SECRETARÍA: ÚNICA

RECURSO:
CON COPIA
CASACIÓN FORMA Y FONDO.
ROL: 12.886-2015.
SALA: CUARTA.
LUGAR: 11
RELATORA: SRA. VIRNA VELASQUEZ GARROTTE.
VISTA: 19. 04.2016.
0000 0000000000000000000

.,1 Cc) M IC14 Wiv roi2M E

EXCMA. CORTE SUPREMA.

ALBERTO NAUDON del RÍO, abogado, por la parte recurrente de Minera Pampa Fenix
S.C.M., en autos caratulados "Minera Pampa Fenix S.C.M. con Fisco de Chile, Rol N
°12.886-2015,
a US. Excma., respetuosamente, digo:

Que vengo en acompañar Informe en Derecho suscrito por el abogado, señor Emilio
Pfeffer Urquiaga, referido ala presente causa y del cual se pueden extraer, entre otras, las
siguientes conclusiones:

1.- Las denominadas "Áreas de Reserva" establecidas en convenios exentos suscritos en los años
2010 y 2013 entre el Ministerio de Bienes Nacionales (MBN) y el Ministerio de Energía (ME), no
creó ni pudieron crear una situación de la que se derive la consecuencia o efecto prohibitivo de
privar al minero del derecho a constituir las servidumbres que su actividad requiere y que emanan
de su concesión. Ello, sin perjuicio de que dichos convenios impliquen fines lícitos pero que sólo
producen sus efectos respecto de quienes los suscribieron.

Ahora, si se llegara en definitiva a reconocerle a las "Áreas de Reserva" el efecto
prohibitivo total que la sentencia origina, representa para el titular de la concesión minera una
privación de su derecho a constituir servidumbres, lo que la torna inviable.

2.- El artículo 56 del Decreto Ley N °
1939-1977 ha sido erróneamente aplicado por el voto de
mayoría de la sentencia de la I.C.A. de Antofagasta (I.C.A.A.), porque jamás ha habido destinación
de la propiedad fiscal en los términos que dicha disposición autoriza.

Se yerra también al aplicar el artículo 56 del Decreto Ley Nº 1939, de 1977, desde que esta
norma no faculta a la autoridad administrativa para crear la denominada "Área de Reserva", sino
tan solo para otorgar destinaciones de uso sobre la propiedad fiscal en los precisos términos que
la disposición establece.

3.- La Constitución Política (CP), la Ley Orgánica Constitucional de Concesiones Mineras (LOCCM) y
el Código de Minería (CM) obligan al concesionario minero a desarrollar la actividad necesaria para
satisfacer el interés público que justificó el otorgamiento de su concesión, y en razón de ello le
reconocen el derecho para imponer las servidumbres que su actividad requiere con independencia
de que el propietario del terreno superficial sea el Fisco o un particular.

1 111111
F01128862011 a'1150201601
IIII
CORTE SUPREMA DE CHILE
Ng I NG. : 12886 - 2016 Folio Escrito : 33450 - 2016
Rectii•so (Civil) Casación FOInla y k,ndn
Libro : CIVIL
Tipo E sailo : Trmni tad ún
red : 1.9.:04:2016 Hola :08:23

Si bien ese derecho no es absoluto las excepciones sólo puede determinarlas el legislador
en casos debidamente calificados, mismo órgano que está llamado, exclusivamente, a establecer
las normas que regulen todo lo concerniente a las servidumbres por exigirlo la garantía de la
reserva legal reforzada que rige esta materia por mandato constitucional.

4.- De aceptarse la tesis de la sentencia en cuanto al alcance que se le entrega a las denominadas
"Áreas de Reserva" y como se trata de una prohibición que impide del todo el ejercicio de un
derecho, la invocación que se hace de la función social del dominio resulta excedida en los
términos en que constitucionalmente se encuentra autorizada. En efecto, ella habilita para que el
legislador establezca sólo limites u obligaciones a alguna facultad esencial del dominio, pero jamás
conducir a una privación, menos de un derecho esencial —a constituir servidumbres- que emana
directamente de la concesión.

5.- La invocación que hace la sentencia en alzada a los "intereses generales de la Nación" excede
igualmente el contenido de esa causal propia de la función social del dominio, tanto porque esa
determinación no la ha efectuado el legislador, como en razón de que no está acreditado el
fundamento fáctico esgrimido para darle sustancia.

6.- Es clara entonces la errónea aplicación del concepto en análisis, en un triple sentido: no se
repara que es el legislador exclusivamente quien tiene competencia para determinar cuáles son
los límites y obligaciones que en aras de la función social del dominio debe soportar el titular de la
concesión en relación a alguna de las facultades que de ella emanan. Tampoco se considera el
hecho de que no se trata de una limitación u obligación sino que de una prohibición surgida de la
creación de lo que se dice "Área de Reserva" por efecto solo de un Convenio aprobado
administrativamente que para el concesionario representa el despojo del derecho indubitado a
constituir servidumbres sobre el predio superficial. Finalmente, sin tener competencia para ello, se
valida la calificación que hace la autoridad administrativa para encuadrar como un "interés general
de la Nación" la zona territorial que se reserva lo que está constitucionalmente vedado, con el
agravante de que la causa invocada es de dudosa verificación.

7.- La sentencia de la I.C.A.A. vulnera el principio de reserva legal, en relación al estatuto
constitucional de la propiedad y la función social del dominio, con manifiesta infracción de los
derechos constitucionales del concesionario (art. 19 Nºs 2, 20, 21, 22, 23, 24 y 26), de las
infracciones legales denunciadas en el arbitrio de nulidad sustancial, motivos suficientes para
estimar que el recurso de casación en el fondo debe ser acogido.

POR TANTO,

RUEGO A US. EXCMA., se sirva tener por acompañado el Informe en Derecho referido y tener
presente su desarrollo y conclusiones al momento de resolver.

3 -W-771,

Pfeffer & Asociados
Abogados

Informe

Acerca de la inconstitucionalidad e ilegalidad de un "Área de
Reserva" que impide constituir servidumbres mineras.

Me ha sido solicitada opinión sobre la constitucionalidad
y legalidad de una decisión adoptada por la Iltma. Corte de
Apelaciones de Antofagasta, que negó lugar a una demanda de
constitución de servidumbres mineras, por situarse éstas en un
"Área de Reserva" supuestamente creada por decreto y/o
resolución exento dictado por los ministerios de Bienes
Nacionales y de Energía.

Para el cumplimiento del encargo nos someteremos al
esquema que sigue: (I) Antecedentes Generales, el Convenio
Marco y las "Áreas de Reserva"; (II) Las cuestiones jurídicas
implicadas en la controversia; (III) Consideraciones generales
sobre las servidumbres mineras, reconocimiento constitucional
y legal; (IV) Derechos y obligaciones del concesionario
minero. La reserva legal reforzada y la propiedad minera; (V)
La función social del dominio y la errónea aplicación de este
concepto por los jueces del fondo en la resolución de la
controversia; (VI) Conclusiones.

I.- Antecedentes generales, el Convenio Marco y las "Áreas de
Reserva".

Av. El Golf 40, piso 17, Las Condes, Santiago, Chile. Fono: 56-2-222289402 e.mail:pfeffer@pfeffer.cl www.pfeffer.cl

Pfeffer & Asociados
Abogados

1.- La controversia surge porque las servidumbres mineras
solicitadas se sitúan dentro de un área de propiedad fiscal
que se dice reservada por los ministerios para el desarrollo
de proyectos energéticos que sí se llegan a concretar,
resultarían incompatibles con la actividad minera para la cual
fueron pedidas.

2.- Los jueces del fondo entienden que por un "Convenio
Marco", suscrito por los citados ministerios y que fue
aprobado a través de un decreto y/o resolución exento, se creó
lo que denominan "Área de Reserva", cuya existencia tendría la
aptitud de impedir -en el terreno abarcado por ella- la
constitución de las servidumbres mineras. Para darle sustento
jurídico a su decisión, califican como de "interés nacional"
el desarrollo de proyectos de energías renovables no
convencionales, y como la propiedad debe cumplir una "función
social" y el "interés nacional" es componente de ésta, estiman
que la autoridad administrativa habría creado en el "Convenio
Marco" un "Área de Reserva" destinada a tal fin que la
Constitución permitiría resolver directamente a esa autoridad.
Sin perjuicio de ello consideran que la administración
contaría además con habilitación legal expresa para crear el
"Área de Reserva" en sede de lo dispuesto por los artículos 55
y 56 del Decreto Ley N° 1939, de 1977, que establece "Normas
sobre Adquisición, Administración y Disposición de Bienes del
Estado".

