celebrado, la inexistencia de hecho
coincide con la inexistencia de derecho, ambas hipótesis están desprovistas de
interés. lncluso en defecto de forma, la inexistencia y la nulidad desembocan
en el mismo resultado. A la afirmación de Cosattini en el sentido de que en la
inexistencia no ha existido el hecho jurídico relativo al efecto del acto, mientras
que en el caso de la nulidad, el hecho ha existido pero era ineficaz, Messineo
replica diciendo que en la inexistencia el hecho jurídico en su materialidad ha
existido asícomo ha existido materialmente en elcaso de la nulidad, por lo que
por esta vía tampoco se llega a encontrar una diferencia importante. Agrega
Messineo que el criterio adoptado por Mosco según el cual habría hipótesis
de inexistencia (distintas de las hipótesis de nulidad) dependientes de causas
que excluyen la voluntad del sujeto o excluyen el objeto del negocío, no es
aceptable porque esas rnismas hipótesis subsumidas en el concepto de nulidad
desembocan en el mismo resultado negativo, jurídico y práctico. Por su parte,
Barberolls6 sostiene que el negocio "nulo", a manera de un nacido muerto, es
como si jamás hubiese sido realizado: en calidad de "negocio jurídico" bien
se lo puede calificar de inexistente; inexistencia y nulidad son perfectamente
sinónirnos; a la verdadera "nulidad" se le denomina también "inexistencia".

1184 FLUME, El negocio iurídico. Parte general del Derecho civil, cit., vot. ll, p' 646.
1185 MESSINEO, Doctrina general del contrato, cit., T. ll, pp.262-263.
1186 BARBEBo, Srstema del Derecho pivado, cit., T. l, p.633.

INST¡TUTO PACIFICO g

ANíBAL ToRRES vÁseurz

La inexistencia delcontrato regulada en los arts. 137, 138 y 139 del Pro-
yecto de Código Europeo de los Contratos no constituye ninguna novedad.
Tampoco lo es la inexistencia porfalta de consentimiento (por incapacidad, por
oferta que carece de objeto, por aceptación que no corresponde a Ia oferta, o
porfalta de algún elemento esencial), pues loS problemas que trata de afrontar
se resuelven en los códigos europeos y latinoamericanos por las reglas Sobre
el perfeccionamiento del contrato (las concernientes a la oferta y la aceptación)
y las relatívas a la nulidad.

4. Algunos fundamentos de la identificación'de la inexistencia con
la nulidad
Cornpartimos la opinión que asimila la inexistencia a la nulidad, por las
razones siguientes:
1) El "acto jurídico inexistente" por faltarle un elernento ad substantiam,
concurriendo los otros requisitos, en la realidad existe como evento
acaecido (tiene existencia material, pero no es acto jurídico) y como tal
tiene la posibilidad de producir algún efecto, por lo que puede devenir
en hecho jurídico, específicamente en un acto iurídico inválido, ya en
la especie de acto nulo, ya en la de acto anulable. Por tanto, ante la
ausencia de un elemento sustancial, la apariencia de acto jurídico es
sancionada con la nulidad absoluta, y si concurren esos elementos
pero están viciados, elacto es sancionado con la anulabilidad.
2) Por lógica elemental, no se puede afirmar que "existe válidamente"
como "acto jurídico" un "acto humano" al cual le falta la declaración
de voluntad (el titular del derecho no participa en la celebración del
contrato o carece de discernimiento, o actúa bajo los efectos de la
violencia física, etc.), o le faltan los requisitos de validez (art. 140),
o cuando el objeto o la causa fin son ilícitos, o el objeto es imposi-
ble o indeterminado, o cuando es contrario a normas imperatívas,
al orden público o las buenas costumbres. En tales casos bien se
puede afirmar que el acto es inexistente como acto jurídico, pero
existe como un acto inválido de autonomía privada; el ordenamien-