You are on page 1of 96

MODULO 1

1: INDIVIDUO – SOCIEDAD – TEORIA DE LOS OBEJETOS

1
Punto 1

Concepciones de la Naturaleza

Galeano lo que hace es contraponer el concepto de Naturaleza con otras nociones.

Ej: Naturaleza – Cultura: naturaleza alude a lo primario

Naturaleza – Espíritu: Naturaleza se va a circunscribir al mundo de la materia

Naturaleza – Artificial: Naturaleza no tiene intervención de la mano del H´

Martínez Paz nos hace aportes de Collingwood y Paniker y nos habla de dos concepciones:

1. Concepción cosmológica: dice que Naturaleza es el conjunto de seres corpóreos. No fue
unánime esta idea y dieron origen a otras concepciones.

a- Concepción Organicista: Decían que el cosmos era un organismo animado por un
principio intrínseco al que se le debía los fenómenos naturales. Si el mundo era
ordenado era por ese principio intrínseco.
b- Concepción Mecanicista: Decían que el cosmos era como un mecanismo regido por la
causalidad. Que si manifestaba algo era no por algo insito sino por algo que opera
desde afuera. (Galileo y Descartes)
c- Concepción Historicista: Veían al cosmos como una realidad sujeta a la evolución.
Esta evolución afectaba a los seres vivos como a los inertes. (Darwin y Kant)

2. Concepción Metafísica:

a- Aristóteles decía que la naturaleza es el modo de SER de cada ente o especie. Un ser es
lo que es y no otra cosa porque lo tipifica y lo constituye.
b- Santo Tomás de Aquino coincidía con Aristóteles pero hablaba que la naturaleza tenia
dos aspectos: ESTATICO: Es la naturaleza, esencia de cada ser
DINÁMICO: Tiene la misma esencia pero contemplada desde el principio
operativo.

Martínez Paz nos habla que podemos ver la Naturaleza de 3 perspectivas:

1. Etimológica: Se entiende por Naturaleza al conjunto de elementos que determinan el modo de
actuar y de comportarse de cada ser
2. Teológica: dice que naturaleza es todo aquello que permita la realización del ser y no natural
aquello que no permite la realización del Ser.
3. Comprensiva o sintética: Armoniza los dos criterios. Naturaleza es el origen de las tendencias
que conducen al fin propio de cada ser. El fin es aquello por lo que se hace algo, idea de orden
que determinará las tendencias y los fines.

Naturaleza tiene 2 características:

1. Permanente: Se manifiesta en todas las inclinaciones básicas del ser, se refiere a la esencia del
ser.
2. Dinámica: Tendencia a logras fines específicos y concretos.

2
NATURALEZA: SE REFIERE AL MODO DE SER Y ACTUAR DE LOS HOMBRES O DE LAS
COSAS
Este concepto de Martínez Paz nos brinda dos perspectivas:

1. Naturaleza es algo propio e intransferible.
2. Indica ser por convicción.

Naturaleza Humana
Es un modo de ser peculiar y propio del H´ representado por una serie de características que
constituyen su esencia entre las que se destaca la racionalidad y sociabilidad.

El H´ es el punto de partida para los estudios sociales y humanos.
Compuesto por: Espíritu y materia, UNIDAD. Vico decía: “un conocer, un querer, un poder
finito que dirige al infinito”
Características del H´: Razón- Voluntad Libre

Razón: Facultad que nace con el H´, es un atributo que forma parte de su propio ser y que ello lo hace
ser PERSONA inmersa en una realidad que influye en su conducta. Piensa, conocer (esfera de lo
sensible).
A través de la RAZÓN el H´es libre y se propone un fin.

Voluntad Libre: Se halla estimulado por nuevos deseos, aspiraciones y elige

Porque se autodetermina? Porque no está determinado a un tipo de vida, debe definirse y
autodeterminarse.. El hombre crea su propia vida y tiene las facultades y posibilidades que no existen
en el animal.

En el siglo 17 con el acuerdo social o pacto, siendo su punto de partida el Estado de Naturaleza.

Estado de naturaleza

Conjunto de condiciones originarias de la vida Humana antes de constituirse la sociedad.

Hobbes, decían que los hombres aspiran a satisfacer sus necesidades y aspiraciones, teniendo como
resultado “LA LUCHA DE TODOS CONTRA TODOS”. Para proteger el derecho a la vida deciden
pasar del status naturales a la sociedad civil.

Locke decía que el Estado de naturaleza es un estado de paz, de asistencia, buena voluntad, donde la
guerra es solo una posibilidad de corrupción del status naturales.

Distingue:

Libertad natural: el ser libre de cualquier superior sobre la tierra
Libertad del H´ en sociedad: Consiste en no estar bajo otro gobierno que el establecido por
consentimiento de la nación. Habla de que los hombres hicieron un pacto de sociedad (pacto
societatis)

Groccio dice que el hombre es inminentemente social y el derecho en una parte deriva de la naturaleza
social del hombre y que otra parte es indispensable para el mantenimiento de la sociedad.
Dice que el Derecho y el Estado Jco es el fin común de la coexistencia de la libertad de todos.
Sostiene que el H´se reúne con:
Voluntad Racional: en cuanto conoce la ley del propio deber
Voluntad Libre: Porque por propia determinación se predispone a obedecerla.

3
Cuando se refiere a que el H´ puede conocer a través de la inteligencia, se refiere a Ley Natural: Modo
de actuar propio de la naturaleza racional del H´ que supone una conducta adecuada a esa naturaleza.
Ley natural humana: Se refiere a que puede obedecerla o nó, en cuanto el H´ es libre `para
autodeterminarse y elegir.

También dice que la razón es una sola, pero se manifiesta en doble aspecto:
Razón Pura o Especulativa: Mira la verdad, no puede comprender las cosas sino es a través de
las formas ideales que existen en ntra mente, llegando a una certeza subjetiva.
Razón Práctica: Atienden al bien y es el guía de los hombres en sus actos.

Vida de la sociedad Humana

Sociedad: ámbito natural de la humanización

Aristóteles dice que el H´ es un ser político, social. El que no puede vivir en la polis que no necesita
nada ni de nadie no forma parte de la polis, es un bruto, o un Dios.
No puede considerarse un miembro sin referencia del todo y un miembro separado del todo, no es tal
miembro.
Consideraba que la flia era el elemento primario de la sociedad.

Sto Tomás de Aquino, decía que el hombre también es naturalmente social, puesto que él necesita de
muchas cosas con el que no puede prepararse. Tiene la necesidad de unirse a hombres antes de formar
la sociedad civil.

Groccio decía que el H´ es inminentemente social, que busca en la sociedad no solo la utilidad propia
sino la realización de la justicia que tiende a dar a cada uno lo que le pertenece.

Socialización
La sociología llama socialización a las relaciones interhumanas que asimila la persona social en su
convivencia.

Rehbinder, dice que podemos analizar lo social desde dos puntos de vista, desde la sociedad y desde
Individuo.

Pto de vista de la Sociedad: El individuo se adapta a la sociedad y la sociedad transmite su cultura de
generación en generación e inculca a los individuos modelos de comportamiento

Pto de vista desde el Individuo: La socialización es un proceso por medio del cual el individuo se
adapta aceptando modelos de conducta de la sociedad en que vive, va construyendo su personalidad
sociocultural.

Zafra Valverde hace un análisis de lo social siguiendo a Ortega Gasset y distingue 3 estratos en la
socialización:
1. Vida personal: Es la vivida por el H´, cuando medita, piensa duda, se encuentra en una radical
soledad. Esto no se en un estado puro dado que no puede prescindir de las
circunstancias(educación, cultura) Actúa según sus potencialidad y posibilidades. Posee una
segunda naturaleza que es la culturización, a la naturaleza humana se le agrega la socialización.
2. Vida individual y vida Social: Deriva de la existencia, convivencia y coexistencia, se da cdo
hay una interacción ,la interacción origina la relación social, las relaciones humanas son
consecuencias de la necesaria satisfacción de necesidades.. Se diferencia en que en la Vida
Individual se da entre 2 indiv y la social entre 1 indiv, grupo p entre 2 grupos

Pautas de comportamiento social

4
Las pautas son un fenómeno colectivo, espontáneo. Son manifestaciones de un consentimiento en
común entre hombres que viven en común.

Se caracterizan por:
1. son modos de actuar, pensar o de acciones externos o internos.
2. compartidas por lo general por las personas de un agrupamiento.
3. repetidas con mayor o menor frecuencia e intensidad
4. Valoradas por los demás y valiosas personalmente.
5. Sancionadas socialmente(recompensada o sancionada)
6. directa o indirectamente observables.

Munné dice que las pautas pueden adoptar tres actitudes en las personas:
1. Social: Es cuando las personas están conforme al orden social. Mantienen conductas y
actitudes aprendidas en el período de la socialización.
2. Asocial: Se refiere al inconformista, no le agrada establecer relaciones con otros. Ej:
Vagabundo
3. Antisocial: son las personas que están en oposición al orden establecido. Ej: Delincuente

Durkeim opina que estas dos últimas actitudes son una antinomia (sin normas)

Grupo Social

Agrupamiento: tiene 2 elementos:
1. Material: Se refiere a la pluralidad de individuos
2. Formal: Referido a algo en común

Aquí es importante decir sobre las relaciones que pueden ser duraderas (apadrinazgo. Nota 46 o
efímeras nota 47 saludo en un aeropuerto)

Grupo social: Zafra Valverde dice que Grupo social es un conjunto de hombres en virtud de una cierta
unidad de origen, conciencia y destino, que manifiestan una determinada uniformidad intencional y
coherente de comportamientos

Analizando este concepto podemos decir que para que haya grupo social debe haber conciencia y uno
de los elementos (origen-destino). Si hubiese los tres elementos hay firmeza en el grupo.

Se diferencia CLASE SOCIAL – CASTA

Clase Social: Según Laswell y Kaplan dice que esta relacionada a la producción o valores. La
caracterizan como una categoría social de STATUS.
Sorokin opina prácticamente lo mismo, sino que en vez de hablar de persona habla de grupo
organizado, cuyos miembros están unidos por lazos económicos y culturales.
Valverde, dice que sus miembros están relacionados por lazos económicos y tienen una cierta unidad
de conciencia.
Max Weber y Marx, clasifica las clases según los valores económicos.

Casta: Laswell y Kaplan es una clase de diferencia sumamente impermeable y con un alto grado de
solidaridad.

Esta diferencia nos lleva a definir CONTORNO SOCIAL.

5
Contorno Social: aquel que contiene a las personas. Aquel H´ que tiene posibilidades de relacionarse
socialmente. El contorno y sus elementos (ideas, costumbres, formalidades) influyen en el H´ indica la
situación social.

Situación social: Nos indica la situación social (status), el contorno social y los elementos
interpersonales (ideas, sentimientos, formalidades).
Status: Designa el rango de una persona con relación a los demás que componen un grupo

Relación Social: Puede despertar en los sujetos que participan reacciones de Antagonismo y
Solidaridad.

Antagonismo: Se exterioriza cdo uno de los sujetos desprecia o anatomiza de manera tal al otro que
llega a considerar que la vida transcurre sin su presencia. Ej: 2 hermanos se enemistan y uno se cambia
el apellido

Solidaridad: Cdo lo que ocurre a uno de los sujetos incide en el otro. Ej: examen que rinde un alumno,
tiene un estado de angustia (sus padres, esposas e Hijos).

Clasificación de los grupos sociales

La pluralidad de grupos sociales puede dividirse en categorías, en función de su elemento formal.

Grupo Característico: Aquel que presenta relaciones y comportamientos iguales o finalidades
individuales iguales. No es necesario que haya relaciones recíprocas. Ej: todos pueden tener el
fin de estudiar(finalidades iguales)---- Ej: todos pueden ir a bailar(comportamientos iguales)
Grupo relacional: Se establecen relaciones recíprocas. Lo común está entre los sujetos.
Grupo Propio: Aquel grupo al que el individuo pertenece
Cdo se pueden distinguir quienes dirigen y quienes son
Organizados dirigidos. Ej: comunidad- Sociedad
Grupo sociales:

No organizados Carece de organización

Comunidad y sociedad

Realidad ético- social y auténticamente humana
La diferencia entre ellos depende del tipo y grado de organización grupal y de la mayor o menor
conciencia que tengan los individuos de su modo social de vida

Hay teorías al respecto

Platón: creó un plan utópico para una sociedad ideal. Se basaba en que el H´ puede controlar sus
relacionase sociales y que la organización social es más un arte que una evolución
Dice que la educación debía ser gradual y por medio de la cual se hacía selección natural de los
ciudadanos y se determinaba la clase social.
Se denota una marcada subordinación del individuo al interés de la comunidad

Aristóteles decía que la sociedad es algo natural inherente al H´. Origen en la Flia. La agrupación de
varias flias en una unidad social daba origen a la aldea y la unión de varias aldeas crea la Polis
Polis: Es una comunidad de sangre, tiene autarquía.

6
Historiadores opinan que la Unidad Social surge del grupo patriarcal, personas ligadas por el vínculo
de sangre, descendientes de la misma estirpe, bajo la autoridad del más anciano.
Este grupo social (patriarcal) es considerado como embrión no solo de la vida jca sino de la vida
religiosa y económica.
Análogamente sobre este grupo se presenta otra forma de convivencia social “Comunidad de Pueblo”
lo que es una transición entre la convivencia patriarcal y la forma de convivencia civil y política.

Siglo XIX Ilustración gira alrededor del Contrato Social
Pontantiero nos dice que la doctrina clásica del Jusnaturalismo está montada sobre la noción de
contrato y recoge 2 distinciones

1. Pactum Sujectionis: Hobbe tratará de responder ala pregunta sobre el
Absolutismo
origen de la sociedad. Trata de elaborar un modelo funcional que tenga sumisión
como base la cooperación para interpretar la realidad social.

2. Pactum Societaties: Locke trataba de ver como pueden darse un
Liberalismo
ordenamiento social mediante el libre juego de los 3 derechos naturales
que tiene el H´ vida, libertad y propiedad.

El absolutismo y el liberalismo dieron lugar a la Democracia que fue representado por Rosseau que
busca la forma en que el orden civil pueda legitimar una sociedad Justa y Equitativa

Montesquieu tomó esto del libre juego en la medida que se pueda dividir el Poder Grande (división de
poderes)
Para él, sociedad era un conjunto de mores (ideas de valores, leyes, ideas y de instituciones).
La Sociología llamaría a esto Cultura.

Comunidad por Zafra Valverde:
Es aquel grupo social organizado que
Tiene unidad de origen y concordia
Comportamiento reglado por la costumbre
Los cambios se producen lentamente

Sociedad (Asociación humana) o Grupo Asociativo
Es la parte plenamente social de una comunidad
Matriz de relaciones sociales
Compuesta por individuos relacionados entre sí, grupos interconectados y superpuestos
Dinámica ya que el conjunto de personas miran el futuro, realizan tareas en común para lograr
fines que son de interés para todos.
Grupo social organizado
Predomina la unidad convencional de destino u el interés recíproco
Es una red de interacciones
Tiene una realidad accidental, solo a través del ser de los individuos tiene realidad
Su existencia se basa en la existencia de los individuos que lo integran
Relaciones sociales transitorias superficiales
Quedan pocas creencias, valores, los mores se han debilitado, surge la ley formal para regular
el comportamiento y regir las relaciones sociales.

Nación y Estado
Pueblo: conjunto de individuos que viven en sociedad

7
Nación (deriva del latín Nasci: nacimiento)
Grupo social organizado y que tiene connotaciones de comunidad
Vinculados por unidad y que tiene, conciencia y destino que provocara una manifestación con
una determinada uniformidad intencional y coherente. Esto permitirá que se distinga de una
nación a otra.
No es sociedad
Es acéfala
Se destaca lo espiritual que aglutina al grupo social

Ortega y Gasset dicen que la nación es un proyecto sugestivo de vida en común

Marx Weber concibe a nación como idea de Misión propia que solo puede viabilizarse conservando
rasgos propios.

Vanni: nación es una unidad natural e histórica que se revela por signos externos determinantes de la
personalidad colectiva reconocible en la común tradición cívica.

Nacionalidad: comienza en el siglo XIV en el occidente de Europa, tiene en cuenta el origen de cada
persona.

Ciudadanía: Es la sumisión de una persona a un Estado

Caracterización de la Sociedad Política

Polis (Grecia) era la organización política
Civitas o Res Publica (romanos)
Imperium (romanos) se utilizaba para designar el poder de dominación del príncipe.
Regnum o Land: significaba tierra del rey para la comprensión de los poderes territoriales existentes.

Estado: Parece tener origen en el siglo XVI, cuando Maquiavelo en el Príncipe habla de gobierno.

Expresa “Todos los Estados, todas las soberanías, que han ejercido y ejercen autoridad en los H´ han
sido repúblicas o principados”.
Con esto Maquiavelo tiene a significar la forma de organización política de las ciudades repúblicas.

Helter dice que ésta forma de organización política se encuentra en un teórico de Bodín 1576 donde
habla que atribuye a la organización política la facultad jurídica de legislar y juzgar, facultades
inherentes a la soberanía.

Llerena dice que Estado deriva del latín “Status”- situación

Platón dice que el Estado es un todo compuesto por partes, debe ser un H´ grande y análogamente el
H´ debe tener una mente que lo rija, un valor que lo defienda y un apetito sensible que lo incite a
buscar cosas necesarias para el propio sostenimiento.
Se refiere a la razón (consejeros del Estado),Valor (corresponde a los guerreros , defensores del
Estado), apetito sensible ( corresponde a los trabajadores)

El Estado Platónico era la Polis griega de pequeña dimensiones.

Aristóteles decía :
ciudad estaba compuesta de elementos diversos
Sociedad de ciudadanos libres e iguales.

8
Estado es:comunidad de familias y agentes para una vida suficiente, perfecta en si misma.
Accidente (no existe en sí sino en otro, al que agrega perfección)

Sto Tomás dice:
Estado es un ser natural donde se puede observar lo dado y construido. Deriva del impulso
social del H´ y su tendencia a la sociabilidad que lo lleva a vivir en Sociedad y darle a la
sociedad una organización jerárquica.
Que no es una unidad de un organismo biológico, basado en leyes naturales, sino la unidad de
un organismo moral constituido por pretensiones y deberes éticos que solo pueden cumplir
mediante la libre actividad humana, es una unidad de orden, de acción, obra y cooperación con
vista a un fin común.

Kelsen opina que:
Estado es el orden de la conducta humana que llamamos orden jurídico, orden hacia el cual se
orienta ciertas acciones del H´ , o la idea a la cual los individuos ciñen su comportamiento (no
es concepto de Estado)

Estado: es la entidad jurídica de un pueblo manifestado por la actuación de un gobierno sobre
un determinado territorio.

Sus elementos:
Pueblo: grupo humano que revela una conciencia de pertenencia a una colectividad propia
Territorio
Poder político y gobierno

Marx Weber afirma que todo derecho se reduce a un fin de administración (El Gobierno)

Gobierno: Conjunto ordenado de órganos o magistraturas políticas mediante las cuales se expresa y
se realiza la voluntad del Estado. También tiene a su cargo todas las funciones del poder Estatal.

Poder: se asocia con fuerza, implica la fuerza capaz de establecer la cohesión del grupo social
estableciendo orden.
La aptitud o capacidad para hacer algo es conocido como Poder.

Maurice Hauriou dice:
Poder: Fuerza nacida de la voluntad social destinada a conducir al grupo en la búsqueda del
bien común y capaz de imponer a los miembros la conducta que ella ordena

Posada dice:
Poder: Conjunto ordenado de magistraturas publicas que tiene a su cargo la dirección política
del Estado.

Formas de ejercer el poder:

Sistema Unitario o Centralizado: Es la forma estatal donde los poderes o atribuciones jcas se hallan
concentrado en un solo núcleo o poder. Se caracteriza en este sistema, en que el poder gubernativo se
concentra en el E´.

Kelsen: Dice que este sistema tiene a su cargo el monopolio de la legislación de todo el territorio

Descentralizado

Confederación: Es un aliga o una asociación permanente de Estado soberanos unidos por un pacto o
un contrato que tiende a su beneficio o defensa.

9
El órgano representativo es el PARLAMENTO.
Cuenta con los Derechos de Nulificación ( cada uno de los integrantes de la unión puede rechazar las
disposiciones del Parlamente, significa que no podrían acatar lo dispuesto puesto que gozan de esa
facultad) y de secesión ( pueden retirarse cuando quieran).

Malberg y Jellinek brindan características de confederación:
Unión de los E´ Soberanos
Surge de un pacto
Tienen finalidad de proteger el territorio y asegurar la paz interior
Cuenta con los derechos de nulificación y secesión

Estado Federal: Nace de una constitución. La idea nace de Los Estados Unidos de América del Norte
quienes se vincularon por un documento, La constitución.

Existen 2 tipos de estado federados que se diferencia de acuerdo a su origen:
1. Es Estado Federal constituido por confederación de Estados
2. Estados unitarios descentralizados federativamente

Ntro país se organiza como Estado Federal a partir de la Constitución de 1853, como rtdo del congreso
Constituyente al que concurren los representantes de las provincias.
La constitución dictada por el Congreso fundó la Unión Nacional.

En la Constitución Nacional, la Corte Suprema de la Nación en el ART 1 ha dicho:

Artículo 1°- La Nación Argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana federal,
según la establece la presente Constitución.

Según lo dispuesto por un fallo y que corresponde al ART 122 de la Constitución Nacional, dentro de
sus respectivos límites las provincias ejercen el poder no delegado a la Nación.

Artículo 122.- Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores,
sus legisladores y demás funcionarios de provincia, sin intervención del Gobierno Federal.

El ART 5 hace referencia la capacidad absoluta de gobernarse(entre ellas dictarse su propia
CONSTITUCIÓN, pero de acuerdo al ART 31), según las formas establecidas por sí misas dentro de
las condiciones establecida por la Constitución Federal

Artículo 5°- Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema representativo republicano,
de acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la Constitución Nacional; y que asegure su
administración de justicia, su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo de estas condiciones, el
Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones

Artículo 31- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las
autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera
disposición en contrario que contengan las leyes o Constituciones provinciales, salvo para la Provincia
de Buenos Aires, los tratados ratificados después del pacto del 11 de noviembre de 1859.

De acuerdo a Campos, los vínculos existentes entre el Estado Central y las provincias se puede
resumir en subordinación, de acuerdo a lo citado en el ART 31 y relaciones de coordinación ART 41 y
75 inc 19 y participación ART 44

10
Artículo 41- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental
generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley.

Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico con justicia social, a la
productividad de la economía nacional, a la generación de empleo, a la formación profesional de los
trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigación y desarrollo científico y
tecnológico, su difusión y aprovechamiento.

Artículo 44- Un Congreso compuesto de dos Cámaras, una de Diputados de la Nación y otra de
Senadores de las provincias y de la Ciudad de Buenos Aires, será investido del Poder Legislativo de la
Nación.

Las provincias revisten el carácter de auténticos Estados locales AUTONOMOS, reconocido por el
Código Civil 2339 y 2342

ARTICULO 2.339.- Las cosas son bienes públicos del Estado general que forma la Nación, o de
los Estados particulares de que ella se compone, según la distribución de los poderes hecha por
la Constitución Nacional; o son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares.

ARTICULO 2.342.- Son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares:
1. Todas las tierras que estando situadas dentro de los límites territoriales de la República,
carecen de otro dueño;
2. Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas y sustancias fósiles, no obstante el dominio de
las corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra;
3. Los bienes vacantes o mostrencos, y los de las personas que mueren sin tener herederos, según las
disposiciones de este código;
4. Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construcción hecha por el Estado
o por los Estados, y todos los bienes adquiridos por el Estado o por los Estados por cualquier
título;
5. Las embarcaciones que diesen en las costas de los mares o ríos de la República, sus fragmentos
y los objetos de su cargamento, siendo de enemigos o de corsarios.

Tipos de gobierno

Aristóteles hablaba de:
Monarquía: Gobierno de uno
Aristocracia: Gobierno de una minoría
Democracia: Gobierno de todos.

Estas son formas puras donde se observaba el cumplimiento de las leyes, cuando estas se transgredían
o eran despreciadas eran forma impura.

Tiranía: tiene como fin el interés personal del monarca
Oligarquía: Tiene como fin el bien personal de los ricos
Demagogia: Tiene como fin el bien particular de los pobres

Montesquieu:
Republicano: si el pueblo en masa detenta el poder Soberanos
Monarquía: Cuando el rey gobierna según sus leyes fijas y establecidas
Despótico: cuando se gobierna ajo su propia voluntad y caprichos

Soberanía: comienza a perfilarse en el siglo XII.
11
Bodino dijo:
Estado es el poder supremo sobre los ciudadanos y súbditos no limitado por las leyes

Llerena nos comenta que adjudicar la Soberanía a la Nación tiene origen en la Declaración de los
derechos del H´ y el ciudadano, aprobada por la Asamblea francesa en 1789
En la constitución 1791 se concreta la transferencia de titularidad de la soberanía a la Nación
La soberanía es una característica del poder del Estado

El Derecho y el Hombre en cuanto Ser social

Entre el individuo y la sociedad hay vínculos de relación, porque el individuo se ve arrastrado a la
sociedad por propios instintos.
Los vínculos que hay son de carácter material (territorio) y el carácter suprasensible (intelectuales,
morales, religiosos). Otro vínculo es el derecho

El individuo que es conocer, querer y poder al mismo tiempo, no le es dado distinguir entre estas 3
facultades esenciales.
Siglo III AC Los Estoicos adelantaron la noción del Derecho natural y Cincerón en el siglo I AC
define la Ley natural y sus notas esenciales.

Para Cincerón existe una “verdadera ley, recta , razón congruente con la naturaleza, que se extiende a
todos los hombres y es constante y eterna, sus mandato llaman al deber y sus prohibiciones apartara el
mal. No es lícito tratar de modificar ésta ley, ni es permisible abogarla parcialmente y es imposible
anularla por entero”.

Luego cuando se ve la división entre las facultades constitutivas del H´, el derecho se comprende en
varios momentos

Desde el individuo dijimos que era:
Conocer: Desde ahí empieza a entrever lo “Justo” idea espléndida
Querer (voluntad) reconocer en él un aspecto particular de la ley a la que los hombres, las
relaciones sociales deben obedecer.
Poder: el H´ comienza hacer valer su derecho, accionando
Esto sucede en el individuo más elevado ocurre en la Sociedad.
Porque la idea de lo justo que es visto incompletamente desde el individuo en la sociedad se elabora
conflicto de opiniones y lo que se llevó a las ciencias del Derecho que además de ser el resultante de
ideas de todos sobre justicia y el derecho , también es moderadora de opiniones entre individuos que
tienen concepción de justicia y derecho.

Se llega a que: “el mundo jurídico es una red de relaciones complejas, sus componentes son términos
H´- sociedad- cultura- derecho”

El Derecho es un elemento orgánico de la sociedad, que conjuntamente con la sociedad de
desenvuelve mediante la acción y reacción entre la razón y los hechos.
Tiene una vida orgánica en evolución

El Derecho como obra humana social (hecho) de forma normativa encaminada a la realización de un
valor vínculo intermedio entre el hombre y la sociedad, refleja constantemente las acciones y
reacciones que se establecen entre individuo- sociedad.

El derecho es un aspecto esencialmente de la vida en sociedad, es importante elementos de todo
proceso de integración social, al que los sociólogos lo llaman control social.

12
El derecho está construido sobre bases racionales
Las normas derivan de principios superiores y así como hay una jerarquía de leyes que no puede ser
alterada, así la legislación no puede perder de vista el fundamento natural en que se apoya.
El fundamento natural es la naturaleza misma del hombre:
Naturaleza del hombre: Inminentemente social
Respetar su conciencia
Libertad
Familia
Bienes legítimamente adquiridos

Si la legislación se opone a esto, olvida el fundamento y fin del derecho que debe ser impuesto a
beneficio de las personas y la sociedad

Si la persona no existe no habría comunidad social
La naturaleza de este sujeto (humano) es la que determina que sea un sujeto activo o sujeto pasivo del
Derecho y a la vez indispensable para la relación.

Le influyen recíprocamente:

Derecho Desarrollo de la persona y de la
colectividad
Determinando creaciones y
transformaciones del orden
jurídico

Roubier Paul nos dice las principales “formas” que la sociedad influye en la Producción del Derecho:

Factores religiosos y morales Tradiciones y costumbres de los pueblos
Tradiciones y costumbres de los pueblos

Políticos y sociales Ideologías

Económicos Intereses

Es inútil encontrar las leyes que gobiernan la vida del Derecho sino abordamos primero los conceptos
Hombre Individualmente considerado como la sociedad Humana

Mouchet dice “no siempre el derecho se pliega a las tendencias económicas, trata de evitar
consecuencias perjudiciales a la colectividad.
El Derecho debe organizad un equilibrio, un orden justo, a fin de dar a cada uno lo que en justicia le
corresponde”

Punto 2

Teoría de los objetos

Objeto: Es cualquier cosa de la que se pueda predicar alfo

13
Se basa Torré en la propuesta de Cossio para explicar objeto y a su vez de a investigación del filósofo
alemán Edmundo Husserl

OBJETO CARACTERES
IDEALES Irreales: No tienen No están en la experiencia Carecen de sentido (neutros al
existencia valor)
NATURALES Reales, tienen Están en la experiencia Tienen un sentido (valiosos
Físicos existencia positivos o negativos)
Síquicos
CULTURALES Reales, Están en la experiencia Tienen un sentido (valiosos
positivos o negativos)
METAFÍSICOS Reales, tienen No están en la Tienen un sentido positivo o
existencia experiencia negativo)

Objetos culturales: ciencias que los estudia como la Sociología, Historia, Ciencias del Derecho
Son todos aquellos objetos hecho por el hombre para la realización de valores.
Ej: libro, melodía, conducta humana

Cuando hablamos de valores, se refiere a las cualidades, sustrato o esencia (cap VII, parr 3)

La totalidad de estos objetos constituyen la cultura.