Av. El Golf 40, piso 17, Las Condes, Santiago, Chite. Fono: 56-2-222289402 e.mail:pfeffer@pfeffer.cl www.pfeffer.cl

Santiago. Más aún.para emplazar en ella eventuales proyectos de energías.Por lo pronto debemos consignar el error de apreciación que significa estimar que por el "Convenio Marco" se hubiere creado una "Área de Reserva".cl www.a constituir las servidumbres mineras convenientes a la exploración. desde que si se examinan sus estipulaciones tendrá que concluirse que traduce sólo la voluntad unilateral del Ministerio de Bienes Nacionales de destinar la propiedad fiscal -previa licitación pública.. explotación y beneficio de las minas? ¿El propietario del predio superficial puede oponerse a la constitución de servidumbres? En la afirmativa.. ¿qué órgano debe configurar las hipótesis que le impidan del todo el ejercicio de ese derecho o lo restrinjan al cumplimiento previo de requisitos específicos? Av.Las cuestiones jurídicas implicadas en la controversia. Pfeffer & Asociados Abogados 3. Yerran así los jueces de segundo grado al interpretar el "Convenio Marco" que regula solo los términos de la colaboración recíproca entre los ministerios suscriptores. Chile. Las Condes. II. Fono: 56-2-222289402 e.mail:pfeffer@pfeffer. piso 17. Las cuestiones jurídicas que propone la controversia quedan sintetizadas en las interrogaciones que siguen: ¿El titular de una concesión minera tiene derecho siempre -a todo evento y sin excepciones. el referido Convenio no exime a los particulares que en definitiva los desarrollen de optar a concesiones de uso de la propiedad fiscal y que ese mismo ministerio deberá otorgarles. El Golf 40.pfeffer.cl .

¿puede sostenerse que de ella se deriva para el concesionario una prohibición al ejercicio de su derecho a constituir servidumbres en toda su extensión o la misma representa solo un límite u obligación que el titular debe soportar? Av. Chite. Fono: 56-2-222289402 e. Las Condes.la autoridad administrativa? Si sólo el legislador tiene competencia para determinar los "casos" en que se prohíbe al concesionario minero constituir servidumbres y además él es el único facultado para establecer los requisitos que aquel deberá cumplir para imponerlas. Santiago.mait:pfeffer@pfeffer. Pfeffer & Asociados Abogados ¿Esa es una competencia reservada exclusivamente al legislador o puede también ejercerla -directa o indirectamente. ¿con qué densidad normativa habrá de establecer los requisitos o condiciones a los que subordinará su ejercicio? Luego. considerando que los jueces razonan que la autoridad administrativa está facultada paracrear lo que denominan "Área de Reserva". ¿con qué "densidad normativa" deberá adoptar tales determinaciones en resguardo de la garantía constitucional de la reserva legal? ¿El legislador debe señalar expresamente él o los casos en que no se puede constituir servidumbres o podría delegar esa resolución en la autoridad administrativa? Ahora.pfeffer. piso 17.cl www. si el legislador no establece una prohibición sino tan solo restringe el ejercicio de ese derecho.cl . El Golf 40.

reconocimiento constitucional y legal.cl www.mail:pfeffer@pfeffer. piso 17. Pfeffer & Asociados Abogados Si en los hechos se concluye que se está frente a una prohibición. Se reconocen allí dos dominios diferentes.cl . sin que medie intervención del legislador? Finalmente. Las Condes.pfeffer.Consideraciones generales sobre las servidumbres mineras.. Chile. concretamente en su artículo 19 N° 24. ¿puede la misma justificarse en la "función social" de la propiedad o ésta habilita al legislador para imponer solo limitaciones y obligaciones cuando concurra alguna de las causales que taxativamente enuncia el texto constitucional? Vinculado a lo anterior. lo que es coherente con la definición de Av. El marco regulatorio básico de las servidumbres mineras lo encontramos en el propio texto constitucional. ¿puede la autoridad administrativa invocar y calificar directamente como de "interés general de la Nación" el desarrollo de proyectos de energía renovables no convencionales para justificar el establecimiento de una prohibición que afecta el derecho del concesionario a constituir servidumbres en el "Área de Reserva". el artículo 56 del precitado decreto ley. Santiago. que distingue entre las minas y el predio superficial. Fono: 56-2-222289402 e. El Golf 40. ¿le otorga una habilitación legal expresa y suficiente a la administración para crear una "Área de Reserva"? III.

en lo que coincide la doctrina autorizada. 3) Véase. Sergio. 2) La LOCCM señala que "son derechos reales e inmuebles. pág. Las Condes. en el gravamen que deben soportar: las servidumbres que la ley autoriza establecer. Jurídica. Julio. Ruiz Bourgeis. (3) Para el constituyente los predios superficiales están "sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley señale para facilitar la exploración. Jurídica.mail:pfeffer@pfeffer. distintos e independientes del dominio del predio superficial. Lira Ovalle. pág. 1)Específicamente cuando dispone que sobre las minas el "Estado tiene el dominio absoluto.pfeffer. Chile. Samuel. Santiago. Santiago. Edit. 175. Jurídica. pág. "no obstante la propiedad de las personas naturales o jurídicas sobre los terrenos en cuyas entrañas estuvieren situadas". "Instituciones de Derecho Minero Chileno". Fono: 56-2-222289402 e. 22. Pfeffer & Asociados Abogados concesiones de la Ley Orgánica Constitucional sobre Concesiones Mineras (LOCCM). inalienable e imprescriptible". lo que se traduce. Santiago. 6 Av. 2007. 1949. el derecho del dueño del suelo con las facultades y derechos que confiere la legislación minera sobre las sustancias minerales". La Magistratura Constitucional ha tenido oportunidad de puntualizar que tienen como fundamento "la circunstancia de coexistir. piso 17. 2°).c1 . respecto de un mismo terreno o lugar.cl www. "Curso de Derecho de Minería". Edit. 234. "Manual de Derecho de Minería". justamente. Edit. exclusivo. El Golf 40. 1993. Santiago. T. Gómez Núñez. aunque tengan un mismo dueño" (art. II. (1) (2) En la servidumbre minera son interesados el dueño del predio que soporta el gravamen y el titular de la concesión. la explotación y el beneficio" de las minas.

desde luego. puede autorizar al "solicitante para hacer uso. 234. claramente. el acuerdo de los interesados que conste en escritura pública. el artículo 123 del Código y el inciso cuarto del artículo 8° de la LOCCM establecen como principio rector. Fono: 56-2-222289402 e.pfeffer. (5) Por lo pronto se trata de servidumbres 4) Así. para los efectos de la determinación de la cuantía de la indemnización. Santiago. 8°). 126 y siguientes del mismo Código). El Golf 40. Las servidumbres mineras que gravan el terreno superficial tienen las características propias de las servidumbres civiles. tal como lo explícita la LOCCM al señalar que "los titulares de concesiones mineras tienen derecho a que se constituyan las servidumbres convenientes a la exploración y explotación mineras". C. y en caso de desacuerdo el monto será determinado por resolución judicial dictada en procedimiento sumario (art. es la fuente formal de derecho llamada a regularlas. Chile.cl .ct www. Pfeffer & Asociados Abogados La ley. Las Condes. Las que gravan los predios superficiales en materia minera (arts: 120 y siguientes del C. lo concerniente a su ejercicio y el monto de las indemnizaciones que se deban pagar al propietario del predio superficial son materias que la Constitución reserva a una pormenorizada regulación legal. (Art. de Minería) y las que gravan unas concesiones mineras en favor de otras (arts. piso 17. de Minería). 7 Av. de las servidumbres pedidas. C. siempre que rinda caución suficiente para responder de las indemnizaciones a que pueda estar obligado" (art. mientras se tramite el juicio.mail:pfeffer@pfeffer. El procedimiento de constitución de las servidumbres mineras. 5) Las servidumbres mineras son de dos tipos. lo que no implica que no tengan singularidades. (4) El constituyente las reconoce como un derecho. 125. por ejemplo. en el que el juez. de Minería).

