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Esta carpeta fue elaborada por alumnos independientes que

ofrecieron su carpeta para facilitar el estudio de la materia.


El mismo est elaborado en base de:

Cdigo Civil y Comercial COMENTADO de INFOJUS


(Tomo 1)
Cdigo Civil y Comercial COMENTADO de RICARDO
LORENZETTI (Tomo 2)
Apuntes de cursado del turno tarde correspondiente al
ciclo lectivo 2015.
Explicaciones en clase de consulta de los profesores de
la ctedra.
Comprometidos con la excelencia acadmica de todos los
estudiantes de la facultad dejamos este material a su
disposicin, agradeciendo a quienes se tomaron el trabajo
de realizarlo:
- Guevara Ariel
- Indovino Maximiliano
- Julian Andrea
- Nazaretto Marcela
- Suarez Luciana
- Velazquez Micaela
Carpeta DERECHO PRIVADO I - Agrupacin Derecho Independiente

UNIDAD I

1-EL DERECHO CIVIL

a. ANTECEDENTES.
El Derecho Civil, constituye el cimiento comn de todo Derecho Privado, y este derecho
privado, conoce hoy otras ramas, como por ejemplo: El Derecho Mercantil o Comercial, El
Derecho Agrario, El Derecho de Trabajo etc.
Estas diferentes ramas pueden predicar cierta especialidad, pero justamente por ser
derechos especiales, reconocen en el Derecho Comn o Derecho Civil un ordenamiento
completo e integrador de esas mismas ramas especiales, o como se dice en la doctrina
ms actual, acta como tejido conectivo de todo Derecho Privado

DERECHO ROMANO: Este constituye la elaboracin jurdica, ms importante que puede


haber brindado un pueblo, en toda la historia de la humanidad. Desde la Ley de las XII
Tablas, hasta la elaboracin del Corpus Iuris Civile, por mandato del emperador Justiniano,
transcurrieron diez siglos en los cuales se desarroll una intensa labor, en la que puede
decirse, que el Derecho Patrimonial de los cdigos actuales sigue siendo un mero
desarrollo de las construcciones legislativas, consuetudinarias, pretorianas y
jurisprudenciales del Derecho Romano.
Su influencia aparece en todos los campos, por lo que la comprensin de este fenmeno
es indispensable para en conocimiento del Derecho Civil actual, no con la finalidad de una
indagacin histrica, sino para reconocer las fuentes de nuestro Derecho vigente.

DERECHO CANNICO: Este fue un factor importante en la evolucin del Derecho en la


Edad Media, es el Derecho creado en esa era por los rganos de la iglesia, y que lleg a
plasmarse en el cdigo del derecho Cannico o Corpus Iuris Canonici. Este no se form
independientemente, sino que tuvo por fuente principal al Derecho Romano, al cual tiende
a modificar en algunos aspectos.
El Derecho Cannico continuo y profundiz la obra de humanizacin de las instituciones
Romanas, que ya se haba comenzado a producir por la influencia del Cristianismo a partir
de la conversin de Constantino. As el Derecho Cannico, contiene la prohibicin de los
intereses como medio de lucha contra la usura y desarrolla conceptos fundamentales para
el Derecho Moderno, como la idea de la causa, la del justo precio, y particularmente el
principio de la Buena Fe

El proceso de Transformacin Cuantitativa y Cualitativa del Derecho Civil


El Derecho Civil ha sufrido (en los ltimos siglos):
a- Prdida material de contenido (transformacin cuantitativa)
b- Alteracin del carcter (transformacin cualitativa)

Algunos desprendimientos son:


- Derecho Comercial: es el propio derecho civil liberado de los formalismos, es la simple
adaptacin del derecho privado a las necesidades del comercio.

- Derecho Procesal: al principio era el mismo derecho civil en accin ante la autoridad
judicial y ahora se considera parte del derecho pblico.

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- Derecho Laboral o de Trabajo: cuyas relaciones se regan por el derecho civil y ahora
constituye una rama autnoma cercana al derecho pblico.

- Derecho de Familia: En el primitivo derecho romano la familia dependa del poder del
pater. Los problemas familiares deban debatirse dentro de la casa, es decir una accin
entre los miembros de la familia era una imposibilidad jurdica. De modo que el derecho de
familia era netamente privado. Actualmente el padre ya no ejerce una potestad sino una
funcin y por ello est sometido a vigilancia pblica y judicial. De modo que el derecho de
familia es pblico.

(En la transformacin cuantitativa se encuentran los 3 primeros y en la transformacin


cualitativa se encuentra el ltimo)

Concepto del Derecho Civil.


De las muchas definiciones que se han dado del derecho Civil, una que se ha hecho
tradicional, es la de Clemente de Diego, quien lo identifica como:
El conjunto de normas, reguladoras de las relaciones ordinarias y ms generales de
la vida, en que el hombre se manifiesta como tal, es decir como sujeto de Derecho y
de patrimonio, miembro de familia, para el cumplimiento de los fines individuales de
su existencia dentro del concierto social

3- EL CDIGO CIVIL ARGENTINO

a. EL DERECHO ARGENTINO
Las Distintas Etapas y sus Caractersticas
La codificacin consiste en la reunin orgnica de todas las normas vigentes de un pas
en un solo cuerpo. Este proceso tiene 3 etapas:

- Recopilacin o compilacin: Consiste en la insercin en un solo cuerpo de todas las


disposiciones existentes o de las que se refieren a una parte del derecho.
Sus disposiciones no tienen fuerza de ley sino en virtud de su sancin con esa fuerza
operada anteriormente
Ejemplos: Recopilacin de las leyes de Indias de 1680; Nueva Recopilacin de 1567;
Novsima Recopilacin de 1805 que nunca entro a regir por no ser comunicada a las
autoridades virreinales.

- Consolidacin: Consiste en la presentacin sistemtica y metdica de las leyes


imperantes con eliminacin de las que haban sido derogadas
Ejemplos: Consolidacin de las costumbres francesas; y en Argentina los textos ordenados
de varias leyes impositivas modificadas; etc.
- Codificacin: Los cdigos son expresiones nicas, orgnicas y exclusivas del material
jurdico vigente concerniente a una rama del derecho.
Sus disposiciones tienen fuerza de ley por su sola inclusin en el texto.

Caracteres de los Cdigos:


Unidad, Unifica en su contenido las reglas concernientes a una determinada rama del
derecho (ver art. 75 inc. 12 de la CN).

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Exclusividad, al tiempo de su sancin, Contiene todas las reglas jurdicas


existentes sobre la materia a que se refiere en el art. 22 del CC vemos que deja afuera las
disposiciones no contenidas en el cdigo, pero no prohbe la introduccin de futuras
disposiciones.
Sistematicidad, Posee un mtodo de ordenacin: normas generales seguidas de
instituciones particulares (cosa de lo cual careca nuestro cdigo, pero que luego fue
remediado pro los proyectos de reforma, principalmente el de 1954).

LA REFORMA INTEGRAL.

LA LEY 17711: ANTECEDENTES Y PRINCIPALES REFORMAS INTRODUCIDAS;


JUICIO CRTICO.

Antecedentes
En 1966 la Secretaria de Estado de Justicia design una comisin que deba estudiar la
reforma al CC, sin determinarse si deba ser total o parcial.
La comisin decidi por una reforma parcial y el proyecto fue elevado slo por Bidau,
Feitas y Martinez Ruiz, ya que los dems haban renunciado y Borda se desempeaba en
la funcin pblica.
La ley 17711 fue sancionada en abril de 1968 y entr a regir el 1 de julio de 1968.

Principales Reformas Introducidas


La ley 17711 modifica cerca de 200 artculos (es decir 5% del total, que son 4051)
Los principales son:
1- Abuso del derecho (art.1071)
2- Vicio de lesin (art. 954)
3- Teora de la imprevisin (art. 1198)
4- Limitacin del carcter absoluto del dominio (arts. 2512 y 2513)
5- Reparacin amplia del dao moral en la responsabilidad civil contractual (art.522) y
extracontractual (art. 1078)
6- Responsabilidad objetiva en materia de hechos ilcitos producidos con las cosas
(art.1113)
7- Solidaridad de los coautores del cuasidelito (art. 1109, segundo prrafo)
8- Mora automtica como regla en las obligaciones a plazo (art. 509)
9- Pacto comisorio implcito en los contratos (art. 1204)
10- Adquisicin de la mayora de edad a los 21 aos (art.126)
11- Emancipacin por habilitacin de edad (art. 131)
12- Ampliacin de la capacidad del menor que trabaja (art. 128)
13- Divorcio por mutuo acuerdo (art. 67 bis de la ley de matrimonio civil)
14- Ppio de buena fe como regla de interpretacin de los contratos (art. 1198)
15- Proteccin de los terceros de buena fe subadquirentes de derechos reales o
personales en caso de nulidad (art. 1051)
16- Proteccin del adquirente con boleto de compraventa (arts. 2355 y 1185 bis)

Planos de la Reforma:
De la realidad social: los puntos 10, 11, 12 y 13
De la moral, tica: el punto 14
De la seguridad jurdica: los puntos 15 y 16

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Juicio Crtico.
La reforma:
- Limita el carcter absoluto del principio pacta sunt Servando (ver los puntos 1, 2, y 3)
- Limita el carcter absoluto de la propiedad (ver punto 4)
- Cambia el rgimen de la responsabilidad civil (ver puntos 5, 6 y 7)
- Adopta soluciones que responden a una concepcin dinmica del patrimonio (ver puntos
8 y 9)
- Modifica un aspecto principal del divorcio (al admitirse la presentacin conjunta en juicio
al celebrarse solo en dos audiencias)
La ley 17711 signific un gran avance de nuestra legislacin civil, lo cual nos permite
afirmar que desde 1968 hay un nuevo Cdigo Civil, que tiene una orientacin menos
individualista y ms solidaria.

EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARGENTINO SANCIONADO Y PROMULGADO EN


EL AO 2014. SU VIGENCIA.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin es el cuerpo legal que rene, desde 2015, las
bases del ordenamiento jurdico en materia civil y comercial en la Argentina. Fue redactado
por una comisin de juristas designada por decreto 191/2011- Comisin para la
elaboracin del proyecto de ley de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil
y Comercial de la Nacin-, integrada por el presidente de la Corte Suprema de la Nacin
Argentina, Ricardo Lorenzetti, la vicepresidente de ese cuerpo, Elena Highton de Nolasco,
y la exmiembro de la Suprema Corte de Justicia de la provincia de Mendoza Ada
Kemelmajer de Carlucci..
El texto final fue aprobado por el Congreso de la Nacin el 1 de octubre de 2014, mediante
la ley n. 26994, promulgada el 7 de octubre de 2014 y publicada en el Boletn Oficial el 8
de octubre del mismo ao. El Cdigo entr en vigencia el 1 de agosto de 2015
inicialmente lo hara el 1 de enero de 2016, lo que fue modificado por la ley n. 27077,
publicada el 19 de diciembre de 2014,1 reemplazando al Cdigo Civil de 1869, redactado
por Dalmacio Velez Sarsfield, y al Cdigo de Comercio de 1862, redactado por Eduardo
Acevedo y Velez Sarsfield.
El cdigo contiene 2671 artculos, los que reemplazan a los ms de 4500 de los
sancionados en 1869,2 y es a la vida privada lo que la Constitucin Nacional es a la
pblica, segn las propias palabras de su idelogo, el presidente de la Corte Suprema de
Justicia, Ricardo Lorenzetti.
DERECHO TRANSITORIO.
A partir de su entrada en vigencia se produjo un gran debate en la Argentina sobre la
aplicacin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin a las situaciones jurdicas en curso de
ejecucin y a los procesos en trmite.

2. LOS CAMBIOS ESTRUCTURALES DEL DERECHO CIVIL

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La interrelacin entre el Derecho Civil y el Derecho Comercial y la Tendencia


Unificadora
Actualmente se observan dos hechos:
- Comercializacin del Derecho Civil: el derecho mercantil se ha expandido sobre el civil.
Ello debido a los cambios socio-econmicos de la revolucin industrial.

- Civilizacin del Derecho Comercial: el derecho civil se ha expandido sobre el derecho


comercial. Ello debido a proteccin de la parte dbil y de los consumidores y el hecho de
que la teora general de las obligaciones aparezca en el cdigo civil.
De all nace La Tendencia a la Unificacin Legislativa cuyos ejemplos son el cdigo
suizo de las obligaciones de 1911 y el cdigo civil italiano de 1942.
Hacia una nueva divisin del Derecho Privado: el Derecho Econmico, de los negocios o

de la empresa

La aparicin de la empresa como sujeto de las relaciones jurdico-econmicas en el siglo


XX ha dado lugar al derecho econmico, de los negocios o de la empresa.
En el siglo XX la empresa ha adquirido gran influencia en el campo econmico, no as en
lo jurdico, ya que las legislaciones se han negado en reconocerla como sujeto de derecho.
Excepto en el cdigo civil italiano de 1942 en donde la empresa sustituye al comerciante.
En resumen podemos afirmar:
que existe una gran tendencia a la unificacin del derecho privado patrimonial lo que
se revela con la informacin del rgimen concursal, la consolidacin del rgimen de
sociedades civiles y comerciales, etc.
y que se ha producido un gran desarrollo en aspectos del derecho de los negocios,
econmico o empresario, que no pertenecan al derecho comercial, como sera el
caso del derecho de propiedad industrial: con sus marcas, patentes, etc.

3- LOS NUEVOS PARADIGMAS DEL DERECHO PRIVADO.

La Constitucionalizacin del Derecho Privado.


La mayora de los cdigos existentes, se basan en una divisin tajante entre el Derecho
Pblico y Privado.
En cambio el Anteproyecto, toma muy en cuenta los tratados en general, en particular los
de Derechos Humanos, y los Derechos reconocidos en todo el bloque de
Constitucionalidad. En este aspecto innova al receptar la constitucionalizacin del Derecho
Privado y establece una comunidad de principios entre la Constitucin, el Derecho Pblico
y el Derecho Privado, ampliamente reclamada por la mayora de la doctrina jurdica
Argentina.
Esta decisin se ve claramente en casi todos los campos: La proteccin de la persona
atreves de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la tutela del
nio, de los consumidores, de los bienes ambientales etc.
Puede decirse que existe una reconstruccin de la coherencia del sistema de derechos
humanos con el derecho Privado.

El Respeto por los Derechos Individuales y la Relevancia de los Derechos Colectivos


en consonancia con la Constitucin Nacional.

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Cdigo de la Igualdad: Los textos vigentes regulan los derechos de los ciudadanos
sobre la base de una igualdad abstracta, asumiendo la neutralidad respecto de las
asignaciones previas del mercado.
El Anteproyecto busca la igualdad real, y desarrolla una serie de normas orientadas a
plasmar una verdadera tica de los vulnerables.

La Visin del Derecho como un Marco Regulatorio de una Sociedad Multicultural,


basada en la igualdad y en la no Discriminacin.

Cdigo basado en un Paradigma No Discriminatorio: En la tradicin histrica, el Sujeto


del Derecho Privado ha sido el hombre.
Se ha cambiado este paradigma para concebirlo en trminos igualitarios, sin
discriminaciones basadas en el sexo, la religin, el origen o su riqueza. En los textos
proyectados aparece la mujer, el nio, las personas con capacidades diferentes, el
consumidor, las comunidades originarias y otros que no haban tenido recepcin
sistemtica hasta el momento.

Cdigo de los Derechos Individuales y Colectivos: En su mayora los cdigos del


Derecho Privado comparados regulan slo los derechos individuales.
El anteproyecto da una importancia relevante a los derechos de incidencia colectiva, en
consonancia con la Constitucin Nacional.
En Materia de Bienes: La mayora de los cdigos han quedado desactualizados. En
efecto aparecieron bienes que, siendo de la persona, no tienen un valor econmico,
aunque si una utilidad, como sucede con el cuerpo, rganos, genes, etc. La relacin
exclusiva entre los bienes y la persona tambin ha mudado y aparecen las comunidades,
como ocurre con los pueblos originarios.
Finalmente, los conflictos ambientales se refieren a bienes que son mencionados en el
Cdigo como del dominio pblico, pero la Constitucin y la Ley Ambiental los consideran
colectivos, y no solamente de propiedad del Estado. Todo esto ha sido receptado en el
anteproyecto.

Cdigo para una Sociedad Multicultural: En materia de familia se han adoptados


decisiones importantes a fin de dar un marco regulatorio a una serie de conductas sociales
que no se pueden ignorar. En ese sentido se incorporas normas relativas a la filiacin que
tienen en cuenta la fecundacin in vitro; en el rgimen legal de la personas menores de
edad hay novedades como consecuencia de los tratados internacionales; en materia de
matrimonio se regulan los efectos del sistema igualitario y la posibilidad de optar por un
rgimen patrimonial; tambin se regulan las uniones convivenciales, fenmeno social cada
ms frecuente en la Argentina.
Ello no significa promover determinadas conductas o decisin valorativa respecto de
alguna de ellas, de lo que se trata es de regular una serie de opciones de vidas propias de
una sociedad pluralista en la que conviven diferentes visiones que el legislador no puede
desatender.

Cdigo para la Seguridad Jurdica en las Transacciones Comerciales: En tanto se


trata de la unificacin del Derecho Civil y Comercial, tambin se han adoptado decisiones
para promover la seguridad jurdica en las transacciones mercantiles. Por eso se regulan
contratos de distribucin, bancarios, financieros, fideicomisos, rgimen contable de los
comerciantes, etc. Para esos fines se ha tenido en cuenta la legislacin internacional y el
aporte de especialistas.

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El Principio de Autonoma de la Voluntad como Eje del Derecho Privado:

Esta es el eje a partir del cual se estructuran en el Proyecto las distintas materias del
Derecho Privado -Partimos del anlisis de este principio fundamental para entender el
tratamiento de las instituciones en el nuevo derecho proyectado y en el derecho positivo
vigente. -Articulamos este principio con el Captulo 3 del Ttulo Preliminar: Ejercicio de los
derechos: PRINCIPIO DE BUENA FE, ABUSO DEL DERECHO, ABUSO DE POSICION
DOMINANTE, ORDEN PUBLICO Y FRAUDE A LA LEY.

El Principio de la Autonoma de la Voluntad en nuestro Cdigo Civil: ART. 1197 -


Consagra el respeto a la voluntad de las personas. - Es uno de los pilares de la
codificacin - Fuerza obligatoria del contrato.

Dos Libertades Fundamentales.


Libertad de Conclusin de Contrato: - Nadie est obligado a contratar - Libre eleccin
de la persona con la que contrata
Libertad de Configuracin: -Las partes pueden determinar el contenido del contrato.

LIMITES: Del Cdigo Civil Argentino y la Ley 17711, en: - Orden Pblico. Moral y
Buenas Costumbres. -Buena Fe.
Abuso del Derecho. -Lesin Subjetiva. Teora de la Imprevisin.

Restricciones y Lmites.
-Masificacin de la contratacin: clusulas predispuestas. -Control: Ley de Seguros 17418
-Rol del estado en las regulaciones econmicas -Fijacin de precios, tarifas.
-Carcter social de la contratacin -Proteccin de la parte ms dbil: buena fe (art.1198),
lesin subjetiva (art. 954)
-Contratos entre empresas y consumidores: -Ley de Defensa del Consumidor 24240,
modif. Ley 26361.

Proyecto del Cdigo Civil y Comercial.


El principio de autonoma de la voluntad, es receptado en el Proyecto como un eje
alrededor del cual se estructuran distintas reas del Derecho Privado. Se manifiesta en la
incorporacin de los siguientes principios:
-Libertad de las partes para celebrar y configurar el contenido del contrato dentro de los
lmites impuestos por la ley y el orden pblico.
-Fuerza obligatoria del contrato: el contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las
partes. Puede ser extinguido por acuerdo de partes en los supuestos en que la adecuacin
del contrato est prevista por ley.
-La buena fe, con los alcances en que razonablemente se habra obligado un contratante
cuidadoso y previsor.

En el Orden Pblico Art. 12: Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden
dejar sin efecto las leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico. El acto
respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado
sustancialmente anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en
fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa.

CAPITULO 3. EJERCICIO DE LOS DERECHOS

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Art. 9: PRINCIPIO DE BUENA FE: Los derechos deben ser ejercidos de buena fe

Art. 10: ABUSO DEL DERECHO: El ejercicio regular de un derecho propio o el


cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no
ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los fines del
ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres. El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio
abusivo o de la situacin jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al
estado de hecho anterior y fijar una indemnizacin.

Art.11: ABUSO DE POSICIN DOMINANTE: Lo dispuesto en los DOS (2) artculos


anteriores se aplica cuando se abuse de una posicin dominante en el mercado, sin
perjuicio de las disposiciones especficas contempladas en leyes especiales.

CONTRATOS CELEBRADOS POR ADHESION A CLAUSULAS GENERALES


PREDISPUESTAS.
Es una modalidad del consentimiento. Hay una graduacin menor de la aplicacin del
principio de autonoma de la voluntad y de la libertad de fijacin del contenido en atencin
a la desigualdad de quien no tiene otra posibilidad de adherir a condiciones generales. La
adhesin es una caracterstica de un acto del aceptante y no una calidad del contenido,
como ocurre en la predisposicin. La adhesin activa el principio protectorio. Las clusulas
predispuestas pueden o no ser abusivas.
Art. 984: El contrato por adhesin es aqul mediante el cual uno de los contratantes
adhiere a clusulas generales predispuestas unilateral-mente, por la otra parte o por un
tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin.
Art. 987: Interpretacin: Las clusulas ambiguas predispuestas por una de las partes se
interpretan en sentido contrario a la parte predisponente .
Art. 988: Clusulas abusivas: En los contratos previstos en esta seccin se deben tener por
no escritas:
a-Las clusulas que desnaturalizan las obligaciones del predisponente ;
b-Las que importan renuncia o restriccin a los derechos del predisponente que resultan
de normas supletorias.
c-Las que por su contenido redaccin o presentacin no son razonablemente previsibles.

Ttulo IV- Disposiciones de Derecho Internacional Art. 2651: Autonoma de la


voluntad.
Reglas: Los contratos se rigen por el derecho elegido por las partes en cuanto a su
validez intrnseca, naturaleza, efectos, derechos y obligaciones.
La eleccin debe ser expresa o resultar de manera cierta y evidente de los trminos del
contrato o de las circunstancias del caso. Dicha eleccin puede referirse a la totalidad o a
partes del contrato. El ejercicio de este derecho est sujeto a las siguientes reglas. Y hasta
se reconstruye la voluntad hipottica de las partes.

Art. 384: Conversin. El acto nulo puede convertirse en otro diferente vlido cuyos
requisitos esenciales satisfaga, si el fin prctico perseguido por las partes permite suponer
que ellas lo habran querido si hubiesen previsto la nulidad. Texto tomado del Proyecto de
1998. Se adopta la denominada direccin subjetiva de la conversin.

ALGUNOS CASOS INTERESANTES.

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El derecho a la salud es uno de los Derechos Fundamentales con jerarqua


constitucional.
Bien jurdico: dignidad de la persona que prevalece sobre el derecho de propiedad.
Los prestadores de salud tendrn que aprender de hoy en ms una leccin:de rango
constitucional, por cierto.

Marco Regulatorio de la Medicina Prepaga, Como consecuencia de la fuerte tendencia


de la constitucionalizacin del Derecho Privado, la naturaleza jurdica del usuario-paciente
del sector privado no slo comprende el mbito jurdico protectorio del derecho del
consumidor y el usuario, sino que se trata de una interrelacin donde se ponen en juego
derechos de diferentes jerarquas: salud-dignidad frente al derecho de propiedad e
industria lcita. Esto ampla la esfera protectora. Constitucionalidad de la norma al
imponer, obligaciones no pactadas pero que s emergen de valores y principios
constitucionales.

AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Y AUTONOMIA PERSONAL: NUEVAS


PROYECCIONES
NUEVOS PARADIGMAS.
-Proyecto de vida: necesidad del hombre de elegir y materializar planes de vida.
-Relevancia de la voluntad: autonoma de la persona, capacidad de elegir.
-Recursos: -legislativos -condiciones personales - recursos econmicos

Nuevos derechos: Se basan en el previo reconocimiento de las diferencias y atribucin


de relevancia a la voluntad de quienes con anterioridad estaban privados de ella, por
ejemplo los menores y enfermos.
- Cumplimiento de Convenciones Internacionales en materia de Derechos Humanos.
-Ley de Proteccin de los derechos de las personas con enfermedades mentales.
Ley 26657: Introduce modificaciones sustanciales en materia de capacidad de las
personas.
- Discernimiento concreto del ser humano para cada acto que va a otorgar.
- Internacin de la persona: art. 16: toda internacin deber contar con el consentimiento
de la persona.
Este ser vlido cuando se preste en estado de lucidez y con comprensin de la situacin.
Art. 20: La internacin involuntaria de una persona debe concebirse como recurso
teraputico excepcional.
-Consentimiento informado.

La autonoma de la voluntad y las relaciones jurdicas familiares:


-Se imponen limitaciones que reconocen fuente constitucional.
-Los lmites dependen del conjunto de ideas y valoraciones sociales, polticas, morales
predominantes en la sociedad
-Incapacidades de derecho: fundamento de orden moral.
-Acuerdos entre cnyuges referidos a: divorcio, rgimen de tenencia de hijos menores,
rgimen de visitas, disolucin de la sociedad conyugal (art. 236 del Cdigo Civil Argentino)
-Guarda compartida: Si existe acuerdo entre los padres acerca de la tenencia compartida
de los hijos, cabe estar a lo acordado, pues son ellos quienes estn en condiciones de
establecer cul es el mejor inters del nio.
-Ley de Matrimonio Civil 26618 (modif. Ley 18248): En el caso de uniones homosexuales:
permite el acuerdo de los cnyuges sobre el apellido de familia. Eleccin por parte de los
padres del apellido a darles a sus hijos. No as en uniones heterosexuales.

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El Titulo Preliminar como Ncleo de Significaciones.


Una de las funciones que puede cumplir un Titulo Preliminar, es la de aportar algunas
reglas que confieren una significacin general a todo en Cdigo. De esta manera, el
sistema adquiere un ncleo que lo caracteriza y que sirve de marco de comprensin de
una gran cantidad de cuestiones de interpretacin y de integracin de lagunas.
No se trata de una parte general al modo en que fuera pensado en la pandectstica
Alemana, sino del diseo de una lnea de bases enfocadas en la argumentacin jurdica
razonable dentro de un sistema de derechos basados en principios y reglas.
Desde esta perspectiva el Titulo Preliminar, amplia su contenido a otras cuestiones, a
saber:

El Derecho: Se incorporan directivas referidas a la obligacin de decidir, las fuentes y


reglas de interpretacin.

Las Leyes: Se regula la Ley como fuente formal principal; obligatoriedad de la ley, leyes
transitorias, el modo en que se encuentran los intervalos del derecho.

El Ejercicio de los Derechos Subjetivos: Se contemplan principios referidos al ejercicio


de los derechos subjetivos, dirigidos al Ciudadano: Buena Fe, Abuso de los Derechos,
Fraude a la Ley, Renuncia de la Ley, Ignorancia o Error de la Ley.

Los Derechos y los Bienes: Se especifica el campo regulatorio del Cdigo en la materia.
En cuanto a los textos, se prefiere incluir pocos artculos para mantener una regulacin
austera que permita el desarrollo Jurisprudencial.

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UNIDAD II
1. La relacin jurdica.
La esfera subjetiva del derecho;
El Fenmeno Jurdico no se reduce a lo meramente objetivo (o sea, a un conjunto de
reglas coactivas sancionadas por el Estado), sino que existe lo que se llama la esfera
subjetiva del derecho. Esta esfera subjetiva ha sido en numerosas ocasiones reducida al
estudio de la nocin de los derechos subjetivos (las prerrogativas o facultades que tiene el
individuo), sin embargo aparece como otra esfera subjetiva el deber jurdico, que surge
como contrapartida de ese derecho subjetivo.

Valoracin de la misma;
Castn Tobeas dice que todos los conceptos relativos a la consideracin subjetiva del
derecho han sido muy discutidos, tal es as que muchos autores han intentado separar al
derecho de estos conceptos por tener contenido ideolgico.
El principal punto de discordia, que ha separado a muchos autores en posturas diferentes
es el derecho subjetivo, muy criticado por los normativistas y positivistas (los criterios
positivistas han construido el cimiento de doctrinas totalitarias que desconocen el valor de
la personalidad humana, reduciendo el Derecho a una mera creacin arbitraria del
legislador estatal).

Sus expresiones: situacin y relacin jurdica.


El derecho subjetivo y el deber jurdico son contenidos de la relacin jurdica, por lo tanto
relacin jurdica es un concepto amplio y abarcador de los otros dos. Hay que tener en
cuenta que algunos autores han considerado que la nocin de situacin jurdica es la
ms amplia de todas, ya que es representativa del modo de estar de una persona con
relacin al derecho.
La relacin jurdica sera una situacin jurdica plurisubjetiva, un modo de estar en el
derecho en relacin (o vinculacin) con otras personas, y dentro de ella se comprenden las
nociones ms estrechas de derecho subjetivo y deber jurdico.
Borda explica en lneas generales de qu hablamos cuando nos referimos a situacin y
relacin jurdica:
Relacin jurdica: es la que se establece entre dos o ms personas, con carcter
particular, esencialmente variable; es un vnculo jurdico entre dos o ms personas, del
cual emanan deberes y derechos (se extinguen con el ejercicio de los derecho o
cumpliendo las obligaciones). Las ms frecuentes son las que nacen de la voluntad de las
partes: contratos, testamentos.
Situacin jurdica: es la posicin que ocupa un sujeto frente a una norma general; o sea
genera derechos regulados por ley (y no por la voluntad de las partes) que son uniformes
para todos. Es objetiva y permanente; los poderes que de ella derivan son susceptibles de
ejercerse indefinidamente, sin que por ello desaparezca la situacin o poder; est
organizada por la ley de modo igual para todos (por ejemplo, el derecho de propiedad, y,
en general, todos los derechos reales, la situacin de padre, hijo, etc.).
Roubier dice que toda situacin jurdica pasa por dos fases: una fase dinmica, que
corresponde al momento de su constitucin y de su extincin, y una fase esttica, que se
abre cuando esa situacin produce sus efectos.
En el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, se hace referencia a las relaciones y
situaciones en el art 7:

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ARTCULO 7.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se


aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en
contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados
por garantas constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con
excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.

A los efectos de la aplicacin de la ley en el tiempo, el CCyC, al igual que la ley 17.711,
equipara las expresiones situaciones y relaciones jurdicas. En consecuencia, todo lo que
se dice de una, se afirma de la otra.

La situacin jurdica: concepto y distincin.


Concepto: es un determinado modo o una determinada manera de estar las personas en
la vida social, regulado por el Derecho (Diez Picazo y Gulln).
Distincin: las situaciones pueden ser unisubjetivas o plurisubjetivas.
Las unisubjetivas se refieren a la persona en s misma (mayor o menor de edad;
comerciante o sacerdote), o con relacin a los bienes (propiedad, y en general los
derechos reales).
Las plurisubjetivas se refieren a las situaciones en que actan ms de una persona, y dan
lugar a lo que se denomina relacin jurdica
La relacin jurdica: definicin.
Rivera dice que la relacin jurdica es el vnculo que une a dos o ms personas respecto
de determinados bienes o intereses, estable y orgnicamente regulada por el Derecho,
como cauce para la realizacin de una funcin social merecedora de tutela jurdica.

Otra posible definicin es la siguiente: es el vnculo jurdico entre dos o ms personas


tutelado por el derecho.

As, son relaciones jurdicas las que existen entre marido y mujer, comprador y vendedor,
propietario y acreedor hipotecario. En cambio, las relaciones de mero contacto social no
son relaciones jurdicas (Diez Picazo y Gulln).
Clases de relaciones jurdicas: la distincin y sus consecuencias.
Diez Picazo y Gulln distinguen relaciones jurdicas de derecho pblico y de derecho
privado:
- De derecho pblico
- De derecho privado, que se clasifican en:
- Familiares
- Patrimoniales
- De cooperacin social (aquellas que se originan en el seno de las asociaciones, personas
jurdicas creadas por los hombres para lograr fines de utilidad general)
Otro criterio las clasifica en:
- Uniformes: son, en cuanto a su contenido, iguales para todos. Sus normas son
imperativas. Ejemplos: matrimonio, patria potestad.
- Variables: no son, en cuanto a su contenido, iguales para todos. Sus normas son
supletorias. Son relaciones contradas en el marco de la autonoma de la voluntad.
Ejemplo: contrato de compraventa.

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Con respecto a las consecuencias, podemos decir que son las derivaciones o efectos que
reconocen su causa eficiente en las relaciones jurdicas.

Elementos de la Relacin:
Los Sujetos,
Las relaciones jurdicas se establecen entre personas y exclusivamente entre ellas.
Esto significa que normalmente se encuentra un sujeto activo titular del poder o
prerrogativa (derecho subjetivo) y un sujeto pasivo, titular del deber jurdico correlativo a
aqul.
Naturalmente esos roles pueden estar entrecruzados. As, en una compraventa a plazos el
comprador tiene el derecho de adquirir la propiedad de la cosa comprada y el deber de
pagar el precio; correlativamente el vendedor tiene el derecho de cobrar el precio y el
deber de transmitir la propiedad.
Un ejemplo de este elemento es el del art 1390 CCyC:

ARTCULO 1390.- Depsito en dinero. Hay depsito de dinero cuando el depositante


transfiere la propiedad al banco depositario, quien tiene la obligacin de restituirlo en la
moneda de la misma especie, a simple requerimiento del depositante, o al vencimiento del
trmino o del preaviso convencionalmente previsto.

La cuestin de las relaciones entre personas y cosas;


Algunos autores defienden la existencia de relaciones entre personas y cosas (serian las
que se originan en los derechos reales). As, el propietario tendra una relacin jurdica con
la cosa objeto del derecho real de dominio.
Estas tesis son repudiadas hoy por la mayor parte de la doctrina (De Castro, Garcia
Valdccasas, Castn Tobeas. Diez Picazo y Gulln).
La propiedad es una situacin jurdica unisubjetiva, ya que se refiere al modo de estar la
persona con relacin a los bienes, es por esto que esa cosa no est en "relacin" con el
sujeto titular, sino que ste ejerce sobre ella una potestad.
Esto no implica desconocer que todas las dems personas tienen el deber jurdico de
respetar la propiedad, que a su vez constituye un derecho subjetivo. Pero la relacin
jurdica propiamente dicha se va a establecer cuando alguien turbe o viole el derecho de
propiedad de otro; all nace el deber de restablecer el derecho violado, y por ende se
genera una relacin jurdica entre propietario y agente del hecho ilcito.

El objeto;
El objeto de las relaciones jurdicas son bienes e intereses que se resumen en conductas
humanas, cuando el objeto de la relacin es una prestacin de servicios (ejemplo de ello
son las relaciones laborales, aunque no se agotan all: el servicio del mdico o del abogado
son tambin bsicamente conductas).
Tambin el cuerpo, en ciertos casos, como surge de los artculos 17, 56 y 57 CCyC

La causa.
La causa de la relacin jurdica identifica a la fuente de la cual ellas emanan. Son, por lo
tanto, los hechos y actos jurdicos que producen como efecto jurdico el nacimiento de una
relacin jurdica.
Ej: un hecho ilcito da nacimiento a una relacin entre el autor de hecho y la vctima, en
virtud de la cual sta tiene el derecho de obtener de aqul una indemnizacin por el dao
sufrido; es una relacin jurdica causada por un hecho jurdico voluntario ilcito.

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La relacin jurdica: su contenido.


El contenido de la relacin jurdica est dado por derechos subjetivos y deberes jurdicos.
Estos derechos y deberes aparecen a veces con sujetos identificados ab initio, como
acontece con las relaciones de fuente contractual (comprador- vendedor. locador-
locatario).
En otros casos, est individualizado slo el titular del derecho subjetivo, y el sujeto pasivo
ser quien de alguna manera viola ese derecho: el que lesiona en un accidente, el que
vulnera el honor, el que perturba la posesin del propietario.
2. El derecho subjetivo: concepto.
Como se ha dicho, los derechos subjetivos son uno de los contenidos de las relaciones
jurdicas.
Su concepto, segn Rivera es: atribucin o prerrogativa que tiene el sujeto de exigir de
otro o de otros una determinada conducta.

Naturaleza del derecho subjetivo: distintas teoras.


Doctrina de la voluntad:
Atribuida a Savigny, pero desarrollada por Winscheid. Sostiene que el derecho subjetivo
es un poder atribuido por el ordenamiento jurdico a una voluntad.
Esto tiene dos significados:
Por un lado representa el tener derecho a un cierto comportamiento, acto u omisin por
parte de todas las personas o de una determinada persona frente al titular. Dice Winscheid
que la ley dicta una norma de conducta que pone a disposicin de aqul en cuyo favor se
ha dictado tal norma, dejando al beneficiario la facultad de hacer uso o no de ella. Si, por
ejemplo, alguien me fotografa, yo tengo derecho a exigir que esa fotografa no se publique
o a solicitar indemnizacin en caso de que ya lo haya sido. De este modo es la voluntad
del beneficiario la que resulta determinante para la puesta en ejecucin de las reglas que
prohben la captacin y la difusin de la imagen de las personas.
Por otro lado, la voluntad juega un rol decisivo para la creacin de ciertos derechos o para
su supresin o modificacin; as, el propietario tiene el derecho de vender o de alquilar, y el
acreedor tiene el derecho de ceder su crdito.

Doctrina del inters:


Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad y ha desarrollado la idea de que el derecho
subjetivo es un inters jurdicamente protegido.
Seala este autor que los elementos que constituyen los principios del Derecho son dos:
uno sustancial, en el que reside el fin prctico del derecho y que es la utilidad, la ventaja, la
ganancia asegurada por el derecho; el otro formal, que se refiere a ese fin nicamente
como medio, a saber la proteccin del Derecho, que es la accin judicial.
El inters es lo que constituye el principio del derecho, al que se une la accin judicial que
es la cubierta protectora del derecho.

Doctrina mixta:
Quienes sostienen esta doctrina lo hacen con la conviccin de que los elementos de la
voluntad y del inters no se contraponen ni excluyen sino que se complementan, es por
esto que propugnan que el derecho subjetivo es el poder atribuido a la voluntad para la
satisfaccin de intereses jurdicamente protegidos.

La concepcin individualista del derecho subjetivo: nocin, fundamento y


consecuencias.

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Esta concepcin ve en la existencia y en el ejercicio ilimitado del derecho subjetivo la


expresin de la libertad. Esta impregnada de la filosofa liberal. Sus bases son la
Declaracin de los Derechos del Hombre de 1789 y el CCFrancs de 1804.
La consecuencia de esta concepcin es que recrea una concepcin individualista de la
sociedad.

La concepcin negatoria del derecho subjetivo: sus principales expresiones y


expositores; consecuencias.
Doctrinas negatorias:
Nacieron al amparo del ambiente positivista y sociologizante del siglo XIX. Buscaron el
derecho no en la voluntad, sino en un orden objetivo: Estado, organizacin econmica,
solidaridad. Son la de Duguit, Kelsen y Larenz.
Len Duguit: dice que no existen derechos sino solamente deberes emanados del
ordenamiento jurdico, hay situaciones que pueden ser activas o pasivas, y si esta
situacin es violada, se abrir paso a una accin en beneficio de la persona interesada o
de cualquier otra designada por el derecho objetivo.
Hans Kelsen: este autor pretende excluir del mundo jurdico todo lo que no sea puramente
normolgico, es por esto que dice que el derecho objetivo slo crea deberes, y cuando el
Estado reconoce al sujeto alguna prerrogativa, tampoco deja de encontrar su origen en el
derecho positivo.
Larenz: en un primer momento el profesor alemn dice que el derecho subjetivo ha sido
sustituido por la nocin de situacin jurdica (posicin del miembro de la comunidad en el
orden jurdico), esta tesis desarrollada en 1934 era una herramienta del nacionalsocialismo
alemn de la poca. Hay que mencionar que posteriormente en 1975 reconoce la
existencia e importancia de los derechos subjetivos.
La consecuencia de esta concepcin es que ha llevado a la construccin de una idea del
derecho alejada del valor justicia, as como han terminado negando la personalidad
humana. Por ello sirvieron de fundamento a regimenes totalitarios, aunque sus autores no
persiguieron esa finalidad.
Distinciones conceptuales:
El Deber;
A todo derecho subjetivo corresponde en principio un deber que aparece como correlativo
al mismo. Es decir que, frente al que tiene la facultad de exigir el cumplimiento de la
prestacin, se presenta el deber de la otra parte, el deudor, de satisfacer esa prestacin.
En ciertas circunstancias el deber es genrico, de modo tal que corresponde a toda la
comunidad, como lo es el de respetar mi derecho de propiedad, respetar mi derecho a la
vida privada.
Tanto en el supuesto del deber individualizado en alguien, como en el del deber
genricamente atribuido a toda la comunidad, se impone el sacrificio y el inters propio
respecto de otro ajeno, y por lo tanto, siempre debe respetarse.

Los Deberes independientes: nocin y consecuencia;


Son deberes jurdicos que no corresponden a los derechos subjetivos de otros: por
ejemplo, la obligacin del Estado de conservar los caminos no genera ningn derecho
subjetivo concreto en los particulares.
Y su consecuencia principal es la de hacer nacer lo que se denomina intereses legtimos, y
en ciertos casos intereses difusos.

el inters legtimo: nocin;

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La nocin de inters legtimo ha sido elaborada en el derecho pblico, y tiene un rango


inferior al derecho subjetivo.
Son supuestos en los que el individuo no pretende la satisfaccin inmediata de un inters
propio, aunque mediatamente s puede beneficiarlo.
Ejemplos:
- Supongamos que existe un rgimen de concursos para ingresar a la carrera docente;
cualquier aspirante tiene la posibilidad de reclamar que ese rgimen se respete, lo cual no
quiere decir que tenga "derecho" al cargo docente, sino slo a participar del concurso.
- Existe una disposicin que prohbe elevar construcciones ms all de cierta altura; sin
embargo, la Municipalidad da un permiso para construir en violacin a esa regla. Un vecino
cuya visin se vera obstruida por el edificio a construir, tiene un inters legtimo en que se
cumpla la disposicin que establece la limitacin.

Los intereses difusos nocin;


Los intereses difusos, colectivos o fragmentarios, tambin llamados derechos de incidencia
colectiva identifican el inters de la comunidad en general de que se respeten ciertos
derechos que le corresponden a sus integrantes (como el medio ambiente, la fauna, flora,
valores espirituales o culturales y vinculados a la proteccin del consumidor, entre otros).
Son cuestiones que no corresponden a una persona en particular, sino a una colectividad
que puede verse afectada por la degradacin del medio ambiente, la destruccin del
patrimonio cultural, etc.

La carga: nocin.
Es una obligacin que tiene uno mismo como requisito para disfrutar de un beneficio. Se
exige el sacrificio de un inters propio para satisfacer otro inters propio.
Ej: para hacer oponible mi derecho, debo inscribirlo en un registro, si no cumplo esa carga
mi derecho carecer de eficacia frente a terceros

Derecho subjetivo y facultades: distincin.


Las facultades son elementos de los derechos subjetivos (por ejemplo, el derecho de gozar
de la cosa, como facultad inherente del derecho de propiedad).
Estas facultades no son independientes del derecho de que forman parte y pueden faltar
sin afectar el derecho en s (por ejemplo el derecho de propiedad no se extingue porque el
propietario no puede usar y gozar de la cosa dada a otro en alquiler).

Derecho y accin: relacin conceptual.


El derecho subjetivo, en forma dinmica, se manifiesta siempre en una accin, a travs de
la cual se promueve un proceso judicial. Por lo tanto, a todo derecho subjetivo corresponde
una accin, sin necesidad de que la ley expresamente la conceda.
La defensa de aquel contra quien se dirige la accin se denomina "excepcin". Esta
excepcin puede ejercerse de dos maneras: afirmando que la accin carece de
fundamento jurdico (no pago porque no existe deuda alguna, que corresponde a lo que se
llama "defensa"), o contraponiendo la existencia de una circunstancia o de un derecho que
destruye en todo o en parte la pretensin del actor ("excepcin" en sentido estricto: "no
pago porque ya pagu", o porque la deuda est extinguida por compensacin).

Clasificacin de los Derechos Subjetivos en el Cdigo Civil y Comercial de la


Nacin:

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La clasificacin de los derechos subjetivos en el CCyC se encuentra en el art.14 del


mismo:

ARTCULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se


reconocen:
a. derechos individuales; b. derechos de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al
ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.
Se trata de una particularidad de la regulacin del CCyC, porque los sistemas normativos
de derecho privado comparado solo regulan los derechos individuales.

Derecho Subjetivo sobre un bien individualmente disponible por su titular.


En este caso el inters es individual, lo que se proyecta en la legitimacin, pues la regla
general en materia de legitimacin es que los derechos sobre bienes jurdicos individuales
deben ser ejercidos por su titular, aun cuando sean varias las personas afectadas (Corte
Suprema de Justicia en caso Halabi).
Expresa Lorenzetti que en estos derechos subjetivos el inters es individual, la legitimacin
tambin y cada inters es diverso de otro, cada titular inicia una accin y obtiene una
sentencia en un proceso bilateral, es el modelo tradicional y en el se reconocen derechos
subjetivos, intereses legtimos o de hecho no reprobados por la ley.

Derecho de Incidencia Colectiva.


Dice Lorenzetti que en estos derechos el bien afectado es colectivo, el titular del inters es
el grupo y no un individuo particular. En estos supuestos puede existir una legitimacin
difusa en cabeza de uno de los sujetos que integran el grupo (inters difuso) o de una
asociacin que tiene representatividad en el tema (inters colectivo) o del Estado (inters
pblico).

3. El ejercicio de los derechos: principio general:


Los derechos subjetivos se ejercen frente a un sujeto titular del deber. ste puede cumplir
voluntariamente con su deber o no: en este ltimo caso el titular del derecho subjetivo debe
ejercerlo a travs de una accin para efectivizar el derecho mediante la sentencia judicial.
La regla es que nadie tiene derecho a hacer justicia por mano propia.
Hay un principio referido al ejercicio de los derechos, contenido en el art. 1717 CCyC:

ARTCULO 1717.- Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin que causa un dao a otro
es antijurdica si no est justificada.

De conformidad con el artculo 1717, todo hecho u omisin que cause un dao es
antijurdico. La excepcin a este principio est constituida
Como el mismo artculo lo seala por las causas de justificacin, que son
circunstancias en las cuales el ordenamiento jurdico otorga un permiso para daar'''. En
tales casos, el hecho u omisin daosos son lcitos, y no antijurdicos, sin perjuicio de que
en algn caso como sucede en el estado de necesidad pueda de todos modos ser
procedente el pago de una indemnizacin (responsabilidad por acto lcito). Estas
excepciones o justificaciones estn en el art 1718, son: ejercicio regular de un derecho,
estado de necesidad y legtima defensa.

Ejercicio regular de un derecho.

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De acuerdo a lo dispuesto por el inciso a, del artculo 1718, el ejercicio regular de un


derecho funciona como una causa de justificacin de los daos que puedan resultar de l
(v. gr., los sufridos por un deudor a raz de que su acreedor embarga y remata sus bienes,
o por un comerciante como consecuencia de que otro instala un negocio del mismo ramo
cerca del suyo y compite con l, etc.).
El ejercicio ajustado a los fines por los que el derecho fue reconocido y a los lmites
determinados por la buena fe, la moral y las buenas costumbres, se considera ejercicio
regular del derecho.
Sin embargo, esa justificacin tiene como lmite el ejercicio abusivo del derecho. De
acuerdo a lo establecido en el artculo 10 del Cdigo, el derecho debe ser ejercido de
conformidad con los fines del ordenamiento jurdico y los lmites impuestos por la buena fe,
la moral y las buenas costumbres. Cuando esos lmites se transgreden se configura el
abuso, que funciona as como "la excepcin de la excepcin": al no jugar la causa de
justificacin, el hecho daoso se torna antijurdico (v. gr., si el comerciante del ejemplo
incurre en competencia desleal).

Sus excepciones: estado de necesidad y legtima defensa como causas de


justificacin de un hecho que causa un dao: art. 1718 del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin.
ARTCULO 1718.- Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un
derecho. Est justificado El hecho que causa un dao:
a. en ejercicio regular de un derecho;
b. en legtima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente proporcionado,
frente a una agresin actual o inminente, ilcita y no provocada; el tercero que no fue
agresor ilegtimo y sufre daos como consecuencia de un hecho realizado en legtima
defensa tiene derecho a obtener una reparacin plena;
c. para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al agente o
a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla justificado
nicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa.
En este caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez
lo considere equitativo.