Rickert opina que Objeto es todo lo hecho por el H´ actuando según valoraciones

Ej: La vida es un objeto cultural ¿Por qué? Porque es una tarea que debemos hacernosla. Esta opinión
es de Racansés fiches)

Como el h´ es autor de su propia vida, Jean Paul,Sartré dice: Un H´es lo que hace con lo que hicieron
de él”

Caracteres:

a) Reales: tienen existencia en el espacio y en el tiempo
Temporales: tienen existencia en el tiempo

b) Están en la experiencia: quiere decir que podemos llegar a ellos por medios de los sentidos
c) Tienen un sentido (valioso positivo o negativo) la explicación a esto que tienen un sentido
intrínseco
Ej: Libro de bombas

En los objetos culturales podemos identificar 2 aspectos

1. Sustrato trozo de la realidad física
Ej: Libro (algo de la realidad) su sustrato es que son papeles impresos

2. Sentido: significa que ese sentido que tiene el objeto cultural nosotros lo comprendemos.
Ej: Mojón: El sentido que tiene es algo más que una piedra, sirve para disminuir la velocidad

Libro de arte de la guerra. Sentido belicista
14
Aclaración de valioso o negativos. Todo objeto lleva encarnado un valor, bondad, justicia, maldad,
injusticia, belleza, fealdad, etc y el H´ tienen la actitud de valorar entre sus posibilidades, quiere
decir que prioriza entre tantas.

Ej; Seguramente se te ha presentado varias posibilidades antes de sentarte a estudiar temprano en
la mañana 8me quedo en la cama, me levanto mas tarde, etc) y si te has sentado a estudiar es
porque priorizaste el estudio.

En tu caso Eduardo fue acomodar las cajas de mercadería que sentarte a estudiar a las 15 hs
como habíamos quedado.

Como dije anteriormente valor es igual a cualidades o esencias objetivadas.
Otro ej: Derecho: justicia, solidaridad, cooperación, paz, poder, seguridad, orden.

El sentido y el valor van juntas ya que si un objeto tienen un sentido es porque existe uno o varios
valores precios.

Spranger decía. “El valor es el supuesto de todo sentido”

Ej: Si comprendemos una norma jurídica es porque hemos captado las distintas valoraciones de
justicia, seguridad, orden, etc

División de los objetos culturales

Mundanales: vida humana objetivada (frase de Racanses Fiches) son todos los productos de la
actividad humana, es decir todo de la naturaleza.
Ej: cuadro, mesa, filosofía, vida

Egológicos: vida humana viviente: es la conducta humana , lo que quiere decir que el sustrato
de estos objetos egológicos es la conducta humana

División de los objetos naturales

Físicos: son los que tienen dimensión (tiempo y espacio)
Ej: planta, animal, etc

Síquicos. Están en el tiempo pero no tienen dimensión espacial.
Ej: emoción, sensación, etc

Objetos ideales: ciencias que lo estudian, la matemática, lógica, Geometría
Definición. Objetos con caracteres propios

Caracteres:

1) Irreales: No tienen existencia en el espacio, ni en el tiempo. No existen, pero son. Consisten en
algo por tal razón podemos decir algo.
2) No estan en la experiencia sensible o externa, ya que no se pueden llegar a ellos por la vía de
los sentidos
Ej: triángulo

15
3) Carecen de sentido (neutros al valor)

Objetos metafisicos: Son las cosas en sí, sustancia “dios2

Caracteres.
4) Reales: tienen existencia
1) No tienen existencia
2) Tienen un sentido (valor positivo o negativo)

16
2: CONOCIMIENTO – LENGUAJE – CIENCIA

17
Punto 1

El hombre al tener razón, puede conocer, hacer abstracciones, investiga las causas próximas y las
causas remotas.
Hay que distinguir entre:

Saber: conocimiento vulgar, aprehende la realidad en situaciones objetivas y subjetivas, teóricas y
prácticas.

Conocer: Saber comprobado y Sistematizado.

Pero para llegar al conocimiento, el individuo pasa por distintos estados psicológicos:
1- Ignorancia: Carencia de conocimiento
2- Duda: Indeterminación del entendimiento
3- Opinión: Es la inclinación de la mente a un juicio que ella tiene como verdadero. No son
corroboradas.
4- Certeza: firmeza de un juicio.

Elementos del conocimiento

Sujeto / Objeto

Relación cognoscitiva: Es cuando el individuo aprehende la imagen de un objeto.
Habrá adecuación cuando la imagen coincida con las propiedades del objeto, entonces es
VERDADERA

Distintos grados de conocimiento

1- Saber Vulgar: Modo común y espontáneo que toda persona tiene por conocer.
Podríamos decir que es un saber superficial, incierto, sensible (se obtiene a partir de los sentidos)
,subjetivo ( porque el propio individuo organiza las experiencias), no sistemático (carece de
método y sistematización) y acrítico (no se apoya en la evidencia inmediata, percibe la epidermis
de la realidad).

2- conocimiento cientifico. Cierto, certeza objetiva y subjetiva apreciada por todos. Busca la
realidad tal cual es. Sistemático
Supone un sistema de conocimientos ciertos y probables de un determinado sector de objetos
de la realidad universal a la que es posible acceder a través de una adecuada metodología.

3- Conocimiento filosófico:
Autónomo: Saber sin supuestos
Pantónomo: Abarca la totalidad de los objetos.

Características del conocimiento científico

GENERAL: no trabaja con hechos aislados.

18
SOCIAL: lo que implica la posibilidad de su comunicabilidad por medio de un vocabulario propio, claro
y preciso.

VERIFICABLE:

LEGAL: porque explica los hechos por medio de leyes.

OBJETIVO: debe trascender la subjetividad del científico, debe ser independiente de él.

METÓDICO: sigue un procedimiento, construye un camino para descubrir o formular teorías para
justificar la verdad de las proposiciones. Debe ser explícito.

ABIERTO:

RACIONAL: porque es fundado, ordenado y coherente

Punto 2
El LENGUAJE Y SU RELACION CON LA REALIDAD

A modo de síntesis, se puede decir que para conocer es necesario disponer de ciertos instrumentos,
uno de ellos es la palabra, importante instrumento.

Lenguaje, Lengua y Habla

Explicación: la lingüística es el estudio científico del Lenguaje, constituida por las
manifestaciones del lenguaje humano.
El lenguaje es importante por:
1. Ser el principal medio de comunicación
2. Si tomamos Derecho como ciencia (tiene como característica “comunicable”, es
imprescindible el lenguaje para la verificación de los datos empíricos, hipótesis y su
confirmación o refutación.

A modo de comentario, te cuento que en Sicilia, época de Hierón (tirano de Siracusa) mando
una orden de prohibir a los súbditos el uso de la palabra. Cocientes de lo importante DEL
HABLA habrían creado la retórica. LA retórica tiene una intención pragmática: convencer al
interlocutor de que una causa es justa. Para aumentar la eficacia del discurso debía conocer
las propiedades del discurso. Ya en la época de Aristóteles había un conjunto de
conocimientos, reglas. Que hoy pertenecen al ámbito de la lingüística

El lenguaje: Es el sistema de signos y símbolos, instrumento para la comunicación de ideas,
de estados emotivos y reglas que organizan esos signos.

Diferencia entre signo y símbolos:

Signo: es toda expresión grafica, hablada o física tiene una relación natural o causal con el
objeto que representan (percepción)

Ej:
humo = signo de fuego
Huellas = nos señala paso de un animal o un ser humano
Pulgar hacia abajo = Derrota

Hay tres clases de signos:

19
1. Signo natural:Tanto el signo como lo indicado por ese signo, son hechos de la
naturaleza. Ej: moviendo de la cola del perro, es percibido como un signo
natural de alegría.

Aquí tenemos dos clasificaciones

Los que no han sido producidos por un agente. Ej: el humo que produce el
fuego.
Aquellos que son producidos por un agente(un animal humano o no humano)
ej: los japoneses por entrenamiento sonríen en público, aunque estén
apenados o sin ánimo

2. Signo artificial
Signos artifíciales no arbitrarios: signos producidos intencionalmente por un
agente con el propósito de remitir la mente del que los perciba a otra cosa o
acontecimiento. Ej Paf, Bum etc
Signo artificial arbitrario: es cuando el signo no guarda relación alguna con
el significado, a esto se lo ha denominado símbolo. Ej: Cartel, semáforo.

Signo artificiales no arbitrarios: (aquellos intencionales en los que la mente percibe a otra cosa o
acontecimiento, son análogos o similares) por ejemplo el ver a niños imitando las estocadas de los
espadachines, un dibujo que guarda analogía con el modelo , las historietas suelen tener palabras acopladas
representando ruidos o sonidos , (crash , miau.)

Signo artificial arbitrario : estos signos no guardan arbitrariedad , relación de similitud con el significado,
llamado también signo significante y de significado , es decir guarda una relación natural o causal con el objeto
que representa , por ejemplo la clave Morse , las señales marinas , estos tipos de símbolos se les adjudica una
relación convencional establecidas por los hombres dando significado a ciertos ruidos , figuras , objetos de
manera que nuestra mente los vinculo con ciertos fenómenos o ideas otro ejemplo seria la prohibición de pasar
cuando el semáforo esta rojo. Estos signos básicamente convencionales tienen su valor lenguaje cuando es
aceptado por un grupo “sociocultural

Símbolo: Es le significado que se le atribuye al signo

Ej
Cuando un abogado habla de “absolver posiciones” se esta refiriendo a un acto
procesal: la confesión judicial

Semiología o Semiótica: Estudio general de de los signos

Palabra: Son signos a los cuales el hombre le dio su significado, son los símbolos de una
lengua que estructura un lenguaje..

Hablamos de sistema de comunicación: para que esto suceda deben existir los 3 elementos
1. emisor
2. receptor
3. mensaje o código: Es la información que queremos transmitir. La palabra es el
código.
La palabra no se parece a las cosas que se nombran. Si las palabras se pareciesen a las
cosas, todas las llamaríamos del mismo modo

20
Significado de las palabras

En toda palabra podemos distinguir:
Raíz o Radical: una o varias palabras que nunca se alteran, contienen la idea
general.

Ej: calm- o; calm-a; calm-ado;

Raíz Decidencia

Cristia - no; cristia -ndad; cristia -nismo

Por su formación se pueden clasificar en:
Primitivas: las voces que no se forman de otras. Ej: prado, árbol, correr
Derivadas: son las que provienen de otras Ej: arboleda, pradera, corredor

Libertad de estipulación: Se le llama a si la posibilidad de inventar nombres. Tengamos en
cuenta que somos nosotros los que inventamos nombres a las cosas porque no existen
nombres verdaderos de las cosas.
Pero sucede que si nosotros pusiéramos en práctica este criterio no podríamos
comunicarnos.
Por ese motivo se agrupan los elementos individuales en clase y esta en clasificaciones.
Ej:
MESA

Mesa de Pool Mesa de Ping
Pong

Mesa de Pool. Tiene paño verde, huecos

Mesa de Ping Pong: superficie negra, tiene red

Hemos aceptado estas palabras y los conceptos de mesa de pool y ping pong, por mas que
se diga en distintos idiomas, siempre responderán a ciertas características implícitas en el
concepto.
Nuestro lenguaje está armado en base de palabras generales, esto quiere que disponemos
de una palabra para cada objeto, hecho.

Características definitorias

Denotación: es el significado básico de una palabra, constante tal como aparece
definido en los diccionarios.
Connotación: todos aquellos valores significativos asociados a un término. Es
producto del hablante.

Las palabras tienen una doble función: denotan y connotan.

Ej: ARBOL VERDE

DENOTACION CONNOTACION
21
Es necesario y conveniente realizar un procedimiento intelectual para indicar su significado,
a eso llamamos Definición

Definición: Compuesta por dos partes
Definiendum: palabra a definir
Defniens: enunciación del significado

Entonces, Definir una palabra es enunciar su significado, lo que implica que hablamos de
definiciones nominales porque la cosa se observa y se describe.
Podemos encontrar que estas definiciones pueden ser de:
Tipo verbal: es decir que comunican el significado de una palabra a través de tras
palabras. (como ocurre en un diccionario)
Definiciones ostensivas: tienen a mostrar la idea a través de ejemplos y la persona
aísla mentalmente las características definitorias del objeto. Este el me dio habitual
en el que aprende el niño aunque a veces puede que suceda que deba modificar la
definición. Ej: “navegar”:viajar en una nave, ahora también a recorrido virtual.
Definiciones descriptivas: Informa sobre la costumbre lingüística de una
determinada comunidad, predicable la verdad o falsedad. Hay a veces donde la
definición no nos proporciona información (ni verdadera ni falsa).Es decir de esta
definición podemos predicar si es verdadera o falsa
Definición estipulativas: De ésta solo podremos aceptar o no, según el criterio, pero
no podremos predicar nada sobre la verdad o falsedad de lo definido.

Vaguedad y ambigüedad

Las palabras generalmente adolecen de vaguedad, en consecuencia son ambiguas o
polisemia: tiene mas de un significado posible.

Ej: “el viento apago la vela” = la vela de un barco o una vela de cera???

La solución a esto será dada por el contexto de la oración en la que aparece la palabra.

Uso correcto del Idioma
La Semiótica: habíamos dicho que es el estudio general de los signos
Ésta esta formada por:
1. sintaxis: Enseña a ordenas las palabras para expresar correctamente los
pensamientos. Estudias los signos mismos, con independencia de su significado.
Equivale a coordinación, para elaborar una oración gramaticalmente formada.
2. Semántica: Estudia el significado de las palabras. Los signos en relación con los
objetos designados.
Por ejemplo cada nueva estrella que se descubre, incorpora una palabra más a la lengua
o agrega nuevos a la ya existente.
3. Gramática: Relación entre los signos y las personas que lo usan.

El uso correcto del idioma se apoya en el estudio de la Gramática y la gramática es el arte
de hablar y escribir correctamente una lengua. Si es considerada a la Gramática como
ciencia, Bello lo definió como “Teoría del idioma” y si es como ciencia, investiga los
fundamentos sobre los cuales las reglas descansan.

La Gramática se basa en:
1. Ortología: la pronunciación de los sonidos de la palabra, la entonación de las frases
2. Ortografía: Escritura de las palabras

22
3. analogía: Clasifica las palabras
4. Sintaxis: Es la relación con los restantes elementos del complejo gramatical. Este
encadenamiento lineal son relaciones SINTAGMÁTICAS.

Morfología: Estudia las palabras aisladas.
Etimología: Estudia el origen y formación de las palabras SEMANTICA

Clases de Lenguaje

1. Lenguaje Natural u ordinario: es el que utilizamos en la comunicación cotidiana.
Aparece como “dado”para los hablantes de una comunidad lingüística desde que
nacemos aprendemos el lenguaje de nuestro grupo social.
2. Lenguaje Artificial: exige mayor precisión y rigor. A su vez se divide en:
Lenguaje técnico: es cuando se le otorga a determinados vocablos o
expresiones significados restringidos. Se le dice lenguaje natural con términos
técnicos, porque todos hablamos un mismo idioma, que conserva su
vocabulario general y su construcción gramatical; pero cada uno agrega a esta
base común términos estrictamente definidos que constituyen el lenguaje
específico de una profesión.
Lenguaje e informática: a informática ha introducido una lenguaje técnico:
basic, software, hardware, a esto le llamaríamos “cyberlenguajes”
Lenguaje formal: Se utiliza solo símbolos arbitrarios, de cuyo significado se
prescinde para dirigir la atención exclusivamente sobre las relaciones entre
dichos símbolos, expresados en fórmulas

Funciones del lenguaje

1. Función Informativa: Describe hechos o acciones, que por comúnmente se realiza
mediante la formulación o afirmación de proposiciones del lenguaje, usado para
afirmar o negar. Aquí es factible predicar Verdadero o Falso la información.
2. Función expresiva o emotiva: en este caso la intención del emisor es dar expansión
a sentimientos, emociones. Aquí no se puede expresar su falsedad o verdad.
3. función Prescriptiva o Directiva: Inducir a otro a hacer, a comportarse de
determinada manera, para influir en su voluntad.
Nino nos dice que desde todos los tipos de directivas las que están relacionadas con las
normas son las órdenes o los mandatos, llamadas prescripciones: pueden ser física
(asaltante-fisico) o moral. (predicador-moral)
Prescripción tiene una denotación amplia, que se refieren a enunciados que no son
órdenes: Permisos o Autorizaciones. De los permisos se puede dudar que sean
directivos (que deseen influir en la conducta de la persona) aunque están relacionado
con las ordenes.
De una directiva se puede decir que es injusta, justa eficaz o ineficaz, pero no es posible
clasificarla como verdadera o falsa.
4. Función operativa o perfomativa: realiza un cambio en la realidad. Por ej: la
ceremonia: se celebra un acto que luego su transgresión tiene sanción.
5. Funciones Mixtas. Rara vez el uso del lenguaje es puro. Es frecuente que
combinemos distintos usos de lenguaje y no es imparcial.

Lengua
Es un producto social, sistemático, forma parte de las pautas sociales. Como código
aceptado normalmente por el grupo.
Lengua es la parte social del lenguaje.

23
Circuito del habla en los hechos del lenguaje
Habla: es el acto individual a través de la cual la lengua se manifiesta. Acto individual de
voluntad e inteligencia, que combina signos o símbolos que se exteriorizan en la fonación.
Es siempre el acto de un individuo.

Saussure nos habla del circuito: Emisor(A) aquí los conceptos se asocian a los signos
lingüísticos y permiten su expresión, si este tiene una imagen acústica correspondiente el
cerebro trasmite a los órganos de fonación (lengua, labios…) que se propagará de “A” a”B” –
Receptor(B) lo inverso, del oído al cerebro, se da una imagen psíquica de la imagen
acústica, con el concepto correspondiente, la respuesta de B puede iniciar otro circuito

Lenguaje Jurídico
Es un lenguaje técnico o lenguaje natural con términos técnicos.
Su función es Prescriptiva, eso significa que obligan, prohíben o permiten determinadas
conductas que si las transgreden tienen una sanciono consecuencia.
Ej: ART 79 cod, penal. “se aplicará reclusión o prisión de 8 a 25 años el que matare a
otro…”
Con eso se dice que la norma es un enunciado prescriptivo.
Tenemos los medios técnicos: Formas y Fórmulas.
Dentro de las Formas:
Actos jurídicos pueden ser formales o no formales
Actos Jurídicos No Formales: aquellos actos que no necesitan de ninguna
formalidad para su validez. Las partes elijen la forma.
Ej: contrato de comodato.

Actos Jurídicos Formales: son aquellos donde la forma esta impuesta
imperativamente por la ley, bajo pena de nulidad
Ej: Art 1810 inc. 1ª del código civil: “Las donaciones de bienes inmuebles, deben ser
hechas ante escribano público, bajo pena de nulidad”
Se dividen a su vez en:
a) No Solemnes: NO es exigida como condición de validez, pero puede perfeccionarse
Ej: mails
b) Solemnes: la exigencia de la forma es imperativo del valor seguridad jurídica.

Fórmulas: son las normas o reglamentos que deben llevar para que sea un acto jco
solemne. Aquí vemos el lenguaje como función operativa(cambio en la realidad)
Ej: hágase saber, será Justicia, Es justicia (final de los escritos) ante V.S comparezco y digo
(cdo dan comienzo a los escritos)

Aforismos: (Hipócrates) es una declaración o sentencia concisa que pretende expresar un
principio o la verdad en una manera breve, pensativa y aparentemente cerrada. Se lo
expresa en latín
Ej: Ad referéndum”= Aceptar una proposición ad referendum significa con la condición de ser
aprobada por la autoridad competente respectiva.

“Ad probationem”= Exigencias de determinadas formas que deben observarse en los actos
jurídicos a los efectos de su prueba

“Ad Solemnitaten” = Es la formalidad impuesta por la ley para la validez del acto jurídico, y
no solamente para su prueba. Se opone a la fórmula "ad probationem"

“ibi Jus”=

24
“Summa injuria”= El derecho más estricto es la suma injusticia. Frase tomada de Cicerón de
su obra De Oficiis (Acerca de los Oficios), en la que el gran orador no hizo más que
transcribir un antiguo proverbio.

Definiciones: se considera inapropiado introducir en los códigos definiciones.

Presunciones: se admite prueba en contrario (juris tantum) y aquellas que no lo admiten
(juris et de jure)

Ficciones: es la consagración de un supuesto jco que se funda en algo que en realidad no
existe

Diferencia entre Investigación científica y conocimiento científico

Investigación científica es la actividad productora del conocimiento, desarrolladas las técnicas que
conjuntamente se aplicaran con los conocimientos dieron origen a la Tecnología.

Hablamos de:

NIVEL TEORICO NIVEL PRACTICO
Ciencia Pura Ciencia Aplicada
Cuando las investigaciones se plantean Cuando se estudian problemas prácticos
problemas teóricos, intentan explicar la
realidad

La ciencias contribuyen con el bienestar de la humanidad pero como nada es perfecto, puede ser
causante de perjuicios.
Bunge decía “Todo avance es beneficioso”, la ciencia es neutra

Ej: SIDA- CONDOR

Punto 3

Ciencia: conjunto de conocimiento racionales ciertos o probables, que obtenidos de manera metódica
y verificados en su contrastación con la realidad, se sistematizan haciendo referencia a objetos de una
misma naturaleza, cuyos objetos son susceptibles de ser transmitidos mediante el lenguaje riguroso y
propio.

La ciencia ha recorrido un largo camino Mitológico (comienza el primer esbozo de la ciencia) los
primeros interrogantes, Magia (realización de los deseos, 1ª respuestas a los interrogantes).
Cocimiento racional (aletehia-desvelar) Los griegos trataron de quitar el velo del mito utilizando la
razón o logos.

CONCEPCION CLASICA CONCEPCION MODERNA CONCEPCION CONTEMPORANEA
Periodo cosmológico: SIGLO VI-V Siglo XV –XVI DC El conocimiento científico debía
AC. Protagonista Descartes y lo que desea cumplir requisitos:
Protagonista: Parménides (racionalista) es construir una ciencia universal Conoc Gral: No trabaja sobre
25
Hablaba de 2 mundos: Para ello labora un camino seguro para hechos aislados
Mundo Sensible- SER llegar al conoc. Conoc es legal: la ciencia
Mundo Inteligible- NO SER Surgen 2 cttes: explica los hechos por medio
2 VIAS: de leyes
Via de la Verdad- Se conoce Racionalismo: Vía de conocimiento Conoc social: Transmitidos a
por la razón la Razón. las personas
Vía de la Opinión- Se conoce Modelo de conocimiento: Matemática Verificable:
por los sentidos. Método: deductivo Metodico
Objetivo
Su aporte fue considerar a la Razón. Se Empirismo: Vía de conocimiento la Abierto
empezó a explicar los primeros Experiencia Sistemático: tiene estructura
principios y causales Modelo de conocimiento: Ciencias
naturales
Método: inductivo
Periodo antropológico: Siglo V-IV Kant fue mediador de estas dos cttes.
AC. Estudio del H´ Decía: el conocimiento es un
Protagonista Sócrates y la Mayéutica dualismo, que es una relación y ésta
Ironía una correlación y la correlación es
Refutación irreversible
Mayéutica
En este periodo la ciencia estaba
identificada con la filosofía y la
dialéctica.

Periodo sistemático: Siglo IV AC Siglo XVIII expansión científica:
Protagonista Platón discípulo de Copérmico, Da Vinci.
Sócrates y seguidor de las ideas de
Parménides. Se impone la Observación, recolección
Habla de: de datos, experimentación,
Doxa (opinión) imágenes razonamiento inductivo.
Episteme (ciencia) alto grado
de conoc Se piensa en el H´- Social , esta
combinación se denominará
La ciencia: cierto, demostrativo de las (Iusnaturalismo racionalista)-
cosas por sus causas, versaba de lo Empirista (Positivista)
universal
Para Aristóteles habían 3 condiciones:
Conoc. Universal
Conoc. Por sus causas
Justifica sus afirmaciones
Debían cumplir Postulados:
Estructura Deductiva
Postulado de la realidad
Postulado de la Verdad
Postulado de la Evidencia
Pensamiento de la Edad Media
Periodo Escolástico: el único saber
era el que se vinculaba al orden natural
establecido por Dios.
Se consideraba los escritos griegos,
sacrílegos (Iusnat)Posteriormente los
árabes recuperaron los escritos.
Sto Tomás: concepciones de Dios, fe
Poco a poco la Razón y lo Observable
comienzan a imponerse y los métodos
racionales sirvieron para el avance
científico

Clasificación de las ciencias
NATURALES Se ocupa de la nat del individuo, poseedor de
cultura, lenguaje, libertad

26
FACTICAS O
EMPIRICAS

SOCIALES Se ocupa del H´y sus producciones
Hechos, sector de la realidad.
Fuente principal de
conocimiento, observación y
experiencia

Son abstracciones. Fuente de conocimiento “la Razón” pero tiene vinculación con lo
FORMALES fáctico. Es decir no se desprende de la experiencia.
El fin es justificar racionalmente las afirmaciones que realicen en el marco del
sistema deductivo que tengan.

Ciencias sociales

Se le denominan a sí a todas las disciplinas científicas que se circunscriben su campo de estudio
alrededor del H´.
En el siglo XIX Saint Simon llamó a la Sociología Física -Social, modelo naturalista de ciencia que
adquiere prestigio y se consolida bajo el nombre de Empirismo o Positivismo.
Las ciencias sociales nacen simultáneamente con las obras de Comte que dio paso al Positivismo y
Marx que forma una línea de Pensamiento llamada Critico Dialéctica.

Síntesis:

Comte: Positivismo, promueve el progreso de las formas más racionales de vida.
Marx: Crítico Dialéctica, libra la clase obrera del Capitalismo

Hay diferentes modelos o formas de concebirlas de acuerdo a la concepción, así se marca dos
tendencias:
OBJETIVIDAD

Tendencia Crítica

Destacan 2
problemas

NEUTRALIDAD VALORATIVA
Tendencia Científica

Se le niega la cientificidad, se impone la idea de Positivismo. Se duda que el investigador pueda
situarse externamente al objeto. Se refiere a la imparcialidad

Punto 4

CIENCIA JURIDICA

Ciencias Jurídicas las encuadramos dentro de las Ciencias Sociales (humanas o culturales) las que a su
vez forma parte de las naturales, de las denominadas ciencias fácticas.

27
Nuestra vida se desenvuelve dentro de un mundo de normas. Nuestra vida se desarrolla bajo la guía
de reglas de conducta no solo jurídicas, sino morales, sociales, religiosas, etc.
El Derecho constituye una parte notable e importante en nuestra experiencia de vida y será una
experiencia de vida normativa (jurídica).
Hay múltiples preceptos, religiosos, morales, de costumbre, de buena educación, etc. Estas se
diferencias según el fin que persiguen, por su contenido, tipo de obligación que hacen surgir, por el
ámbito de validez, por los sujetos a quienes dirigen y por la sanción que genera su incumplimiento.
Todas tienen un elemento en común: Influir en el comportamiento de los individuos y de los grupos;
dirigir sus acciones hasta ciertos objetivos.

NORMAS JURIDICAS

Hay criterios que nos permiten diferencias las normas jurídicas de otras.
Se denominará SISTEMA: al conjunto de normas producidas o determinados por los órganos
competentes, lo que significa que hay un ordenamiento jurídico.

DIFERENCIAS ENTRE CAMPO DE HECHO Y CAMPO DE LAS NORMAS:

Ejemplo: Un ingresante, encuentra en la calle Trejo a uno de los coautores de este libro que
machaca concienzudamente la sesera a otro de los coautores, no valdría la pena que el ingresante
le dijera:”Usted no puede hacer eso”, porque el “autor del hecho” seguramente responderá:
“¡Cómo! ¿No vé ud. Que sí puedo hacerlos y además, lo estoy haciendo?”. En cambio, si existen
normas dictadas por el órgano competente, el ingresante diría: “Usted no debe hacer eso porque el
Congreso ha dictado una ley llama Código Penal y en uno de sus artículos prohíbe aplastar la
cabeza a otro”.

Sino existiera tal norma jurídica, el hecho podría ser reprochable por otro sistema de normas,
morales religiosas.

DERECHO POSITIVO: Constituido por normas que regulan nuestra vida.

Objeto de estudios

JURISTAS

CIENCIA JURÍDICA, Objeto de estudio: norma de algún Der. Pos
El trabajo que realizan

Modelos de ciencia Jurídica

Kelsen: Intentó construir una ciencia del derecho y elevarlo a l conocimiento científico
riguroso. La ciencia jurídica en este modelo es una ciencia normativa porque describe normas.
Para kelsen el objeto de estudio del jurista son las normas jurídicas.
Distingue entre:
1. Norma Jurídica: Producidas por los órganos de derecho competentes (Poder
Legislativo), aplicadas por órganos de derecho(Poder Judicial) y obedecidas por los
sujetos de derecho (ciudadanos).

28
Su función es PRESCRIPTIVA (significa que obliga, prohíben o permiten determinadas
conductas humanas, su transgresión tiene una consecuencia o sanción).
Se considera una norma jurídica las contenidas en el DERECHO POSITIVO
2. Enunciado Jurídico: Describen normas, también se denominan Proposiciones jurídicas
o enunciados normativos, dicen algo acerca de las normas.
Ej: Art 79 del Código Penal pertenece al Derecho Argentino

Ciencias del Derecho: Integrada por un conjunto de enunciados normativos o jurídicos y no por
normas jurídicas, éstas constituyen su objeto de estudio.