Hay un interés 6)El primero dispone que la facultad de catar y cavar permite. pueden ampliarse o restringirse. "no podrán aprovecharse en fines distintos de aquellos propios de la respectiva concesión (. no son inmodificables.. y cesarán cuando termine ese aprovechamiento (. de Minería). 120. según lo requieran "las actividades propias de la respectiva concesión" (art. (6) Luego.cl . El mismo Tribunal ha puesto de relieve el interés que existe en descubrir las minas y trabajarlas. es necesario que sea descubierta. sin que en tales cuerpos legales se autorice -en extremo alguno.y obligatorias. Tanto la LOCCM (art. del otro. El Golf 40. la facultad "de examinar la tierra y la de abrirla para investigar". inciso segundo) como el Código de Minería (art. no perpetuas (arts. Chile.. Pfeffer & Asociados Abogados legales -las regula el legislador. Santiago. Al efecto señala que "Como la riqueza minera se encuentra. 8°. son esencialmente transitorias. 7)De acuerdo al artículo 124. desde que están afectas a un fin determinado.)". C. 120) regulan pormenorizadamente dos clases de servidumbres que gravan al predio superficial: de ocupación y de tránsito. piso 17. C. "La duración de tales servidumbres no excederá de seis meses. 19 y 124. Fono: 56-2-222289402 e. C. (7) y se pueden imponer "desde la constitución de la respectiva concesión" (art.pfeffer. 124. oculta. Enseguida..cl www. Lo mismo señala el artículo 8° inciso quinto.la intervención regulatoria del administrador. El artículo 124 señala que "las servidumbres son esencialmente transitorias". 8 Av.mail:pfeffer@pfeffer. faculta para "imponer transitoriamente sobre los predios superficiales las servidumbres que sean necesarias para la búsqueda de sustancias minerales". por regla general. contados desde la iniciación de su ejercicio".) y para los cuales hayan sido constituidas.. de Minería). de un lado. de la LOCCM. de Minería). se imponen a quienes deben soportarlas. Las Condes.

8)Son aquellos en que por ser abiertos e incultos cualquiera persona puede ejercitar la facultad de buscar minas. Si se observa la regulación legal. pues ello significa prosperidad y trabajo en beneficio del país". es necesario el permiso escrito del dueño del suelo o de su poseedor o tenedor para realizar la actividad de examinar e investigar. se puede reclamar ante un juez. cultivados o no. En efecto. Las Condes. Santiago.cl . Tal determinación. 9)Son aquellos en que por ser abiertos y cultivados o por ser cerrados. el Código distingue tres tipos de terrenos: libre (8). por exigirlo la garantía de la reserva legal - reforzada en materia de propiedad-. sin necesidad de permiso alguno del dueño de esos terrenos. salvo que se trate del único caso en que nuestra legislación lo prohíbe. piso 17. Si alguien pone un obstáculo. Chile. Av. El Golf 40. (Rol N° 5). reglamentado (9) y prohibido. Conviene detenerse en este punto para entender que el titular de una pertenencia tiene siempre el derecho a gravar con servidumbre el predio superficial. Pfeffer & Asociados Abogados social envuelto en ello desde antiguo -la Nación tiene interés en que éstas se descubran y exploten-. podrá apreciarse que solo en un caso se prohibe la constitución de servidumbres si el propietario del predio superficial expresa oposición. Queda claro que el fundamento constitucional para imponer limitaciones y obligaciones a los predios superficiales no es otro que facilitar la "exploración" y "explotación" de las minas.cl www.mail:pfeffer@pfeffer.pfeffer. el constituyente se le entrega a la competencia exclusiva del legislador. Fono: 56-2-222289402 e.

el árbitro de su interés y él sabrá si niega el permiso. un veto relativo porque si el propietario se opone puede levantarlo ciertos sujetos que la ley indica. que regula el artículo 16 del Código. El juez debe respetar ciertas condiciones al otorgar el permiso. debiendo rendir.cl www. La justificación de esa prohibición absoluta radica en que son tan grandes los perjuicios que se pueden ocasionar catando y cavando en esos lugares y tan inseguros los resultados. caución calificada por el juez". un veto que reconoce en beneficio del propietario del predio superficial. De la regulación contenida en el Código de Minería se infiere que el dueño del predio superficial puede siempre ser gravado con servidumbres. salvo que su oposición la funde en que se afectan "casas y sus dependencias" o "terrenos plantados de vides o de árboles frutales". que sólo el dueño del suelo puede consentir tal investigación. "únicamente el propietario del terreno es. En los demás casos -cuando formule oposición por otros motivos. En otros términos.su voluntad puede ser doblegada. no puede realizarse la labor si hay frutos pendientes.mail:pfeffer@pfeffer. en este caso. el permiso debe darlo el gobernador o el alcalde respectivo. La primera. piso 17. puede ocurrirse al juez. Chile. Pfeffer & Asociados Abogados En relación a estos últimos nuestra legislación establece dos tipos de prohibiciones: absoluta y relativa. Av. entre ellas señalar el número de personas que comprenderá la investigación. Santiago. Fon11-2-222289402 e. por el juez. El Golf 40.pfeffer. Si el dueño se niega a darlo. si lo otorga libremente o si lo da Cuando el dueño del terreno sea la Nación o un Municipio. en último término. no puede exceder de seis meses. La segunda. y el solicitante debe indemnizar "todo daño que cause con las labores o con ocasión de ellas.cl . previamente. Las Condes.

Edit. pero respecto de una concesión otorgada.L. Pfeffer & Asociados Abogados imponiendo condiciones onerosas al catador". T. J. J. II. Santiago. 11)Ossa. Av. Jurídica. La Magistratura Constitucional ha puntualizado que el derecho a veto ejercido en relación la facultad de catar y cavar -en la medida que ésta no es un derecho pleno. como de explotación (arts. Chile..120). en cuanto establece que "solo el dueño podrá otorgar el permiso" si se trata de "casas y sus dependencias" o de "terrenos plantados de vides o de árboles 10) ) Ruiz. el veto produce un efecto distinto: la inviabilidad de la concesión. (11) Esta norma de excepción es aplicable también al titular de una concesión de exploración. cit. Santiago. 2007. 113 y 116). pág.mail:pfeffer@pfeffer.pfeffer. (10) Como la autorización depende del arbitrio del dueño. puede imponer toda clase de condiciones al interesado para obtenerla. porque se entiende que es imprescindible para facilitarle la "conveniente y cómoda exploración y explotación mineras" (art. ob. Tratado de Derecho de Minería. págs. De allí que la decisión de imponer servidumbres se reconozca como un derecho del concesionario (art. 109) que éste adquiere "desde la constitución de la respectiva concesión" (art. Queda claro que la única norma de excepción es la del inciso final del artículo 15. 84 y 85. El Golf 40..cl . sostiene. piso 17. Foni:156-2-222289402 e.no genera en principio dificultades.. 91.cl www. Las Condes.120).

(Ossa.. Vol. Santiago. (12) (13) La Constitución dispone que las "concesiones se constituirán siempre por resolución judicial y tendrán la duración. 27.el artículo 15 se la reconoce a cualquier persona. mientras que en relación a la facultad -de catar y cavar. Vol. inciso final. De allí que solo la ley puede establecer limitaciones al ejercicio de los derechos que confieren las concesiones (14).. cit. ob. pág. J. conferirán los derechos e impondrán las obligaciones que la ley exprese". pág. por lo que tratándose de una regla de excepción debe ser interpretada restrictivamente. del Código de Minería. Alberto.cl www.cl .pfeffer.L. Av. piso 17. Labores y servidumbres en terrenos con arbolados y bosques. ) Vergara Blanco. 597 y ss. Alejandro. N° 3. consúltese Cortés Nieve. 92). en Revista Chilena de Derecho. Chile. La LOCCM contiene una norma -el artículo 7°- prácticamente igual a la transcrita.mail:pfeffer@pfeffer. Fono: 56-2-222289402 e. 1993. en tanto que la Ley trata de la facultad de catar y cavar que asiste a quien ya es titular de la concesión. pág. mientras que el artículo 7° de la LOCCM habla de "arbolados". Explotación minera en bosques y arbolados: inconstitucionalidad del artículo 15. 13)El Código se refiere a la facultad de catar y cavar que se ejerce sin contar con una concesión previa. IV. 116. y entre ellos el que pesa sobre del concesionario de pedir permiso al dueño del predio si quiere realizar actividad minera en un terreno en el que se encuentre 12)Sobre el punto. aunque se diferencian en algunos aspectos: 1) El permiso lo debe pedir el "concesionario minero" para imponer servidumbre. no distinguiendo si son o no frutales. en Revista de Derecho de Minas. Las Condes. Pfeffer & Asociados Abogados frutales". y 2) Esta última disposición alude a "árboles frutales". El Golf 40.