Estado de necesidad:
Concepto: situacin de peligro inminente que impulsa al agente como ltimo recurso a la
violacin del derecho ajeno para sustraerse de un mal al que ha sido extrao.
El estado de necesidad que se distingue de la legtima defensa por cuanto en este caso
el perjudicado es una persona ajena al hecho se configura cuando una persona causa
un dao para evitar otro mayor, actual o inminente, al que ha sido extraa, y que amenaza
al agente o a un tercero. De acuerdo a lo prescripto por el inciso c, el agente debe
encontrarse frente a una situacin de peligro que l no ha contribuido a causar, y que
genera la amenaza, para l o para un tercero, de sufrir un mal (un dao) actual o
inminente.
La nica posibilidad de evitar ese dao debe ser la produccin de otro de menor entidad;
en tal caso, si el agente opta por causar este ltimo perjuicio habr obrado en legtima
defensa. y su accin no ser antijurdica (v. gr., quien para salvar la vida de otra persona
que est en un edificio incendiado destroza la puerta y una ventana del inmueble lindero,
nico modo seguro de ingresar a aquel lugar).
Cabe resaltar que la ley dispone que el hecho se halla justificado nicamente si el mal (el
dao) que se evita es mayor que el que se causa. Siguiendo la opinin de la doctrina
ampliamente mayoritaria, el Cdigo establece expresamente que pese a configurarse los

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presupuestos del estado de necesidad el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en


la medida en que el juez lo considere equitativo, tratndose entonces de un caso de
responsabilidad por acto lcito.
Cuando el beneficiado por el dao causado en estado de necesidad es un tercero, ste
deber la indemnizacin, al menos en la medida de su enriquecimiento.
El estado de necesidad es un instituto esencial del derecho.
Ejemplos:
Los nufragos que se disputan el tabln.
La lucha por ganar la salida del teatro incendiado en que el espectador se ahoga por
el humo, y abrasado por las llamas pisotea el cuerpo de otro cado en el suelo.
El hacer abortar a una mujer cuya vida peligra.
Operar a un paciente en inminente riesgo de muerte, aunque se oponga el padre del
enfermo.
Entrar en domicilio ajeno para prestar auxilio o servir a la justicia.
Hurtar un panecillo para no morir de hambre.
Matar a un animal que nos embiste.
Requisitos:
Peligro inminente y cierto: El peligro es el estado caracterizado por el temor de
verificarse un mal. Esta situacin de peligro debe estar identificada por las notas de
inminencia y certidumbre para el individuo, ya que de otra forma, no habra
necesidad. Adems de ser actual, es decir estar presente en el momento de la
accin o en la cercana de producirse, requiere la inminencia. El peligro es
inminente, cuando la proteccin devendra demasiado tarde, si no se acta
inmediatamente. Si el peligro tan solo fuese prximo, el sujeto amenazado podra, al
fin de evitar el dao, recurrir a otros medios diversos del comportamiento daoso.
Inevitabilidad y gravedad del dao: a travs del comportamiento lesivo, el sujeto
quiere evitar no el peligro, sino el dao, por lo que la inevitabilidad se refiere al dao.
Adems se requiere que no se disponga de otro medio idneo para contrarrestar
eficazmente el peligro, es decir, se exige que la conducta del individuo sea
razonable, constituya la nica escapatoria y no exceda los lmites de lo
indispensable para remover el peligro. Hay que considerar tambin que el mismo
peligro puede ser grande para el pobre y pequeo para el rico, o variar su dimensin
en funcin de la utilidad subjetiva, quizs es ms valioso el perro indispensable para
el trabajo de un obrero que uno de lujo o el ordinario que sirve de lazarillo a un ciego
que el de raza caniche de una dama de sociedad.
Que no haya sido provocado por el agente: el peligro no debe haber sido provocado
voluntariamente por el individuo.
Proporcionalidad: la proporcin significa justa medida. Se trata de una comparacin
de males y no de un juicio de proporcionalidad entre el valor de los bienes
contrapuestos violentados (mal infringido). Esta ponderacin no supone un clculo
matemtico, sobre todo cuando se trata de un valor absoluto como es la vida. Ej: el
turista que sube a una montaa atado a otras cuatro personas y que en situacin de
necesidad corta la cuerda para salvarse, haciendo que se precipiten los otros cuatro
al abismo, actan en estado de necesidad an cuando su conducta provoca la
muerte de cuatro para salvar la propio.
No debe existir una obligacin de afrontar el mal: quien comete el acto necesitado a
fin de salvarse del peligro, no debe estar vinculado por una obligacin funcional de
afrontar el peligro, como sucede con el mdico de guardia que no puede dejar de
atender al paciente bajo pretexto de contagiarse; o el bombero que no puede
anteponer su condicin a la posible salvacin de los habitantes del edificio. Pero no

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puede imponerse un deber que signifique al individuo un sacrificio incondicional de


su vida o integridad (a ningn militar en la guerra puede exigrsele que se exponga a
una muerte segura).

Legtima defensa:
El inciso b, del artculo 1718 se refiere a los daos causados en legtima defensa, ya sea
propia o de terceros. La aplicacin de esta causa de justificacin requiere de la
configuracin de ciertos requisitos enumerados por la norma, los cuales son:
a) Existencia de una agresin ilcita, actual o inminente: la defensa privada procede contra
toda agresin o intromisin ilegtima de una persona en la esfera jurdica de otra, con
peligro para los bienes personales o patrimoniales de sta o de un tercero. Los medios
agresivos pueden ser cualquiera que tengan el efecto antes sealado (no solo intentar
herir, daar fsicamente o matar, sino tambin las injurias verbales o con gestos ofensivos
u obscenos, intento de sustraer un documento o destruir un expediente, etc), por lo que se
trata de un concepto amplio. La doctrina debati en su momento si la agresin de una
persona sin discernimiento, de animales, o de cosas, poda ser considerada ilcita a efectos
de habilitar la legtima defensa: no cabe duda de que as es, en atencin a que, en el
sistema del Cdigo, la antijuridicidad es objetiva y no requiere de la existencia de un acto
humano, y mucho menos de un acto voluntario o culposo.
b) Ausencia de provocacin suficiente de parte de quien se defiende.
c) Empleo de un medio racionalmente proporcionado para defenderse, en relacin con el
usado por el atacante (no acta en legtima defensa quien responde con disparos de arma
de fuego a un simple empujn propinado por el agresor). El empleo de medios excesivos
impide prevalerse de la causa de justificacin, y convierte en antijurdico al acto daoso.

El Cdigo no se refiere a la denominada "legtima defensa putativa", constituida por


aquellos casos en los cuales se acta errneamente en la conviccin de estarse
defendiendo, pero no se dan objetivamente las circunstancias antes mencionadas (como el
caso de quien cree que est siendo atacado en la va pblica por alguien que en realidad
se acerc a hacerle una pregunta). En la medida en que tales requisitos no se encuentren
reunidos, la legtima defensa putativa no borra la antijuridicidad civil, aunque pueda
eventualmente excluir la culpabilidad'''.
La ltima parte del inciso que se est analizando se refiere a los daos causados a
terceros por quien acta en legtima defensa (v. gr., un agente de la polica que al repeler a
balazos la agresin de un delincuente hiere a un tercero que pasaba por el lugar). Esa
situacin haba dado lugar a distintas posturas, dado que un sector de la doctrina entenda
que en tal caso el tercero nicamente poda reclamar una indemnizacin de equidad, es
decir, no plena. El Cdigo ha adoptado un criterio distinto, pues se considera que la
legtima defensa justifica los daos que se causan a quien es agresor, mas no los sufridos
por terceros ajenos a ese ataque.
Por eso dice el mencionado inciso c, que el tercero que no fue agresor ilegtimo y sufre
daos como consecuencia de un hecho realizado en legtima defensa tiene derecho a
obtener una reparacin plena.
El artculo 2240, que regula la defensa extrajudicial de la posesin, constituye una
aplicacin puntual del instituto de la legtima defensa.

Diferencias entre estos institutos:


Ambos se tratan de situaciones de defensa ante un peligro inminente, pero mientras uno
es una accin agresiva, la otra, es una reaccin defensiva; uno es un ataque, la otra es un

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contraataque, la legtima defensa ataca el agresor injusto, el estado de necesidad hiere al


tercero inocente.
En el estado de necesidad entrechocan dos intereses lcitos, en cuanto en la legtima
defensa, solamente uno de los intereses en conflicto es lcito y se contrasta con una
agresin injusta

Lmites al ejercicio de los derechos subjetivos: enunciacin.


El lmite al ejercicio de los derechos subjetivos est dado por:
Principio de buena fe (con sus campos de aplicacin: doctrina de los actos propios y
teora de la apariencia jurdica).
Abuso del derecho: fundamentalmente como aplicacin del principio de buena fe.

Su calificacin como Principios Generales y su inclusin en el Ttulo Preliminar del


Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Principio de la buena fe: (art. 9)


El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin adopta a la buena fe como un principio general
relativo al ejercicio de los derechos. Tradicionalmente fue una regla especfica (relacionada
con supuestos de hecho en el campo de las obligaciones, contratos y derechos reales,
entre otros) pero ahora se la generaliza, por ser un concepto jurdico indeterminado,
entonces debe buscarse una adaptacin flexible a las circunstancias de tiempo y lugar. Es
un principio general porque constituye un mandato de optimizacin, en cuanto ordena
reglas de comportamiento cooperativo en la mayor medida posible para el caso. Alexy dice
que este mandato de optimizacin cumple funciones importantes como ser regla de
interpretacin, fuente de derechos, correctiva del ejercicio de los derechos (ya que seala
un deber ser, que acta como control y lmite) y eximente de responsabilidad (si hay
buena fe, no hay culpabilidad en el obrar).
Tiene un lugar de relevancia en el CCyC, ya que est presente en su Ttulo Preliminar
(ms all de la cantidad de veces en las que se apela a l a lo largo de todo el cdigo);
incorporar a la buena fe dentro del ttulo preliminar coloca a este principio de forma
expresa y precisa en el lugar central que debe tener en el derecho privado actual.
Lorenzetti dice que la incorporacin de la buena fe en el ttulo preliminar llega al grado
mximo de generalizacin de este principio dentro del Derecho Privado. Este cambio no
exista con anterioridad en ninguno de los proyectos anteriores y permite dar un sentido
general al ejercicio de los derechos en funcin de su sociabilidad, es que este principio
estaba focalizado en los contratos y ahora se presenta en todo el derecho civil y comercial.

Abuso del derecho (art 10 y 14 2prrafo)


Como en el caso del principio de la buena fe, el abuso del derecho es un principio general
que tiene influencia en todo el sistema de derecho privado. Estaba contemplado como una
regla de Derecho especfica dentro de los actos ilcitos, pero ahora como principio general
tiene influencia en todo el derecho privado y que todos los derechos pueden ser juzgados
conforme a este criterio.
Un artculo del CCyC donde se observa es el art. 1941, que dice que el dominio perfecto es
el derecho real que otorga todas las facultades de usar, gozar y disponer material y
jurdicamente de una cosa, dentro de los lmites previstos por la ley y uno de esos lmites
es el previsto por el artculo 10.

El principio general de la buena fe: buena fe subjetiva y buena fe objetiva.


El principio general de la buena fe se encuentra expresamente en el Art 9 CCyC:

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ARTCULO 9.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.
Presenta dos facetas:

Buena Fe Subjetiva: o creencia


Las partes deben confiar en las situaciones tal como se presentan, lo cual remite a una
valoracin subjetiva (ya que el juez debe valorar la intencin del sujeto, estado psicolgico
o ntima conviccin en relacin a la situacin dada), pese a ser subjetiva debe ser fundada
y general. Importa afirmar que el sujeto obra de buena fe cuando esta persuadido de
actuar legtimamente, siempre que ese convencimiento no provenga de su propia
negligencia. Tiene aplicacin en el campo de los derechos reales.

Buena Fe Objetiva: o lealtad


En este caso la buena fe se relaciona con el comportamiento leal y honesto, no se refiere a
la creencia que un sujeto tiene respecto de la posicin de otro (como la subjetiva), sino a la
manera en que las partes deben comportarse en el cumplimiento de un contrato.
Impone el deber de actuar con lealtad y rectitud, tanto en las tratativas anteriores a la
celebracin del contrato, cuanto en su celebracin misma, interpretacin y ejecucin.
Se aplica en el campo de los derechos personales, de crdito u obligaciones.
Sus funciones son:
Causa de exclusin de culpabilidad
Elemento fundamental para la interpretacin y ejecucin de los contratos
Lmite al ejercicio de los derechos subjetivos

Superacin de estas expresiones.


En el inters de la Comisin redactora del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin por
destacar las similitudes y diferencias con el Proyecto de 1998, se recuerda que en el art.
395 este dispona: Buena fe. Los actos jurdicos deben ser celebrados y ejecutados con
buena fe y lealtad. La parte que obra de mala fe debe resarcir el dao causado
El texto actual, expresan sus redactores, se aparta del proyecto de 1998 por dos motivos:
a) metodolgico, en tanto si bien se inserta en el ttulo del "ejercicio de los derechos", su
redaccin hace referencia al acto jurdico, por lo que debera haberse incorporado en el
ttulo correspondiente a esa materia, y b) sustantivo: incluye junto a la buena fe, la
"lealtad", lo que es inadecuado por cuanto "puede dar lugar a una interpretacin
restrictiva". De ah que, concluyen, bajo el principio de buena fe se entiende "la exigencia
de un comportamiento leal" (buena fe objetiva), cuanto "la denominada buena fe 'creencia'
(subjetiva), que incluye la apariencia", por lo que se puede prescindir de esa expresin.

La doctrina de los actos propios: nocin, requisitos y aplicaciones judiciales.


Nocin:
La buena fe exige congruencia consigo mismo. De modo que puede entenderse que, bajo
ciertas circunstancias, obra prescindiendo de la buena fe, quien vuelve sobre una conducta
anterior que ha creado en la otra parte de una relacin juridica, una expectativa seria de
comportamiento futuro.
Es decir, a nadie le es lcito volver sobre su conducta anterior, cuando esa conducta es
jurdicamente relevante y puede suscitar en otra persona una legtima confianza de que se
mantendr aquella conducta.

Requisitos:

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una situacin jurdica preexistente:


una conducta del sujeto, jurdicamente relevante y eficaz que suscite en la otra parte
una expectativa seria de comportamiento futuro: a ello la Corte Suprema ha agregado que
debe ser un comportamiento deliberado
una pretensin contradictoria de dicha conducta, atribuible al mismo sujeto (la
pretensin se entiende como reclamo o declaracin de voluntad).

Aplicaciones judiciales:
Sobre la base de estas pautas, la jurisprudencia ha resuelto ya muchos casos. Se ha dicho
que incurre en una conducta contradictoria quien plantea la inconstitucionalidad de una
norma que ella misma ha pretendido que se aplique, o que anteriormente haba aceptado;
el socio que cuestiona una decisin de la sociedad que haba consentido; quien demanda
por rescisin de un contrato habiendo recibido los pagos aun tardos de su contraparte: la
compaa de seguros que concurra a cobrar el precio al domicilio del asegurado, y luego
pretendi la aplicacin de la clusula que estableca que los pagos deban hacerse en la
compaa; el vendedor que invoca la inflacin para no cumplir una compraventa, y
pretende devolver el precio sin actualizarlo, etc.

La apariencia jurdica: nocin; fundamento; condiciones para su invocacin; casos


de aplicacin.
Los derechos son abstracciones, pero su ejercicio se revela a travs de actos materiales,
que normalmente responden a una realidad jurdica subyacente (ej: la posesin de una
cosa suele corresponder a un derecho de dominio sobre ella), sin embargo tambin existen
situaciones en que los actos materiales no responden a un derecho subyacente, pero
parecen traducir su existencia (ej: cuando el poseedor no es el propietario, sino un
usurpador; o el que ha sido declarado heredero por desconocer la existencia de un sujeto
con mejor derecho que l a la herencia). Ante esto el Derecho se pregunta: ha de
prevalecer la verdad jurdica subyacente o se debe reconocer efectos jurdicos a la
apariencia?, a esto pretende dar respuesta la teora de la apariencia.
Nocin: esta teora dice que debe subsistir el derecho adquirido en razn de una
apariencia (realidad exterior visible), siempre que se den ciertas condiciones que hacen
sustancialmente a la buena fe del sujeto que ha actuado sobre la base de la apariencia
creada. Su efecto es crear a favor del sujeto que ha actuado en razn de ella, los derechos
que ste no habra podido adquirir por el juego normal de las normas jurdicas, por lo que
el derecho adquirido es oponible al verdadero titular (aunque este no haya intervenido en la
relacin jurdica).
Fundamento: hay dos fundamentos; el primero es la proteccin del tercero de buena fe
(aquel que ha actuado en virtud de una situacin exterior visible creada por otro que
reflejaba la existencia de un derecho aunque ste no existiera en la realidad), y el segundo
es la necesidad de la tutela de la seguridad jurdica dinmica (la seguridad propia de las
relaciones jurdicas).
Condiciones para su invocacin: para aplicarla es necesario que exista, por un lado una
situacin de hecho exterior, visible, que cree la apariencia de la existencia de un derecho
subyacente (elemento objetivo o material) y por otro lado se necesita que quien acta en
razn de la apariencia creada lo haga de buena fe (este es el elemento subjetivo o
psicolgico).
Casos de aplicacin:
Caso del heredero aparente (art 2315 CCyC)
Representacin aparente (art 367 CCyC)

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El abuso del derecho: Su definicin como principio general del ejercicio de los
derechos.
El Cdigo Civil y Comercial eleva el abuso del derecho a la categora de principio general
que acta como un lmite interno al ejercicio de los derechos, no se aplica a las libertades
genricas. La novedad que introduce el cdigo es su aplicacin en el campo de los
derechos de incidencia colectiva y las situaciones abusivas en los contratos de consumo.
En el Cdigo anterior se lo consideraba una regla, ahora es un principio general que se
aplica al ejercicio de todos los derechos, no es solamente un supuesto de ilicitud, sino un
principio general de sociabilidad en el ejercicio de los derechos. Es decir, que el CCyC
reconoce este principio como un principio vertebral para el derecho argentino.

El abuso del derecho en el derecho argentino: breve nocin de sus antecedentes en


el Cdigo Civil y la evolucin jurisprudencial.
Nuestro Cdigo Civil, como todos los cdigos de su poca, no recept en forma expresa la
doctrina del abuso del derecho. Por el contrario, afirm que el ejercicio de un derecho
propio, o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn
acto (art. 1071).
En relacin a la evolucin jurisprudencial, la jurisprudencia reconoci en ciertos casos la
existencia de un ejercicio abusivo de los derechos.
Y para justificar este lmite al ejercicio de los derechos subjetivos, se fund
sustancialmente en el artculo 953 del Cdigo Civil, que exiga que el objeto de los actos
jurdicos debe ser conforme a la moral y las buenas costumbres.
Es decir que el contenido moral que tiene el ordenamiento se proyecta ms all del
dispositivo especfico, extendindose al ejercicio de los derechos derivados de las
relaciones o de las situaciones jurdicas.
Aunque la jurisprudencia es muy abundante, pueden sealarse algunos casos muy
importantes. La justicia declar que exista conducta abusiva por parte de quien pretenda
la demolicin parcial de un edificio porque ste haba invadido unos pocos centmetros de
su fundo; lo mismo en el caso en que se requiri la demolicin de un ornamento del edificio
vecino que avanzaba unos pocos centmetros sobre el jardn del demandante; luego si se
dejaron pasar diez meses de mora en el alquiler sin demandar el desalojo ni comunicar la
situacin al fiador, y luego se exigi a ste el pago de toda la deuda; tambin cuando se
pretendi resolver un contrato en razn del incumplimiento de obligaciones meramente
accesorias. o cuando se pretendi tambin la resolucin de un contrato en virtud de un
breve atraso del comprador en el pago de los intereses, cuyo monto resultaba exiguo
frente al 75% del precio ya pagado por el comprador y que se encontraba en posesin del
inmueble: cuando el acreedor eligi para ser subastado un inmueble habitado por la
esposa y los hijos del deudor en trance de divorcio y separacin de bienes, pese a que la
cnyuge haba indicado otros bienes con los cuales poda cobrarse el acreedor.
Estas reglas se aplicaron tambin a situaciones no patrimoniales, como la cuestin de la
autorizacin paterna para que el hijo menor entrase en comunidad religiosa, negndose el
padre indebidamente a ello, lo que fue juzgado como una conducta abusiva; del mismo
modo se consider que mediaba una conducta abusiva por parte del titular de la patria
potestad, que sin razones fundamentales impeda el trato entre los nietos y los abuelos,
etctera

La reforma de la ley 17.711.


En el ao 1968 se sanciona la ley 17.711 que incorpor al derecho positivo el principio de
la buena fe en el artculo 1198, el abuso del derecho en el artculo 1071, la lesin subjetiva
en el artculo 954, instituciones todas que se encuentran vinculadas en la medida en que

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reflejan la idea de que los derechos subjetivos no son absolutos, sino relativos, y que
deben ejercerse dentro de ciertas pautas impuestas bsicamente por el principio de buena
fe.
El artculo 1071 del Cdigo Civil deca entonces a partir de 1968: "El ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal, no puede constituir como ilcito
ningn acto, La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al
que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites
impuestos por la buena Fe, la moral y las buenas costumbres".
Se advierte de la lectura del articulo 1071 que la reforma de 1968 ha seguido el criterio
objetivo, es decir que considera que media ejercicio abusivo de un derecho cuando se
desva ese derecho de la finalidad que el ordenamiento jurdico ha tenido en miras al
reconocerlo, o cuando se exceden los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.

El texto legal del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin


Se encuentra en el art 10 y 14 2 prrafo del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin:

ARTCULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el


cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los
fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la
situacin jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho
anterior y fijar una indemnizacin

ARTCULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se


reconocen: a. derechos individuales;
b. derechos de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al
ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.

Abuso del derecho, de situaciones y de posicin dominante en el mercado.

Abuso del derecho:


El abuso del derecho es un ejercicio antifuncional de un determinado derecho propio, que
contrara lo razonable y lo justo. Para que se configure se requiere que un derecho sea
ejercido de un modo injusto, inequitativo o irrazonable, con afectacin de los derechos de
otros.
Contamos con un concepto normativo, pues el propio Cdigo indica que debe considerarse
ejercicio abusivo a aquel que:
a. contrara los fines del ordenamiento jurdico;
b. excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Ambos supuestos, que aluden a conceptos que deben ser objeto de interpretacin en cada
caso concreto, deben ser valorados en forma dinmica siempre.
En el caso de los contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas o
de contratos de consumo, las clusulas abusivas se tienen por no escritas, pues su
imposicin al adherente o consumidor constituye un ejercicio abusivo de las prerrogativas
del predisponente o proveedor (arts. 988, 1117 y concs.).

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Abuso de posicin dominante en el mercado:


Se halla en el art 11 CCyC:

ARTCULO 11.- Abuso de posicin dominante. Lo dispuesto en los artculos 9 y 10 se


aplica cuando se abuse de una posicin dominante en el mercado, sin perjuicio de las
disposiciones especficas contempladas en leyes especiales.
La posicin dominante en el mercado es la que posibilita que un determinado prestador o
conjunto de prestadores se abuse de su posicin de fortaleza en la relacin establecida
con un sujeto que se encuentra en situacin de debilidad jurdica, social o econmica.
Es claro que ello puede darse cuando existe una situacin de monopolio u oligopolio en la
provisin de un determinado bien o servicio; pero tambin cuando la naturaleza de las
relaciones y circunstancias en las que se proporcionan las prestaciones generan un
fenmeno de cautividad o de vulnerabilidad en quien las recibe.
Una situacin de posicin dominante puede obedecer a tres condiciones alternativas:
Que una empresa sea la nica oferente o demandante dentro de un mercado.
Que aunque no sea la nica no se encuentre expuesta a una competencia
sustancial.
Que, por el grado de integracin horizontal o vertical, pueda determinar la viabilidad
econmica de sus competidores.

Situacin jurdica abusiva:


El Cdigo contempla la situacin jurdica abusiva: se considera que existe situacin
jurdica abusiva cuando el mismo resultado se alcanza a travs de la predisposicin de una
pluralidad de actos jurdicos conexos (art 1120, que est relacionado con el art 1073 y
1074). Es una institucin novedosa que proviene de las elaboraciones de la doctrina
argentina en materia de relaciones de consumo, y cuyos perfiles principales son:
- El acto abusivo es una calificacin respecto del ejercicio de un derecho subjetivo.
- La situacin jurdica se refiere al ejercicio de varios derechos entrelazados por una
estrategia diseada por su titular.
- El autor crea un contexto para desnaturalizar, obstaculizar o impedir el ejercicio de
un derecho o una facultad de la otra parte.
Lo que se tiene en cuenta principalmente es el resultado prctico final.

Invocacin de la conducta abusiva.


La vctima del ejercicio abusivo de un derecho no est obligada a probar una determinada
intencin en el sujeto activo de la conducta que la afecta; le basta con demostrar la
inequidad de los efectos de ella.

Efectos.
Los efectos del acto abusivo son:
-Despojar de toda virtualidad al acto desviado, privndolo de efectos.
-Impedir el ejercicio de una accin judicial que se funde en el abuso.
-Siendo un acto ilcito, causa responsabilidad, y por lo tanto, las acciones son:
Tutela preventiva: el juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del
ejercicio abusivo o situacin jurdica abusiva.
Tutela resarcitoria: si corresponde, procurar la reposicin al estado de hecho
anterior y fijar una indemnizacin.

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UNIDAD III:
El sujeto. La persona fsica. Los derechos personalsimos. Los derechos sobre la
personalidad fsica

1. La persona.
Persona y hombre: la cuestin de la unidad o distincin conceptual.
Las concepciones del trmino persona se pueden clasificar en dos corrientes:
Los que consideran que la persona es el hombre, todo hombre por ser tal es
persona en el Derecho.
Los que consideran que el hombre es persona para el Derecho siempre y cuando
cumpla ciertos requisitos otorgados por el mismo ordenamiento jurdico: capacidad,
ciudadana, nacionalidad, status. Entonces pregonan que persona es un concepto
jurdico, mientras que hombre es un concepto de la naturaleza.

La evolucin de las ideas al respecto.


En el Derecho Romano: para ser considerado persona era necesario reunir un triple status:
libertatis, civitatis y familiae (solo era persona quien era libre, ciudadano y sui iuris); otros
eran menos persona, como los extranjeros o alieni iuris; y otros no eran persona, eran
objetos, como los esclavos.
(Esta concepcin fue un avance en la poca, pues antes del Derecho Romano y hasta las
enseanzas de los profetas de Israel y del Cristianismo se consideraba que el extranjero
no era persona)
Iusnaturalismo: La escuela del Derecho Natural (s XVI-XVII) revitaliz la nocin de
persona, identificndola con el hombre.
La persona como concepto tcnico-jurdico: en los siglos XVIII-XIX se produce una
devaluacin del concepto de persona, haciendo de l un instrumento tcnico-jurdico. As
para Thibaut la persona no era sino aquel a quien se considere sujeto de un derecho civil;
para Savigny las personas (plural) eran un elemento de la relacin jurdica; para Orgaz el
hombre es una realidad natural, pero la persona es una categora jurdica (hombre y
persona no son sinnimos, ya que se presentan en campos diferentes), por lo que para l
el hombre es persona en el Derecho slo cuando es capaz de adquirir derechos y deberes,
aptitud otorgada por el ordenamiento jurdico.
Las desviaciones del siglo XX: en este siglo se ve una desvalorizacin de la persona an
mayor, especialmente en la Alemania nacionalsocialista y los pases comunistas. En el
rgimen nacionalsocialista, la ley de ciudadana restableci el sistema de capacidades
jurdicas escalonadas, en el que haba ciudadanos de segunda clase (de origen judo) y
adems los extranjeros (en ese rgimen por avances territoriales de guerra) no eran
personas; adems incluso el proyecto de Cdigo Nacional preparado por la Academia de
Derecho Alemn sustitua la palabra persona por camarada, y capacidad jurdica por
posicin jurdica, pudiendo el juez degradar la posicin jurdica, viviendo a partir de ah el
camarada deshonrado como un animal de trabajo. Los derechos de los pases comunistas
predicaban ideas semejantes.

El estado actual de la cuestin: el personalismo tico y la unidad conceptual.


Luego de la 2 Guerra Mundial se ha revitalizado la nocin iusnaturalista de persona,
identificada con hombre (para ser persona slo basta con ser humano, ninguna cualidad
accidental puede variar la afirmacin absoluta de que todo hombre es persona).

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Esta idea se vincula con la nocin de igualdad consagrada por las constituciones, ya que
no es posible que haya igualdad si se restringe la condicin de persona a alguien. Es por
esto que se consagra una verdad absoluta: el hombre es la persona y es siempre persona.
Estas nociones se derivan del personalismo tico, que atribuye al hombre un sentido tico,
un valor en s mismo y por ende, una dignidad.

La unidad conceptual y sus consecuencias: comienzo de la personalidad;


Numerosos ordenamientos dispusieron que la personalidad comienza con el nacimiento y
finaliza con la muerte. Nuestro Cdigo Civil (ya derogado) estableci que la personalidad
comienza con la concepcin en el seno materno.

derechos y atributos de la personalidad;


El Derecho moderno reconoce la existencia de atributos esenciales a toda persona: son el
nombre, el estado, la capacidad, el domicilio y los denominados derechos de la
personalidad. Su reglamentacin constituye el material legislativo del derecho de las
personas.
Se parte de la nocin fundamental de la dignidad personal como valor mximo a respetar y
de l se derivan los derechos: al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen.

capacidad y personalidad: distincin;


Es necesario distinguirlos para evitar la confusin en que cayeron los codificadores en el
siglo XIX y muchos autores. La capacidad es un atributo de la persona (la incapacidad no
es una sancin, sino una proteccin, puesta a favor de la sociedad), hay dos
concepciones: la Unitaria, que dice que toda persona es capaz de derecho (la capacidad
forma parte de la condicin humana, por lo que se dice que el orden jurdico reconoce algo
preexistente) y la Dualista, que dice que personalidad y capacidad son cosas distintas, la
capacidad es el conducto por el que se reconoce derechos a una persona.

la voluntad y su valor jurdico.


Con relacin a esto hay dos posturas: la que expresa que la voluntad jurdica tiene valor
como fuente de derechos subjetivos y obligaciones (tiene eficacia como productora de
relaciones jurdicas a travs de los negocios o actos jurdicos); y adems la postura
positivista, que distingue entre persona y sujeto de derecho, ellos amenguan el valor de la
voluntad jurdica y dicen que slo tendr eficacia como generadora de relaciones jurdicas
en la medida en que el ordenamiento jurdico la autorice para ello.

La persona en el derecho positivo argentino: su definicin y anlisis.


El cdigo civil (derogado) brinda una definicin de persona en el art. 30: todo ente
susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Anlisis: se alude al ente como concepto abarcativo de personas fsicas y jurdicas;
tambin se equipara personalidad con capacidad (son personas quienes son capaces
jurdicamente); adems el trmino susceptibles ha sido interpretado por algunos autores
como que el ente no posee por s solo y en s mismo la aptitud jurdica, sino que la inviste
en razn de actuar dentro del ordenamiento jurdico (sin embargo esta postura es
normativista, y se entiende ya superada). La crtica ms importante que se ha hecho a esta
definicin es que nada agrega al derecho positivo.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin no brinda una definicin de persona.

Persona y hombre: el Cdigo Civil y el ordenamiento jurdico general.

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Nuestro derecho acepta la idea de que todo hombre es persona.


Partiendo de la Constitucin Nacional podemos decir que en ella se consagra la igualdad
ante la ley (art 16), la que es extendida en favor de los extranjeros (art. 20), es abolida la
esclavitud (art 15) y se garantizan como derechos de primer rango todos los que hacen a la
dignidad individual (arts. 14, 19, 18 y concordantes).
El Pacto de San Jos de Costa Rica dispone que toda persona tiene derecho al
reconocimiento de su personalidad jurdica (art 3) y como goza de jerarqua constitucional
(art 75 inc 22 CN) el resto del ordenamiento no puede desconocer la personalidad de todos
los seres humanos.
El Cdigo Civil (derogado) dice que es persona de existencia visible todo ser que
presentase signos caractersticos de humanidad (art 51) y por lo dems la capacidad es
regla y la incapacidad es excepcin (art 52). Por lo tanto le son permitidos todos los actos y
derechos que no le fueron expresamente prohibidos, independientemente de su calidad de
ciudadano y su capacidad poltica (art 53); es cierto que el permitidos del artculo 53 y el
texto del art. 31 daran la impresin de que la capacidad es concedida por el ordenamiento
en forma ms o menos arbitraria, pero ese artculo 31 proviene de una expresin del art 17
del Esbozo de Freitas.
El proyecto de reforma del Cdigo Civil de 1998 quiso eliminar el concepto de persona
humana, ya que consider que no haca falta definir aquello que toda persona conoce.

Clasificacin de las personas.


El Cdigo Civil (sin vigencia) daba la siguiente clasificacin:
Persona de existencia visible, o fsica
Persona de existencia ideal, o jurdica, las que se clasificaban en (art 33):
Pblicas
Privadas
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin clasifica a las personas en:
Persona humana
Persona jurdica, a las personas jurdicas las clasifica en el art 145 en:
Personas jurdicas pblicas (art 146)
Personas jurdicas privadas (art 148)

Concepcin de la persona en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.


El Cdigo civil y comercial de la Nacin no presenta una definicin de persona, pero las
clasifica en: persona humana y persona jurdica. A la persona humana tampoco la define,
slo cuenta con una definicin de persona jurdica: Son personas jurdicas todos los
entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y
contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.

2. Las personas fsicas: Comienzo de su existencia.


La cuestin del comienzo de la existencia de las personas fsicas interesa desde el punto
de vista jurdico, pero adems religioso, moral, tico, mdico, etc. Resultando evidente que
ese ser concebido pero no nacido reclama proteccin, la cuestin es determinar si ese feto
puede ser concebido o no como una persona distinta a la persona que lo lleva en su
cuerpo.
Evolucin:
En el Derecho Romano se consideraba que la existencia de las personas comenzaba en el
momento del nacimiento, se protega la vida concebida en el seno materno y si el nio
naca con vida, su existencia se computaba en cuanto a sus derechos, desde el momento
de la concepcin.

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El criterio de Savigny es el siguiente: al proteger al concebido el Derecho est tutelando


una ficcin, ya que si bien ese sujeto carece de capacidad, la ley lo ampara concedindole
ciertos derechos en su exclusivo favor.
La mayor parte de los cdigos decimonnicos siguieron las enseanzas de Savigny y la
tradicin del derecho romano (la persona comienza con el nacimiento), sin embargo
reconocieron una cierta capacidad jurdica en los sujetos concebidos pero no nacidos. (Se
critica esta concepcin por incurrir en una grave incoherencia: se otorgan derechos sin que
exista sujeto, una persona que sea soporte de ellos).
Por su parte Freitas (jurisconsulto brasileo) deca que la existencia comienza desde la
concepcin. Antecedente de esto fue el artculo 10 de la primera parte del Ttulo I del
Cdigo de Prusia, segn el cual los derechos comunes a la humanidad pertenecen a los
hijos an no nacidos desde el momento de su concepcin.
El Cdigo Civil de la Nacin Argentina, ya sin vigencia, sigui el criterio de Freitas, al
establecer en el artculo 70 que la existencia de las personas comienza desde su
concepcin en el seno materno.

El derecho positivo argentino: la solucin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.


El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece en su artculo 19: La existencia de la
persona humana comienza con la concepcin.
El CCyC mantiene el momento de la existencia de la persona (agregndole el calificativo
de humana) desde la concepcin, tal como lo previ Vlez Sarsfield siguiendo a Freitas y
al Cdigo prusiano. De este modo, el concebido es considerado una persona humana a los
efectos del CCyC, en los mismos trminos y con la misma extensin, limitacin y condicin
(nacimiento con vida) que hasta la actualidad.
Se reconoce al nasciturus o persona por nacer como sujeto de derecho y, por ende,
protegido por la legislacin civil siendo pasible de adquirir derechos y obligaciones
colocndose el eje en la nocin de concepcin.

Especial referencia a la Convencin sobre los Derechos del Nio y Ley 23849 (art. 2).
La Convencin sobre los Derechos del Nio, que cuenta con jerarqua constitucional (art
75 inc 22 CN) dispone en su artculo 1 que se entiende por nio a las personas menores
de dieciocho aos, interpretndose que la proteccin que brinda esta normativa lo es
desde el nacimiento.
Ahora bien, en 1990 se sancion la ley 23.849, que establece: Con relacin al artculo 1
de la Convencin sobre los Derechos del Nio, la Repblica Argentina declara que el
mismo debe interpretarse en el sentido que se entiende por nio todo ser humano desde el
momento de su concepcin y hasta los 18 aos de edad.

La cuestin de la fecundacin extracorprea.


La fecundacin extracorprea (in vitro) es el conjunto de intervenciones mdicas que van
desde la obtencin del vulo y el esperma, hasta la implantacin del vulo fecundado en el
tero propio o adoptivo para el ulterior desarrollo del mismo, pasando por la fecundacin y
el primer desarrollo de la clula germinal fuera del seno materno.
El uso de las tcnicas de reproduccin asistida es una realidad, millones de parejas
infrtiles son tratadas cada ao para ser madres y padres, en la actualidad, ms de 4
millones de personas han nacido gracias a estas tcnicas y muchos estudios demuestran
que no hay mayor riesgo de malformaciones en los bebs por el hecho de ser generados
fuera del cuerpo de la mujer.
En el pas hace varios aos que diferentes centros mdicos privados vienen llevando
adelante diferentes tcnicas de reproduccin humana asistida, pero hasta la actualidad se

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carece de una normativa integral y sistematizada que regule el uso de este tipo de
prcticas mdicas.
Con relacin a la fecundacin in vitro (extracorprea), con el Cdigo derogado la doctrina
nacional se debata acerca de cmo se debe interpretar la nocin de concepcin en el
seno materno, existiendo dos interpretaciones:
La fertilizacin in vitro debe ser considerada concepcin en el seno materno (ya que
era imposible que Vlez Srsfield en ese momento previera estos avances
cientficos)
La concepcin en el seno materno se produce con la transferencia y posterior
implantacin del embrin en el seno materno, por lo cual los embriones cuando no
estn an transferidos en el cuerpo de la mujer no deben ser considerados
personas en los trminos del artculo 63 del Cdigo Civil.
Para la Corte IDH la existencia de la persona humana comienza con la implantacin del
embrin y, por ende, el embrin no implantado no es persona humana.
Por fuera del CCyC, tanto la Ley 26.862 Acceso integral a los procedimientos y tcnicas
mdico-asistenciales de reproduccin mdicamente asistida, como su decreto
reglamentario 956/2013, siguen esta lnea interpretativa de entender que el embrin in vitro
no es persona humana. Ello se funda en el permiso o regulacin de tres cuestiones
centrales: 1) la donacin de embriones, 2) la criopreservacin de embriones y 3) la
reafirmacin de la revocacin del consentimiento hasta antes de la transferencia del
embrin en la persona.
Este debate doctrinario es sorteado en el CCyC, diciendo en su artculo 19 que la persona
humana comienza con la concepcin, sin embargo hay ciertos indicios que nos permiten
entender que para este cdigo el embrin no implantado no es persona humana, como en
el art. 20, que dice que se entiende por concepcin el plazo que corre entre el mnimo y
mximo para el embarazo; es decir, se relaciona la nocin de concepcin con la de
embarazo. Nunca podra haber embarazo sin, como mnimo, la implantacin del embrin
en la persona, otros artculos que permiten inferir esto son el 21 y 561.

Determinacin de la concepcin: las reglas legales e importancia de tal


determinacin;
Para evitar conflictos sobre cuando se ha producido la concepcin, el CCyC proporciona
una regla en el artculo 20:
ARTCULO 20.- Duracin del embarazo. poca de la concepcin. poca de la concepcin
es el lapso entre el mximo y el mnimo fijados para la duracin del embarazo. Se
presume, excepto prueba en contrario, que el mximo de tiempo del embarazo es de
trescientos das y el mnimo de ciento ochenta, excluyendo el da del nacimiento.
Siendo el momento de la concepcin clave para el reconocimiento de derechos y
obligaciones en el campo del derecho civil (ej: las presunciones en materia de
determinacin de la filiacin y las correspondientes acciones de filiacin), la legislacin se
interesa por determinar cundo comienza y, a la vez, entender que desde ese momento
la concepcin se da inicio a otra situacin o estado: el embarazo.
Concepcin y embarazo son nociones ntimamente conectadas. El CCyC se interesa por el
plazo de la concepcin para lo cual tiene en cuenta el tiempo de duracin de un embarazo.
Si bien no se sabe con exactitud cundo se produce la concepcin como sinnimo de
anidacin se recepta un determinado plazo para dar certeza. Por ello, salvo prueba en
contrario, el lapso del embarazo es de un mximo de 300 das y un mnimo de 180 das;
los mismos trminos que estableca la legislacin civil anterior (art. 77 CC).

el fenmeno de la concepcin: distintos criterios.

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Los criterios son:


Fecundacin: la concepcin se produce una vez penetrado el vulo por el
espematozoide, pues a partir de all surge una nueva vida, distinta a la de sus
progenitores, titular de un patrimonio gentico distinto.
Anidacin: existe a partir del desarrollo del cigoto o preembrin y su fijacin en el
tero materno, hecho que se produce a los 14 das de la fecundacin. Ya que hasta
ese momento el ncleo puede dividirse y formar gemelos monocigticos o
univitelinos, o fundirse con otros y formar quimeras o mosaicos genticos, tambin
porque el 50% de los vulos fecundados no anidan, por lo que no es lgico admitir
que exista vida humana hasta ese momento.
Formacin de los rudimentos del sistema nervioso central: sostiene que
estamos ante un ser viviente que tiene una pauta selectiva especficamente humana
cuando aparecen los rudimentos de lo que ser la corteza cerebral, que se produce
con la presentacin del surco neural. Este proceso comienza al dcimo quinto da
de la fecundacin y dura hasta el cuadragsimo. Una vertiente de esta idea es que
recin con la emisin de impulsos elctricos cerebrales verificables comienza la vida
humana, lo que se produce a las 8 semanas de la evolucin embrionaria.

La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos: Fallo Artavia


Murillo c/ Estado de Costa Rica.
Con fecha 28 de noviembre de 2012 la Corte Interamericana de Derechos Humanos dict
una sentencia de suma trascendencia porque fij su posicin respecto del status jurdico
de los embriones no implantados.
Adems, interpreta el art. 4 de la Convencin Americana de Derechos Humanos llegando
a redefinir el trmino "concepcin" en los casos de tcnicas de fertilizacin asistida. Desde
esa ptica, para la CIDH el embrin no puede ser entendido como persona para los efectos
del art. 4.1 de la Convencin Americana, porque la concepcin en el sentido de tal norma
tiene lugar desde el momento en que el embrin se implanta en el tero, razn por la cual
antes de este evento no habra lugar a la aplicacin del art. 4 de la Convencin.
Adems, es posible concluir de las palabras "en general", que la proteccin del derecho a
la vida con arreglo a dicha disposicin no es absoluta, sino es gradual e incremental segn
su desarrollo, debido a que no constituye un deber absoluto e incondicional, sino que
implica entender la procedencia de excepciones a la regla general. Asimismo sostiene que
el objeto y fin del art. 4.1 de la Convencin es que no se entienda el derecho a la vida
como un derecho absoluto, cuya alegada proteccin pueda justificar la negacin total de
otros derechos.

El embarazo: nocin;
El embarazo es el perodo de gestacin que corre entre la concepcin y el nacimiento.

Su Reconocimiento: Importancia.

La condicin del nacimiento con vida.


Se encuentra en el artculo 21 CCyC
ARTCULO 21.- Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o
implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida.
Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existi.
El nacimiento con vida se presume.
Se sienta como principio una condicin resolutoria: los derechos y deberes que adquiere el
concebido (cuando la causa fuente del embarazo es el acto sexual) o el implantado en la

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persona (cuando la causa fuente son las tcnicas de reproduccin humana asistida) se
consolidan o quedan irrevocablemente adquiridos con el nacimiento con vida.
En sentido contrario, si el concebido o implantado no nace con vida, la ley considera que la
persona humana no ha existido.

El nacimiento: cundo se considera producido;


El nacimiento con vida se considera producido cuando acontece el alumbramiento y es
separada de la persona que dio a luz; es decir, cuando se est ante dos personas con
individualidad propia. Si fallece antes de ese momento, se considera que la persona nunca
existi, por lo que el CCyC sigue la lnea de la legislacin anterior.

El CCyC unifica y simplifica en un mismo articulado lo que en el CC estaba previsto en dos


normativas (arts. 74 y 75). Adems, no se reiteran consideraciones superfluas o
innecesarias para la poca actual (como el art. 71, que sealaba la falta de distincin entre
parto natural o cesrea; o el art. 72, que aluda a que no importaba si los nacidos estaban
con vida aunque no tuvieran posibilidad de que se prolongue o mueran despus de nacer
por un vicio orgnico interno o por nacer antes de tiempo; o el art. 73, que se dedicaba a
sealar que el nacimiento con vida era reputado cierto cuando las personas que haban
asistido al parto hubiesen odo la respiracin o la voz de los nacidos, o hubiesen observado
otros signos de vida). Todas estas consideraciones no estn presentes en el CCyC.

La presuncin de vida
De manera expresa, se considera que el nacimiento con vida se presume, presuncin que
es iuris tantum como la legislacin anterior. Por lo tanto, la carga de la prueba recae en
quien sostenga lo contrario, que la persona no naci con vida, de conformidad con el
respeto a la persona humana o a favor de su existencia.
Esta presuncin se funda en el respeto reverente que la ley debe a los fueros de la
personalidad, bastando que se produzca el alumbramiento para que se entienda que se
ha nacido con vida.
Cmo se prueba? El CCyC simplifica la regulacin al respecto, considerando que no hace
falta dedicar una disposicin especial para esta cuestin sobre cules son los modos de
probar el nacimiento con vida, ya que la prueba de este hecho est sujeto a todos los
medios probatorios normales.
En el Cdigo Civil estaba en el artculo 73, ut supra.

La cuestin de la viabilidad.
Viabilidad significa nacimiento con vida y con los elementos de conformacin y desarrollo
necesarios para seguir gozando de ella.
El CCyC no exige este requisito, ni siquiera aparece en el articulado alguna referencia a la
viabilidad, como s apareca en el Cdigo Civil (en el artculo 72, que tampoco exiga
viabilidad).

Los nacimientos mltiples: la solucin legal.


Antiguamente, el nacimiento de varios hijos en un solo parto daba inconvenientes
especialmente en cuestiones hereditarias por el rgimen del mayorazgo, esta institucin
fue cayendo en desuso hasta que nuestra Constitucin Nacional la hizo inviable (art 16
CN).
El artculo 88 CC estableca la igualdad absoluta de los hijos nacidos vivos en el mismo
parto.

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En el CCyC no aparece el tema de los nacimientos mltiples, ya que se considera


innecesario, en virtud de la igualdad absoluta que nuestra sociedad actual consagra.
En la actualidad se refiere a este caso el artculo 39 de la ley 26.413: Si naciera ms de un
hijo vivo de un mismo parto, los nacimientos se registrarn en inscripciones separadas y
correlativas, hacindose constar en cada una de ellas que de ese parto nacieron otras
criaturas.

3. Los derechos personalsimos: concepto e importancia de los mismos.


Derechos sobre la personalidad o derechos personalsimos: son las prerrogativas de
contenido extrapatrimonial inalienables, perpetuas y oponibles erga omnes, que
corresponden a toda persona por su condicin de tal, desde antes de su nacimiento y
hasta despus de su muerte, y de las que no puede ser privada por la accin del Estado ni
de otros particulares porque ello implicara desmedro o menoscabo de la personalidad.
Constituyen una categora de los derechos sujetivos esenciales, que se encuentran
respecto de la persona en una relacin de ntima conexin.
Importancia:
En ellos se encuentran implicadas cuestiones que guardan ntima conexin con
aspectos fundamentales y atributos esenciales de la persona humana.
Son verdaderos derechos subjetivos.
El fundamento constitucional en nuestro pas les confiere un slido sustento.
Acontecimientos mundiales que han suscitado una problemtica desde la ptica
tico-jurdica de estos derechos (como la posibilidad de realizar ablacin de
rganos).
Los efectos atribuibles al consentimiento que debe prestar la persona interesada, a
la capacidad de sta para otorgarlo, la viabilidad de su revocacin y a la posibilidad
de su suplencia por el representante legal o la autoridad judicial.
La solucin que se le da a las tcnicas de fertilizacin asistida.
La preocupacin ante la posibilidad de realizacin de tcnicas y experiencias
genticas.
La relacin entre el derecho a la intimidad, imagen y honor con la informtica.

El fenmeno de su internacionalizacin: causas y efectos;


Dentro de la normativa internacional estn:
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948).
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de la ONU (1966).
Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales
Pacto de San Jos de Costa Rica (1969). Establece en su prembulo el compromiso
de consolidar un rgimen de libertad personal y justicia social fundado en el respeto
de los derechos esenciales del hombre, que tienen como fundamento los atributos
de la persona humana, por lo cual se justifica una proteccin internacional.
Es decir, nuestro pas est comprometido en un derecho internacional protector de los
derechos humanos, entre los que se encuentran los derechos de la personalidad.
La pluralidad de las normas convencionales internacionales as como la organizacin de
instituciones dirigidas a aplicarlas, permite reconocer la existencia de un Derecho
Supranacional.
Adems, se ha reconocido la igualdad de la mujer con el hombre, al ratificar la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer,
lo que incide en el derecho privado, al imponer el reconocimiento de derechos.
Estos tratados son obligatorios para los estados, como lo dispone la Convencin de Viena
sobre Derecho de los Tratados: todo Tratado en vigor obliga a las partes y debe ser

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cumplido por ellas de buena fe (art 261) y una parte no podr invocar las disposiciones de
su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado (art 27), la
convencin ha sido ratificada por Argentina.

la internacionalizacin y el derecho interno: sus consecuencias.


El Estado signatario tiene la obligacin de adecuar su Derecho Interno al Derecho
Convencional.
La mora irrazonable en proceder a dicha adecuacin, coloca al Estado en la situacin de
incumplimiento de los deberes asumidos al ratificar la Convencin.
La no adecuacin oportuna del derecho nacional y la no aplicacin por los Jueces del
Estado de estas normas habilita la intervencin de los organismos internacionales creados
para tutelar los derechos reconocidos en las convenciones, en nuestro caso: la Comisin y
la Corte Interamericana (creados por el Pacto de San Jos de Costa Rica), que pueden
adoptar las medidas pertinentes para la restitucin del goce de los derechos conculcados,
incluyendo una indemnizacin.

La internacionalizacin y la constitucionalizacin de estos derechos: la integracin y


sus efectos.
El artculo 17 inc. 22 de la CN, con la reforma de 1994 enumera una serie de instrumentos
internacionales que tienen jerarqua constitucional, no derogan ningn artculo de la
primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos.
Hay que aceptar la operatividad inmediata de los derechos reconocidos en esas
convenciones, de donde:
El derecho interno infraconstitucional debe adecuarse al derecho convencional
constitucionalizado.
La interpretacin del derecho infraconstitucional debe ser armoniosa con el derecho
convencional.
Es inconstitucional el derecho infraconstitucional que no se adecua al derecho
convencional.
Hay que analizar la integracin de las convenciones internacionales de DDHH con el resto
de la Constitucin, teniendo en cuenta que no derogan artculo alguno de la misma de la
primera parte. Esto ha sido interpretado por la Corte Suprema, que dice que los
constituyentes han comprobado que los tratados no producen derogacin alguna. Es
interesante recordar que las clusulas constitucionales y las de los tratados tienen la
misma jerarqua y son complementarias, por lo que no pueden desplazarse o destruirse
recprocamente.

Naturaleza jurdica: distintas tesis.


La problemtica consiste en establecer si los derechos personalsimos son verdaderos
derechos subjetivos o no.
Tesis que niega que sean derechos subjetivos:
Ha sido defendida entre otros por Orgaz, han opinado que no puede reconocerse la
existencia de verdaderos derechos a la vida, integridad corporal, honor, etc y que el
derecho subjetivo surge slo despus de la lesin inferida por otro sujeto a esos bienes y
que tal derecho ya no se tipifica como un derecho a la vida, integridad, etc, sino como el de
obtener la condenacin del ofensor.
Adems dicen que no tienen contenido econmico y por lo tanto, no existe frente a ellos un
deber correlativo.
Refutacin de esa tesis:

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La tesis anterior ha sido refutada por Cifuentes, expresa que si hay lesin (carcter lesivo
en el acto) es porque haba algo que era objeto de esa lesin, y ese algo es un derecho
subjetivo, pues le corresponden facultades que se ejercen sobre un objeto interior a la
persona, y con pretensin de respeto hacia los dems, las personas del deber correlativo.
Defienden que no es indispensable hallar un contenido econmico en una prerrogativa
jurdica para calificarla de derecho subjetivo, basta con que exista la posibilidad de hacerla
valer de modo que sea reconocida y respetada haciendo cesar o impidiendo su
perturbacin o lesin. Esta es la tesis predominante.