Ej: Kelsen le diría a un jurista que investiga sobre Derecho: “Si quiere que su labor sea científica,
como jurista limitesé a describir normas válidas(dictadas de acuerdo al procedimiento establecido)
pero no las valore como justas o injustas (elemento moral) ni verifique empíricamente si se acatan
en mayor o menor medidas (elemento sociológico) ni tampoco analice cuestiones políticas,
ideológicas o históricas”.

Aparta el Dercho de…..

Alf Ross: Jurista Danés dogmático. Objeto de estudio las normas. En este modelo, la tarea del
jurista es determinar que normas constituyen el Derecho vigente.
Derecho vigente: formado por normas efectivamente aplicada por los jueces. La efectividad de
las normas debe buscarse en las decisiones de los tribunales.
Orden jurídico nacional: Considerado como un sistema vigente de normas que efectivamente
operan en el espíritu del juez, porque éste las vive como socialmente obligatoria y por eso las
obedece (aplica).
El derecho suministra normas para el cumplimiento de los tribunales. Le es indiferente si el
ciudadano las acara o no la prohibición de abortar, por ejemplo.
Hace hincapié en la Jurisprudencia.
Ej: Según Ross el derecho suministra normas para el comportamiento de los tribunales,
no de los particulares por lo que se debe atender a la aplicación judicial del derecho.
Si una norma prohíbe el aborto, esto consiste en una directiva para que el juez se imponga,
se le dá el caso previsto una pena. Ahora para determinar si esta norma es derecho
vigente, lo único es averiguar s fue efectivamente aplicada por los tribunales en los casos
que ya fueron juzgados.

Alchaurrón y Bulgin: Jurista argentino. Propone llevar a cabo la tarea de sistematización de
un conjunto de enunciados que pertenecen a un ordenamiento jurídico, que comprendería dos
etapas:
1. Etapa: identificación de la base del sistema: Lo primero que debe hacer el jurista es
determinar el material que va a sistematizar, es decir el problema o conjunto de
problema (materia u objeto de la investigación). Se trata de un sector de problemas
limitados. Delimitada la materia tendría que identificar los enunciados que utilizará
como base. Esta tarea de identificación de los enunciados de la base es un problema
empírico (porque el jurista aplica los criterios de identificación y de selección del
material dado que lo encuentra en la experiencia: normas, fallos, costumbre.
2. Etapa: Sistematización: consta de dos instancias

Primera Instancia: Derivan de las consecuencias normativas de los enunciados de la
base. La formulación explicita de todas las consecuencias normativas que se derivan de
los enunciados como base permiten descubrir las propiedades formales del sistema
(coherente y completo) o si padece defectos.
Segunda Instancia: Reformulación del sistema, consiste en la sustitución o reemplazo
de la base originaria por otra más económica. Pero la reformulación no modifica el
sistema.

29
Bobbio: Parte de que no existe una sola ciencia jurídica, sino tantas como imágenes tiene el
jurista de sí mismo y de su función en la sociedad. Hay dos imágenes típicas del jurista:
conservador: su función es transmitir, describir, un sistema de normas dadas, siendo su
actividad principal la interpretación del derecho. Y el jurista innovador: que recepta, describe,
integra, critica y propone normas para cambiar el sistema.
RONALD DWORKIN: sostiene que muchas veces cuando los jueces deben resolver una
determinada cuestión, no existen normas jurídicas a aplicar a dichos casos, entonces los jueces
echan mano a los estándares extranormativos llamados principios.

Punto 5

Fenómeno Normativo. Formas de Abordarlo desde una perspectiva estrictamente jurídico

Dogmática Jurídica: Los jurista que trabajan con las normas se lo denominan comúnmente
Dogmáticos. Esto de Dogmático significa una adhesión de su actitud a las normas, al derecho positivo,
a la legislación como fuente principal de Derecho.
La dogmática comenzó en Europa siglo XVIII. Punto culminante con el Código de napoleón o Código
Civil Francés 1804.
El campo de acción del jurista es el Derecho Positivo.
Características de la Dogmática Jurídica: Describe, sistematiza, interpreta y explica. Trabaja con el
contenido de las normas, o sea con los hechos regulados normativamente, hechos que mentan con la
conducta del hombre, y las normas las regula como obligatoria, prohíben o permiten.
El dogmático también suministra criterios para la interpretación de normas y para la resolución de
casos difíciles.

Reglas de juego: si bien los dogmáticos tienen una actitud de adhesión y sujeción al derecho positivo,
esto no implica que se excluya la elaboración de teorías. Se establecen límites, el que no las respeta no
juega a la dogmática.

Técnicas usadas: La técnica más usada es el modelo del legislador racional. Consiste en atribuir al
legislador ciertas propiedades de racionalidad como: que es único( como si fuera el único que hubiese
dictado leyes), consciente (de las normas que sanciona) operativo (siempre dicta leyes aplicables)
omnisciente( por cuanto conoce todas las circunstancias fácticas necesaria para dictar una norma,
justo ( en el sentido que dicta las normas adecuadas), coherente (por lo que no puede contradecirse),
omnicomprensivo (no deja situación jurídica alguna sin regular), preciso (perfecto en el lenguaje)
Esto le permite al jurista:
Derivar consecuencias jcas de las normas
Atribuir otras consecuencias jcas que ya no se derivan de las normas, sino de sus propias
conclusiones.

Funciones:
Función técnica: porque informa sobre el derecho, elabora conceptos y presenta el material
ordenado.
Función estabilizadora: se estabilizan en periodos largos, determinadas formas de interpretar y
aplicar el derecho.
Función de progreso: el progreso generalmente es lento.

La dogmática se ocupa del contenido, o sea de los comportamientos regulados por las normas. Trata
de responder ala pregunta:¿ que establece ese conjunto de normas que compone un determinado
ordenamiento jurídico?
Se encarga de determinar, clasificar, sistematizar los supuestos de hecho, cuáles son conductas
obligatorias, prohibidas o permitidas.

30
Son problemas sustanciales y se distinguen según el caso, en problemas de derecho civil, comercial,
penal.

Teoría general del Derecho: tiene por objeto el sistema jurídico en general.
Las normas o reglas tienen 2 aspectos:
Formas: elemento formal, es materia de estudio de la Teoría General del Derecho y trata de
responder la pregunta ¿Cómo está constituido el ordenamiento jurídico?
Estructurales: también se ocupa de los problemas estructurales, origen de las normas, su
validez, eficacia, extinción, sus fuentes, sus elementos constitutivos, sujetos (activos-pasivos).
También se ocupa de las distintas figuras normativas: obligación,, ilícito, derecho subjetivo,
construcción de los conceptos básicos de la misma.

Cuando un jurista propone un modelo de ciencia jurídica, como este que está descripto, está
elaborando Teoría General del Derecho, formulando un aparato conceptual y estructural determinado.

Filosofía del Derecho: Los límites entre la Teoría General del Derecho y la Filosofía del Derecho no
fueron ni son precisos.
La filosofía se presenta como un saber de grado superior es decir de reflexión sobre las prácticas
jurídicas y las distintas elaboraciones científicas o técnicas que tienen por objeto al derecho.
Trabaja en un campo de problemas específicos y cumple una función relevante.
Existe consenso en considerar como sus tópicos fundamentales de estudio al concepto de derecho, al
problema de conocimiento y la justicia. Estos tres sectores característicos de la filosofía del derecho
podemos denominarlos: teoría general del derecho, teoría de la ciencia jurídica, y teoría de la
justicia.
La filosofía sirve para tener una visión más completa del fundamento jurídico, también sirve para
desarrollar cierto tipo de habilidades en el manejo de conceptos, de la argumentación, etc.
Tenemos que tener en cuenta el modelo que el filosófico se va a adherir.

Modelos:

1. Modelo tradicional: se lo ha identificado con el iusnaturalismo y entender la Filosofía del
Derecho como Derecho Natural.
Inspiradores: Sto Tomás y Aristóteles.
Características de este modelo: sostiene una concepción dualista con relación al concepto de
Derecho. Hablan de un Derecho Positivo o Vigente y del Derecho Natural. Lo que se extrae
una consecuencia: la no separación entre el derecho y la moral, entre derecho y justicia, es
decir no se puede dar un concepto de Derecho dejando de lado cuestiones de tipo ética.
2. Modelo analítico: En esta concepción existe una estrecha relación entre filosofía y Lenguaje.
Este enfoque analítico supone una tendencia a ver la Filosofía del Derecho como una teoría
General del Derecho.
3. Modelo crítico: Rechaza el modelo analítico, que denomina positivista o liberal y trata de
buscar la inspiración social vagamente marxista. Esto nos da a pensar que le da razón a Bobbio
cuando dice “ que tal ciencia es una toma de posesión de la realidad, la filosofía en cambio en
cambio es una toma de posesión frente a la realidad”.

Integración de los saberes jurídicos: disciplinas que coadyuvan para la descripción y explicación
del derecho

Derecho comparado: consiste en el estudio comparativo de instituciones o sistemas jurídicos
pertenecientes a distintos lugares o épocas, con el fin de determinar las notas comunes y las
diferencias que existen entre ellos, y derivar el examen conclusiones sobre la evolución de tales
instituciones o sistemas, criterios para su perfeccionamiento y reforma.
Los exámenes comparativos de derechos o de instituciones jurídicas distintos deben
emprenderse según Scialoja con las siguientes finalidades:

31
1. Dar al estudio orientación acerca del Derecho de otros países
2. Determinar los elementos comunes y fundamentales de las instituciones jurídicas y
señalar el sentido de la evolución de estas.
3. Crear un instrumento adecuado para futuras reformas
4. propender a la progresiva uniformidad del Derecho en todos los Estados del mundo,
sobre todo en el derecho Privado., para facilitar las ralciones entre todos los habitantes
de la orbe.

Pero para esto es necesario cnocer no solo la Ley en cuestión, sino tambien su aplicación a la realidad
de la vida social, lo que puede lograrse sobre todo a través de la jurisprudencia del respectivo Estado.

Ihering dice “nadie traerá desde la lejanía lo que en casa tiene de la misma o mejor calidad, pero sólo
un loco rechazaría la cáscara de la quina, porque no ha crecido en su campo de hortalizas”.

Estos estudios pueden servir para los planes de reformas legislativas, para la Política Jurídica.

Política jurídica: disciplina que se ocupa de revelar el plan futuro inmediato del derecho, conforme al
ideal jurídico realizable en cada momento del tiempo.

Cualquier plan político deberá asentarse en el Derecho comparado, la sociología, historia, etc

Historia del derecho: Se conecta en cuanto a su método con la ciencia de la historia en
general y se ocupa del Derecho que estuvo vigente en el pasado y sus estudios guardan relación
con el DERECHO comparado y la sociología.
El historiados aplica el mismo método que en la historia general, búsqueda , ordenación,
interpretación de fuentes de conocimiento del pasado jurídico en estudio. Estudia hechos del
pasado. Estudia transformaciones del derecho, es decir que estudia los cambios no solo de las
leyes sino de las disposiciones dictadas por las autoridades ejecutivas, resoluciones
jurisprudenciales.
Las transformaciones son explicadas en función de las causales respetivas (económicos,
políticas, culturales, militares) que hayan influido en el proceso histórico – social.
Estudia los hechos con un alcance individual. Por ejemplo Revolución del 25 de mayo, es un
hecho que no se repetirá nunca, entonces decir “la historia, se repite” es inexacto.

Sociología del Derecho: La interdisciplinaridad es necesario y útil, pero el modo de utilizar el
material es distinto.
Le importa a la sociología del derecho no lo las normas que efectivamente acata una sociedad o
que los jueces aplican sino también el proceso de formación del derecho, las instituciones
encargadas de producir y aplicar el derecho.

Lógica del Derecho: Si caracterizamos al Derecho como un conjunto de normas, el análisis
lógico del mismo, como sistema, el objeto de estudio de lo que es la Lógica deóntica o de las
normas.
El análisis prescinde de los contenidos, parte de ciertas premisas y mediante la aplicación de
reglas propias de de la lógica, deduce o infiere determinadas consecuencias.

Psicología: distintos enfoques entre psicología y dogmática jca.
1. el psicólogo enfoca la conducta en tanto ser, como algo que debe ser explicado.
Ej: Nos dirá que un asaltante es un hombre agresivo que necesita dinero para vivir y
mató al asaltado porque éste se resistió.

2. El jurista: Enfoca la conducta en tanto Deber Ser
Ej: siguiendo el ejemplo anterior nos dirá que estamos ante un homicidio, por lo que
debe aplicarse tal o cual sanción establecida del Código Penal. En cambio, si fuera el de

32
un desocupado indigente que ha hurtado algo de comida para alimentar un hijo
desnutrido, nos dirá que obró en estado de necesidad, por lo que debe ser absuelto.
Hay casos donde la norma jca se refiere a hechos psicológicos
Ej: “Homicidio emocional” art 81 del código penal hace referencia que el que matare a otro
bajo un estado de emoción violenta.,tendrá pena menor.

En casos así el jurista deberá encarar el problema en dos etapas:
1. establecer el concepto psicológico de “emoción violenta” Debe recurrir a la psicología
o psiquiatra para determinar si hubo emoción Violenta
2. Concepto jurídico de “emoción violenta” que lógicamente deberá guardar congruencia
con el concepto psicológico para no incurrir en arbitrariedad, y en términos de lógica
Jurídica nos dirá lo que debe ser
En el Derecho Penal se esta pensado en una subraya denominada Psicología criminal, que
comprendería la psicología del delincuente.
En el Derecho Procesal se refiere a la psicología del testigo
Derecho civil, para determinar si un acto ha sido voluntario o no. Art 897 Código Civil habla de los
hechos voluntarios o involuntarios

Introducción al Derecho: Es la asignatura que tiene por objeto dar una noción panorámica y
sintética de las diversas disciplinas jurídicas, al par que una noción elemental de los principales
conceptos jurídicos por ellas estudiadas.

Tiene un objetivo pedagógico, que es facilitar a los estudiantes la comprensión de los conceptos
fundamentales del derecho.
Es una disciplina que estudia con fines didácticos las nociones generales del derecho ofreciendo un
panorama de sus diferentes ramas.
Contiene una parte dogmática, descriptiva e histórica.
Denominaciones: Introducción al Derecho, Introducción al Estudio del Derecho, Introducción a la
ciencias Juridicas, Introducción Gral al estudio del Derecho, Introducción a la ciencia del Derecho,
Introducción Enciclopédica al Derecho, Enciclopedia Jurídica, Prolegómenos del Derecho, etc
Hoy se la denomina Introducción al Derecho porque está consagrada por su largo uso por su amplitud
que abarca la dogmática Jurídica, sino otras ciencias que se refieren al derecho y una introducción a la
filosofía jurídica.

33
MODULO 2

3: Derecho y sus paradigmas. Iusnaturalismo e
iuspositivismo

34
PUNTO 1
Derecho- Acepciones(sentidos) del vocablo “Derecho”

Dado que no hay una unanimidad del sentido preciso que se le debe dar a varios vocablos, se aconseja
que cuando se empleen estos vocablos equívocos, se aclare el sentido en que se usa.
La palabra “derecho” es una palabra ambigua, es decir: se la usa en diferentes sentidos.

Se la emplea para:

Designar impuestos: Ej Derecho aduaneros cuando lo correcto sería Impuestos aduaneros

Como sinónimo de Ciencia del Derecho: Se suele decir Doctor en Derecho, facultad de
Derecho, etc, cuándo debería decirse Doctor en Ciencias del Derecho, Facultad de Ciencia
Jurídicas o de Ciencia del Derecho.

Designando derecho subjetivo o facultad jurídica. Son derecho pero con “d” minúscula, o
facultad que tiene una persona de realizar determinados actos. Ej derecho de testar, derecho de
votar.

Designando a leyes o normas o reglas de conducta que rigen la convivencia humana.
Normas hechas por el hombre por lo tanto cultural. En este sentido se puede hacer mención a
las distintas ramas del Derecho, por ejemplo: Derecho Civil, Derecho Comercial, etc.

Respecto de lo analizado anteriormente sobre el derecho en sentido objetivo y en sentido
subjetivo, se puede observar una “desigualdad” en los derechos subjetivos. En los ejemplos que se
mencionaron anteriormente (“Juan tiene derecho a cobrar” o “Consuelo tiene derecho a ser
reconocida”) el sujeto activo está en una situación superior que el sujeto pasivo, Juan respecto de
su deudor (quien debe pagarle en virtud de alguna causa que los relacionó inicialmente, por
ejemplo un contrato de alquiler) y Consuelo respecto del suyo (su padre que la debe reconocer).
Coincidiendo con Torré se habla de una desigualdad necesaria, porque es básica para favorecer
las relaciones jurídicas y no el producto de una injusticia. En otras palabras y en un ejemplo: si
Juan no tuviera derecho a cobrar (es decir, no estuviera protegido por el Derecho) nadie
celebraría contratos ante la falta de certeza de cumplimiento de la otra parte.
En cambio, el Derecho Objetivo, consagra la igualdad entre los hombres, “igualdad de derechos
en iguales circunstancias”, es un derecho contemplado en la Constitución Nacional y por lo tanto
aplicable a todo el sistema jurídico. Se debe recordar que el Derecho Objetivo dota a los hombres
de las facultades o poderes que implican los derechos subjetivos.

Definición Ontológica elemental:
 Definición: Ortega y Gasset: “lo real rebasa siempre el concepto que intenta contenerlo”
 Ontología: deriva del griego Ontos, SER. En filosofía Gral que estudia la esencia de los objetos. Husserl
la llama eidética, deriva del griedo, eidós.
 Sistema: porque es un conjunto ordenado y jerarquizado
No Conjunto de normas se refiere a que hay relaciones de coordinación y subordinación

35
El derecho es el sistema de normas coercibles que rigen la convivencia social

Análisis de la definición

1. sistema de normas: porque el derecho es un conjunto de normas ordenadas y
jerarquizadas de reglas o normas de conductas que nos impone la obligación de dar o
hacer (como debemos hacer algunos actos) determinadas cosas.
Ej: obligación de dar: pagar impuestos, vacunarnos, votar
Obligación de hacer: matrimonio, testamento, etc

2. coercibles: Quiere decir susceptibles de ser aplicadas mediante la fuerza, en caso de
inobservancia. Las normas jcas que constituyen el derecho están respaldadas por la
fuerza pública del Estado y si no hacemos lo que disponen las leyes , ni omitimos lo
que ellas declaran ilícito seremos compelidos a observarlas.

Ej: si me corresponde pagar un impuesto no lo hago, seré intimado u obligado a
pagarlo.

Se habla de normas coercibles y no de normas impuestas coercitivamente por el Estado
porque en la etapa histórica preestatal (cuando no había nacido el Estado) había derecho
que era aplicado por el mismo grupo social.

3. que rigen la convivencia social: se refiere a las normas jcas que rigen las relaciones de
los seres humanos entre sí

Objeto del Derecho
Aristotélicamente es causa material o materia del derecho, es lo mismo decir, materia u objeto y nos
referimos a la conducta social del hombre o conducta interhumana, es decir a la conducta del hombre
en relación con los demás hombres o a la conducta humana en interferencia intersubjetiva.
Recordamos que la conducta está regida también por normas morales.

Definición Ontológica más precisa de derecho

El derecho es el sistema de normas coercibles, que rigen la conducta humana en su interferencia
intersubjetiva

Agregamos entonces con esto que el derecho rige toda conducta social del hombre

Ej: La acción de ir al cine con un amigo, cae bajo el orden jco, porque hay una interferencia de dos o
más conductas. Los amigos ejercen el derecho, el cine cumple la obligación de dejarlos entrar siempre
y cuando hayan cumplido los requisitos reglamentarios.

Ej: Una persona se halla trabajando sola en mi domicilio, cae bajo el orden jco porque el derecho no se
desentiende de las conductas íntimas. Suele pasar que estos casos parecen ajurídicos, porque el
derecho deja al hombre un margen amplio de libertad.

Norma de libertad: todo lo que no está prohibido está jurídicamente permitido.

36
El mero pensar (facultad natural, además de sentir y hacer) pero no constituye conducta; en
consecuencia es algo ajurídico.
Cuando se expresa el pensamiento, ese efecto si lo enfocamos desde la interferencia intersubjetiva es
una conducta jurídica.
Para que haya derecho se requiere que existan 2 seres humanos, cuyas conductas se interfieran
recíprocamente.

Definición Integral del Derecho

El derecho es el sistema de normas coercibles que rigen toda la conducta humana en interferencia
intersubjetiva, para realizar en dichas conductas determinadas valores propios del derecho. A tal fin,
las normas aludidas prescriben qué conductas son ilícitas ( un grupo limitado), reconociendo
implícitamente como los lícitas a todas las demás (que son infinitas), y disponiendo respecto de
algunas conductas lícitas, cuáles son y cómo deben hacerse.

Esta definición refleja tres aspectos esenciales del derecho:
 el derecho es una norma coercible que rige la conducta humana en interferencia intersubjetiva
(aspecto ontológico)
 que el derecho delimita lo lícito de lo ilícito (aspecto lógico)
 que el derecho es forzosamente un punto de vista sobre todos los valores jurídicos-orden,
seguridad, justicia, etc- (aspecto axiológico o valorativo)

Punto 2
El Derecho Natural (Iusnaturalismo)

Lo define diciendo que es:

“CONJUNTO DE PRINCIPIOS NORMATIVOS, PURAMENTE IDEALES, DE VALIDEZ
UNIVERSAL Y PERMANENTE”.

Estos principios se refieren a “Idea Justa” y el estudio de esta se ubica en la Axiología jca. (Axiología,
estudio de valores).
El Derecho Natural aparece en el Renacimiento con la idea de revalorizar la persona. Inicialmente
tenia la idea de emancipar de lo teológico pero luego fue orientado por una finalidad política. El
contexto de ese momento era El Absolutismo por lo que la persona eran vasallos, no eran autónomos.
Cobra fuerza en el siglo XVII la “Escuela del Derecho Natural” su fundador Groccio, Rosseau
culmina

PUNTO 2.1
Sus principales puntos son:
1. Teoría del derecho natural: Para acceder al Derecho Natural se funda en la naturaleza
humana en lo que tiene de universal y permanente que es descubierto por la Razón. Uno
de los representantes fue Groccio, quien hizo el aporte Separando Derecho de religión.
Entonces basando en la naturaleza humana, el Derecho existe aunque no exista Dios;
por ello se dice que fue uno de los fundadores del derecho Internacional al admitir que
pueden coexistir Estados con bases religiosas y creencias diferentes.

2. Estado de Naturaleza: para elaborar ese derecho natural era necesario encontrar al H´ en
un estado de pureza y había existido antes de que surgieran los Estados.

3. Contrato Social: Es el que permite a los H´ pasar del estado de naturaleza a la vida en
Estado o Comunidad Política. Locke, Hobbes y Rosseau(para él el estado de naturaleza
era una ficción)

37
4. Derechos naturales e innatos: Se le llama al estado de naturaleza (h´ que vivía
plenamente en libertad) por lo tanto es necesario que el Estado los garantice plenamente
cuando se celebra el contrato social. Estos derecho se pusieron de manifiesto en la
Revolución francesa y solo se manifiestan plenamente cuando el hombre vive en
sociedad. Estos derecho en la actualidad se denominan “derecho humanos” ej: derecho
a la vida, dignidad honor, etc
PUNTO 2.3
DERECHO NATURAL- IUSNATURALISMO DERECHO POSTIVO-IUSPOSTIVISMO
Concepto: conjunto de principios normativos, puramente Concepto: Es el derecho en determinado tiempo y lugar,
ideales, de validez universal y permanente. que ha sido puesto o establecido por los órganos
competentes.
Características: Características.
Principio normativo Mudable
Puramente ideales Vario
Universal y permanente Tiene existencia en determinado ámbito espacio
Pretende eterna vigencia, en todo tiempo y lugar. temporal.
Se halla por encima o inserto en el Der. Positivo. Validez es Formal. No depende su validez de su
contenido justo o injusto.
Intrínsicamente justo, quiere ser la validez moral
Niega la existencia del Derecho Natural. Sostiene
del ordenamiento jurídico
que hay un único objeto de estudio: el derecho
distingue entre justo e injusto positivo

Problemática:
Este sistema piensa que el Derecho Positivo no agota ni puede agotar el contenido ideal y absoluto de la Justicia, y así
se puede apelar a instancias justiciera contra las determinaciones del Derecho positivo.
Se presenta un DUALISMO NORMATIVO. Si el Derecho Natural se presentase como mero ideal, contemplación no
habría problemas, pero el Derecho natural arroga (insiste) en ser Derecho Positivo y Vigente.

Fundamento Metafísico: Sobre el criterio de lo justo. La Origen: Siglo XIX en oposición al Iusnaturalismo. Admite
idea del Derecho natural surge en el hombre por su únicamente el método experimental y rechaza toda
vocación de absoluto, por su necesidad de seguridad y noción a priori y todo concepto universal y absoluto.
estabilidad. La negación de un carácter jurídico al Derecho natural dio
Todo sistema jurídico está a merced de las contingencias origen al DP
políticas e históricas.
Ante los caprichos de legisladores, etc se necesita un
CRITERIO DE ABSOLUTO DE LO JUSTO. No se
puede sostener este concepto a priori porque los valores son
relativos-Del Vecchio-.
Fundamento Axiológico: La justicia es un valor, en este Ejerce influencia de tres maneras:
terreno encontramos la legitimización del Derecho Natural. 1. Metodológico: conocer al Derecho tal cual como
es, prescindiendo de cómo debería hacer.
2. Teoría del Derecho: define las normas en función
de su coactividad para asegurar su cumplimiento a
través del recurso de la fuerza.
3. Ético político: separación entre Moral- Derecho.
Deben presentarse obediencia a las normas jcas
positivas con independencia de su contenido.
Origen de la Denominación: Se origina en Roma. Siglo XX tiene dos tendencias:
La unificación de los criterios jurídicos nace se halla en 1. Teoría de Kelsen
buena base en el concepto de Naturaleza (Phycis) de los 2. Tendencias neopositivistas
griegos asentándose en el fundamento universal “in re” en
las cosas mismas.
Esa naturaleza regida por una mente, razón divina.
Surge así el criterio de ley universal de la naturaleza.
La importancia de este sistema en su origen romano reside
en el “ius-naturales” que fue incorporado al Derecho
Positivo, a través de los edictos de los pretores. Normas que
dictaban estos magistrados con criterio de justicia y
equidad para complementar al Derecho civil.
Por eso surge este Derecho con pretensiones de ser
Derecho Positivo y vigente.
Aquí emerge el conflicto entre ambos DERECHOS, de

38
ese entonces (jusnaturalistas-juspositivisas)
Historia: Grecia y Roma
En los orígenes del pensamiento occidental, el D.N como la
idea de justicia, ha sido denominada “Ley Natural” (Ius
naturaleza).
Se hallan en los mitos y en la filosofía griega: Hornero y
Hesíodo, Platón, Aristóteles, cínicos, Estoicos y epicúreos.
Se sintetiza todo en Roma y Cicerón.

Edad Media periodo de alrededor de un milenio que va
desde el Imperio romano al Renacimiento: dos lapsos

1 lapso: PATRISTICA: doctrina de los padres de la
iglesia, trabaja con las ideas de revelación y creación San
Agustín, Tertuliano, Ambrosio.

2 lapso- PUNTO 2.3.2ESCOLÁSTICA o doctrina de las
Escuelas: Iniciado por Agustín y desarrollado por Sto.
Tomás que realiza la suma del saber de su tiempo. Concilia
Aristóteles con las verdades de la fé.
No distingue entre Derecho natural y Ley natural.
Sto Tomás distingue tres órdenes:
1. Ley Eterna: Revelada por Dios en las Sagradas
Escrituras, por la revelación, que es en parte
conocida por los hombres a través de la
interpretación en la iglesia.
2. Ley Natural: es una impresión de la Luz divina en
el H ´, que nos permite discernir lo bueno y lo
malo. Es descubierto por la razón y no puede bajo
ningún concepto ser opuesto a lo que Dios a
revelado.
3. Ley humana: Es la ley del hombre y dictada por
los hombres. Tiene como fin el bien común, con
base racional. No puede ser contraria a la ley
eterna ni al derecho natural. Si se opone seria ley
injusta y no obligatoria, pues las leyes eternas o
divinas y la ley natural han de obedecerse antes
que la ley humana. El gobernante y el legislador
están vinculados con el derecho Divino-ley eterna
y el derecho natural-ley natural.

PUNTO 2.3.1Renacimiento Siglo XV- XVII: surge la
ESCUELA CLASICA DEL DERECHO NATURAL,
La diferencia con la Patriótica es que nace en un mundo
convulsionado que no es aún totalmente cristiano.
Sostenía que lo justo es lo que esta de acuerdo con la
naturaleza humana, en lo que tiene de universal y
permanente y solo la razón puede darnos su conocimiento.
Se elaboran códigos ideales de “Derecho Natural” con
pretensiones de validez absoluta, códigos perfectos,
cerrados y completos en los que se hallaría justa solución a
todas las controversias humanas, donde se incluían esos
principios de justicia como “los pactos deben cumplirse”,
“el que causa daño a otro debe indemnizarlo”, etc.
Se configura a esta escuela con las soluciones afirmativo-
sustancialistas.
Se busca el fundamento último (lo esencial) en la
naturaleza del hombre, que para acceder a él, debía hacerse
por medio de la Razón o Sociabilidad. Aquí empezaron las
divergencias:
 Grocio: dice que es “el deseo de vivir en sociedad”
 Hobbes: es el egoísmo
 Puffendorf: es el sentimiento de debilidad
 Tomasio: es el afán de dicha

39
Contenido del Derecho Natural: ejerce influencia en el
Derecho positivo de tres maneras
 Dirige la producción del Derecho
Positivo sin confundirse nunca con el
mismo, ya que el Derecho natural se
constituye de PRINCIPIOS y El derecho
Positivo de DISPOSICIONES.
 El Derecho Natural desarrolla el
Derecho Positivo racionalmente sin
confundirse nunca, porque el DN es
producto de un conjunto de métodos y el
DP siguen siendo disposiciones
legisladas.
 El DN abarca un conjunto de principios
que rectifican el DP, sea que lo
complemente o repudien.