y 4) La garantía jurisdiccional. 2) El hecho que "son esencialmente transitorias". El Golf 40. impide del todo el ejercicio de ese derecho que emana Av. para "vetar" u oponerse a que se constituyan. y 3) Que estas limitaciones consistirán en "la necesidad de obtener permiso del dueño del suelo o de la autoridad correspondiente. la oposición del dueño del predio superficial a ser gravado con servidumbres. Las Condes. Santiago. piso 17. 3) La facultad del dueño de un terreno en el que se encuentre emplazada una "casa y sus dependencias" o plantado con "árboles y vides". Pfeffer & Asociados Abogados emplazada una casa y sus dependencias o esté plantado con árboles o vides. 2) Que estas limitaciones deben "precaver daños al dueño del suelo o proveer a fines de interés público". En esta línea la LOCCM -en su artículo 7°.cl www.mail:pfeffer@pfeffer. FoniA6-2-222289402 e. en su caso. Por último. para ejercer la facultad de catar y cavar en ciertos terrenos". sin que su permiso pueda ser suplido por el juez u otra autoridad.pfeffer.dice tres cosas: 1) Que ella misma y el Código de Minería deben establecer "las limitaciones" a la facultad de catar y cavar.cl . Chile. en la hipótesis referida. Como contrapartida al gravamen que se le puede imponer al dueño del predio superficial debe tenerse presente que conservando éste la titularidad del dominio tiene cuatro garantías en su favor que prácticamente eliminan o reducen al mínimo cualquier arbitrariedad: 1) El derecho a ser indemnizado cuando se constituya la servidumbre minera.

piso 17. Fon1:456-2-222289402 e. Si está obligado a satisfacer el interés público que justificó el otorgamiento de su concesión. por exigirlo el texto constitucional. Pfeffer & Asociados Abogados directamente de la concesión y. casos y formas que regule la ley. En síntesis. se entiende que la Constitución disponga que el legislador debe prever los medios para facilitarle la exploración.pfeffercl . por ende. 2) El titular de una concesión tiene el derecho a imponer las servidumbres que requiere su actividad en los términos. El Golf 40. la torna inviable desde que en el hecho su titular no podrá desarrollar la actividad a que ella lo autoriza.mail:pfeffer@pfeffer. explotación y beneficio de las minas. no se podrán constituir servidumbres es el referido a terrenos con "casas y sus dependencias" o "plantados de vides o árboles frutales".cl www. Santiago. Chile. 1) Las servidumbres mineras han existido en nuestro país desde la Colonia y pueden gravar los predios superficiales o las concesiones. 4) El único caso en que la voluntad del propietario del predio superficial se impone absolutamente y. 3) Todo lo concerniente a la regulación de las servidumbres mineras es materia de reserva legal reforzada. Av. lo que explica la existencia de dos dominios regidos por estatutos jurídicos diferentes: el del dueño del predio superficial y el que detenta el minero. Las Condes. en tal sentido.

Asimismo. La reserva legal reforzada y la propiedad minera. garantiza que solo el legislador puede determinar el modo de usar. con énfasis o vigor especial e ineludible. El Golf 40. gozar y disponer de la propiedad y establecer las limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. La Constitución de 1980 no reconoce una única propiedad.Derechos y obligaciones del concesionario minero. (Rol N° 370). si se impide gravar con servidumbre el predio superficial tal es una prohibición que torna inviable la concesión. Las Condes. Junto con vigorizar y otorgarle amplia protección al derecho de propiedad.. establece un estatuto de protección unitario tanto para la propiedad sobre "bienes corporales" como para la que recae en "bienes incorporales" por lo que entre ellas sólo cabe hacer las diferencias que resulten ineludibles en virtud de la naturaleza de cada una. Como lo ha resuelto la Magistratura Constitucional: "Instituir o establecer tales obligaciones e insertarla en el estatuto jurídico que le es inherente. Excluye de esa competencia al administrador. sino la propiedad "en sus diversas especies". En sentencia reciente el mismo Tribunal. Pfeffer & Asociados Abogados 5) Finalmente.cl .pfeffer. al legislador en sentido estricto". tuvo oportunidad de precisar: "La Constitución protege al Av. constituye una misión que la Constitución reserva. Santiago. IV. Fonn6-2-222289402 e. pronunciándose específicamente sobre la reserva legal en materia minera. piso 17.cl www. Chile.mail:pfeffer©pfeffer.

no es objeto de discusión que "el derecho de propiedad sobre bienes incorporales incluye la tutela de la titularidad y la exclusividad del concesionario. prerrogativas o derechos que su concesión le otorga para el ejercicio de su actividad. sin que ello signifique "someter cada facultad o derecho conferido a las condiciones de uso. la "tutela dispensada a todo propietario comprende el derecho de propiedad "en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales". la regulación de las concesiones mineras". Fono: 56-2-222289402 e. el que al ejercer su potestad puede configurar "el régimen que estime más adecuado para la exploración o explotación de los recursos mineros".pfeffer. "la propiedad del concesionario minero es de aquellas que se tienen sobre "bienes incorporales". Santiago. Pfeffer & Asociados Abogados concesionario minero del mismo modo que protege a cualquier propietario". goce y disposición propios de la facultad del propietario sobre cosa corporal". de suerte que el concesionario minero tiene un dominio pleno sobre las facultades. El Golf 40.mail:pfeffer@pfeffer.c1 . reafirmando que se trata de una materia reservada al legislador. en-su formulación general. como también la protección ante su privación o inviolabilidad (también conocida como faz subjetiva de la propiedad". "los derechos derivados de la concesión minera se ejercen conforme con lo definido y delimitado por el legislador en el estatuto jurídico que los regula". piso 17. pero que ello "no significa que el derecho de propiedad. Chile. pues la voluntad del constituyente es la "de permitir al legislador la creación de un régimen especial de propiedad 16 Av. no ofrezca protección al concesionario minero". de modo explícito. la Carta Fundamental "ha encargado al legislador.cl www. Las Condes.

cl www. (Rol N° 2678-14).pfeffer. fehacientemente. decide con las facultades de todo propietario. Santiago. piso 17. El Golf 40. aunque respecto de las facultades y derechos que la misma le confiere las ha de ejercer -usar y gozar. De interés es observar que la misma Magistratura ha precisado también el sentido y alcance del artículo 7° de la LOCCM y del artículo 15 del Código de Minería que le permiten al dueño del predio superficial oponerse a que terceros ejerzan sobre su terreno la facultad de catar y cavar. con viñedos o plantados de árboles frutales. y sobre ella. que en el terreno superficial está emplazada una casa habitación y sus dependencias o que se trata de terrenos arbolados. el concesionario minero es titular de la propiedad sobre su concesión. Las Condes. Todo lo concerniente entonces a los derechos que en virtud de su concesión el titular puede ejercer es una materia reservada por el constituyente exclusivamente a la ley. Fono: 56-2-222289402 e. Chile. Para la Magistratura Constitucional.mail:pfeffer@pfeffer. como un estatuto jurídico unitario. (Véase Roles N° 1284-08 y N° 2678-14). pero tales hipótesis son las únicas en que se justifica sacrificar y preterir el derecho del minero -que 17 Av. no hay duda. distinto del general y adaptado a las necesidades particulares que tienen su origen en la realidad normada".cl .de acuerdo con lo establecido por la ley minera. señalando que la precitada normativa reconoce una suerte de derecho a veto del propietario pero solo cuando éste acredite. Pfeffer & Asociados Abogados minera.

establecer una prohibición -absoluta o relativa- o restricciones específicas al ejercicio de esa facultad. Claramente la Magistratura Constitucional le reconoce solo al legislador competencia "para fijar las obligaciones y limitaciones que gravan a los predios superficiales para facilitar la exploración. y éste sólo excepcionalmente puede establecer y regular los casos en que la facultad de catar y cavar. explotación y beneficio de las minas" y lo faculta para establecer excepciones -desde luego calificadas. en consonancia con el deber constitucional que a éste se le impone de "desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el interés público que justifica su otorgamiento".ct www. o tratándose del concesionario minero -cuando reclame su derecho a constituir servidumbres sobre el predio superficial. y con un ámbito incluso de menor discreción impedir que el concesionario minero constituya servidumbres.ct . Foni:856-2-222289402 e. (Rol N° 2678-14).tendientes a posibilitar que el dueño del predio superficial pueda vetar el ejercicio de la facultad de catar y cavar. Santiago. Pfeffer & Asociados Abogados emana de su concesión. Chile. lo que resulta indicativo de que para el constituyente las labores mineras prevalecen por sobre los derechos del propietario del predio superficial. Corolario de lo expuesto. el único con competencia regulatoria en todo lo concerniente a las servidumbres mineras es el legislador. Av. El Golf 40. piso 17.para constituir servidumbres por los daños irreversibles que se presume su actividad genera. Las Condes.mail:pfeffer@pfeffer.pfeffer.