Caracteres: enunciacin y nocin de los mismos.


Siguiendo a Cifuentes son:
Innatos: corresponden a la persona desde su origen.
Vitalicios: rigen durante toda la vida de la persona.
Necesarios: no pueden faltar durante la vida del ser humano, ni pueden perderse de
modo definitivo.
Esenciales: representan un mnimo imprescindible para el contenido de la
personalidad humana y tienen por objeto los bienes ms elevados frente a otros
materialmente importantes.
De objeto interior: las manifestaciones de la persona que corresponden a los
Derechos Personalsimos son interiores e inseparables de ella.
Inherentes: unin inseparable del objeto con el sujeto.
Extrapatrimoniales: en caso de ser lesionados, generan a favor de su titular una
accin de resarcimiento econmico.
Relativamente indisponibles: no pueden ser enajenados ni transferidos mientras viva
la persona.
Absolutos: oponibles erga omnes.
Privados: este carcter no se altera por el hecho de que para la lesin a un derecho
privado est prevista una sancin penal pblica.
Autnomos: son una particular categora de derechos subjetivos.

Su clasificacin: criterio distintivo y enunciacin de sus clases.


Se los clasifica segn los bienes jurdicamente protegidos (las mltiples manifestaciones
que parten de la persona y tienen un particular modo de ser):
Derechos que protegen las manifestaciones fsicas de la persona: atribuciones que
la persona tiene sobre su propio cuerpo, vida, salud y despojos mortales en un
doble sentido (posibilidad de efectuar actos de disposicin y proteccin frente a la
agresin de terceros), son:
Derecho a la vida
Derecho a la integridad fsica como defensa ante un atentado
Derecho a la disposicin del cuerpo
Derecho a disponer de su cadver
Los que protegen las manifestaciones espirituales de la misma: derecho a la
proteccin del honor, intimidad, e imagen de cualquier forma en que se vean
atacadas y en sus conceptos ms amplios.
Los que protegen las libertades:
De movimiento
De las acciones
De conciencia
De expresin de ideas
De realizar actos jurdicos

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Inviolabilidad de la persona humana.


ARTCULO 51.- Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana es inviolable
y en cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad.

La inviolabilidad de la persona humana, por un lado, implica que la integridad de la persona


est expresamente tutelada en todas sus dimensiones, por otro lado, entraa
intrnsecamente respeto por su autonoma y, consecuentemente, exige su consentimiento
para la disposicin de los derechos personalsimos que esta contempla.
La inviolabilidad de la dignidad de la persona humana es una garanta que posibilita a todo
el mundo, incluso a los interesados, el establecimiento de restricciones a su significado y
alcance. La libertad y la dignidad pertenecen a la esfera de lo no negociable, de lo que est
fuera del mercado. De esta manera, el reconocimiento y respeto por la dignidad de la
persona humana implica, adems, consagrar a la persona como un fin en s mismo
proscribiendo todo trato utilitario. En este sentido, la inviolabilidad de la persona,
consagrada en el art. 51 CCyC se relaciona con el art. 17 CCyC que establece el principio
de no comercialidad del cuerpo humano y sus partes, negndoles todo valor econmico,
pudiendo tener solo un valor afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social....
Es coherente establecer que la propia persona es la que puede disponer del cuerpo y de
sus partes integrantes para los fines mencionados, sobre la base del reconocimiento de la
dignidad insita del art. 51 CCyC.

Disposicin de derechos personalsimos.


ARTCULO 55 CCyC.- Disposicin de derechos personalsimos. El consentimiento para la
disposicin de los derechos personalsimos es admitido si no es contrario a la ley, la moral
o las buenas costumbres. Este consentimiento no se presume, es de interpretacin
restrictiva, y libremente revocable.
De esto se desprende que los derechos personalsimos son relativamente indisponibles.
De modo que, en principio, se puede disponer de ellos. As, una persona puede, por
contrato: obligarse a la participacin en una pelea de boxeo disponiendo de su integridad
fsica; disponer de su privacidad para protagonizar un reality show; mediante un acto de
disposicin material o jurdica, permitir la intromisin en su vida privada, que se difunda su
imagen, que se tate su cuerpo, o que se le adose un piercing.
La regla es la libertad. Sin embargo, siguiendo a De Lorenzo, el lmite de libertad de
actuacin individual o de autodeterminacin est en que no se perjudique intolerablemente
la dignidad de la persona humana. Por eso, el lmite a la posibilidad de disponer lo
constituye que el consentimiento no sea contrario a la ley, la moral o las buenas
costumbres.

4. La personalidad fsica.
Los derechos sobre la personalidad fsica. Las cuestiones comprometidas;
Las cuestiones son:
las atribuciones que a la persona puedan corresponder respecto de su vida, su cuerpo y
su salud, y de sus despojos mortales.
su proteccin legal.
la determinacin de los lmites de aquellas atribuciones.
el reconocimiento de la validez o invalidez de los actos u omisiones que importen una
disposicin relativa o absoluta de esas facultades.

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al valor y efectos jurdicos del consentimiento prestado por el sujeto, y. en su caso, a la


posibilidad y efectos de su revocacin.
Ia posibilidad o prohibicin de su suplencia, es decir, de que el consentimiento pueda
ser o no otorgado por otras personas distintas del titular, cuando ste no sea
legalmente capaz o no est en condiciones de expresar su voluntad.
la validez o invalidez de compromisos asumidos que importen exponer la vida, el cuerpo
o la salud de la persona.
la prohibicin o permsibilidad y bajo qu condiciones de exmenes mdicos,
experimentaciones cientficas, tratamientos clnicos o quirrgicos que impliquen riesgos de
muerte del paciente o una disminucin orgnica irrecuperable.
las actividades deportivas o realizacin de espectculos que puedan significar grave
peligro para la vida o la integridad fsica de las personas intervinientes.

Con respecto a las personas fallecidas, las cuestiones que se plantean son:
la determinacin del status jurdico del cadver.
cul es el valor y cules los electos que corresponde atribuir a la declaracin de
voluntad manifestada por la persona relativa al destino futuro a darse al propio cuerpo, una
vez muerto.
si nada hubiese dispuesto el sujeto sobre su futuro cadver, a quin o quines
corresponde tomar las medidas pertinentes.
si las personas fallecidas gozan de la proteccin legal civil.
si existe un derecho personalsimo con respecto al propio cadver.
quines pueden ejercer las acciones tutelares?
a quin o quines incumbe determinar la forma o ritos de la ceremonia fnebre;
exequias e inhumacin.
si los derechos personalsimos pueden sobrevivir, en algunos aspectos, a su titular.

Bienes jurdicos protegidos;


En los seres vivos no es otro que la vida humana en todo lo que ella representa: la vida
misma, el cuerpo y la salud.
En las personas fallecidas: el cadver y la memoria del difunto.

Enunciacin de estos derechos.


Derecho a la vida
Derecho a la integridad fsica como defensa ante un atentado
Derecho a la disposicin del cuerpo
Derecho a disponer de su cadver

El cuerpo humano como soporte de la nocin de persona.


Tradicionalmente se ha considerado que el cuerpo es soporte de la nocin de persona y
sobre este aspecto no hay mayores discusiones.
El problema jurdico surge cuando se advierte que el cuerpo humano y sus partes, tales
como las piezas anatmicas, rganos, tejidos, clulas, genes, pueden ser separados,
aislados, identificados, y luego trasplantados, patentados, transferidos comercialmente.
Un modo de resolver el problema es recurrir a los derechos de la personalidad. El derecho
a la integridad personal se extiende, tanto al cuerpo como a las piezas anatmicas una vez
extradas del cuerpo, mientras sea posible la identificacin de las mismas con dicha
persona. La informacin sobre las distintas partes del cuerpo y, en especial, los genes,
forman parte del derecho de la persona. Todo se incluye dentro del derecho a la
autodeterminacin, de lo que se deriva, adems, que estos derechos estn fuera del

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comercio. No tienen un valor econmico, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o


social.

Los postulados de la Biotica.


1) Principio de defensa de la vida fsica: Destaca que la vida fsica, corprea, es el valor
fundamental de la persona porque la persona no puede existir si no es en un cuerpo.
2) Principio de Totalidad: La persona humana con el organismo corpreo, constituye una
totalidad y el organismo mismo es una totalidad. De aqu se deriva el. Principio teraputico,
por el cual es lcito intervenir en una parte del cuerpo cuando no hay otra forma para sanar
la totalidad del cuerpo. Se requieren las siguientes condiciones precisas: Consentimiento
informado de la persona, esperanza de xito, e imposibilidad de curar la totalidad sin
intervencin.
3) Principio de Libertad y Responsabilidad: En l se engloba el concepto de que la
persona es libre, pero es libre para conseguir el bien de s mismo y el bien de las otras
personas y de todo el mundo.
4) Principio de la Sociabilidad y Subsidiaridad: La persona est inserta en una
sociedad, es ms, es el centro de la sociedad, por eso debe ser beneficiaria de toda la
organizacin social, porque la sociedad se beneficia de la persona, de todo hombre y de
todos los hombres. La relacin social es tambin ayudada por el concepto de
subsidiaridad. Es decir, que todo el bien que puede hacer la persona por s misma debe
ser respetado, as como todo el bien que pueden hacer las personas asociadas debe ser
respetado tambin.

Actos de disposicin sobre el propio cuerpo: artculo 56 del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin.
ARTCULO 56.- Actos de disposicin sobre el propio cuerpo. Estn prohibidos los
actos de disposicin del propio cuerpo que ocasionen una disminucin permanente de su
integridad o resulten contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres, excepto que
sean requeridos para el mejoramiento de la salud de la persona, y excepcionalmente de
otra persona, de conformidad a lo dispuesto en el ordenamiento jurdico.
La ablacin de rganos para ser implantados en otras personas se rige por la legislacin
especial.
El consentimiento para los actos no comprendidos en la prohibicin establecida en el
primer prrafo no puede ser suplido, y es libremente revocable.
La norma s permite disponer del propio cuerpo, aun cuando ello ocasione una disminucin
permanente de su integridad, si se justifica o es requerido para el mejoramiento de la salud
de la persona (por ejemplo, si se requiere amputar una pierna gangrenada) o
excepcionalmente la salud de otra persona, de conformidad a lo dispuesto en el
ordenamiento jurdico (por ejemplo, la donacin de un rgano).

El consentimiento de los actos que aunque importen una disminucin permanente de la


integridad, responden a cuestiones de salud, no puede ser suplido, de modo que no puede
ser otorgado por representacin. Se trata entonces de un consentimiento especfico de la
persona y libremente revocable, de modo que su revocacin no genera responsabilidad.
En lo que respecta a la ablacin de rganos para ser implantados en otras personas, el
artculo remite a la legislacin especial, es decir, a la ley 24.193 modificada por la ley
26.066, que se funda en los mismos lineamientos que el art. 56.

Prcticas prohibidas.

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ARTCULO 57.- Prcticas prohibidas. Est prohibida toda prctica destinada a producir
una alteracin gentica del embrin que se transmita a su descendencia.
La prohibicin abarca tcnicas como la terapia gnica germinal o in ovo.
La terapia gnica, en general, consiste en la bsqueda de cura y/o prevencin de
enfermedades a nivel gentico. Cuando se trata de la terapia germinal o in ovo, se refiere a
las intervenciones genticas en clulas germinales, es decir, clulas reproductoras (vulos
o espermatozoides) o embriones. Dichas intervenciones modifican el genoma de estas
clulas, ya sea potenciando, silenciando o disminuyendo los genes defectuosos, por lo que
tendrn consecuencias y repercusin tanto en el individuo como en su descendencia.
Las razones de la prohibicin son mltiples, entre ellas:
Acta sobre el patrn gentico de la humanidad realizando intervenciones poco
seguras, no conociendo completamente las consecuencias de ello (hay riesgos
biolgicos propios de los procesos de mutacin).
Las mutaciones pueden resultar beneficiosas en la primera generacin que las
porta, pero perjudiciales para las siguientes.
Las terapias gnicas in ovo no se justifican para corregir enfermedades hereditarias,
ya que este tipo de enfermedades estn asociadas en un 25% de probabilidad de
generar un embrin portador de la misma, por lo que se generaran tanto embriones
portadores como no portadores, y se puede individualizar a los embriones sanos
(mediante un diagnstico gentico preimplantacional) e implantar esos, por lo que
es mejor implantar embriones sanos que corregir los enfermos.

Investigaciones en salud humana: requisitos.


ARTCULO 58.- Investigaciones en seres humanos. La investigacin mdica en seres
humanos mediante intervenciones, tales como tratamientos, mtodos de prevencin,
pruebas diagnsticas o predictivas, cuya eficacia o seguridad no estn comprobadas
cientficamente, slo puede ser realizada si se cumple con los siguientes requisitos:
a. describir claramente el proyecto y el mtodo que se aplicar en un protocolo de
investigacin;
b. ser realizada por personas con la formacin y calificaciones cientficas y profesionales
apropiadas;
c. contar con la aprobacin previa de un comit acreditado de evaluacin de tica en la
investigacin;
d. contar con la autorizacin previa del organismo pblico correspondiente;
e. estar fundamentada en una cuidadosa comparacin de los riesgos y las cargas en
relacin con los beneficios previsibles que representan para las personas que participan en
la investigacin y para otras personas afectadas por el tema que se investiga;
f. contar con el consentimiento previo, libre, escrito, informado y especfico de la persona
que participa en la investigacin, a quien se le debe explicar, en trminos comprensibles,
los objetivos y la metodologa de la investigacin, sus riesgos y posibles beneficios; dicho
consentimiento es revocable;
g. no implicar para el participante riesgos y molestias desproporcionados en relacin con
los beneficios que se espera obtener de la investigacin;
h. resguardar la intimidad de la persona que participa en la investigacin y la
confidencialidad de su informacin personal;
i. asegurar que la participacin de los sujetos de la investigacin no les resulte onerosa a
stos y que tengan acceso a la atencin mdica apropiada en caso de eventos adversos
relacionados con la investigacin, la que debe estar disponible cuando sea requerida;
j. asegurar a los participantes de la investigacin la disponibilidad y accesibilidad a los
tratamientos que la investigacin haya demostrado beneficiosos.

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El consentimiento informado: concepto, requisitos que debe reunir, alcance.


El artculo 59 dice: El consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en
salud es la declaracin de voluntad expresada por el paciente, emitida luego de recibir
informacin clara, precisa y adecuada, respecto a:
a. su estado de salud;
b. el procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos perseguidos;
c. los beneficios esperados del procedimiento;
d. los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles;
e. la especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios
y perjuicios en relacin con el procedimiento propuesto;
f. las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento propuesto o de los
alternativos especificados;
g. en caso de padecer una enfermedad irreversible, incurable, o cuando se encuentre en
estado terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual situacin, el derecho a
rechazar procedimientos quirrgicos, de hidratacin, alimentacin, de reanimacin artificial
o al retiro de medidas de soporte vital, cuando sean extraordinarios o desproporcionados
en relacin a las perspectivas de mejora, o produzcan sufrimiento desmesurado, o tengan
por nico efecto la prolongacin en el tiempo de ese estadio terminal irreversible e
incurable;
h. el derecho a recibir cuidados paliativos integrales en el proceso de atencin de su
enfermedad o padecimiento ()
Requisitos:
Libertad.
Competencia
Informacin suficiente.
Alcance: este artculo sigue as:
() Ninguna persona con discapacidad puede ser sometida a investigaciones en salud sin
su consentimiento libre e informado, para lo cual se le debe garantizar el acceso a los
apoyos que necesite.
Nadie puede ser sometido a exmenes o tratamientos clnicos o quirrgicos sin su
consentimiento libre e informado, excepto disposicin legal en contrario ()
El consentir significa tambin no consentir, de modo que as como un paciente puede
consentir un tratamiento, tambin puede rechazarlo.

Legitimados para expresar la voluntad.


El mismo artculo termina de la siguiente manera:
() Si la persona se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar su voluntad al
tiempo de la atencin mdica y no la ha expresado anticipadamente, el consentimiento
puede ser otorgado por el representante legal, el apoyo, el cnyuge, el conviviente, el
pariente o el allegado que acompae al paciente, siempre que medie situacin de
emergencia con riesgo cierto e inminente de un mal grave para su vida o su salud. En
ausencia de todos ellos, el mdico puede prescindir del consentimiento si su actuacin es
urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al paciente.
Respecto a las personas menores de edad, se aplica el art. 26 CCyC. Como regla, para los
nios, prestarn consentimiento los padres o tutores, excepto que sean los actos para los
cuales consideramos que tienen autonoma, conforme el principio de capacidad o
autonoma progresiva.
(Apoyo: "Se entiende por apoyo cualquier medida de carcter judicial o extrajudicial que
facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su persona)

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Directivas mdicas anticipadas.


Las directivas anticipadas constituyen un documento voluntario que contiene instrucciones
que realiza una persona en pleno uso de sus facultades mentales, con el objeto de que
surta efecto cuando no pueda expresar su voluntad. En otras palabras, se trata de una
declaracin de voluntad que hace un individuo para que se respete su voluntad cuando
quede privado de capacidad por causa sobrevenida.
Estos documentos deben entenderse como un consentimiento informado y realizado con
anterioridad al supuesto o supuestos en los que debera entrar en vigor.

ARTCULO 60.- Directivas mdicas anticipadas. La persona plenamente capaz puede


anticipar directivas y conferir mandato respecto de su salud y en previsin de su propia
incapacidad. Puede tambin designar a la persona o personas que han de expresar el
consentimiento para los actos mdicos y para ejercer su curatela. Las directivas que
impliquen desarrollar prcticas eutansicas se tienen por no escritas.
Esta declaracin de voluntad puede ser libremente revocada en todo momento.
El CCyC contempla dos modalidades: 1) otorgar directivas anticipadas que impliquen dejar
instrucciones por escrito; y 2) designar a la persona o personas que han de expresar el
consentimiento para los actos mdicos y para ejercer la curatela. Cuestin que es
reiterada en el citado art. 139 en los siguientes trminos: La persona capaz puede
designar, mediante una directiva anticipada, a quien ha de ejercer su curatela.

Las directivas respecto de las prcticas eutansicas.


El mismo art 60 dice que las directivas que impliquen desarrollar prcticas eutansicas se
tienen por no escritas.
En similar sentido se pronuncia la ley 26.529 y a los fines de disipar cualquier duda, la
reglamentacin aclara que si el mdico a cargo considera que la misma implica desarrollar
prcticas eutansicas, previa consulta al Comit de tica de la institucin respectiva y, si
no lo hubiera, de otro establecimiento, podr invocar la imposibilidad legal de cumplir con
tales directivas anticipadas.
Conforme el texto del art. 59 y del art. 5 de la ley 26.529, segn especificaciones
introducidas por la ley 26.742 denominada de muerte digna, actualmente en nuestro pas
est permitido el rechazo de todo tratamiento, incluida la hidratacin y alimentacin. Sobre
esta base, la limitacin prevista en el art. 60 es solo para la eutanasia activa directa, es
decir, la accin positiva, directa e intencional tendiente a la terminacin de la vida de una
persona, realizada por un mdico, ante el pedido expreso y voluntario del paciente

El derecho a la vida: su tutela en el ordenamiento jurdico argentino.


La vida humana est protegida por disposiciones del derecho constitucional, penal y civil.
Nuestra CN, inspirada en principios cristianos tutela la vida y la integridad fsica de las
personas que habitan suelo argentino (ej: el artculo 18 prohbe la pena de muerte por
razones polticas, los tormentos y azotes); tambin en los arts 14 y 16 comprende las
libertades e igualdades civiles, que contienen los derechos de la personalidad. El
reconocimiento de ese status constitucional de los derechos de la personalidad implica que
la ley contraria al texto ser inconstitucional, y la segunda, que estos textos deben ser
interpretados dndoles el sentido ms conveniente.
Algunas constituciones provinciales, como la de Crdoba reconocen expresamente el
derecho a la vida desde la concepcin.
El Cdigo Civil y Comercial no presenta un reconocimiento expreso a la vida, sin embargo
se tiene en cuenta en ciertas disposiciones:

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Art 54: no es exigible el cumplimiento del contrato que tiene por objeto la
realizacin de actos peligrosos para la vida
Art 59: si la persona se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar
su voluntad al tiempo de la atencin mdica...el consentimiento puede ser otorgado
por siempre que medie situacin de emergencia con riesgo cierto e inminente de
un mal grave para su vida o su salud
Art 1745: prev que en caso de muerte, debe haber un resarcimiento a favor de los
familiares.
El Cdigo Penal contiene ciertas disposiciones integrantes de una tutela de carcter
pblico, como las que incriminan y penan el homicidio (arts. 79 a 84), las lesiones
causadas a otro en el cuerpo o en la salud (arts. 89 a 94, el aborto (arts. 85 a 88}i y el
abandono de persona cuando se pusiere en peligro su vida o su salud arts. 106 a 108).
En el derecho del trabajo, la Ley de Contrato de Trabajo protege a la mujer embarazada o
en perodo de lactancia (arts 177 a 179), amparando tambin la vida y salud de la criatura.

Las grandes cuestiones interesadas: enunciacin.


- Posibilidad de disponer de la propia vida.
- Posibilidad de disponer de la vida ajena.
- Autolesiones (deportes peligrosos).
- Practicas esterilizantes sobre incapaces.

El aborto: criterios al respecto


Criterios tradicionales: es un gravsimo atentado contra el derecho a la vida de las
personas, el cual es un derecho personalsimo.
Criterios modernos: hay pases que admiten libremente el aborto, suprimiendo su
tipificacin como delito, se basan en que la mujer embarazada tiene el derecho de disponer
libremente de s y del producto de su gestacin, el cual es parte de ella misma, la vida del
embrin es una vida fisiolgica que no alcanza a la de un ser humano.

la cuestin en el derecho constitucional, civil y penal argentinos


Derecho penal: Hay disposiciones que incriminan y sancionan el aborto, del artculo 85 al
88, contemplando en ciertos casos excepcionales que no es punible el aborto.
Derecho constitucional: en este mbito se ha cuestionado la constitucionalidad de las
normas penales que declaran no punibles los abortos previstos por el art. 86, por violar el
derecho a la vida de la persona por nacer.
Derecho civil: en el CCyC no hay declaraciones expresas sobre el tema del aborto.
Aborto no punible.
Est regulado en el artculo 86 Cdigo Penal:
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer
encinta, no es
punible:
1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro
no puede ser evitado por otros medios.
2 Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer
idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser
requerido
para el aborto.

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La Jurisprudencia nacional: Fallo F.A.L. p/ Medida Autosatisfactiva (Corte Suprema


de
Justicia) y Portal de Beln Asociacin Civil c/Superior Gobierno de la Provincia de
Crdoba (3Cmara Civil y
Comercial de Crdoba).
En el caso F.A.L. s/medida autosatisfactiva, la Corte Suprema, por unanimidad y por el
voto conjunto del Presidente Lorenzetti, de la Vicepresidenta Highton de Nolasco y de los
jueces Fayt, Maqueda y Zaffaroni, y por los votos individuales de los jueces Petracchi y
Argibay, confirm la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Chubut que, en marzo
de 2010, autorizara la realizacin de la prctica de aborto respecto de la joven A.G, de 15
aos de edad, quien quedara embarazada como consecuencia de haber sido violada por
su padrastro. De esta manera, rechaz el recurso extraordinario que, en representacin del
nasciturus, interpusiera el Asesor General Subrogante de la Provincia de Chubut.
La Corte aclar que, no obstante que el aborto ya se haba realizado, se configuraba uno
de los supuestos de excepcin que, segn su jurisprudencia, la autoriza a pronunciarse.
Esto teniendo en cuenta: a) que el tiempo que implica el trmite judicial de cuestiones de
esta naturaleza excede el que lleva su decurso natural, b) que era necesario el dictado de
un pronunciamiento que pudiera servir de gua para la solucin de futuros casos anlogos
y c) estaba comprometida la responsabilidad internacional del Estado Argentino.
El voto mayoritario, firmando por los jueces Lorenzetti, Highton de Nolasco, Fayt, Maqueda
y Zaffaroni sent tres reglas claras.
La primera: que la Constitucin y los tratados de derechos humanos no slo no prohben
la realizacin de esta clase de abortos sino que, por el contrario, impiden castigarlos
respecto de toda vctima de una violacin en atencin a los principios de igualdad, dignidad
de las personas y de legalidad. De este modo, se puso fin a la incertidumbre relacionada
con el alcance del artculo 86, inciso 2, del Cdigo Penal, en tanto algunas instancias
judiciales han entendido que ste slo se aplica respecto de la vctima de una violacin
que poseyera alguna discapacidad mental, criterio que llevaba a que la cuestin se
judicializara a lo largo del pas con resultados adversos y, en algunos casos, con riesgo a
la realizacin del aborto o a la salud de la madre.
La segunda: que los mdicos en ningn caso deben requerir autorizacin judicial para
realizar esta clase de abortos, debiendo practicarlos requiriendo exclusivamente la
declaracin jurada de la vctima, o de su representante legal, en la que manifieste que el
embarazo es la consecuencia de una violacin.
La tercera: que los jueces tienen la obligacin de garantizar derechos y su intervencin no
puede convertirse en un obstculo para ejercerlos, por lo que deben abstenerse de
judicializar el acceso a estas intervenciones, las que quedan exclusivamente reservadas a
lo que decidan la paciente y su mdico.

En el caso Portal de Beln Asociacin Civil c/ Superior Gobierno de la Provincia de


Crdoba, la Cmara Tercera en lo Civil y Comercial de la Ciudad de Crdoba resolvi por
unanimidad en fallo definitivo declarar inconstitucional en su totalidad -por violacin de la
Constitucin provincial y de la ley 6222 que la reglamenta el ejercicio de la medicina en la
provincia- el "Protocolo de abortos no punibles" de la Provincia de Crdoba.
Los camaristas Guillermo Barrera Buteler, Julio Fontaine y Beatriz Mansilla de Mosquera
dictaron sentencia definitiva .El fallo enfatiza que el aborto sigue siendo ilegal en Argentina
y que, por lo tanto, no se puede exigir un "derecho" a ejecutar una conducta ilcita:
"El hecho de que el legislador penal haya eximido de pena a determinada conducta
no necesariamente la transforma a sta en una conducta lcita y, menos an, en un
derecho exigible".

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"... existe una inmensa distancia entre desincriminar penalmente una conducta y
reconocer el derecho a ejecutarla".
El fallo es consecuencia de la accin de Amparo entablada por el Portal de Beln contra la
Provincia de Crdoba en el mes de abril de 2012, debido a que sta ltima dict una
resolucin que permita la prctica de abortos en el sistema de salud de la provincia, con la
sola condicin de que la madre firmara una declaracin jurada sosteniendo que el
embarazo era producto de una violacin. Adems, la resolucin ministerial obligaba a los
hospitales pblicos de la provincia a ejecutar los abortos en esas condiciones.
El fallo de la Cmara Tercera subraya expresamente que por la inconstitucionalidad
sealada la Legislatura Provincial carece tambin de facultades para autorizar por ley la
prctica de los llamados abortos no punibles en el territorio provincial, dado que nuestra
Constitucin protege la vida de todos los cordobeses desde el momento de la concepcin:
" ...la Resolucin del Ministerio de Salud N 93 del 30 de marzo de 2012 y su anexo
I denominado Gua de Procedimiento para la atencin de pacientes que soliciten
prcticas de aborto no punible, segn lo establecido en el artculo 86 incisos 1 y 2
del Cdigo Penal de la Nacin es claramente inconstitucional porque el Poder
Ejecutivo local se ha excedido en sus atribuciones ya que, an con el propsito de
ajustarse estrictamente a los lineamientos sentados por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en el caso F.A.L., no poda dictar una norma reglamentaria que
abiertamente contradice, no slo el espritu, sino la letra explcita de los arts. 5 inc.
b) y 7 inc. d) de la Ley 6222."
"Ha quedado de manifiesto entonces que la resolucin ministerial de que se trata es
inconstitucional, no slo porque al contradecir la ley provincial 6222, violenta el
reparto de atribuciones entre los poderes del Estado Provincial, sino adems y
sobre todo, porque en su contenido se aparta abiertamente del mandato de los arts.
4, 19 inc. 1 y 59 de la Constitucin Provincial de respetar y proteger la vida de los
nios por nacer."
El fallo reconoce que el protocolo de aborto no punible favorece que el violador quede
impune, con lo cual se ocultan situaciones de violencia que ocurren cuando el violador no
es un desconocido sino que pertenece al entorno de la vctima:
" ...la solucin de hacerla abortar normalmente acarrea una huella psicolgica y
adems, favorece un ocultamiento del verdadero problema subyacente en la
mayora de los casos, que es la existencia de situaciones de violencia familiar deja
impunes a sus responsables y favorece con el silencio su continuidad. La solucin
que adopta el orden jurdico de Crdoba hace visible el verdadero problema y
permite que se brinden a la mujer vctima de esa violencia, medidas adecuadas de
proteccin y contencin."

El caso del feto anenceflico: la cuestin y la jurisprudencia.


Anencefala significa que el feto carece de los hemisferios cerebrales y de calota craneana.
Caso: una mujer embarazada supo que el feto que estaba gestando padeca esta
anomala, que le impedira la vida extrauterina, o sea, que fallecera horas despus de
nacer. Frente a esto, la gestante solicit al hospital que se le indujera el parto, pero el
hospital seal que para ello era necesaria una orden judicial, por lo que la mujer interpuso
una accin de amparo para obtener la autorizacin y la Corte Suprema lo acogi.

El voto de la mayora:
- No es un aborto ya que no persigue una accin que tenga por objeto la muerte del feto.
- No hay diferencia entre el parto prematuro o esperar el transcurso de los 9 meses.
- El fallecimiento del feto ser consecuencia de su enfermedad no de su nacimiento.

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- La preservacin de la vida no puede imponer la prolongacin artificiosa del nacimiento


para prolongar la supervivencia intrauterina.
- Cobran toda su virtualidad los derechos de la madre a la proteccin de su salud
psicolgica y fsica, teniendo en cuenta de que el feto va a morir irremediablemente como
consecuencia de su enfermedad.
Los argumentos de la minora:
- Nazareno: la proteccin legal de la persona comienza desde la concepcin, y como los
signos caractersticos de humanidad estn dados por el ADN humano el feto anenceflico
es persona humana, por lo que debe ser protegido. Si a los nueve meses el feto nace y
tiene una sobrevida de 12 horas, es claro que la induccin del parto a los 6 meses
determinar la muerte del sujeto a los 6 meses 12 horas, por lo que no se reconoce el
derecho del nasciturus a vivir el mximo tiempo posible.
- Boggiano: la anticipacin del parto privara a la criatura a seguir viviendo en el seno
materno hasta su alumbramiento natural, si se autoriza el parto prematuro se desconoce el
valor de la vida de la persona por nacer porque se supone que su existencia tiene valor
inferior por no tener viabilidad.
Otros votos:
-Bossert: el simple objeto de prolongar la vida intrauterina del nasciturus no puede
prevalecer ante el dao psicolgico de la madre, ya que este dao es una lesin a su
derecho a la salud.
-Petracchi: no se puede sostener la prioridad absoluta del derecho a la vida del nasciturus
sobre la salud de la madre, sin cuestionar la constitucionalidad del artculo 86 inc 1 CP
(establece la impunidad del aborto causado con el fin de evitar un peligro para la vida o
salud de la madre), aunque claro, para l este caso no es un aborto sino un
adelantamiento del parto.

La eutanasia: nocin y tipos de eutanasia;


Nocin: en sentido amplio el vocablo significa buena muerte, serena, tranquila, sin
sufrimiento; en sentido estricto es la muerte que deliberadamente se provoca para
extinguir la vida de quien padece una enfermedad incurable y dolorosa, a fin de evitarle los
sufrimientos de una larga y penosa agona.
Tipos: existen la eutanasia voluntaria e involuntaria, y ambas pueden ser activas o
pasivas.
Voluntaria: el paciente presta su consentimiento.
Involuntaria: el paciente no presta su consentimiento, por lo que sus parientes
deciden.
Activa: mediante el suministro de medicamentos o drogas se produce la muerte.
Pasiva: se le suspenden los tratamientos teraputicos que le prolongan la vida o se
niega al sometimiento de una intervencin quirrgica.

La cuestin en el derecho comparado;


La mayora de las legislaciones de pases civilizados no admite explcitamente la licitud de
la eutanasia activa, la pasiva tiene cierta aceptacin cuando se trata de situaciones lmite
(y se deba aplicar terapias de eficacia no comprobada).
En EEUU hay ciertos casos se autoriz desconectar los aparatos que mantenan viva a
una persona en estado vegetativo que no tena posibilidades de recuperar el conocimiento;
en otro caso se decidi que no era lcito obligar a una enferma paralizada a alimentarse
artificialmente. En otros casos la Corte Suprema de USA resolvi que el americano no
tena derecho a ser asistido en un suicidio por un mdico.

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Una ley holandesa legaliza la eutanasia, estableciendo que el mdico debe tener el debido
cuidado, es decir:
mantenga la conviccin de que el pedido del paciente fue voluntario y bien considerado:
mantenga ta conviccin de que et sufrimiento del paciente era prolongado e
insostenible:
inform al paciente acerca de su situacin y perspectivas.
---El paciente mantuvo la conviccin de que no exista una solucin razonable para su
situacin;
consult, por lo menos, a otro mdico independiente. Este profesional examin al
paciente y expidi por escrito su opinin sobre los requisitos del debido cuidado.
--- 12 a 16 aos: el consentimiento se debe completar con el de sus padres o tutores.
---16 a 18 aos: el menor debe entender su condicin y sus padres deben estar
informados del procedimiento.

la cuestin en el derecho argentino.


No se autoriza la eutanasia ni tampoco se la tipifica como delito autnomo.
El art. 60 CCyC dice respecto a las directivas mdicas anticipadas: Las directivas que
impliquen desarrollar
prcticas eutansicas se tienen por no escritas., haciendo referencia a la eutanasia
voluntaria activa.

En el ao 2012 se sancion la ley 26742 de Muerte Digna, que establece que el paciente
tiene derecho a rechazar determinadas terapias o procedimientos mdicos o biolgicos,
con o sin expresin de causa, como as tambin a revocar posteriormente su
manifestacin de la voluntad, es decir, se permite el rechazo de todo tratamiento, incluida
la hidratacin y alimentacin.

La muerte digna: nocin y presupuestos para su configuracin.


Peticin del paciente a terminar con los mtodos teraputicos que se le emplean, entonces
se trata de eutanasia voluntaria pasiva.
La ley de muerte digna establece que el paciente que presente una enfermedad
irreversible, incurable o se encuentre en estadio terminal, o haya sufrido lesiones que lo
coloquen en igual situacin, informado en forma fehaciente, tiene el derecho a manifestar
su voluntad en cuanto al rechazo de procedimientos quirrgicos, de reanimacin artificial o
al retiro de medidas de soporte vital cuando sean extraordinarias o desproporcionadas en
relacin con la perspectiva de mejora, o produzcan un sufrimiento desmesurado. Tambin
podr rechazar procedimientos de hidratacin o alimentacin cuando los mismos
produzcan como nico efecto la prolongacin en el tiempo de ese estadio terminal
irreversible o incurable. En todos los casos la negativa o el rechazo de los procedimientos
mencionados no significar la interrupcin de aquellas medidas y acciones para el
adecuado control y alivio del sufrimiento del paciente

El testamento vital: nocin.


Bajo la denominacin "directivas anticipadas", "living will " o testamento vital se alude a los
documentos y expresiones de voluntad de una persona en pleno uso de sus facultades
mentales respecto de situaciones de futuro, ya previsibles o simplemente hipotticas,
relacionadas con su propia salud o incapacidad. Se trata de una declaracin de voluntad
que hace un individuo para que se respete su voluntad cuando quede privado de
capacidad por causa sobrevenida.
Se encuentra en el CCyC en el artculo 60, referido a las directivas mdicas anticipadas.

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El suicidio: la cuestin y su consideracin.


El suicidio es la accin o efecto de quitarse voluntariamente la vida.
Plantea 2 problemas:
Su justificacin desde el punto de vista moral y religioso.
Su posible incriminacin como delito, o sea, su ponderacin desde el punto de vista
jurdico.

Desde la ptica de los derechos personalisimos, corresponde decir que el derecho a la


vida no debe ser entendido como un derecho "sobre" la vida, es decir, como si la persona
fuera duea de su vida hasta el punto de poder disponer de ella de modo absoluto.
Las legislaciones actuales no incriminan el suicidio (por la obvia causa de que no se puede
penar a un muerto), pero el derecho penal establece penas para quienes instigaren a otro
al suicidio o le ayudaren a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado (art.
83 C.P.).

Las prcticas esterilizantes: la cuestin y el panorama legislativo nacional;


La ley 17132 prohbe practicar intervenciones que provoquen la esterilizacin del sujeto,
sin que exista la indicacin teraputica determinada y sin haberse agotado todos los
recursos conservadores de los rganos reproductores.
De acuerdo con ello, se sostiene que para legitimar una operacin esterilizante es
necesario: conformidad del paciente; indicacin teraputica determinada; agotamiento
previo de los medios para conservar los rganos.
La jurisprudencia ha entendido que no corresponde solicitar autorizacin judicial para tales
operaciones.
En Crdoba la ley 6222 prohbe las prcticas esterilizantes, igual con Neuqun con la ley
2222.
Asimismo la contracepcin quirrgica est prohibida en Ro Negro, Mendoza, Tierra del
Fuego.

El Principio de las Conductas Autorreferentes;


Rivera dice que son inconstitucionales las leyes locales que prohben la esterilizacin o
someten su requerimiento a la exigencia de ser un tratamiento necesario para la salud de
la persona. La razn de esto es que la esterilizacin se presenta como una conducta
autorreferente, ya que no daa a terceros, ni a la persona que decide adoptar ese mtodo.
Forma parte de las decisiones que la persona puede tomar libremente en tanto forman
parte de las elecciones que toda persona hace para desarrollar su personalidad.

La Esterilizacin de Insanos: El Caso y La Doctrina.


Caso: madre de una insana pidi autorizacin judicial para esterilizarla, dado que todos los
aos daba a luz a un nio, embarazos que eran consecuencia de las deplorables
condiciones de internacin del hospital pblico en que se hallaba.
El tribunal neg la peticin, ya que la esterilizacin debe estar indicada para el
restablecimiento de la salud de la persona, se argument adems que la ley 17.132
prohbe la esterilizacin, la que slo puede realizarse bajo consentimiento del paciente (no
se suple por representacin ese consentimiento).
Doctrina: Iigo de Quidiello dice la cuestin es compleja, ya que no est en juego la
integridad fsica del insano (en particular en el caso de las mujeres dementes, donde las
internaciones se realizan en condiciones de promiscuidad y se producen embarazos que
no son el resultado de una relacin libremente querida), por lo que entran en juego otros

Guevara Ariel, Indovino Maximiliano, Julian Andrea, Nazaretto Marcela, Suarez Luciana,Velazquez Micaela 22
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derechos, como el derecho a la dignidad y a una maternidad o paternidad responsable.


Esta autora propone la adopcin de prcticas anticonceptivas.

Ley 26130: Rgimen para las intervenciones de contracepcin quirrgica.


En el ao 2006 se sancion la ley 26130 que establece que toda persona mayor de edad
tiene derecho a acceder a la realizacin de ligadura de trompas de Falopio y ligadura de
conductos deferentes o vasectoma sin cargo en los servicios del sistema de salud del pas
(art 1), estando autorizadas para toda persona capaz y mayor de edad que lo requiera y
otorgue consentimiento informado (art 2), si se trata de una persona incapaz es requisito la
autorizacin judicial solicitada por el representante legal (art 3).

Los tratamientos clnicos: el principio general y sus excepciones; jurisprudencia.


El principio general es que el consentimiento es condicin para la licitud del tratamiento
clnico, al respecto se expresa el CCyC en su artculo 59:
Nadie puede ser sometido a exmenes o tratamientos clnicos o quirrgicos sin su
consentimiento libre e informado, excepto disposicin legal en contrario
Excepciones: son casos en que la libertad individual entra en colisin con la potestad del
Estado en materia de polica sanitaria, para la defensa del inters general de la poblacin.
A este fin existen normas obligatorias referidas al cumplimiento de vacunaciones para
prevenir determinadas enfermedades o lo establecido por la ley 12.331 (toda persona que
padezca enfermedad venrea en perodo contagioso "est obligada a hacerse tratar" por
un mdico, ya privadamente ya en establecimiento publico (art. 79), pudiendo las
autoridades sanitarias decretar la hospitalizacin forzosa para todo individuo contagioso
que, agotados los recursos persuasivos, no se someta con regularidad a la cura, y para
aquellos cuyo tratamiento ambulante durante la fase de mximo contagio pueda constituir
un peligro social (art. 9S). En estos casos, la obligatoriedad del tratamiento o vacunacin
se justifica por evitar daos a terceros.)
Jurisprudencia: se ha establecido que no puede imponerse a una persona un tratamiento
mdico sin su consentimiento. La cuestin tiene especial vigencia prctica en las
transfusiones sanguneas, pues quienes pertenecen a cierto culto se niegan a recibirlas. La
cuestin lleg a la Corte Suprema de la Nacin en la causa "Bahamondez" .Si bien la
cuestin era abstracta al tiempo de la sentencia, seis de los nueve jueces de la Corte
dieron su opinin en el sentido de que no es procedente imponer un tratamiento como la
transfusin sangunea.

Exmenes Mdicos: Principio y Excepciones;


Tambin se requiere la conformidad de la persona, como de advierte en el fragmento del
artculo 59 CCyC ut supra.
Por excepcin hay exmenes mdicos obligatorios, ej:
Examen exigido para obtener el certificado prenupcial para contraer matrimonio
(leyes 12331 y 16668).
Examen para ingresar al servicio militar.
Examen para postularse a empleos pblicos o establecimientos de enseanza.

Los Exmenes Mdicos como Prueba en Juicio: La Regla General;


Si en un proceso hay cierto examen mdico aceptado como prueba por el Derecho,
debiendo ser realizado por el litigante adversario y ste se niega a realizrselo no cabe el
cumplimiento compulsivo de la prueba, pero su actitud puede ser valorada como grave
presuncin en disfavor del litigante oponente, la cual puede habilitar al juzgador a formar

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conviccin en el sentido de tener por cierto el hecho que se intent probar mediante esa
prueba.

Los Exmenes Hematolgicos y la Identidad Personal: La Cuestin y la


Jurisprudencia.
Una cuestin compleja se plante en el caso "Evelin Karina Vzquez Ferr" resuelto por la
Corte Suprema de la Nacin. Esta joven, mayor de edad, fue denunciada como hija de
desaparecidos durante el proceso militar de los aos 1976/1983, como consecuencia de lo
cual se abri una causa penal contra quienes aparecan como sus padres, por lo que se
dispuso retener los documentos filiatorios de la joven, y someterla compulsivamente a una
extraccin de sangre a fin de determinar su verdadera identidad. Tal prueba deba
realizarse con el auxilio de la fuerza pblica en caso de que Vzquez Ferr no se
sometiera voluntariamente a ella.
Contra esta decisin de una Cmara de Apelaciones, se alz Vzquez Ferr, lo que dio
lugar al pronunciamiento de la Corte Suprema. La Corte se pronunci revocando la
sentencia de la Cmara. Algunos de los argumentos fueron: la extraccin compulsiva de
sangre, ordenada a la presunta vctima de delitos de sustraccin de menores y ocultacin
de estado civil durante la dictadura, implica una invasin no slo en su cuerpo, sino
tambin en el mbito intimo de los lazos afectivos de aqulla: pues ello no hara ms que
duplicar sus padecimientos, por haber sufrido el delito y luego, al obligarla a traicionar su
conciencia y a tolerar que el Estado pueda valerse de su cuerpo para satisfacer la
pretensin penal pblica. Del mismo modo, en los votos de Boggiano y Vzquez se afirma
que tal prueba compulsiva viola la intimidad de la afectada.
En cambio el juez Maqueda dijo que no lesiona los derechos a la intimidad e integridad
fsica, psquica y moral, la extraccin en forma compulsiva de una muestra de sangre a la
presunta victima de Esos delitos mencionados, ya que la extraccin de unos pocos
centmetros cbicos de sangre, realizada segn medios ordinarios, ocasiona una
perturbacin nfima en comparacin con los intereses superiores de resguardo de la
libertad de los dems, de la sociedad y de la persecucin del crimen.
Sin duda es un caso muy difcil por la naturaleza de los valores en juego. La extraccin
compulsiva implicara llevarla detenida por la fuerza pblica y atarla, o dormirla (para lo
cual habr que suministrarle los productos adecuados tambin sin su consentimiento) para
proceder a la extraccin, siendo que Evelin era vctima de un delito, no culpable del mismo.

La autolesin: casos que la configuran; la regla general.


Este tema se relaciona con las lesiones que al cuerpo y a la salud puedan resultar por
actitud voluntaria del propio sujeto que las sufre.
La regla general es que en principio se la considera una conducta autorreferente, pero esta
regla tiene un lmite, no debe lesionar derechos de terceros ni ser contrario a la moral o
buenas costumbres.

Las actividades y deportes peligrosos: la cuestin ante la responsabilidad


contractual.
El artculo 54 CCyC establece:
ARTCULO 54.- Actos peligrosos. No es exigible el cumplimiento del contrato que tiene
por objeto la realizacin de actos peligrosos para la vida o la integridad de una persona,
excepto que correspondan a su actividad habitual y que se adopten las medidas de
prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias.

Actos de disposicin sobre partes renovables del cuerpo: el principio general;

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Son todo negocio jurdico que se realiza sobre las partes renovables del cuerpo humano
(cabello, sangre y leche materna).
El principio lo establece el artculo 17 CCyC:
ARTCULO 17.- Los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no tienen un valor
comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social y slo pueden ser
disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo
dispongan las leyes especiales.

Tomar una parte separada del cuerpo vivo como una cosa e importa autorizar a que entre
en el trfico mercantil, desvirtuando la consideracin y el respeto por la dignidad humana,
respeto que necesariamente debe transmitirse a las partes separadas del cuerpo. Existe
aqu una representacin simblica: todo lo humano participa de un mismo rgimen. Que
est integrado a la unidad corporal o que est separado no tiene a estos fines ninguna
relevancia.

caso de la revocacin del consentimiento: consecuencias.


El artculo 56 establece que el consentimiento para los actos de disposicin sobre el propio
cuerpo es libremente revocable, se trata entonces de un consentimiento especfico de la
persona y libremente revocable, de modo que su revocacin no genera responsabilidad.

La ley 22.990 de sangre: nocin general.


Esta ley regula la dacin y utilizacin de sangre humana, prev la gratuidad de la dacin
sangunea (arts 15 y 43), salvo situaciones de grave emergencia relativas a grupos raros o
escasos (supuestos en los cuales se podr fijar una retribucin uniforme para todo el pas y
por un plazo no mayor de 3 das art. 50-). El receptor de sangre no deber pagar nada
(art. 51). Por ltimo la extraccin de sangre slo podr realizarse en los bancos de sangre
legalmente autorizados (art. 15).

Los trasplantes de rganos: su importancia y resea legislativa.


Su importancia radica en los intereses y bienes personalsimos involucrados, los fines
altruistas que la motivan y los exitosos resultados obtenidos en casi todos los casos; sin
embargo se trata de una tcnica que presupone la realizacin de operaciones rutilantes en
el cuerpo del dador con la finalidad de beneficiar al receptor (con una enfermedad
considerada incurable de otro modo y previsiblemente mortal).
La normativa vigente respecto al trasplante a nivel nacional es:
Ley 24.193: actualizada por ley 26.066.
Ley 25.392: de creacin del Registro Nacional de Donantes de Clulas Progenitoras
Hematopoyticas.
Ley 25.505: de inscripcin de donantes de rganos.
El CCyC habla de legislacin especial en el art. 56 2do prrafo, pero no la regula
expresamente.

La ley 24.193 y su modificatoria 26.066: material; trasplantes y prcticas


comprometidas.
En el ao 1993 se sancion la ley 24193 de Trasplantes de rganos y materiales
anatmicos, la que fue modificada en el ao 2005 por la ley 26066.
Esta ltima ley actualiza la anterior: se sustituye por la reforma la expresin material
anatmico por el de tejidos grupo de clulas destinadas a cumplir con una misma
funcin.

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Tejidos renovables: queda excluida la prctica de los mismos de la Ley de Transplantes.


Excepto: Mdula sea

Principios deontolgicos: nocin; enunciacin y recepcin legal de los mismos.


Deontologa significa ciencia de los deberes.
Son aquellos principios ticos fundamentales que deben ser siempre respetados cuando
se est ante un trasplante de rganos.
Principio de subsidiariedad (art.2): primero se deben agotar todas las alternativas
teraputicas, antes del trasplante.
Consentimiento informado (art. 13): explicar riesgos, secuelas, etc. de manera
suficiente, clara y adaptada a su nivel cultural.
Principio de razonabilidad (art.14)
Principio de gratuidad (art.27): la dacin y recepcin de rganos es gratuita.
Principio de regularidad (art 2): no pueden llevarse a cabo prcticas que estn en
etapa de experimentacin.

Requisitos institucionales: nocin y clases.


Dos tipos de requisitos institucionales:
- TPICOS: propios de la ley de transplante.
- ATPICOS: comunes a otras instituciones pero con un comportamiento diferente en el
caso de los transplantes.

Trasplantes entre vivos: sus requisitos.


- Inexistencia de alternativas teraputicas (Art 2),
- Uso de tcnicas corrientes o NO experimentales,
- Inexistencia de dao grave para el dador,
- Mejoramiento de salud al receptor: buenas expectativas.
- Capacidad:
a) Dador: 18 aos y capaz.
b) Receptor: no hay lmites de edad.
- Excepcin a la capacidad: dacin de mdula sea puede ser realizada por un menor
con autorizacin de su representante.
- Especialidad: Subjetiva (art.3): se exige el sujeto mdico registrado y habilitado para
realizar el transplante.
Objetiva: se debe realizar en establecimientos registrados.

La cuestin del consentimiento: informacin, dacin y revocacin.


- INFORMACIN: (art 13 ) Los jefes y subjefes de los equipos, y los profesionales
referidos en el art 3debern informar, de manera suficiente, clara y adaptada a su nivel
cultural, a los donantes y a los receptores sobre: riesgos, Secuelas fsicas y psquicas,
evolucin previsible y limitaciones resultantes.
Se procura que la decisin no sea meramente emocional, sino, meditada, serena y
reflexiva.