El análisis del contenido y de los métodos del DERECHO
NATURAL constituye lo que se puede llamar Derecho
Natural Jco.

PUNTO 2.4 Crítica: El error de estos iusnaturalistas fue
no considerar a la naturaleza humana como un principio
ideal, sino como empíricos, buscando caracteres
psicológicos que indudablemente varían de hombres a
hombres. No ven que el Derecho Positivo se inspira en
razones de justicia sino también en razones practicas y
sobre todo porque el derecho esta destinado a regir algo en
constante transformación, como es la sociedad.
Durante el siglo XIX, por obra del historicismo (Savigny) y
del positivismo, la concepción iusnaturalista cayó en
completo descrédito.
Resurgimiento en la Contemporaneidad: luego de la
Segunda guerra Mundial. La idea de Justicia, valores y su
vinculación con las normas y la ley cobra fuerza, sobre todo
luego de los crímenes nazis (Alemania) y fascistas (Italia).
Stammler es considerado restaurador de la filosofía del
Derecho y colaborador de la Filosfia jca. Su posición era
Kanteana

PUNTO 2.3.3 Corrientes Modernas Siglo XVII se
produce la culminación del racionalismo, con la
ESCUELA DEL DERECHO RACIONAL DE KANT
Con Kant termina la escuela Clásica del Derecho Natural y
comienza la Escuela del Derecho Racional. No negó el
Derecho Natural, sostuvo su existencia y agregó que la
razón constituía la base del derecho la justificación de su
existencia.
Sostenía que el h´ es un ser autónomo porque es libre de
decidir por sí mismo, se puede dictar sus propias leyes y
regirse por ellas. El h´ es un ser esencialmente racional, de
ahí la base de su pensamiento, el h´ es un fin en sí mismo y
no un medio para un fin, es un ser digno.
El aporte más importante fue sostener el conocimiento,
tiene como contenido la experiencia, pero solo la razón le
da forma a través de la reflexión.
Distingue Derecho de Moral hablando de que ambos
poseen distintas clases de enunciados o normas, las del
Derecho son coactivas o heterónomas (es decir: prevén un
castigo ante su incumplimiento y son impuestas por otros),
en cambio las normas morales son autónomas, es decir su
40
validez viene de la propia persona. A tales enunciados se
les ha llamado imperativos hipotéticos y categóricos. Los
hipotéticos son los del Derecho, ya que condicionan el
comportamiento humano (son mandatos condicionales); en
cambio los categóricos son propios de la Moral, no están
condicionados, en este sentido basa a la moralidad en la
voluntad y sostiene que hay moral siempre que el hombre
cumpla sus deberes morales. Kant es uno de los
representantes de esta escuela (porque para algunas
cuestiones como la Filosofía del Derecho es
iusnaturalista). Otros representantes fueron Fichte,
Schelling y Hegel.

Siglo XIX como reacción contra la “juris naturalis scientia”
surge el Historicismo Jurídico con Savigny y Puchta que
niegan la existencia del Derecho Natural.
Se dejan las especulaciones metafísicas y se vuelven a la
Historia. El derecho se considera originado en el “espíritu
del Pueblo” y la fuente más importante serán las
costumbres.

PUNTO 3.2
Modernidad: Positivismo de Austín
 Sostiene que para solucionar el problema de la verdad no debe se buscada en lo verdadero o
falso.
 Representante de este sistema en el siglo XIX y tiene la concepción de que seguridad jurídica
como certeza de cumplimiento de lo mandado.
 Con respecto al concepto Derecho, relaciona tres elementos: mandato, deber y sanción.

PUNTO 3.3
Hans Kelsen: comienza distinguiendo el ser( corresponde a la naturaleza) y el deber ser ( corresponde
al derecho como sistema normativo)
Teoría Pura del Derecho: dice que el análisis del derecho debe hacerse con independencia de todo
juicio de valor, ético político y a toda referencia social en la que actúa.
El Derecho tiene como objeto a las ciencias Jcas y el derecho es un sistema de normas o enunciados
en donde se manifiesta el Derecho a través de leyes, sentencias.
Dice que el Estado es la personalización de un orden jco, que no es más que un orden coactivo de la
conducta humana y este orden es el orden jco.
Crea la escuela de Viena. Reduce el Derecho a una lógica formal Pura, centrada en el análisis de la
norma jca.
El Derecho constituye un sistema coactivo de normas escalonadas jerárquicamente, de modo que cada
una se fundará en la anterior, hasta llegar a la ley suprema, constitución o norma que representa el
vértice de la pirámide normativa.
Kelsen rechaza la existencia del Estado como entidad diferente del Derecho.

PUNTO 3.4
Pensamiento de Bobbio
El aspecto mas relevante de su pensamiento fue el vínculo que estableció entre democracia, derecho,
razón y paz.

41
Una de las enseñanzas más valiosas de la obra de Norberto Bobbio fue la superación de la situación de
separación e incomunicabilidad entre la teoría del derecho y la filosofía política: aunque es cierto que
ambas se diferencian por sus respectivos objetos –el derecho y la justicia, distinción que refuta la
confusión del derecho con la moral y viceversa, en defensa del positivismo-,entre derecho y política
existen cuatro nexos que impiden el aislamiento filosófico de la cultura jurídica y la involución
autoritaria de la teoría política:
(1) entre democracia y Derecho
(2) entre Derecho y razón
(3) entre razón y paz
(4) entre paz y Derecho (específicamente, derechos humanos).
Tales nexos, junto a un quinto, entre política (pasión civil) y cultura (labor científica),
permiten caracterizar al pensamiento de Bobbio como una filosofía militante.

PUNTO 3.5
Tendencias Neopositivistas: Es una puerta abierta a una concepción de la realidad. Actualmente los
positivistas defienden que e Derecho es el Derecho Positivo, pero admiten que el Derecho puede no
ser justo.

PUNTO 4
Los valores Jurídicos

4.1 Los valores
La axiología es la ciencia que estudia los valores.
Concepto: “Son cualidades o esencias objetivas y a priori que se encuentran en los objetos de la
realidad cultural”-

Características:
 Bipolares: pueden ser positivos (normas justas) o negativos (normas injustas) a los positivos
se les llama valores y a los negativos desvalores.
 Son dependientes o no dependientes respecto a los objetos de los cuales se refieren.
 Son a priori porque anteceden a la existencia de los objetos que califican. Ej: el valor
“belleza”existe sin ser necesario que existan objetos calificados como bellos.
 Jerarquía de valores que pueden ser:
Superiores –Instrumentales o Fundados: valen en función que cumpla con los
fundamentales.
Inferiores –fundamentales o Fundantes: Valen por que valen por si mismo.
Ej: Cooperación. La cooperación es un valor si las partes que intervienen en la causa
cooperan entre sí (jueces y demás intervinientes) para lograr la verdad real u objetiva, es
decir solución justa. También pueden cooperar los delincuentes para lograr un delito, en
estte caso el valor no es instrumental sino que es un desvalor porque no contribuye al logro
de la justicia.

Depende de la naturaleza del valor. Determinar la altura de un valor atiende a:
a) las reacciones del sujeto, necesidades, aspiraciones e intereses, condiciones fisiológicas,
sociológicas y socioculturales
b) las cualidades del objeto.

La jerarquía esta condicionada por el contexto, esto cabe decir que si para una sociedad el Valor
DIGNIDAD puede estar sobre e resto de los valores.

Justicia: Sostienen la mayoría de los autores que el valor supremo es la Justicia.

42
Los valores se van adquiriendo a través del proceso de socialización y como cada proceso de
sociabilización es diferente, no puede deponer de la subjetividad, sino que es necesario que sean
objetivos
 Son Objetivos, independientemente de lo que nosotros apreciemos o pensemos de nuestra
subjetividad.

4.1.2 Valores Jurídicos

Encuadramos que la Axiología Jurídica en la Teoría Egológica como una de las cuatros ramas
fundamentales de la Filosofía del Derecho.
El Derecho es una ciencia social cultural y como objeto cultural es Egológica. Por lo tanto la relación
de los valores con el Derecho es fundamental.
En el Derecho el valor fundamental es la Justicia, pero hay otros valores llamados “ideales jcos” como
el orden, seguridad, paz que deben ser considerados como normas.
Dicho esto podríamos decir que el Derecho encierra una valoración de conductas.

Características: Toman las características de los valores en general: bipolares, objetivos,
dependientes a priori y jerárquicos. Tiene un valor propio: la alteridad( relación con otro, es decir que
hace referencia a la conducta de otra persona).

Clasificación dada por Cossio
Cuando se alude al conjunto de nrmas se le dice “plaxo normativo”

Son siete los valores que Cossio toma y refleja el carácter de jerarquía de los valores.

La Justicia en el Plexo Valorativo de Cossio

Valores Fundantes

Paz Seguridad Solidaridad

Valor Central Justicia

Cooperación Orden Poder

Valores Fundados

En el cuadro se observa los valores mas o menos valiosos. La libertad no figura, pues se la considera
necesario para cualquier comunidad.

4.2 Derecho como valoración de conductas Hecho- norma-valor

43
5 Justicia: no se puede encontrar un criterio que delimite este valor, es un problema a resolver. Hay
varias Teorías.
Pero concluye Stammler con que la justicia es una idea de armonía absoluta que funciona como
horizonte para ordenar la comunidad. Torré de manera ilustrativa dice: … “Stammler reproduce la
imagen aristotélica que compara la justicia con la estrella polar que miran los navegantes, no
para llegar a ella, pues es inalcanzable por medios humanos, pero si como medio de orientación
para navegar. Y un derecho será justo cuando sus normas se hallen orientadas en el sentido de
comunidad pura”

5.2Concepción de Platón
En su obra La República habla sobre la Justicia, sostiene que es una virtud universal y que consiste
en una armonía entre las diversas partes, para la cual cada uno debe hacerse cargo.
Esto es erróneo porque la Justicia no es una virtud, no habría justicia donde tal virtud faltara.

Lo podemos enfocar de dos lados:
 Desde la relación con otras conductas con que interfiere, podemos valorar su justicia o
injusticia
 Con relación al sujeto que la realiza, procederá la valoración moral de la misma conducta.

Ej: si procede con justicia ante la mujer amada, para “hacerse ver” diré que es un falso y no un justo
varón. Aquí se diferencia la virtud de hacer Justicia (valor moral), de la justicia misma (valor jurídico)

5.3 Concepción de Aristóteles
Desarrolló su teoría en la Etica a Nicomaco, donde supera el pensamiento Platónico.
Concibe la Justicia no solo como una virtud sino como algo específico del Derecho en su razón de
alteridad.
La justicia es lo justo; medida que representa aquella equidistancia entre lo mucho y lo poco.
Ej: Generosidad es el término medio entre la prodigalidad u la avaricia.
Distingue varias especies de Justicia:
 Justicia gral o universal: Justicia es una virtud total, mas que una virtud es el rtdo de todas las
virtudes.
 Justicia Particular: repartición igual.
 Justicia conmutativa: correctiva o rectificadora. Se refiere a dar una cosa o servicio sin
importar Ej, servicios públicos, no les importa a quien.
 Justicia distributiva: Aquí se tiene en cuenta el valor de las personas y en consecuencia si la
personas no son iguales. El criterio de la justicia distributiva tiene especial aplicación en el
reparto de cargas, honores, recompensas. Ej: salario familiar

Aristóteles comprendió que la aplicación de la ley en muchos casos podía causar injusticias por lo que
muchas veces recurría a la Equidad.

5.4 Concepción de Sto Tomás
Define que la Justicia es “hábito por el cual con perpetua y constante voluntas es dado a cada uno su
derecho”.
Acepta la definición de Aristóteles pero le agrega Justicia legal, constituyendo su aporte a la teoría.
Dice que hay tres situaciones que pueden darse en la relación con alguien.
1. Justicia conmutativa: los cambios entre individuos
2. Justicia distributiva: Plantea lo debido por la comunidad a los individuos que la constituyen
3. Justicia legal: Se refiere a los individuos deben a la comunidad de que forman parte.

44
5.5Teoría Egológica
Compone una de las ramas mas fundamentales de la filosofía del Derecho.
Esta Teoría busca una explicación para la teoría de la Justicia. Esta teoría distingue los valores jcos de
los morales, agregando el carácter de bilateralidad o alteridad.
Se desarrolla la idea de plexo valorativo y la justicia se encuentra como valor central.

Características
 Como existencia es la libertad(base de los valores y los derechos humanos) necesaria para
hablar de justicia
 Como esencia es creación, lo diferencia del ser, la libertad es creadora
 Como verdad estimativa es razón.

Punto 6
Equidad
Concepto: Es Justicia del caso particular, inspiradora de una decisión que la comunidad acepta, como
norma gral valida para solucionar casos semejantes resueltos.

La equidad no es algo esencialmente distinto de la justicia, sino una modalidad de la misma, en
consecuencia si un fallo es equitativo es justo, si es injusto no es equitativo.

6.2 Equidad en ntro Derecho
Por ejemplo en el Código Civil se encuentra el artículo 907 que establece:
“Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes, sólo se
responderá con la indemnización correspondiente, si con el daño se enriqueció el autor del hecho, y en
tanto, en cuanto se hubiere enriquecido.
Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño, fundados en
razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación
personal de la víctima”. Eso implica que en el caso de haber sufrido alguien un daño injustamente
causado (por ejemplo un daño físico) sin tener el autor culpa en ese daño (por ejemplo si estaba
sufriendo un infarto mientras manejaba y atropella a alguien de manera involuntaria), y ese autor del
daño está en una posición económica superior a la víctima (si tiene más dinero) igualmente deberá
indemnizarlo o reparar el daño. Este es un ejemplo práctico de la aplicación de la equidad en nuestro
sistema.
Por ello dice Torré que es importante tenerlo en cuenta a la hora de “juzgar”.
Porque se puede juzgar:
1) conforme a derecho (es decir ateniéndose a las normas de un sistema)
2) por equidad: o a “ciencia y conciencia”, es decir, que el juez resuelve de acuerdo a su criterio de
justicia siempre y cuando éste haya sido reconocido en la comunidad. De esa manera se evitan las
decisiones arbitrarias.
Si se juzgara solo conforme a derecho, en realidad el autor del daño no tiene motivo para indemnizar
a la víctima, dado que en realidad en ese momento no podía saber lo que estaba haciendo. Pero es
aceptado por la comunidad que se analiza también el punto de vista de la víctima injustamente dañada
(aunque el autor no haya querido provocar el daño); por eso este criterio lo resuelve mirando la
situación económica de ambas partes.

6.3 Doble Función
a) por una parte integra la ley, es decir, se debe tomar en cuenta cuando la norma no la prevé
b) es morigeradora o humanitaria cuando la norma la prevé (sería el caso del ejemplo citado).
Además aclara Torré que en los casos en los que la norma no autoriza al juzgador a usarla como
criterio, algunos jueces la han utilizado igualmente y sus fallos fueron confirmados por los tribunales
de alzada (o superiores)
En nuestro sistema, la equidad no puede utilizarse como morigeradora, por ejemplo en los delitos
previstos por la ley para atenuar las penas aplicables (el caso del ladrón ocasional que roba para darle
de comer a su familia porque no encuentra trabajo ni sostén y se están muriendo de hambre).

45
Arbitrariedad:
Se trata de una conducta del gobernante frente a los gobernados que implica una manera de imponerles
su voluntad. Según Torré sigue siendo una conducta en “interferencia intersubjetiva” y no
necesariamente una decisión arbitraria e injusta. Muchas decisiones políticas se toman de manera
arbitraria y no por ello resultan injustas, por ejemplo a veces se publican noticias en las que el Estado
ante un paro realizado por empleados estatales de un sector determinado les impone (de manera
arbitraria) la conciliación obligatoria,; ésta es una decisión arbitraria pero justa porque en algunos
casos por estos paros se ve perjudicada la comunidad. Torré38 citando a Legaz y Lacambra dice que
“la arbitrariedad es justa cuando la negación de un derecho en un caso dado tiene el sentido de
establecer una solución más justa para el mismo…”

Orden
Considerado como el valor de menor jerarquía pero el más sólido y condicionante. Ej: sin orden no
puede haber seguridad, ni justicia, ni cooperación.
Característica
Dos desvalores: 1) desorden 2) ritualismo o formalismo(es el exceso)

Seguridad
Valor de gran consistencia, por que es saber a que atenerse da la posibilidad de desarrollar una
actividad.

46
4: Normas Éticas y Reglas Técnicas

47
PUNTO 1
Normas Éticas y Reglas Técnicas
1.1 de las normas en general y Concepto de Norma
La vida del hombre en sociedad o la conducta humana está regida por el derecho, por la moral, por los
convencionalismos sociales y por las llamas “reglas técnicas”.

Ej: Las que guían la construcción de una casa, la fabricación de un género, etc

Concepto de Norma: Son principios directivos de la conducta o actividad humana..

Las normas son reglas que expresan un Deber Ser.

1.2 Clasificación de las normas de conductas: Éticas y Técnicas
En este plexo de reglas de conductas hay que distinguir las éticas y las técnicas.
No son reglas opuestas, pues una misma acción, puede ser normada ética y técnicamente.
Ej: una operación hecha por un médico: si ha sido realizada de acuerdo a los últimos adelantos
en materia de cirugía, es una operación técnicamente perfecta; pero si se trata de una
intervención quirúrgica innecesaria, realizada con el único fin de cobrar los honorarios elevados
a un paciente rico, calificaremos la misma acción, éticamente repudiable.

Distinción etimológica
Técnica: se refiere a los medios ( o al cómo) de la acción
Ética: se refiere a los fines (o al para qué) de la misma acción

Las Normas éticas se pueden clasificar en tres criterios:
1 - Según Del Vecchio, Cossio las normas éticas son: jurídicas o morales
2 – Según Stammler, Recaséns Fiches, Martínez Paz, las normas éticas se clasifican en: morales,
jurídicas y del trato social
3- Según García Maníes las normas son: JURÍDICAS, MORALES RELIGIOSAS Y DEL TRATO
SOCIAL.

1.3 Los Usos y Convencionalismos sociales. Trato Social
Son las reglas de cortesía, la moda, etiqueta, etc que constituyen lo que genéricamente se llaman usos
o convencionalismos sociales. Estas normas evolucionan a través del tiempo. Algunas son de
aplicación general otras se limitan a determinados círculos sociales. El fin es procurar una convivencia
más agradable.
Ej: un saludo al llegar o al irse

Como provienen de una sociedad no tienen el carácter de coercibilidad que caracteriza a la norma
jca. Sino que se adoptan según el grado de socialización en el se esté. No implica que no posean
sanción.
Ej: en el servicio militar hay un saludo, su no cumplimiento es sancionado

48
Son:
Unilaterales (no interesa la conducta del otro sujeto, porque no pueden exigir el cumplimiento)
Heterónomos (creados por otros y no importa la opinión del que tenga que cumplirlos)
Incoersibles: al igual que la moral nadie puede obligarnos. Ej: a ser corteses.

1.4 La Norma Religiosa
Concepto: Son las que rigen la organización y funcionamiento de cualquier asociación religiosa,
inclusive las relaciones con los fieles.

PUNTO 2
Derecho y Moral
La diferencia entre Derecho y Moral se basa en tres criterios:
1- Intersubjetividad o subjetividad: El Derecho es Intersubjetividad, importa una relación de
alteridad (importa la conducta del otro) Este carácter significa que toda norma de derecho hace
referencia y regula conducta de una persona, en relación o en interferencia con la conducta de
otro u otros sujetos. Sus mandatos son imperativos- atributivos.
La Moral es subjetiva o unilateral sus mandatos provienen de la propia persona, quien
poseerá una escala de valores más o menos avanzada según el grado de socialización que
posea. Se analiza la propia persona porque la directiva emana de su conciencia, no importa la
conducta de otras personas en este caso.
2- Heteronimia o Autonomía: El Derecho es Heterónomo, esto implica que sus normas son
creadas por otra persona, en ntro caso por el Legislador. Su existencia y validez no derivan de
la voluntad de sus destinatarios.
La Moral es Autónoma, sus mandatos provienen de la misma persona. Son normas
voluntarias, su incumplimiento depende de la voluntad de la misma persona que las reconoce
como válidas.
3- Coercibilidad o Incoercibilidad: Este carácter se refiere a a la sanción que sigue frente al
incumplimiento de las normas. El derecho es coercible en ntro país el Poder Judicial.
La coacción es la aplicación efectiva de la sanción.
La Moral es incoercible es decir no es susceptible de ser aplicada por la fuerza. Esto se
relaciona con que la validez de las normas morales depende de la voluntad de cada persona,
ante su incumplimiento el castigo será impuesto por la conciencia de la misma persona
(ej: remordimiento o cargo de conciencia).
Torré sostiene que no proporciona Derechos sino Deberes.

2.2 Relaciones entre Derecho y Moral
Existe una intima trabazón existente entre ellos. Por lo que hay distintas teorías.
1. Los que dicen: subordinación del Derecho a la Moral: sostienen la supremacía jerárquica de
los valores morales sobre los jurídicos, por lo que el derecho para ser legítimo ha de armonizar
con los valores morales imperantes.
2. Los que dice Independencia del Derecho y la Moral: El Derecho es el medio para manejar
los valores que le son inmanentes (orden, paz, justicia, etc) y por supuesto el sistema ético, es
el instrumento apropiado para el afianzamiento de los valores morales (bondad, castidad, etc).
3. Los que dicen Teoría de la Interdependencia o de las Influencias recíprocas: existe
reciprocidad entre el Derecho y la Moral sin que se hable de supremacía. El Derecho no pude
crear condiciones sociales favorables, tanto para a degradación moral (Ej, licitud del juego,
prostitución) como para el perfeccionamiento espiritual del ser humano ( ej: prohibición del
ej anterior) lo que cabe hablar aquí de fines éticos.
Para erradicar estos ejemplos no solo hace falta educar moralmente sino que hace falta
regulación jca. La Moral puede contribuir no sólo al mejor cumplimiento de derecho sino que
tan bien puede coadyuvar a su desconocimiento, cuando el régimen jco contradice elementales
valores éticos que imperan a la sazón.

49
Las Normas Jurídicas
3.1 Las normas jurídicas tienen la estructura de un juicio, es el enfoque lógico de la norma.
3.2 Según enseña la Lógica, el juicio es una relación de conceptos, hecha de cierta manera, que consta
de tres elementos: Ej:el automovilista sobrepasa los 80 km por hora, debe pagar multa
1) Sujeto ( (llamado en supuesto, hipótesis, antecedente condición, hace referencia a un
determinado hecho, en ntro caso el exceso de velocidad
2) Predicado (denominado disposición o consecuencia jurídica, es decir, hace referencia a hechos
de conducta) ej: el pago de una multa, lo tendrá lugar en el caso de haberse realizado el
supuesto normativo.
3) Cópula realciona las dos anteriores, consecuencia jurídica.

Ej: El que atentare o pusiere en peligro a las autoridades constituidas deberá ser reprimido con prisión
de 8 a 30 años
Supuesto, Hipótesis o antecedente: el que atentare o pusiere en peligro.
Cópula: deberá Ser- Debe Ser-
Consecuencia: prisión de 8 a 30 años

3.3Como juicio analizado por la lógica y de acuerdo según kelsen se puede clasificar en una de las
siguientes clases
Juicios del Ser o Enunciativos: son meramente enunciativos, es decir afirman algo respecto del
sujeto. Este tipo de juicios es propio de las ciencias naturales y las sociológicas (en tanto como
es la conducta humana)fruto de la experiencia, en función d hechos físicos o de la observación
de los sociales. Ej: “la tierra gira alrededor de l sol” o la ley de luchas de clases de Marx
Juicios del deber Ser: Son aquellos que no se basan en la experiencia sino que establecen un
“Deber SER” ,es decir una consecuencia para determinada hipótesis o condición; la cópula
enlaza la condición con la consecuencia. Aquí se encuadra la norma jca. Torré dicen que son
atributivos o imputativos porque imputan la consecuencia a una hipótesis determinada (el que
matare a otro será reprimido con8 a 25 años de prisión) son normativos por que tienen como
función orientar la conducta humana.
Kelsen dice que la normas jcas genuinas son actos coactivos condicionados. El acto coactivo
es la Sanción: prisión, multa, pena de muerte.

3.4Norma jurídica como juicio: categórico, hipotético y disyuntivo

Según su relación, los juicios pueden ser: Kelsen enuncia una formula, “si es A entonces debe ser N”,
si P entonces Q es otra manera de decirlo. Esta es una forma lógica, es decir, una manera de
expresar un juicio. A esta fórmula se la denomina Juicio Hipotético, parte de la hipótesis para llegar a
la consecuencia. Categoría propuesta por Kelsen.
Existen otros tipos de juicios o enunciados, el categórico es el que no establece condición alguna
(“debe ser P”) o el disyuntivo que da opciones: “dado A, debe ser P, dado P no – P, debe ser S”)
Los juristas se han dividido entre las tres clasificaciones al tratar de explicar la estructura de un juicio
de la norma completa:
1. Posición Tradicional: sostiene que la norma es un juicio categórico, que encierra un mandato u
orden. Estos juicios pueden ser formulados positivamente ( ej: debes pagar tal impuesto) o en
forma negativa (ej: no debes robar).
No podemos diferencias las normas jcas de las normas morales, que tienen estructura de un
mandato imperativo no condicionado.
2. Punto 3.4.1 Kelsen sostiene que la norma es un Juicio Hipotético y completa su teoría
sosteniendo que existen en la misma estructura dos normas: una primaria (acto ilícito más la
sanción) y una secundaria (que es el deber jurídico, acto lícito).
Ej: el que vende una cosa debe entregarla (norma secundaria); sino lo hace, debe serle
aplicada tal sanción (norma primaria).

50
3. Punto 3.4.2 Cossio sostienen que la norma es un juicio disyuntivo, critica a kelsen porque
parece desconocer el valor ontológico de la norma secundaria. Su propuesta de estructura
lógica de la norma es la siguiente: “dado A debe ser P, dado no- P, debe ser S”.
Torré nos explica que esto encierra dos juicios según Cossio:
Una Endonorma que es el concepto de conducta lícita (ej: no matar)
Perinorma es el concepto de la sanción que sigue a una conducta ilícita (si se mata se
es sancionado con prisión).

La disyunción da cabida tanto a las conductas lícitas como a las ilícitas.

3.5 Clasificación de las Normas Jurídicas
Según torré las normas jcas se clasifican según en 10 criterios diferentes:
1) Por su ámbito personal de validez que pueden ser:
Normas grales o abstractas: están dirigidas a todas las personas (Código Civil Art
240 ej:la filiación puede tener lugar por naturaleza o por adopción, La filiación
por naturaleza puede ser matrimonial o extramatrimonial).
Código Civil art 172: “Es indispensable para la existencia del matrimonio el
pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hombre y mujer ante la
autoridad competente para celebrarlo…)
Normas Individuales: abarcan sujetos determinados (Ej: hace un tiempo se dispuso
que todas personas desaparecidas en la época del proceso se iban a considerar como
ausentes con presunción de fallecimiento; así se facilito el trámite de herederos.
2) Por su jerarquía:
Fundamentales o primarias son las que ocupan la posición más alta de un sistema
jurídico. Ej: En nuestro País la Constitución Nacional, de ella depende la
validez del resto de las normas) Esto es importante porque se le puede solicitar
a los jueces la inconstitucionalidad de una norma por ser contraria a la
Constitución Nac. Argumento que usaron abogados en la época del Corralito
Financiero.
Derivadas o secundarias: son las que conforman el resto del sistema jco.
3) Por sus fuentes
Legisladas: emanadas de la facultad legislativa de cualquiera de los tres órganos. Ej:
Poder ejecutivo a través de lo s Decretos, resoluciones Ministeriales.
Consuetudinarias: surgen de la costumbre y llegan a ser obligatorias.
Jurisprudenciales: Derivan de las sentencias distadas por los jueces
4) Por su sistema estatal al que pertenezcan
Nacionales: que conciernen solo al Estado en que se aplican.
Internacionales: comunes a varios Estados (Ej: Tratados internacionales sobre Derecho
Humanos)
5) Por el ámbito espacial de validez
Generales: rigen en todo el país Ej: Código Civil
Locales: rigen solo en un ámbito dterminado del país. Ej: ordenanzas municipales
6) Por el ámbito temporal de validez
De vigencia indeterminada: son aquellas normas que rigen sin plazo determinado
De vigencia Determinada: rigen un plazo. Ej: La Ley 25.561 emergencia Pública y
Reforma del regimen cambiarlo
7) Por el ámbito material de validez
De Derecho Público: que rigen las relaciones del Estado y los particulares o con otros
Estados.
De Derecho Privado: que rigen las relaciones de los particulares
Las relaciones son de: Coordinación entre los particulares. En este caso el Estado puede
actuar como particular (por ejemplo si alquila una casa para que vivan los empleados de
una repartición determinada).