4) Las demás hipótesis que el ordenamiento legal regula - terreno libre o reglamentado.o plantados con "árboles frutales". 1) La única excepción admisible encaminada a prohibir la constitución de servidumbres mineras es aquella que la ley establezca expresamente -con justificación plausible-. en la expresión que utiliza el Código de Minería (art. en beneficio del minero. Fonl9 6-2-222289402 e.cl www.cl . piso 17. pero además ésta exhibe un motivo o fundamento racional. se concluye que tiene adecuada densidad normativa en cuanto describe o tipifica la hipótesis prohibitiva. Santiago. 15) 2) Si examinamos la preceptiva legal que así lo establece -por exigirlo la garantía de la reserva legal-.mail:pfeffer@pfeffer. y que nuestro ordenamiento legal autoriza hoy solo respecto de terrenos superficiales en los que se acredite se encuentran "casas y sus dependencias" o "contengan arbolados o viñedos" - en la terminología del artículo 7° de la LOCCM. Las Condes. Pfeffer & Asociados Abogados En síntesis.pfeffer. Av. El Golf 40. 3) No hay otros casos en los que se pueda hacer valer la primacía del interés del propietario del predio superficial para vetar absolutamente el derecho del concesionario a constituir las servidumbres convenientes a la exploración y explotación mineras que la Constitución. la LOCCM y el Código de Minería autoricen. Chile. por oposición al prohibido- admiten siempre la intervención judicial para suplir el permiso de la autoridad o del dueño.

(Roles N°s 245-246). La Carta Política no la define explícitamente.las limitaciones y obligaciones encaminadas a cumplir alguno de los fines propios de ella.. El Golf 40.La función social del dominio y la errónea aplicación de este concepto por los jueces del fondo en la resolución de la controversia. constituyen entonces la función social de la propiedad". V. piso 17. en cumplimiento de la garantía constitucional de la reserva legal. ni tampoco exceptúa al dominio público de quedar expuesto a que el legislador pueda imponerle a su dueño -el Fisco. impone deberes y responsabilidades a su titular. por lo que debe estar al servicio de la persona y de la sociedad. Santiago. a) Consideraciones generales sobre la función social de la propiedad. Chile. Estos deberes y responsabilidades.pfeffer. Las Condes. Se admite que la propiedad tiene hoy un valor individual y social. y menos establece que el dominio 20 Av. no señala qué se entiende por función social de la propiedad.mail:pfeffer@pfeffer. Fono: 56-2-222289402 e.cl www. Como lo ha resuelto el Tribunal Constitucional: "El dominio además de conferir derechos.cl . Pfeffer & Asociados Abogados pero en este último caso el motivo que el juez podría esgrimir para negar la constitución de la servidumbre minera debe igualmente encontrarse señalado expresamente en la ley. que buscan armonizar los intereses del dueño con los de la sociedad.

la autoridad pública no puede abolirlo. En tal sentido la "función social" no es una categoría conceptual abierta. sino que la defiende. forma parte de su propio contenido esencial. 33) . que el brovidentísimo Autor de la naturaleza dispuso para sustento de la vida humana. gratuidad que no sólo se aplica por la matriz filosófica del concepto (15).cl www. Santiago. No obstante. Fon 56-2-222289402 esnail:pfeffer@pfeffer. Pío XI. piso 17. Pfeffer & Asociados Abogados público quede sujeto a limitaciones y obligaciones más gravosas. El Golf 40. dentro del régimen de la expropiación. Por el contrario.cl . Las Condes. no debilita el dominio particular. Cuadragésimo anno. Chile. sino por la naturaleza y. León XIII. calificadas o encuadradas en 15 ) "El derecho de poseer bienes en privado no ha sido dado por la ley. cuando el Estado armoniza la propiedad privada con las necesidades del bien común. por el contrario. por tanto. sino que.pfeffer. les presta un eficaz apoyo. sino que lo robustece" (SS. desde que el constituyente reservó exclusivamente al legislador fijar las limitaciones u obligaciones que. "Ahora bien. de su texto se desprende que ella viene a ser la razón o la causa eficiente que justifica la imposición gratuita de limitaciones y obligaciones al dominio con el objeto de ajustar su ejercicio al bien común. sino además por la letra del mismo numeral 24 de su artículo 19. no perjudica a los poseedores particulares. 49) . en cuanto que de ese modo impide vigorosamente que la posesión privada de los bienes. no destruye la propiedad privada. Rerum Novarum. No se trata de un concepto ajeno o exógeno al dominio. sino solamente moderar su uso y compaginarlo con el bien común" (SS. que diseña las privaciones y limitaciones indemnizables en el inciso siguiente. de libre interpretación entregada al juez para la determinación de su contenido. Av. provoque daños intolerables y se precipite en la ruina.

Solo en aras del cumplimiento de alguno de los fines referidos podría el legislador imponer limitaciones y obligaciones a su titular en relación a algún atributo o facultad esencial del dominio. por ello la Constitución emplea la formula "cuanto exijan". la seguridad nacional.pfeffer. Pfeffer & Asociados Abogados alguno de los motivos o causales que taxativamente la preceptiva constitucional enuncia. la configuran. puesto que en tal caso la limitación o carga deviene o muda en privación. piso 17. Chile. aunque sin afectar el núcleo esencial de estos. más no puede el juez directamente crearla por cuanto de hacerlo vulnera gravemente el principio de reserva legal reforzado que fluye del inciso Av. b) Función social y reserva legal. La función social de la propiedad comprende taxativamente cuanto exijan los intereses generales de la Nación. la utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio ambiental. Fon1256-2-222289402 e.cl .cl www. Santiago. Dichas limitaciones y obligaciones deben considerarse necesarias por el legislador para la obtención de los fines que quedan comprendidos dentro de cada uno de esos conceptos.mail:pfeffer@pfeffer. Las Condes. El Golf 40. De lo expuesto se sigue que la limitación u obligación que el dueño habrá de soportar debe establecerla y configurarla solo el legislador.

Santiago. Supone que el derecho debe ser ejercido de acuerdo con el fin que le es propio y en armonía con los intereses colectivos".cl . efímero o permanente.:pfeffer@pfeffer. tan solo restringirlas. pero no para prohibir el ejercicio de un derecho. www. El profesor José Luis Cea Egaña nos señala que "la privación de derechos implica un sacrificio. Pfeffer & Asociados Abogados segundo del numeral 24 del artículo 19 de la Carta Fundamental. ablación o destrucción -total o parcial. Fon1356-2-222289402 e. De allí que independientemente de si el titular es el Fisco o un particular. la función social del dominio obliga por igual a ambos propietarios.cl.del 1 ) Sobre este punto. en el Memorándum de 16 de agosto de 1978 que dirigió la Comisión de Estudios para la Nueva Constitución al entonces Presidente de la República. c) La función social faculta para establecer limitaciones y obligaciones.mail. se puede leer: "la función social es inherente al derecho de propiedad y está implícita en él. piso 17. en iguales términos que si se tratase de un dominio privado con las exigencias propias que se derivan de la función social. El Golf 40. Las Condes. Chile.pfeffer. Av. La función social únicamente faculta al legislador para establecer limitaciones y obligaciones al ejercicio de alguna de las facultades esenciales que el dominio otorga. más no prohibirlas. (16) No hay duda que la propiedad fiscal debe cumplir.

ha sentenciado el Tribunal Constitucional. es actualizar. p. estableciendo un modo limitado y menos libre de ejercer la propiedad sobre Av. Vol. 16 N° 2. José Luís. Las Condes. Pfeffer & Asociados Abogados contenido o sustancia del dominio. Eduardo. configuran un obstáculo impuesto al desenvolvimiento espontáneo de su actividad". El Golf 40. Santiago. facultad o atributo de su titular. Julio- Agosto 1989.ct www. para quien la privación supone un ataque y una sustracción positiva de una integridad patrimonial.cl . 18) García de Enterría. piso 17. adviene ad extra. mientras que el acto regulatorio tiene por función determinar las reglas a que debe ajustarse el ejercicio del dominio. 18' Jornadas de Derecho Público. Revista Chilena de Derecho. Taxonomía de las limitaciones al dominio y derecho de indemnización. 20)Un acto de privación. Civitas. La privación. sometiendo la conducta externa de los individuos a los requerimientos del orden establecido. (18) Por el contrario. Chile.pfeffer. de cuya consideración se parte. p. tiene por objeto despojar. p.mail:pfeffer@pfeffer. Salvador. la "limitación" alude al "conjunto de normas de derecho objetivo en cuanto. Delimitación y Privación del Dominio en la Constitución de 1980. 19)Mohor Abuauad. Madrid. Fon1:456-2-222289402 e. 62. 1989. 1988. 284. Los Principios de la nueva Ley de Expropiación Forzosa. (17) En igual sentido se pronuncia el tratadista español Eduardo García de Enterría. un despojo (término de filiación etimológica común con "expropiación" y se opone así al concepto de "limitación". que es un límite inmanente e intrínseco a la propiedad y a todos los derechos". (19) (20) 17) Cea Egaña. por eso. quitar. sustraer una determinada propiedad. Concepción. en el genuino sentido de la expresión. del bien sobre que recae o de alguno de sus atributos o facultades esenciales". Chile. 67.