- DACIN: el artculo 15 establece:


Slo estar permitida la ablacin de rganos o materiales anatmicos en vida con fines de
trasplante sobre una persona capaz mayor de dieciocho (18) aos, quien podr autorizarla
nicamente en caso de que el receptor sea su pariente consanguneo o por adopcin hasta
el cuarto grado, o su cnyuge, o una persona que, sin ser su cnyuge, conviva con el

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donante en relacin de tipo conyugal no menos antigua de tres (3) aos, en forma
inmediata, continua e ininterrumpida. Este lapso se reducir a dos (2) aos si de dicha
relacin hubieren nacido hijos.
En los supuestos de implantacin de mdula sea, cualquier persona capaz mayor de
dieciocho (18) aos podr disponer ser dador sin las limitaciones de parentesco
establecidas en el primer prrafo del presente artculo. Los menores de dieciocho (18)
aos previa autorizacin de su representante legal podrn ser dadores slo cuando los
vincule al receptor un parentesco de los mencionados en el citado precepto.

- REVOCACIN: el consentimiento puede ser revocado hasta el instante mismo de la


intervencin quirrgica, mientras conserve capacidad para expresar su voluntad no
generar obligacin alguna.
Gastos efectuados a raz de la ablacin frustrada recaen sobre la obra social del receptor o
sobre el receptor mismo.

Trasplantes post mortem.


Transplantes realizados con la utilizacin de rganos provenientes de un cadver. Pueden
ser:
- Realmente cadavricos: extrados de un cadver.
- Fsicamente cadavricos: rgano extrado de una persona sometida a intervencin
quirrgica y que por razones teraputicas le es necesario la extraccin de un rgano sano.

Cuestiones Previas: el Cadver, su Concepto y Naturaleza Jurdica;


El cadver es el cuerpo de la persona una vez que sta ha dejado de existir.
Desde un punto de vista jurdico legal, cabe que se lo concepte como un bien material,
externo, de peculiares caractersticas, tutelado por los usos y costumbres, la religin, la
moral y el derecho positivo. En principio no es comerciable, aunque puede ser objeto de
algunas relaciones jurdicas y de limitados actos de disposicin, a titulo gratuito.

La Disposicin del Cadver Propio y Ajeno: Reglas Generales.


Se encuentra en el art 61 CCyC:
ARTCULO 61.- Exequias. La persona plenamente capaz puede disponer, por cualquier
forma, el modo y circunstancias de sus exequias e inhumacin, as como la dacin de todo
o parte del cadver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de ndole similar. Si
la voluntad del fallecido no ha sido expresada, o sta no es presumida, la decisin
corresponde al cnyuge, al conviviente y en su defecto a los parientes segn el orden
sucesorio, quienes no pueden dar al cadver un destino diferente al que habra dado el
difunto de haber podido expresar su voluntad.
Si en ausencia de voluntad expresa o presunta del causante, dos personas en idntico
grado (por ejemplo, los padres con respecto al hijo fallecido) sealan un destino distinto
para el cadver, el artculo no expresa cmo solucionar esta controversia. Ser el juez
quien decidir en ltima instancia el destino, procurando respetar lo que hubiera sido la
voluntad del difunto.

Los trasplantes: sus requisitos.


Ya sea que muera a favor de la ablacin de sus rganos o silente para que el transplante
proceda, el donante muerto debe haber tenido voluntad y ser mayor de 18 aos al
momento de morir (silente) o al momento de expresar su voluntad.

La cuestin del consentimiento: alternativas;

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Toda persona en vida puede:


- Manifestar su voluntad negativa o afirmativa para la donacin de rganos.
- Restringir su voluntad a determinados rganos Silencio: voluntad por la totalidad de los
rganos.
- Destinar la donacin para ablacin o investigacin Silencio: para ablacin.
- Morir silente.
Art 19: toda persona capaz mayor de 18 aos, podr disponer para despus de su muerte,
la ablacin o no de rganos o materiales anatmicos de su propio cuerpo, para ser
implantados en otros seres humanos o con fines de investigacin.
El consentimiento expreso ser asentado en el DNI y debe ser comunicado al INCUCAI
(Instituto nacional central nico coordinador de ablacin e implantes).

el consentimiento presunto: su operatividad y la cuestin ante los casos de muerte


natural y de muerte violenta.
Ley 24193:
- MUERTE NATURAL:
a) Mayores de 18 aos: Ante el silencio se podr proceder a la ablacin de los rganos de
la persona fallecida, salvo testimonio de (art 21):
- Cnyuge o conviviente de ms de 3 aos.
- Hijos mayores de 18 aos,
- Padres,
- Hermanos mayores de 18 aos,
- Nietos mayores de 18 aos,
- Abuelos,
- Parientes consanguneos hasta cuarto grado,
- Parientes por afinidad hasta segundo grado,
- Representante legal o tutor.
Los mas prximos excluyen a los ms lejanos si existe contradiccin en los testimonios
podr efectuarse la ablacin.
Ante la falta de estas personas, se solicitar autorizacin para practicar la ablacin al juez
ordinario en lo civil con competencia territorial en el lugar de la ablacin, quien debe
expedirse en menos de 6 horas desde la muerte del sujeto.
b) Menores de 18 aos: los padres podrn disponer de la ablacin de los rganos de su
hijo. Si existiera contradiccin, decide el juez.

- MUERTE VIOLENTA (art. 22): en ausencia de voluntad expresa y ante la falta de


familiares la autoridad competente intentar buscar a estos a efectos de requerir su
conformidad a los fines de la ablacin. Si no se los localiza en el termino de 6 horas el juez
deber expedirse, cuando la causa de la muerte sea manifiesta e indubitable.

Los Transplantes y la Muerte: Su configuracin.


Aparece en el art 23 ley 24193:
ARTICULO 23. El fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se verifiquen
de modo acumulativo los siguientes signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis
(6) horas despus de su constatacin conjunta:
a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia;
b) Ausencia de respiracin espontnea;
c) Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas;
d) Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados a
las diversas situaciones clnicas, cuya nmina ser peridicamente actualizada por el

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Ministerio de Salud y Accin Social con el asesoramiento del Instituto Nacional Central
nico Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI).
La verificacin de los signos referidos en el inciso d) no ser necesaria en caso de paro
cardiorrespiratorio total e irreversible.

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UNIDAD IV-
Los derechos personalsimos. Los derechos sobre la personalidad espiritual
1. Los derechos sobre la personalidad espiritual: los bienes protegidos por ellos.
Los bienes jurdicos protegidos por los derechos sobre la personalidad espiritual son:
Honor: personal, profesional y de los familiares vivos o muertos.
Intimidad: reserva de la vida privada personal, profesional y de los familiares
vivos o muertos. Comprende el secreto de la correspondencia epistolar y de
los papeles privados
Imagen
Nombre
Secreto profesional
Identidad
Dignidad: con el CCyC art 51.

Afectaciones a la dignidad: art. 52 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

ARTCULO 52.- Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su


intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen o identidad, o que de cualquier
modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la prevencin y
reparacin de los daos sufridos, conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V,
Captulo 1.
Este artculo hace mencin a los derechos personalsimos paradigmticos de la integridad
espiritual de la persona (intimidad, honor, imagen, identidad), pero deja abierta la
eventualidad de que la afectacin a la dignidad de la persona se produzca por otra va
lesiva, es decir, que la lista de los derechos contemplados en el art. 52 no es taxativa, pues
el texto comprende el menoscabo de cualquier modo de la dignidad personal, por lo que
se trata de una regulacin abierta (una clusula general).

Prevencin y reparacin de los daos sufridos. Remisin al Libro Tercero, Ttulo V,


Captulo 1.
El artculo especifica que frente a toda afectacin a la dignidad (en la medida que rena los
requisitos de la responsabilidad civil) el eventual damnificado cuenta con una accin
preventiva para evitar el perjuicio que resulta previsible, o a evitar su ampliacin o
reiteracin, y en caso de que el dao ya se haya producido, est legitimado para reclamar
la indemnizacin de daos y perjuicios correspondientes, conforme a lo dispuesto en el
Captulo 1, Ttulo V, Libro Tercero (que regula todo lo relativo a esta responsabilidad por
daos).
Un artculo de esta parte que se encuentra en consonancia con el art 52 es el art 1738, que
prev que la indemnizacin () Incluye especialmente las consecuencias de la violacin
de los derechos personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud
psicofsica, sus afecciones espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en su
proyecto de vida.

El derecho a la intimidad: nocin de intimidad y del derecho a la intimidad.


La intimidad es el mbito comnmente reservado de la vida, de las acciones, asuntos,
sentimientos y creencias de un individuo o de una familia. Es lo ms personal, interior o
privado, lo que no se desea dar a conocer ni dejarse ver ni sentir.

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El derecho a la intimidad es el que garantiza la reserva del mbito privado del individuo,
limitando la injerencia tanto del estado como de los terceros, en tanto esa conducta no
ofenda al orden pblico y a la moral pblica, ni perjudique a otras personas.
Caracteres.
Los caracteres son:
Exclusin: el derecho a la intimidad concede a su titular la facultad de excluir a
terceros de la intromisin en aquello que constituye una zona nuclear de la
personalidad que constituye lo privado, reservado, lo ntimo.
Autoconfiguracin: el sujeto tiene un poder definidor del mbito protegido de su
intimidad, manteniendo con sus propios actos una mayor o menor reserva, segn su
idiosincrasia, necesidades o aspiraciones.

Los mbitos tutelados por este derecho: la intimidad personal y la intimidad familiar.
Los mbitos tutelados por este derecho son:
Reserva de los actos de la vida privada.
Secreto de la correspondencia epistolar y los papeles privados.
Privacidad del domicilio.
Derecho a la imagen (que est regulado en el art 53)
Derecho al nombre (se atenta cuando es revelado el nombre autentico que
corresponda a un seudnimo).
El secreto profesional.

La intimidad personal y la intimidad familiar: El artculo contempla el derecho a la


intimidad personal o familiar, de modo que se extiende no solo a los aspectos de la propia
vida, sino tambin a determinados aspectos de la vida de otras personas con las que se
guarde una especial y estrecha vinculacin, como lo es la familiar.

Los lmites a este derecho: distintos supuestos y su consideracin.


En primer lugar, un lmite surge del art 19 CN, que aplicando un argumento a contrario,
surge que no estn amparadas por el derecho a la vida privada las acciones que ofendan
el orden, la moral pblica o daen a terceros.
La Convencin Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos y Libertades
Fundamentales declara que constituyen limites naturales al derecho a la vida privada, la
seguridad nacional, la seguridad pblica y situaciones de emergencia, y en caso de
catstrofes naturales: el bienestar econmico del pas, la lucha contra el desorden y el
crimen, la administracin de la justicia civil, la libertad de expresin, informacin y
deliberacin.
Las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil declararon que es legtima la intromisin que
tenga por objeto defender o garantizar un inters pblico prevaleciente, como puede ser la
persecucin del crimen, la tutela de la salud o la defensa de las buenas costumbres.
Por ejemplo: el caso de la publicacin del bono de sueldo de una persona, si es un
funcionario pblico esa informacin es de inters pblico (por lo tanto no viola el derecho a
la intimidad), y si se trata del gerente de una empresa privada, se est violando el derecho
a la intimidad.
Otro lmite es la libertad de prensa.

Breve anlisis del derecho a la intimidad en el derecho argentino.


La regulacin en el Derecho Argentino del derecho a la intimidad est dada por las
siguientes normas:
Constitucin Nacional:

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Art 19: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y la
moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios y exentos de la
autoridad de los magistrados
Art 18: el domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los
papeles privados
Art 33: Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la constitucin no sern
entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados, pero que nacen
del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin:
Art 52: ut supra.
Art. 1770: Proteccin de la vida privada. El que arbitrariamente se entromete en la vida
ajena y publica retratos, difunde correspondencia, mortifica a otros en sus costumbres o
sentimientos, o perturba de cualquier modo su intimidad, debe ser obligado a cesar en
tales actividades, si antes no cesaron, y a pagar una indemnizacin que debe fijar el juez,
de acuerdo con las circunstancias. Adems, a pedido del agraviado, puede ordenarse la
publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar, si esta medida es procedente
para una adecuada reparacin.

El derecho a la intimidad ante la libertad de expresin y la prensa: la cuestin en la


doctrina y jurisprudencia nacional.
Absolutamente todas las personas gozan del derecho a la vida privada, la sola notoriedad
no autoriza a la prensa a invadir cierto mbito de reserva que debe ser reconocido a todo
hombre; la intromisin de la prensa sera vlida slo en ciertas circunstancias (cuando el
aspecto del que se informa puede tener incidencia en la comunidad o se trata de
cuestiones de inters general) y es ilcita cuando se buscan detalles de la vida ntima no
vinculados al hecho que dio motivo a la investigacin o trabajo destinado al pblico.
Es cierto que la libertad de prensa tiene un rango constitucional, igual que el derecho a la
intimidad (art 19 CN), esto ha provocado opiniones diversas, por un lado Ekmekdjian
sostiene que debe prevalecer la tutela del derecho a la intimidad (por estar vinculado a la
dignidad humana) y por otro Bidart Campos considera que tienen la misma jerarqua (por lo
que el juzgador debe perseguir su armonizacin).

El caso Ponzetti del Balbn c/editorial Atlntida


Una revista public en su portada una fotografa de un lder poltico cuando se encontraba
internado en sala de cuidados intensivos en un sanatorio, luego del fallecimiento su viuda y
su hijo demandan a la editorial, la que se defendi invocando la Libertad de prensa e
informacin. La Corte Suprema de la Nacin admiti la demanda, afirmando que la libertad
de prensa es un derecho absoluto slo en un aspecto: el no estar sometida a censura
previa. Pero su ejercicio puede naturalmente irrogar responsabilidades, y ello sucede
cuando se abusa del derecho de informar, como haba sucedido en el caso.
Doctrina Campillay:
La sentencia Campillay fue dictada el 15 de mayo de 1986, es la primera doctrina
elaborada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para los casos de conflicto entre
el derecho personal a la honra y el derecho de crnica e informacin.
Los peridicos La Razn, Crnica y Diario Popular fueron condenados a reparar el
dao moral por la responsabilidad emergente de la publicacin de una nota periodstica en
la que se imputaba al Sr. Julio Csar Campillay la autora de diversos delitos, respecto de
los cuales, en sede penal, se lo sobresey definitivamente.

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Si bien la noticia reproduca el contenido de un comunicado de la Polica Federal que


daba cuenta de ciertas acciones ilcitas cometidas por Campillay, los medios no citaron la
fuente ni emplearon el tiempo potencial en la redaccin de la crnica.
La Corte Suprema sostuvo que tal proceder de los diarios demandados ...implic un
ejercicio imprudente de su derecho de informar, toda vez que un enfoque adecuado a la
seriedad que debe privar en la misin de difundir noticias que puedan rozar la reputacin
de las personas impona propagar la informacin atribuyendo directamente su contenido a
la fuente pertinente, utilizando un tiempo de verbo potencial o dejando en reserva la
identidad de los implicados en el hecho ilcito
La Corte agreg que el hecho de que tales publicaciones se hayan limitado a transcribir
prcticamente el comunicado policial respectivo no excusa la responsabilidad atribuible a
los editores involucrados, ...toda vez que stos hicieron "suyas" las afirmaciones
contenidas en aqul, dndolas por ciertas...pese a que un prudente examen de tal
memorndum evidenciaba que la versin respectiva daba cuenta de que el actor no haba
sido odo ni juzgado por la autoridad judicial interviniente, la que concluy, adems, con un
sobreseimiento definitivo a su respecto.
Esta doctrina establece entonces una regla constitucional para estos casos: un medio
periodstico no responder por la difusin de informacin que pudiera resultar difamatoria
para un tercero si cumple con alguna de las siguientes pautas:
Cuando propague la informacin atribuyendo su contenido directamente a la fuente.
Cuando se omita la identidad de los presuntamente implicados.
Cuando se utilice un tiempo de verbo potencial (ej: tal persona habra hecho tal
cosa).
Adems la noticia debe ser: veraz, de inters general y no distorsionada.
Es una doctrina que se aplica tanto a la responsabilidad civil como a la penal de la prensa.

Doctrina de la real malicia:


La segunda doctrina se llama Real Malicia y en este caso la Corte argentina adopt un
criterio de la Corte americana, que se aplic por primera vez en un famoso precedente
llamado New York Times vs. Sullivan. La doctrina de este caso, y de nuestra Corte, es
que en ciertas circunstancias un medio de prensa no debe responder por los daos
ocasionados por una noticia generada por el mismo medio de prensa an cuando est sea
falsa. Para que se aplique est doctrina deben suceder dos cosas. Primero, que la noticia
involucre a un funcionario pblico o a un hecho de relevante inters pblico. Segundo, que
el medio de prensa no haya actuado con dolo (con intencin de mentir) y tampoco haya
actuado con un desconocimiento temerario sobre su posible falsedad. Para que genere
responsabilidad se debe probar que no hubo intencin de informar y s hubo una operacin
meditica para perjudicarlo.

La informtica y la intimidad: el planteo de la cuestin.


(Informtica: disciplina que se basa en el empleo de distintas tcnicas enderezadas al
tratamiento racional y automatizado de la informacin, orientada para la recepcin, registro,
procesamiento, conservacin, uso y transmisin de datos, conocimientos y
comunicaciones)
El uso indebido de la informtica puede afectar el derecho a la intimidad, causando un
ataque o grave menoscabo a este derecho.
Casos comunes en los que se puede vulnerar la intimidad son los de las redes sociales.
Tomamos como ejemplo Facebook, una de las ms importantes redes sociales del mundo,
que cuenta con dos millones de usuarios activos, tiene algunos problemas con respecto a
la intimidad, fundamentalmente el tema de la baja y la informacin que el usuario brinda

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(como tambin las imgenes y lbumes de fotos); esta red social aconseja en las
condiciones de uso que el usuario debe tener control de sus datos y acceso a la
informacin que otras personas quieren compartir con el mismo. Facebook tiene dos tipos
de datos: el que el usuario le brinda voluntaria y conscientemente y el que extrae como
consecuencia de las interacciones; adems mantiene la informacin un tiempo razonable y
puede cambiar las polticas de privacidad unilateralmente.

El dato personal.
La importancia del tema ha llevado a sostener la existencia de un derecho personalsimo al
dato personal.
Dato personal es informacin que nos identifica o nos puede hacer identificables (nombre,
DNI, una fotografa o una grabacin de voz, la IP, un pin de telfono, un avatar, la direccin
de email, el CV, la orientacin sexual, la condicin de consumidor de un producto o de
cliente de una empresa, la situacin crediticia, un diagnostico, el historial mdico, los
hbitos de consumo, la cuenta de banco, la afiliacin a un club o red social, etc).

El habeas data: la previsin constitucional;


La reforma constitucional de 1994 introdujo la garanta de Hbeas Data en su artculo 43
4to prrafo: Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los
datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos
pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de
aqullos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.
Hbeas data significa tengas el dato.

la ley 25.326: resea.


En el ao 2000 se sancion la ley 25.326 de Proteccin de los Datos Personales.
El art 1 define el objeto de la ley: la proteccin integral de los datos personales asentados
en archivos, registros, bancos de datos u otros medios tcnicos de tratamiento de datos,
sean pblicos o privados destinados a dar informes, para garantizar el derecho al honor e
intimidad de las personas, as como el derecho a la informacin que sobre ellas se registre,
conforme al art 43 CN.
El art. 3 dice que la formacin de archivos es lcita cuando estn debidamente inscriptos.
El art. 4 dice que los datos deben ser ciertos, adecuados, pertinentes y no excesivos en
relacin al mbito y finalidad para los que se hubieren obtenido, no pueden ser usados
para finalidades distintas o incompatibles con aquellas que motivaron su obtencin, deben
ser exactos y actualizarse en caso que sea necesario y deben ser almacenados de modo
que permitan el ejercicio del derecho de acceso del titular.
El art. 5 dice que el tratamiento de los datos requiere el consentimiento expreso por escrito.
El art 7 expresa que nadie est obligado a proporcionar datos sensibles (origen racial,
tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, morales o filosficas, afiliacin sindical,
salud o vida sexual).

Estos datos slo pueden ser recolectados por razones de inters general autorizadas por
ley o con finalidades cientficas o estadsticas cuando no puedan ser identificados sus
titulares.
Se prohbe la formacin de archivos, bancos o registros que almacenen informacin que
revele datos sensibles.

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A los titulares de los datos se les reconoce derecho a: solicitar informacin al organismo de
control, relativa a la existencia de archivos, registros, bancos o bases de datos personales,
sus finalidades y la identidad de sus responsables; solicitar y obtener informacin de sus
datos personales incluidos en bancos de datos pblicos o privados, destinados a dar
informes; la rectificacin, actualizacin y, cuando corresponda, la supresin o sometimiento
a confidencialidad de los datos; asegurndose la gratuidad de la rectificacin, actualizacin
o supresin de datos.

La ley organiza la accin de proteccin de datos personales o de habeas data que


corresponde al afectado, sus tutores y curadores y los sucesores de las personas hasta el
segundo grado. Tambin las personas jurdicas tienen el ejercicio de esta accin y gozan
de la proteccin de sus datos.

La accin tiene por finalidad tomar conocimiento de los datos almacenados en archivos,
registros o bancos de datos pblicos o privados, destinados a proporcionar informes, y de
la finalidad de aqullos; y, en los casos en que se presuma la falsedad, inexactitud,
desactualizacin de la informacin, o el tratamiento de datos cuyo tratamiento se encuentra
prohibido, para exigir su rectificacin, supresin, confidencialidad o actualizacin.

El derecho al honor: concepto del honor y aspectos del mismo.


Concepto: segn Cupis, es la dignidad personal reflejada en la consideracin de terceros y
en el sentimiento de la persona misma.
Tiene dos aspectos:
Honor subjetivo, honra o estimacin propia: es la autovaloracin y el ntimo
sentimiento que cada persona tiene de su propia dignidad y la de su familia, al
margen de sus defectos y flaquezas. Es comn e inherente a todos los seres
humanos por ser tales, ninguna persona puede carecer de honor subjetivo, ya que
no se puede desconocer la dignidad de todas las personas.
Honor objetivo, buen nombre, reputacin o fama: adquirido por la virtud y el mrito
de la persona o de la familia. Su apreciacin depende de la opinin ajena y de las
costumbres y culturas de la poca y del pas.
Ambos aspectos son tutelados por el derecho.

Su proteccin por la legislacin penal y civil: resea normativa;

Legislacin penal:
Nuestro Cdigo Penal, en el Libro Segundo (De los delitos) Ttulo II Delitos contra el
Honor protege de manera explcita este derecho, principalmente en los arts 109 a 117.
Conforme al artculo 109 la Calumnia es la falsa imputacin de un delito que de lugar a una
accin pblica; y el artculo 110 habla de las injurias el que deshonrare o desacreditare a
otro.
Otros artculos importantes son:
ARTICULO 111. - El acusado de injuria, en los casos en los que las expresiones de
ningn modo estn vinculadas con asuntos de inters pblico, no podr probar la verdad
de la imputacin salvo en los casos siguientes:
1) Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal.
2) Si el querellante pidiera la prueba de la imputacin dirigida contra l.
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedar exento
de pena.

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ARTICULO 116. - Cuando las injurias fueren recprocas, el tribunal podr, segn las
circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas.
ARTICULO 117. - El acusado de injuria o calumnia quedar exento de pena si se
retractare pblicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. La
retractacin no importar para el acusado la aceptacin de su culpabilidad.

Legislacin civil:
El cdigo Civil y Comercial de la Nacin no define el derecho al honor, pero se refiere a la
proteccin de este derecho en el artculo 52.
La proteccin comprende a la honra o reputacin, de modo que se tutela tanto la estima
propia como a la fama o estimacin ajena. As se receptan ambas facetas del honor,
objetiva y subjetiva.

La cuestin de la exceptio veritatis;

El Cdigo civil derogado protega el derecho al honor en los artculos 1089 y 1090 (en
delitos contra las personas), nos vamos a enfocar en uno de ellos:
Art. 1089: "Si el delito fuere de calumnia o de injuria, el ofendido slo tendr derecho a
exigir una indemnizacin pecuniaria si probase que por la calumnia o injuria le result
algn dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero, siempre que el
delincuente no probare la verdad de la imputacin".
La ltima parte de este artculo autoriza la exceptio veritatis (verdad de la imputacin),
segn un criterio antiguo, la verdad de la imputacin deba probarse en todos los casos;
luego una corriente posterior distingue segn se trate del delito de calumnia o de injuria, en
el primer caso, se admite la prueba de la verdad de la imputacin sin condiciones, mientras
que en el caso de injurias slo se autoriza la prueba de la verdad en los casos previstos en
el art 111 del Cdigo Penal.

Honor e intimidad: su relacin y el artculo 1.071 bis.


El honor no slo puede verse afectado por los delitos de injurias o calumnias, sino que
tambin puede existir lesin a ese bien producida por un acto culpable o del ejercicio
abusivo de un derecho, como es la libertad de prensa o creacin artstica.
Entre el derecho a la intimidad y el derecho al honor hay vinculacin, por lo que, siguiendo
el esquema del Cdigo Civil derogado puede encontrarse una proteccin mas generosa en
el art. 1071 bis del mismo, que ampla los factores de atribucin y permite formas de
reparacin peculiares, como la publicacin de la sentencia que admita la demanda de la
persona afectada.

El honor y la prensa: la cuestin ante la calidad de funcionario pblico.


La libertad de prensa puede en ocasiones afectar el honor de las personas.
En cuanto a los funcionarios pblicos: la jurisprudencia argentina ha establecido que todos
los derechos amparados por la Constitucin Nacional estn en un pie de igualdad, y por lo
tanto, el conflicto entre dos derechos amparados por la Constitucin Nacional debe ser
resuelto tratando de armonizarlos de acuerdo a las circunstancias del caso. Entre las
circunstancias del caso est la personalidad de la vctima, por ello, las leyes, los
documentos internacionales y la jurisprudencia sealan que si bien todas las personas
gozan de los derechos a la intimidad y el honor, algunas tienen un umbral mas bajo de
tutela. Se dice que no pueden quejarse de las intromisiones aquellos que con su misma
conducta las han propiciado.

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Un caso ejemplo es el caso Lingens: un periodista austraco haba calificado a un ex


canciller de inmoral e indigno, la razn del calificativo era que el ex canciller se haba
referido a una organizacin de documentacin juda como mafia poltica que usaba
mtodos mafiosos, un tribunal conden al periodista Lingens a pagar una multa, a
publicar la sentencia y dispuso el secuestro del artculo del periodista. El 8 de julio de 1986
la Corte Europea de Derechos Humano conden a Austria por violacin del art.10 de la
Convencin Europea de DDHH diciendo: los lmites de la crtica permitida son ms amplios
en relacin a un poltico considerado como tal que cuando se trata de un mero particular, el
primero, a diferencia del segundo se expone a una fiscalizacin atenta de sus actos y
gestos por parte de toda la poblacin.
Entonces, el poltico disfruta la proteccin a su honor, pero como en este caso las
exigencias de esa proteccin deben equilibrarse con los intereses de la libre discusin de
las cuestiones polticas, se atribuye una proteccin menor cuando se trata de funcionarios
pblicos.

El honor y las personas jurdicas: la cuestin ante las consecuencias daosas.


La Corte Suprema sent como doctrina que no cabe una reparacin del dao moral a favor
de una sociedad comercial, pues dado que su capacidad jurdica est limitada por el
principio de especialidad y que su finalidad propia es la obtencin de ganancias, todo
aquello que pueda afectar su prestigio, o su buen nombre comercial, o bien redunda en la
disminucin de sus beneficios, carece de trascendencia a los fines indemnizatorios, ya
que se trata de entes que no son susceptibles de sufrir padecimientos espirituales.
Sin embargo, no hay duda de que la afectacin de la reputacin de una persona jurdica
tiene aptitud para causarle dao material, ya que puede producirle prdida de clientela
(como consecuencia inmediata), por lo que debe ser indemnizado.

El derecho a la imagen: nocin;


El derecho a la imagen es el derecho personalsimo cuyo regular ejercicio permite al titular
oponerse a que, por otros individuos y por cualquier medio se capte, reproduzca, difunda o
publique sin su consentimiento o el de la ley su propia imagen.
Se tutela con este derecho las imgenes, voz, video, grabaciones, dibujos, entre otros.
Este derecho se encuentra protegido en la ley 11.723 de Propiedad Intelectual (que
coexiste con el CCyC), artculo 31: El retrato fotogrfico de una persona no puede ser
puesto en el comercio sin el consentimiento expreso de la persona misma y muerta sta,
de su cnyuge e hijos o descendientes directos de stos, o en su defecto, del padre o de la
madre. Faltando el cnyuge, los hijos, el padre o la madre, o los descendientes directos de
los hijos, la publicacin es libre. La persona que haya dado su consentimiento puede
revocarlo resarciendo daos y perjuicios. Es libre la publicacin del retrato cuando se
relacione con fines cientficos, didcticos y en general culturales, o con hechos o
acontecimientos de inters pblico o que se hubieran desarrollado en pblico
Tambin est tutelado en el artculo 53 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

La cuestin de su autonoma.
La discusin se basa en si este derecho es:
Mero aspecto del derecho a la intimidad o del derecho al honor: habra atentado a la
imagen slo cuando se tratare de captaciones o publicaciones que afectaren la
intimidad o el honor de la persona, la simple captacin o publicidad no ofensivas
seran lcitas.
Una categora autnoma e independiente: (criterio actual) la mera captacin,
reproduccin o publicidad de la imagen constituyen un atentado al derecho a la

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imagen, sin que sea necesario demostrar que como consecuencia del atentado se
ha afectado la privacidad o el honor del sujeto. Se reconoce tambin que, en ciertos
casos puede afectarse la intimidad o el honor mediante la publicacin de la imagen,
por lo que estaramos en presencia en estos supuestos en una doble infraccin.

El consentimiento: principio general, alcance y extensin;


Principio general (art 53 y 55 CCyC): la persona, como titular, puede disponer de su
derecho a la imagen (y dems derechos personalsimos), pero slo se admite ese
consentimiento si no es contrario a la ley, moral o buenas costumbres. Este consentimiento
no puede presumirse (quien lo invoca debe probarlo) y ser siempre interpretado de
manera restrictiva (es decir, en caso de duda sobre la existencia o alcance del
consentimiento, debe estarse a su irrenunciabilidad).

Alcance: la captacin o reproduccin de la imagen de una persona no est permitida si no


median las circunstancias habilitantes que el mismo precepto contempla: consentimiento,
eventos pblicos, cuestiones de inters pblico o ejercicio del derecho regular de informar.

Extensin: Quien autoriz la publicacin de su imagen, no renuncia a su derecho: no


puede ser utilizada nuevamente sin consentimiento

ARTCULO 53.- Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz de


una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento, excepto en
los siguientes casos:
a. que la persona participe en actos pblicos;
b. que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las
precauciones suficientes para evitar un dao innecesario;
c. que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos de
inters general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos o el
designado por el causante en una disposicin de ltima voluntad. Si hay desacuerdo entre
herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte aos desde la muerte, la
reproduccin no ofensiva es libre.

ARTCULO 55.- Disposicin de derechos personalsimos. El consentimiento para la


disposicin de los derechos personalsimos es admitido si no es contrario a la ley, la moral
o las buenas costumbres. Este consentimiento no se presume, es de interpretacin
restrictiva, y libremente revocable.

Supuestos especiales;
- Consentimiento para la publicacin de menores e incapaces: es necesario el
consentimiento del representante legal.
- Consentimiento para la publicacin de imgenes de personas fallecidas: (art 31 ley
11723, y art 53 CCyC) Segn el CCyC, en caso de muerte de la persona titular del derecho
a la imagen, los herederos pueden prestar el consentimiento. La ley 11.723 enumera al
cnyuge e hijos o descendientes directos de estos, o en su defecto, del padre o de la
madre, expresiones que pueden ser ms restrictivas que la genrica los herederos o ms
extensa, si se piensa, por ejemplo, en un descendiente directo, un nieto (que sin embargo
no es heredero si su padre vive). De todos modos, el causante puede designar por
disposicin de ltima voluntad a una persona para que preste el consentimiento, es decir,
la persona en vida puede decidir quin tendr la potestad de decidir sobre la utilizacin de

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su imagen posterior a su fallecimiento, pudiendo designar a cualquier persona. El CCyC


aclara que, en caso de desacuerdo entre herederos de un mismo grado, el juez resuelve.
La publicacin no ofensiva es libre pasados 20 aos del fallecimiento.

Su revocacin.
La revocacin se rige por el art 55 CCyC, que expresa que el consentimiento es
libremente revocable., es decir, que si el consentimiento fue brindado, es revocable en
cualquier momento sin generar, en principio, consecuencias resarcitorias patrimoniales
salvo supuestos singulares.
Por otra parte el art. 31 de la ley 17723 dice que la persona que haya dado su
consentimiento puede revocarlo resarciendo daos y perjuicios....

Publicaciones libres: casos y lmites.


El artculo 53 del CCyC establece que hay libertad para captar o reproducir la imagen o voz
de una persona en los siguientes casos:
Cuando la persona participe en actos pblicos (ej: una manifestacin).
Que sea con fines cientficos, culturales o educacionales (tomando las precauciones
suficientes para evitar un dao innecesario, como tapar los ojos de la persona o no
enfocar la cara, o distorsionar la voz).
Que se trata del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimiento de
inters general (poniendo gran nfasis en la palabra regular).
Que haya pasado 20 aos de la muerte de la persona, y que la reproduccin no sea
ofensiva.
Que se trate de una persona fallecida y no haya herederos para prestar
consentimiento (segn expresa el artculo 31 ley 11723).

Derecho a la imagen y discriminacin por obesidad.


La imagen corporal no slo es la apariencia fsica real de las personas sino la forma en que
piensan y sienten acerca de su cuerpo, como se ven a s mismos y cmo piensan que los
ven los dems, es decir, la representacin del cuerpo que cada individuo construye en su
mente.
Lo que sucede a menudo, es que el entorno influye en el desarrollo de una imagen
corporal negativa imponiendo modelos de belleza asociados a la delgadez, como as
tambin en los fracasos a la hora de perder peso, que hace que aumenten estos
sentimientos negativos, creando ms insatisfaccin, baja autoestima, ansiedad, inhibicin y
vergenza, impactando seriamente en la salud psicolgica y la capacidad de mantener
relaciones sociales.
En Argentina se estima que casi la mitad de la poblacin sufre de trastornos alimentarios,
es decir, alrededor de 18 millones de personas tienen problemas de bulimia, anorexia,
obesidad y sobrepeso, siendo obesos mrbidos el 3 o el 4%.
En el ao 2008 con la sancin de la ley 26.396, se dio el gran corolario luego de varios
aos de espera por parte de los pacientes que sufren obesidad mrbida y de sus familiares
que deben afrontar tratamientos costosos y financiarlos de su propio bolsillo, puesto que
obliga a las obras sociales y a las empresas de medicina prepaga, a incluir dentro del
Programa Mdico Obligatorio, la atencin, prevencin y tratamiento de estas afecciones,
pero no incluye la cobertura de las cirugas reparadoras y regenerativas usadas para
resolver las secuelas de la disminucin de peso.

El derecho a la identidad: concepto, distincin con otros derechos y su mbito de


vigencia.

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Concepto: derecho de cada persona de ser ella misma, de distinguirse y ser distinta,
sobre la base de sus propios atributos y de sus propias cualidades personales que hacen a
esa determinada persona distinta de todas las otras. Es la facultad de exigir la fiel
representacin de la persona, sin deformacin de sus cualidades o caracteres y sin
atribucin de caracteres inexistentes o diversos de aquellos reales del sujeto.
Distincin con otros derechos:
Con el derecho al nombre: el derecho al nombre hace slo a la existencia material
y a la condicin legal del sujeto, mientras que la identidad alude al patrimonio
cultural, poltico, social, religioso o ideolgico.
Con el derecho a la intimidad: el derecho a la intimidad pretende impedir la
difusin o excluir del conocimiento de los terceros las cuestiones que hacen a la
zona nuclear de la personalidad, en cambio el derecho a la identidad persigue que
la representacin exterior de ese patrimonio espiritual se haga acorde con la
realidad.
Con el derecho al honor: una ofensa al derecho a la identidad no necesariamente
es una violacin del honor.

mbito de vigencia: como un aspecto de la identidad se concibe la identidad sexual,


adems del derecho de cada persona a conocer sus orgenes, filiacin, etc. De l tambin
naceran los derechos al conocimiento de los datos incorporados, a la rectificacin de los
datos errneos y a la eliminacin del dato caduco.

El derecho a la identidad en la doctrina y jurisprudencia nacional.


En la realidad jurisprudencial argentina este derecho se ha enderezado como atribucin del
sujeto a conocer sus orgenes.
En la Corte Suprema de Justicia de la Nacin el juez Petracci afirm la existencia de un
derecho de toda persona a conocer su propia gnesis, su procedencia.
Luego, la Corte Suprema de Santa Fe afirm que el derecho a la identidad es un derecho
de fundamento constitucional, no enumerado.
La Cmara Civil de la Capital Federal: admiti la procedencia de una prueba gentica para
lo cual era necesario extraer muestras del cadver de aquel a quien se atribua la
paternidad, pese a la oposicin de la viuda e hijos matrimoniales.
Tambin la Corte Suprema ha resuelto que no es procedente efectuar compulsivamente
una extraccin de sangre sobre el cuerpo de la posible vctima de un delito, destinada a
averiguar su verdadera identidad.
En la Doctrina los autores coinciden en la existencia del derecho a la identidad personal
como un corolario del derecho a la dignidad tutelada en la Constitucin Nacional.

En otra vertiente, se ha considerado que existe un derecho a la identidad en el


reconocimiento de un emplazamiento familiar, y se viola ese derecho cuando otro
desconoce ese emplazamiento o se atribuye falsamente una situacin en la familia de otro.
As en un caso resuelto por la Cmara Civil se acogi favorablemente una demanda
promovida por una persona contra su ex esposa y el concubino (hoy conviviente) de
sta, famoso deportista, los cuales haban concedido reportajes periodsticos con
intervencin del hijo del actor, en esas publicaciones el menor apareca como
descendiente de la segunda unin.
Y en otra hiptesis judicial, tambin se ha resuelto que constituye una violacin a los
derechos personalsimos la falsa atribucin de una relacin filial.

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Con lo cual puede concluirse en que nuestros tribunales han considerado que la falsa
representacin pblica de un vnculo familiar constituye una vulneracin de tos derechos
de la personalidad, en concreto, de! derecho a la identidad.

El derecho de respuesta: concepto.


El derecho de rplica, rectificacin o respuesta es el que atae a toda persona que ha sido
afectada en su personalidad como consecuencia de una noticia falsa, inexacta o
desnaturalizada, inserta en un medio de prensa peridico, para hacer difundir por el mismo
medio, gratuitamente y en condiciones anlogas, su versin de los hechos que dieron
motivo a la noticia o comentario; y que en caso de negativa del medio, ser resuelta su
procedencia o improcedencia por el juez en proceso abreviadsimo.
El derecho de respuesta o rplica, aparece as como un medio de reparacin del dao que
se puede haber causado mediante la emisin de una noticia falsa, inexacta o
desnaturalizada en cualquier tipo de medio de prensa peridico (radio, televisin, diarios,
revistas); e incluso aparece como un medio de tutela anticipada, pues en gran medida, su
efectividad puede disuadir a la prensa escandalosa de publicar agravios infundados.

Su recepcin en el derecho argentino: el marco legislativo nacional;


El derecho de rplica aparece reconocido expresamente en algunas constituciones
provinciales y en algunas leyes.
La primera ley fue la de San Luis de 1934, fue sustituida por la ley 2154 de 1949.
Est incluido en las siguientes constituciones: Chubut (art. 15); Formosa {art, 9); La Pampa
(art. 8)|; Neuqun (art. 22): Santa Cruz {art. 13), Santa Fe (Constitucin de 1962, art. 11);
Catamarca (Constitucin de 1965, art. 14): Jujuy (Constitucin de 1986. art, 23, ap. 4);
Salta (Constitucin de 1986, art,, 23); San Juan (Constitucin de 1986, art. 25): Santiago
del Estero (Constitucin de 1986. art. 20); la provincia de Ro Negro ha dictado la ley 2064
de 1986.
Se encuentra en el artculo 14.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica, y en virtud del
artculo 75 inc. 22 de la CN, goza de jerarqua constitucional.

La cuestin de su constitucionalidad: doctrina y jurisprudencia.


Algunos autores cuestionan la constitucionalidad de este derecho, por considerar que
podra afectar la libertad de prensa, para ello se invoca que el artculo 32 de la CN veda
dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin
federal.
Rivera dice que no sera incorrecto dictar una ley nacional que lo regule, si se lo encuadra
como medio de defensa de los derechos de la personalidad. Esta opinin es sostenida
mayoritariamente en la doctrina, llegndose a reconocer el derecho de las provincias a
legislar la materia hasta que haya una regulacin nacional.
Por otro lado, no hay afectacin de la libertad de prensa, como lo dice la Corte Suprema de
la Nacin en el caso Ponzetti del Balbn: la libertad de prensa est sujeta a las leyes que
reglamentan su ejercicio y slo es absoluta en un aspecto-la inexistencia de cualquier
forma de censura previa-.
El primer caso en el que la Corte reconoci el derecho a rplica fue "Ekmedjian c./
Sofovich", de 1992, en el cul ese tribunal resolvi que una persona, quien afirmaba haber
sido afectada en sus sentimientos religiosos por unas declaraciones supuestamente
ofensivas contra la Iglesia Catlica, efectuadas durante un programa de televisin, tena
derecho a que se leyera su rplica en el mismo programa.
En un caso resuelto en 1998 ("Petric"), la Corte elabor un criterio mucho ms restrictivo
respecto de ese derecho. En esa oportunidad la Corte resolvi, entre otras cosas, que el

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derecho a rplica slo exista respecto de "hechos" y no de "opiniones". Esto significaba


una clara diferencia con relacin al caso "Ekmekdjian": mientras que en este caso, la Corte
haba resuelto que la supuesta afectacin a las "creencias religiosas" de Ekmekdjian daba
lugar al derecho a rplica a favor del nombrado, en el caso "Petric" se dijo que slo la
afirmacin de hechos "inexactos o agraviantes" por parte del medio periodstico (y que,
adems, deba referirse a una persona individual, p.ej., "Fulano de Tal es un traficante de
drogas"), poda servir para reconocer el derecho a rplica.
En este ltimo caso, la Corte estableci que el derecho de rectificacin no es incompatible
con la libertad de prensa, basndose en los siguientes argumentos:
- Apunta a mantener un equilibrio necesario entre el derecho al honor, intimidad y a la
identidad de la persona, por un lado, y a la libertad de prensa por otro.
- El enorme poder de los medios de prensa exige una congruente responsabilidad.
- El derecho de rectificacin es beneficioso para toda la sociedad.
- No constituye censura previa.
- No afecta el derecho de propiedad.

Ejercicio de este derecho: requisitos de procedencia y modo de ejercicio.


Requisitos de procedencia:
Publicacin de una informacin inexacta, falsa o desnaturalizada: debe tratarse de
una informacin o noticia referida a hechos acontecidos, por lo que no existe este
derecho con relacin a la crtica literaria, deportiva, etc ni ante la expresin de
opiniones o juicios de valor. La publicacin de una noticia verdadera no da lugar al
ejercicio del derecho de respuesta, salvo que haya sido presentada por el rgano de
prensa en forma inexacta (falsedad parcial) o de manera tal que aparezca
desvirtuada.
Debe causar agravio a la personalidad: ya que es un medio de reparacin del
agravio.
Debe haber sido difundida por un rgano de prensa peridico: prensa escrita, radio,
TV o cualquier otro medio de comunicacin audiovisual.
No requiere la culpa o el dolo del rgano de prensa: ya que se trata de un medio de
reparacin de un agravio causado por una noticia que es objetivamente falsa o
inexacta.
Procede tambin en beneficio de las personas jurdicas: pese a que no se admita
que tengan intimidad y honor pueden sufrir serios daos por la publicacin de
noticias falsas, inexactas o desnaturalizadas (como supuestos ilcitos cometidos en
su seno, insolvencia de las mismas, etc).
No obsta a su ejercicio que el agraviado disponga de otras acciones judiciales.
El agraviado podr ejercer las acciones indemnizatorias que correspondan.
Modo de ejercicio: muchas leyes extranjeras y recomendaciones hechas en congresos y
jornadas cientficas exigen que este derecho sea:
Ejercido en plazos muy breves, de manera casi inmediata.
La respuesta debe ser concisa, concreta y referida al hecho o acontecimiento
difundido.
Publicada con caracteres anlogos a aquellos con que fue difundida la noticia
ofensiva (sin embargo en un caso se consider suficiente una aclaracin hecha en
las pginas interiores de una revista cuando la noticia falsa haba sido publicada en
la tapa).
La difusin de la noticia debe ser gratuita.

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Las medidas cautelares y la censura: planteo de la cuestin. La recepcin de estos


derechos a partir de la internacionalizacin del Derecho Privado.
La cuestin de posibles medidas cautelares que impidan la publicacin o difusin de
noticias, informacin o comentarios ha dado lugar a una compleja trama de
pronunciamientos judiciales y tarea doctrinal.
Comenzamos diciendo que la CN en su art 14 dice todos los habitantes de la nacin tienen
el derecho de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa, lo mismo hace la
Convencin Americana de DDHH; En el Pacto de San Jos de Costa Rica se atribuyen
solamente responsabilidades ulteriores. Petracchi en Ponzetti de Balbn dice que sta
es una garanta absoluta, que no reconoce limitaciones.
Algunos criterios diferencian entre censura administrativa o legislativa de la censura
judicial. En la causa Servini de Cubra resuelta por la Corte Suprema de la Nacin,
algunos votos sostuvieron que el art. 14 CN se refera a la censura administrativa o
legislativa, pero que no impeda a los tribunales actuar para impedir la concrecin de un
dao injusto, mediante una medida precautoria, impidiendo la publicacin.
La Comisin de DDHH dice que la exclusin de la censura comprende tambin la judicial,
por lo que los jueces no tienen atribuciones para impedir una publicacin an cuando
tengan la conviccin de que ella ha de ser daosa para terceros.
El artculo 43 CN dice "Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de
amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin
de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente, lesione,
restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta, derechos y garantas
reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley", tal precepto debe ser interpretado
en el contexto global de la Constitucin, que de manera explcita excluye la censura previa.

2. La libertad.
La libertad como derecho personalsimo: el concepto de libertad y aspectos que
comprende.
Libertad deriva del vocablo latino libertas, que significa libertad, estado y condicin de las
personas libres, independencia, licencia, permiso, etc. A su vez, libertas deriva de la
palabra latina liber, a la cual corresponde la traduccin castellana de libre (social o
polticamente), el que no ha nacido esclavo.
El Diccionario de la Real Academia Espaola dice que libertad es: la facultad natural que
tiene el hombre de obrar de una manera o de otra, y de no obrar por lo que es responsable
de sus actos; estado o condicin de quien no es esclavo; estado de quien no est preso;
falta de sujecin y subordinacin; facultad que se disfruta en las naciones bien
gobernadas, de hacer y decir cuanto no se oponga a las leyes ni a las buenas costumbres;
prerrogativa, privilegio, licencia.
El concepto de libertad comprende dos aspectos:
La libertad como estado, condicin o situacin sin trabas ni impedimentos: liberacin
de toda servidumbre o esclavitud (sentirse libre de).
La libertad como facultad, poder, prerrogativa o derecho: absoluta posibilidad de
eleccin y de realizacin (sentirse libre para).

Clases de libertad: enunciacin conceptual.


Primer criterio:
Libertad psicolgica (o interna): la facultad que tiene el hombre de elegir y
determinarse por s mismo, sin coaccin; es el libre albedro, la potencia del espritu,
inteligencia y voluntad.

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Libertad fsica (o externa): facultad de manejar los propios movimientos,


comprende la libertad locomotriz (caminar, entrar, permanecer, salir, etc), la libertad
de las acciones (hacer o no hacer), la libertad en la esfera domstica y en la vida
ntima, etc.
Libertad moral: facultad de elegir y realizar todo aquello que no est prohibido por
la ley, moral pblica o las buenas costumbres.
Segundo criterio:
Libertad civil: agrupa los derechos del hombre.
Libertad poltica: que concreta los derechos del ciudadano.
Tercer criterio:
Libertad social o colectiva: consiste en la independencia respecto de otros
Estados.
Libertad individual: puede ser:
Libertad pblica o poltica:
Libertad privada o civil: comprende las libertades inherentes a la
personalidad humana y a la personalidad jurdica.
Tanto la libertad privada como la pblica pueden incluir un elemento esttico (representado
por las garantas y seguridades que establece el ordenamiento legal protector) como un
elemento dinmico (consistente en las facultades y derechos).

La libertad civil: la reserva constitucional;


La libertad civil se entiende como el poder o facultad de hacer en la esfera de las
relaciones humanas todo aquello que las leyes no prohben y de no hacer todo aquello que
las leyes no imponen como obligacin. Comprende las libertades privadas inherentes a la
personalidad humana y las inherentes a la personalidad jurdica.
En materia de libertades individuales civiles es primordial el art. 19 CN, la cual en la
segunda parte dice: "...Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no
manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe".

su proteccin en la legislacin civil: distintas expresiones tutelares.


Segn Carbonnier hay libertades psquicas y morales, son las siguientes:
Psquicas:
Libertad de movimiento o locomotriz: aparece en el artculo 31 CCyC, al
disponer que para restringir el ejercicio de la capacidad jurdica deben
priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y
libertades; tambin en el art. 41, que establece que la internacin sin
consentimiento de una persona debe estar fundada en una evaluacin de un
equipo interdisciplinario que seale los motivos que la justifican y la ausencia
de una alternativa eficaz menos restrictiva de su capacidad, slo procede
ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un dao de entidad para la
persona o terceros, es de carcter restrictivo y por el tiempo ms breve
posible, y la sentencia de la internacin debe especificar la finalidad, duracin
y periodicidad de la revisin.
Libertad de hacer o no hacer: se observa por ejemplo en el derecho de
trabajo, con la posibilidad de rescindir el contrato de trabajo en cualquier
momento (con las correspondientes indemnizaciones).
Libertad en la esfera domstica: se vincula con la inviolabilidad del
domicilio (art. 18 CN). En el mbito civil aparece con la tutela del derecho a la
intimidad (art. 52 CCyC) y la llamada defensa posesoria (art. 2240 CCyC)
Morales:

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Libertad en la esfera de la intimidad: en el CCyC aparece en el artculo 52.


Libertad en cuanto al modo de vida: cada uno puede llevar su vida del
modo que le plazca, algunas limitaciones aparecen como consecuencia de la
convivencia (ej: arts 2040 y 2043 CCyC con respecto a la propiedad
horizontal).
Libertad de conciencia: aparece tutelada expresamente en el artculo 344
CCyC, que establece que se tienen por no escritas las condiciones que
afecten de modo grave las libertades de la persona, como la de elegir
domicilio o religin, o decidir sobre su estado civil

3. La igualdad: el principio constitucional;


La Constitucin Nacional garantiza la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley (art 16
CN: Todos sus habitantes son iguales ante la ley). Es ante todo un derecho que tiene
un contenido negativo: el Estado en su legislacin no debe efectuar distinciones arbitrarias
o irrazonables (discriminacin o privilegio para algunos).

la igualdad de oportunidades: su recepcin constitucional.