51
Ramas que pertenecen: Derecho Civil, Derecho Comercial, Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social(aunque esta rama toma cuestiones del Derecho Público también),
Derecho Minero, Derecho Agrario, Derecho Internacional Privado
8) Por su naturaleza de su contenido
Normas sustantivas o fondo de contenido: es el que reúne el conjunto de normas que
rigen la convivencia social. Estas normas se reúnen en diferentes cuerpos normativos,
por ejemplo: las normas del Derecho Civil, Derecho Comercial y Derecho Penal que a
su vez se agrupan en el Código Civil, Código de Comercio, Código Penal, etc

Normas procesales o de forma: establece la manera en la que se aplican y se establecen
las normas, organiza la actividad de los Tribunales y regula las actividades de los
procedimientos o procesos necesarios para hacerlas efectivas y aplicarlas, por eso en la
actualidad se habla de un Derecho Procesal por rama, (Procesal Civil y Comercial,
Procesal Penal, Procesal Público, etc).
9) Por su forma Gramatical
Imperativas, contienen un mandato o una orden. Pueden ser positivas (orden) o
negativas (prohibiciones)
NO imperativas o meramente declarativas o permisivas. Aunque el mandato existe
siempre. Ej: art 34 Código Civil dispone que se considera persona a “todo ente
susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones
9) Por su relación con la voluntad
Taxativas, son las que no pueden ser derogadas ni completadas por la voluntad de las
partes.
Dispositivas pueden ser dejadas de lado por las partes y ser discutidas. Ej: las normas
sobre los contratos suelen ser de ese tipo, las partes pueden cambiar algunas
partes, las cláusulas o renunciar a algunos beneficios.

Punto 4
4.1 Las Normas y el Orden Jurídico
Se denomina ordenamiento jurídico cuando se ubican las normas en el contexto que funcionan y
regulan.
Se debe tener en cuenta que la jerarquía implica la condición de validez de las normas inferiores con
respecto a las superiores. Hablamos de la Pirámide de Kelsen.

4.2 Concepto de sistema: Se denomina sistema por que hay un orden jerarquizado entre las normas
jurídicas, constituido por las relaciones de subordinación y de coordinación

4.3 Derecho Objetivo y Derecho subjetivo
Derecho Objetivo: Es la Norma Jurídica
Derecho subjetivo: Posibilidad de acción autorizada por una norma jurídica.

Derecho Objetivo:
Siguiendo con el tema de jerarquía me remito a la pirámide de kelsen, lo que reafirma la validez de
cada norma del sistema, además es condición de validez que haya sido dictada por el órgano
competente de acuerdo al procedimiento establecido por una ley válida del mismo sistema,
jerárquicamente superior.

Kelsen denomina “cadena de validez”a: Una norma del sistema obtiene su validez de otra mayor
jerarquía y mayor generalidad.
Para kelsen en la punta de la pirámide esta la Constitución Positiva.
Ahora, donde corta la cadena de validez?, de donde obtuvo su validez esta constitución escrita
Positiva? Establece una HIPOTESIS de trabajo para los juristas que le permitirá “cortar” la
cadena de validez para que esta no sea infinita.

52
La norma Hipotética fundamental o Constitución en sentido lógico formal surge de lo que ordna o
manda el denominado Legislador originario o Primer Legislador que variará según el país o época.

Es necesario distinguir la aplicación de la norma de su creación.
Kelsen sostiene que la creación proviene del órgano que emana y la aplicación implica también
creación de la norma jurídica. Ej: cuando un juez dicta sentencia para resolver un caso
determinado, además de aplicarla, elabora una fundamentación agregando nuevos criterios.

4.5 Derecho subjetivo
En este caso sí son derechos pero con “d” minúscula para diferenciarse
Derecho en sentido objetivo que es el “conjunto de normas que rige la convivencia de los
hombres en sociedad”.
Los derechos subjetivos (o en sentido subjetivo) son las facultades o poderes que se le
confieren a las personas para relacionarse con los demás y llevar a cabo determinadas
actividades.

De Derecho en sentido objetivo, o positivo, o norma jurídica: como esas normas de conducta
mencionadas en el punto anterior; en este sentido se puede hacer mención a las distintas ramas
del Derecho, por ejemplo: Derecho Civil, Derecho Comercial, etc.

Los Derecho Subjetivos en sentido amplio también se pueden denominar relaciones jurídicas.
Además los derechos subjetivos no necesitan ser ejercitados permanentemente.

Modalidades de los derecho subjetivos
Los derechos subjetivos pueden adoptar distintas modalidades:
Como pretensión particularizada: es como facultad de exigirle a un sujeto o a sujetos
determinados el cumplimiento de un deber determinado. Es el caso de los derechos creditorios.
Ej: cuando el acreedor (vendedor) le puede exigir al deudor (comprador) el cumplimiento
de un deber (el pago del precio de la cosa).
Como facultad jurígena: Es decir dando a los particulares de crear pequeñas normas jcas
emanadas de su voluntad, son ciertas decisiones que toman los particulares y que tienen fuerza
de ley. Ej: los contratos.
Como facultad correlativa de un deber pasivo de los demás miembros de la comunidad:
en este caso se trata de derechos que se pueden hacer valer ya no contra un sujeto pasivo
determinado, sino contra la comunidad entera (oponible erga omnes). En esta categoría entran
los derechos humanos y los derechos reales (que son los que se relacionan a la persona con la
cosa, por Ej: el derecho a la propiedad
Como facultad de señorío o derecho a la libertad: Solo se puede ejercer de manera lícita y
dentro de los límites de la ley.
Como derecho a cumplir el propio deber: Se refiere a la otra cara o al otro aspecto de los
derechos creditorios, se refiere a las obligaciones y protege al deudor en cuanto a su
cumplimiento. Ej: si un inquilino no puede pagar el alquiler porque el acreedor (dueño) le
pone obstáculos de mala fe, el inquilino tendrá derecho a depositar en un juzgado ese
dinero para que no lo demande por incumplimiento o pida desalojo.

4.5.2 Clasificación de los Derechos subjetivos
Se pueden clasificar desde diferentes criterios
1. Según a la esfera jca a que se refiera
Públicos: son aquellos que poseen los particulares contra el Estado y viceversa. Ej: si
una persona en un nombramiento para docente sale primero en la lista de orden
de merito, tiene un verdadero derecho de acción contra el Estado si no lo nombran
para el cargo. El Estado lo ejerce en su carácter de poder Público, es decir, por encima

53
de los particulares y cuidando el interés gral. Ej: establecer impuestos para recaudar
dinero para el tesoro nacional.
Privados: son los que poseen los particulares entre sí o entre estos y el Estado (pero
como particular). Hace referencia a los Derecho Humanos, potestativos (de flia),
creditorios (personales), reales o intelectuales

2. Según contra quien se puedan ejercer
Absolutos: Nos referimos a los denominados “opnibles erga omnes” derechos que se
pueden ejercer contra una comunidad. Ej: derecho ala propiedad. Todas las personas
tienen derecho a respetarlo
Relativos: Son oponibles solo con tra un sujeto pasivo determinados. Ej: Derchos
creditorios, solo está obligado el deudor y no el resto de la comunidad.

3. Según su contenido
Patrimoniales: son aquellos que son negociables y disponibles. Ej: Derecho ala
propiedad (que es un derecho real)
Extramatrimoniales: son aquellos que son innegociables, no pueden ser objeto de
transacciones económicas ni disponibles, no forman parte del patrimonio. Ej: derechos
humanos, potestativos

Clasificación de los derechos subjetivos privados
Se clasifican según :
1. contenido patrimonial en:
Patrimoniales
Extrapatrimoniales

2 contra quien se lo puede ejercer en
absolutos
Relativos

Importante: las clasificaciones se pueden cruzar agrupando os derechos según el criterio que se utilice.
Cualquiera sea la clasificación son facultades jurídicas, para ellos es necesario saber bien estos
conceptos:
Derechos Humanos: Protegen la integridad del hombre. Entre estos derechos se encuentran
los derechos a la vida, integridad, identidad, dignidad, a disponer del propio cuerpo y la
intimidad
Derechos potestativos: son aquellos referidos a las relaciones de flia y que tienen por objeto
la persona del tutelado o protegido.. se encuentran entre estos derechos: patria potestad, tutela,
curatela(relación de los curadores con los incapaces declarados por sentencia)
Derechos creditorios, personales u obligaciones: son aquellos que se refieren a la facultad
de una persona de exigir por parte de la otra el cumplimiento de una conducta o deber
determinado, ése es su objeto.. Se les dice creditorios cuando se los analiza desde el punto de
vista del acreedor. Obligaciones cuando es desde el deudor.
Derechos reales: estos implican la relación inmediata de una persona con una cosa (y el
derecho de obtener de ésta las ventajas que le confiere la ley). Son absolutos y su objeto es una
cosa determinada. Solo pueden ser creados por la Ley. Encontramos: Hipoteca, condominio,
dominio, prenda, usufructo
Derechos intelectuales: estos tienen por objeto la protección del fruto del ingenio del hombre,
son los derechos de autor, marcas, patentes, etc. Son derechos absolutos, de contenido
patrimonial, por su producción o uso de los autores, dueños inventores reciben un monto que
se llama regalía.

54
4.5.4 El Abuso del Derecho
Es una causa generadora de obligaciones y consiste en el ejercicio irregular y abusivo de un derecho
del que se es titular. Estas causas generadoras de las obligaciones de indemnizar, por ej, es frecuente
sobre todo en los casos de abuso de autoridad.
Hace hincapié en el aspecto teológico de la norma. La norma se interpreta según la intención del
legislador y no literalmente.
Ej: en la conducta de un niño que se está formando; pero no se la puede ejercer de manera abusiva
(violencia psíquica y/o física)dado que se desvirtúa lo que la norma persigue.

4.5.5 Desigualdad subjetiva e igualdad objetiva del Derecho
se puede observar una “desigualdad” en los derechos subjetivos. En los ejemplos que se mencionaron
anteriormente (“Juan tiene derecho a cobrar” o “Consuelo tiene derecho a ser reconocida”) el sujeto
activo está en una situación superior que el sujeto pasivo, Juan respecto de su deudor (quien debe
pagarle en virtud de alguna causa que los relacionó inicialmente, por ejemplo un contrato de alquiler)
y Consuelo respecto del suyo (su padre que la debe reconocer).
Torré se habla de una desigualdad necesaria, porque es básica para favorecer las relaciones jurídicas24
y no el producto de una injusticia. En otras palabras y en un ejemplo: si Juan no tuviera derecho a
cobrar (es decir, no estuviera protegido por el Derecho) nadie celebraría contratos ante la falta de
certeza de cumplimiento de la otra parte.
En cambio, el Derecho Objetivo, consagra la igualdad entre los hombres, “igualdad de derechos en
iguales circunstancias”, es un derecho contemplado en la Constitución Nacional y por lo tanto
aplicable a todo el sistema jurídico. Se debe recordar que el Derecho Objetivo dota a los hombres de
las facultades o poderes que implican los derechos subjetivos.

5 Conflicto de Normas- Antinomia
Existen conflictos cuando dos o mas normas son incompatibles entre sí regulan la misma relación y
tengan el mismo tiempo de validez-personal o espacial.

Ej: la prohibición de disolución de matrimonio (divorcio) sancionada por el Derecho Canónico,
no es incompatible con el permiso positivo de divorcio acordado por el Derecho civil.
Ej: La prohibición de fumar establecida para los menos no es incompatible con el permiso de
fumar de los adultos. Los ámbitos de validez son distintos.

En estos ejemplos no hay antinomias
Pero si la habrá si una norma obliga a una determinada conducta.
Ej: pagar un determinado impuesto y otra norma prohíbe pagarlo a las mismas personas.
Los criterios de solución son los siguientes:
Criterio jerárquico: según el cual la norma de grado superior prevalece sobre la de grado
inferior
Criterio temporal lex posterior derogat priori: según el cual la norma posterior o mas
nueva prevalece sobre la más antigua
Criterio de especialidad, una norma excepcional o espacial prevalece sobre una general

Pueden ocurrir que estos criterios sean insuficientes en determinados casos para resolver antinomias y
puede presentarse un conflicto de segundo grado. Cuando esto sucede estamos generalmente ante una
LAGUNA LEGISLATIVA.

55
5: FUENTES DEL DERECHO

56
Punto 1 Fuentes del Derecho General
Al hablar de fuentes del Derecho, se hace referencia al único Derecho que existe es decir, el Derecho
Positivo.

1.1 distintos sentidos de la expresión “fuentes del Derecho”
La palabra fuente (como la palabra “Derecho”) tiene diferentes acepciones. Tenemos:
A. fuentes formales: son el conjunto de actos y procedimientos por los que en un momento
histórico concreto, se originan las normas de un ordenamiento jco positivo determinado.
B. Fuentes materiales: al conjunto de factores que motivan el contenido de tales normas.

Otras expresiones con las que se designan “fuentes”
Fuentes de conocimiento o históricos: documentos, papiros, libros etc que contienen una ley o
conjuntos de Leyes.
Fuentes del Derecho Primario es el “espíritu Humano” puesto que el derecho objeto es un
objeto cultural
Para designar a la autoridad creadora del derecho.
Ej: se dice que el congreso es la fuente de las leyes; el poder constituyente de la constitución,
etc
El acto creador del Derecho. En ese sentido se habla de costumbre, en tanto que hecho social,
del acto legislativo como fuentes del derecho
Con referencia a la fuente del contenido de las normas: son las llamadas fuentes materiales o
reales
Con referencia a la fuente formales, hace referencia a las distintas maneras de manifestarse las
normas jcas. (ley, jurisprudencia)
Fuente de validez es la voluntad del estado. – Kelsen-

1.1.2 clasificación: Fuentes materiales y Fuentes formales
Fuentes Formales: Son los distintos modos de manifestación del Derecho Positivo o normas jcas
enfocadas con relación a su origen.
Ej: proyecto de ley; no es una norma jca pues si bien tiene una forma lógica del derecho, no es
norma hasta que es promulgada por el órgano respectivo.
Las Fuentes formales pueden agruparse:

GENERALES: Leyes, pero generales
Costumbres jurídica
Jurisprudencia uniforme

PARTICULARES: leyes particulares (ej la que concede una pensión graciable),voluntad (contrato,
testamento, etc), sentencia aislada.

Fuentes Materiales: la doctrina fuente material por carecer de obligatoriedad. Su influencia es grande
sobre jueces y legisladores.
Doctrina: conj de estudios científicos referidos a la interpretación del Derecho Positivo, para su justa
aplicación.

57
1.1.3 Jerarquía de las fuentes formales en el sistema continental y Sistema anglosajón
Existen dos grandes sistemas jurídicos
Continental europeo (el que adoptamos ntros) que toma a la ley como la principal fuente de
derecho.
En ntro sistema tienen mayor jerarquía las fuentes nacionales y luego las locales. Dentro de
las primeras se encuentra la constitución nacional, los tratados incorporados algunos a la
Constitución con la reforma de 1994, las leyes nacionales, la costumbre, principios de leyes
análogas ( o similares), los principios del derecho, jurisprudencia y doctrina en cuanto a fuente
material
El Common Law o sistema anglosajón: toma como fuente principal la jurisprudencia.. Los
países que utilizan este sistema se basan en el análisis del precedente. Los casos se juzgan ala
inversa que en ntro país, se toman distintas resoluciones jurisprudenciales validadas por la
Corte suprema de Justicia y se utilizan para resolver los casos que se presentan con las mismas
características

2 Fuentes del Derecho en Particular
2.1 Ley en general: Es necesario aclarar que se utiliza este término en tres sentidos
1 )Sentido restringido: Referida a la Ley dictada por el Poder legislativo según el procedimiento
de sanción de las leyes pero sin contenido.
Ley en Sentido formal: son las leyes explicadas por el Poder legislativo (esta es la expresión
acertada)
Ley en Sentido Material: Dictadas por el poder legislativo y contenido propio.
2)Sentido amplio: que además del poder legislativo abarca otras normas o reglamentos dictados
por los otros poderes en su facultad legislativa
3) Sentido amplísimo incluye además las normas que surgen de la voluntad de los particulares.
Los contratos, testamentos, costumbre.
Se toma aquí la Ley en Sentido Formal.

Concepto: Es la expresión de las relaciones existentes entre hechos o grupos de hechos

Clasificación general de leyes
1 Leyes naturales: Dentro de ellas están
Tradicionales: expresan una certeza absoluta y sin excepciones
Actual: son probabilísticas.

2 Leyes sociológicas son la expresión de las relaciones existentes entre hechos sociales. Ej: la
miseria aumenta, la delincuencia.
Estas leyes admiten excepciones, no solo actúan cusas físicas, biológicas, medio ambiente
social, etc sino sobre todo la voluntad humana.
3 Normas o leyes de conducta: capitulo V habla de la norma tiene estructura de un juicio

2.2 Ley jurídica
Ven la conducta desde el punto de vista de la libertad, la conducta tanto como Deber Ser, en cualquier
situación de la vida el H´ tiene pare decidirse una opción entre dos acciones.
Las leyes sociológicas tienen a explicar la conducta humana.
Las leyes jcas, las normas, tienden a regirla, dirigirla o encauzarla.

Conflicto de Ley Jca: Son las normas jcas emanadas del poder Legislativo con el carácter de leyes.
No toda norma jca es Ley.

2.2.2 Ley en sentido formal y material
Toda ley debe ser una ley formal –material

58
En sentido formal: Son las decisiones del poder Legislativo, pero que carecen de contenido jco, no se
refieren a la conducta en su interferencia intersubjetiva. Ej: la famosa ley aprobada por la Asamblea
de la Rev Francesa afirmando la existencia de Dios.
En sentido material: Son las decisiones del Poder legislativo que, además de ser dictadas según el
procedimiento formativo de las leyes, tienen el contenido jco propio.

3 Distinta categoría de Leyes
3.1 Ley Fundamental: Constitución
Al referirnos de constitución se la considera como ley fundamental o ley suprema. Define las politica
del Estado, determina la actuación de los Poderes del Gobierno, establece el procedimiento para crear
leyes, enumera los derechos de habitantes y ciudadanos en oras cuestiones.

3.1.2Concepto de Constitución: conjunto de normas jcas que establecen la organización
fundamental de un Estado y los derechos de sus habitantes.
También se lo denomina super- ley.
Se puede hablar de Constitución formal, que es la escrita y codificada y Constitución Material es la
que efectivamente se aplica.

Partes de la Constitución
La constitución consta de:
Preámbulo: En el que se expresa la ideología de la misma, introducción y resumen de las
disposiciones y hay tres ejes: El congreso Constituyente y poderes de sus integrantes, Los fines
de la Constitución, La invocación a Dios.

Posee dos partes:
Dogmática: en la que se enumeran las “Declaraciones, derechos y Garantías”
Orgánica que es la parte en la que se establece la organización del país. Es decir que organiza
los poderes y los reglamenta.

3.2-3.2.1La constitución no puede ser reformada de cualquier manera, sino que la elaboración de as
normas constitucionales requiere un procedimiento distinto al de las leyes. A esto se lo denomina
constitución Rígida.
Si la constitución necesita un quórum ara reformarse, se lo llama Constituciones semirígidas o
semiflexibles.
La última reforma se realizó en el año 1994, no remodificaron los principales contenidos de 1853 pero
si se modificaron la estructura institucional e incorporo nuevos derechos a partir del reconocimiento de
jerarquía constitucional a los tratados internacionales sobre derechos humanos.
Esta incorporación resulta importante dado que los tratados poseen supremacía sobre las leyes.

Poder Constituyente
Poder soberano que tiene el pueblo de dictarse una constitución o bien preceptos constitucionales
sueltos. Es la manifestación radical de la soberanía del pueblo, porque ésta también se manifiesta. Ej:
en la elección de un gobernante, sin que el pueblo actúe allí en función constituyente.

3.4 Leyes propiamente dichas
La constitución Argentina en el art 77 a 84 se refiere especialmente al procedimiento de las leyes, bajo
el título de “De la formación y sanción de Leyes”

3.4.1 Procedimiento formativo de Leyes- Órgano que lo dicta
Se distinguen 6 etapas fundamentales
1. Iniciativa: Es el acto de presentar o proponer un proyecto de Ley al Poder legislativo, por
quien esté facultado para hacerlo a cualquiera de las dos cámaras, según el caso.
Según quien sea el titular del derecho de iniciativa, ésta puede ser:

59
Parlamentaria: le corresponde al legislador de cualquier cámara. Existen
excepciones.
Los proyectos de ley que se presentan en la Cámara de Diputados son: los referidos
a contribuciones y reclutamiento de tropas, proyectos de ley surgidos d la iniciativa
popular, proyectos de ley para convocar una consulta popular vinculante.
Los proyectos de ley que se presentan al Senado: Los de coparticipación federal de
contribuciones, los proy. Tendientes al crecimiento armónico de la nación y al
poblamiento de su territorio, así como las provincias
Ejecutiva o presidencial: la realiza el Prescíndete y la envía a cualquier cámara
Judicial: No existe en ntro país. Los jueces no pueden hacerlo, pues se verian muy
comprometidos.
Popular: corresponde a los particulares o grupos sociales

2. Discusión: Se realiza en el recinto del Congreso Nacional, e importa el ejercicio de la
función legislativa. En el sistema Bicameral que la constitución establece para el Poder
Legislativo las dos cámaras están en un plano de igualdad, no hay en ellas un status
prevaleciente.

3. Sanción por el Poder legislativo: Se exige siempre el concurso de la voluntad de ambas
para la sanción de un proy, de Ley. Así lo establece el art 84 de la C.N
4. Promulgación del Poder Ejecutivo. Es el acto de aprobación del proy. De ley por el
Poder Ejecutivo y de acuerdo al art 83 de la C. N ante un proy de ley sancionado por el
congreso, el Poder Ejecutivo puede:
Observar el proyecto y hacer su devolución con sus objeciones si lo hubiese a la cámara
de origen. Dicha cámara lo discute nuevamente y si hay mayoría pasa ala cámara
revisora, si hay mayoría el proyecto es ley y la promulgación se torna obligatoria
por el Poder Ejecutivo. Si las cámaras difieren sobre las objeciones, el proyecto no
puede repetirse en las sesiones de ese año (art 38 C. N)
También pueden desechar una parte del proyecto sancionado por el Poder legislativo.
5. Publicación: para que una ley sea obligatoria (dispuesto por el Cod. Civil) debe ser
publicada. En ntro sistema se hace en el Boletín oficial y empieza a regir desde el día en que se indica
en la misma Ley.
6.Comienzo de obligatoriedad: Una vez publicada y siendo la ley válida, ésta puede
comenzar a ser obligatoria a los 8 días sgtes al de su publicación, salvo que la ley establezca una fecha
posterior.

3.6 Derogación de la Ley
Concepto: dejar sin efecto una Ley o norma jca en general, es decir pierde si obligatoriedad.
Distinguir entre:
Derogación: dejar sin efecto una ley
Abrogación: consiste en dejar sin efecto totalmente una ley, en la practica es reemplazado por
“derogación total”.
Subrogación: consiste en la sustitución de un texto legal integro, por otro.
Modificación o reforma : consiste en dejar sin efecto una parte de ley y remplazarla por otro
texto.
Órgano competente para derogar las leyes demás normas jurídicas:
Como principio gral la regla es: El mismo órgano que dictó las ley puede derogarla, dictando otra
norma que la deja sin efecto.
Este principio admite sus excepciones, por ejemplo cuando un órgano superior (Congreso) deroga la
ley provincial. Además también existe el desuso de la ley (desuetudo) como forma de derogar una ley,
esto pasa cuando la misma pierde vigencia(no es contemplado esto ultimo en ntro ordenamiento)

Formas de derogación: Expresa o tácita
1. Expresa o directa. Cuando la ley lo establece claramente

60
2. Tácitamente o Indirecta: cuando sin estar expresamente establecido, resulta de la
incompatibilidad entre una ley anterior y otra posterior.

3.7 Enervación de la ley
Desuetudo: Se produce cuando la ley no tiene vigencia. En ntro sistema el desuso no
afecta la ley. Por lo tanto su derogación.
Declaración de inconstitucionalidad: Tampoco produce la derogación de una ley.
Una ley solo puede ser derogada por otra ley.

3.8 Decretos
Concepto: Es un tipo de acto administrativo emanado habitualmente del poder ejecutivo y que tiene
un contenido normativo reglamentario. Jerárquicamente es inferior a las leyes.

Clasificación:
1. Reglamentos de ejecución o ejecutivos (comúnmente llamados decretos reglamentarios): Son
los decretos que reglamentan las normas dictadas por el Poder Legislativo y son necesarios
para hacer operativas las normas dictadas por el Congreso. El art 99 inc 2 de la C.N dispone
que el Poder Ejecutivo expide las instrucciones o reglamentaciones para la ejecución de las
leyes de la Nación.. etc
Ej: si una ley establece el voto femenino, el decreto reglamentario determinará quienes
han de confeccionar los padrones o registros, en que forma ha de hacerse, etc.
2. Reglamentos autónomos o independientes (llamados así por no referirme a una Ley
determinada)son los que dictan el Poder Ejecutivo en función de las atribuciones conferidas
por la Constitución.
3. Reglamentos delegados: Por el poder Legislativo al Ejecutivo. Ej: temas económicos o
sociales
4. Reglamentos de necesidad y urgencia. Art 99 inc C. N: Se dictan cuando existe un estado de
necesidad (es así cuando se encuentra amenazada la seguridad y el orden público), cuando el
Poder Legislativo se encuentra en receso y no se le puede convocar; con la condición de que
luego el Poder Ejecutivo lo someta a consideración del Poder Legislativo.
5. Decretos- Ley: son los dictados por el Gobierno de facto. Ej: El gobierno militar que hubo
en ntro país.

3.9 Ordenanzas Municipales
Es un tipo de norma jca, que se incluye dentro de los reglamentos y que se caracteriza por ser
subordinada a la Ley.
La ordenanza municipal es dictada por la Municipalidad o por el Intendente para la gestión del
Municipio o comuna..
Estas son dictadas por el órgano Legislativo de la respectiva municipalidad. Esto es gracias ala
reforma de 1994 donde dice que dicho régimen debe ser autónomo, ya que el art 123 dispone lo sgte:
“Cada prov. dicta su propia Constitución, conforme a lo dispuesto en el art 5 asegurando autonomía
municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero”

Tiene dos regimenes que son:
1. Sistema de la autonomía municipal: las autoridades son elegidas por los habitantes del grupo
urbano y tienen amplia facultades de gobierno propio, de las administraciones y financieras. La
autonomía política va acompañada de la autarquía administrativa
2. Sistema de la independencia administrativa: simple organismo de administrativo
4. Los Códigos
Consiste en dictar en un solo acto, un conjunto de leyes de manera orgánica y sistematizada. Su
resultado se llama Código.

61
Ventajas: Las normas agrupadas en un solo cuerpo normativo facilitan la interpretación y aplicación
del derecho. Es un factor de unificación política en algunas ocasiones.

Desventajas: De alguna manera Cristalizan el derecho en normas que quedan escritas y no se
actualizan de acuerdo con la realidad histórica.

Codificación en el derecho argentino
La C.N establece en el art 75 inc 12 que corresponde al congreso”dictar los códigos civil, comercial,
penal, de minería y de trabajo y seguridad social, en cuerpos unificados o separados.
Los 4 primeros han sido codificados y tienen vigencia. El último que fue agregado en la reforma
constitucional de 1957 no ha sido dictado hasta el presente.

5 Otras fuentes del Derecho
5.1 Jurisprudencia. Es creadora
Los jueces como integrantes del Poder Judicial tienen la función de interpretar y aplicar la Ley; tienen
a su cargo la función específica que les compete: la jurisdiccional. Del ejercicio de tal función surge la
jurisprudencia.
Jurisprudencia: Se denomina así cuando las sentencias tienen mismo sentido interpretativo, ya sea por
la misma autoridad judicial o por otros jueces.
Esta fuente del Derecho reviste mayor importancia en sistemas como el anglosajón. Pero no en el
nuestro, aunque reviste algo de valor, porque los jueces deben tenerla presente.

5.1.2 Procedimiento para unificar la jurisprudencia
La tendencia de los jueces de seguir el precedente, (aplicar la jurisdiccional de un fallo anterior
dictado en un caso análogo) algo que sucede en todo el mundo.
Es preferible tener una jurisprudencia uniforme para todos a casos semejantes.

Procedimiento de unificación
Casación: sistema de unificación, en su forma clásica consta de dos elementos:
1. un solo tribunal de casación que realiza la tarea unificadora
2. un recurso de casación como medio para provocar la decisión del tribunal competente.

Recurso extraordinario
Es el recurso por la cual se puede Llegar a la Corte suprema de Justicia de la Nación, respecto
principalmente de sentencias definitivas dictadas tanto por la justicia nacional como local, para que las
anulen cuando hayan violad la supremacía de la Constitución Nacional. La corte suprema reenvía la
causa al tribuna de origen, para que dicte nueva sentencia conforme a la doctrina sentada.
Abarca principalmente sentencias, porque puede alcanzar algunos Actos del congreso de la Nación
Ej: Si se viola el derecho de defensa en un juicio político
Y también cierto actos del Poder Ejecutivo de la Nación, sobre todo si hubiese arbitrariedad
Por tratarse del más alto tribunal del país, los fallos que dicta unifican la jurisprudencia con alcance
nacional respecto de las materias que decide.

5.1.3 Sentencias: el fallo es una unidad, es decir un todo orgánico en el que las partes debe guardar
entre sí la congruencia pertinente, no debe ser contradictoria.
Es toda resolución de un órgano jurisdireccional (o juez en sentido amplio) del Estado, que soluciona
mediante la aplicación del derecho, el conflicto planteado entre las aportes intervinientes en un
proceso.

Partes de la Sentencia: Aclaramos que se entiende por sentencia, el fallo en su integridad, es decir,
todo el fallo y no una de las partes.
Los fallos son divididos en tres:
1. Resultandos. Es la exposición de los hechos y demás cuestiones, que las partes plantean y
someten a la decisión judicial.

62
2. Considerandos: es la parte de la sentencia en la que el juez expone los fundamentos de hecho
y de derecho en los que apoya su decisión.
3. Dispositiva: Es la decisión expresa del juez sobre las cuestiones planteadas

5.2 Doctrina
Concepto: Se entiende que es, un conjunto de teorías y estudios científicos referidos al interpretación
del derecho positivo, para su justa aplicación.
García Maníes, dice que se le da el nombre de Doctrina a los estudios de carácter científico, pero no
tiene carácter obligatorio. Aunque es importante para los jueces en ese momento de fundamentar sus
sentencias, sobre todo cuando la practica transforma en útil.