dejándolo subsistente en sus facultades esenciales. a partir de la regulación. Santiago. (Rol N° 505). en determinados casos y bajo ciertas condiciones. sin considerar su impacto sobre la propiedad. De allí que legitimar cualquiera regulación o limitación.cl . por ende. En otro fallo ha dicho que no sólo se produce privación del dominio cuando se despoja a su dueño totalmente de él o de uno de sus atributos o facultades esenciales. privilegio. (Roles N°s 245-146). también. ventaja o libertad que se tenía. corresponde. Las Condes. cuando ello se hace parcialmente o mediante el empleo de regulaciones que le impidan libremente ejercer su derecho o uno o más de sus atributos o facultades mencionados (Rol N° 334). desaparece para su titular. Pfeffer & Asociados Abogados La magnitud de la regulación no resulta indiferente. Dejando atrás las consideraciones doctrinarias y jurisprudenciales que precisan las diferencias entre la limitación y privación de un derecho. Mientras la privación supone despojar a uno de una cosa que poseía. sino. desnaturalizaría la protección de este derecho fundamental ("la limitación tiene sus límites".pfeffer. El Golf 40.cl www. Si tuviéramos por propiedad cada aspecto de esa autonomía. piso 17. Como también ha resuelto nuestra Magistratura Constitucional. cuando nuestra Constitución tolera. ventaja o libertad. privilegio. configura una hipótesis de privación de los derechos o facultades que al minero le el bien o cosa de que se trate. para usar una expresión ya clásica del derecho anglosajón).mail:pfeffer@pfeffer. en lo que sigue. examinar si la creación del "Área de Reserva" impone una prohibición y. la regulación de la propiedad. Desde luego porque toda regulación o limitación priva al propietario de algo. la regla constitucional que permite limitar la propiedad equivaldría a letra muerta. Chile. Fon1A6-2-222289402 e. limitar importa el establecimiento de determinadas cargas al ejercicio de un derecho. alguna autonomía. Av.

la explotación y el beneficio" de las minas. en señal del interés público que justificó su otorgamiento. El Golf 40. pero tanto la Constitución COMO la precitada legislación establecen una clara preferencia a favor de la actividad minera y faculta al concesionario.cl . con viñedos o plantados de árboles frutales-. de una regla que es lógica consecuencia de la dualidad de dominios que reconoce el constituyente: el del propietario del suelo que no necesariamente coincide con el titular de una concesión minera a quien se le reconoce la facultad exclusiva para explorar. explote y trabaje las minas. Los predios superficiales están "sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley señale para facilitar la exploración.pfeffer. piso 17. Santiago.mail:pfeffer@pfeffer. Las Condes. incluso -por el beneficio que trae consigo para el país-. con la única excepción anotada -casa habitación que se extiende a sus dependencias o terrenos arbolados. Fon1:656-2-222289402 e. En iguales términos lo garantiza la LOCCM y el Código de Minería -según se ha visto. explotar y beneficiar las sustancias entregadas en concesión que "estuvieren situadas" en las entrañas de la tierra.que pormenoriza la regulación conforme a la cual deben constituirse las servidumbres mineras. Av. Se trata. como se explicó. que el titular de una concesión explore. de finalidad legítima y proporcional que no da derecho a indemnización y tiene soporte constitucional. Chile. exigiéndole. Pfeffer & Asociados Abogados confiere su concesión o simplemente establece una limitación razonable.cl www. para imponer servidumbres y con ello facilitar el desarrollo de su actividad.

en la medida que ésta no es un derecho.cl . Fon1":756-2-222289402 e. en el hecho. se tornan irrealizables. Santiago. El Golf 40. El Tribunal Constitucional ha tenido oportunidad por lo demás de resolver esta cuestión: "Debe considerarse que un derecho a veto a la facultad de catar y cavar. de su concesión.mail:pfeffer@pfeffencl www. el veto produciría la inviabilidad de la concesión. Las Condes. piso 17. desde que al impedírsele del todo el ejercicio de un derecho -que el constituyente claramente le reconoce de gravar con servidumbres al predio superficial. Aún mas. porque al no poder constituirlas la actividad a la que el constituyente lo obliga -para merecer amparo. De ese modo los derechos. tratándose de una concesión otorgada. En cambio.no podrá realizarla.de constituir servidumbres mineras en toda su extensión desde que representa para el concesionario un impedimento absoluto para el ejercicio de su derecho a gravar al propietario del predio superficial con los gravámenes que su actividad requiere. No hay que olvidar que la posibilidad de imponer servidumbre es un derecho que tiene el concesionario y que se adquiere "desde la constitución de la Av.pfeffer. no genera dificultades. facultades o prerrogativas que la concesión le otorga devienen en ilusorios. el efecto que de ella se deriva no se contrae simplemente a una restricción. Pfeffer & Asociados Abogados Por consiguiente la creación administrativa de la llamada "Área de Reserva" importa una prohibición -más no una restricción. Chile.la misma trae consigo una segunda consecuencia: priva o despoja al titular minero.

No hay duda entonces. d) Los "intereses generales de la Nación". Fon1A6-2-222289402 e. con el agravante de que la vía escogida para su establecimiento además no resulta constitucionalmente admisible desde que la prohibición surge por efecto indirecto de una decisión -que en verdad tampoco es tal. Chile.que adoptó la autoridad administrativa no puede ser validada jurisdiccionalmente. sino una directa prohibición para desarrollar su actividad.mailipfeffer@pfeffer. en cuanto a los efectos impeditivos que de la misma se derivan no solo una limitación. componente de la función social de la propiedad son invocados por los jueces de la instancia para justificar la creación administrativa de la denominada "Área de Reserva" y. por las implicancias que ello trae consigo. Pfeffer & Asociados Abogados respectiva concesión" (art. El Golf 40. siendo su propósito "facilitar la conveniente y cómoda exploración y explotación mineras" (Rol N° 1284). validar la prohibición implícita que la misma origina para el concesionario minero que a consecuencia de ella se verá Av. Las Condes. una privación de las facultades propias que al amparo de su concesión el titular puede ejercer para constituir las servidumbres que su actividad le reclama. Santiago. que el establecimiento de la denominada "Área de Reserva" que se dice creada por los ministerios de Bienes Nacionales y de Energía representa para el concesionario minero. carga u obligación. piso 17.cl . con ello. En suma.pfeffer.ct www. 120). Los "intereses generales de la Nación".

de otra. que los jueces del fondo no han podido invocar directamente la función social que debe cumplir la propiedad para justificar la supuesta creación administrativa de la denominada "Área de Reserva" pues no ha mediado la obligada intervención del legislador.cl www.cl . El Golf 40. 29 Av. Las Condes. Fono: 56-2-222289402 e. piso 17. por lo que ya se ha dicho. Pfeffer & Asociados Abogados impedido de constituir servidumbres en todo el extenso terreno superficial que la abarca. califica el motivo que la justificaría como propio del "interés general de la Nación" por exigirlo "la política estatal en materia de energía de desarrollo de energías denominadas limpias o no convencionales". Chile. Pero ocurre que aquellos agravan su infracción cuando le reconocen al administrador la facultad no solo de crear esa zona o área sino además de calificar el motivo que la justifica cuando se trata también ésta de una competencia privativa del legislador. Es evidente. Santiago. pero de allí a estimar que por exigirlo alguna de las causales que le dan sustancia a la función social de la propiedad se debe privar al minero de la facultad que su concesión le otorga de constituir las servidumbres que requiere su actividad.mail:pfeffer@pfeffer.pfeffer. No hay duda que resulta deseable promover el desarrollo de energías renovables no convencionales. La autoridad administrativa se ha arrogado así una doble prerrogativa ya que de una parte se considera habilitada para establecer el "Área de Reserva" y.