La igualdad de oportunidades es la accin positiva o negativa del Estado consistente en el
otorgamiento de beneficios especiales a determinadas categoras de individuos, para
remover los obstculos de tipo social y econmico que limitan la igualdad de posibilidades.
- Art 37 CN la igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a
cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la regulacin de
partidos polticos y en el rgimen electoral.
- Art 75 inc 23 Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad
real de oportunidades y de trato y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por
esta Constitucin y por los tratados Internacionales vigentes sobre DDHH, en particular
respecto de los nios, mujeres, ancianos y las personas con discapacidad.
El Pacto de San Jos de Costa Rica dispone en su artculo 24: "Todas las personas son
iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin
de la ley" (Pacto que tiene jerarqua constitucional en virtud del art 75 inc. 22 CN)

Los nuevos paradigmas en torno al derecho a la igualdad: la igualdad en concreto


y la no discriminacin.
La igualdad y la no discriminacin son principios bsicos de las normas internacionales de
derechos humanos.
Toda persona, sin distincin, tiene derecho a disfrutar de todos los derechos humanos,
incluidos el derecho a la igualdad de trato ante la ley y el derecho a ser protegido contra
la discriminacin por diversos motivos, entre ellos la orientacin sexual y la identidad de
gnero.
Igualdad en el contexto de los DDHH significa que todos tenemos el valor y la dignidad
inherente a nuestra condicin de seres humanos, sin tener en cuenta las diferencias que
nos singularizan como individuos.
El principio de la no discriminacin obliga a los Estados a no involucrarse en la
discriminacin y adoptar las medidas necesarias para ir en contra de las todas las formas
de discriminacin, mediante la legislacin, polticas y regulaciones.
La CIDH ha dicho reiteradamente que el principio de la proteccin igualitaria y efectiva de
la ley y de la no discriminacin constituye un dato sobresaliente en el sistema tutelar de los
derechos humanos consagrado en muchos instrumentos internacionales. Por consiguiente,
los Estados tienen la obligacin de no introducir en su ordenamiento jurdico regulaciones
discriminatorias, eliminar las regulaciones de carcter discriminatorio, combatir las

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prcticas de este carcter y establecer normas y otras medidas que reconozcan y


aseguren la efectiva igualdad ante la ley de todas las personas.

El paradigma protectorio y el paradigma no discriminatorio.

Paradigma protectorio:
El paradigma protectorio tutela a los dbiles y su fundamento constitucional es la igualdad.
Los cdigos del siglo XIX regularon los derechos de los ciudadanos sobre la base de una
igualdad abstracta, asumiendo la neutralidad respecto de las asignaciones previas del
mercado y la sociedad. Superando esta visin el Cdigo Civil y Comercial considera a la
persona concreta por sobre la idea de un sujeto abstracto y desvinculado de su posicin
vital, como ocurre con el paciente (Art. 59), el consumidor (Art. 1092), los prdigos (Art.
48), el integrante de comunidades indgenas (Art. 18); las personas con capacidad
restringida (Art. 31), por enumerar algunas situaciones.
El Cdigo Civil y Comercial busca la igualdad real, y desarrolla una serie de normas
orientadas a plasmar una verdadera tica de los vulnerables. Los ejemplos son
numerosos: la proteccin de la vivienda (Art 244), de otros bienes que quedan excluidos de
la garanta comn de los acreedores (Art 744).

Paradigma no discriminatorio:
La igualdad se manifiesta tambin en el desmontaje de las distinciones que resultan
discriminatorias, incluyendo categorizaciones, palabras y textos. Por ello se han incluido
reglas generales de interpretacin no discriminatoria, como el art 402, que dispone que
ninguna norma puede ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir
o suprimir la igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del matrimonio, y los
efectos que ste produce, sea constituido por dos personas de distinto o igual sexo.

Los derechos humanos en la mujer: Legislacin Argentina y Jurisprudencia de la


Corte Interamericana de Derechos Humanos.

Legislacin argentina:
Desde mediados de 1980, Argentina ha promulgado numerosas leyes que protegen los
derechos de las mujeres, entre ellas:

Ley 23.179, aprobacin de la CEDAW.


Ley 24.012 de Cupo Femenino (1991).
Ley 24.417 de Proteccin contra la Violencia Familiar (1994).
Ley 24.632 de Aprobacin de la Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, Convencin de Belm do Par
(1994).
Ley 24.828 de Incorporacin de las Amas de Casa al Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones (1995).
Ley 25.013, Captulo II, artculo 11. Reforma Laboral: Introduccin de la Figura de
Despido Discriminatorio por Razn de Raza, Sexo o Religin (1998).
Ley 25.087 Delitos contra la Integridad Sexual. Cdigo Penal. Modificacin
(1998).
Ley 25.239, Ttulo XVIII. Rgimen Especial Seguridad Social para Empleados del
Servicio Domstico (1999).

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Ley 25.250, Ttulo I, Artculos 2 y 3. Reforma Laboral: Estmulo al


Empleo Estable: Incorporacin de Dos Incentivos para el Empleo de
Mujeres (2000).
Ley 25.543 de Test Diagnstico del Virus de Inmunodeficiencia Humana a toda
Mujer Embarazada (2001).
Ley 25.584 de Prohibicin en establecimientos de educacin pblica de acciones
que impidan el inicio o continuidad del ciclo escolar a alumnas embarazadas o
madres en perodo de lactancia (2002).
Ley 25.673 de Creacin del Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin
Responsable (2002).
Ley 25.674 de Participacin Femenina en las Unidades de Negociacin Colectiva de
las Condiciones Laborales (Cupo Sindical Femenino).
Ley 25.808 de Modificacin del Artculo 1 de la Ley 25.584, Prohibicin en
establecimientos de educacin pblica de acciones que impidan el inicio o
continuidad del ciclo escolar a alumnas embarazadas o madres en perodo de
lactancia.
Ley 25.929 de Derechos de Padres e Hijos durante el Proceso de Nacimiento.
Declaracin de Inters del Sistema Nacional de Informacin Mujer por parte del
Senado de la Nacin.
Declaracin de Inters del Sistema Nacional de Informacin Mujer por parte del
Senado de la Nacin.
Ley 26.130 Rgimen para las Intervenciones de Contracepcin Quirrgica,
Ligadura de Trompas y Vasectoma.
Ley 26.150 del Programa Nacional de Educacin Sexual Integral.
Ley 26.171 de Ratificacin del Protocolo Facultativo de la Convencin sobre
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (2008).
Ley 26.364 de Prevencin y Sancin de la Trata de Personas y Asistencia a sus
Vctimas (2008).
Ley 26.618. Cdigo Civil. Matrimonio Civil. Su modificacin. (Es decir, matrimonio
igualitario).
Ley 26.485 de Proteccin integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra las mujeres en los mbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales
(2009).

Jurisprudencia de la CIDH:

Los tratados internacionales obligan a los Estados a combatir las prcticas de carcter
discriminatorio y establecer normas que reconozcan y aseguren la efectiva igualdad ante la
ley de todas las personas. En los casos en que esto no se cumple interviene la CIDH, corte
que busca la igualdad real de todas las personas, por lo que se ha pasado de una igualdad
entendida como no discriminacin, a la de igualdad como proteccin de grupos vulnerables
o subordinados, entre los que se ubican las mujeres, de modo anlogo a lo dispuesto por
el art. 75 inc. 23 de la Constitucin argentina. Por eso, el tema no parece ser que mujeres y
varones tienen los mismos derechos, sino si las mujeres deben tener derechos
especficos, o sea, derechos que les sean atribuidos por el hecho de ser tales.
La Corte IDH ha sealado que el solo hecho de que una o varias mujeres hayan sido
vctimas de los hechos atentatorios de derechos humanos no significa que tales conductas,
en s mismas, sean discriminatorias en perjuicio de las mujeres.
En este sentido, de los casos Ros y otros vs. Venezuela, 28/1/2009, y Perozo y otros vs.
Venezuela, 28/1/2009 surge que se debe acreditar que las agresiones son especialmente

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dirigidas contra las mujeres, y las razones por las cuales las mujeres se convierten en un
mayor blanco de ataque por su condicin de mujer.

Matrimonio civil entre personas del mismo sexo: tenencia de hijos, derechos
sucesorios, derechos sociales, modificaciones a la ley del nombre.

Tenencia de hijos
En cuanto a la tenencia de hijos, la ley 26618 de matrimonio igualitario en su artculo 4
establece un sistema de privilegio para la madre cuando manifiesta que los menores de 5
aos en caso de separacin personal o divorcio vincular de sus padres, quedaran a cargo
de la madre, y se incluye que para el caso de matrimonios constituidos por personas del
mismo sexo, se acordar por las partes, y de no existir acuerdo se dirimir la cuestin
judicialmente siempre teniendo en cuenta el inters superior del nio, as como tambin se
aplica el convenio entre partes para determinar el nombre que llevarn los hijos adoptivos.

Derechos sucesorios
En esta materia, esta ley dice en su artculo 33:
Es tambin indigno de suceder, el heredero mayor de edad que es sabedor de la muerte
violenta del autor de la sucesin y que no la denuncia a los jueces en el trmino de UN (1)
mes, cuando sobre ella no se hubiese procedido de oficio. Si los homicidas fuesen
ascendientes o descendientes, cnyuge o hermanos del heredero, cesar en ste la
obligacin de denunciar.
Fuera de eso, se aplica lo dispuesto en el CCyC en relacin a la sucesin.

Derechos sociales
El principal derecho reconocido por la ley 26618 es el de acceder al matrimonio a parejas
del mismo sexo, adems expresa que todas las referencias al matrimonio en todo el
ordenamiento jurdico se aplican tambin al matrimonio de contrayentes del mismo sexo.

Modificaciones a la ley de nombre


La ley de matrimonio igualitario establece modificaciones a la ley del nombre, en sus
artculos 37 a 41 donde en general se establece que los hijos matrimoniales de cnyuges
del mismo sexo llevaran el apellido de uno de estos, o el apellido compuesto del que
poseen el primer apellido, y podr agregarse el apellido del otro cnyuge. En caso de no
mediar acuerdo entre los cnyuges se ordenarn los apellidos alfabticamente. Y cuando
los hijos quisieran anexarse el apellido del otro cnyuge podrn solicitarlo una vez
cumplidos los 18 aos. Definido el apellido de uno de los hijos del matrimonio, todos los
hijos de ese matrimonio conservarn el mismo apellido. A su vez esta norma le otorga a los
cnyuges la posibilidad de agregarse, en caso de que lo elijan el apellido de su cnyuge
unido por la clusula de.

Ley de Identidad de Gnero: Ley 26743.


En mayo de 2012 se promulg la Ley 26.743 de Identidad de Gnero, que le otorga a toda
persona el derecho de adecuar toda su documentacin al sexo, imagen y nombre de pila
que desee, sin necesidad de recurrir a la Justicia, adems ordena que todos los
tratamientos mdicos de adecuacin a la expresin de gnero sean incluidos en el Plan
Mdico Obligatorio, lo que garantiza una cobertura de las prcticas en todo el sistema de
salud, tanto pblico como privado.
De manera expresa, en su artculo 1 reconoce el derecho a la Identidad de Gnero.

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Derecho a la Igualdad en el acceso a las prestaciones de las obras sociales y


empresas de medicina prepaga respecto de: personas con enfermedades crnicas
(celiaqua, diabetes, etc.), personas con enfermedades mentales, parejas del mismo
sexo, tratamientos de fertilizacin mdicamente asistida.

Personas con enfermedades crnicas


En el caso de las personas celacas, la ley 26588 establece:

ARTICULO 9 Las obras sociales enmarcadas en las Leyes 23.660 y 23.661, la obra
social del Poder Judicial de la Nacin, la Direccin de Ayuda Social para el Personal del
Congreso de la Nacin, las entidades de medicina prepaga y las entidades que brinden
atencin al personal de las universidades, as como tambin todos aquellos agentes que
brinden servicios mdicos asistenciales a sus afiliados independientemente de la figura
jurdica que posean, deben brindar cobertura asistencial a las personas con celiaqua, que
comprende la deteccin, el diagnstico, el seguimiento y el tratamiento de la misma,
incluyendo las harinas y premezclas libre de gluten, cuya cobertura determinar la
autoridad de aplicacin
Con respecto a las personas con diabetes, la ley 26914 establece que la insulina y otros
medicamentos y reactivos necesarios para el autocontrol de las personas con esta
enfermedad tiene una cobertura del 100%.

Personas con enfermedades mentales


La ley 24901 sancionada en 1997 de personas con discapacidad establece:
Art. 2: Las Obras sociales () tendrn a su cargo con carcter obligatorio, la cobertura
total de las prestaciones bsicas enunciadas en la presente ley, que necesiten las
personas con discapacidad afiliadas a las mismas.
Art. 9: Entindese por persona con discapacidad a toda aquella que padezca una
alteracin funcional permanente o prolongada motora, sensorial o mental, que en relacin
a su edad y medio social, implique desventajas considerables para su integracin familiar,
social, educacional o laboral.
Art. 11: Las personas con discapacidad afiliadas a Obras Sociales accedern a travs de
las mismas, por medio de equipos interdisciplinarios capacitados a tales efectos, a
acciones de evaluacin y orientacin individual, familiar y grupal, programas preventivo
promocionales de carcter comunitario y todas aquellas acciones que favorezcan la
integracin social de las personas con discapacidad y su insercin en el sistema de
prestaciones bsicas.
Asimismo la ley de salud mental 26.657 establece:
ARTICULO 6 Los servicios y efectores de salud pblicos y privados, cualquiera sea la
forma jurdica que tengan, deben adecuarse a los principios establecidos en la presente
ley.
ARTICULO 7 El Estado reconoce a las personas con padecimiento mental los
siguientes derechos:
a) Derecho a recibir atencin sanitaria y social integral y humanizada, a partir del acceso
gratuito, igualitario y equitativo a las prestaciones e insumos necesarios, con el objeto
de asegurar la recuperacin y preservacin de su salud;
d) Derecho a recibir tratamiento y a ser tratado con la alternativa teraputica ms
conveniente, que menos restrinja sus derechos y libertades, promoviendo la
integracin familiar, laboral y comunitaria;
j) Derecho a ser informado de manera adecuada y comprensible de los derechos que lo
asisten, y de todo lo inherente a su salud y tratamiento, segn las normas del

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consentimiento informado, incluyendo las alternativas para su atencin, que en el caso de


no ser comprendidas por el paciente se comunicarn a los familiares, tutores o
representantes legales.
ARTICULO 11. La Autoridad de Aplicacin ()debe promover el desarrollo de
dispositivos tales como: consultas ambulatorias; servicios de inclusin social y laboral para
personas despus del alta institucional; atencin domiciliaria supervisada y apoyo a las
personas y grupos familiares y comunitarios; servicios para la promocin y prevencin en
salud mental, as como otras prestaciones tales como casas de convivencia, hospitales de
da, cooperativas de trabajo, centros de capacitacin socio-laboral, emprendimientos
sociales, hogares y familias sustitutas.

Parejas del mismo sexo. Tratamientos de fertilizacin mdicamente asistida


El 23 de julio de 2013 se reglament la Ley de Fertilizacin Asistida que garantiza el
acceso gratuito a los procedimientos mdicos a todos los ciudadanos argentinos con
dificultades o impedimentos para procrear, sin distincin de orientacin sexual ni estado
civil.
Establece que las empresas de medicina prepaga, las obras sociales y el sistema pblico
de salud deben proveer los tratamientos necesarios sin costo alguno para el paciente.
Hasta entonces, slo estaba al alcance de aquellos que podan afrontar los costosos
tratamientos, que van desde los $3.000 a $30.000 segn la complejidad. Con la nueva ley,
el derecho queda incluido en el Programa Mdico Obligatorio (PMO) y debe ser cumplido
por las compaas de medicina prepaga, las obras sociales o los hospitales pblicos. La
ley establece que se debe garantizar "el acceso integral a los procedimientos y tcnicas de
reproduccin mdicamente asistida".
Los fundamentos de la ley sostienen la intencin de ampliar derechos, en tiempos de
cambios y de ms inclusin en el mbito social y en el de la salud, en el marco de una
sociedad que evoluciona, aceptando la diferencia y la diversidad cultural.

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UNIDAD V
Atributos de la personalidad. Nombre, domicilio
1-Atributos de la personalidad: concepto y distincin de los derechos de la personalidad.
Enumeracin. Caracteres. Los atributos y las personas jurdicas.

Son atributos de la personalidad las calidades o propiedades que el derecho atribuye y reconoce a
la persona por su condicin de tal. Estos tienen los siguientes caracteres: son necesarios, puesto
que no se concibe persona que pueda carecer de ellos, por cuanto la determinan en su
individualidad; son innatos, pues se adquieren con el hecho del nacimiento con vida; son vitalicios,
por cuanto se extinguen con la vida de la persona que los detenta; son inalienables, lo que significa
que no estn en el comercio y, en principio, no pueden ser objeto de relacin jurdica alguna y,
finalmente, son imprescriptibles, habida cuenta de que no se pierden ni se adquieren por el
transcurso del tiempo.

Son atributos de las personas fsicas, el nombre, el domicilio, el estado civil y la capacidad.

Son atributos de las personas jurdicas, la capacidad de representacin, el nombre, el domicilio y


el patrimonio.

2-El nombre: concepto y funcin. Naturaleza jurdica: distintas teoras. El nombre como
derecho y deber. Integracin del nombre. Breve referencia a los antecedentes de la
legislacin argentina. Su regulacin en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Reglas
concernientes al prenombre: personas legitimadas para la eleccin del prenombre. Apellido
de los hijos: hijos matrimoniales. Hijo extramatrimonial: distintos supuestos. Facultades del
juez segn el inters superior del nio. Apellido de la persona menor de edad sin filiacin
determinada. Casos especiales. El paradigma de la madurez suficiente. El apellido en la
filiacin de matrimonios del mismo sexo. Apellidos de los cnyuges. El nombre del hijo
adoptivo: aplicacin de las normas contenidas en el Capitulo 5, Titulo VI, Libro Segundo del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. La inmutabilidad del nombre: el principio legal y su
fundamento. Cambio de nombre: los justos motivos. Enunciacin legal, Justos motivos
que no requieren intervencin judicial. Proceso por el que debe tramitar el cambio de
nombre. Cambio de nombre y rectificacin de partidas: distincin conceptual. Proteccin
jurdica del nombre: Enumeracin de las acciones. La legitimacin activa. La sentencia: su
efecto. El seudnimo: su diferencia con figuras afines. Uso del seudnimo. La proteccin del
seudnimo: el principio legal.

Nombre: concepto y funcin.

El nombre es la designacin que permite mencionar e individualizar a la persona dentro de la


sociedad.

Naturaleza jurdica: distintas teoras.

Al igual que su predecesora, la norma es categrica en punto a que el uso del prenombre y del
apellido es, a la vez, un derecho y un deber que tiene cada persona humana. De este modo,
contina la lnea ya trazada por la ley 18.248 y se acoplo la doctrina y la jurisprudencia mayoritaria
aceptando que el nombre, por tratarse de una institucin compleja, cumple una doble funcin ya

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que protege intereses individuales y sociales. Entre ellos: a) es un atributo de la personalidad, y en


este sentido, al ser un elemento esencial, quien lo porta tiene derecho a usarlo y protegerlo de
injerencias de terceros; b) es una institucin de polica civil en la que tiene incumbencia el Estado
para permitir la efectiva identificacin de las personas dentro de la sociedad. Sin descontar ambas
funciones la doctrina es conteste en que el nombre es un derecho humano autnomo emparentado
con el derecho a la identidad. De acuerdo con ello, distintos instrumentos internacionales con
jerarqua constitucional (art 75; inc. 22) receptan expresamente el derecho a tener un nombre.

El nombre como derecho y deber.

La persona humana tiene el derecho y deber de usar el prenombre y el apellido que le


corresponde. (Art. 62 Derecho y deber)

Integracin del nombre.

Est compuesto por el prenombre o nombre de pila designacin de un individuo que se


adquiere por su inscripcin en el Reg Civil

y el apellido designacin comn a todas las personas que pertenecen a una familia.

Breve referencia a los antecedentes de la legislacin argentina.

El cdigo civil no previo disposiciones sobre el nombre su rgimen fue diferido al derecho
consuetudinario.

Sin embargo:

Ley 18.248 (1969) reglamento en forma organizada el rgimen del mismo.

Esta ley, fue posteriormente modificada parcialmente por las leyes:

19.134Adopcin posteriormente modificada por la ley 24.779

23.162 Nombres indgenas

23.264 Filiacin y Patria Potestad

23.515 Matrimonio Civil

Su regulacin en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Reglas concernientes al prenombre: personas legitimadas para la eleccin del prenombre.


La eleccin del prenombre est sujeta a las reglas siguientes:

a- Corresponde a los padres o a las personas a quienes ellos den su autorizacin para tal fin;
a falta o impedimento de unos de los padres, corresponde la eleccin o dar la autorizacin a
otro; en defecto de todos, debe hacerse por los guardadores, el Ministerio Publico o el
funcionario del Registro del Estado Civil y Capacidad de las personas;
b- No pueden inscribirse ms de tres prenombres, apellidos como prenombres, primeros
prenombres idnticos a primeros prenombres de hermanos vivos; tampoco pueden
inscribirse prenombres extravagantes;
c- Pueden inscribirse nombres aborgenes o derivados de voces aborgenes autctonas o
latinoamericanas.

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En primer trmino, indiscutiblemente, en ejercicio de la responsabilidad parental, ambos padres, o


quienes ellos autorizan, son a los que les corresponde decidir que prenombres portaran sus hijos.
En caso que falte uno de ellos o tenga algn impedimento, la eleccin o autorizacin a un tercero
recae sobre el otro. Se elimina el supuesto de ausencia que no difiere del de falta.

Tratndose de un acto tan relevante en la vida de las personas, la autorizacin debe cumplir con
ciertos recaudos formales que permitan acreditar fehacientemente que quien concurre a inscribir al
recin nacido se encuentra autorizado por el o los padres. Para imponerle determinado nombre,
una autorizacin verbal es suficiente.

Apellido de los hijos: hijos matrimoniales. Hijo extramatrimonial: distintos supuestos.


Facultades del juez segn el inters superior del nio.

El hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los cnyuges; en caso de no haber
acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede
agregar el apellido del otro.

Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se
haya decidido para el primero de los hijos.

El hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial lleva el apellido de ese progenitor. Si la filiacin de
ambos padres se determina simultneamente, se aplica el primer prrafo de este artculo. Si la
segunda filiacin se determina despus, los padres acuerdan el orden; a falta de acuerdo, el juez
dispone el orden de los apellidos, segn el inters superior del nio.

Apellido de la persona menor de edad sin filiacin determinada. Casos especiales.

La persona menor de edad sin filiacin determinada debe ser anotada por el oficial del Registro del
Estado Civil y Capacidad de las personas con el apellido que est usando, o en su defecto, con un
apellido comn.

La persona con edad y grado de madurez suficiente que carezca de apellido inscripto puede pedir
la inscripcin del que est usando.

El paradigma de la madurez suficiente. El apellido en la filiacin de matrimonios del


mismo sexo.

ARTICULO 26.-Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona menor de
edad ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales.

No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos
que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con sus
representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada .

Los hijos matrimoniales de cnyuges del mismo sexo llevaran el primer apellido de alguno de ellos.
A pedido de estos podr inscribirse el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera el primer
apellido o agregarse el del otro cnyuge. Si no hubiera acuerdo acerca de que apellido llevara el
adoptado, si ha de ser compuesto, o sobre cmo se integrara, los apellidos se ordenaran
alfabticamente. Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera

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el primer apellido, o del otro cnyuge, podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los
DIECIOCHO (18) aos.

Art. 240 CCyC La filiacin puede tener lugar por naturaleza o por adopcin. La filiacin por
naturaleza puede ser matrimonial o extramatrimonial. La filiacin matrimonial y la extramatrimonial,
as como la adoptiva plena, surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de este cdigo.

Ley Nacional sobre Reproduccin Mdicamente Asistida, ley 26.862, promulgada el 25/06/2013
define en su art. 2 que: se entiende por reproduccin mdicamente asistida a los procedimientos y
tcnicas realizados con asistencia mdica para la consecucin de un embarazo. Quedan
comprendidas las tcnicas de baja y alta complejidad, que incluyan o no la donacin de gametos
y/o embriones.

Ley Nacional sobre Reproduccin Mdicamente Asistida, art. 8: quedan incluidos en el Programa
Mdico Obligatorio (PMO) estos procedimientos () la cual no podr introducir requisitos o
limitaciones que impliquen la exclusin debido a la orientacin sexual o el estado civil de los
destinatarios.

Apellidos de los cnyuges.

Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la preposicin de o sin
ella. La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el apellido del
otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo. El cnyuge
viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni
constituya unin convivencial.

El nombre del hijo adoptivo: aplicacin de las normas contenidas en el Capitulo 5, Titulo VI,
Libro Segundo del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Art 606 Adopcin por tutor. El tutor solo puede adoptar a su pupilo una vez extinguidas las
obligaciones emergentes de la tutela.

La inmutabilidad del nombre: el principio legal y su fundamento.

El Ministerio Fiscal y el Registro Civil se opusieron a este cambio, sustentando su posicin en el


principio de la inmutabilidad del nombre, lo que nos obliga a formular algunas reflexiones sobre el
punto. La doctrina dominante reconoce que en el nombre se conjugan un derecho de la
personalidad, con el inters pblico de individualizar a la persona, aspecto este ultimo que ha
llevado a Planiol a decir que es una verdadera institucin de polica civil constituyndose en la
forma obligatoria de designar a las personas y estableciendo una especie de matricula que les
servir de distintivo. La individualizacin del sujeto interesa al Estado y es materia de orden
pblico; de all surge la caracterstica de la inmutabilidad, estimando la doctrina que el nombre no
cambia por el no uso, ni se adquiere tampoco por el uso continuado un nombre que no pertenezca
a la persona. La ley sin embargo, reconoce en algunos casos el valor que tiene el uso del nombre;
por ejemplo cuando se trata de nios abandonados o expsitos, que al inscribirse en el Registro
podrn hacerlo con el apellido que hubiesen usado; o de las personas de 18 aos que carecieren
de apellido, que podrn pedir la inscripcin del que hubieren usado; y en materia de prenombre,
dispone que si una persona hubiese usado ya un prenombre antes de su inscripcin en el Registro,
debe ser inscripto con l, siempre que no caiga dentro de las prohibiciones o limitaciones. Qu
sentido tiene esta inmutabilidad y obligatoriedad del nombre? En realidad son caracteres que miran
ms hacia las relaciones del individuo con las autoridades pblicas, en cuanto frente dichas debe

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sealarse con el prenombre que tiene la obligacin de usar y solo con ese nombre puede ser
designado en los instrumentos pblicos. Pero se advierte, la inmutabilidad se reduce a los cambios
arbitrarios del nombre; luego no es tampoco absoluta, porque aunque se la sostenga como
principio, la ley prev la posibilidad de rectificar o modificar los asentados en el Registro, mediante
Resolucin judicial, cuando mediaren justos motivos.

Cambio de nombre: los justos motivos. Enunciacin legal, Justos motivos que no
requieren intervencin judicial.

El cambio de prenombre o apellido solo procede si existen justos motivos a criterio del juez. Se
considera justo motivo, de acuerdo a las particularidades del caso, en entre otros, a:

a) El seudnimo, cuando hubiese adquirido notoriedad;


b) El raigambre cultural, tnica o religiosa;
c) La afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa,
siempre que se encuentre acreditada.

Se consideran justos motivos, y no requieren intervencin judicial, el cambio de prenombre por


razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de
desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil o de la identidad.

Se encuentran comprendidos dentro de la amplia gama de casos que no configuran justos motivos
: 1) el hecho de que la peticionante en su vida diaria y laboral sea tratada o conocida por otro
nombre no es motivo suficiente para obtener el cambio, porque el largo uso de un nombre distinto
al que figura registrado no se erige en razn suficiente para que el juez lo homologue
consagrndolo como nombre legitimo; 2) la sola razn del uso no es motivo suficiente para justificar
una adicin o cambio de prenombre, mxime cuando no se dan circunstancias que puedan afectar
moral o patrimonialmente al peticionante; teniendo en cuenta el principio general consagrado por la
ley de la inmutabilidad del nombre; 3) las situaciones que se crean como consecuencia de una
actitud voluntaria de los interesados, cual es el cambio de una identidad por otra, pues hay lmites
que se hallan en el mbito de derecho pblico y en las necesidades del ordenamiento de la vida
colectiva.

Proceso por el que debe tramitar el cambio de nombre. Cambio de nombre y rectificacin de
partidas: distincin conceptual. Todos los cambios de prenombres o apellido deben tramitar por
el proceso ms abreviado que prevea la ley local, con intervencin del Ministerio Publico. El pedido
debe publicarse en el diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses. Puede formularse
oposicin dentro de los quince das hbiles contados desde la ltima publicacin. Debe requerirse
informacin sobre medidas precautorias existentes respecto del interesado. La sentencia es
oponible a terceros desde su inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas. Deben rectificarse todas las partidas, ttulos y asientos registrales que sean necesarios.
En qu consiste la rectificacin? Constituye el proceso de modificacin, ampliacin y/o
correccin de la inscripcin de nacimiento, matrimonio o defuncin en relacin con adiciones de
apellido, dobles inscripciones, salvado de errores en actas, supresin del apellido marital,
reinscripcin de actas destruidas y suspensin de actas.

Proteccin jurdica del nombre: Enumeracin de las distintas acciones. Puede ejercer
acciones en defensa de su nombre:

a) Aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se


prohba toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la
sentencia a costa del demandado;

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b) Aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
c) Aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa, si ello
le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.

En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede disponer la
publicacin de la sentencia. Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el
interesado; si ha fallecido, por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de estos, por
los descendientes o hermanos.

Acciones: En primer trmino, se encuentra prevista la accin de reclamacin o reconocimiento,


que es aquella que tiene la persona a quien se le ha desconocido o negado su nombre para
que se le reconozca, prohibindose su ulterior impugnacin. Se requiere, por tanto, que el
demandado haya desconocido el nombre de quien lo porta legalmente. Este desconocimiento
implica la necesidad de publicidad, que puede darse a travs de publicaciones, radio, televisin
o en forma verbal. Su redaccin es equivalente a la del art 20 de la derogada ley 18.248, con la
salvedad de que en l los verbos se encontraban mencionados en tiempo condicional y
actualmente se los consigna en modo imperativo. Otra diferencia consiste en que la decisin de
publicar la sentencia, que antes era discrecional para el juez, ahora siempre debe ser
publicada, costa del demandado. En segundo lugar, se contempla la accin de contestacin o
usurpacin del nombre, mediante la que se habilita a su portador a accionar contra quien
emplea indebidamente su nombre para que cese en esa conducta o tambin cuando se utiliza
el nombre ajeno para designar a terceras personas que no son sus titulares. La tercera prev la
accin por uso ilcito o impropio del nombre o accin de defensa del buen nombre. Se est en
presencia de alguien que utiliza el nombre de una persona para denominar a alguna cosa,
personaje ficticio, marca o producto y ella requieren la supresin del uso con el cual se
identifica a una cosa o a un personaje ficticio porque tal comportamiento provoca al actor dao
material o no material.

La legitimacin activa. La sentencia: su efecto.

A diferencia de la ley 18.248, que otorgaba legitimacin para demandar al interesado, a su


cnyuge, ascendientes, descendientes y hermanos, sin efectuar distincin alguna entre ellos, en
vida solo la tiene el damnificado directo. A su muerte, tienen el ejercicio de la accin sus
descendientes, su cnyuge o conviviente; y solo en ausencia de ellos, los ascendientes o
hermanos.

Respecto al apellido conyugal, su uso le otorga al consorte que lo utiliza legitimacin para incoar
cualquiera de las acciones tendientes a hacer cesar un uso incorrecto del mismo.

El seudnimo: su diferencia con figuras afines. Uso del seudnimo. La proteccin del
seudnimo: el principio legal.

Art 72 El seudnimo notorio goza de la tutela del nombre. Este art posee redaccin similar al art. 23
de la ley 18.248 y, al igual que este otorga al seudnimo, que posea el calificativo de notoriedad,
las mismas acciones de proteccin que al nombre. Los jueces, por su parte, han precisado, en
punto a la notoriedad, que para obtener la proteccin del derecho, quien emplea un seudnimo
debe hacer trascendido relativamente en su actividad a travs de el, de modo tal que, al
anuncirselo, se evoque a esta persona y no exista una posibilidad de confusin con otra. En
consecuencia, la tutela judicial del seudnimo es equiparada en forma total a la del nombre. Se

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advierte entonces que, aun cuando no puedan configurarse a criterio del juzgador los justos
motivos que permitiran autorizar el cambio de nombre por el del seudnimo notorio, esta
caracterstica s resulta suficiente para que su uso sea protegido.

3- El domicilio: nocin, el domicilio como concepto jurdico. Domicilio, residencia y


habitacin: distincin conceptual; efectos respectivos. Caracteres del domicilio. Importancia
del domicilio. Domicilio real. Domicilio legal: casos. Domicilio especial. Domicilio ignorado.
Cambio de domicilio. Efectos del domicilio.

Art. 73.-Domicilio Real. La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia
habitual.

Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar donde la desempea para el


cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad.

La existencia del ser humano resulta amparada por el derecho. Esa proteccin comprende diversos
aspectos; uno de ellos es la tutela jurdica que recae sobre el atributo jurdico denominado
domicilio. El domicilio es un lugar dentro el mbito geogrfico territorial que la ley atribuye como
asiento jurdico de la persona para la produccin de determinados efectos jurdicos.

Esta imposicin legal resulta necesaria a fin de que las personas puedan ser localizadas para el
cumplimiento de sus obligaciones y el ejercicio de sus derechos. Es decir, toda persona fsica tiene
el deber y el derecho de tener un domicilio, para as garantizar el funcionamiento del estado de
derecho. As es que el domicilio, en cuanto calidad personal que individualiza al sujeto, implica que
es posible ubicar a la persona en el domicilio real o legal, atributos legalmente, a los efectos
generales de la ley.

Domicilio, residencia habitacin: distincin conceptual.

RESIDENCIA: permanencia en un lugar con carcter temporario y sin nimo de vivir all. Por
ejemplo vivo en Bs As y vacaciono en Mar del Plata.

Es el sustrato bsico del domicilio y puede o no ser su elemento constitutivo. Se convierte en


domicilio cuando exista voluntad de permanecer y sea habitual, bastando el hecho de la
realizacin.

HABITACION: lugar donde el individuo se encuentra accidental o momentneamente. Ej: Hotel. Se


trata de una nocin carente de relevancia jurdica, y se diferencia de las otras dos nociones por su
falta de permanencia.

Efectos respectivos

Domicilio:

Determina la ley aplicable en orden a la capacidad de hecho de la persona. Ej: Ley de


domicilio del difunto (sucesin).
Determina la competencia judicial en el caso de ejercicio de determinadas acciones. Ej: el
domicilio de los padres el da de su fallecimiento determina la competencia del juez para
discernir la tutela.

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Las notificaciones o emplazamientos judiciales deben ser efectuados en el domicilio real de


la persona notificada, independientemente de que la jurisdiccin corresponda a un juez
diverso.
Cumplimiento de las obligaciones, en ausencia de pacto expreso, debe efectivizarse en el
lugar del domicilio del deudor.

Residencia:

Determina la competencia en algunos casos particulares. Ej: desconocimiento del ltimo


domicilio del ausente.
Produce el efecto de domicilio legal respecto de los transentes y personas ambulantes.

Habitacin:

Produce los efectos del domicilio legal.


Determina optativamente la competencia de los jueces de ese lugar en materia de acciones
personales.

Caracteres del domicilio

Al igual que sucede con los dems atributos de la personalidad, en este supuesto tambin se
presenta el fenmeno de la unicidad, es decir, que la persona fsica no puede tener ms que un
solo domicilio, pues los efectos generales que dimana de l no admiten la coexistencia de varios
domicilios reales, ya que dicha indeterminacin generara un caos jurdico.

Cabe acotar que si bien el CCyC prev la existencia de cuatro tipos de domicilios diferentes para
las personas fsicas, debe atenderse la extensin de los efectos asignados a cada uno de ellos: si
son de carcter general, un solo domicilio puede tener virtualidad jurdica, sea el real o el legal; en
cambio, si los efectos rigen para determinadas situaciones jurdicas particulares, no existe
contradiccin entre ellos y pueden subsistir vlidamente en forma conjunta uno comercial o
profesional y otro especial, junto al real o legal.

Asimismo, cabe indicar que la persona puede ser centro de imputacin jurdica en domicilios de
otro tipo que hay consignado, conforme otras normas ajenas al CCyC, como la ley procesal en
relacin al domicilio constituido en juicio , o a la ley administrativa en cuanto prev la constitucin
de domicilio fiscal, que incluso, en ambos casos, pueden ser de carcter electrnico.

Otra caracterstica que presenta el domicilio es su voluntariedad, pues depende del arbitrio de las
personas. Tambin se trata de un atributo mutable, ya que el domicilio puede modificarse de un
lugar a otro, lo cual garantiza la libertad humana y resulta concordante con los principios
constitucionales que la instituyen (art. 14, 19, 33 CN y conc.), as como con las disposiciones de
este cdigo en cuanto establece que no puede ser coartada dicha facultad ni por contrato ni por
disposicin de ltima voluntad (art. 77 CCyC).

El domicilio real, adems, resulta inviolable en los trminos del art. 18 CN, es decir, solo fundado
en ley puede determinarse en qu casos y con qu justificativos puede procederse al allanamiento
y ocupacin del mismo.

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En este sentido, dicho principio encuentra tutela similar en los tratados internacionales con
jerarqua constitucional, como: la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
(art. 9), la Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 12), el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (art. 17), el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 11) y la Convencin
sobre los Derechos del Nio (art. 16).

Importancia del domicilio: La importancia del domicilio es que fija la competencia territorial del
tribunal y la legislacin aplicable (nacional o extranjera). Tambin tiene importancia a la hora de
hacer notificaciones oficiales a una persona, dado que deben ir dirigidas a su domicilio. El Domicilio
tiene importancia fundamental, tanto en los conflictos de leyes, como en los conflictos de
jurisdiccin.

Domicilio real

El Cdigo asigna a la persona su domicilio real en base a la circunstancia de tratarse del lugar
donde ella reside habitualmente. La connotacin especial de este tipo de domicilio est dada por la
habitualidad en la residencia, que es definida por el Diccionario de la Lengua Espaola como lo
que hace con continuacin o por habito. Se trata se trata del lugar donde la persona desarrolla su
vida en sentid amplio, en el mbito donde centra y despliega sus actividades familiares, culturales,
sociales, deportivas, de esparcimiento u otras; es decir, el lugar que el individuo elige para vivir con
demostrada intencin.

La palabra domicilio deriva del latn domicilium ; de domus, es decir, casa. Desde el punto de vista
jurdico se aplica al lugar de residencia al que refiere el artculo, considerada esa casa en sentido
genrico de vivienda, donde la persona habita con intencin de permanecer y afincar su sede para
realizar dichas actividades. Este hecho jurdico y la conducta mantenida por el sujeto son los
elementos a los que la ley le otorga determinados efectos jurdicos.

El domicilio real se conforma de dos elementos: uno de tipo objetivo, que es la residencia habitual,
y el otro de carcter subjetivo, remiten en la prctica a la demostracin de dos hechos jurdicos
unvocos: comprobar la residencia y la conducta que permita inferir la voluntad de permanecer en
dicho sitio para vivir, lo cual queda supeditado a disposiciones de tipo procesal o administrativas a
fin de dirimir la cuestin.

Domicilio legal: casos.

Art. 74 Es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de
manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Solo
la ley puede establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales:

a) Los funcionarios pblicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus
funciones, no siendo estas temporarias, peridicas o de simple comisin;
b) los militares de servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio
conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.

Domicilio especial

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Art 75 Las partes de un contrato pueden elegir un domicilio para el ejercicio de los derechos
y obligaciones que de l emanan.

Se denomina domicilio especial al lugar que una persona pacta en un contrato para la produccin
de efectos jurdicos que dimanan del mismo.

Es de carcter voluntario y facultativo, y no est sujeto a formalidad alguna, conforme al principio


de libertad de formas que rige el mbito contractual. No obstante, cuanto a su constitucin y
modificacin, debe seguir la forma que se hubiera establecido para cada contrato en particular, de
acuerdo al Libro Tercero, Titulo II Capitulo 7 CCyC.

Tiene por efecto principal prorrogar la competencia jurisdiccional del territorio, es decir, ya no es
ms competente el juez que hubiera correspondido de acuerdo a las reglas procesales generales,
sino el juez que correspondiere al domicilio convenido.

La fijacin de un domicilio especial en los contratos de adhesin a clausulas generales


predispuestas o en los contratos de consumo puede llegar a constituir una clausula o prctica
abusiva. En caso de presentarse dicha situacin, que afecta al orden pblico, los jueces se
encuentran facultados para modificar esta estipulacin y declarar su nulidad parcial.

Domicilio ignorado

Art 76 La persona cuyo domicilio no es conocido lo tiene en el lugar donde se encuentra; y si este
tambin se ignora en el ltimo domicilio conocido.

El cdigo, tal como lo previo Sarsfield, adopta el criterio de la vigencia del ltimo domicilio
conocido, para el supuesto de desconocerse el actual de la persona humana en cuestin. Ello
emana del principio de que ninguna persona puede carecer de domicilio, por ser este uno de los
atributos de la personalidad.

Cambio de domicilio.

Art 77: El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada por
contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente
por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en ella.

Efectos del domicilio.

Art 78: El domicilio determina la competencia de las autoridades en las relaciones jurdicas. La
eleccin de un domicilio produce la prrroga de la competencia.

Competencia: El CCyC determina expresamente algunas cuestiones de competencia tomando en


consideracin el domicilio de las personas humanas involucradas en el litigio.

En efecto, se establece que en los procesos relativos a los derechos del nio, nias y
adolescentes, concretamente en las cuestiones referidas a responsabilidad parental, guarda,
cuidado, rgimen de comunicacin, alimentos, adopcin y otros que deciden en forma principal o
que modifican lo resuelto en otra jurisdiccin del territorio nacional sobre derechos de nios, nias y
adolescentes es competente el juez del lugar donde la persona menor de edad tiene su centro de
vida. (Art 716 CCyC)

Adems, en el cuerpo legal en estudio se establece: art 717, 718 ,719 ,720 CCyC

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Lugar de pago:

Otro efecto de suma importancia relativo al domicilio tiene que ver con el lugar de pago en el
cumplimiento de las obligaciones. En el particular debe decirse que, si las partes pactaron en un
contrato que el o los pagos se efecten en el domicilio de alguna de ellas, debe estarse a lo
acordado por las mismas (art.958 CCyC).

Por el contrario, si nada se ha establecido al respecto, el art. 874 CCyC determina que el lugar de
pago es el domicilio del deudor al tiempo del nacimiento de la obligacin y, si el deudor se muda, el
acreedor tiene derecho a exigir el pago en el domicilio actual o en el anterior. Igual opcin
corresponde al deudor, cuando el lugar de pago sea el domicilio del acreedor.

Cabe sealar que el mentado texto legal prev que dicha regla no se aplica a las obligaciones de
dar cosa cierta y a las obligaciones bilaterales de cumplimiento simultneo.

Notificaciones:

Otra cuestin de gran trascendencia con respecto al domicilio de las personas humanas es el de
las notificaciones, ya sean extrajudiciales, de la instancia previa de mediacin, o judciales.

Por un lado, y para el supuesto que no se haya constituido domicilio procesal, las notificaciones
judiciales deben practicarse en el domicilio de la persona interesada, debindose respetar los
principios constitucionales del debido proceso y del derecho de defensa en juicio, sobre todo en el
caso de traslado de la demanda.

Por otro lado, las notificaciones de carcter extrajudicial y las correspondientes a la etapa de
mediacin previa deben practicarse en el domicilio de las partes.

Prrroga de la competencia:

El efecto sobresaliente de la eleccin de un domicilio especial es conferir competencia a los jueces


con jurisdiccin en el domicilio elegido. Es decir, la eleccin de un domicilio especial importa la
prrroga de la competencia territorial. Por ende, mediante la eleccin de un domicilio constituido,
las partes pueden someter el procedimiento a un magistrado que, de acuerdo a las normas
procesales que rigen la competencia territorial, carecera de competencia para entender en el
proceso, siempre y cuando no se vea afectado el orden pblico.

Ahora bien, debe sealarse que la prrroga de la competencia producida por la eleccin de un
domicilio no se puede admitir cuando aquella no pueda ser atribuida en virtud de la materia en
cuestin. Cabe citar, como ejemplo, aquellas cuestiones en que indefectiblemente deba entender la
Justicia Federal.

Empero, debe apuntarse que la prrroga de la competencia pierde virtualidad cuando existe fuero
de atraccin por sucesin, concurso o quiebra, ya que, por lo general, los procesos son atrados
por el juez que entiende en el juicio universal.

A su vez, tambin puede perder eficacia la prorroga de competencia frente a cuestiones procesales
que determinen el desplazamiento de aquella, como se presenta en supuestos de conexidad y
acumulacin de procesos.

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Unidad VI
Atributos de la personalidad. La capacidad

1-La capacidad: concepto clases. Terminologa. Caracteres. Capacidad y


discernimiento: distincin y relacin. Capacidad y estado: relacin. Capacidad y
competencia. Capacidad y legitimacin: distincin. La capacidad de derecho:
concepto. La capacidad de ejercicio: concepto. Principios generales establecidos en
el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

La capacidad: concepto clases. Es la aptitud para adquirir derechos y contraer


obligaciones. Se clasifica en capacidad de derecho, que es la aptitud de la persona para
ser titular de derecho y obligaciones; y la capacidad de ejercicio, que se la define como la
capacidad de ejercer por si misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente
previstas por el cdigo y en una sentencia judicial.

Terminologa: -Capacidad de derecho: tambin de goce, o jurdica.

-Capacidad de ejercicio: o de obrar.

Caracteres: a) es susceptible de grados: se la puede tener en mayor o menor extensin,


conforme a la situacin en que las personas se encuentren. La diferencia de capacidad
entre los hombres no afecta la igualdad ante la ley, siempre que la discriminacin sea
razonable y alcance paritariamente a quienes se encuentran en las iguales condiciones. b)
Es reputado principio general: favorece a todos los no exceptuados. c) Las incapacidades
emanan siempre de la ley y son de interpretacin estricta: configuran una regulacin de
orden pblico que esta ms all de la autonoma de la voluntad de los particulares.
Tampoco puede renunciarse a la capacidad, porque ha sido instituida tanto en mira al
individuo como a la sociedad.

Capacidad y discernimiento: distincin y relacin.

Capacidad: aptitud para... Y se sustenta en su madurez, que le permite distinguir entre lo


conveniente y lo inconveniente a sus intereses. Contrapartida incapacidad.

Discernimiento: aptitud de las personas para distinguir lo bueno de lo malo, tambin


sustentada en su madurez o salud. Contrapartida falta de razn. Las causas que
pueden afectarlo son:

La edad: los menores solo tienen discernimiento despus de los 10 aos para actos ilcitos
y de los 14 para los lcitos; la demencia: los actos de los dementes se consideran sin
discernimiento salvo que hayan sido realizados en un intervalo lucido;
la privacin accidental de la razn: es el caso de las personas que por causas pasajeras
se hallan privadas temporalmente de su discernimiento, por ejemplo, los que a raz de un
golpe pierden su uso de razn.
Capacidad y estado relacin

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En nuestro derecho estado se refiere a estado de familia (posicin del individuo en el


grupo familiar a que pertenece).

En las relaciones entre capacidad y estado este influye sobre aquella, ya que supone una
determinada posicin del sujeto en la familia, que incide sobre sus derechos y
obligaciones.

As los cnyuges no pueden otorgarse ciertos contrato entre s, los adres no pueden
contratar con sus hijos menores, quienes estn en cierto grado de parentesco no pueden
contraer matrimonio entre s.

Capacidad y competencia.

Competencia es: una capacidad efectiva (real y demostrada) para llevar a cabo
exitosamente una actividad laboral plenamente identificada.

La competencia integra un conjunto de Capacidades, Habilidades, Destrezas y Actitudes;


vinculadas con el trabajo concreto y el desempeo en un puesto determinado.

Capacidad es: el conjunto de habilidades cognitivas que posibilita la articulacin de


saberes para actuar e interactuar en determinadas situaciones.

Capacidad y legitimacin: distincin. La capacidad es la aptitud o grado de aptitud para


ser titular o para ejercer por s los actos de la vida civil. Sobre la legitimacin hay distintas
opiniones, pero en general existe alguna coincidencia en que es la capacidad vista
especficamente para la realizacin de un negocio concreto, o se la suele describir como el
poder o facultad de disponer de un determinado derecho.
En otras palabras, la capacidad para obrar se define como la aptitud que tiene una persona
para poder ejercer por si misma sus derechos y contraer obligaciones. Es decir, para
ejercer por s misma actos de la vida civil. Mientras que la legitimacin se refiere a la
idoneidad para celebrar un acto determinado, y resulta de una posicin suya en relacin
con los dems.

La capacidad de derecho: concepto.

Art 22 Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o
actos jurdicos determinados.

Tradicionalmente, el concepto de capacidad, se ha dividido en capacidad de derecho y


capacidad de hecho o de obrar, de ejercicio o goce. La capacidad de derecho refiere a la
aptitud que toda persona inviste, por el solo hecho de ser tal, para adquirir derechos y
contraer obligaciones, independientemente de si esto es actuado por ella misma o con
intervencin o intermediacin de un tercero.

La capacidad de ejercicio: concepto.

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Art 23 Toda persona humana puede ejercer por s mismas sus derechos, excepto las
limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial.

La capacidad de hecho se define como la capacidad de obrar, de acto; es por ello que
tambin es llamada capacidad de ejercicio o de goce. Se refiere a la aptitud para actuar
por si los derechos reconocidos por el ordenamiento.

Principios generales establecidos en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

1.- Es imposible que una persona (en sentido jurdico latu sensu) carezca totalmente de
capacidad jurdica, legal o de goce. A su vez no existen personas humanas que carezcan
totalmente de la capacidad de goce.

2.- La capacidad de obrar presupone la capacidad de goce, no puede producir efectos


jurdicos el acto mediante el cual se ejerce un derecho del cual no se es titular.

3.- En cambio, la capacidad de goce no presupone la capacidad de obrar; pues bien puede
ser titular de derechos y deberes y no tener la capacidad de ejercerlos; adems la fuente
de esos derechos y deberes no es necesariamente la voluntad (puede ser sucesoral).

4.- Las normas que regulan la capacidad jurdica y la capacidad de obrar son
profundamente distintas:

a) Si bien no existen incapacidades generales de goce, si existen totales o limitadas


de obrar.

b) Mientras la incapacidad de goce no se puede remediar, las de obrar en buena


parte son subsanables.