5.3 Costumbre Jurídica
La costumbre puede constituir una fuente del Derecho. Se la puede definir como “el conjunto de
normas derivadas de la repetición más o menos constante de actos uniformes”
La costumbre jca tiene dos requisitos:
1. el factor subjetivo, que es la creencia de que dicha practica generalizada es imperativa y como
tal produce derechos y obligaciones jurídicas. Esto es propio de la costumbre jca.
2. El factor objetivo o material, que es la practica de la costumbre en sí y que debe ser reiterada y
unívoca..

Características
Surge espontáneamente
Formación lenta
No tiene autor conocido
Incierta o imprecisa
Particularista
Fuente informal no sistematizada

Clasificaciones
La costumbre es susceptible de varias clasificaciones
Según la Ley “secundum legem” son aquellas que sirven para cumplimentar la Ley
Fueras de la Ley “Praeter Legem” son aquellas que rigen los casos no previstos por las leyes.
Están fuera de la ley , pero no contra de la ley
Contra la ley “contra legem” son las que están oposición con el derecho legislado

5.3.3 Valor de la costumbre en ntro derecho
En ntro país no es fuente del Derecho, salvo que la ley se refiera expresamente a la misma o que nos
encontremos ante una “laguna del Derecho”
Art 17 Cod Civil. “los usos y costumbre no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a
ellos o situaciones no regladas legalmente”. En ntro país no está aceptada la costumbre “contra legem”
es por un principio elemental de todo derecho positivo, de lo contrario seria desobediencia., pues
bastaría que la comunidad se opusiera al cumplimiento de una ley para que ésta cayera en desuso o
perdiera su fuerza obligatoria.
El desuso de la ley o desuetudo no deroga ni deja sin efecto una ley.

63
MODULO 3
6: DIVISIÓN Y SISTEMATIZACIÓN DEL DERECHO

64
1. DIVISION DEL DERECHO
1.1. Derecho Positivo: si bien el derecho positivo cayó en redundancia viciosa en realidad tiene una justificación
histórica ya que con la adjetivación “positivo” quería evidenciar la oposición a los que hablaban de derecho natural. por
lo que según la definición de derecho es un “ sistema de normas coercibles que rigen la conducta humana en su
interferencia intersubjetiva “ , en este caso positivo hace referencia a quien lo “pone” es decir el derecho es
establecido por quien tiene facultad para hacerlo (en este caso el juez), es indudable que toda clase de normas jurídicas
( leyes , jurisprudencia , contratos , testamentos , costumbres , etc.) sin interesar su origen real , constituyen en conjunto
lo que se denomina DERECHO POSITIVO.

65
66
1.1.1. EL DERECHO POSITIVO PUEDE SER:

VIGENTE: es el que rige la convivencia social y es acatado voluntariamente por la población y/o aplicado por
autoridad competente (ej jueces) como ejemplo se pueden citar los art. Del código penal referentes a homicidio,
robo , etc

1.1.2. NO VIGENTE: es el que no tiene acatamiento o aplicación , se distingue:

ACTUAL: esta dada por ejemplo: una ley debidamente sancionada pero que no entro en vigencia , por ejemplo (
normas penales referentes al duelo) ,

HISTORICO: son leyes derogadas que no tienen ninguna vigencia , también tenemos el caso del derecho
romano .

Podemos dar una breve referencia de que en sus inicios existían posiciones que:

Identificaban el derecho positivo
DEL VICCHIO: define como un sistema de normas jurídicas que informa y regula efectivamente la vida de un
pueblo en un determinado momento histórico.
KELSEN: dice que la importancia, vigencia y positividad consisten en que las normas serán realmente obedecidas y
aplicadas.
COSSIO: identifica porque reconoce que el derecho es conducta en interferencia intersubjetiva, es lógico que el
único derecho sea ése.

Distinguen el derecho positivo
STAMMLER: el derecho positivo es aquel que regula jurídicamente aspiraciones concretas, mientras que el vigente
es solo una parte del derecho positivo es decir aquel posible de ser implantado.
GARCIAS MAYNEZ: el derecho vigente es el conjunto de normas imperativas-atributivas que en una cierta época y
un país determinado, la autoridad política declara obligatorias, en cambio derecho positivo es el que se cumple efectivamente sea
o no vigente.

1.2. El Derecho Nacional e Internacional

La primera distinción, que debemos realizar del derecho positivo, considerada fundamental, surge del ámbito espacial de validez
de las normas. Se trata de la diferencia entre: Derecho Nacional o Interno y Derecho Internacional.
Tal distinción fue establecida y acordada por numerosos autores: reiteramos: el “Derecho Nacional o Interno, es aquel, que
dentro de los límites de sus respectivos Estados, regula las conductas humanas de sus integrantes entre sí”. Siguiendo estos
lineamientos encontramos así normas pertenecientes al Derecho Argentino, al Derecho Español, al Derecho Francés.
Distinta situación se plantea, cuando nosotros nos referimos al Derecho Internacional, que lo subdividimos a su vez, en Público
y Privado según el área que regule.
Cuando hablamos de Derecho Internacional, nos referimos al Derecho que: “está destinado a regular las distintas situaciones
jurídicas que surjan de las relaciones entre varios Estados, o entre individuos de varios Estados y que pueden estar reguladas por
más de una norma.”
Cabe subrayar, por otra parte, como nota diferencial que el Derecho Interno o Nacional, está garantizado por el Poder Público; el
Derecho Internacional en cambio, no cuenta con una autoridad superior que garantice su cumplimiento o lo imponga a todos los
Estados. En éste derecho, tanto su garantía como su sanción estarán dadas, por ejemplo, por la desaprobación por parte de los
otros Estados de la conducta seguida por aquel Estado que no cumpliera, pudiendo ser una de sus consecuencias, el aislamiento.

1.3. Derecho Procesal y Derecho Sustantivo.

Al tratarse el tema de las “Fuentes del Derecho”, dejamos sentado que al adoptar nuestro derecho el sistema romanista, su
principal fuente es la ley. Habíamos dicho, que la misma se puede clasificar en distintas formas, y una de ellas, es por su origen,
es decir de donde emana, cómo surge la ley. Encontrábamos en ese sentido, leyes de fondo o sustantivas (derecho sustantivo)
emanan del Congreso de la Nación, en función de las facultades que la Constitución Nacional le acuerda a este órgano, para dictar
el Código Civil, Penal, Comercial, de Minería etc y leyes de forma, o adjetivas (derecho procesal). son sancionadas por, las
Legislaturas Provinciales, son denominadas: leyes de forma, o procesales, plasmadas en los Códigos Procesales. Regulan el modo
como los particulares y los jueces van a actuar, dentro de la formación y fallo del proceso.

1.4. Derecho Público y Privado. Cuestionamientos y Justificaciones de tal distinción.

DERECH.POLITICO
DERECH.CONSTITUCI ONAL
DERCH.ADMINISTRATIVO
INTERNO DERECH.FINANCIERO
DERCH.PROCESAL
67
DERECH.PUBLICO DERECH.PENAL
DERECH.PENAL MILITAR
DERECH.DE LA SEGURIDAD SOCIAL

DERECH.INTERNACIONAL PUBLICO
DERCH.POSITVO EXTERNO
DERECH.ECLESIASTICO

DERECH.CIVIL
DERECH.COMERCIAL
INTERNO DERECH.DEL TRABAJO
DERCH.PRIVADO DERECH.MINERO
DERECH.RURAL Y AGRARIO

EXTERNO DERECH.INTERNACIONAL PRIVADO

La división no es absoluta y cada rama constituye una ciencia jurídica particular

Cuestionamientos y Justificaciones de tal distinción

En cuanto a la clasificación del derch. Positivo , encontró siempre cuestionamientos y opiniones diversas en cuanto a su valor , en
efecto mientras Radbruch sostiene que son categorías o conceptos jurídicos apriorísticos ( es decir que proceden a toda
experiencia jurídica) ; Posada dice que debe prescindirse de ellas pues no tienen valor ni practico ni teorico.
Los romanos, desde antiguo, establecieron la nítida distinción entre Derecho Público y Derecho Privado. El Derecho Privado, era
atribuido a la calidad de ciudadano romano, concepto similar al de derecho Civil, derecho privativo del ciudadano romano, que
regulaba las distintas relaciones jurídicas entre los habitantes: comprar, vender, contraer matrimonio etc.
El Derecho Público, en cambio, reglaba las relaciones de los hombres considerados como miembros de la asociación política, se
ocupaba principalmente de la regulación y organización del poder público, al interés del Estado: forma de gobierno o la
organización de la magistratura etc. En la Compilación de Leyes Romanas, promulgadas en el siglo IV por Justiniano 7 y que
conocemos como “El Digesto”, el jurisconsulto Ulpiano dio uno de los criterios más aceptados de la distinción de ambos
derechos, estableciendo que: “las normas serán de derecho privado si están dirigidas a solucionar o satisfacer intereses
individuales y el derecho será considerado público si con él se ésta protegiendo el interés de la comunidad política como tal.
Ésta distinción, sostenida luego por algunos tratadistas del derecho natural y de la enciclopedia jurídica, da surgimiento a la
denomina: Teoría del Interés.
Las teorías propuestas para distinguir derech. publico y privado están ordenadas de la siguiente manera

Teorías que distinguen o dualistas , también llamadas (Positivistas o Dualistas):
a) Positivistas o Dualistas, las cuales fundamentan la distinción entre ambos órdenes jurídicos. Ubicamos, por cierto, la Teoría
del Interés en juego, llamada también clásica, expuesta por Ulpiano, que contraponía el interés público o general al interés
privado o particular. El criterio sustentado por Ulpiano, ha sido compartido luego por
Montesquieu, definía el Derecho Público, - que él denominaba Derecho Político – Como: “Las leyes eJYn la relación que tienen
los que gobiernan con aquellos que son gobernados”, y el Derecho Privado - que denominaba Derecho Civil,- como: “Las leyes
en la relación que tienen todos los ciudadanos entre sí”. Se objetará, a dicha teoría, lo concerniente al interés, ya que no podría
trazarse una línea divisoria. Cómo dice Mouchet, ¿donde comienza el interés público y donde el privado? ¿y cómo y porqué se
determina el carácter de una norma conforme a tal distinción?
Jellinek, seguido luego por Kelsen, Radbrud, García Maynez, Legaz y Lacambra, exponen una teoría más aceptada, sostienen
que: la diferencia entre Derecho Público y Derecho Privado, se debe buscar en el carácter de las relaciones jurídicas que las
normas establecen entre el Estado y los particulares, o entre los distintos órganos del Estado y no en los intereses en juego. Las
relaciones jurídicas en el derecho privado, serán establecidas en base a la igualdad o coordinación de los sujetos, jurídicamente
equivalentes. Una norma será de derecho privado, cuando los derechos y deberes que derivan de ella, se deben a la voluntad de
los obligados, por ejemplo un contrato de compraventa.
En cambio, en el derecho público, al participar el Estado con su Imperiun, ya no se establece una relación de coordinación, sino
de subordinación. Los exponentes de ésta Teoría, prescinden de los sujetos o destinatarios, para tener sólo en cuenta el objeto de
las relaciones. En las de derecho público uno de los sujetos es dominante, el Estado o un representante de él. El sujeto particular
está subordinado a aquel. En el derecho privado, en cambio, los sujetos están en un plano de igualdad objetiva o hipotética; no
existe en principio dominación de nadie.
Jellinek reconocerá la dificultad que existía en diferenciar el Derecho Público del Privado, dado que ambos se correlacionan y
complementan, no los opone. En todas las relaciones en que la igualdad hipotética de los sujetos desaparece, estamos en presencia
del Orden Público.13
García Maynez, por su parte, dice que: “Las relaciones de coordinación o de igualdad no sólo pueden existir entre particulares,
sino entre dos órganos del Estado, o entre un particular y el Estado, cuando éste último no interviene en el carácter de poder
soberano. El Estado puede entrar por consiguiente, en relación de coordinación como de supra ordinación con los particulares”
Según el criterio discriminatorio el contenido o fin perseguido por las nomas pueden ser:
a) De las distinciones materiales o sustanciales

_teoria del interés:
68
D.Prv____ protege o se refiere interés general
D.Pub___ protege o se refiere interés particular
_teoria del fin( Savigny , Stahl):
D.Prv____ fin es el individuo,en el medio estado
D.Pub___ el fin es el estado ,2° el individuo
_teoria del objeto inmediato y del objeto final:
D.Prv____ obj.inmediato persona humana
D.Pub___ objeto inmediato el estado
_teoria del sujeto-fin o destinatario del derch. De propiedad: distingue 3 clases de propiedad
atendiendo a su titular
Propiedad indiv.___ fin la persona física
Propiedad del estado:____ sujeto-fin el estado o corporación
Propiedad colectiva____ sujeto-fin una sociedad prop.dicha
De esta manera (Ihering) identifica:
D. Prv_____ fin, protección propiedad del indiv.
D.Pub_____ fin protección propiedad estado , iglesia ,o corporación
D. colectivo ___ fin protección propiedad de la sociedad

_teoría de los derech. Objetivos y subjetivos: teoría errónea

b) De las distinciones formales

_teoria del titular de la acción (Thon)
D. Pub_____cuando la violación trae aparejado el ejercicio de una acción que
compete al estado
D. Prv_____cuando el ejercicio de una acción esta reservado a los particulares.
Objetada por.. 1°) distinguen las normas en base a una consecuencia y no en base a los
caracteres propios de las normas .2°) además las acciones derivadas de los delitos pueden
derivarse tanto del estado como de un particular por lo tanto no porque actúen los particulares la
norma es de derecho privado

_teoria de las normas distributivas y adaptativas (Korkounov):
D. Prv _____ aquí el concepto distributivo , lo relaciona al objeto que puede
partirse de modo tal que diferencia entre lo tuyo y mío , por lo que toda concepción de lo privado
se funda en esta repartición .
D. Pub_____ aquí se debe adaptar las cosas al uso de todos los componentes de la
sociedad, que corresponde al derecho adaptativo también llamado en este caso derecho público,

_teoría de normas de coordinación y de subordinación
D. Pub_____ cuando rige relaciones de desigualdad entre los sujetos ej: normas de
subordinación , todas las normas que regulan las relaciones en que actúa el gobierno en su
carácter de poder publico
D. Prv _____ cuando rige relaciones de sujetos que actúan en un plano de
igualdad , es decir normas de coordinación

_teoría que distingue por el sujeto de la relación
D. Pub_____ cuando por lo menos uno de los sujetos mentado en a norma es el
estado (ej régimen de la expropiación, tratados de internacionales )
D. Prv _____ cuando los sujetos mentados por las normas son particulares o el
estado cuando no actúa como poder publico ( un contrato por el cual el gobierno compra un
inmueble , contratos entre dos particulares )

_teoria de kelsen (
D. Pub_____ cuando lo derechos y deberes que surgen derivan de la voluntad
extraña al obligado ( ej: una sentencia )
D. Prv _____ cuando los derechos y deberes surgen d e la voluntad misma de los
obligados ( contrato de compraventa )

Teorías que no distinguen o monistas, también llamada (Criterio Negativo o Monista)

Esta teoría no presenta ninguna ventaja teórica ni practica ya que :-1) el derecho romano respondía a su evolución
histórica y lo que era público para ellos hoy es lo político y además entre político y privado existen relaciones
jurídicas que no pertenecen a ninguno de estos grupos. -2) es erróneo considerar que el derecho privado se relacione
únicamente al individuo y la familia , y son elementos componentes del estado , por su parte el estado tiene vida
privada revelada en el derecho administrativo.-3) esta división proviene de creer que el derecho es obra objetiva del
estado , cuando en realidad las reacciones subjetivas dieron origen al estado.-4) ésta también olvida que existen
innumerables entidades suceptibles de regulación , porque solo opone estado e individuo
En conclusión :
69
• La división del derecho romano en Público y Privado, respondió a una necesidad de un momento dado de la evolución del
derecho. Por eso lo público, en el sentido romano, corresponde a lo que hoy llamamos político. Para Bunge, aparte de lo político
y lo privado, hay una serie de relaciones jurídicas que no pertenecen ni a uno ni a otro orden.
• Es un error pensar que existe un derecho público relativo y exclusivo del Estado, y otro privado que atañe sólo al individuo y a
los suyos. “Lo público y lo privado no expresan dos esferas jurídicas definidas y separadas, tanto el individuo como la familia
tienen vida pública, y son componentes del Estado político nacional y por lo tanto sujetos de relaciones jurídicas políticas. Por su
parte el Estado tiene vida privada, que se revela ostensiblemente en el Derecho Administrativo”.

2. DISCIPLINAS QUE INTEGRAccN EL DERECHO PÚBLICO

2.1. El Derecho Constitucional:

2.1.1. Concepto.:(concepción amplia) es “la rama del Derecho Público que rige la estructura política fundamental del
Estado, es decir, la organización y funcionamiento del gobierno, las relaciones de éste con los ciudadanos y sienta
las bases de toda la organización del Estado”
Con un concepto estricto decimos que: “El Derecho Constitucional es la rama del Derecho Público, que tiene por
objeto el estudio de las normas fundamentales referidas a la estructura del Estado, a la organización y competencia
de las funciones de los poderes del gobierno y a los derechos, garantías y obligaciones individuales y colectivas, así
como las instituciones que los garantizan, como también la jurisprudencia, doctrina, práctica, usos y costumbres
nacionales”

2.1.2. Deberes, Derechos y garantías.
Con un concepto estricto decimos que: 26“El Derecho Constitucional es la rama del Derecho Público, que tiene por
objeto el estudio de las normas fundamentales referidas a la estructura del Estado, a la organización y competencia
de las funciones de los poderes del gobierno y a los derechos, garantías y obligaciones individuales y colectivas, así
como las instituciones que los garantizan, como también la jurisprudencia, doctrina, práctica, usos y costumbres
nacionales”

2.1.3. Principios constitucionales.

2.2. Derecho Administrativo.

2.2.1. Concepto y Caracterización
Concepto
Ildarraz nos enseña que Derecho Administrativo es: “La rama de la Ciencia del Derecho Público interno, que estudia los
principios y normas que regulan la organización y el ejercicio de la función administrativa y su consiguiente control judicial.”
Continúa diciendo,76 “ que de la idea de una Administración Pública dentro de un Estado de Derecho, regulado por el Derecho
Administrativo, se puede delinear el contenido del mismo, que gira alrededor de ciertos principios fundamentales:
• Principio de Legalidad: Up – supra, calificamos la actividad administrativa como “Sub-legal”, debe estar sometida a la ley.
“Este principio se refiere precisamente a la sumisión de todo la actividad del Estado al Derecho, al orden jurídico.”
• Principio de discrecionalidad. Se ha señalado como una característica del Derecho Administrativo, la potestad discrecional
para la aplicación de normas jurídicas. La administración, cuenta con un cierto margen de elasticidad dentro de su marco jurídico.
Es indispensable que la administración cuente con la misma, la ley no puede reglamentar todos los detalles de su actividad. Como
dice Bielsa, “ administrar, es algo más que ejecutar, pues si ejecutar es cumplir lo ordenado, administrar, es “concebir” y llevar a
la práctica la concepción o disposición con criterio de oportunidad, de eficiencia, de elección de medios etc.” 77
No debemos confundir; discrecionalidad con arbitrariedad. El poder discrecional, es un poder legal, no se aparta del Derecho, la
extralimitación de él, constituye un acto ilícito. En consecuencia, está prohibido por la ley a cualquier autoridad o jefe, mandar
caprichosamente dentro de su competencia. Por eso, establecimos que la actividad administrativa está sujeta a contralor
jurisdiccional, encargado de ratificar las desviaciones de los principios jurídicos o constitucionales en que pueda incurrir el
funcionario, dando origen, así al siguiente principio:
• Principio de contralor Jurisdiccional. Se trata de “la necesidad de controlar el ejercicio de la función administrativa a través
de la función jurisdiccional”. Un órgano independiente, será el encargado de ese control, que constitucionalmente puede asumir
distintas formas.
El contralor puede ser interno, mediante la organización de la justicia administrativa o externo, fuera de su ámbito, por la justicia
judicial. El concepto de jurisdicción, dice Ildarraz “puede hacer referencia a la función que ejercen tanto los tribunales
jurisdiccionales como administrativos. Ésto a su vez, nos marca dos sistemas: los de doble jurisdicción, que son aquellos en los
cuales el control de la función lo despliega la propia administración y en última instancia el poder judicial, y los de única
jurisdicción, donde el control se agota en la administración”78
• Principio de razonabilidad. Unido a los principios anteriores, se encuentra el de razonabilidad. Será razonable, aquella
actividad desplegada por la administración, que permita lograr los fines perseguidos con el menor menoscabo del ámbito de la
libertad de los ciudadanos.
Determina éste principio; si hay o no - proporción entre la solución buscada (respuesta normativa) y la situación de necesidad.
En consecuencia, el contenido general del Derecho Administrativo incluye los siguientes puntos:

70
a) La organización y funciones de la administración pública conteniendo: la administración activa (servicios públicos) y la
actividad jurisdiccional (justicia administrativa).
b) Los actos administrativos, que se deben diferenciar de los actos de gobierno.
c) El poder de policía79
d) La administración del dominio público etc.
No debemos confundir, el Derecho Administrativo, - régimen jurídico de la administración pública –, con Ciencia de la
Administración, que es el régimen político de la Administración Pública. El objeto de la Ciencia de la Administración, está
constituido por la actividad del Estado, dirigida a la realización de los fines sociales, en el dominio limitado de la Administración
Pública.
Los preceptos de la Ciencia de la Administración, para que el Estado realice esos fines, deben mirar a una dirección política
(política comercial, agraria, cultural) y subordinarse a la regulación jurídica de esa actividad concreta del Estado, es decir, al
Derecho Administrativo
.
2.2.2. El Poder de Policía.
El Poder de Policía constituye una facultad, una atribución. Es la actividad de coerción que surge de la Constitución y las leyes.
Se permite limitar o restringir las libertades y derechos de los habitantes para mantener el orden, la seguridad pública, la
moralidad. Surge éste poder del art. 14 Constitución Nacional precisamente de la frase “de las leyes que reglamentan su
ejercicio”. Debe manejarse y aplicarse teniendo en cuenta los distintos principio y en especial el de razonabilidad
Esta facultad cuyo fin es que todos puedan ejercer iguales derechos esta limitado por el art 28 de la ley suprema (CN) al disponer
que “ los principios garantías y derechos reconocidos en los anteriores art no podrán ser alterados por las leyes que reglamenten
su ejerció

2.2.3. Los Servicios Públicos.
Es: “Toda actividad pública o privada, regulada por la ley (decreto, ordenanza), con el objeto de satisfacer en forma más o menos
continua necesidades colectivas.

2.3. Finanzas y Derecho Tributario.

2.3.1 Concepto y caracterización

Derecho Tributario y financiero Es una rama del Derecho Público, que se ocupa: “De reglamentar, la percepción, gestión y
erogación de los medios económicos, conferidos al Estado y a los Entes Públicos para el desenvolvimiento de su función. Se
bifurca de él constituyendo una de sus ramas, el Derecho Tributario o Fiscal Nos dice Marienhoff: “Vinculada a la noción de
Estado aparece la noción de “ fisco” y tal noción ya aparece en el Derecho Romano.
Actualmente se denomina “Fisco”, al Estado, cuando desenvuelve su personalidad en el campo del derecho privado. Sirve para
designar al Estado, como sujeto de derechos de índole patrimonial. Por eso decimos que los bienes que integran el dominio
privado del Estado, son bienes “ Fiscales” Como las tierras fiscales, artículo 2342 Código Civil.
Así como los individuos, el Estado necesita para realizar sus actividades, disponer de medios, entre ellos, el dinero, debiendo,
además organizar sus gastos. Por lo tanto, el objeto de estudio, de ésta rama del derecho, será: 1) El presupuesto, 2) Los tributos,
3) Gastos públicos, 4) Crédito público y 5) Derecho Penal Financiero.
Es fundamental, en la actividad financiera, obtener “recursos”, para satisfacer los gastos realizados por el Estado, para el
cumplimiento de sus fines. El Estado, como sujeto de la actividad financiera, deberá procurar recursos, como empréstitos o
donaciones. Sin embargo, los recursos del Estado, provienen principalmente, de los denominados tributos,89 compuestos por:
impuestos,90 tasas y contribución de mejoras, denominada, por algunos autores, contribuciones especiales.
.
2.4. Derecho Político

2.4.1 Concepto
Es el que rige la estructura fundamental del estado y, dentro de ella , principalmente la forma de gobierno, las facultades de sus
órganos, relaciones de estos entre si, y además con la población en cuanto tiendan a integrar el gobierno.
2.4.2. La política como ciencia y como actividad
Para la comprensión y el estudio de “la política”, se debe partir de distintos puntos de vista. Puede ser enfocada como: a) ciencia
y b) actividad.
a) Como ciencia: “Como saber, se le contempla a través de la denominada, “Ciencia Política”, que tiene como objeto propio al
Estado. Estudia al mismo, en su vida y desarrollo, explicando no sólo su naturaleza, sino también su origen y composición,
teniendo en cuenta, las causas y sus elementos - territorio, población - que lo determinan como tal (poder).
En el Derecho Político, la órbita de estudio, no será la de un Estado determinado, sino la de todo Estado, constituyéndose la
denominada, Teoría General del Estado.19 En la asignatura “Derecho Político”, 20 estudiarán, precisamente, la Teoría General
del Estado, conjuntamente con Historia de las Ideas Políticas, es decir historia de las opiniones sobre el Estado21.
La Teoría enseña, cuál es el concepto general del Estado en el mundo moderno y cuáles son las nociones fundamentales e
instituciones esenciales semejantes, que, bajo diversas formas, se hallan en todos los pueblos. No abordaremos, en este Derecho
Político, normas de ninguna clase, no es una ciencia normativa, no se ocupa de reglas de conducta. Su objeto, es simplemente
estudiar al Estado en general. Los problemas que suelen tratarse, aunque no todos son de Derecho Político, se refieren al concepto
de Estado, sus elementos, su naturaleza, a los fines, origen y forma que puede revestir. Estudia la soberanía, con prescindencia de
la forma, no indaga cómo se ejercerá el poder soberano en las Constituciones, por ejemplo, en el ordenamiento político
Argentino.
b) Como actividad, es: acción ordenadora, y lucha por el poder. El Derecho Político, como ciencia jurídica que estudia al Estado,
no debe ser confundido, con la política. “La política, es la ciencia práctica del Estado o ciencia aplicada; aquella que determina el
modo como el Estado puede alcanzar determinados fines”.
71
La política es también lucha por el poder, así los gobernantes luchan para permanecer en el gobierno, a fin de cumplimentar su
plan propuesto. En consecuencia, parte de los gobernados, lucharán a su vez, para desalojarlos; por eso definimos a la política
también como actividad .
La política es un arte y una técnica del gobierno de Estado. Así entendida la política, es una actividad al servicio del hombre,
como el Estado es una Institución a su servicio.”
Precisado que la política es ciencia y actividad, cabe preguntarnos ¿cómo definimos el Derecho Político? Conforme las
consideraciones generales expresadas, decimos que es:
La rama del Derecho Público que estudia la Teoría General del Estado; nos enseña el concepto general del Estado y las nociones
fundamentales e instituciones esenciales que bajo diferentes formas encontramos en el mundo.

2.4.3. El Estado

2.4.3.1 Elementos.
2.4.3.2. Formas de Estado.
2.5. Derecho Público Provincial y Municipal
2.5.1. Definición
2.5.2. Importancia del régimen Municipal.
2.5.3. El Municipio: Caracterización.
2.6. Derecho Procesal
2.6.1 Concepto y caracteres
2.6.2. Su división
2.6.3. Contenido
2.7. Derecho Penal
2.7.1 Concepto.
2.7.2 Caracteres.
2.7.3 Contenido.
2.7.4. El delito: Definición
2.7.5 Derecho Contravencional
2.8. Derecho Internacional Público
2.8.1. Concepto y denominaciones
2.8.2. Caracteres
3. DISCIPLINAS QUE INTEGRAN EL DERECHO PRIVADO:
3.1. Derecho Romano: Concepto.
3.2. Derecho Civil.
3.2.1. Antecedentes
3.2.2. Concepto e Instituciones que lo integran
3.3. Derecho Comercial.
3.3.1. Concepto y nociones fundamentales
3.3.2. Protección del Consumidor y usuario.
3.3.3. Relaciones y diferencias entre el Derecho Civil y Comercial.
3.4. Derecho de la navegación:
3.4.1. Derecho Marítimo
3.4.2. Derecho Aeronáutico
3.5. Derecho Laboral y Previsional.
3.5.1. Concepto y características generales.
3.5.2. El Artículo 14 bis de la Constitución Nacional.
3.6. Derecho, Agrario Forestal y Minero.
3.6.1. Conceptualización.
3.6.2. Aspectos comunes y distintivos.
3.7. Derecho ambiental:
3.7.1. Antecedentes
3.7.2. Tutela jurídica en el Derecho Argentino
3.8. Derecho Internacional Privado.
4. LA INFORMÁTICA AL SERVICIO DEL DERECHO
4.1. La informática: Concepto.
4.2. La Informática Jurídica:
4.2.1. Concepto.
4.2.2. Clasificación: Informática jurídica documental, jurídica de gestión.
Y jurídica de decisión.
4.3. El derecho Informático
4.3.1. Concepto y caracterización.
4.3.2. Su importancia actual.
4.3.3. Su influencia en las distintas ramas del derecho.
4.4. Límite y garantía jurídica al uso informático
72
4.4.1. Consideraciones generales.
4.4.2. El Derecho a la Intimidad.
4.4.3. La Protección Jurídica de la Intimidad frente a la informática

7: Disciplinas que integran el Derecho Privado

73
2 Conceptos básicos del derecho

En el transcurso de las bolillas hemos visto que la persona humana se abre o se proyecta en múltiples
relaciones, encontramos en esas relaciones, las relaciones jcas, lo que significa que tenemos el
concepto de Norma, ordenamiento jco, sujeto de derecho, capacidad, etc.
Esto implica hablar de Libertad (persona humana existencia), Relaciones Humanas (coexistencia),
Relaciones jcas (Derecho Objetivo- Derecho subjetivo).