Santiago. lo que a su turno contradice la exigencia constitucional que lo obliga a "desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el interés público que justifica su otorgamiento". en nuestra opinión.con los intereses generales de la Nación. Chile.mail:pfeffer@pfeffer.cl . -en términos operativos. Pfeffer & Asociados Abogados representa. desde que las obligaciones o limitaciones que el constituyente autoriza imponer proceden solo por vía muy excepcional. es una cuestión que le corresponde exclusivamente al legislador y que éste debe calificar en supuestos ciertos y acreditados. en el hecho. tanto más si ello conduce al sacrificio de los derechos del concesionario desde que a éste se le prohíbe.desarrollar su actividad al no poder constituir las servidumbres mineras que requiere. expresión que si bien cae dentro de la nomenclatura 21 ) Apreciar si existe una exigencia real y actual de la subsistencia. una evidente extralimitación. El Golf 40. 30 Av. piso 17. (21) Por lo pronto no advertimos ninguna relación entre una política pública encaminada a ese fin -que se puede materializar por otros medios. pero de otra se le impide llevarla adelante al negarle las servidumbres mineras que resultan imprescindibles a tal fin con la agravante que la prohibición emanaría de una autoridad administrativa. social o cultural. De una parte el constituyente le exige desarrollar la actividad en razón de habérsele otorgado la concesión.cl www. del desarrollo integral o del progreso de la Nación entera o un requerimiento de soberanía en lo económico. Fono: 56-2-222289402 e. Tampoco observamos que la creación de una supuesta "Área de Reserva" destinada a la finalidad lícita antes indicada pueda ser justificada en los "intereses generales de la Nación".pfeffer. Las Condes.

en la situación que el legislador trata de enfrentar. como la difusión de la propiedad. económicos o de cualquier otro orden. piso 17. y que se vincula. pág.cl www. el interés de ahorrantes. cualquiera sea su importancia o trascendencia. Chile. 68.pfeffer. con el beneficio superior de la sociedad política globalmente considerada. la seguridad nacional. el interés social.la Constitución de 1980 reduce el ámbito en que pueden imponerse por ley limitaciones u obligaciones al dominio.la ( 22 ) obligación que la Constitución le impone. queda sujeta -en iguales términos que el dominio privado. Fono: 56-2-222289402 e. Sesión de 27 de junio de 1975.cl . Todo otro bien jurídico.. los intereses generales de la Nación. Por ende las limitaciones y obligaciones que solo el legislador puede imponer para satisfacer alguno de los motivos que la configuran se deben aplicar restrictivamente. precisamente para satisfacer -como se dijo. básicamente.mail:pfeffer@pfeffer. como un todo. por importante que sea. pero la Constitución sólo ha previsto la procedencia de limitaciones y obligaciones para las muy determinadas expresiones de la función social del dominio que ha señalado y toda otra restricción es 31 Av. el interés puramente patrimonial del Estado.) 23)". La propiedad fiscal. como ya se dijo. de control o de sanción. de afiliados previsionales u otros. Pfeffer & Asociados Abogados de los denominados conceptos jurídicos abiertos tiene un sentido y alcance preciso que permite descartar que para el resguardo de ese fin deba privarse a un concesionario minero de la facultad exclusiva que le otorga el dominio que sobre esa concesión detenta de solicitar las servidumbres que requiere. entera. sin referencia alguna a categorías o grupos sociales. Ello sólo procede cuando estén en juego. (Informe de la Subcomisión de Derecho de Propiedad. y jamás. la utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio ambiental. Santiago. son muy valiosos y podrán ser cautelados por preceptos legales que otorguen a organismos estatales facultades fiscalizadoras. (23) n) "Los intereses generales de la Nación" expresan un bien jurídico que se relaciona directamente con la Nación toda. tal como con singular énfasis anota el profesor Enrique Evans de la Cuadra.. con un sector de ella.a las exigencias que se derivan de la función social. Las Condes. El Golf 40.

1) Las consideraciones expuestas permiten descartar que la finalidad lícita de promover el desarrollo de proyectos de energía renovables no convencionales -en la que los jueces de segundo grado fundan su decisión de negar la constitución de las servidumbres mineras.pfeffer. 2) Tampoco puede considerarse que ese fin lítico configure una manifestación propia de los "interés generales de la Nación". 32 Av. Santiago. piso 17. Tomo II. Ed.mail:pfeffer©pfeffer. Jurídica de Chile. aunque con pleno respeto de los derechos y legítimos intereses de terceros.pueda encuadrarse en la función social del dominio. El Golf 40. e) No se ha creado ninguna "Área de Reserva" ni el artículo 56 del Decreto Ley N° 1939 faculta a la autoridad administrativa para establecerla. dentro del marco fijado por las normas constitucionales y legales que regulan el estatuto del dominio. pág. encargado de gestionar los bienes de dominio fiscal debe administrarlos y disponer de ellos ajustándose estrictamente a los términos y inconstitucional". todo ello. Nadie discute que el dueño puede reservar o destinar el bien de su dominio al cumplimiento del propósito que defina. Pfeffer & Asociados Abogados En síntesis. ("Los Derechos Constitucionales". Chile. Las Condes. Fono: 56-2-222289402 e.cl . El Ministerio de Bienes Nacionales. evidentemente. 378).c1 www.

El Ministerio de Bienes Nacionales se comprometió a reservar tres zonas de terrenos fiscales para esos fines: dos para proyectos eólicos y una para plantas solares (Cláusula 6'). de 1977. De allí que si ha resuelto celebrar un Convenio con el Ministerio de Energía para identificar ciertas zonas del territorio nacional como aptas para el desarrollo de proyectos de ERNC ello no exime a esa Secretaría de Estado de asignar la propiedad fiscal que gestiona utilizando solo los instrumentos o medios que la referida legislación autoriza: venta. (24) En parte alguna de la referida legislación.cl . Las Condes. El Golf 40. destinación de acuerdo al artículo 56 del precitado decreto ley. Chile.mail:pfeffer@pfeffer. Pfeffer & Asociados Abogados condiciones que establece el Decreto Ley N° 1939. fomentarían la realización de estudios de factibilidad de potenciales proyectos. Fono: 56-2-222289402 e.pfeffer. para lo cual levantarían catastros de los bienes fiscales que podrían servir para impulsarlos. concesión de uso. entre otras modalidades. dictada precisamente para regular como el Estado debe adquirir. piso 17. desafectación de bienes nacionales de uso público. 24 ) En el "Convenio Marco de Colaboración" se acordó que ambos ministerios implementarían actividades conjuntas e individuales con el objetivo de promover oportunidades para el desarrollo de proyectos ERNC en terrenos fiscales con potencialidad. evaluarían potenciales energéticos de bienes fiscales debidamente identificados. fiscalización del uso de los inmuebles fiscales. permisos de ocupación.cl www. teniendo en consideración los diversos instrumentos de gestión que contempla la normativa legal que regula la administración y disposición de los bienes fiscales (Cláusula 7a) También se celebró entre ambos ministerios un acuerdo de transferencia de recursos a fin de implementar procedimientos para el catastro y gestión de los bienes fiscales encaminados al desarrollo de esos proyectos. transferencia gratuita. servidumbres. que oriente a los inversionistas a ejecutarlos al ser del mayor interés del Gobierno. Santiago. las que se ofrecerían a terceros a través del procedimiento de propuesta pública. entre otras actividades (Cláusulas 2a y 3a ). arriendo. 33 Av.

El "Convenio" y las "Órdenes Ministeriales" mediante las cuales se "Imparte Normas en Materia de Concesión de Inmuebles Fiscales para el Desarrollo de Energías Renovables No Convencionales" así lo revela de un modo inequívoco. lo que evidencia además que estos tenían perfecta noción jurídica. En primer término porque el Convenio que se invoca para darle sustento jurídico al "Área de Reserva" no establece.cl www. El Golf 40. Los jueces de segundo grado cuando interpretan que los terrenos superficiales que la abarcan no pueden ser gravados con servidumbres por el titular de una concesión minera porque del establecimiento de la zona reservada surgiría una especie de inmunidad territorial y la actividad minera no podría en ella desarrollarse. al momento de celebrar el aludido Convenio. ni crea en rigor una zona reservada con los efectos prohibitivos que se dice de ella surgirían. Pfeffer & Asociados Abogados administrar y disponer de la propiedad fiscal. piso 17. que carecen de habilitación legal para establecer que ciertas zonas del territorio nacional quedan inmunes o sustraídas de la actividad minera.mail:pfeffer@pfeffer.pfeffer. El examen de sus estipulaciones pone de relieve que la finalidad que tienen en vista los ministerios al suscribirlo es otra. pues se 34 Av. Las Condes. yerran en un doble sentido. Chile. se faculta a la autoridad administrativa para crear una "Área de Reserva" con los efectos prohibitivos que pretende atribuirse a la que se dice establecida por el Convenio. Fono: 56-2-222289402 e.cl . Santiago.