5.- Las normas que rigen la capacidad negocial son distintas a las que rigen la capacidad
delictual. De all que la ley exige mayor discernimiento para celebrar negocios jurdicos y
no causar dao a otro.

6.- La capacidad es la regla y la incapacidad es la excepcin.

a) No hay incapacidad sin texto legal que la establezca.

b) Las normas que establecen la incapacidad son de interpretacin restrictiva.

c) Quien afirma la incapacidad propia o ajena debe probarla.

Incapacidades de goce.

1.- Incapacidades para suceder ab intestato.

2.- Incapacidades para recibir por testamento.

3.- Incapacidades para recibir por donacin.

4.- Incapacidades para adquirir bienes inmuebles.

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5.- Incapacidades en materia de ventas.

6.- Incapacidades por razn de la tutela.

2-Los incapaces de ejercicio: categoras. La persona menor de edad y el paradigma


de la capacidad progresiva. La competencia del menor de edad y adolescente en el
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Personas con capacidad restringida y
personas incapaces. Principios comunes al ejercicio de la capacidad jurdica.

Los incapaces de ejercicio: categoras.

Art 24 Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio: la persona por nacer;
la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance
dispuesto en la Seccin 2 de este Capitulo; la persona declarada incapaz por sentencia
judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin.

La persona por nacer: es clara su imposibilidad de ejercer derechos. Que la persona por
nacer ostenta la condicin de persona humana surge del art 19 y ss del CCyC. Segn el
citado art, el comienzo de la existencia de la persona tiene lugar con la concepcin. Los
derechos y obligaciones adquiridos a favor del concebido quedan irrevocablemente
adquiridos si este nace con vida (art 21 CCyC), lo cual pone de manifiesto la posibilidad de
celebracin de actos jurdicos en nombre y representacin de la persona por nacer durante
este periodo. Son representantes de las personas por nacer sus padres.

La persona menor de edad que no cuenta con edad y grado de madurez suficiente:
Hace referencia a la condicin de la persona que no cuenta con la edad y grado de
madurez suficiente. En primer lugar, el CCyC elimina la clasificacin de menores pberes
o impberes con su lnea demarcadora de los 14 aos. La nueva norma delimita entre
nios y adolescentes, siendo el punto de efraccin el de los 13 aos de edad. Sin
embargo, esta sola circunstancia no basta por s sola para definir la existencia de
capacidad para todos los casos. El requisito normativo es mixto: la edad y la madurez
suficiente. En segundo lugar, y en relacin a quien carezca de la edad y madurez
suficiente para el ejercicio del acto, el rgimen de representacin viene dado por los padres
en ejercicio de la responsabilidad parental y, supletoriamente, por la figura del autor.

La persona declarada incapaz por sentencia judicial: La incapacidad resulta una


respuesta residual, excepcional y restrictiva que solo procede cuando la alternativa menos
gravosa de la restriccin a la capacidad resulte inadecuada frente a la absoluta
imposibilidad de la persona de interactuar con su entorno y expresar voluntad, al tiempo
que el sistema de apoyos, previsto como inicial auxilio a favor del ejercicio de la capacidad
aparezca insuficiente.

La persona menor de edad y el paradigma de la capacidad progresiva.

Art 25 Menor de edad es la persona que no ha cumplido 18 aos. Este Cdigo denomina
adolescente a la persona menor de edad que cumpli trece aos.

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Comenzamos subrayando como lnea medular de este desarrollo, el sublime valor de la


Convencin sobre los Derechos del Nio, el que en su normativa, reconoce la dignidad del
nio y adolescente, como persona, y por lo tanto de sus derechos inalienables. Ello
deviene en la obligacin asumida por los estados signatarios en dar una respuesta jurdica
y social que se traduzca en la construccin de normas fundadas a la luz de un cambio de
paradigma (4), reconociendo a los nios y adolescentes como verdaderos sujetos de
derechos. Entre las caractersticas fundamentales que recoge esta normativa Internacional,
es la de adoptar un nuevo paradigma para la consideracin de la infancia y la
adolescencia. El cambio de paradigma recoge los postulados de la denominada "Doctrina
de la Proteccin Integral", que conceptualiza al nio como sujeto de derechos, a diferencia
de la anterior "Doctrina de la Situacin Irregular" que lo reduce a objeto de proteccin. De
este modo debe reconocerse que el nio y el adolescente, se encuentran en una etapa
particular de su vida, por encontrarse en un proceso de la vida propio de su desarrollo, por
lo cual debe de preservarse en su integridad, en salvaguarda no solo de sus propios y
actuales derechos, sino de los intereses de la comunidad que ellos deben formar y
participar. Cabe aqu detenernos para plantear la trascendencia que ello tiene en el estudio
y desarrollo de la institucin de anlisis, donde a partir de la legislacin vigente parece
cercenarse los lineamientos hoy baluartes supremos, consagrados por la Convencin
sobre los Derechos del Nio y la Ley Nacional 26.061, las que a travs de dos pilares
fundamentales, cuales son : el inters superior del nio y la capacidad progresiva, permiten
resinificar la mirada a la infancia, a su capacidad de obrar y a la relacin emergente de la
responsabilidad parental.

El principio de capacidad progresiva importa la participacin en carcter personal de los


nios y los adolescentes en la realizacin de sus derechos, atendiendo al grado de
desarrollo madurativo y discernimiento alcanzado. Aparece como un concepto central, que
incrementa los mrgenes de capacidad a medida que el nio va madurando, y va
ampliando sus bordes de discernimiento a travs del ejercicio de sus derechos con el
acompaamiento de sus padres. En este punto, es que la autonoma o capacidad
progresiva, importa progresividad en el ejercicio de los derechos, es decir, estamos frente
a un proceso, un trnsito de la niez a la mayora de edad, de manera gradual,
escalonada.

La competencia del menor de edad y adolescente en el Cdigo Civil y Comercial de


la Nacin.

En efecto, el artculo 25 del nuevo estatuto legal denomina menor de edad a la persona
que no ha cumplido 18 aos y, a rengln seguido, dispone que se considere adolescente
a la persona menor de edad que cumpli 13 aos. Efectivamente, aquella persona que ha
cumplido los 13 aos es considerada adolescente. A la par, dicha edad ha sido fijada por el
cdigo unificado como la edad presuntiva del discernimiento, segn surge del artculo 261
del mismo cuerpo legal. Se puede decir que al adolescente se le brindan ciertas aptitudes,
particularmente relacionadas con los derechos personalsimos (derechos que estn unidos

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ntimamente a la persona, como por ejemplo a la salud, intimidad, imagen, honor, etc.),
porque a partir de esa condicin se presumen ciertas competencias relacionadas con
decisiones privativas de su persona.
A su turno, el artculo 26 del nuevo cdigo prescribe que la persona menor ejerce sus
derechos a travs de sus representantes (por ejemplo los padres). No obstante, aquel
menor que cuente con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s mismo los
actos que le son permitidos por el ordenamiento. Igualmente, puede contar con su propia
asistencia letrada en caso de conflicto de intereses con sus representantes. Aqu se
observa con nitidez el concepto de la autonoma progresiva que implica la asuncin por
los nios y adolescentes de diversas funciones decisorias segn su grado de desarrollo y
madurez.
Seguidamente se reconoce a los menores, en forma expresa, el derecho a ser odos en
juicio y a participar en las decisiones sobre su persona.
Finalmente, la segunda parte del mencionado artculo 26 presume que el adolescente
entre 13 y 16 aos, tiene aptitud para decidir por s respecto de aquellos tratamientos que
no resultan invasivos ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en su
vida o integridad fsica.

Personas con capacidad restringida y personas incapaz.

El juez puede declarar a una persona como incapaz cuando por causa de una
discapacidad mental ella presentara una falta de aptitud suficiente para dirigir su persona
o administrar sus bienes. El rgimen de capacidad restringida procede en cambio cuando
las circunstancias de hecho no justifiquen una declaracin de incapacidad, pero que se
hubiera detectado la existencia de una adicin o una alteracin mental permanente o
prolongada, de suficiente gravedad, siempre que el juez estime que del ejercicio de su
plena capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus bienes.

Principios comunes al ejercicio de la capacidad jurdica.

Art 31.- Reglas concernientes. La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica se rige por
la siguientes reglas generales:
a)la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se
encuentre internada en un establecimiento asistencial; b) las limitaciones a la capacidad
son de carcter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona; c) la
intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como
en el proceso judicial; d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios
tecnolgicos adecuadas para su comprensin; e) la persona tiene derecho a participar en
el proceso judicial con asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el Estado si
carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas meno restrictivas de los derechos y
libertades.

3-La capacidad y la competencia: el paradigma del Cdigo Civil y Comercial de la


Nacin. Casos en que procede. Principios aplicables a la resolucin de conflictos
que pudieran surgir. La normativa del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
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Art 112 Discernimiento judicial. Competencia. La tutela es siempre discernida


judicialmente. Para el discernimiento de la tutela es competente el juez del lugar donde el
nio, nia o adolescente tiene su centro de vida.

Pautas sobre el discernimiento. Juez competente: El discernimiento debe ser otorgado por
el juez competente. El juez competente para la tutela es el del lugar donde el nio, nia o
adolescente tiene su centro de vida. Se entiende por centro de vida el lugar donde las
nias, nios o adolescentes hubiesen transcurrido en condiciones legitimas la mayor parte
de su existencia. Entrega de los bienes del nio o adolescente: Una vez discernida la
tutela, podr procederse a la entrega de los bienes del nio/a, previo inventario y avalu de
aquellos.

Actos anteriores al discernimiento de la tutela: El discernimiento judicial de la tutela


importa la confirmacin de todos los actos realizados por el tutor con anterioridad al
discernimiento, e importa la ratificacin de todo aquello actuado por el tutor.

Forma del discernimiento: El discernimiento se confiere en el expediente judicial donde


tramita la tutela con posterioridad a la sentencia judicial que ha designado a una persona
idnea como tutor. El discernimiento es el juramento que realiza el tutor ante el juez para
desempear fielmente el cometido encargado en legal forma y de acuerdo al mandato de
la ley. A partir del discernimiento, el tutor entra en posesin del cargo de tutor. A fin de
acreditar la condicin de tutor, es necesario otorgarle un testimonio de la sentencia judicial
que lo nombro como tal y del juramento que ha prestado ante el juez de la tutela.
Impugnacin del discernimiento: La designacin y el discernimiento deben ser objetos en el
tiempo de su realizacin; en caso contrario, se tendr por consentida dicha designacin.
Los nios/as y adolescentes pueden observar la designacin y el discernimiento de la
tutela con la intervencin del Ministerio publico. Para el caso del adolescente, puede
impugnar la designacin por si y con asistencia letrada. Si en cambio se trata de un nio,
debe el Ministerio Publico hacerse cargo de la objecin expresada y realizar el planteo
recursivo ante el juez competente.

Principios aplicables:

Derecho a ser odo: Es la afirmacin legal de que el nio/a o adolescente participe


y exprese libremente su opinin en asuntos que les conciernan en cualquiera de los
mbitos en que se desenvuelvan (art 24 de la ley 26.061 ya rt 12 CDN). El juez,
para el discernimiento de la tutela y para cualquier otra decisin relativa a la persona
menor de edad, debe tener en cuenta estos preceptos y hacerlos efectivos.
Capacidad progresiva: Las opiniones de los nios/as o adolescentes deben ser
tenidas en cuenta conforme a su madurez y grado de desarrollo. Esto resulta de la
CDN: Los Estados Partes garantizaran al nio que este en condiciones de
formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los
asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del
nio, en funcin de la edad y madurez del nio y del art 26 de la ley 26.061.

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Decisiones respecto a la salud del nio: En esta institucin de la tutela, el CCyC


centra su atencin en la persona y en los derechos del nio, interesndose por sus
competencias y habilidades para el ejercicio de sus derechos. El tutor debe respetar
y promover la autonoma del tutelado en el sentido que, a partir de los 13 aos, se
presume que el adolescente tiene la aptitud para decidir por s cuestiones respecto
a su salud y a su propio cuerpo. Puede decirse sobre aquellos tratamientos que no
resulten invasivos ni que comprometan su estado de salud, o provoquen un riesgo
grave en su vida o integridad fsica. A partir de los 16 aos es considerado como un
adulto para las decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo, y podr,
respecto de ello, decidir por s solo- sin la autorizacin de su tutor- aun cuando se
encuentre bajo el rgimen de tutela. Ahora bien, si el nio/a o adolescente debe
someterse a tratamientos invasivos debe prestar su consentimiento con la asistencia
de su tutor. En este particular caso, ante un conflicto entre ambos el adolescente
con madurez suficiente puede designar su propia asistencia letrada. Como pauta de
interpretacin, el conflicto se resuelve teniendo en cuenta el inters superior del
nio/a o adolescente con sustento en la opinin mdica respecto las consecuencias
de la realizacin o no del acto mdico.

4-Proteccion de los incapaces: Sistemas. Representacin y Asistencia. Sistemas de


apoyo al ejercicio de la capacidad: concepto. Funcin. Designacin. El ministerio
Pblico: Actuacin y funciones. Tutela: concepto. Principios generales que la rigen.
Caracteres. Clases de tutela. Tutela especial: casos en que procede. Curatela.
Normas aplicables. Funciones del curador. Personas que pueden ser curadores.
Caso de la persona protegida con hijos.

Proteccin de los incapaces: Sistemas. Representacin y Asistencia.

A fin de remediar la incapacidad de hecho de las personas y por exigencia del principio de
igualdad ante la ley de todas ellas, es necesario buscar una manera de suplir esa
incapacidad. En derecho hay dos modos principales mediante los cuales se intenta suplir la
incapacidad: 1) la representacin 2) la asistencia.

1) Representacin: tiene lugar cuando se designa a una persona para que sustituya al
incapaz en el ejercicio de los derechos de ste, y realice los actos para los cuales el titular
est legalmente impedido. El representante acta por su sola iniciativa y sin concurso de la
voluntad del incapaz, quien bajo este esquema queda en la ms completa pasividad,
siendo reemplazado por aqul en el manejo de sus intereses.

Caracteres de la representacin de los incapaces

Es legal, porque proviene de la ley y no de la voluntad del incapaz. Las


representaciones se distinguen en legales y voluntarias, siendo las primeras
originadas en la determinacin de la ley y las segundas en la eleccin del
representado. Ej. la que ostenta el mandatario
Es necesaria, porque no pueden prescindirse de ella. Lgicamente en el sistema de
representacin, su institucin constituye la clave del mismo y es inherente a l. El

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carcter necesario del representante legal de los incapaces, est consignado


expresamente por el Cdigo en el art. 56.
Es dual y conjunta, en nuestro derecho. Esto significa que est conferida a dos
representantes, en cada caso, que son el representante legal individual -padre,
tutor, curador- y el representante promiscuo, que los es indiscriminadamente de
todos los incapaces: el Ministerio de Menores. La representacin es conjunta en
cuanto se inviste no indistinta y separadamente por ambos representantes, sino
conjuntamente por ellos. (no hay una situacin de paridad entre ambos
representantes).
Es controlada, en cuanto est sujeta a la aprobacin judicial, ya cuando se trata de
actos que son invlidos sin ella, ya cuando se trata de la finalizacin de la gestin
del representante.

2) Sistema de asistencia: Por este sistema el incapaz no es sustituido por otro en el


ejercicio de sus derechos, sino llamado conjuntamente con otro al desempeo de ese
ejercicio. Mientras que la representacin prescinde de la voluntad del sujeto representado,
la asistencia da lugar a una actividad compleja cuyo elemento voluntario est integrado por
la voluntad del titular de los derechos ejercidos, completada por la voluntad de la persona
que desempea la funcin de controlador.

Sistemas de apoyo al ejercicio de la capacidad: concepto. Funcin. Designacin.

Art 43 Se entiende por apoyo cualquier medida de carcter judicial o extrajudicial que
facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su persona,
administrar sus bienes y celebrar actos jurdicos en general. Las medidas de apoyo tienen
como funcin la promover la autonoma y facilitar la comunicacin, la comprensin y la
manifestacin de voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos.

El interesado puede proponer al juez la designacin de una o ms personas de su


confianza para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la designacin y
procurar la proteccin de la persona respecto de eventuales conflictos de intereses o de
influencia indebida. La resolucin debe establecer la condicin y la calidad de las medidas
de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de
las Personas.

El ministerio Pblico: Actuacin y funciones.

Artculo 103 La actuacin del Ministerio Publico respecto de personas de menores de


edad, incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio de capacidad
requiera de un sistema de apoyos puede ser, en el mbito judicial, complementario o
principal.

a. Es complementaria en todos los procesos en los que se encuentran involucrados


intereses de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida; la
falta de intervencin causa la nulidad relativa del acto.
b. Es principal:
Cuando los derechos de los representados estn comprometidos, y existe
inaccin de los representantes;

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Cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a


cargo de los representantes;
Cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la
representacin.

Es el mbito extrajudicial, el Ministerio Publico acta ante la ausencia, carencia o inaccin


de los representantes legales, cuando estn comprometidos los derechos sociales,
econmicos y culturales.

Tutela: concepto. Principios generales que la rigen. Caracteres. Clases de tutela.


Tutela especial: casos en que procede.

Art. 104 La tutela: est destinada a brindar proteccin a la persona y bienes de un nio,
nia o adolescente que no ha alcanzado la plenitud de su capacidad civil cuando no haya
persona que ejerza la responsabilidad parental. Se aplican los principios generales
enumerados en el Titulo VII del Libro Segundo.

Si se hubiera otorgado la guarda a un pariente de conformidad con lo previsto en el Titulo


de la responsabilidad parental, la proteccin de la persona y bienes del nio, nia y
adolescente puede quedar a cargo del guardador por decisin del juez que otorgo la
guarda, si ello es ms beneficioso para su inters superior; en igual sentido, si los titulares
de la responsabilidad parental delegaron su ejercicio a un pariente. En este caso, el juez
que homologo la delegacin puede otorgar las funciones de proteccin de la persona y
bienes de los nios, nias y adolecentes a quienes los titulares delegaron su ejercicio. En
ambos supuestos, el guardador es el representante legal del nio, nia o adolescente en
todas aquellas cuestiones de carcter patrimonial.

La tutela, como institucin del derecho de familia, es de naturaleza tuitiva tuere, del latin
proteger, defender, amparar-. Est destinada a otorgar proteccin a la persona y a los
bienes de un nio/a adolescente que no ha alcanzado la plenitud de su capacidad civil y no
tenga persona/s que ejerzan la responsabilidad parental para l.

Principios generales que la rigen.

Son aplicables a esta institucin los principios generales regulados para la responsabilidad
parental en el art. 639 CCyC a saber:

a. El inters superior del nio;


b. La autonoma progresiva del tutelado conforme a sus caractersticas psicofsicas,
aptitudes y desarrollo. A mayor autonoma de los nios, nias y adolescentes
disminuye la representacin del tutor/guardador en el ejercicio de los derechos de
los nios/as o adolescentes;
c. El derecho de los nios a ser odos y a que su opinin sea tenida en cuenta segn
su edad y grado de madurez.

Aun cuando la naturaleza de la tutela sea civil, y la de la responsabilidad parental tenga


como fundamento los vnculos de la sangre, el Cdigo rene a ambas instituciones en la
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equiparacin de sus funciones remitindonos, de este modo, al Titulo VII del Libro
Segundo Responsabilidad parental- ; as, se determina que al tutor y al guardador les
corresponden los mismos deberes que a los progenitores.

Caracteres

Art 105 La tutela puede ser ejercida por una o ms personas, conforme aquello que mas
beneficie al nio, nia o adolescente. Si es ejercida por ms de una persona, las
diferencias de criterio, deben ser dirimidas ante el juez que hay discernido la tutela, con la
debida intervencin del Ministerio Publico.

El cargo de tutor es intransmisible; el Ministerio Publico interviene segn lo dispuesto en el


artculo 103.

Unidad o pluralidad de la tutela: El cdigo prev el nombramiento de un solo tutor o de


varios tutores atendiendo lo que sea ms beneficioso para el nio/a o adolescente. Se ha
superado la antigua concepcin sobre la imprudencia de confiar a varias personas,
simultneamente, la educacin del nio/a y la administracin de sus bienes, ante el posible
conflicto que podra suscitarse por la diversidad de criterios para cumplir los actos
derivados de la tutela, y el posible dao que pudiera irrogarse al nio. En la actualidad,
quien debe dar solucin es el juez, porque al consagrar los principios enumerados en la
responsabilidad parental como determinantes para el buen desempeo de la tutela, se
armoniza y coordina la interpretacin de las diferencias de criterio y de las funciones del
tutor/tutores con los actos del ejercicio de la responsabilidad parental.

Intransmisibilidad: La tutela es un cargo personal, pues no se transmite a los herederos


del tutor o tutores. No puede ser delegada o cedida, ni por actos entre vivos ni de ltima
voluntad. No obstante, el/los tutor/es puede nombrar, bajo su responsabilidad, un
mandatario para la celebracin de determinados actos. Tambin podr delegar, a favor de
un tercero con autorizacin judicial, la guarda del nio de quien el primero desempea la
tutela.

Intervencin del Ministerio Pblico: La intervencin del Ministerio Publico es de contralor


de los actos que realicen los tutores porque su funcin es la de garantizar el
reconocimiento de los derechos tutelados, y proveerles su representacin en caso
inexistencia de representacin, o por haber cesado la tutela para el nio o por haberse
removido o suspendido al tutor de las funciones.

Clases de tutela. Tutela especial: casos en que procede.

Art. 107 Tutela dativa: Ante la ausencia de designacin paterna de tutor o tutores o ante
la excusacin, rechazo o imposibilidad de ejercicio de aquellos designados, el juez debe
otorgar tutela a la persona que sea ms idnea para brindar proteccin al nio, nia o

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adolescente, debiendo fundamentar razonablemente los motivos que justifican dicha


idoneidad.

Art 109 Tutela especial: Corresponde la designacin judicial de tutores especiales en los
siguientes casos:

a. Cuando existe conflicto de intereses entre los representados y sus representantes;


si el representado es un adolescente puede actuar por s, con asistencia letrada, en
cuyo caso el juez puede decidir que no es necesaria la designacin del tutor
especial;
b. Cuando los padres no tienen la administracin de los bienes de los hijos menores de
edad;
c. Cuando existe oposicin de intereses entre diversas personas incapaces que tienen
un mismo representante legal, sea padre, madre, tutor o curador; si las personas
incapaces son adolescentes, rige lo dispuesto en el inciso a) ;
d. Cuando la persona sujeta a tutela hubiera adquirido bienes con la condicin de ser
administrados por persona determinada o con la condicin de no ser administrados
por su tutor;
e. Cuando existe necesidad de ejercer actos de administracin sobre bienes de
extraa jurisdiccin al juez de la tutela y no pueden ser convenientemente
administrados por el tutor;
f. Cuando se requieren conocimientos especficos o particulares para un adecuado
ejercicio de la administracin por las caractersticas propias del bien a administrar;
g. Cuando existen razones de urgencia, hasta tanto se tramite la designacin del tutor
que corresponda.

Curatela. Normas aplicables. Funciones del curador. Personas que pueden ser
curadores. Caso de la persona protegida con hijos.

Art. 138 Normas aplicables. La curatela se rige por las reglas de la tutela no modificadas
en esta seccin. La principal funcin del curador es la de cuidar a la persona y los bienes
de la persona incapaz, y tratar de que recupere su salud. Las rentas de los bienes de la
persona protegida deben ser destinadas preferentemente a ese fin.

Art 139 Personas que pueden ser curadores: La persona capaz puede designar,
mediante una directiva anticipada, a quien a de ejercer su curatela. Los padres pueden
nombrar curadores y apoyos de sus hijos incapaces o con capacidad restringida, en los
casos y con las formas en que pueden designarles tutores. Cualquiera de estas
designaciones debe ser aprobada judicialmente. A falta de estas previsiones el juez puede
nombrar al cnyuge no separado de hecho, al conviviente, a los hijos, padres o hermanos
de la persona a proteger segn quien tenga mayor aptitud. Se debe tener en cuenta la
idoneidad moral y econmica.

Art 140 Persona protegida con hijos: El curador de la persona incapaz es tutor de los
hijos menores de este. Sin embargo, el juez puede otorgar la guarda del hijo menor de

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edad a un tercero, designndolo tutor para que lo represente en las cuestiones


patrimoniales.

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Unidad VII
Personas incapaces de ejercicio.

1-Persona Humana: Comienzo de la existencia. Configuracin legal: art 19 del


Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Su condicin respecto de la capacidad de
ejercicio y de derecho. Derechos adquiribles. Carcter condicional de los derechos.
Las obligaciones: criterios sobre la capacidad al respecto. La representacin: su
ejercicio y facultades del representante (art 26 del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin).

Art 19 Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza con la


concepcin.

El CCyC define el momento desde el cual se considera que se es persona humana como
centro de imputacin de efectos-derechos y deberes- jurdicos en el mbito civil. El CCyC
seala que el comienzo de la existencia de la persona humana acontece desde la
concepcin. No aclara que se entiende por concepcin cuando se trata de personas
nacidas por tcnicas de reproduccin humana asistida pero ello se concluye por
interpretacin segn la lnea legislativa que adopta el CCyC y atendiendo a otras
legislaciones como la Ley 26. 862 de Acceso Integral a los Procedimientos y Tcnicas
Medico-Asistenciales de Reproduccin Medicamente Asistida y a lo decidido por la Corte
IDH, cuya jurisprudencia es obligatoria para la Argentina, so pena de incurrirse en
responsabilidad internacional.

Por otra parte, la disposicin transitoria segunda del CCyC establece que una ley especial
deber regular la proteccin del embrin no implantado. Por lo tanto, la naturaleza, lmites
y grado de proteccin que se le otorga al embrin no implantado o in vitro, sern materia
de una normativa especial, no siendo objeto de regulacin de la legislacin civil.

Capacidad de derecho: Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de
derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de
hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.

Capacidad de ejercicio: Toda persona humana puede ejercer por si misma sus derechos,
excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia
judicial.

Art 26 La persona menor de edad ejerce sus derechos atreves de sus representantes
legales. No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer
por si los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de
conflicto de intereses con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia
letrada. La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le
concierne as como a participar en las decisiones sobre su persona. Se presume que el
adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para decidir por s respecto de
aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometan su estado de salud o

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provocan un riesgo grave en su vida o integridad fsica. Si se trata de tratamientos


invasivos que comprometen su estado de salud o est en riesgo la integridad o la vida, el
adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el
conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de
la opinin medico respecto a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico. A
partir de los diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.

2-Persona menor de edad: Configuracin legal y fundamento de la incapacidad.


Regulacin de su capacidad: distintos criterios. Sistema del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin: Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La
capacidad progresiva. Situacin de conflicto de intereses. El inters superior del
nio. El derecho ser odo.

Art 25 Menor de edad: es la persona que no ha cumplido dieciocho aos. Este Cdigo
denomina adolescente a la persona menor de edad que cumpli trece aos.

El tope o techo de la persona menor de edad se mantiene conforme al rgimen anterior: en


los 18 aos. Toda persona por debajo de dicha edad, es menor de edad. Elimina la
distincin tradicional de categoras de las personas pberes e impberes a los fines del
rgimen de la capacidad civil. En dicho sistema, la edad de 14 aos, piso del
discernimiento para los actos lcitos, estableca dos rangos de menores de edad carentes
o titulares, respectivamente- de la posibilidad de ejercicio de actos jurdicos. El CCyC
mantiene el discernimiento como requisito del acto voluntario, pero modifica su piso etario,
establecindolo a los 13 aos para los actos lcitos. As, se considera acto involuntario por
falta de discernimiento, ... el acto licito de la persona menor de edad que no ha cumplido
trece aos, sin perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.

Art 26 La persona menor de edad ejerce sus derechos atreves de sus representantes
legales. No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer
por si los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de
conflicto de intereses con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia
letrada. La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le
concierne asi como a participar en las decisiones sobre su persona. Se presume que el
adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para decidir por si respecto de
aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometan su estado de salud o
provocan un riesgo grave en su vida o integridad fsica. Si se trata de tratamientos
invasivos que comprometen su estado de salud o est en riesgo la integridad o la vida, el
adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el
conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de
la opinin medico respecto a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico. A
partir de los diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.

El ejercicio de los derechos a travs de la representacin legal Regla o excepcin?

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Tal como veremos a continuacin, la representacin no se constituye en la regla en


materia de ejercicio de derechos por las personas menor de edad. En efecto, la solucin
esbozada en el primer prrafo del artculo se enfrenta a continuacin con un principio- y no
excepcin- incorporado en forma expresa a la codificacin civil por la Reforma cual es el
ejercicio personal de los derechos por parte de los nios, nias o adolescentes que
presenten edad y grado de madurez suficiente tal que les permita la actuacin personal de
sus derechos. Dice al respecto el segundo prrafo del artculo en comentario, luego de
establecer la hiptesis de ejercicio de derechos mediante representacin: No obstante, la
que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por si los actos que le
son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con
sus representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada. Si analizamos el
presente artculo en conjunto con el art 22 ya comentado, podemos concluir que la
incapacidad no es un principio en el CCyC, por cuanto son las limitaciones o restricciones
las que constituyen la excepcin en el nuevo sistema (art 22). La permeabilidad de los
requisitos exigidos en la norma comprende una amplitud de supuestos que pueden ser
incluidos en esta suerte de clausulas de capacidad creciente o abierta, de la mano del
principio de autonoma progresiva de rango constitucional que clarifica que las facultades y
derechos reconocidos a los progenitores guardan relacin con el objetivo de orientar y
posibilitar el ejercicio de derechos por parte de las personas menores de edad.

La incorporacin del principio de autonoma progresiva de nios, nias y


adolescentes.

La nocin de autnoma progresiva en el ejercicio de derechos traslada el eje desde el


concepto mas rgido de capacidad determinado a partir de la pauta etaria, hacia la nocin
mas emprica de competencia ya mencionada, derivada del campo biotico. Este
parmetro, independiente de la capacidad civil, habilita la actuacin de derechos en forma
directa por su titular. Ello, aun cuando este no tenga plena capacidad, pero se evale que
puede formar conviccin y decisin razonada respecto a la cuestin a decidir. La solucin
aparece en sintona con las exigencias sentadas en la OC 17/2002 por la Corte IDH al
establecer que al efecto del ejercicio de derechos se deber tomar en consideracin las
condiciones especificas del menor y su inters superior para acordar la participacin de
este, segn corresponda, en la determinacin de su derecho. En esta ponderacin se
procurara el mayor acceso en la medida posible . Claramente, explica la corte, La
capacidad de decisin de un nio de 3 aos no es igual a la de un adolescente de 16 aos
() y ellos debe ser tenido en consideracin a los fines de determinar su inters superior.
Ahora bien, en el CCyC la edad es tan solo una pauta a considerar, atendiendo la norma
mas especialmente al concepto emprico -jurdico de madurez suficiente- para el acto
concreto de que se trate-. Por qu en la nueva legislacin no basta la consideracin rgida
de edad ? Sencillamente porque el CCyC , observando las normas constitucional y, en
consecuencia, regula el sistema de capacidad jurdica de nios nias o adolescentes a la
luz del principio constitucional de autonoma progresiva. As, iguales edades no significan
capacidades iguales y un mismo nio presentara capacidad suficiente para ciertos actos y
no para otros. El criterio es dinmico, mutable: por ejemplo, mientras un adolescente

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cuenta con capacidad para solicitar y decidir el empleo de mtodos de anticoncepcin-por


ejemplo, preservativos- no la presenta para consentir por si solo- una intervencin
quirrgica que pone en riesgo su salud o una ciruga esttica. Teniendo en consideracin
que este ejercicio puede generar conflictos con las decisiones de los representantes
legales, la norma brinda respuesta a travs de la facultad del nio nia o adolescente de
defender su posicin con el auxilio de asistencia letrada.

La escucha de nios nias o adolescentes: derecho y garanta.

La efectiva realizacin del concepto de autonoma progresiva requiere la previa escucha


del nio, nia o adolescente de que se trate, frente a cualquier cuestin que lo involucre.
Esta exigencia surge ya de la previa ley 26061 que, receptando el principio general del art
12 CDN, incorporo el art 3- como recaudo integrante del concepto de inters superior- el
derecho de los nios a ser odos y atendidos cualquiera sea la forma en que se
manifiesten, en todos los mbitos, respetando su edad, grado de madurez, capacidad de
discernimiento, y dems condiciones personales.

3-Adolescentes: Configuracin legal. Tratamientos mdicos invasivos. Conflicto de


intereses. El adolescente de 16 aos.

Art 26: Se presume que el adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para
decidir por s respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen
su estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o integridad fsica.

Si se trata de tratamientos invasivos que comprometan su estado de salud o est en riesgo


la integridad o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de
sus progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su inters
superior, sobre la base de opinin mdica respecto a las consecuencias de la realizacin o
no del acto mdico.

A partir de los diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.

4-Cesacion de la incapacidad: causas. Mayora de edad: adquisicin y efectos.


Emancipacin: breve resea de los antecedentes en el Cdigo Civil y la ley 17.711.
La emancipacin por matrimonio: fundamento y requisitos. Matrimonio contrado sin
autorizacin: efectos. Irrevocabilidad de la emancipacin. La disolucin del vnculo
matrimonial: causas y efectos sobre la emancipacin; la cuestin de la habilidad
nupcial. La nulidad del matrimonio: efectos. El caso del matrimonio putativo:
concepto y efectos. Efectos de la emancipacin: equiparacin. Situacin jurdica del
emancipado. Efectos extra patrimoniales. Los efectos patrimoniales: el principio
general. Los actos prohibidos: su enumeracin y fundamentos. Los actos que
requieren autorizacin judicial.

Cesa la incapacidad: de los menores por la mayor edad el da que cumplieren los
DIECIOCHO (18) aos. El menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio
de una profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
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autorizacin, y administrar y disponer libremente de los bienes que adquiere con el


producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ello.

Breve resea: El Cdigo Civil de la Repblica Argentina fue el cuerpo legal que reuna las
bases del ordenamiento jurdico en materia civil en la Argentina. Fue redactado por
Dalmacio Vlez Sarsfield, como culminacin de una serie de intentos de codificacin civil
que tuvieron lugar en el pas. Fue aprobado a libro cerrado, es decir, sin modificaciones, el
25 de septiembre de 1869, mediante la Ley n. 340, y entr en vigencia el 1 de enero
de 1871. Con numerosas modificaciones desde ese entonces, constituy la base del
Derecho civil argentino hasta el 1 de agosto de2015, cuando entr en vigencia el Cdigo
Civil y Comercial de la Repblica Argentina.
El cdigo de Vlez Sarsfield refleja la influencia del Derecho continental y de los principios
liberales del siglo XVII, siendo sus principales fuentes el Cdigo Civil de Chile, Cdigo Civil
de Francia y sus comentaristas, la legislacin colonial espaola que an estaba vigente en
la Argentina, el Derecho romano (en especial a travs de la obra de Savigny), el Derecho
cannico, el Esboo de un Cdigo Civil para o Brasilde Teixeira de Freitas y diversos
cdigos que haban sido promulgados por influencia del movimiento codificador de la
poca.
La aprobacin del Cdigo Civil argentino era necesaria por motivos jurdicos y polticos.
Con ella se dotara de unidad y coherencia a la legislacin civil, ausente hasta ese
entonces por la dispersa legislacin vigente en el territorio argentino. Dichas unidad y
coherencia, traeran consigo dos beneficios jurdicos muy importantes: facilitara el
conocimiento del Derecho por parte de los habitantes, y la aplicacin por parte de
los jueces. Asimismo, afianzaran la independencia poltica del pas, a travs de la
independencia legislativa, y la unidad nacional, por la supremaca del cdigo sobre la
legislacin provincial.
A pesar de la estabilidad que el Cdigo Civil le proporcion al ordenamiento jurdico
argentino, no estuvo exento a lo largo de la historia de diversas modificaciones, que
resultaron necesarias para regular adecuadamente una sociedad que present grandes
cambios a nivel social, poltico y econmico. La reforma ms importante que sufri el
cdigo fue producto de la Ley n. 17711, de 22 de abril de 1968. Si bien esta ley reform
aproximadamente un 5 % del articulado, se destaca por el cambio de orientacin que
experimentaron algunas de las instituciones reguladas. Adems, existieron una serie de
proyectos de reforma que no fueron llevados a la prctica. Estos proyectos no slo
proponan la reforma de las instituciones y un cambio de mtodo, sino que uno propuso
tambin su unificacin con el Cdigo de Comercio, a imitacin del italiano y otros cuerpos
legales similares.
Ley 17711.
En 1966, la Secretara de Estado de Justicia design una comisin para evaluar una
reforma al Cdigo Civil, sin determinar si sta deba ser total o parcial. La comisin fue
conformada en un principio por Roberto Martnez Ruiz, Jos Bidau,Guillermo Borda, Abel
Fleitas, Jos Lpez Olaciregui, Dalmiro Alsina Atienza y Alberto Spota; aunque luego de

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las renuncias de los tres ltimos, suscribieron el proyecto slo los doctores Bidau, Fleitas y
Martnez Ruiz.68 Borda se desempeaba en ese momento como ministro del Interior, pero
esto no le imposibilit aportar al proyecto, como lo establece la nota de elevacin del
proyecto en donde se dej constancia de la valiosa y eficaz colaboracin prestada por el
seor ministro del Interior doctor Guillermo A. Borda, dedicando largas horas a sus
deliberaciones (de la Comisin), pese a las mltiples tareas de los deberes oficiales del
cargo que actualmente desempea.
Entre los cambios ms importantes, esta reforma incluy la teora del abuso del derecho, el
vicio de lesin, el principio de buena fe como regla para la interpretacin de los contratos,
la teora de la imprevisin, la limitacin al carcter absoluto del dominio, la reparacin
amplia del dao moral en la responsabilidad civil contractual y extracontractual, la
posibilidad de reducir la indemnizacin en los cuasidelitos, la solidaridad de los coautores
en el cuasidelito, la mora automtica como regla en las obligaciones a plazo, el pacto
comisorio implcito en los contratos, la inscripcin registral como publicidad para la
transmisin de derechos reales sobre inmuebles, la proteccin de los terceros de buena fe
sub adquirientes de derechos reales o personales en caso de nulidad, la adquisicin de la
mayora de edad a los 21 aos, la emancipacin por habilitacin de edad, la ampliacin de
la capacidad del menor que trabaja, la separacin personal por presentacin conjunta y la
modificacin del orden sucesorio.

Emancipacin: Art 27 La celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos


emancipa a la persona menor de edad. La persona emancipada goza de plena
capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en este Cdigo. La
emancipacin es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la
emancipacin, excepto respecto del cnyuge de mala fe para quien cesa a partir del
da en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada. Si algo es debido a la
persona menor de edad con clausula de no poder percibirlo hasta la mayora de
edad, la emancipacin no altera la obligacin ni el tiempo de su exigibilidad.

El Cdigo conserva el instituto de la emancipacin. En sus dos vertientes


tradicionales-emancipacin por matrimonio y por habilitacin de edad-, la
emancipacin ya haba sido modificada por la ley 26579 que, adems de disminuir la
edad en que se adquiere la mayora de edad a los 18 aos, derogo la figura de la
habilitacin de edad. De tal modo, solo una forma de emancipacin se hallaba
vigente en el CC y, del mismo modo, fue regulado en el CCyC.

El instituto de la emancipacin importa por un lado la extincin de la responsabilidad


parental y a la vez la adquisicin de plena capacidad de ejercicio, a excepcin de
contadas restricciones que se mantienen en relacin a actos jurdicos determinados.

Es requisito para la celebracin del matrimonio contar con la edad de 18 aos, pero
qu sucede en caso de la pretensin de una persona menor de dicha edad, es
decir, de alguien que carece de la edad nupcial? En este aspecto el CCyC establece
una solucin diversa en el caso de adolescentes mayores o menores de 16 aos, se
exige la previa dispensa judicial.

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En uno u otro caso, la celebracin del matrimonio emancipa a la persona menor de


edad. La emancipacin tiene como efecto la adquisicin de capacidad por la
persona menor de edad, con las nicas excepciones que son establecidas en el
artculo siguiente, el art 28.

El CCyC elimina la anterior solucin art 131CC, segn ley 26579- relativa a la
postergacin de la administracin y disposicin de bienes recibidos a ttulo gratuito
hasta la mayora de edad, en caso de celebracin de las nupcias sin autorizacin.

Se establece el efecto de la eventual nulidad del matrimonio y su impacto en la


emancipacin anteriormente obtenida. As, en tanto importa la adquisicin de plena
capacidad, y conforme el principio de no regresividad, una vez adquirida la
capacidad de fruto de la emancipacin, ella es irrevocable. Aun el caso de nulidad
del matrimonio no afecta la emancipacin y efectos adquiridos. La nica excepcin
la constituye el supuesto de cnyuge de mala fe, cuya emancipacin cesa a partir
del da en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de la cosa juzgada.

La nulidad por falta de dispensa judicial constituye un supuesto de nulidad relativa,


por cuanto se establece en beneficio del cnyuge que no contaba con la edad
nupcial, ostentando legitimacin para plantearla tanto este como las personas que,
en su representacin, podran haberse opuesto a la celebracin del matrimonio.

Si el matrimonio fue celebrado de buena fe por ambos cnyuges, produce todos los
efectos del matrimonio valido hasta el da en que se declare su nulidad. Si solo uno
de los cnyuges de buena fe, tales supuestos operan en relacin a este, adems de
concederle los efectos mencionados en el art 429. En cambio si ambos cnyuges lo
fueron de mala fe no produce efecto alguno (art 430 CCyC).

La clausula final del artculo, en tanto, tiene como objetivo la preservacin de los
intereses de terceros, que no puedan verse afectado por los efectos de la
emancipacin derivada del matrimonio de la persona menor de edad.

Bajo el rgimen anterior se plantearon ciertos interrogantes en relacin a la


capacidad civil del emancipado. As, por ejemplo, respecto a la capacidad para
testar del menor de edad que no alcanzo los 18 aos y, en cambio, ha sido
emancipado por matrimonio: el art 3614CC exiga la edad de 18 aos para testar
habiendo entendido la doctrina que dicha edad no se dispensaba por la
emancipacin previa. El art 2464 CCyC establece que pueden testar las personas
mayores de edad al tiempo del acto, lo cual despeja la posibilidad de habilitar el
testamento a un emancipado menor de 18 aos.

En la esfera personal, la emancipacin tampoco produce efectos en relacin al


ejercicio de la responsabilidad parental: la solucin del art 644 CCyC es que los
progenitores adolescentes estn o no casados ejercen la responsabilidad parental
de sus hijos, pudiendo decidir en relacin a los actos de la vida domestica salud,
educacin, cuidado-; se requerir en su caso la integracin del consentimiento de la
persona mayor de edad que ejerce la responsabilidad parental sobre el progenitor
adolescente frente a actos de trascendencia o entidad que puedan implicar un riesgo

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para el nio, hijo del adolescente. Este rgimen es aplicable en tanto el progenitor
sea adolescente, sin interesar si est casado- por ende, emancipado- o no lo est.
Finalmente, la plena capacidad de uno de los progenitores adolescentes no modifica
este rgimen.

Art 28 Actos prohibidos de la persona emancipada. La persona emancipada no


puede, ni con autorizacin judicial: a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles
finiquito; b) hacer donacin de bienes que hubiese recibido a ttulo gratuito; afianzar
obligaciones.

La rendicin de cuentas en la tutela debe practicarse al trmino de cada ao, al


cesar en el cargo, cuando el juez lo ordena de oficio o a peticin del Ministerio
Publico (art. 130 CCyC). Aprobada la cuenta del primer ao, puede disponerse que
las posteriores se rindan en otros plazos, cuando la naturaleza de la administracin
as lo justifique (art 130. Parr. 2 CCyC). Luego, la rendicin final procede terminada
la tutela y aunque el tutelado exima por testamento de dicho haber (art131 CCyC).

En segundo lugar, se prev la donacin de bienes que hayan sido recibidos por la
persona menor de edad a ttulo gratuito; se explica la prohibicin por el menoscabo
patrimonial que produce la donacin sin contraprestacin de un bien recibido a ttulo
gratuito. Finalmente constituirse en fiadores respecto de obligaciones de terceros.

En sentido, no se innova en relacin al rgimen anteriormente existente.

La prohibicin de la norma es absoluta, es decir, no puede suplirse ni con


autorizacin judicial.

Art 29 Actos sujetos a autorizacin judicial: El emancipado requiere autorizacin


judicial para disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito. La autorizacin debe
ser otorgada cuando el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente.

La autorizacin se requiere para la disposicin del bien, tanto a ttulo gratuito como
oneroso; lo decisorio es el modo de recepcin de los bienes por la persona menor
de edad: el ttulo gratuito.

Se entiende que la autorizacin judicial ser otorgada-de corresponder- en los casos


en que el acto sea a titulo oneroso, ya que la donacin se halla absolutamente
prohibida en el segundo inciso del artculo anterior.

Se modifica el art 135CC, que estableca que no se requera autorizacin judicial en


caso de que uno de los cnyuges fuere mayor de edad y existiese cuerdo entre
ambos; ello as; considerando que la disposicin de bienes de titularidad de la
persona emancipada la involucra a esta y a sus derechos patrimoniales. Se elimina
asi la suerte de control que apareca en el CC por parte del cnyuge mayor de
edad, y en relacin al patrimonio de la persona emancipada.

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Al momento de evaluar la concesin de la eventual autorizacin, el juez debe


analizar la existencia de una real y severa necesidad- la norma requiere toda
necesidad- para la persona menor de edad en cuanto al acto de disposicin, o bien
una ventaja evidente en su favor.

Conserva vigencia y aplicabilidad, entonces, toda la jurisprudencia y doctrina


elaborada bajo el anterior rgimen en relacin a las condiciones que deben
entenderse reunidas para habilitar el acto pretendido, por resultar necesario y/o de
ventaja evidente para la persona emancipada.

Por ltimo, el CCyC deroga la existencia de venta en pblica subasta, que en razn
de la inconveniencia de este modo de entrega frente a la venta privada, importaba
un perjuicio para el emancipado. La jurisprudencia ya haba flexibilizado este
requisito, admitindose la venta particular y en las condiciones mas favorables a la
persona emancipada. En efecto, en el CC se haba entendido que la venta en
subasta pblica tenia por fin asegurar la transparencia, pero garantizando un mejor
precio para los intereses del emancipado, por lo cual si este fin no se cumpla el juez
poda dispensar el requisito, por aplicacin analgica (art 16 CC) de los arts 441y
442 CC que posibilitaban la venta extrajudicial en caso de que ello resultase ms
conveniente apara los intereses de la persona menor de edad.

6- Capacidad laboral y profesional: Configuracin legal. Art 30 del CCyC. Ley


20744.

Art 30 Persona menor de edad con ttulo profesional habilitante. La persona menor de edad
que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por
cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. Tiene la administracin y disposicin
de los bienes que adquiere con el producto de su profesin y puede estar en juicio civil o
penal por cuestiones vinculadas a ella.

En este tema, el CCyC mantiene si bien con ciertas modificaciones en su redaccin-la


solucin del art 128 CC, segn la reforma de la ley 26.579.

No obstante su menor de edad, e adolescente puede ejercer la profesin pertinente


conforme el ttulo habilitante que ha obtenido. Esto resulta de inters y utilidad
considerando la oferta masiva de carreras y/o cursos de corto plazo que habilitan para el
ejercicio de una profesin, y cuyo ttulo puede obtenerse antes de la edad de 18 aos que
importa la mayora de edad plena.

La solucin permite que el trabajo de estos jvenes no dependa de la voluntad de sus


padre. Los representantes legales, padres o tutores no cuentan con posibilidad de valida
oposicin, ya que los contratos de locacin de servicios o laborales que el hijo adolescente
celebre no requieren autorizacin previa alguna, menos aun judicial. Ello, sin perjuicio de
los art 681, 682, 683 CCyC y de las leyes laborales. El art 681 CCyC dispone: el hijo
menor de diecisis aos no puede ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar a su
persona de otra manera sin autorizacin de sus progenitores; en todo caso debe cumplirse

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con las disposiciones de este Cdigo y de leyes especiales. La remisin lo es a las


normas del derecho laboral.

Como contracara y con igual respeto del principio de autonoma progresiva y


reconocimiento del auto valimiento y responsabilidad creciente del joven que ha asistido a
formacin y recibido ttulo habilitante, el art 682CCyC establece: Los progenitores no
pueden hacer contratos por servicios a prestar por su hijo adolescente o para que aprenda
algn oficio sin su consentimiento y de conformidad con los requisitos previstos en leyes
especiales. Habiendo obtenido el ttulo que habilita la profesin, aparecera contradictorio
requerir una autorizacin judicial que, por lo dems, no podra ser contradictoria con la
habilitacin otorgada por el organismo competente que expidi la certificacin y/o titulo
habilitante-. La consecuencia de la habilitacin que reconoce la norma es la capacidad de
administracin y disposicin de los bienes que fueron obtenidos con el producto de dicho
trabajo, asi como la asuncin de las responsabilidades y derechos derivados de su
ejercicio-en el caso, la aptitud para presentarse y/o promover procesos penales y/o civiles
relacionados con la labor ejercida-. Estos bienes estn excluidos del rgimen general de
administracin y disposicin derivado de la responsabilidad parental, el art 686, inc a)
CCyC excepta del rgimen de administracin de los padres (principio general, art
685CCyC) a los bienes ...adquiridos por el hijo mediante trabajo, empleo, profesin o
industria, que son administrados por este, aunque conviva con sus progenitores

Bajo el rgimen anterior, estos bienes eran tambin excluidos del usufructo paterno. El
CCyC elimino la figura del usufructo, estableciendo en el art 697, Rentas: Las rentas de
los bienes del hijo corresponden a este. Los progenitores estn obligados a preservarlos
cuidando de que no se confundan con sus propios bienes. Solo pueden disponer de las
rentas de los bienes del hijo con autorizacin judicial y por razones fundadas, en beneficio
de los hijos. Los progenitores pueden rendir cuentas a pedido del hijo, presumindose su
madurez.

La exclusin del rgimen de administracin abarca no solo los bienes adquiridos con el
producto del trabajo referido en la norma- peculio del hijo-, sino tambin los bienes
subrogados con dichos fondos.

La libertad de disposicin incluye aun la disposicin a ttulo gratuito, sea de los fondos
obtenidos como de los bienes adquiridos con ellos. Bastara con la manifestacin efectuada
por el hijo respecto de que los fondos provienen de dicho origen; lo contrario implicara la
necesidad de judicializar la cuestin o complejizar su acreditacin en el escenario notorial
con un rgimen e prueba que el CCyC prev.