Concepto:

El derecho es el sistema de normas coercibles que rigen toda la conducta humana en interferencia
intersubjetiva, para realizar en dichas conductas determinadas valores propios del derecho. A tal fin,
las normas aludidas prescriben qué conductas son ilícitas (un grupo limitado), reconociendo
implícitamente como los lícitas a todas las demás (que son infinitas), y disponiendo respecto de
algunas conductas lícitas, cuáles son y cómo deben hacerse.

Importante, hay que distinguir:
1. Derecho: nos referimos a ordenamiento jco. Y por lo tanto a norma jca. También se lo llama
derecho objetivo, derecho-norma, derecho en sentido objetivo
2. Derecho subjetivo o facultad jca: es para nombrar el elemento activo de la relación jca.
3. Relación jca: para designar al vinculo entre dos o más personas, expresión univoca (derecho
en sentido subjetivo).

Sujeto Activo Relación Jurídica Sujeto Pasivo

Titular del Derecho
subjetivo-facultad Titular del deber jco. Le
jca. incumbe la obligación de
cumplir o respetar el sujeto
activo. Su incumplimiento:
trasgresión o entuerto

Situación Jca
Es la situación o estado de una persona frente al Derecho, en virtud del conjunto de facultades y
deberes que tenga en un momento dado. Ej: situación jca del padre, hijo, esposo, etc
Tenemos las:
Fundamentales
Derivadas

1.3 Sujetos del Derecho
En general, los términos persona. Sujetos del derecho y titular del derecho, se consideran sinónimos.
Pero en la práctica se emplean de la séte manera:
Persona: para referirse al ser humano o a las personas colectivas
Sujeto del derecho persona jurídica: Es el ser humano en tanto que aptos para ser titulares de
derechos. Así se dice persona por nacer y no sujeto por nacer; sujeto activo y no persona
activa; sujeto pasivo y no persona pasiva.

74
Nuevamente escribo: la relación jca solo puede darse entre dos personas, y por eso corresponde
distinguir sujeto activo como el titular de la facultad jca y sujeto pasivo u obligado, titular del deber.

1.3.1 Persona. Código civil
Art 30: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones.

Art 31: Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los
derechos, o contraer las obligaciones que este código regla en los casos, por el modo y en la forma
que él determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les
conceden o niegan las leyes.

1.3.1.1 Persona de existencia visible
Artículo 51 Todos los entes que presentasen signos característicos de humanidad, sin distinción de
cualidades o accidentes, son personas de existencia visible.

Art 32 Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas
de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurídicas

1.3.1.1.1 Iniciación y término de la existencia jca de las personas
Iniciación:
Artículo 70 Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de las personas y antes de
su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan
irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque
fuera por instantes después de estar separados de su madre.
Término:
Artículo 103 Termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas. La muerte civil no
tendrá lugar en ningún caso, ni por pena, ni por profesión en las comunidades religiosas.

1.31.1.2 atributos de la personalidad
Dijimos que la persona jca es todo ser humano que tiene la aptitud de ser titular de derechos, esta
aptitud se refiere a capacidad, atributos
El art 31 del Cod. Civil nos habla indirectamente sobre capacidades, es decir capacidad para adquirir o
contraer obligaciones

A Clases de capacidad
De Derecho: Es la aptitud para ser titular de derechos, se relaciona con el goce de os mismos.

De Hecho: Es la aptitud para ejercer los derechos por si mismos, sin intervención de terceros,
se relaciona con el ejercicio de los derechos.
Artículo 129 La mayor edad habilita, desde el día que comenzare, para el ejercicio de todos
los actos de la vida civil, sin depender de personalidad alguna o autorización de los padres,
tutores o jueces.
En síntesis: toda persona de mayor de edad, normal, física y psíquicamente que no sufra una
interdicción civil o penal goza de plena capacidad de hecho.

Ambas clases de capacidad integran lo que se llama “capacidad” y por lo tanto cuando se va a
realizar un acto, corresponde preguntarse primero: si tiene capacidad de derecho y luego si tiene
capacidad de hecho para realizarlo.

Para ntro código Civil, la capacidad es regla y la incapacidad es la excepción.

75
1.3.1.13.3 Clases de incapacidad
Incapacidad de Derecho: es aquella en la cual, la persona afectada por ella, no puede ser
titular de derechos. Esta incapacidad es relativa, es decir referida a determinados derechos,
si fuera absoluta desaparecería el sujeto de derecho, lo que no es posible.
Ej: Artículo 1361
Es prohibida la compra, aunque sea en remate Público, por sí o por interpuesta persona:
1. A los padres, de los bienes de los hijos que están bajo su
Patria potestad;
2. A los tutores y curadores, de los bienes de las personas que estén a su cargo y
comprar bienes para éstas, sino en los casos y por el modo ordenado por las leyes;
3. A los albaceas, de los bienes de las testamentarías que estuviesen a su cargo;
4. A los mandatarios, de los bienes que están encargados de vender por cuenta de sus
comitentes;
5. A los empleados públicos, de los bienes del Estado, o de las municipalidades, de
cuya administración o venta estuviesen encargados;
6. A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos
y tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el
cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio;
7. A los Ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier
establecimiento público, o corporación civil o religiosa, y a los Ministros Secretarios de
los gobiernos de provincia, de los bienes provinciales o municipales, o de las
corporaciones civiles o
religiosas de las provincias.

Incapacidad de hecho
Absoluta(solo de hecho): cuando la persona está inhabilitada para el ejercicio de todos sus
derechos.
Ej: ARTICULO54.- Tienen incapacidad absoluta:
1. Las personas por nacer;
2. Los menores impúberes;
3. Los dementes;
4. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Un niño de 10
años puede ser propietario de una casa (capaz de derecho) pero n puede
validamente enajenarla, arrendarla, etc(incapaz absoluto de hecho).

Relativa( de hecho y derecho): Cuando inhabilita a la persona para ejercer los derechos.
Ej: en el caso de los sordos mudos que saben darse a entender por escrito, los menores
adultos (mayores de 14 años pero menores de 21 años- art 127 cód civil) en otros actos
están facultados para reconocer hijos, sin autorización paterna (art 286 Cód civil)

ARTICULO 286.- El menor adulto no precisará la autorización de sus
padres para estar en juicio, cuando sea demandado criminalmente, ni
para reconocer hijos ni para testar.

B Estado de Familia
Condición de cada individuo en relación con los derechos y obligaciones civiles; es una cualidad de
calificación de la persona el cual es único y excluyente.

Hace referencia a su condición de estado civil: soltero, casado, viudo, divorciado.Al rol de las
personas en la sociedad o en una familia, por ejemplo el estado de hijo permite reclamar la
filiación; también se aplica al estado civil de las personas, casadas o solteras. Este atributo es
importante para reclamar o reconocer derechos relacionados con el mismo

1.3.1.2.5 Nombre y características
Lo identifica. Se encuentra compuesto por dos elementos:
76
a) el nombre de pila, que es el que se adquiere por la inscripción en el Registro del Estado y la
Capacidad Civil de las Personas y tiene algunas limitaciones dadas por la ley 18.248 (cuyas
disposiciones hoy no se aplican todas).
b) el apellido, que según sea su filiación será su régimen; por ejemplo si es hijo matrimonial
tendrá el apellido de padre y opcionalmente el de la madre y si es extramatrimonial tendrá el
apellido de quien lo reconozca.

1.31.1.6 Domicilio
Indica el lugar en el que las personas tienen el centro de sus relaciones jurídicas, el atributo de las
personas (el que no puede faltar) es el domicilio general real o general legal (este segundo es para
personas determinadas y cuyos supuestos están determinados en el Código Civil)

ARTICULO 89.- El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen
establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. El domicilio
de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el día del nacimiento de los
hijos.

ARTICULO 90.- El domicilio legal es el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones, aunque de hecho no esté allí presente.

1.3.1.2 Personas jcas
El hombre no puede actuar solo para realizar emprendimientos o actividades;
para ello necesita de otras personas; por eso existen las denominadas “personas jurídicas”; estos son
entes reconocidos por el Derecho y que poseen dos elementos:
a) uno material: que es el grupo de personas o grupo humano base de las personas jurídicas;
b) uno formal: que es la capacidad de derecho, por ello goza también de “personalidad jurídica”.

Siguiendo a Ferrara se puede definir a las personas jurídicas como “asociaciones
o instituciones formadas para la consecución de un fin y reconocidas por el orden jurídico como
sujetos de derecho”

Art 32 Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas
de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurídicas

1.3.1.2.1 Características
Las personas jurídicas poseen al igual que las físicas atributos:
a) un nombre, que puede ser de fantasía o el nombre de los socios en el caso de las sociedades
comerciales (según el tipo de sociedad que sea), o en el caso de las empresas unipersonales el nombre
comercial que se adquiere por un año de uso sin oposición.
b) capacidad de derecho limitada por su actividad, su naturaleza y por la ley,
c) domicilio general legal (es uno de los supuestos mencionados anteriormente)
d) patrimonio: este es un atributo esencial de las personas jurídicas ya que sin éste no pueden
funcionar ni realizar sus actividades.
El patrimonio de las personas jurídicas es distinto al de sus miembros

1.3.1.2.2 Iniciación y término de la existencia de la persona jurídica
Inicia cuando la fecha está autorizada por la Ley y su fin cuando por disposición legal fundada en
voluntad de sus miembros, disolución conclusión de su objeto, etc
Iniciación
Artículo 45.- Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el
carácter de personas jurídicas, desde el día en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno, con
aprobación de sus estatutos, y confirmación de los prelados en la parte religiosa.
Las decisiones administrativas en esta materia podrán ser revocadas judicialmente por vía sumaria, en
caso de ilegitimidad o arbitrariedad.
77
En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento para su reforma, podrá el
Poder Ejecutivo disponer su modificación para hacer posible el cumplimiento del fin de la entidad. En
este caso los órganos de gobierno de la fundación podrán interponer los recursos mencionados en el
párrafo anterior.
Artículo 46.- Las asociaciones que no tienen existencia ideal como personas jurídicas, serán
consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, según el fin del instituto. Son sujetos de
derecho, siempre que la constitución y designación de autoridades se acredite por escritura pública o
instrumentos privados de autenticidad por escribano público. De lo contrario, todos los miembros
fundadores de la asociación y sus administradores asuman responsabilidad solidaria por los actos de
ésta. Supletoriamente regirán a las asociaciones a que este artículo se refiere la norma de la sociedad
civil (TEXTO ORDENADO POR LA LEY 17.711)
Artículo 47.- En los casos en que la autorización legal de los establecimientos fuese posterior a su
fundación, quedará legitimada su existencia como persona jurídica, con efecto retroactivo al tiempo en
que se verificó la fundación.

Fin de la existencia
Artículo 48.- Termina la existencia de las personas jurídicas que necesitan autorización expresa estatal
para funcionar:
1º Por su disolución en virtud de la decisión de sus miembros, aprobada por la autoridad competente;
2º Por disolución en virtud de la ley, no obstante la voluntad de sus miembros, o por haberse abusado
o incurrido en transgresiones de las condiciones o cláusulas de la respectiva autorización, o porque sea
imposible el cumplimiento de sus estatutos, o porque su disolución fuese necesaria o conveniente a los
intereses públicos;
3º Por la conclusión de los bienes destinados a sostenerlas.
La decisión administrativa sobre retiro de la personería o intervención a la entidad dará lugar a los
recursos previstos en el artículo 45. El juez podrá disponer la suspensión provisional de los efectos de
la resolución recurrida.
Artículo 49.- No termina la existencia de las personas jurídicas por el fallecimiento de sus miembros,
aunque sea en número tal que quedaran reducidos a no poder cumplir el fin de su institución.
Corresponde al gobierno, si los estatutos no lo hubiesen previsto, declarar disuelta la corporación, o
determinar el modo cómo debe hacerse su renovación.
Artículo 50.- Disuelta o acabada una asociación con el carácter de persona jurídica, los bienes y
acciones que a ella pertenecían, tendrán el destino previsto en sus estatutos; y si nada se hubiese
dispuesto en ellos, los bienes y acciones serán considerados como vacantes y aplicados a los objetos
que disponga el Cuerpo Legislativo, salvo todo perjuicio a tercero y a los miembros existentes de la
corporación.

1.3.1.2.3 Clasificación
Artículo 33.- Las personas jurídicas pueden ser de carácter público o privado.
Tienen carácter público:
1° El estado Nacional, las Provincias y los Municipios.
2° Las entidades autárquicas.
3° La Iglesia Católica.
Tienen carácter privado:
1° Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien común, posean
patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de
asignaciones del Estado, y obtengan autorización para funcionar.
2° Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorización del Estado para funcionar.

1.4 Otros conceptos
1.4.1 Objeto Jurídico: hechos y actos jurídicos

78
El acto jurídico es el acto humano voluntario o consciente, que tiene por fin inmediato establecer entre
las personas relaciones jurídicas, crear, modificar o extinguir un derecho. El acto jurídico produce una
modificación en las cosas o en el mundo exterior porque así lo ha dispuesto el ordenamiento jurídico.
Para que se dé el acto jurídico no basta con que haya un sujeto y un objeto con bastante capacidad, se
necesita algo que los ponga en relación, estableciendo un lazo o un vínculo que los una, haciendo
pasar la relación jurídica del estado de posibilidad al estado de existencia. Este tercer elemento es un
hecho, que por ser productor de efectos jurídicos se denomina hecho jurídico, cuando tal hecho
procede de la voluntad humana recibe el nombre de acto jurídico.

Hecho Jurídico: Son aquellos hechos humanos o naturales que producen consecuencias jurídicas.
Ej: un contrato, engendra en un principio derechos y deberes para ambas partes contratantes.
Un nacimiento, del que surgen facultades y obligaciones de los padres con respecto al hijo y
viceversa

Los hechos desempeñan un doble papel en el derecho:
1. como hecho jurídico propiamente dicho, es decir como fuente de relaciones. Los hechos
pueden ser naturales como humanos. Las relaciones jcas no surgen sino a consecuencia de
estos hechos naturales o humanos que se llamarán “hechos jcos.”
2. como objeto del derecho(o hecho-objeto) Es importante saber que se toman como objeto del
derecho solo los hechos humanos y no naturales.
Ej: la entrega de una cosa, prestación de servicios médicos

Estos hechos humanos pueden ser lícitos o ilícitos
Voluntarios: discernimiento,
intención y libertad

Lícitos

Acto jco Simples actos

ej: nacimiento, modificación Ej: levantarse y afeitarse en la mañana
o extinción de derechos
y deberes, se producen enseguida
de su realización.

Ilícitos:

79
Acto Acto ilícito Sanción
lícito
Hecho: 1)Natural- terremoto-
inundación no interviene el H´
Culposo
2)Humanos
estos pueden ser(2) Doloso
Involuntarios: En gral
no producen
consecuencias jcas,
pero cdo son ilícitas,
si. Ej: delitos culposos
del D. Penal y
cuasidelitos civiles.
Voluntarios son:
Lícitos: tenemos
-actos jcos: cdo tienen por
fin inmediato producir
consecuencias jcas
-actos simplemente lícitos:
cdo la realización de las
consecuencias dependen de
algún suceso futuro

Ilícito: trasgresión o
entuerto

1.4.2 Actividad antijurídica
Es el incumplimiento de la prestación debida por el sujeto obligado, es decir , el incumplimiento del
deber jco. La norma de derecho establece como condición pertinente que debe aplicársele al
trasgresor.

Quien comete una trasgresión , no viola el Derecho, sino que cumple la conducta descripta en la
Perinorma: viola un deber jco, por lo tanto tiene una sanción

Cossio diría: “violación a la norma Sería castigar a quien no cometió entuerto, o no castigar a quién lo
cometió”

Acto ilícito:
- contrario a la ley
- provoque daños a terceros
- intención, discernimiento y libertad = Dolo ( con intención) / Culpa (negligencia o imprudencia)

1.4.2.3 Sanción
La sanción jurídica
La sanción es la consecuencia jurídica que el incumplimiento de un deber produce en relación con el
obligado. La sanción se encuentra condicionada por la realización de un supuesto que tiene carácter
secundario (pues consiste en la inobservancia de un deber establecido por una norma).
La obligación cuyo incumplimiento representa el supuesto jurídico de la sanción deriva de un supuesto
primario. Si las obligaciones que el primario condiciona son cumplidas, el secundario no se realiza y la
sanción no puede imponerse.

Clasificación de las sanciones: las sanciones deben ser clasificadas atendiendo la finalidad que
persiguen y a la relación entre la conducta ordenada por la norma infringida y la que constituye el
contenido de la sanción.

80
Pueden ser clasificadas desde distintos puntos de vista:
I) Corrientes
Civiles: principalmente indemnización pecuniaria
Penales: principalmente multas y penas privativas de libertad
Disciplinarias: principalmente suspensión, separación del infractor, etc

II) Maynez teniendo el criterio de finalidad que persiguen las distinguen en:
Cumplimiento forzoso, su fin es obtener coactivamente la observancia de la norma infringida.
Indemnización que tiene por fin obtener una prestación económica equivalente al deber
jurídico no cumplido
Castigo cuya finalidad es aflictiva y no persigue el cumplimiento del deber jurídico primario ni
la obtención de prestaciones equivalentes.
Este esquema constituye las formas simples de sanciones, existiendo otras combinaciones
(cumplimiento + indemnización; cumplimiento + castigo; indemnización + castigo; etc.).

Sanción, coacción y coercibilidad
La sanción (consecuencia normativa de carácter secundario) no debe ser confundida con coacción, que
es la aplicación forzada de la sanción. En ese sentido, el derecho tolera e incluso prescribe el empleo
de la fuerza para que se observen sus preceptos.

Por coercibles entendemos la posibilidad que la norma sea cumplida en forma no espontánea, incluso
contra la voluntad del obligado.
Los deberes morales son incoercibles ya que deben cumplirse en forma espontánea, es decir, las
obligaciones morales no pueden ser forzadas a seguirse.
Sintéticamente podemos definir:
Coerción: impulso a obrar en determinado sentido.
Coacción: El Estado obliga a cumplir, es la ejecución forzada de una sanción.
Sanción: Es la consecuencia perjudicial (ante el incumplimiento) para el obliga-do de una norma
jurídica.

La acción
Derecho de acción: Posee el gobierno, quien monopoliza la coacción y se encarga de hacer efectivo
contra el obligado la sanción.
La acción se dirige contra el organismo jurisdiccional quien la hace correr y se produce la litis debido
a que puede haber una petición del particular juzgado quien promueve la revisión del caso.

1.4.3 es igual al punto 1.4.5 Prestación-Deber jurídico
Suele designarse erróneamente al deber jurídico pero acertadamente es el contenido del deber jurídico.
Por ejemplo, en el contrato de compraventa se habla del “deber de entregar la cosa vendida” y
no la “prestación de entregar la cosa vendida”, porque ese “entregar” es la prestación que
constituye el contenido del deber jurídico.
Es inapropiado llamar objeto del derecho a la prestación ya que es correcto llamarla deber jurídico.
Con las expresiones deber jurídico, obligación, se alude a la prestación desde el punto de vista del
obligado; es, por lo tanto, más correcta la palabra prestación.

1.4.4 Obligación
Vínculo jurídico en cuya virtud alguien puede exigir de un sujeto pasivo el cumplimiento de una
prestación consistente en una cosa o en un hecho, positivo o negativo.
La obligación aparece en la vida de las relaciones jurídicas cuando los pueblos perciben la posibilidad
de transferir al futuro el cumplimiento o efectividad de las prestaciones (prestaciones son los objeto de
las obligaciones).

Las obligaciones se extinguen por diversos medios:

81
• Pago: consiste en la entrega de la cosa o en el cumplimiento del hecho prometido, pudiendo el
mismo realizarse por diversos medios. El pago debe tener una causa legítima, de lo contrario puede
repetirse lo pagado, estos es, exigirse la devolución de quien indebidamente lo ha recibido. El derecho
ha considerado la situación especial en que pueden hallarse determinados deudores y les ha concedido
el “beneficio de la competencia” que consiste en no obligarlos a pagar más allá del límite de sus
necesidades, según las circunstancias, la condición social y demás particularidades del caso, con cargo
de que lo hagan cuando mejores su situación o fortuna.
• Novación: Consiste en la transformación de una obligación que, como es natural, se extingue para
dar lugar a otra. La novación debe ser expresa y no tácita.
• Compensación: Se verifica cuando dos o más personas son recíprocamente acreedores y deudores.
Las deudas se compensan hasta la concurrencia de la menor.
• Transacción: Acto jurídico bilateral por el que las partes, cediendo algo en sus pretensiones
recíprocas y otorgándose mutuas concesiones, extinguen obligaciones en muchos casos dudosas o
litigiosas.
• Confusión: Se verifica cuando en una misma persona se reúne la condición de acreedor y de deudor,
simultáneamente, sea por un título singular o universal o cuando un tercero viene a ser heredero del
acreedor y del deudor.
• Renuncia del acreedor: Cuando el acreedor renuncia a sus derechos y el deudor acepta, queda la
obligación extinguida.
• Imposibilidad de pago: Cuando la prestación constitutiva del objeto de la obligación se ha hecho
legal o físicamente imposible, sin culpa del deudor, la obligación se extingue.

1.4.5 Deber Jurídico igual a Prestación

1.4.6 competencia y Jurisdicción
La jurisdicción se considera como el poder genérico de administrar justicia, dentro de los poderes y
atribuciones de la soberanía del Estado; competencia es precisamente el modo o manera como se
ejerce esa jurisdicción por circunstancia concretas de materia, cuantía, grado, turno, territorio
imponiéndose por tanto una competencia, por necesidades de orden practico. Se considera, entonces,
tanto como facultad del juez para conocer en un asunto dado, como también el conflicto que puede
existir por razón de competencia, como es el caso de conflicto o cuestiones que pueden darse al
respecto.
La jurisdicción es el genero, mientras que la competencia viene a ser la especie todos los jueces
tienen jurisdicción, pues tienen el poder de administrar justicia, pero cada juez tiene competencia
para determinados asuntos.

1.4.7 Responsabilidad
El incumplimiento de una norma, la violación del deber genérico de no dañar o el incumplimiento de
una obligación genera lo que se denomina “responsabilidad”.
Es el deber de reparar el daño injustamente causado; en principio trata de volver las cosas a su estado
anterior, si ésto no fuera posible, entonces repara pecuniariamente. Por ejemplo: si dejo de pagar el
alquiler el dueño de la casa me va a poder reclamar el pago de lo adeudado, más intereses y pedirme el
desalojo; ésto es consecuencia de lo que se llama “responsabilidad contractual”

1.4.7.1 tipos de responsabilidad

Directa (por el hecho propio) Es la más común. Qué quien hay cometido un hecho ilícito, sea
sancionado como dispone el respectivo ordenamiento jurídico.

Indirecto (por el hecho ajeno o vicario) en este caso no se aplica la sanción al autor de la
transgresión, sino a un tercero, es decir a una persona que no ha tenido participación en el hecho ilícito
cometido.

82
Ej: la responsabilidad de los padres por los hechos ilícitos cometidos por los hijos menores. La
responsabilidad de los establecimientos educativos públicos o privados por los daños y perjuicios
provocados a terceros por sus trabajadores en el desempeño de sus labores

Subjetiva (o por “culpa-en realidad también es dolo-) para que haya una responsabilidad jca, debe
existir el elemento subjetivo (culpa o dolo) en el autor del hecho ilícito.
Ej: la responsabilidad penal

Objetiva ( o sin culpa-queda excluido el dolo en esta especie- o por el riesgo creado, o por
resultado) en este caso la responsabilidad jca de alguien (ej: empleador) surgen cuando se producen
determinados hechos ilícitos, independientemente de que el responsable haya sido negligente. En este
tipo de responsabilidad jca, que da excluida, cuando ha habido dolo en el autor del hecho ilícito (ej: el
trabajador pasa hacer el responsable).

1.4.7.1.3 Política, administrativa, penal y civil

Civil: cuando implica el incumplimiento de una obligación o cuando origina la obligación de
indemnizar un daño injustamente causado (por ejemplo como consecuencia de un delito o un
cuasidelito). Generalmente se materializa por una reparación en dinero o por tratar de volver las cosas
al estado anterior.
• Penal: se configura cuando una persona vulnera un deber de conducta impuesto por el Derecho penal
al deber de afrontar las consecuencias que impone la ley. Dichas consecuencias se imponen a la
persona cuando se le encuentra culpable de haber cometido un delito o haber sido cómplice de éste..
Se materializa en una pena que busca castigar al delincuente e intenta su reinserción para evitar que
vuelva a delinquir.
• Política y administrativa: “La responsabilidad política se deslindará de acuerdo con la Constitución
Provincial y esta Ley Orgánica. Las responsabilidades civiles y penales serán ventiladas ante los
jueces ordinarios. La responsabilidad administrativa de los funcionarios será determinada y graduada
en su alcance por los órganos creados con tal finalidad y por el Tribunal de Cuentas; este último en
todo lo concerniente a la actividad económico-financiera de los municipios y a la preservación de sus
patrimonios”

1.4.8 Cosas y Bienes Jurídicos

Artículo 2.311 Cod. Civil.- Se llaman cosas en este Código, los objetos materiales susceptibles
de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las
fuerzas naturales susceptibles de apropiación.
Ej: objetos materiales: mesa, libro

Artículo 2.312.- Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman
"bienes". El conjunto de los bienes de una persona constituye su "patrimonio".

Es decir que la palabra bien tiene un doble significado
1. Restringido
2. Concepto amplio y el que tomaremos: Son BIENES Todos los objetos corporales e
incorporales susceptibles de tener valor económico

Clasificación
1. Cosas consideradas en si mismas, es decir en relación con la naturaleza
2. Cosas consideradas con relación a las personas

A )Cosas consideradas en si mismas, es decir en relación con la naturaleza
1. Muebles o Inmuebles

83
Inmuebles: son los que se encuentran fijos en un lugar determinado Ej: terreno, casa
Pueden serlo: a) por naturaleza (las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas) Ej:
tierra, agua, árboles
c) por accesión: cuando una cosa mueble se incorpora a otra inmueble
d) por su carácter representativo: son los instrumentos públicos donde constare la adquisición de
derechos reales sobre bienes inmuebles, excepto los de hipoteca y anticresis

Muebles: son las que pueden transportarse de un lugar a otro.
Pueden serlo: a) por naturaleza: son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose
por sí mismas, sea que sólo se muevan por una fuerza externa, con excepción de las que sean
accesorias a los inmuebles
b)Por su carácter representativo: son todos los instrumentos públicos o privados donde constare la
adquisición derechos personales (titulo de crédito) o la existencia de derechos reales sobre cosas
muebles (prenda, usufructo, uso) y los instrumentos públicos que comprueben reales de hipoteca y
anticrisis

2. Fungibles o no fungibles
a)Fungibles: Art 2324 Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de
la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden
sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad.
Ej: dinero, 100 tornillos, un quintal de trigo, etc. En efecto 100 tornillos equivalen a 100
tornillos. Es decir, el fundamento de la fungibilidad está en que las cosas tienen el mismo
valor económico.
b)No fungibles: las que no pueden sustituirse unas por otras, por tener individualidad propia.
Ej: una casa determinada, caballo de carrera, cuadro famoso

3. consumibles o no consumibles
a) Consumibles: Art 2325 Son cosas consumibles aquellas cuyas existencia termina con el primer
uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad. .
Ej dinero
b) No Consumibles: Art 2325 Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el
primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o de deteriorarse
después de algún tiempo Ej: zapatos, vestidos, instrumentos de trabajo

4. Divisibles o indivisibles
a) Divisible: Art 2326 Son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente
pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogéneo y
análogo tanto a las otras partes como a la cosa misma. Ej: pieza de genero, tierra

No podrán dividirse las cosas cuando ello convierta en antieconómico su uso y
aprovechamiento. Las autoridades locales podrán reglamentar, en materia de inmuebles, la
superficie mínima de la unidad económica. Ej: caballo, cuadro

5. Principales o accesorias
a) Principales: Art 2327 Son cosas principales las que puedan existir para sí mismas y por sí
mismas. Ej: casa
b) Accesorias: Art 2328 Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son
determinadas por otra cosa, de la cual dependen, o a la cual están adheridas. Ej un marco con
respecto a una tela, en un anillo de brillantes, el aro es lo accesorio y la piedra, cosa
principal. En una biblioteca, los estantes son los accesorios y los libros, la cosa principal.