eventualmente y vía licitación pública. Destinaciones de acuerdo al artículo 56 del Decreto Ley 1939.pfeffer. Desafectación de Bienes Nacionales de Uso Público. salvo que excepcionalmente sea otorgada de manera directa y por razones fundadas. como la Contraloría General de la República ha dictaminado. Transferencias Gratuitas. en ejercicio de la prerrogativa que esa disposición le otorga.mail:pfeffer@pfeffer. Permisos de Ocupación. 35 Av. (25) En cuanto al segundo error de derecho este se verifica porque los jueces del fondo ven en el artículo 56 del precitado Decreto Ley la fuente legal habilitante para que la autoridad administrativa establezca áreas o zonas de la propiedad fiscal que se reserven a fines o destinos específicos. el Ministerio de Bienes Nacionales. es la "Concesión de Uso Oneroso a largo plazo.cl . Las Condes. sólo puede destinar o asignar uno o más bienes del Estado a la 25) El Ministerio de Bienes Nacionales. Fiscalización de Inmuebles Fiscales. fijó "los criterios fundamentales que constituyen el marco de la política ministerial y que deben orientar la administración y asignación de bienes raíces fiscales". que será asignada a través de un proceso de licitación pública. Fono: 56-2-222289402 e. El Golf 40. en aparte alguna. Santiago. Servidumbres. a las denominadas "Áreas de Reserva" y solo se precisan los criterios para la Venta de Inmuebles Fiscales. mediante sucesivas Ordenes Ministeriales (N° 01. Arriendo. Concesiones de Uso. Bienes Nacionales Protegidos y Rutas Patrimoniales. N° 02 y N° 06).la propiedad fiscal para emplazar en ella eventuales proyectos de ERNC. de 1977. no aluden.cl www. Pfeffer & Asociados Abogados trata de actos administrativos que exteriorizan sólo la intención unilateral del Ministerio de Bienes Nacionales de destinar -en el futuro. piso 17. Chile. Sin embargo. lo que no exime a los particulares que decidan desarrollarlos de optar luego a las concesiones de uso onerosas que al efecto requieran. Dejan además claro que el instrumento prioritario de gestión para los Inmuebles Fiscales Disponibles que se encuentren en alguna de las situaciones que señala: "b) Inmuebles solicitados para el desarrollo de energías renovables no convencionales".

piso 17. señala: ". que aplica los dictámenes N°s 70. de 1977. así como el acto administrativo de destinación. de 1009 y 34..cl .obliga dar a los bienes fiscales asignados "un uso determinado acorde con los fines propios de la entidad pública que los recibe. los bienes destinados deberán ser empleados exclusivamente en el objeto para el cual se solicitaron y que se indica en el acto de destinación. de 27 de febrero de 2013. a su vez.cabe manifestar que de conformidad con lo previsto en el artículo 56 del decreto ley N°1939. de 2010. y ocurre que en este caso los terrenos fiscales se dicen reservados en favor de particulares que eventualmente pudieran desarrollar los proyecto de energía. Fono: 56-2-222289402 e.748. Chile. Pfeffer & Asociados Abogados institución que lo solicite con el objeto de que los emplee en el cumplimiento de sus propios fines específicos directos. lo que implica. 36 Av. administración y disposición de los bienes del Estado que los terrenos que se dicen comprendidos en la denominada "Área de Reserva" le fueran asignados para el cumplimiento de sus fines ") Véase. en los términos y bajo las condiciones que prevé la normativa sobre la materia. desde que Ministerio de Energía jamás ha solicitado al Ministerio encargado de la adquisición. El Golf 40. de 3 de enero de 2014. Santiago.. En igual sentido el Dictamen 013120N13. y si por cualquier motivo dejan de utilizarse para dicha finalidad deben ser puestos a disposición del Ministerio de Bienes Nacionales".mail:pfeffer@pfeffencl www. además el Dictamen N° 000389N14. la administración del bien por el destinatario. de 23 de septiembre de 2014 ( 26 ) El error queda de manifiesto porque no se repara que no hay destinación. lo que en ningún caso esa norma autoriza.pfeffer. Las Condes. La figura de la "destinación" -que es la regulada en la precitada disposición legal.253." (Dictamen 073045N14.

En síntesis. Pfeffer & Asociados Abogados directos y propios. Fono: 56-2-222289402 e. 1) La Constitución. 2) El artículo 56 del Decreto Ley N° 1939 ha sido erróneamente aplicado porque jamás ha habido destinación de la propiedad fiscal en los términos que dicha disposición autoriza. Chile. VI. que es a lo que la disposición legal. al igual que la decisión unilateral del Ministerio de Bienes Nacionales de reservar sectores del territorio nacional para la identificación de zonas o áreas en las que a futuro puedan desarrollarse eventuales proyectos de energía. 1) Los fines perseguidos por los ministerios al suscribir el Convenio son lícitos. Santiago. Las Condes.Conclusiones. pero el acuerdo o convenio celebrado entre los ministerios no creó ni pudo crear un "Área de Reserva" de la que se derive la consecuencia o efecto prohibitivo de privar al minero del derecho a constituir las servidumbres que su actividad requiere y que emana de su concesión. faculta.mail:pfeffer@pfeffer.pfeffer. erróneamente invocada. El Golf 40.cl www. piso 17.. y si bien ese derecho no es absoluto las 37 Av.c1 . la LOCCM y el Código de Minería obligan al minero a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el interés público que justificó el otorgamiento de su concesión y por ello le reconocen el derecho para imponer las servidumbres que su actividad requiere con independencia de que el propietario del terreno superficial sea el Fisco o un particular.

menos de un derecho esencial -a constituir servidumbres.mail:pfeffer@pfeffer. si se llegara en definitiva a reconocerle validez el efecto prohibitivo total que la misma origina representa para el titular de la concesión una privación de su derecho a constituir servidumbres. Chile. tanto porque esa determinación no la ha efectuado el 38 Av. Ella habilita para que el legislador establezca sólo limites u obligaciones a alguna facultad esencial del dominio. piso 17. pero jamás conducir a una privación.cl . Fono: 56-2-222289402 e. por lo que yerran en tal apreciación los jueces de segundo grado 3) Ahora. Santiago. 2) El "Convenio Marco" no crea en rigor un "Área de Reserva".cl www. su finalidad es otra. lo que la torna inviable. 4) Como se trata de una prohibición que impide del todo el ejercicio de un derecho. Pfeffer & Asociados Abogados excepciones sólo puede determinarlas el legislador en casos debidamente calificados.pfeffer.que emana directamente de la concesión. 5) La invocación que hace la sentencia en alzada a los "intereses generales de la Nación" excede igualmente el contenido de esa causal propia de la función social del dominio. exclusivamente. la invocación que se hace de la función social del dominio resulta excedida en los términos en que constitucionalmente se encuentra autorizada. a establecer las normas que regulen todo lo concerniente a las servidumbres por exigirlo la garantía de la reserva legal reforzada que rige esta materia por mandato constitucional. Las Condes. mismo órgano que está llamado. El Golf 40.

www. sin tener competencia para ello. 7) Se yerra también al aplicar el artículo 56 del Decreto Ley N° 1939. 39 Av. se valida la calificación que hace la autoridad administrativa para encuadrar como un "interés general de la Nación" la zona territorial que se reserva lo que está constitucionalmente vedado. de 1977. Tampoco se considera el hecho de que no se trata de una limitación u obligación sino que de una prohibición surgida de la creación de lo que se dice "Área de Reserva" por efecto solo de un Convenio aprobado administrativamente que para el concesionario representa el despojo del derecho indubitado a constituir servidumbres sobre el predio superficial.mail. Santiago. en un triple sentido: no se repara que es el legislador exclusivamente quien tiene competencia para determinar cuáles son los límites y obligaciones que en aras de la función social del dominio debe soportar el titular de la concesión en relación a alguna de las facultades que de ella emanan.:pfeffer@pfeffer. 6) Es clara entonces la errónea aplicación del concepto en análisis.cl. Chile. Pfeffer & Asociados Abogados legislador. con el agravante de que la causa invocada es de dudosa verificación. piso 17.cl .pfeffer. Fono: 56-2-222289402 e. Las Condes. desde que esta norma no faculta a la autoridad administrativa para crear el "Área de Reserva" sino tan solo para otorgar concesiones de uso sobre la propiedad fiscal. El Golf 40. como en razón de que no está acreditado el fundamento fáctico esgrimido para darle sustancia. Finalmente.

cl . Santiago.pfeffer. 24 y 26). en relación al estatuto constitucional de la propiedad. Las Condes. motivos suficientes para estimar que el recurso de casación en el fondo debe ser acogido.ct www. Chile.mail:pfeffer@pfeffer. Emili Pf 'f r uiaga Profesor D e&ho Con . de las infracciones legales denunciadas en el arbitrio de nulidad sustancial. con manifiesta infracción de los derechos constitucionales del concesionario (art. Es cuanto puedo opinar en relación a lo consultado. y la función social del dominio. 22. 28 de marzo de 2016. piso 17. Fono: 56-2-222289402 e. 21. El Golf 40. 23.tonal F:cul ad de D= echo Uni ersi ad ego Portales Santiago. 19 N°s 2. 20. Pfeffer & Asociados Abogados 8) Todo lo anterior demuestra que se vulnera el principio de reserva legal. 40 Av.