Se trata de una suerte de independencia del hijo adolescente, fundada en la formacin de


este para un oficio o profesin y en la habilitacin otorgada por el organismo competente-
que, por lo dems, en nada altera la obligacin alimentaria de los progenitores que el
CCyC mantuvo en igual sentido que en el CC (ley 29579): durante la menor de edad y con
extensin a los 21 aos de edad (art 658 CCyC)-.

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7- Los penados. La situacin de los penados: el texto legal y su fundamento:


criterios y tendencia; la cuestin constitucional. Su situacin jurdica: el principio
general. Las incapacidades: comienzo, carcter y consideracin de las mismas. La
representacin legal: la sancin a la transgresin. Las incapacidades de derecho:
enunciacin.

El artculo 12 del Cdigo penal establece para los condenados a penas de reclusin y
prisin por ms de tres aos, y mientras dure la pena, la privacin de la patria potestad, de
la administracin de sus bienes y del poder de disposicin de los mismos por actos entre
vivos, quedando el penado sujeto a la curatela del Cdigo Civil para los incapaces.

Situacin jurdica: De tal forma, la norma en cuestin impone una incapacidad al


condenado de ms de tres aos de reclusin y prisin. La situacin jurdica del penado es
entonces de plena capacidad, salvo en aquellos aspectos previstos por la norma sobre los
que se har efectiva- en forma taxativa- la incapacidad en ella prevista.

Fundamento: Nuestra doctrina civilista, en seguimiento de la opinin de Orgaz, considera


que tal situacin tiene como fundamento la necesidad de proveer a la proteccin del
penado y su familia, tanto en el manejo de sus bienes como en las relaciones paterno-
filiales, frente a la imposibilidad material en que se encuentra para atenderlo en forma
personal y adecuada.

Sin embargo, otra corriente doctrinaria considera a esta medida como una verdadera
interdiccin, de carcter punitivo, lo que se revela por la circunstancia de que se impone de
acuerdo con la gravedad de la condena. As, se afirma, no alcanza a condenados a penas
menores, quienes tericamente resultaran mas merecedores de proteccin. Por los
dems, el penado podra tomar medidas tendientes a la preservacin de su patrimonio,
mediante la designacin de mandatarios, lo que no esta autorizado.

La regla es la capacidad. La incapacidad de los penados es puramente excepcional y no


se extiende sino a aquella actividad prevista por la ley. En consecuencia el penado sigue
siendo una persona capaz, en general, para todos los actos de la vida civil y slo incapaz
para aquello que expresamente ha sido exceptuado de su capacidad.

La condicin de capacidad restringida y cesacin de la incapacidad propia del penado,


comienza a partir del momento en que la sentencia que impone una pena privativa de
libertad por ms de tres aos pasa en autoridad de cosa juzgada y perdura hasta tanto no
cesen los efectos de dicha sentencia.

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Unidad VIII
Restricciones a la capacidad. Inhabilitados
1-La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica: Reglas generales:

ARTCULO 31.- Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica se rige


por las siguientes reglas generales:
a. la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se
encuentre internada en un establecimiento asistencial;
b. las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se imponen siempre en
beneficio de la persona;
c. la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como
en el proceso judicial;
d. la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas adecuadas
para su comprensin;
e. la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe
ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f. deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y
libertades.
El CCyC titula la Seccin 3a de este Captulo Restricciones a la capacidad, dando cuenta de
que la capacidad ser el principio a partir del cual, eventualmente, podrn disponerse
restricciones puntuales y no interdicciones generales sobre la capacidad. El art. 31 bajo el
ttulo reglas generales, incorpora en rigor los principios generales en la materia. Es esta una
modalidad que el Cdigo exhibe centralizando al iniciar el Captulo propio a cada institucin
jurdica, los principios rectores de ella.
As, en este art. 31 se renen no solo reglas generales de fondo sino tambin de forma o
procedimentales: tales, la participacin de la persona en el proceso de restriccin de su
capacidad, el derecho a la asistencia letrada, el diseo de procesos que faciliten la
informacin y la comprensin para la toma de decisiones.

Capacidad general de ejercicio de la persona humana: la capacidad general de ejercicio


de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial.
El hecho que la capacidad de ejercicio se presuma exige un proceso en el que debe
probarse rigurosamente la situacin contraria a dicha presuncin para permitir cualquier
restriccin a la capacidad. En cuanto a la aclaracin final que formula el inciso aun cuando se
encuentre internada en un establecimiento asistencial, desde una primera y rpida mirada
podra cuestionarse su incorporacin por cuanto la internacin de una persona en nada afecta
su capacidad jurdica y su condicin ante la ley arts. 3 y 5 de la ley 26.657; sin embargo,
la historia pasada y presente que viven las personas en condicin de internamiento y la
severa afectacin a sus derechos personalsimos que, muchas veces, provoca una
automtica identificacin por parte de los operadores (sanitarios, jurdicos, sociales,
Psiquitricos, administrativos) entre internacin e incapacidad justifica la aclaracin
incorporada al enunciado, a fin de clarificar que la situacin de internacin jams implica el

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cercenamiento de la capacidad de la persona, ms all de su situacin de temporaria


descompensacin.

Limitaciones a la capacidad de carcter excepcional: las limitaciones a la capacidad


son de carcter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona.
La capacidad restringida supone que la persona conserva su capacidad, la cual es limitada
solo para determinado/s acto/s. La excepcionalidad de la restriccin no se fundamenta en una
caracterstica de la persona,su discapacidad (criterio subjetivo), sino en una situacin que
requiere la reunin de dos presupuestos (criterio objetivo). Es que el concepto de salud mental
es mucho ms amplio que el de ausencia de enfermedades mentales; el escenario social
exhibe una multiplicidad de condiciones de las personas que alejan las calificaciones de las
puras determinaciones mdicas; hoy ya no se habla de personas con enfermad mental sino
de personas con discapacidad intelectual o psicosocial. Esta concepcin es acorde al modelo
social de la discapacidad propuesto por la CDPD, que ubica a la discapacidad, no ya como
una condicin personal, sino como el resultado de la interaccin de la persona con las
diferentes barreras que ofrece o presenta el medio. As, la salud mental es entendida como un
proceso determinado por componentes histricos, socio-econmicos, culturales, biolgicos y
psicolgicos, cuya preservacin y mejoramiento implica una dinmica de construccin social
vinculada a la concrecin de los derechos humanos y sociales de toda persona (art. 3 de la
ley 26.657). El trmino beneficio de la persona, por su parte, da a entender que en ningn
caso la restriccin de la capacidad jurdica puede tener otro fin que el respeto de sus derechos
y la promocin de la autonoma personal.

Las personas con capacidades restringidas y con incapacidades:


ARTCULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede
restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece aos que
padece una adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente
gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un dao
a su persona o a sus bienes.
En relacin con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prev el
artculo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en funcin de las
necesidades y circunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonoma y favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona protegida.
Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar
con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el
sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un
curador.

El cambio de paradigma respecto a la normativa del CCYC y la reforma de la ley 17711:


breve resea. El CCyC disea el rgimen de restricciones a la capacidad de las personas
mayores de edad.
En la regulacin tradicional de Vlez con la posterior modificacin de la ley 17.711, las
personas mayores de edad que, por causa de salud mental, se ubicasen en situacin de
riesgo de otorgar actos perjudiciales a su persona y/o patrimonio podan ser declaradas

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incapaces para todos los actos de la vida civil. La declaracin de interdiccin aparejaba como
consecuencia la designacin de un curador para la celebracin de dichos actos todos, ya
que la incapacidad revesta carcter total.
La ley 17.711 introdujo la primera modificacin en la materia, al incorporar el instituto de la
inhabilitacin, previsto para aquellas personas cuya afectacin de salud mental no resultara
tan gravosa disminuidos en sus facultades mentales, manteniendo la inhabilitacin la
condicin de capacidad de la persona, con la designacin de un curador asistente, esto es,
que acompaara al inhbil en la celebracin de actos. Mucho tiempo despus se sancion la
ley 26.657.

El ordenamiento jurdico aplicable: CCYC, Ley de salud mental y la normativa de los


Tratados Internacionales:
El dictado de la LSM, no fue un suceso casual, sino el resultado del impacto de la doctrina de
los derechos humanos en su aplicacin a las cuestiones vinculadas a la capacidad jurdica de
las personas mayores de edad. En efecto, nuestro pas se hallaba comprometido por la
aprobacin de dos convenciones internacionales que obligaban a modificar el escenario
existente en materia de capacidad jurdica y ejercicio de derechos de las personas con
discapacidad: la Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra las Personas con Discapacidad ley 25.280 y, ms ampliamente en
el escenario de Naciones Unidas y con impacto universal, la CDPD ley 26.378. Esta
ltima Convencin ha recibido recientemente rango constitucional y ambos instrumentos
ostentan jerarqua superior a las leyes (art. 31 CN), lo que obliga al Estado, en el marco del
control de convencionalidad, a contrastar la vigencia de sus normas tanto de fondo como
procedimentales con los nuevos paradigmas contenidos en estos documentos y otros del
derecho internacional en la materia. La CDPD se constituye como el primer tratado de
consenso universal que importa la especificacin concreta de los derechos de las personas
con discapacidad desde la perspectiva de derechos humanos, que adopta el modelo social de
la discapacidad. Este modelo importa un giro trascendental en la condicin de las personas
con discapacidad ya que deja de considerarlas portadoras de una patologa que las
discapacita y ubica el problema en el escenario social, inadecuadamente preparado para el
pleno desarrollo de la persona con discapacidad.
Como decamos, en el ao 2010 nuestro pas dicta la LSM, que rige las intervenciones
estatales y sociales, pblicas y privadas, en materia de derecho a la salud en dicha rea. El
objetivo de la ley es el aseguramiento del derecho a la proteccin de la salud mental de
todas las personas, y el pleno goce de los derechos humanos de aquellas con padecimiento
mental que se encuentran en el territorio nacional, reconocidos en los instrumento
internacionales de derechos humanos, con jerarqua constitucional, sin perjuicio de las
regulaciones ms beneficiosas que para la proteccin de estos derechos puedan establecer
las provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
Un cotejo de la Convencin de Naciones Unidas y las disposiciones nacionales de la LSM
permite concluir la vigencia del principio de capacidad jurdica como derecho humano,
tambin exigible en favor de las personas con discapacidad art. 12 CDPD; arts. 3 y 5
LSM.

El art. 12 CDPD dispone: Igual reconocimiento como persona ante la ley. 1) Los Estados
Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen derecho en todas partes al

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reconocimiento de su personalidad jurdica. 2) Los Estados Partes reconocern que las


personas con discapacidad tienen capacidad jurdica en igualdad de condiciones con las
dems en todos los aspectos de la vida. 3) Los Estados Partes adoptarn las medidas
pertinentes para proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan
necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica. 4) Los Estados Partes asegurarn que en
todas las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica se proporcionen salvaguardias
adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad con el derecho internacional
en materia de derechos humanos. Esas salvaguardias asegurarn que las medidas relativas
al ejercicio de la capacidad jurdica respeten los derechos, la voluntad y las preferencias de la
persona, que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que sean proporcionales y
adaptadas a las circunstancias de la persona, que se apliquen en el plazo ms corto posible y
que estn sujetas a exmenes peridicos por parte de una autoridad o un rgano judicial
competente, independiente e imparcial. Las salvaguardias sern proporcionales al grado en
que dichas medidas afecten a los derechos e intereses de las personas.
5) Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artculo, los Estados Partes tomarn todas las
medidas que sean pertinentes y efectivas para garantizar el derecho de las personas con
discapacidad, en igualdad de condiciones con las dems, a ser propietarias y heredar bienes,
controlar sus propios asuntos econmicos y tener acceso en igualdad de condiciones a
prstamos bancarios, hipotecas y otras modalidades de crdito financiero, y velarn por que
las personas con discapacidad no sean privadas de sus bienes de manera arbitraria.
Por su parte, segn los arts. 3 y 5 LSM, la capacidad de la persona se presume, no
pudiendo efectuarse calificaciones jurdicas ni sanitarias fundadas exclusivamente en
diagnstico y/o antecedentes de salud mental. Reza el art. 3: En el marco de la presente ley
se reconoce a la salud mental como un proceso determinado por componentes histricos,
socio-econmicos, culturales, biolgicos y psicolgicos, cuya preservacin y mejoramiento
implica una dinmica de construccin social vinculada a la concrecin de los derechos
humanos y sociales de toda persona.
Se debe partir de la presuncin de capacidad de todas las personas. En ningn caso puede
hacerse diagnstico en el campo de la salud mental sobre la base exclusiva de: a) Status
poltico, socio-econmico, pertenencia a un grupo cultural, racial o religioso; b) Demandas
familiares, laborales, falta de conformidad o adecuacin con valores morales, sociales,
culturales, polticos o creencias religiosas prevalecientes en la comunidad donde vive la
persona; c) Eleccin o identidad sexual; d) La mera existencia de antecedentes de
tratamiento u hospitalizacin.
Y agrega el art. 5: La existencia de diagnstico en el campo de la salud mental no autoriza
en ningn caso a presumir riesgo de dao o incapacidad, lo que slo puede deducirse a partir
de una evaluacin interdisciplinaria de cada situacin particular en un momento determinado.
Efecto de lo dicho resulta la inadmisibilidad del dictado de sentencias atributivas de
incapacidad, fundadas exclusivamente en la sola condicin de salud mental, debiendo los
Estados, por el contrario, disear modelos de apoyo al ejercicio de la capacidad jurdica.
Adems, la LSM incorpor a la estructura del Cdigo Civil el art. 152 ter, que exigi la
promocin del mayor grado de autonoma posible y la determinacin concreta de los actos
jurdicos para los cuales la persona careca de capacidad acorde el principio de presuncin
de capacidad; de all que los operadores judiciales deban redisear sus intervenciones
jurdicas en un marco respetuoso de los derechos fundamentales reconocidos.

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2) La persona con capacidad restringida: Concepto y casos en que procede.


ARTCULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad .El juez puede
restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece aos que
padece una adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente
gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un dao
a su persona o a sus bienes.
En relacin con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prev el
artculo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en funcin de las
necesidades y circunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonoma y favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona protegida. Por excepcin, cuando la persona se
encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte
ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador.
Para comprender adecuadamente cul es el cambio que incorpora el CCyC al hablar de
restricciones a la capacidad, primeramente debe hacerse una distincin entre esta figura y la
anterior inhabilitacin. La condicin de la persona sujeta a restricciones a su capacidad en el
CCyC no es la del inhbil del CC. La restriccin a la capacidad es una categora genrica, que
incluye un amplio abanico de posibilidades relacionadas con la amplitud o estrechez de los
actos que han sido limitados a la persona por sentencia. En segundo lugar, la inhabilitacin
fue pensada exclusivamente para la proteccin patrimonial de la persona, direccionada a
actos de administracin y disposicin, en tanto que la restriccin a la capacidad apunta a
actos personales y/o patrimoniales. Finalmente, el efecto de la restriccin de la capacidad no
es la designacin de un curador ni siquiera en su modalidad ms benvola de asistencia
sino la designacin de figuras de apoyo, en los trminos del art. 12 CDPD.

.La declaracin de incapacidad: la regulacin legal.(art 32) El CCyC define las personas
pasibles de restriccin a la capacidad: mayores de 13 aos, con padecimiento de adiccin o
una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente gravedad. El piso impuesto en
los 13 aos guarda coherencia con la categora de adolescente incorporada en el CCyC (art.
25) y la inexistencia de discernimiento para los actos lcitos por debajo de dicha edad.
El CCyC elimina las etiquetas o calificaciones preexistentes sordomudos que no saben
darse a entender por escrito; dementes; disminuidos en sus facultades mentales y
reemplaza ello por enunciaciones genricas: alteracin mental y adiccin. Adems, se exige
un supuesto material, dado por las circunstancias personales y sociales de la persona y no
por su pertenencia a un grupo y/o a la identificacin con un diagnstico.
As, la declaracin de capacidad restringida requiere que la persona se encuentre en
situacin de dao a su persona o a sus bienes consecuencia de sus actos. Esto constituye
una ponderacin acerca de la aptitud de la persona y que ser llevada adelante en el marco
del respectivo proceso dirigido a determinar las eventuales restricciones, con las garantas
procesales requeridas en el nuevo Cdigo (art. 35 y concs.). Al efectuar esta ponderacin en
relacin al eventual riesgo para la persona y/o su patrimonio debe entenderse aplicable la
referencia final del artculo respecto a la aptitud de la persona para comprender y expresar
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado; as, el juez no podra entender
configurado riesgo o dao a la persona si la misma puede manifestar voluntad, comprender y

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razonar con el auxilio de estos medios de comunicacin, avalados por lo dems por la
Convencin.
La incapacidad de los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito (art. 153 CC)
es eliminada, quedando fuera de toda restriccin cualquier presunta incapacidad derivada de
una discapacidad fsica y/o sensorial que suponga solo una limitacin o diferencia en la
comunicacin o en la manifestacin de la voluntad, integrable por otros medios, modalidades
o formatos adecuados. La prueba respecto a estos extremos debe integrarse
interdisciplinariamente, sumada a la que el propio interesado incorpore al expediente.

Casos en que procede: El ltimo prrafo del art. 32 prev la incapacidad exclusivamente
para el caso en que la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar
con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el
sistema de apoyos resulte ineficaz.
En primer trmino, la incapacidad es el supuesto de excepcin en el nuevo rgimen.
A su turno, y an admitida como opcin viable, el Cdigo exige tambin un criterio objetivo,
que excede a un diagnstico de la persona y/o a su pertenencia a un grupo social.
Lo que se califica es la situacin de la persona: absoluta imposibilidad de interaccin y/o
comunicacin por cualquier modo, medio o formato adecuado. La imposibilidad no es
cualquier dificultad o complejidad, sino que debe ser un impedimento de carcter absoluto, tal
como exige la norma.
Se trata de aquella persona que se encuentra en situacin de ausencia de conciencia de s,
de su alrededor, carente e imposibilitada de comunicacin con el entorno, con otras personas,
y por todo lo cual un sistema de apoyo aparece insuficiente, correspondiendo entonces la
figura de un curador que ejerza representacin pura.

Anlisis del concepto en el cdigo civil y comercial: La declaracin de incapacidad


apareja la designacin de un curador que representar a la persona y cuya actuacin se
regir por las normas de la curatela (art. 138 CCyC, y concs.).
La principal funcin del curador es cuidar a la persona y sus bienes y procurar que recupere
su salud (art. 138 CCyC).
La figura se justifica, como dijimos, frente a la absoluta imposibilidad de la persona de
interactuar por su medio y expresar voluntad; no reconocer la opcin de un curador como
alternativa en estos casos implicara impedir a la persona el ejercicio de sus derechos.

Normas comunes a ambos casos: los legitimados: ARTCULO 33.- Legitimados. Estn
legitimados para solicitar la declaracin de incapacidad y de capacidad restringida:
a. el propio interesado;
b. el cnyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado;
c. los parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo grado;
d. el Ministerio Pblico.
El CCyC introduce modificaciones relativas a las condiciones y recaudos procesales, desde la
perspectiva de que los mismos resultan sustanciales al derecho comprometido y por tal razn
no pueden dejarse librados a discrecionalidad de los Cdigos provinciales. As, se modifica lo
atinente a la legitimacin para solicitar la restriccin, resultando sustancial el reconocimiento
de la legitimacin de la propia persona interesada, directamente relacionado con el art. 36

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CCyC, que seala: La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y puede
aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.

Medidas cautelares:
ARTCULO 34.- Medidas cautelares. Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas
necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona. En tal
caso, la decisin debe determinar qu actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos, y
cules la representacin de un curador. Tambin puede designar redes de apoyo y personas
que acten con funciones especficas segn el caso.

La entrevista personal: ARTCULO 35.- Entrevista personal. El juez debe garantizar la


inmediatez con el interesado durante el proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar
resolucin alguna, asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del procedimiento de
acuerdo a la situacin de aqul. El Ministerio Pblico y, al menos, un letrado que preste
asistencia al interesado, deben estar presentes en las audiencias.
La inmediacin exigida por el artculo se funda en la situacin de vulnerabilidad de la persona
sujeta al proceso, en funcin de su padecimiento. Se relaciona con el objetivo de garantizar el
derecho de acceso a la justicia.

Intervencin del interesado en el proceso: ARTCULO 36.- Intervencin del interesado


en el proceso. Competencia.
La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar todas las
pruebas que hacen a su defensa. Interpuesta la solicitud de declaracin de incapacidad o de
restriccin de la capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de su
internacin, si la persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso ha comparecido sin
abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y le preste asistencia letrada en el
juicio.
La persona que solicit la declaracin puede aportar toda clase de pruebas para acreditar los
hechos invocados.
El CCyC regula en este artculo la actuacin concreta de la persona interesada, es decir,
aquella sobre la que se ha interpuesto solicitud de declaracin de restricciones a la capacidad.
Le otorga un concreto carcter de parte, calificativo tal que exime respecto a la necesidad de
detallar todos los actos que la persona puede ejecutar, ya que podr llevar adelante todos
aquellos que son reconocidos por los ordenamientos procesales a quien reviste dicha calidad.
No obstante, la norma insiste en la facultad de la persona de aportar todas las pruebas que
hacen a su defensa, locucin con la que se pretende sealar la inexistencia de restricciones a
toda aquella prueba por supuesto, pertinente y conducente que la persona ofrezca en
defensa de su capacidad.
Asimismo, el CCyC fija la regla de competencia signada por el mencionado principio de
inmediacin, correspondiendo al juez del domicilio o lugar de internacin de la persona.
Finalmente, impone la designacin de abogado en favor de la defensa de la persona.

El dictamen de equipo interdisciplinario (consultar): La persona puede ejercer todos sus


derechos con la sola excepcin de los que resulten restringidos en la sentencia a dictarse;
este ejercicio incluye todos los actos procesales vlidamente reconocidos a cualquier litigante;

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Para garantizar el ejercicio de los derechos por la persona durante el proceso, debe
disearse un sistema de apoyo o asistencia claro durante el mismo;
No puede efectuarse diagnstico en el proceso exclusivamente desde la base de una
evaluacin mdica; todas las intervenciones son interdisciplinarias y ellas no deben estar
dirigidas exclusivamente a probar una condicin mental;
Las internaciones de una persona por causa de salud mental no constituyen antecedente ni
fundamentan presuncin de incapacidad al momento de resolver;
La restriccin a la capacidad mediante sentencia debe ser objeto de revisin peridica,
previo examen interdisciplinario, lo cual constituye una garanta expresa del proceso;
La restriccin a la capacidad jurdica exige un proceso justo constitucional en el que a la
persona con discapacidad afectada se le reconozca su carcter de parte; se garantice su
derecho de defensa con debido patrocinio letrado designado por el Estado si la persona
carece de medios, su facultad de ofrecer y producir prueba, y de recurrir y de solicitar todas
aquellas medidas que estime en su proteccin;
El debido proceso exige, asimismo, la inmediacin del juez de la causa quien no puede
dictar sentencia hbil sin tomar contacto personal con la persona afectada.

Otros derechos reconocidos a las personas con capacidad restringida: (consultar) : La


persona puede ejercer todos sus derechos con la sola excepcin de los que resulten
restringidos en la sentencia a dictarse; este ejercicio incluye todos los actos procesales
vlidamente reconocidos a cualquier litigante; Es as que la persona cuya capacidad est
siendo juzgada quien resulta, indudablemente, la protagonista del proceso debe gozar del
derecho a ejercer en l las garantas propias del debido proceso legal: comparecer, acceder a
la justicia, proponer defensas y pruebas, participar en verdadero carcter de parte.

La sentencia: su carcter: ARTCULO 37.- Sentencia. La sentencia se debe pronunciar


sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo inters se sigue el proceso:
a. diagnstico y pronstico;
b. poca en que la situacin se manifest;
c. recursos personales, familiares y sociales existentes;
d. rgimen para la proteccin, asistencia y promocin de la mayor autonoma posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario.
A tono con el modelo social de la discapacidad, las normas de la CDPD y la ley nacional
26.657, el CCyC inhabilita la posibilidad de declaracin de incapacidad civil o de sus
restricciones como consecuencia del solo diagnstico de discapacidad. En la valoracin
judicial, el diagnstico es solo uno de los aspectos considerados, debiendo centrarse la
actividad de ponderacin en la situacin contextual de la persona y en la existencia de apoyos
y ajustes que permitan el ejercicio personal de sus derechos recursos personales,
familiares y sociales existentes.

Contenido: ARTCULO 38.- Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la


extensin y alcance de la restriccin y especificar las funciones y actos que se limitan,
procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor posible. Asimismo, debe
designar una o ms personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo establecido en el artculo
32 de este Cdigo y sealar las condiciones de validez de los actos especficos sujetos a la
restriccin con indicacin de la o las personas intervinientes y la modalidad de su actuacin.

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Cul es la consecuencia de la restriccin a la capacidad? Ya no la designacin de un


curador sustituto. El nuevo sistema exige que al momento de la sentencia que eventualmente
involucre la restriccin para la realizacin de determinados actos, el juez designe a la/las
persona/s o redes de apoyo que posibiliten y asistan a la persona en el ejercicio de su
capacidad.
El CCyC sigue la lnea imperativa de la CDPD, en pos del control de convencionalidad
obligado de las normas internas. La CDPD marca que algunas personas con discapacidad
necesitan ayuda para ejercer su capacidad jurdica, no que precisan reemplazo y exclusin.
Por el contrario, nuestra legislacin civil tradicional fue de corte asistencialista: con la asuncin
de la representacin de otros a los que no se consulta ni se hace partcipes; estos eran lisa y
llanamente sustituidos por su bien, para protegerlos, asumindose que un otro puede
tomar las mejores decisiones.
La CDPD, por el contrario, exige apoyo a la persona para el ejercicio de su capacidad, de las
propias aptitudes, acorde al respeto de la dignidad personal. Impone el cambio del paradigma
de sustitucin de la voluntad al basado en la toma de decisiones con apoyos y salvaguardas
art. 12 CDPD. El modelo sustitutivo y representativo puro es inadmisible.

Registracin de la sentencia: ARTCULO 39.- Registracin de la sentencia. La sentencia


debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe dejar
constancia al margen del acta de nacimiento. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 45,
los actos mencionados en este Captulo producen efectos contra terceros recin a partir de la
fecha de inscripcin en el registro. Desaparecidas las restricciones, se procede a la inmediata
cancelacin registral.

Revisin: ARTCULO 40.- Revisin. La revisin de la sentencia declarativa puede tener


lugar en cualquier momento, a instancias del interesado. En el supuesto previsto en el artculo
32, la sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo no superior a tres aos, sobre la
base de nuevos dictmenes interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el
interesado.
Es deber del Ministerio Pblico fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisin judicial a que
refiere el prrafo primero e instar, en su caso, a que sta se lleve a cabo si el juez no la
hubiere efectuado en el plazo all establecido.
La ley 26.657, tras establecer como principio que el padecimiento mental de una persona no
debe considerarse un estado inmodificable, introdujo un verdadero derecho a la revisin de
las sentencias dictadas, al incorporar el art. 152 ter al CC. Este reza: Las declaraciones
judiciales de inhabilitacin o incapacidad debern fundarse en un examen de facultativos
conformado por evaluaciones interdisciplinarias. No podrn extenderse por ms de tres (3)
aos y debern especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin
de la autonoma personal sea la menor posible.
El CCyC mejora la redaccin: as, el artculo en comentario establece que la revisin de la
sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier momento, a instancias del interesado.
Se introduce en forma expresa la posibilidad de revisin en cualquier momento aun previo a
los tres aos en favor del acceso a la justicia por la propia persona y del derecho a la
defensa de su capacidad jurdica.
Esta facultad, a su turno, se relaciona con el carcter de parte que el CCyC reconoce al
interesado en el art. 36.

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El art. 40 CCyC habla de sentencia declarativa, lo que resulta coherente con el criterio
interdisciplinario propuesto por el Cdigo al entender a la sentencia como declarativa de una
situacin contextual preexistente, y como algo dinmica y no esttica, lo cual posibilita
entonces su revisin y modificacin acorde el cambio de las circunstancias originarias en
relacin a la persona.
3) Internacin de la persona que tenga o no restringida su capacidad: ARTCULO 41.-
Internacin. La internacin sin consentimiento de una persona, tenga o no restringida su
capacidad, procede slo si se cumplen los recaudos previstos en la legislacin especial y las
reglas generales de esta Seccin. En particular:
a. debe estar fundada en una evaluacin de un equipo interdisciplinario de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 37, que seale los motivos que la justifican y la ausencia de una
alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad;
b. solo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un dao de entidad para la
persona protegida o para terceros;
c. es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo y por el tiempo ms breve
posible; debe ser supervisada peridicamente;
d. debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de defensa
mediante asistencia jurdica;
e. la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su finalidad, duracin y
periodicidad de la revisin.
Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de los
derechos fundamentales y sus extensiones.

Recaudos previstos en la legislacin especial y el el CCyC de la Nacin: El CCyC


incorpora normas concretas relativas a los derechos y garantas de la persona en condicin
de internacin involuntaria por salud mental. Sin perjuicio de la regulacin de la ley especial
ley 26.657 determinadas exigencias se han considerado de entidad tal como para ser
incluidas en la norma de fondo, acorde el compromiso de derechos fundamentales de la
persona en situacin de internamiento. Originariamente, la internacin fue prevista por el
Cdigo de fondo art. 482 CC, siendo dicha
normativa luego reformada a travs de lo dispuesto por la LSM, ley 26.657. Con dicha
modificacin, el art. 482 pas a decir: No podr ser privado de su libertad personal el
declarado incapaz por causa de enfermedad mental o adicciones, salvo en los casos de
riesgo cierto e inminente para s o para terceros, quien deber ser debidamente evaluado por
un equipo interdisciplinario del servicio asistencial con posterior aprobacin y control judicial.
Las autoridades pblicas debern disponer el traslado a un establecimiento de salud para su
evaluacin a las personas que por padecer enfermedades mentales o adicciones se
encuentren en riesgo cierto e inminente para s o para terceros. El art. 152 ter elimin la figura
de la internacin policial por razones de urgencia, sustituyndola por los traslados dispuestos
por autoridades pblicas, Sin embargo, mantuvo confusiones relativas a las aclaraciones
respecto a la persona declarada incapaz, con alguna suerte de asociacin entre internamiento
y restricciones a la capacidad jurdica. El CCyC, en tanto, respeta la regulacin especfica que
rige en nuestro pas por ley 26.657. Como ley especial, esta resuelve las cuestiones relativas
al internamiento voluntario e involuntario; ms an, la ley especial constituye la norma que
reglamenta la atencin integral en salud mental, de la cual el internamiento constituye uno de
los posibles recursos teraputicos el excepcional y restrictivo, si bien se centra y se hace

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estricto el resguardo y contralor en esta cuestin en razn de la vulnerabilidad intrnseca a


abusos que la situacin genera y a la que expone a la persona.

Traslado dispuesto por autoridad pblica: ARTCULO 42.- Traslado dispuesto por
autoridad pblica. Evaluacin e internacin. La autoridad pblica puede disponer el
traslado de una persona cuyo estado no admita dilaciones y se encuentre en riesgo cierto e
inminente de dao para s o para terceros, a un centro de salud para su evaluacin.
En este caso, si fuese admitida la internacin, debe cumplirse con los plazos y modalidades
establecidos en la legislacin especial. Las fuerzas de seguridad y servicios pblicos de salud
deben prestar auxilio inmediato.
A partir de la vigencia de dicho rgimen, la internacin de las personas no puede ser ya
ordenada judicialmente, producindose una verdadera desjudicializacin de la cuestin, en el
sentido en que el ingreso de una persona en el mbito hospitalario para el tratamiento de su
afeccin solo puede ser determinado por el equipo interdisciplinario sanitario, previa
evaluacin de la existencia de riesgo cierto e inminente en el caso de las internaciones
involuntarias o previo consentimiento informado del pacienteen caso de internacin
voluntaria.
De tal modo, a partir de la ley 26.657 no resulta ya legalmente vlido que un juez ordene la
internacin de una persona a peticin de persona interesada, mecanismo que solo es viable,
por necesario, en caso de que las autoridades sanitarias se nieguen a recibir a la persona (art.
20 de la ley 26.657).
El rol de la justicia en este nuevo escenario es el control de la internacin, que abarca el de su
fundamentacin o justificacin, motivos legtimos, condiciones, duracin y revisin peridica.
Segn la ley nacional, las internaciones se clasifican en voluntarias e involuntarias, siendo el
factor determinante la existencia del consentimiento de la persona y su mantenimiento durante
la internacin, pues cuando este se pierde, la medida se torna involuntaria.
4) Proteccin de la persona con capacidad restringida o incapaz: Designacin de
representantes. Reglas aplicables (consultar)
Sistema de apoyo al ejercicio de la capacidad: concepto.
ARTCULO 43.- Concepto. Funcin. Designacin. Se entiende por apoyo cualquier medida
de carcter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de
decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurdicos en
general. Las medidas de apoyo tienen como funcin la de promover la autonoma y facilitar la
comunicacin, la comprensin y la manifestacin de voluntad de la persona para el ejercicio
de sus derechos.
El interesado puede proponer al juez la designacin de una o ms personas de su confianza
para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la designacin y procurar la
proteccin de la persona respecto de eventuales conflictos de intereses o influencia indebida.
La resolucin debe establecer la condicin y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser
necesario, ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.

5) Situacin jurdica de las personas con capacidad restringida o incapacidad: Actos


posteriores a la inscripcin de la sentencia. ARTCULO 44.- Actos posteriores a la
inscripcin de la sentencia. Son nulos los actos de la persona incapaz y con capacidad

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restringida que contraran lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su


inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
El art. 44 regula la consecuencia de la realizacin de actos posteriores a la inscripcin de la
sentencia que estableci restricciones a la capacidad o que declar la incapacidad, cuando
dichos actos contraran las disposiciones judiciales all contenidas.

Carcter de la sancin: (consultar) En primer lugar, los actos comprendidos por la sancin
de nulidad son los posteriores a la inscripcin registral de la sentencia. Ello, en razn de que
esta inscripcin resulta sustancial a los fines de permitir la oponibilidad a terceros, en este
caso, oponibilidad de la situacin declarada en relacin a la persona capacidad restringida o
incapacidad.La sentencia deber haber establecido las condiciones de ejercicio de los actos
por la persona con capacidad restringida o incapaz y las contradicciones o violaciones de
dichas exigencias, que traen como consecuencia la nulidad. En el caso de la declaracin de
incapacidad, la situacin es ms sencilla, pues el efecto es global; en el caso de las
restricciones a la capacidad, deber analizarse sus lmites a fin de determinar si la prohibicin
y/o limitacin est contenida en la sentencia y/o cules son las condiciones establecidas para
su celebracin. Ello, en razn de que en los actos no vedados rige la regla o principio general
de capacidad. Sea en el caso de declaracin de incapacidad o de parciales restricciones, lo
trascendente es la contradiccin con las condiciones y modalidades impuestas en la sentencia
que ha sido inscripta. La solucin actual difiere marcadamente de la preexistente (art. 472
CC), pues all la declaracin de incapacidad fulminaba como de ningn valor a los actos
posteriores celebrados por la persona incapaz (conc. art. 1041 CC). Si bien la norma refera a
actos de administracin, la doctrina haba aclarado que inclua con ms razn aun los actos
de disposicin.

.Actos anteriores a la inscripcin de la sentencia. Extremos que debern evaluarse.


Sancin: procedencia de la nulidad (consultar) ARTCULO 45.- Actos anteriores a la
inscripcin. Los actos anteriores a la inscripcin de la sentencia pueden ser declarados nulos,
si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y se cumple alguno de los
siguientes extremos:
a. la enfermedad mental era ostensible a la poca de la celebracin del acto;
b. quien contrat con l era de mala fe;
c. el acto es a ttulo gratuito.
La redaccin actual es mejor en mucho a la que la precediera (art. 473 CC).
El art. 473 CC dispona que los actos anteriores a la declaracin de incapacidad podrn ser
anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez exista pblicamente en la poca
en que los actos fueron ejecutados. Es decir, la norma estableca la posibilidad de anulacin
anulabilidad en relacin a actos anteriores a la sentencia de interdiccin, si la causa de

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interdiccin la enfermedad mental, en el anterior rgimen exista de modo pblico o


notorio en la poca de ejecucin del acto.
El art. 45 CCyC, en primer trmino, establece el punto temporal para determinar los actos
anteriores en relacin a la condicin la inscripcin de la sentencia y no solo su dictado, por
iguales razones a las arriba explicadas en relacin a la oponibilidad a terceros.
Si bien no se aclara, se incluyen las sentencias de ambos procesos restriccin a la
capacidad e incapacidad, tal como establece a continuacin la norma al especificar cul es
la persona protegida: la persona incapaz o con capacidad restringida
El art. 45 CCyC agrega un recaudo no dicho expresamente en el 473 CC, cual es la existencia
de perjuicio en relacin a la persona incapaz o con restriccin a la capacidad ello, acorde
con el carcter relativo de dicha nulidad y su establecimiento con vistas a la proteccin de la
persona (arts. 386, 388 y concs. CCyC).
A esto debe sumarse alguno de los requisitos establecidos en los tres incisos de la norma en
comentario: uno solo de ellos sera suficiente, tal como lo establece la redaccin literal del art.
45, que reza si se cumple alguno de los siguientes extremos. El art. 473 CC vedaba la
declaracin de nulidad si la demencia no era notoria, frente a contratantes de buena fe y a
ttulo oneroso. En esta hiptesis, al momento de examinar su eventual anulabilidad, la ley
consideraba en principio vlidos los actos anteriores a la interdiccin valorando la notoriedad o
publicidad de la enfermedad a la celebracin del acto; el objetivo era claro: la preservacin de
la seguridad y trfico jurdicos, y la proteccin de terceros de buena fe y a ttulo oneroso, en
razn del sacrificio que para el co-contratante haba involucrado dicho acto jurdico. En el viejo
rgimen la redaccin del art. 473 CC exiga la dualidad de condiciones buena fe y a ttulo
oneroso en el co-contratante que repela la nulidad.

Impugnacin del acto jurdico cuando el otorgante ha fallecido: el principio general y


casos en que puede impugnarse el acto. ARTCULO 46.- Persona fallecida. Luego de su
fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la inscripcin de la sentencia no pueden
impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya
acontecido despus de promovida la accin para la declaracin de incapacidad o capacidad
restringida, que el acto sea a ttulo gratuito, o que se pruebe que quien contrat con ella actu
de mala fe.
El art. 46 establece, como regla general, la imposibilidad de impugnacin de los actos entre
vivos anteriores, luego del fallecimiento de la persona. La norma busca impedir que, luego del
fallecimiento de la persona, cuando ya es imposible examinar su condicin de salud mental en
razn de su muerte, pueda discutirse la validez de los actos por ella celebrados. Por su parte,
tiene por fin proteger el valor seguridad jurdica; en especial, en relacin a quienes contrataron
con la persona.
6) Cesacin de la incapacidad: Procedimiento previsto para decretar el cese de la
restriccin de la capacidad o incapacidad.
ARTCULO 47.- Procedimiento para el cese.

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El cese de la incapacidad o de la restriccin a la capacidad debe decretarse por el juez que la


declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado conforme a las pautas del
artculo 37, que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nmina de actos que la persona
puede realizar por s o con la asistencia de su curador o apoyo.
En el CC se hablaba de rehabilitacin para aludir a un proceso que deba tramitarse con
intervencin de la parte interesada y organismos del proceso, a fin de declarar el cese de su
incapacidad civil declarada por sentencia es decir, la rehabilitacin de la persona. Bajo la
nueva norma, el cese de la incapacidad y/o restriccin es decir, el restablecimiento pleno de
la capacidad de la persona no requerira un proceso autnomo dirigido a este fin, pudiendo
resultar de la re-evaluacin interdisciplinaria (arts. 37 y 40 CCyC). Como consecuencia de
ello, se advierte la innecesaridad de mantener la restriccin y/o la conveniencia de morigerar
las restricciones oportunamente impuestas en beneficio de la persona.
A resultas de dicha revisin pueden resolverse modificaciones particulares que restituyan el
ejercicio de determinados derechos, o bien el cese absoluto y completo de las restricciones
oportunamente impuestas. Por supuesto, tambin en caso de ser necesario, las posteriores
resoluciones dictadas tras la revisin peridica pueden profundizar el rgimen de restriccin
y/o la intensidad de la figura de apoyo o de su reemplazo por un curador.
El recaudo ineludible para la decisin de cese es el examen interdisciplinario, conforme su
carcter imprescindible, principio o regla general de intervencin segn el art. 31 CCyC y y las
disposiciones de la ley especial 26.657.
Este examen deber expedirse sobre el restablecimiento de la persona. No obstante el
lenguaje empleado, se interpreta que se alude al restablecimiento de las condiciones
personales, sociales, de contexto familiar y/o comunitario, que le permiten la restitucin al
ejercicio de los actos por s. Para que el cese de los efectos de la sentencia de incapacidad o
capacidad restringida sea oponible a terceros, la nueva resolucin debe ser inscripta en el
Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas (art. 39 CCyC).
Todo lo explicitado al momento de comentar el art. 40 CCyC y el ejercicio del derecho de
revisin de la sentencia resulta de aplicacin en el presente; el pedido de cese puede ser
planteado por cualquiera de los legitimados en el art. 33 CCyC y, por supuesto, por el propio
interesado. Las pautas del debido proceso ya analizadas ver arts. 31, 35 y 36 CCyC son
tambin aqu exigibles; en particular, las relacionadas con la inmediacin y el derecho del
interesado a ofrecer pruebas y postular su defensa en pos del cese de las restricciones.
Remitimos al comentario de dichos artculos.
El ltimo prrafo, finalmente, exterioriza la diferencia entre este rgimen de capacidad gradual
o a medida y el anteriormente vigente, de carcter binario capaces incapaces. As,
si las condiciones personales y contextuales no permiten el cese o restablecimiento total de la
capacidad, sin embargo pueden posibilitar una morigeracin de los actos anteriormente

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restringidos y una amplificacin de la actuacin de la persona en pos de la promocin de su


autonoma.
7) Los inhabilitados: La inhabilitacin judicial: concepto y fundamento. La inhabilitacin
en el CCyC (consultar) .La prodigalidad: sus clases y criterio adoptado: ARTCULO 48.-
Prdigos. Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestin de sus bienes
expongan a su cnyuge, conviviente o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la
prdida del patrimonio.
A estos fines, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una
alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad y
medio social implica desventajas considerables para su integracin familiar, social,
educacional o laboral. La accin slo corresponde al cnyuge, conviviente y a los
ascendientes y descendientes.

Requisitos para la inhabilitacin: Legitimados: La accin slo corresponde al cnyuge,


conviviente y a los ascendientes y descendientes
Estn legitimadas para pedir la declaracin de inhabilitacin las mismas personas que son
beneficiarias tambin los ascendientes y descendientes en general, en funcin del inters
familiar en la proteccin del patrimonio.
No obstante la norma no lo dice, indudablemente el mismo prdigo puede pedir su
declaracin; esto no podra negarse en el caso en que la propia persona, conocedora y
advirtiendo su condicin, solicitara la declaracin de inhabilitacin como herramienta de
proteccin para la limitacin de sus actos.

Contenido de la sentencia de inhabilitacin (consultar): Acorde el nuevo rgimen


implementado de restricciones a la capacidad, ya no procede la anterior alternativa de
inhabilitacin en relacin a las personas disminuidas en sus facultades mentales que
consignaba el art. 152 bis CC. Por un lado, no hay categoras mdicas que califiquen a las
personas como incapaces o inhbiles; por el otro, la permeabilidad y flexibilidad del rgimen
de restricciones posibilita respuestas a medida en el caso de las restricciones puntuales, que
conservan la vigencia del principio de capacidad a excepcin de los actos limitados o
restringidos.
Tampoco procede la declaracin de inhabilidad respecto de las personas con trastornos
derivados del consumo de sustancias embriaguez habitual o uso de estupefacientes,
conforme el art. 152 bis CC, pues la situacin de la persona afectada por una adiccin es
tambin abrazada por el sistema general art. 32 CCyC.
As, la figura de la inhabilitacin solo poda mantenerse para uno de los supuestos
anteriormente incluidos en el rgimen derogado: la situacin del prdigo.

Efectos: designacin de curador o de apoyos: ARTCULO 49.- Efectos. La declaracin de


inhabilitacin importa la designacin de un apoyo, que debe asistir al inhabilitado en el
otorgamiento de actos de disposicin entre vivos y en los dems actos que el juez fije en la
sentencia.

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Desde que la condicin del prdigo no es la de una persona incapaz, sino la de una persona
cuyos actos son limitados en funcin de su resultado gravoso, la respuesta jams podra ser
la sustitucin en la celebracin de los actos jurdicos.

Cese de la inhabilitacin: ARTCULO 50.- Cese de la inhabilitacin. El cese de la


inhabilitacin se decreta por el juez que la declar, previo examen interdisciplinario que
dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nmina de actos que la persona
puede realizar por s o con apoyo.
Con las salvedades del caso, en funcin de la necesidad de adecuacin al supuesto fctico
analizado y al tipo de restriccin de que se trata inhabilitacin, son de aplicacin los
comentarios efectuados al art. 47.

Facultades del juez: El impacto de la declaracin solo se extiende hasta la contencin o


control de aquellos actos perjudiciales que motivan la declaracin de inhabilitacin, que son
los actos de disposicin entre vivos. Ello se explica pues son estos los que ponen en riesgo la
conservacin del patrimonio que la norma protege.
El efecto de la declaracin es la designacin de una figura de apoyo cuya funcin es la de
asistencia para el otorgamiento de los actos. Esta figura deber ejercer su rol en el marco de
las condiciones que determine el juez en la sentencia de inhabilitacin (art. 43, prr. 3).
De ser necesario, el juez puede restringir otros actos, amn que los dispositivos, cuando ellos
puedan implicar un compromiso patrimonial que justifique la restriccin, dejndolo as
establecido en la sentencia.
Por supuesto, la declaracin de inhabilitacin nunca compromete derechos personales.
Todo lo dicho en relacin al alcance, designacin y funciones de la figura de apoyo en relacin
a las personas con restricciones a la capacidad resulta aplicable a este caso
El examen interdisciplinario a que refiere la norma no reviste la naturaleza que el relativo a las
personas con discapacidad mental, que hemos referido en los comentarios pertinentes.
El objetivo de este examen de carcter interdisciplinario es la verificacin del cese de los
actos de la persona que oportunamente exponan a la misma y/o a los beneficiarios
protegidos, al riesgo de dao o prdida patrimonial.
Como dijimos, la prodigalidad toma en cuenta un resultado objetivo, derivado del accionar de
la persona; pero siendo dicho resultado el fruto del actuar humano, ser la persona quien
deber ser evaluada para concluir, por intermedio de las ciencias pertinentes, que la situacin
de riesgo ha cesado. Es de aplicacin aqu lo comentado en ocasin del art. 47 CCyC.
La revisin tambin podr ser solicitada por el interesado pero por supuesto, el juez deber
evaluar la situacin objetiva, no pudiendo guiarse por este pedido al ser los derechos de
terceros protegidos art. 48 CCyC los que se encuentran involucrados y pueden verse
lesionados con la eventual restitucin de ejercicio. Tambin cesara la razn de ser de la
restriccin ante la inexistencia y/o desaparicin de las personas protegidas

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UNIDAD IX

Extincin de la Persona Fsica.


1) Fin de la Existencia: Principio legal en el CCyC: Fin de la existencia de las personas
ARTCULO 93.- Principio general. La existencia de la persona humana termina por su muerte.
El fin de la existencia de la persona trae consigo el cese de la personalidad e importantes
consecuencias jurdicas en el campo del derecho en general; y en el civil, de manera
particular. Por citar una modificacin sustancial, pasa a regir un plexo normativo propio como
lo son las disposiciones referidas al derecho sucesorio, Transmisin de derechos por causa
de muerte.

.La Muerte: Naturaleza Jurdica; Su Calidad de Natural: Significado y Alcance.


El fin de la existencia de la persona humana se relaciona con un hecho biolgico: la muerte o
fallecimiento. Desde la perspectiva comparativa, para destacar los cambios entre el CCyC y el
CC, cabe recordar que el entonces art. 103 CC expresaba: Termina la existencia de las
personas por la muerte natural de ellas. La muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni por
pena, ni por profesin en las comunidades religiosas.

Aludir a la muerte civil o natural no se condice con el desarrollo legislativo vigente y el


lenguaje jurdico actual y ms moderno; Justamente si ya en la poca de Vlez Sarsfield la
muerte civil (en las legislaciones antiguas se produca cuando una persona ingresaba en una
comunidad religiosa o era condenada por un delito que tuviera una sancin grave) no tena
lugar y, por eso, as se haca saber en el Cdigo Civil; ms an en la actualidad,
entendindose que no era necesario mantener esa aclaracin. De este modo, de manera
clara, el CCyC establece que el fin de la existencia de la persona humana se produce con el
acaecimiento de la muerte. As, la categora jurdica de persona supone la existencia de un
sustrato real que es el soporte de la personalidad. Y, de esta manera, la extincin de la vida
humana determina la desaparicin de la personalidad jurdica.
Tambin el CCyC quita toda referencia a la muerte natural, ya que el fin de la existencia de
la persona humana sucede con total independencia de cul haya sido la principal causa del
deceso: si muerte natural, un accidente o un hecho violento. As, es la muerte es el hecho
extintivo de la persona, y consigo, de la personalidad.

.Concepto de Muerte: Siendo la muerte un hecho biolgico de carcter gradual, es decir, que
no acontece en un momento determinado sino que reconoce diferentes connotaciones y
etapas. Con la muerte se produce el fin de la existencia de la persona humana y pasa a ser
considerado un cadver; ostentando otra naturaleza y otras consecuencias
Jurdica.

.La Muerte como Proceso: Sus Fases. Los Estndares Mdicos. Premisas Para su
conceptualizacin.

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ARTCULO 94.- Comprobacin de la muerte. La comprobacin de la muerte queda sujeta a


los estndares mdicos aceptados, aplicndose la legislacin especial en el caso de ablacin
de rganos del cadver.
Siendo la muerte un hecho biolgico de carcter gradual establecer cundo o en qu
momento de todo ese proceso se produce la muerte, desde el punto de vista jurdico, es una
de las principales consideraciones que la ley manda a desentraar. Para ello se tiene en
cuenta que se est ante una decisin de ndole mdica y sobre la cual ya otras legislaciones
se han interesado de manera particular como la Ley de Trasplante de rganos regulada en la
ley 24.193 de 1993, modificada por las leyes 25.281 y 26.066.
Como se ha adelantado, la muerte es un proceso y no un momento especfico y determinado.
Por ende, podra estar sujeta a cambios en su determinacin, de conformidad con el avance
de la ciencia mdica. Es por ello que el Cdigo adopta una regulacin flexible al disponer que
la comprobacin de la muerte queda sujeta a estndares mdicos aceptados que pueden ir
variando en el tiempo.
Adems, con el objeto de mantener unidad en la determinacin y comprobacin de la muerte,
de manera expresa se remite a los estndares mdicos que prev la legislacin especializada,
es decir, la referida a los trasplantes de rganos cadavricos, ya que ello es posible solo
despus de producida la muerte.
Al respecto, la ley 21.541 dispone en el art. 23: El fallecimiento de una persona se
considerar tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que debern
persistir ininterrumpidamente seis (6) horas despus de su constatacin conjunta:
a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia;
b) Ausencia de respiracin espontnea;
c) Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas;
d) Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados a las
diversas situaciones clnicas, cuya nmina ser peridicamente actualizada por el Ministerio
de Salud y Accin Social con el asesoramiento del Instituto
Nacional Central nico Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI). La verificacin de los
signos referidos en el inciso d) no ser necesaria en caso de paro cardiorespiratorio total e
irreversible.