6. En el comercio o fuera del comercio
a) en el comercio (son enajenables) Art 2336 Están en el comercio todas las cosas cuya
enajenación no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorización pública.
Ej, una casa, un ropero
84
b)fuera del Comercio (las que no pueden enajenarse) Art 2337 Las cosas están fuera del
comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa.
Son absolutamente inenajenables:
1. Las cosas cuya venta o enajenación fuere expresamente prohibida por la ley.
2. Las cosas cuya enajenación se hubiere prohibido por actos entre vivos y disposiciones de
última voluntad, en cuanto este código permita tales prohibiciones.
Art 2338 Son relativamente inenajenables las que necesiten una autorización previa para su
enajenación
Ej: calles, plazas, templos

85
Modulo 4

8: Integración, interpretación y aplicación del Derecho

86
1 Noción Preliminar de Interpretación, Integración y aplicación del Derecho
Cuando abordamos, “Reglas de Conductas Éticas y Técnicas” (técnica jurídica), dejamos claro, que las
reglas técnicas pueden y deben ser incorporadas al derecho, pueden ser juridizadas. Adelantamos, que,
la “técnica jurídica”, consiste en: “El adecuado manejo de los medios que permiten alcanzar los
objetivos que el derecho persigue, siguiendo pautas regladas”.
La técnica jurídica puede ser:
a) Legislativa: desplegada por el legislador, en la elaboración de las leyes o para esclarecer el sentido
de un texto legislado
b) Jurisdiccional o judicial: realizada por los jueces, previa aplicación del derecho;
c) Doctrinaria actividad realizada por los juristas, ya sea, para investigar o estudiar las distintas
instituciones del derecho.
Cabe ahora considerar, los aspectos técnico – jurídicos que se desarrollan a partir de la norma jurídica
ya elaborada. Interpretar, integrar y aplicar, son tres tareas técnicas que, si bien, se encuentran
vinculadas, tienen una absoluta independencia metodológica.
La Ciencia del Derecho es la disciplina que tiene por objeto el estudio de la: interpretación, integración
y sistematización de un ordenamiento jurídico, para su justa aplicación. Es necesario, procurar ideas
firmes sobre la distinción que existe entre estos conceptos.
La teoría de la interpretación e integración constituyen la hermenéutica Jurídica.

1.1 Interpretación del Derecho: Concepto
Toda norma jca es susceptible de interpretación. Interpretar una norma consiste en establecer su
verdadero sentido y alcance.
a) Establecer su sentido: Esto se explica porque una norma jca significa algo, o si se quiere tiene una
“finalidad” un sentido.
Ej: Una ley establece vacaciones anuales pagadas por el empleador. Tiene la finalidad de asegurar un
descanso necesario para la salud física y mental de los trabajadores.
b) Alcance: habla sobre la extensión de esa finalidad o sentido, porque con dos leyes o decretos puede
perseguirse una misma o análoga finalidad, aunque con distinto alcance.
Ej: Una ley provisional que establezca vacaciones para los empleados públicos provinciales y otra
nacional que las establezca también para todos los empleados y obreros: lo que es evidente, la
finalidad perseguida es la misma, pero en distinta medida.

“Todo intento de efectuar la tarea de interpretación de una norma jurídica
debe manejarse con dos herramientas: las técnicas - principios de hermenéutica- y los
contenidos sustanciales de la materia a la que se refiere la normativa a interpretar”
Debemos destacar la importancia que tiene la jurisprudencia, en la labor interpretativa de las normas –
sin desconocer por ello la valía de la doctrina autoral – porque la interpretación, resulta mucho más
viva, más justa y comprensiva, cuando se la efectúa frente al caso concreto.

De un rápido repaso de la jurisprudencia de los últimos años, podemos extraer las siguientes reglas o
principios de interpretación, imbuidas de profundo contenido práctico:

• Debe procurarse desentrañar la intención del legislador.

• Debe tenerse en cuenta la razonabilidad que deriva de la interpretación.12

• Tener en cuenta la finalidad de la ley.

• Las leyes de excepción son por lo general de interpretación restrictiva.

87
• La interpretación debe contemplar el cuerpo normativo en su totalidad.

• Ante un conflicto de normas se debe decidir por la de mayor jerarquía.
• Debe evitarse aquella interpretación que ponga en pugna la norma con el resto del ordenamiento
jurídico.

• No debe atenerse a la literalidad formal de la norma.

• Debe descartarse aquella interpretación que lleva a invalidar o prescindir de la norma.

• “Una norma especial limita o prevalece sobre la general pero siempre teniendo en cuenta que ambas
normas deben ser de jerarquía constitucional”.

La exposición de “pautas de interpretación” como las expuestas, se conforma a la moderna Teoría
General del Derecho, que no ve en éste solo un conjunto de normas, sino un agregado de “normas” y
“principios” (o directrices).
Las “normas” proveen solución inmediata en los casos simples, pero los juristas se ocupan en
general de los complejos, de aquellos en que la sola lectura del texto legal, no arroja solución evidente
o (peor aún) indica varias alternativas contrarias entre sí. Para los casos difíciles se requieren
principios interpretativos que operen como reglas de segundo nivel, exponiendo criterios sobre cómo
utilizar las reglas del primer nivel, que son las normas jurídicas propiamente dichas”.

1.2 Denominaciones
Como consideración general, el vocablo “interpretación” se aplica a todo objeto que tenga sentido y no
sólo a las normas jcas.
Se habla de interpretación de la “Ley”, no exacta, es una supervivencia del racionalismo exagerado
que creía que todo el derecho estaba en la Ley y por lo tanto, lo único a interpretar era la “ley”.
Toda interpretación da origen a una serie de problemas, la cual permite la confección de una teoría
filosófica de la interpretación de las normas jcas, también llamada Hermenéutica Jca.
Tenemos el intérprete libre ej:tratadista, puede representarse mentalmente una serie de conductas
posibles que encuadren o no la norma, a efecto de precisar bien el sentido y el alcance.
Pero frente a un caso de la vida jca, el intérprete Juez no solo interpreta la norma sino también la
conducta real que piensa encuadrar.
Ej: caso: homicidio emocional, es requisito indispensable para la aplicación de esa figura, que el
hecho delictuoso se haya cometido bajo un estado psíquico de emoción violenta.
Pues bien el interprete, frente a la ley, puede muy bien preguntarse qué se entiende por
“emoción violenta” puesto que hay muchos estados psíquicos semejantes(aquí está interpretando
la norma) y a su ves frente al homicidio real, se preguntará si hubo o no emoción violenta, para
lo cual tendrá en cuenta la conducta del sujeto antes del hecho, después del mismo, el
temperamento etc (aquí está interpretando la conducta a efectos de establecer si corresponde o
no aplicarle la norma)

Clases de interpretación
Los autores suelen clasificar a la interpretación de la siguiente manera:

Según quién la formule

Legislativa o auténtica: es la que realiza el mismo legislador, con el objeto de aclarar el
sentido de una ley o precisar su alcance, mediante otra ley llamada interpretativa. Como es
obvio, esta interpretación es obligatoria para todos, puesto que la realiza mediante uan ley que
se incorpora a la anterior para formar parte de ella.

Interpretación Judicial, jurisprudencial o usual: es la que realizan los jueces para sentenciar.

88
Esta Interpretación tiene la particularidad de ser obligatoria, al menos con relación a las partes en
litigio.
Podríamos decir que, es la verdadera interpretación, la única que interesa desde el punto de vista del
derecho positivo, puesto que los jueces deben integrar el ordenamiento jurídico y sus fallos tienen
carácter obligatorio para las partes. El problema de la aplicación del derecho, por parte de los jueces,
se torna compleja, cuando las normas que rigen el caso son confusas o contradictorias.
El juez, al proceder a la interpretación del texto legal, deberá hacerlo prudentemente, observando el
conjunto de normas, principios o reglas o cierto método, que forman la teoría de la interpretación de
las leyes, llamadas por algunos, lógica jurídica.

Interpretación Doctrinaria: la realizada por los tratadistas, jurisconsultos, comentaristas,
autores en general, etc. No es obligatoria para nadie, pero a veces realiza aportaciones valiosas,
a la interpretación judicial y para la solución de los litigios en los casos concretos.

Según la extensión y alcance que a la misma se le asigne
1.3.1
Interpretación taxativa o declarativa: Será taxativa, cuando las palabras de la ley, expresan
fielmente el pensamiento del legislador. Tiende a fijar el alcance de la ley.
1.3.2
Interpretación extensiva Cuando el intérprete trata de dar mayor alcance a los que la propia
ley tiene. Extiende el significado de las palabras de la ley.
1.3.3
Interpretación restrictiva: restringe el alcance de la norma, cuando de la aplicación del texto
expreso de la ley resultara una injusticia.

• Según el método de interpretación:
Conscientes, de no haber agotado el tema, agregamos, que, existen diferentes métodos interpretativos,
los cuales fueron surgiendo con el correr del tiempo, como consecuencia de los postulados de las
distintas escuelas jurídico-filosóficas imperantes:

• Método gramatical o filológico
• Exegético o histórico.
• Método dogmático o lógico sistemático.
• De la evolución histórica.
• De la libre investigación científica.
• Escuela del derecho libre.
• Teoría Pura del Derecho.

Según la Teoría Egológica del Derecho, Interpretar e integrar, es una actividad virtualmente
excepcional. Se plantea, generalmente, cuando dos o más normas incompatibles entre sí regulan la
misma relación, que conocemos como; “caso de concurrencia”, “conflicto de normas o antinomias”.

Los criterios para resolver los conflictos e normas o antinomias, de acuerdo a Lumia, son tres:

• Criterio jerárquico, la norma de grado superior prevalece sobre la de grado inferior – “Lex
superiori derogat inferiori”

• Criterio temporal, la norma posterior deroga la anterior – “Lex posterir derogat priori”

• El criterio de especialidad, referido a la relación de contenido entre las normas, del que resulta que
una norma especial o excepcional deroga la norma general. Siempre teniendo en cuenta que ambas
normas deben ser de jerarquía constitucional.

89
INTERPRETACION DEL DERECHO

PRESUPUESTOS DECLARACIONES PROCEDIMIENTOS
IMPERATIVAS METODOLÓGICOS

FINALIDAD DE LA LEY
CONTENIDOS DE OBLIGATORIEDAD ANÁLISIS LITERAL
JUSTICIA. (SEGÚN EL ANÁLISIS LÓGICO
VALORES JURÍDICOS Y CARÁCTER DEL SISTEMÁTICO
SOCIALES INTÉRPRETE) ANÁLISIS
HISTÓRICO

INTERPRETACIÓN
LEGISLATIVA
INTERPRETACIÓN JUDICIAL.
INTERPRETACIÓN
DOCTRINAL

2 Integración Del Derecho
Consiste en crear una norma para un caso cuando el jurista se encuentra con una “laguna” de la
legislación.
No habiendo una norma que contemple un caso, ya no se trata de “interpretar” sino de algo más que es
la “integración”, con la cual el juez cumple una función análoga a la del legislador, aunque solo válida
para un caso particular.

2.2 Diferencia entre la interpretación, integración y aplicación del derecho
Para que haya “interpretación” es necesaria la existencia de una norma que contemple especialmente
el caso, cuando no existe la norma es necesario recurrir a la “integración”.

2.3 Mecanismos de integración
Art. 16 del Código Civil: “Si una cuestión civil no puede resolverse, por las palabras, ni por el espíritu
de la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá
por los principios generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias
del caso”

Del artículo precedente, surgen como procedimiento de integración:
2.3.1 Procedimientos de Integración
• La analogía: consiste en la aplicación de la norma, más propiamente, de los principios extraídos de
la norma a un caso no previsto por ella, pero que presenta afinidad, igualdad jurídica esencial, con otro
u otros que la norma regula.

Para que proceda la analogía, es necesario que se den tres requisitos:
• Que exista laguna legal

• Que concurra la misma igualdad jurídica, - ratio decidendi - entre el supuesto regulado y el que no lo
está

• Que no exista prohibición legal de recurrir a la analogía.

2.3.3 Recepción en ntro código civil
Nuestro orden jurídico

90
El Código Civil, en su artículo 16, ha dejado sentado el siguiente principio:

“Si una cuestión civil no puede resolverse, por las palabras, ni por el espíritu de la ley, se atenderá a
los principios de leyes análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios
generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso”

Dentro de las leyes vigentes, existe una norma o una abundancia de normas aplicables. ¿Qué sucederá,
cuando tal norma no existe? Carecemos de normas. También expusimos que “El juez no puede dejar
de fallar, por insuficiencia u oscuridad de la ley.
Se plantea el problema, de insuficiencia de la ley, la ley, es insuficiente o no ha previsto norma alguna.
Debemos por lo tanto, “integrar”, “llenar” los vacíos dejados por la ley, de colmar “las lagunas de la
ley”
No hay vacíos en el ordenamiento jurídico en sí, pues a través de los medios de integración, el juez,
debe siempre encontrar una solución.

• Los Principios Generales del Derecho: cuando el intérprete, el jurista, juez, se encuentra frente a
un vacío de la ley, o de leyes análogas, el artículo de nuestro Código Civil, - Art. 16 - nos remite a:
“Los Principios Generales del Derecho”. Si bien la norma establece dónde se ha de recurrir, no ha
dejado sentado cuáles son esos principios.
Los principios generales del derecho funcionan como fuente material, que dará al interprete el
contenido de la norma a elaborar a resolver el caso concreto y no como procedimiento de integración,
si bien dice donde ha de recurrirse, no se dice cuáles son esos principios.

2.3.4.1 Diferentes criterios de conceptualización
1 Interpretación positivista o histórica: según ella, son aquellos principios históricamente
contingentes que han inspirado u orientado una legislación determinada.
Esos principios que orientan todo derecho positivo, estén o no expresamente consagradas en la
legislación vigente.

3 Interpretación filosófica o iusnaturalista: considera que la expresión “principios generales del
derecho” no hace referencia a valores históricamente contingentes, sino a los principios
universales y eternos de justicia. Respondiendo a la tradición iusnatralista, los llaman principios
del “derecho natural” debería llamarse correctamente “principios de justicia”, etc
4 Conclusión: nos inclinaremos hacia la segunda interpretación

2.3.5 Principios constitucionales

Artículo 18- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del
hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden
escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio
es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué
casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre
la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán
sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto
de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará responsable al juez que la
autorice.

Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública,
ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún
habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.

INTEGRACION DEL DERECHO

LAGUNAS DE INTEGRACION PRINCIPIOS EQUIDAD
LA LEY POR ANALOGIA GRALES DEL
91
DERCHO
3 Aplicación de la Ley
Corresponde al Poder Judicial, como objetivo de su existencia misma, la misión de “administrar
Justicia”, aplicar la ley y garantizar su cumplimiento en los casos concretos que se le presenten.
Se admite que a los jueces compete la aplicación del Derecho.
No debe creerse que la aplicación del derecho sea obra exclusivamente de los tribunales. El que
compra una cosa y paga su precio está cumpliendo es decir, aplicando la ley que le ordena así hacerlo
Aplicar las normas jurídicas, es someter un caso particular al imperio de una regla de derecho.
Consiste en determinar las conductas en recíproca interferencia que corresponde realizar en una
situación dada.
Como la función de resolver los casos dudosos o controvertidos corresponde en última instancia a los
tribunales, es conveniente que recordemos algunas de las normas que rigen esta actividad técnica:

• No hay derecho, sin jueces, si el derecho queda en la formulación teórica es pura abstracción, sin
incidencia en la vida de la sociedad y de sus ciudadanos.

• No hay jurisdicción, sino en virtud de ley: el juez llamado a aplicar la norma jurídica (juzgar) debe
tener jurisdicción y ser competente para decidir el caso que se plantea.

• No pueden dejar de juzgar, bajo pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Art. 15
Código Civil

• El juez debe resolver siempre de acuerdo a la ley: deben por consiguiente aplicar las normas jurídicas
(leyes, de costumbre, jurisprudencia) y no sus propias ideas. Deben los casos ser resueltos conforma al
derecho vigente. Los fallos no deberán ser arbitrarios.

• Las sentencias, son definitivas: los fallos una vez pronunciados no deben sufrir alteración alguna.
Existen, por cierto, distintos recursos, que se pueden interponer, frente a la cosa juzgada,
( apelación, nulidad, etc.) pero si no se hace uso de ellos o si la sentencia ha sido dictada por el
Tribunal Superior, ella hace cosa juzgada, impidiendo toda modificación.

Efectos de la Aplicación
De acuerdo a la teoría de Kelsen, el ámbito de validez de las normas jurídicas, debe ser considerado
desde el punto de vista:
a) De la persona o personal, por los sujetos a quien obliga – ámbito personal -.
b) Espacial, la porción de espacio en que un precepto será aplicable
c) Temporal; ámbito temporal, constituido por el lapso de tiempo durante el cual conserva su vigencia
d) Ámbito material, de acuerdo a la materia que regula.

Efectos o límites con relación a las personas
Coincidentes con la definición de derecho positivo, la ley rige y debe ser siempre aplicada dentro de la
sociedad política que la dictó. el juez aplica exclusivamente la ley de su país.
Según Kelsen, “estos órdenes normativos, se caracterizan precisamente, por el hecho de que sus
ámbitos especiales de validez se encuentran limitados.”
La limitación a un determinado territorio, “significa que, las medidas coactivas, las sanciones
establecidas por ese orden, tienen que ser aplicadas únicamente en este territorio y ejecutarse dentro de
él”. En consecuencia es la forma en como será regida la conducta de los particulares.
Cada Estado, tiene un territorio determinado, para el cual legisla. Éste es el principio que se denomina
Territorialidad de la ley, es decir, la ley vigente en un país, se aplica tanto a sus nacionales, sean
nacidos en él o provengan de otros países, o aquellas personas que estén de paso por su territorio.

Art. 1 de nuestro Código Civil impone la obligatoriedad de la ley para todos los que habitan el
territorio de la República, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transeúntes.

92
Art 22 Lo que no está dicho explícita o implícitamente en ningún artículo de este código, no puede
tener fuerza de ley en derecho civil, aunque anteriormente una disposición semejante hubiera
estado en vigor, sea por una ley general, sea por una ley especial.

Art.2 del Código Civil deja sentado que: “Las leyes no son obligatorias sino después de su
publicación, y desde el día que determinen. Si no designan tiempo, serán obligatorias después de los
ocho días siguientes al de su publicación
oficial”

Trasluce la norma la Imperatividad. Las normas, una vez que han entrado en vigencia son obligatorias,
incluso para quienes ignoran sus disposiciones. No se admite la “ignorancia, como tampoco se admite
el “abuso del Derecho” o el ejercicio antisocial del mismo.

Art 20 La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepción no está expresamente autorizada
por la ley.

3.3 Aplicación del Derecho en relación al territorio
En ciertas circunstancias, o determinadas relaciones jurídicas, puede suceder que el ordenamiento
jurídico del cual recibe el juez su envestidura, no sea el mismo que aquel bajo cuyo imperio se han
desenvuelto, todos o alguno de los elementos de la relación jurídica.
Entonces sabremos los problemas que traerá, “la determinación de la ley aplicable a un caso con
elementos extranjeros”. Aunque en principio, la ley es siempre territorial, algunas veces sufre efectos
extraterritoriales. En ciertas y en determinadas relaciones jurídicas, la ley puede aplicarse fuera del
territorio; lo que se denomina extraterritorialidad de la ley.
¿En qué casos, cómo se debe aplicar la ley extranjera? El estudio de tales cuestiones corresponde a una
rama del derecho positivo: Derecho Internacional Privado.
Esta rama del derecho presenta múltiples dificultades y concilia, ambos puntos de vistas, creando una
especie de comunidad jurídica “Inter. Gentes”.
“En el Sistema Internacional Privado, han existido ciertas doctrinas vigentes o formuladas en un
momento histórico, que pretenden resolver unitariamente el tema de la aplicación de la ley:
a) Sistema de personalidad de la ley o personal
b) Territorial,
c) Sistema estatutario
d) Sistema de la nacionalidad del Derecho
e) Sistema de comunidad del derecho. Los más relevantes son:
el sistema de personalidad de la ley o personal: Según el principio personal, o de
personalidad de la ley, las leyes se dictan para las personas y acompañan a ésta fuera del
territorio.
el territorial: En el principio territorial, en cambio, las leyes son dictadas para el territorio, y
tienen su límite dentro del mismo.

En nuestro derecho, según las características de las relaciones jurídicas, se aplicará uno u otro.

Sistema Estatutario, Los post glosadores italianos, en el siglo XIV, idearon la doctrina de los
estatutos. Bartolo fue el creador del nuevo sistema. , que consistía en investigar la naturaleza de la
relación jurídica o de la norma aplicable, para decidir, de acuerdo a criterios de justicia, la que debía
regir en cada situación.
Fue elaborada, nuevamente en Francia en el siglo XVI, por D’ Argentré, quién clasificó los estatutos
en:

93
a) Estatutos Personales que se referían a las personas, esencialmente a su condición jurídica
(nacimiento, capacidad, libertad, estado civil etc.); formaban parte de una legislación nacional y se
aplicaban a los individuos en cualquier territorio que ellos se encontrasen, con ciertas excepciones, que
por razón de “cortesía internacional”, se aplicaba la ley extranjera.
b) Estatutos Reales: Aplicable a las cosas, a su naturaleza jurídica, perteneciendo a la legislación del
país donde se hallaban, según el principio que mandaba aplicar: “La ley del lugar de la situación de la
cosa y la del lugar donde se efectuaba el acto”
c) Estatutos mixtos: Al considerar, que los anteriores eran insuficientes se agregan un tercero Regían a
las personas y a las cosas (sucesiones, quiebra, división de condominio etc.) Estas disposiciones se
aplicaban en ocasiones según la nacionalidad de las personas, y en otras, según el lugar donde se
hallaban las cosas, o se habían efectuado los actos. Los actos, se regían por el principio de “La ley del
lugar de celebración”.

El conflicto entre el subjetivismo del derecho germánico y el objetivismo del derecho romano, es decir
entre el postulado de la nacionalidad y el del domicilio, no encontró, pues en esta doctrina una
solución satisfactoria que uniformase el criterio. Esto fue causa de que los conflictos de derecho se
resolviesen, sino en forma arbitraria y caprichosa, por lo menos esgrimiendo sutiles distingos, creados
y aplicados para la situación objeto del litigio. En general este sistema ha sido abandonado. Con
excepción, de la escuela holandesa o flamenca que si bien continúa la tradición estatutaria, en cuanto a
los problemas relativos a la aplicación de la ley extranjera, trae como novedad el cambiar de
fundamento de dicha aplicabilidad: los Estados soberanos admiten la aplicación de la ley extranjera,
por cortesía y en orden a obtener una reciprocidad que resulte útil a ambos Estados.
Este sistema, con una base eminentemente nacional y territorialista, tal cual fuera elaborado por la
escuela holandesa, sobrevive en la escuela anglosajona y predomina en dichos países.

Sistema de Nacionalidad del Derecho: En este sistema, el principio fundamental es:
“Las leyes se dictan teniendo en cuenta, ante todo, las condiciones de raza y ambiente de las personas,
a las cuales han de ser aplicadas”, por lo tanto la ley nacional ha de seguir a la persona y regirla donde
quiera que vaya, de acuerdo al principio del “Jus sanguinis”.
Se anotan algunas de las excepciones al mismo:
a) La ley extranjera no puede ser aplicada cuando es contraria al orden público
b) forma de actos jurídicos, se rige siempre por la ley del lugar etc.

Presenta inconvenientes prácticos y ha dado lugar a numerosas críticas: es difícil conocer la
nacionalidad de las personas; en algunos casos hay doble nacionalidad en otros falta; en algunos casos,
están interesadas personas de distintas nacionalidades, lo cual dificulta la determinación de la ley a
aplicar, en el caso de conflictos. Atenta los derechos del hombre y no es aceptado en los países de
inmigración.

Sistema de Comunidad del Derecho: Una vez más Savigny, marca una nueva etapa en la historia de
la Ciencia Jurídica. En su obra, “Sistema del derecho romano actual” (1849) sienta las bases del
derecho Internacional moderno, dejando atrás las ideas estatutarias
Sostenía, en cuanto al fundamento de la aplicación de la ley extranjera, que a medida que se
acrecientan las relaciones entre los diferentes pueblos, es cada vez más necesario renunciar al principio
absoluto de la territorialidad de las leyes, para admitir el de una cierta comunidad del derecho,
existente entre los diferentes pueblos, en cuya virtud se tiende a igualar cada vez más el nacional y el
extranjero ante la justicia. Planteada una situación jurídica, debe buscarse en la ciencia jurídica, el
principio que sirva para resolverla mediante un proceso de elaboración científica, sin tener en cuenta
qué país es el que ha dado carácter de ley al principio que se aplica. No se aplica la ley extranjera por
un acto de cortesía, sino por una necesidad científica
Las distintas teorías no consiguieron elaborar una fórmula única, que comprenda todos los posibles
conflictos que pudieran plantearse. Por lo general, todos los países aceptan la territorialidad del
derecho y sólo se apartan de este principio respecto a las leyes directamente vinculadas a la condición
de las personas.

94
Con relación a éstas, subsisten en la legislación dos sistemas contrapuestos: el de la nacionalidad y el
del domicilio.
Algunas soluciones.
El Código Civil Argentino, ha consagrado, en varios artículos del Título Preliminar, algunas normas
para la solución de estos conflictos de leyes, considerando sus efectos, desde tres puntos de vista:
capacidad, bienes y forma.

• La capacidad o incapacidad de las personas, domiciliadas en el territorio de la República, sean
nacionales o extranjeras, será juzgada por las leyes de la República, sean nacionales o extranjeras, -
por éste Código, reza el Art. 6 -, aún cuando se tratara de actos ejecutados o de bienes existentes en
país extranjero.
Las personas domiciliadas fuera del territorio de la República, van a ser consideradas capaces o
incapaces de hecho, de acuerdo con las leyes del país donde tengan su domicilio, juzgadas por las
leyes de sus respectivos domicilios. Si la capacidad es de derecho, se aplicarán las normas de nuestro
Código. Las formas y solemnidades de los actos jurídicos, se van a regir por la ley del lugar de
celebración (contratos, matrimonio).

• Bienes: debe distinguirse si se trata de bienes muebles o inmuebles. “Bienes inmuebles o bienes
raíces, que están situados en la República Argentina, van a ser exclusivamente regidos por la ley del
país, respecto a la calidad , a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de
transferirlos, como a las solemnidades que deben revestir dichos actos. El título de una propiedad sólo
puede ser, adquirido, transferido o perdido por las leyes de la República”.
En cuanto a los bienes muebles, dispone el ordenamiento legal “que si tienen el carácter de
permanentes, sin intención de transportarlos se rigen por las leyes del lugar donde están situados. Los
muebles, que el propietario lleva consigo o son de uso personal, como también los que tiene para ser
vendidos o transportados a otro lugar, estén o no en su domicilio, se van a regir por las leyes del
domicilio del dueño.
Con respecto a las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público, se juzga su
validez, por las leyes del país donde se hubieren celebrado u otorgado, aunque deban producir efectos
en otro territorio. – Art. 12 Código Civil Argentino.

Es de considerar también, lo que respecta al derecho de Sucesión, como consecuencia de la muerte de
una persona. Estas situaciones jurídicas, de acuerdo al Art. 3283, son regidas por la ley del lugar donde
el difunto tenía su domicilio, sean los sucesores nacionales o extranjeros.

3.4 Aplicación del Derecho en relación al tiempo
Toda norma, tiene un ámbito temporal de validez, concierne a la vigencia del derecho en el tiempo -
agregamos: territorial, personal , y se refiere a si se aplica a hechos o actos anteriores a ella. Las leyes,
no existen sino desde que se promulgan y no pueden tener efecto, sino desde que existen –
publicación- Principio general, que es de toda evidencia. Cuando una ley reemplaza a otra, la antigua
habrá regido los actos jurídicos que se han realizado durante su vigencia, y la nueva, será de aplicación
a los que se cumplan bajo su imperio.
Sin embargo, suele ocurrir, que un acto jurídico formalizado mientras la ley antigua estaba en vigor,
produzca consecuencias más tarde, cuando una nueva disposición legal haya ocupado el lugar de
aquella. Dichos aspectos tienen estrecha relación con los principios de retroactividad e irretroactividad
de la ley.

3.4.2 Principio de Retroactividad de la Ley
Sostiene que las leyes no sólo rigen para el futuro, sino también para los hechos ocurridos con
anterioridad al momento en que entró en vigor la ley.
El resultado de este principio es que atenta contra la seguridad pública.
Se han construido diversas doctrinas, una de las cuales es la de los “derechos adquiridos”, que propicia
la idea de que la ley es retroactiva cuando alcanza a derechos adquiridos y no lo sería cuando afecta a
meras expectativas o facultades.

95
3.4.3 Principio de retroactividad de la ley
Fue formulada en las legislaciones
del Derecho, Romano y Derecho Español. Una constitución de Teodosio II y Valentiniano III, del año
440, e incorporada al Código de Justiniano, disponía; que las leyes y constituciones “prescriben las
formas de las causas futuras y no se retrotraen a los hechos pasados, a menos que el legislador estatuya
sobre el tiempo pasado y las cosas aun en suspenso”.
Esta norma fue conocida como “regla Teodosiana”, a partir de la cual se formuló el principio de
“irretroactividad:
Las leyes nuevas no alcanzan a los hechos pasados, ni aún a los que están en suspenso. La regla, sin
embargo, contenía una limitación: el legislador podía retroaccionar la ley si lo consideraba oportuno.

3.4.4 Régimen Argentino en materia civil y penal
Nuestro Código Civil, consagra el principio de irretroactividad de la ley en el artículo 3: “A partir de
su entrada en vigencia, las leyes se aplicarán aún a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurídica existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden público, salvo disposición en
contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados
por garantías constitucionales”.
El principio de la irretroactividad de la ley, en este caso, en materia penal, es en sí un principio
absoluto, está expresamente contemplado en el Art. 18 de la Constitución Nacional: “Ningún habitante
de la Nación, podrá ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso”... En
consecuencia, siempre se aplicará, y aún con efecto retroactivo, la ley penal más favorable al
imputado. La ley resuelve que la ley más favorable se aplicará también en el caso de estarse
ejecutando una sentencia. 36
Resulta así, desde el punto de vista de nuestro Derecho Nacional, que: no se concibe que una ley sea
obligatoria antes de existir. La sociedad tiene un orden jurídico y es la principal interesada en que
dicho orden subsista, que exista cierta estabilidad y seguridad en las relaciones jurídicas de los
individuos y que tanto su persona como sus bienes, estén resguardadas ante un cambio de legislación.

APLICACIÓN DE LA LEY

96