De este modo, el CCyC mantiene el sistema de comprobacin de la muerte de una persona,


que se relaciona con las tres funciones vitales: cardiocirculatorias, respiratorias y
neurolgicas.
Ellas estn debidamente reflejadas en la Ley de Trasplante de rganos, siendo un elemento
central para dicha normativa que acontezca el fallecimiento de una persona.

La Muerte Clnica: Configuracin y Determinacin; Regulacin sobre Trasplante.

Muerte es el cese de las funciones vitales, celular, tisular y visceral. Ocurren cuando
claudican los sistemas circulatorio, respiratorio y nervioso; es decir; el cese definitivo de e
irreversible de las funciones autnomas (pulmn, corazn, cerebro) y de la oxigenacin
viscerotisular con prdida de las relaciones sujeto-mundo circundante y de la condicin de
ente humano de existencia visible

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Concepto de muerte en la Ley de trasplantes (ley 21.541). Esta se refera solo a las
funciones cerebrales con lo cual se poda arribar a la extraccin de rganos vitales a personas
cuyo cerebro se encontraba inactivo (de manera irreversible) pero en las que se mantenan
laaas funciones cardiorrespiratorias, lo que importaba distinguir dos tipos de muerte (una real
y otra a los fines de la ley de trasplantes) y se consagraba por una lado la muerte clnica en la
que cesa la actividad de la masa enceflica aunque subsistan algunas funciones y muerte
biolgica donde se produce la cesacin de todas las funciones.
Luego la 23.464 modifico gran parte de la ley 21.541 entre ellos el artculo 21 el
fallecimiento de una persona por la cesacin total e irreversible de las funciones enceflicas
cuando hubiese asistencia mdica, ser verificado por un equipo mdico.
Entre los trminos funciones enceflicas y funciones cerebrales (ltimo trmino usado en el
viejo art 21) media una relacin de gnero a especie dado que las funciones enceflicas
abarcan a las funciones cerebrales. La perdida de las funciones cerebrales es lo que se
denomina estado de coma. En las funciones enceflicas quedan incluidas las del bulbo
raqudeo (centro respiratorio, el termorregulador y el vasomotor) al cesar estas funciones
enceflicas se produce la muerte por paro cardiorrespiratorio.
Con la modificacin introducida por la ley 23.464 el concepto de muerte del artculo 21 de la
ley 21.541 se equipara al concepto de muerte clnica que no es otra cosa que muerte real.
.
Conmoriencia: Concepto; Solucin Legal: Supuestos Comprendidos y Efectos.
ARTCULO 95.- Conmoriencia. Se presume que mueren al mismo tiempo las personas que
perecen en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, si no puede determinarse lo
contrario.

La Conmoriencia es: la situacin jurdica que se crea por la muerte de dos o ms personas,
vinculadas entre s por la posible adquisicin recproca o unilateral de un derecho, ya hayan
acaecido tales decesos en un mismo acontecimiento o evento, o no, resultndole
consustancial la proximidad cronolgica de los fallecimientos, sin poderse determinar
cientficamente su prelacin, motivo por el cual el Derecho recurre a la presuncin relativa de
que las muertes ocurrieron con carcter simultneo, a menos que se pruebe lo contrario. Y
agrega: las tcnicas de investigacin mdico-forenses no pueden determinar con extrema
exactitud el instante del fallecimiento de una persona, lo cual resulta hartamente complejo
cuando varias personas han fallecido, conjuntamente o no, distando el momento del bito de
una y otra, pocos minutos, pero los suficientes como para desviar el causa de la adquisicin
de un derecho a favor de unos u otros de los sucesores mortis causa de cada uno de los
conmorientes
Cabe recordar que el art. 109 CC expresaba: Si dos o ms personas hubiesen fallecido en un
desastre comn o en cualquier otra circunstancia, de modo que no se pueda saber cul de
ellas falleci primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda
alegar transmisin alguna de derecho entre ellas.
El CCyC simplifica la redaccin, dando por supuesto que lo que interesa aqu es el supuesto
particular de que el fallecimiento de dos o ms personas comprometa el derecho sucesorio de
estos, ya que, de lo contrario, no sera relevante indagar quin falleci primero y quin
sobrevivi instantes ms.
Esto est en total consonancia con una de las tantas finalidades que se propone la nueva
normativa civil y comercial: facilitar el lenguaje, lo cual se logra no solo utilizando conceptos o

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construcciones gramaticales de fcil comprensin, sino tambin quitando del texto aquellas
cuestiones reiterativas u obvias como acontece, en este caso especial, con la conmoriencia.
Como ya dijimos es posible que dos o ms personas fallezcan en un mismo desastre comn,
como dice la norma en anlisis, como gnero de diferentes situaciones de extrema gravedad
que pueden ocasionar la muerte de dos o ms personas (lo ms comn suelen ser los
accidentes de trnsito). A la vez, otro dato de relevancia, es que entre estas personas podra
haber vnculo de parentesco, causa fuente del derecho a heredar, o que exista transmisin de
derechos hereditarios por testamento. El CCyC resuelve (salvo prueba en contrario) que la
muerte de todas las personas involucradas ocurri en el mismo momento y, por lo tanto, no
hay transmisin hereditaria entre ellos.

.Comprobacin y Prueba de la Muerte: La Muerte como Hecho Natural: Su


Comprobacin; Solucin Subsidiaria: Su Procedencia y Alcances.

Prueba del nacimiento, de la muerte y de la edad

ARTCULO 96.- Medio de prueba. El nacimiento ocurrido en la Repblica, sus circunstancias


de tiempo y lugar, el sexo, el nombre y la filiacin de las personas nacidas, se prueba con las
partidas del Registro Civil. Del mismo modo se prueba la muerte de las personas fallecidas en
la Repblica.

La rectificacin de las partidas se hace conforme a lo dispuesto en la legislacin especial..


La ley 26.413 que regula el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, que se
ocupa de inscribir y as dejar registro, tanto de los nacimientos como de las defunciones.
Agregndose que ambas situaciones se prueban con la correspondiente partida de nacimiento
y de defuncin.

En lo relativo a la inscripcin de los nacimientos, la ley 26.413 regula, adems de lo todo lo


referido propiamente al nacimiento otra situacin especial, como lo es el caso de defuncin
fetal. En este supuesto, cuando surja del correspondiente certificado mdico que se trata de
una defuncin fetal, en su art. 40 dispone: se registrar la inscripcin en el libro de
defunciones; si del mismo surgiere que ha nacido con vida, aunque fallezca inmediatamente,
se asentarn ambos hechos en los libros de nacimientos y de defunciones, respectivamente.

Asimismo, la ley destina el Captulo XII a las defunciones. En l se establecen algunas de las
cuestiones formales que rodean a la muerte como hecho extintivo de la personalidad.
En primer lugar, el art. 59 establece cules son los fallecimientos que se deben inscribir en los
libros de defunciones que deben llevar los registros civiles del pas. Ellos son:
a) Todas las que ocurran en el territorio de la Nacin;
b) Todas aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente;
c) Las sentencias sobre ausencia con presuncin de fallecimiento;
d) Las sentencias que declaren la desaparicin forzada de personas;
e) Las que ocurran en buques o aeronaves de bandera argentina, ante el oficial pblico del
primer puerto o aeropuerto argentino de arribo
f) Las que ocurran en lugares bajo jurisdiccin nacional.

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El ttulo que prueba la muerte de una persona es el correspondiente certificado o partida de


defuncin.

Al respecto, el art. 60 de la ley dispone: Dentro de los dos (2) das hbiles del fallecimiento,
deber hacerse su inscripcin ante el oficial pblico que corresponda al lugar en que ocurri la
defuncin. Transcurrido este plazo y hasta el plazo mximo de sesenta (60) das podr por
resolucin o disposicin de la direccin general autorizarse su inscripcin, cuando existieren
motivos fundados. Vencido dicho plazo la inscripcin deber ser ordenada judicialmente.

En total consonancia con la importancia de inscribir en el libro correspondiente la muerte de


una persona, la ley 26.413 en su art. 61 establece la obligatoriedad de solicitar dicha
inscripcin, la cual recae en:
a) El cnyuge del fallecido, sus descendientes, sus ascendientes, sus parientes y en defecto
de ellos, toda persona capaz que hubiere visto el cadver o en cuyo domicilio hubiere ocurrido
la defuncin;
b) Los administradores de hospitales, crceles, o de cualquier otro establecimiento pblico o
privado, respecto de las defunciones ocurridas en ellos;
c) La autoridad encargada de llevar el registro de los hechos acaecidos a bordo a que se
refiere el art. 59, inc. e), mediante copia de la inscripcin que deber hacerse dentro de los
dos (2) das hbiles posteriores al arribo al primer puerto o aeropuerto argentino.

De manera precisa, el art. 62 establece que la defuncin se prueba con el certificado de


defuncin extendido por el mdico que haya asistido al fallecido en su ltima enfermedad. A
falta de l por otro mdico o agente sanitario habilitado al efecto que, en forma personal,
hubiere constatado la defuncin y sus causas, y el de la obsttrica, en el caso del art. 40.
Agrega: El certificado de defuncin extendido por agente sanitario deber ser certificado por
la autoridad sanitaria de la jurisdiccin respectiva.
Por ltimo, el art. 63 enumera los datos que debe contener o constar en la inscripcin de la
defuncin:
a) Nombre, apellido, sexo, nacionalidad, domicilio real, tipo y nmero de documento de
identidad del fallecido. A falta de la presentacin de este documento, se proceder en la forma
prevista en el artculo 46 de la ley 17.671;
b) Lugar, da, hora, mes y ao en que hubiere ocurrido la defuncin y la causa de
fallecimiento;
c) Nombre y apellido de los padres;
d) Lugar y fecha del nacimiento;
e) Nombre y apellido y nmero de matrcula del profesional que extendi el certificado de
defuncin. La norma en anlisis solicita informacin similar para la inscripcin de
nacimientos, y de fallecimientos.

La Muerte como Hecho Jurdico: La Prueba y el Principio General.(consultar)


En cuanto a la prueba de muerte nos referamos a los artculos 93,94 y 96.
En cuanto al principio general, la muerte de las personas se prueba mediante el certificado de
defuncin que extiende el Registro del Estado Civil y capacidad de las personas.
Para que el registro otorgue la misma es necesario que la persona denuncie el hecho de la
muerte ante el oficial del registro, dicha denuncia debe estar acompaada por un certificado

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mdico. Si en el lugar donde ocurri la muerte no hubiese mdico el certificado de defuncin


ser otorgado por la autoridad civil o policial siendo necesaria la declaracin de dos testigos.

Prueba Supletoria: Procedencia y Medios Probatorios. (Consultar)


La prueba Supletoria, procede cuando es imposible la obtencin de la partida de defuncin,
ya sea por falta d registro, porque se ha omitido la realizacin del asiento, o se lo ah hecho de
forma tan irregular que obsta a su valor probatorio.
La jurisprudencia ah admitido la prueba supletoria cuando el fallecimiento se ah producido en
pases en los que no existen registros.
Por lo tanto la prueba de fallecimiento podr ser suplida por otros documentos o por
declaraciones de testigos. En cuanto al medio de la prueba, la defuncin se inscribe siempre
que se haya presentado el certificado mdico u otro expedido por autoridad policial siempre
que haya sido firmado por dos testigos que hayan el visto el cadver.

.Falta de Registro o Nulidad del Asiento: ARTCULO 98.- Falta de registro o nulidad del
asiento. Si no hay registro pblico o falta o es nulo el asiento, el nacimiento y la muerte
pueden acreditarse por otros medios de prueba.
Si el cadver de una persona no es hallado o no puede ser identificado, el juez puede tener
por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro, si la desaparicin
se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como cierta.
El CCyC regula supuestos de excepcin, como lo es la falta de registro del nacimiento y
fallecimiento de una persona o tambin la nulidad del asiento respectivo por diversas razones
que no explicita o enumera con el objetivo de dejarlo abierto a diferentes situaciones que se
podran presentar. Ante ambos casos (falta de registro o nulidad del asiento) el nacimiento o
el fallecimiento puede ser acreditado por cualquier medio de prueba, es decir, se recepta el
principio de

Amplitud Probatoria.
Tambin se regula un supuesto de excepcin que involucra la inscripcin del fallecimiento:
cuando el cadver no puede ser hallado o identificado. En este caso, se faculta al juez a tener
por comprobada la muerte y, por lo tanto, disponer la pertinente inscripcin en el registro
correspondiente.

.Determinacin de la Edad: ARTCULO 99.- Determinacin de la edad. Si no es posible


establecer la edad de las personas por los medios indicados en el presente Captulo, se la
debe determinar judicialmente previo dictamen de peritos.
El CCyC simplifica y mejora la redaccin de otro supuesto excepcional que involucra la
inscripcin de nacimiento: la determinacin de la edad de la persona para, justamente,
procederse a la correspondiente inscripcin. Se trata de un proceso judicial en el que deben
expedirse peritos, al tratarse de una cuestin de ndole mdica o cientfica como lo es conocer
la edad presunta de una persona; de all el valor de la prueba morfolgica.
Tal como est regulado en el CCyC, la intervencin judicial es supletoria, al afirmarse que
debe intervenir la justicia cuando la edad no pueda determinarse por otros medios probatorios,
permitindose cualquier tipo de medios, tal como surge de lo dispuesto en el art. 98 CCyC. Es
decir, El CCyC mantiene el principio de amplitud probatoria para la determinacin de la edad
de una persona que carece de la correspondiente inscripcin de su nacimiento, postura que

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responde a la entidad e importancia del derecho humano que est involucrado en estas
situaciones excepcionales: el derecho a la identidad.

Efectos de la Muerte con Relacin a los Derechos.

Producida la muerte de una persona el derecho establece cul es la suerte de las relaciones
jurdicas constituidas en cabeza del difunto. A este respecto caber hacer una distincin segn
el contenido patrimonial de la relacin jurdica, pues diversa es la solucin cuando se trata de
derechos patrimoniales o extrapatrimoniales. Por otra parte cuadra examinar cmo afecta la
muerte de la persona a los atributos inherentes a sta.

Efectos en cuanto a los Atributos de la Personalidad del Difunto. Siendo los atributos
calidades de las personas, en cuanto tales, la muerte incide en la eficacia jurdica de dichos
atributos, de tal manera que la extincin de la persona importa tambin la de los atributos que
se predicaban de ella. As el Nombre que serva para identificar a la persona se extingue
con sta y otro tanto ocurre con la Capacidad y el Domicilio.
A este ltimo respecto cuadra exceptuar al domicilio convencional, que no siendo una
atributo de la persona sino la condicin de un contrato proyecta su eficacia ms all de la
muerte de quien lo instituy, afectando a los herederos de ste como otra consecuencia ms
del contrato.

En cuanto al Estado la muerte no produce un efecto tan radical. Pues si bien produce la
extincin del estado mismo que no puede ser concebido independientemente de la persona
que lo llevaba, con todo, en diversos supuestos los herederos del difunto pueden promover o
continuar acciones de estado correspondientes a su autor, por la derivacin patrimonial que el
reconocimiento del verdadero estado del difunto puede representar: as pueden promover o
continuar las acciones de reclamacin o impugnacin de estado, en las condiciones previstas
por la ley. Asimismo los sucesores universales del difunto pueden continuar todas las
acciones de estado iniciadas por el causante, salvo la de divorcio.

Finalmente, en cuanto al Patrimonio si bien como proyeccin de la personalidad en el


mbito de los bienes, se extingue con la muerte de la persona, como universalidad o conjunto
de los bienes del difunto se transmite a los sucesores que los reciben e incorporan a su propio
patrimonio. No hay all transmisin de un atributo de la persona lo que sera
inconcebible, sino de los bienes que quedaban abrazados por la extinguida personalidad
del difunto y que por la desaparicin de ste resultan adjudicados a favor de sus sucesores.

Efectos en cuanto a los Derechos Extrapatrimoniales del Difunto. En principio, la muerte


provoca la desaparicin de los derechos extrapatrimoniales de la persona fallecida.

Es lo que ocurre con los derechos de familia: la muerte disuelve el matrimonio y con ello
extingue los derechos y deberes conyugales que emanan de esa unin. Otro tanto pasa con la
patria potestad, la tutela y la curatela.

Asimismo cesan con la muerte los derechos de la personalidad, tales como el derecho a
la vida, a la salud, a la libertad, al honor, etc. los cuales quedan sin titular.

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Finalmente tambin se extinguen con la muerte las acciones penales contra el difunto,
as como las acciones penales privadas o de instancia privada de que dispona aqul. Sin
embargo la accin por calumnia o injuria puede ser ejercitada luego de la muerte del ofendido,
por su cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes pues por la ndole del delito la lesin
moral que provoca se extiende a los parientes mencionados, y stos obran a nombre propio.

Efectos en cuanto a los Derechos Patrimoniales del Difunto. A diferencia de los


anteriores, los derechos patrimoniales no se extinguen con la muerte de su titular, sino que se
transmiten a los sucesores de ste, dando lugar a ese fenmeno jurdico de gran
transcendencia denominado sucesin por causa de muerte o mortis causa.

Sucesin por Causa de Muerte: Concepto, Derechos Comprendidos y Derechos


excluidos.
Transmisin de los derechos: ARTCULO 398.- Transmisibilidad. Todos los derechos son
transmisibles excepto estipulacin vlida de las partes o que ello resulte de una prohibicin
legal o que importe trasgresin a la buena fe, a la moral o a las buenas costumbres.

ARTCULO 399.- Regla General. Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms
extenso que el que tiene, sin perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas.

ARTCULO 400.- Sucesores. Sucesor universal: es el que recibe todo o una parte indivisa
del patrimonio de otro; sucesor singular: el que recibe un derecho en particular.
La teora de la adquisicin de los derechos se enmarca dentro de la nocin mayor de causa
de los derechos. El trmino causa se debe entender en el sentido de fuente, es decir, como
los hechos o actos jurdicos susceptibles de adquirir, modificar o extinguir relaciones o
situaciones jurdicas.
La clasificacin tradicional, entre los modos de adquirir derechos, es aquella que los distingue
en originarios y derivados. La distincin radica, para Lafaille, segn que el adquirente obtenga
la cosa por s mismo, o la reciba de otro, es decir de un causante. Se observa con claridad,
que los conceptos de sucesin y sucesor solo tienen sentido dentro de los modos de
adquisicin derivados.
La sucesin, por definicin, implica la subrogacin de un sujeto en la posicin jurdica de
otro, de tal manera que el segundo contina al primero.
En palabras de Borda, suceder jurdicamente significa continuar el derecho del que otro era
titular. No decimos que la sucesin es la sustitucin de un sujeto por otro, ya que Goyena
Copello sostiene que la sucesin da idea de movimiento coordinado, mediante el cual alguien
ocupa el lugar de otro, como consecuencia de la desaparicin del antecesor, y cumplimiento
de un orden preestablecido.. Existen supuestos en los que la ley determina la existencia de la
sucesin, por ejemplo, la sucesin mortis causa. En cambio, la sucesin tambin puede
provenir de la voluntad del individuo en cuyos derechos se sucede

La Sucesin, recibe el nombre de mortis causa cuando se subroga a quien ostentaba la


titularidad del derecho, como producto de su muerte. De esta forma, ensea Zannoni que el
derecho sucesorio tiene por objeto, pues, regular los modos, caracteres y efectos de la

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atribucin de esas relaciones jurdicas que, en vida, protagoniz como titular aquel de cuya
sucesin se trata.

La sucesin mortis causa, puede ser


1) sucesin Legtima: Es aquella deferida por la ley a los parientes ms prximos de acuerdo
al orden que ella determina
2) sucesin Testamentaria: Se produce por voluntad del causante, expresada en un
testamento vlido.

Los sucesores pueden ser universales o particulares.


El sucesor universal es el que recibe todo o una parte indivisa del patrimonio de otro.
El sucesor singular, es aquel que recibe un derecho en particular. Como puede apreciarse,
el hecho de ser sucesor universal o particular deriva del objeto de la trasmisin.

Artculo 2277: La muerte real o presunta de una persona causa la apertura de su sucesin y
la transmisin de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el testamento o por la
ley. Si el testamento dispone solo parcialmente de los bienes, el resto de la herencia se difiere
por ley. La herencia comprende todos los derechos y obligaciones del causante que no se
extinguen por su fallecimiento.
En el mbito de la sucesin mortis causa, los sucesores pueden ser de dos clases, herederos
o legatarios.

El art. 2278 CCyC denomina Heredero, a la persona a quien se transmite la universalidad o


una parte indivisa de la herencia y llama legatario al que recibe un bien particular o un
conjunto de ellos.

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UNIDAD X
PERSONA JURIDICA.
1) Concepto y denominacin. Definicin en el cdigo civil y comercial de la nacin, ley
26.994:
ARTCULO 141.- Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para
el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
La persona jurdica llamada persona de existencia ideal en la redaccin del CC es
un ente que normalmente recibe de las personas fsicas, miembros o integrantes que la
componen, el sustrato indispensable para poder existir como tal. En efecto, en el orden
jurdico, la personalidad corresponde, como regla, a los individuos humanos. Sin embargo,
tambin es conferida a los ncleos o grupos humanos constituidos por apetencia de
sociabilidad, propia de la naturaleza humana, cuando tales ncleos renen las exigencias
requeridas por el ordenamiento. Como puede apreciarse, el CCyC ha terminado con la
confusin que generaba el CC en cuanto a las diferentes denominaciones que utilizaba:
personas jurdicas y personas deexistencia ideal. As, la terminologa se ha unificado desde
que excluidas las personas humanas solo existen las personas jurdicas.
La existencia concomitante de individuos humanos dotados de personalidad, que con su
actividad contribuyen a realizar actos que el orden jurdico imputa al grupo, presenta la
delicada cuestin de distinguir la personalidad del grupo, de la personalidad de los individuos
humanos que lo conforman.
En el artculo que analizamos, la persona jurdica es definida como un ente (va de suyo que
no es persona humana) al cual el ordenamiento jurdico le otorga aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de
sucreacin.

Elementos constitutivos: Clases: Estudiar los elementos constitutivos de la personas


jurdicas sera establecer DE QUE ESTAN COMPUESTAS.
Estos componentes son tanto las realidades que aparecen en el mundo fsico: personas,
cosas; como los aspectos existentes en el mundo jurdico; por lo que hay que distinguir los
elementos materiales de los elementos formales.
En tal sentido son elementos materiales todos los componentes humanos y patrimoniales
sobre los cuales se asienta la personalidad.
Y son elementos formales los actos jurdicos que la constituyen y las disposiciones legales
sobre su reconocimiento.

Elementos materiales: Nocin. Consideramos elementos materiales de a persona jurdica a


las personas fsicas que la constituyen, integran y representan, y a las cosas que estn
destinadas a la obtencin de los fines propuestos.

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Hay que agregar que existen autores que distinguen entre las universitas personarum
(asociacin) y la universitas bonorum (fundacin); y otros autores sostienen que solamente el
elemento patrimonial es sustancial.

El elemento personal: su necesidad; la cuestin de la pluralidad: Los seres humanos


individuales aparecen en todas las personas jurdicas sean del tipo de la asociacin o de la
fundacin.
Las asociaciones son agrupaciones de hombres tendientes a la obtencin de fines comunes.
En ellas pues el hombre aparece primero como fundador con el acto constitutivo, luego como
miembro en los rganos
internos de la asociacin, y puede aparecer como beneficiario cuando los fines tienden a ello.
En las fundaciones, el hombre aparece como fundador ya que de l emana el acto
constitutivo, en estas no hay rganos internos ni miembros que acten en ellos sino que
existen los administradores que se encargan de las distintas funciones y por ultimo existen los
beneficiarios que son todas las personas a las cuales alcanzan las ventajas obtenidas por la
persona jurdica.
Como puede verse los individuos son necesarios en todas las personas jurdicas para su
constitucin, organizacin y administracin y son en definitiva, los beneficiarios de sus
actividades.
En cuanto a la cuestin de la pluralidadde miembros tradicionalmente se ha entendido que las
asociaciones civiles como las sociedades civiles y comerciales deben ser constituidas y
subsistir con pluralidad de miembros, argumentndose que en los contratos solo pueden
surgir del entrecruzamiento de voluntades, del cual nace la persona jurdica como sociedad.
Sin embargo, tal existencia de la pluralidad de miembros se encuentra en tela de juicio. As
muchas legislaciones admiten la existencia de las personas jurdicas constituidas por una sola
persona, y continuar con un solo miembro.
Cabe aclarar que en nuestro derecho vigente las asociaciones civiles deben ser constituidas
por ms de una persona fsica, lo mismo que las sociedades comerciales y civiles.

Elemento patrimonial: Nocin y necesidad: Conjunto de bienes afectados a la persecucin


de los fines que tienen las personas jurdicas.
Se ha discutido si el patrimonio es un elemento necesario de las asociaciones observando
que podra no serlo cuando las finalidades de estas se cumple con el trabajo material de sus
miembros. Pero tal situacin seria de imposible realizacin en la prctica. Un mnimo de
bienes es necesario para la realizacin de las finalidadesde lasasociaciones: archivos,
papeles, elementos bibliogrficos como as tambin una sede requerida para contenerlos.
Los autores contemplan al patrimonio como un atributo de la personalidad, o sea, atributo
necesario de las personas jurdicas.
En las fundaciones es un elemento necesario, ya que los fundadores deben aportar bienes en
cantidad suficiente como para que la fundacin est en condiciones de cumplir los fines
propuestos.
Las asociaciones no dependen del elemento patrimonial, aunque requieren un mnimo de
bienes para el desarrollo de sus finalidades.

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Elementos formales: nocin: Son los actos jurdicos que la constituyen y las disposiciones
legales sobre su reconocimiento, o sea, los procedimientos de constitucin de la persona
jurdica.

Identificacin: la normatividad, el acto constitutivo, el reconocimiento estatal y el


registro.
La normatividad est relacionada con la personificacin de Las identidades.
La existencia de los elementos materiales no alcanza para que existan las personas jurdicas,
se requiere una forma, es decir, algo que las caracterice y les infunda el ser .este elemento
formal lo encontramos en el derecho.
Algunas doctrinas (Savigny) sostenan que las personas jurdicas son creaciones del
legislador. Pero en realidad el derecho positivo lo que hace es reconocer, la subjetividad
jurdica de ciertos fenmenos sociales, creando el marco normativo de su actuacin, es decir,
los incluye en las normas por que ya tienen existencia en la sociedad.
Las normas de las leyes civiles y comerciales deben establecer los requisitos y los
procedimientos para la personificacin de las entidades, es en este sentido que las normas
jurdicas deben ser admitidas como parte del elemento formal de las personas jurdicas
Con respeto al acto constitutivo debemos decir que es acto jurdico de derecho privado por
el cual los fundadores expresan su voluntad de crear el ente, establecen los fines de este,
comprometen los medios patrimoniales a aportar y sancionan los estatutos que regirn sus
actividades.
La naturaleza del acto constitutivo vara segn se trate las distintas personas jurdicas. Por
ejemplo: el acto constitutivo de las fundaciones es un acto jurdico unilateral o los actos
constitutivos de las asociaciones o sociedades son actos jurdicos de naturaleza contractual:
son contratos plurilaterales de organizacin.
Cabe sealar al acto constitutivo el carcter del elemento formal por excelencia de las
personas jurdicas privadas, puesto que ausente la voluntad de constituir una entidad, esta no
puede ser reemplazada por ningn otro medio. Las asociaciones compulsivas obligatorias son
fenmenos admisibles nicamente en el derecho pblico.
Los efectos jurdicos de los diversos actos constitutivos dependen de la reglamentacin legal.

Y por ltimo en cuanto al reconocimiento estatal y el registro, en el sistema de


constitucin por cumplimiento de las obligaciones legales, el registro constituye un requisito
formal cuya omisin provoca la irregularidad en la creacin del ente, es decir que su
existencia es precaria al solo efecto de su disolucin.
El acto de autorizacin estatal tambin constituye una parte del elemento formal necesario
para la personificacin de algunas entidades como las asociaciones.

La finalidad de las personas jurdicas: su necesidad, importancia y caracteres.


La actividad que una persona jurdica desarrollar no puede separarse de su personalidad,
sino que es algo directamente relacionado con la obtencin de esta, as como con su
subsistencia.
Dicha actividad se realiza en vista a la obtencin de una determinada finalidad, que es el
elemento que justifica la creacin de la persona jurdica; la obtencin de la finalidad justifica la
personalidad del grupo o del patrimonio, y la proteccin que el sistema jurdico dispensa a
estos entes.

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La importancia de la finalidad ha llevado a un sector de la doctrina a elevar este elemento


como nico sustrato de la persona jurdica, siendo secundarios los restantes elementos.
Por nuestra parte se estima que no es correcto confundir la persona jurdica con sus fines. Las
entidades existen para cumplir determinados fines, pero no son dichos fines.
Con respecto a los caracteres que debe reunir: la finalidad debe ser lcita, posible,
determinada y se discute si debe tender al bien comn para merecer la personalidad.
Sin embargo si la utilidad social debe ser apreciada en forma directa, el campo de las
personas jurdicas quedara sumamente restringido. Al respecto Pez que es suficiente que el
fin sea licito para que pueda considerrselo de utilidad general.

Breve resea del tratamiento legislativo de las personas jurdicas en el ordenamiento


jurdico argentino:
El CCyC reglamenta la garanta constitucional de asociarse con fines tiles (arts. 14 y 75, inc.
22, CN; art. 16 CADH; art. 22 PIDCYP), aclarando que el reconocimiento de la persona
jurdica como ente con capacidad de derecho (segn terminologa del art. 22 CCyC) es para
el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin. Consagra as claramente la regla de
la especialidad.
Recordemos que el art. 41 CC en alguna manera import equiparar desde el punto de vista
de la capacidad jurdica a la persona humana con la persona jurdica. En efecto, a
continuacin, el art. 53 CC aclaraba que a la persona humana todo lo que no est prohibido
est permitido (principio de legalidad y principio de reserva, art. 19 CN). Sin embargo, y si bien
esta regla de libertad y de capacidad que rige para las personas fsicas tambin opera para
las personas jurdicas, existe una importante salvedad: ellas pueden adquirir todos los
derechos y ejercer todos los actos que no les sean prohibidos y que se ajusten al principio de
especialidad.

El principio de especialidad indica que la capacidad de la persona jurdica solo puede


ejercerse en orden a los fines de su constitucin, es decir, de acuerdo a aquellos objetivos
que, en su momento, el Estado comput como conducentes y en vista de los cuales reconoci
al ente como sujeto de derecho. Al margen de esos fines, la persona jurdica est privada de
toda capacidad porque, en verdad, tambin carece de personalidad.
Segn la opinin doctrinaria y jurisprudencial mayoritaria, la interpretacin sobre la
determinacin de la actividad autorizada a la persona jurdica debe ser realizada con
prudencialamplitud; en tal sentido, se ha resuelto que es necesario apreciar los fines de la
entidad de modo tal que, adems de los actos jurdicos correspondientes a su objeto, se
entienda que ella tambin est capacitada para practicar los actos que, por implicancia,sean
requeridos para la mejor consecucin de tales fines.
Por aplicacin de este criterio, debe considerarse que la persona jurdica est habilitada para
encarar toda actividad ms o menos relacionada con el fin de su creacin, desde que son sus
autoridades las que deben elegir los medios adecuados para el logro de ese fin y,en orden a
ese propsito, realizar los actos jurdicos consecuentes. Por ejemplo, una sociedad, aunque
su actividad no sea adquirir bienes automotores, tiene capacidad para adquirir un automotor
para la distribucin de los productos que fabrica. De igual modo, puede realizar actos jurdicos
encaminados a la organizacin de centros culturales para su personal y otorgarles prstamos
para la construccin de la vivienda propia, porque ello contribuye al bienestar de los
empleados y redunda en un mayor rendimiento en la produccin.

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Por el contrario, el principio de la especialidad impide que se desvirte el objeto para el cual la
persona jurdica se ha constituido. Por ejemplo, una sociedad annima constituida para
explotar una mina no puede realizar actividad financiera; una asociacin cultural no puede
dedicarse a ejercer el negocio inmobiliario.
En suma, mientras que a la persona humana le son permitidos todos los actos y puede ejercer
todos los derechos que no le estn expresamente vedados, la persona jurdica solo goza de
capacidad jurdica para todo lo que est comprendido en sus fines propios: para los fines de
la institucin, en la terminologa del CC (art. 35); y con mejor factura
para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin, en el CCyC (art. 141).

2) Comienzo y fin de la existencia de las personas jurdicas. Principio general.


ARTCULO 142.- Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica privada
comienza desde su constitucin. No necesita autorizacin legal para funcionar, excepto
disposicin legal en contrario. En los casos en que se requiere autorizacin estatal, la persona
jurdica no puede funcionar antes de obtenerla.
El reconocimiento de la persona jurdica como ente con capacidad de derecho puede ir desde
el otorgamiento formal de la personalidad jurdica, mediante autorizacin y aprobacin del
Estado, hasta la simple consideracin de la entidad como sujeto de derecho sin necesidad de
autorizacin estatal expresa.
La fuerza jurgena que tiene la voluntad en la creacin de las personas jurdicas privadas
dentro del marco de las formas admitidas, adopta como principio general aquel segn el
cualexcepto disposicin en contrario la personalidad jurdica nace con el acuerdo de
voluntades.
El CCyC establece, de este modo, el principio de la libre constitucin de las personas
jurdicas: nacen desde el acto de su constitucin y fruto de la libre voluntad de las partes, sin
otro recaudo, excepto que la ley exija un requisito adicional.
A decir verdad, el reconocimiento estatal y el registro en su caso son elementos formales
necesarios para la personificacin de una entidad, aunque el carcter decisivo es la voluntad
privada. La intervencin estatal es un reconocimiento meramente complementario y en
funcin de polica de la entidad creada por los particulares. Ello no obsta a que, cuando
expresamente se requiere autorizacin estatal, la personalidad quede condicionada a ese acto
de la administracin pblica.
.Distintos sistemas: Enunciacin.
Nuestro sistema legal (tanto en el CC como en el CCyC) contiene diferentes regulaciones o
sistemas segn el tipo de persona jurdica, aunque la pauta general es el sistema de libre
constitucin. Estos tipos de regulaciones o sistemas son: Sistema de concesin o
autorizacin estatal, Sistema de disposiciones normativas o sistema de registro y
Sistema de constitucin libre.

Sistema de autorizacin estatal: su exposicin y evolucin:


Exposicin: Aquellos tipos de entidades en las cuales la personalidad implica una limitacin
de responsabilidad para los miembros o directores por las deudas de la persona jurdica,
constituyen una situacin de privilegio respecto de las dems. En la poca de las monarquas
absolutas, se interpret que era una prerrogativa real la concesin de tales privilegios. Esta
doctrina es la base del sistema llamado de concesin en el cual la constitucin de las
personas jurdicas privadas queda sujeta a la discrecionalidad del poder poltico, este sistema

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se corresponde con la teora de la ficcin; quienes sostienen estas doctrinas ponen de relieve
el carcter constitutivo de la concesin estatal de la personera, es decir, que la personalidad
surge del acto de concesin, acto creador y no de la voluntad privada que ha puesto los
elementos materiales y celebrado el acto constitutivo.

Evolucin: El sistema de concesin evolucion a su vez hacia el actual de polica de las


personas jurdicas, encuadrado dentro de las finalidades del Estado moderno. Este ejerce su
poder de polica en la creacin de las personas jurdicas privadas sometindolas a un
procedimiento de aprobacin de sus estatutos.

El acto de autorizacin y su carcter: criterios; la cuestin en el derecho administrativo;


nuestro sistema legal:
Se ha dicho que la persona jurdica es una entidad social reconocida por el derecho, cuyos
elementos son provistos por los particulares, limitndose el Estado a verificar y declarar su
existencia.
Las tesis actuales han replanteado este tema partiendo del carcter instrumental de la
persona jurdica, reconociendo que en definitiva- tanto la voluntad privada como la estatal
concurren a la creacin de la persona jurdica reconocida.
Massineo pone de relieve la preponderancia de la voluntad particular: es la ms importante
porque tiene la iniciativa de la constitucin, y porque los particulares ponen el elemento
material de la persona juridica, ausente ese sera absurdo cualquier reconocimiento.
En esta cuestin parece importante considerar la virtualidad del acto estatal de aprobacin
no tan to en relacin con la constitucin del nuevo sujeto jurdico sino respecto de la
responsabilidad de sus miembros y administradores por las deudas asumidas durante el
periodo constitutivo, ya que algunos ordenamientos las sociedades de hecho y las sociedades
irregulares constituyen sujetos de derecho, lo que lleva a concluir que estos existen con
independencia de la autorizacin estatal. En cambio, solamente se produce la exencin de la
responsabilidad de los miembros y administradores si se obtiene el reconocimiento de la
personalidad bajo cierta tipologa societaria por ejemplo: las sociedades annimas.

Derecho administrativo: La doctrina del derecho administrativo ha estudiado en general los


actos de autorizacin y de aprobacin en su esfera.
Segn Marienhoff, la autorizacin es el acto administrativo en cuya virtud un organismo de la
administracin, o una persona en particular, puede quedar facultado para emitir un acto
jurdico, o bien para desplegar cierta actividad. Se trata de un control preventivo, previo al acto
jurdico o actividad a realizar, y su principal objeto es dar validez al acto o actividad en
cuestin, los que, en caso contrario seran ilegtimos.
De esta forma la voluntad del rgano o personas controladas queda integrada con la voluntad
del rgano controlante. La autorizacin tiene carcter meramente declarativo.
La aprobacin es el acto administrativo que acepta como bueno un acto de otro rgano
administrativo, o de una persona particular, otorgndole as eficacia juridica.
Es un acto diferente del de autorizacin, tiene en comn que se trata de dos formas de control
preventivo. La autorizacin es posterior a la realizacin de un acto valido en este caso la
constitucin de una persona juridica- y tiene por objeto conferirle eficacia. Adems es tambin
de carcter declarativo y no constitutivo.

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En nuestro sistema legal: El poder de polica del Estado constituye un acto mixto de
autorizacin de la personera y aprobacin de los estatutos de la entidad. Es el caso de las
asociaciones y fundaciones (art. 45 CC y art. 169 CCyC).
Desde antiguo, se formularon crticas al sistema de autorizacin estatal:
Que constituye una restriccin al derecho de asociacin, al otorgar al poder pblico
facultades para hacer de la consideracin del objeto de bien comn una cuestin poltica;
Que el derecho de asociarse con fines tiles lleva implcito el derecho de obtener la
autorizacin estatal a favor de las personas jurdicas que, como consecuencia de esa
asociacin, fueren constituidas.
Sin embargo, a favor del sistema de autorizacin estatal que hoy impera en el derecho
argentino y lo har en la era del CCyC para algunos tipos de personas jurdicas, se ha
contestado las crticas afirmando que el derecho de asociarse que garantiza la
ConstitucinNacional no genera el derecho subjetivo de acceder a la personera jurdica.
Dedonde no hay agravio a ningn derecho subjetivo cuando no se concede la
autorizacinpara funcionar en los trminos del art. 33 Cd. Civil puesto que los interesados
puedenfuncionar como simples asociaciones del art. 46 Cd. Civil que son sujetos de
derechoaunque no tengan existencia legal como personas jurdicas.

Sistema de disposiciones normativas: exposicin. Es un sistema intermedio en el cual no


se llega a la plena libertad en materia de constitucin de las personas jurdicas privadas, sino
que se la reglamenta en base al cumplimiento de recaudos legales por parte de los
fundadores. Es el supuesto actual de las sociedades comerciales, ley 19.550 cuya
denominacin a partir del 1 de agosto de 2015 ser Ley General de Sociedades, conforme al
anexo II de la ley 26.994, segn el cual los socios fundadores pueden elegir entre varios
tipos sociales preestablecidos legalmente, cada uno de los cuales a su vez tiene
requisitos esenciales tipificantes que lo caracterizan como tal (por ejemplo, la sociedad
annima) y lo diferencian de los otros (por ejemplo, la sociedad de responsabilidad limitada),
debiendo inscribirse adems en el registro pblico correspondiente .

Sistema de constitucin libre: nocin. Sin perjuicio de observar ciertas formas legales,o
sea, en este sistema las reglamentaciones no imponen ningn requisito de fondo; la libertad
en materia de constitucin de personas jurdicas es mayor. Es lo que ocurre con las
sociedades civiles (art. 1184 CC), que desaparecen en el CCyC, y las simples asociaciones
(art. 46 CC y art. 187 CCyC).

La autorizacin y su efecto: principio general.Si bien hoy los sujetos de derechos que no
son personas humanas son personas jurdicas no hay otra alternativa, una entidad que no
obtiene autorizacin estatal para funcionar como asociacin civil podr hacerlo como simple
asociacin (arg. art. 169 CCyC) bajo un rgimen jurdico distinto, sin perjuicio de recurrir
judicialmente la decisin que deniega la autorizacin.
Por lo dems, el ejercicio del poder de polica por parte del Estado no implica concebir que la
persona jurdica es una ficcin, ni tampoco que la personalidad sea un favor o concesin
discrecional de la Administracin Pblica. Por el contrario, se trata del contralor que debe
ejercer el Estado encargado de preservar el orden pblico verificando que las personas
jurdicas que autoriza para funcionar como tales sean coherentes o compatibles con aquel.

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El texto legal en el cdigo civil y comercial de la Nacin: ARTCULO 142.

3) Personalidad de las personas juridicas: personalidad diferenciada. ARTCULO 143.-


Personalidad diferenciada. La persona jurdica tiene una personalidad distinta de la de sus
miembros.
Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurdica, excepto en los
supuestos que expresamente se prevn en este Ttulo y lo que disponga la ley especial.
La diversa personalidad de la entidad y de sus miembros componentes es esencial para la
comprensin del tema: cada entidad es un sujeto de derecho independiente y, por eso, es
titular exclusivo de las relaciones jurdicas en que interviene. Cuando una entidad dotada de
personalidad jurdica contrata y adquiere bienes, resulta obligada o favorecida por las
consecuencias del contrato y propietaria de los bienes que adquiere.
Por aplicacin de la regla de la distinta personalidad, dado un conflicto que requiere
intervencin judicial, corresponde demandar a la persona jurdica como tal y no a los
miembros que la componen, ni a los individuos que integran sus organismos directivos
(Comisin directiva, directorio, gerencia, entre otros), aun cuando la notificacin de la
demanda deba hacerse en la persona de quien ejerce la representacin de la entidad.
Se satisface, as, la finalidad principal perseguida por quienes constituyen una persona
jurdica: crear un nuevo sujeto de derecho con distinto patrimonio y distinta responsabilidad

Efectos de la personalidad juridica: Por su parte, en concreto, de la neta distincin entre la


personalidad del ente y la de sus miembros, surgen importantes consecuencias prcticas, que
son:
a. la existencia de distintos patrimonios: el de la entidad y el de los individuos que con su
actividad humana nutren la actividad de la entidad;
b. la distinta titularidad de derechos a que da lugar la actividad de la entidad, de manera que
los bienes pertenecientes a ella no pertenecen a los individuos integrantes de la misma, y
viceversa;
c. la diversa responsabilidad a que da lugar la aludida actividad que, en principio, solo
compromete la de la entidad actuante;
d. la posibilidad de alterar la composicin humana del ncleo sin que se modifique la situacin
jurdica de la entidad;
e. la posibilidad de que la entidad rija su propio orden interno y establezca los derechos y
deberes de los individuos que componen la persona jurdica (corporacin) o que se benefician
de su actividad (fundacin).

.Inoponibilidad de la persona juridica: ARTCULO 144.- Inoponibilidad de la


personalidad jurdica. La actuacin que est destinada a la consecucin de fines ajenos a la
persona jurdica, constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para
frustrar derechos de cualquier persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados,
miembros o controlantes directos o indirectos, la hicieron posible quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio de
las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los hechos
por los perjuicios causados.

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En efecto, el principio de separacin de la personalidad no es absoluto. Cuando la persona


jurdica es usada para obtener finalidades distintas de aquella para la cual ha sido creada, y
ello provoca perjuicio a un tercero, resulta lcito indagar qu hay detrs del entecreado e
imputar la responsabilidad directamente a sus integrantes (socios, asociados, miembros o
controlantes directos o indirectos):
a. si se trata de una persona jurdica constituida con causa ilcita o simulada;
b. si la persona jurdica es un mero recurso para violar la ley, esto es, si con su actuacin se
transgrede la norma jurdica;
c. si a travs de la persona jurdica se evita o elude fraudulentamente la aplicacin de la
norma imperativa correspondiente.
Esta tesis ha sido ampliamente desarrollada en el mbito societario y laboral (art. 54 de la ley
19.550), con abundante doctrina y jurisprudencia. (176)
La novedad del CCyC es que hace extensiva esta teora a cualquier persona jurdica privada,
ya que el abuso en su constitucin y la desvirtuacin de su finalidad tanto gentica como en
la posterior dinmica funcional constituyen manifestaciones de una utilizacin desviada del
recurso de la personalidad, que son susceptibles de producirse en cualquier clase de
persona jurdica, lo cual fundamenta la previsin del instituto en un sistema general.

4) Clasificacin de las personas juridicas en el cdigo civil y comercial de la Nacin.


ARTCULO 145.- Clases. Las personas jurdicas son pblicas o privadas
Segn el CCyC al igual que el CC, las personas jurdicas pueden ser pblicas o privadas.
Para ubicarlas en uno u otro sector, la doctrina ha tenido en consideracin diversos
elementos.
Entre los ms importantes se pueden mencionar:
a. el origen estatal;
b. la finalidad pblica o el inters pblico;
c. el control del Estado;
d. la afectacin de rentas pblicas para el logro de su actividad;
e. la atribucin de potestad de imperio.
No pasa desapercibido que, tratndose de la formulacin de un cdigo de derecho privado,
podra prescindirse de la referencia a personas jurdicas pblicas. No obstante la mencin de
ellas, a la cual se limita lo proyectado (la regulacin en s es propia del derecho pblico
nacional e internacional), tiene su tradicin en el Cdigo Civil vigente y por otra parte se hacen
diversas referencias a ellas, principalmente al Estado nacional, las provincias y los municipios,
en otras Por esas razones, se considera apropiada la enumeracin, en parte como consta en
el cdigo vigente pero agregando otras, como personas jurdicas de derecho internacional
pblico
De esta manera, si bien la regulacin de las personas jurdicas pblicas resulta ajena al
derecho civil, dichas entidades intervienen en las relaciones jurdicas de derecho privado.

Personas juridicas pblicas: Enumeracin legal conforme al cdigo civil y comercial de


la Nacin:
ARTCULO 146.- Personas jurdicas pblicas. Son personas jurdicas pblicas:
a. el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,los municipios, las
entidades autrquicas y las dems organizaciones constituidas en la Repblica a las que
el ordenamiento jurdico atribuya ese carcter;

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b. los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional pblico
reconozca personalidad jurdica y toda otra persona jurdica constituida en el extranjero cuyo
carcter pblico resulte de su derecho aplicable;
c. la Iglesia Catlica.

El Estado nacional, provincial, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y los municipios:


Conforme al sistema federal de la organizacin poltica de la Repblica Argentina que
descentraliza el poder con base territorial (arts. 1o y 5o CN) el CC y el CCyC reconocen
personalidad jurdica al Estado nacional, a los Estados provinciales, a la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires y a los Estados municipales.
La personera jurdica del Estado nacional surge de los arts. 1o, 9o, 10, 14 a 18, 20, 21, 23,31,
44, 87, 99, 108 y 128 CN, normativas que suponen su capacidad para las relaciones jurdicas,
tanto en el derecho interno como en el internacional. La personalidad jurdica de las provincias
se infiere del mismo ordenamiento (arts. 6o, 31, 121 a 127 CN). Por su parte, el municipio es
un organismo poltico de raz constitucional cuya creacin la Carta Magna impone a las
provincias (art. 5o CN). Lo propio ocurre con la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (art. 129
CN).
En sntesis, el ordenamiento jurdico otorga al Estado una personalidad jurdica suficiente para
obligarse y para adquirir derechos, tanto en sus relaciones con los individuos fsicos como
respecto de otras personas jurdicas.
El reconocimiento de la personalidad jurdica del Estado produce importantes
consecuenciasjurdicas, entre otras:
a. resuelve el problema de la continuidad jurdica del Estado, no obstante los sucesivos
cambios de formas de gobierno o regmenes polticos;
b.legitima las acciones de responsabilidad contra el Estado, quien responde con sus propios
bienes;
c.da lugar a las relaciones entre distintos Estados entre s (por ejemplo, relaciones entre
municipios, provincias, nacin u otras personas jurdicas pblicas); y
d. posibilita que el Estado pueda estar en juicio, sea como actor o demandado.

Entidades autrquicas.
Las entidades autrquicas son ncleos desprendidos de la organizacin administrativadel
Estado a las que este encomienda funciones pblicas especficas para lo cual las dota de un
patrimonio propio y de las atribuciones necesarias para su administracin. Como toda persona
jurdica, las entidades autrquicas tienen los atributos de la personalidad, es decir, nombre,
domicilio, capacidad y patrimonio. Son ejemplos de entidades autrquicas el Banco Central de
la Repblica Argentina (BCRA), que ejerce la superintendencia de las entidades financieras y
fija las polticas monetarias; y las universidades nacionales, que prestan un servicio educativo
consistente en la preparacin de profesionales en las distintas reas cientficas, entre otras.

La Iglesia Catlica.
En opinin de algunos autores, la Iglesia Catlica es un ente pblico no estatal de jerarqua
constitucional. Esta doctrina tiene apoyo en el art. 2 CN segn el cual el gobiernofederal
sostiene el culto catlico, apostlico y romano. La personalidad jurdica pblica reconocida a
la Iglesia Catlica cuya justificacin se encuentra en razones histricas y con base en el
derecho cannico se extiende a cada una de sus extensiones territoriales (dicesis y

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parroquias). En cambio, las corporaciones religiosas tienen carcter privado. El


reconocimiento de la personalidad jurdica de la Iglesia produce los efectos como por ejemplo:
legitima las acciones de responsabilidad contra la Iglesia, quien responde con sus propios
bienes, aunque su embargabilidad puede sufrir limitaciones; tambin posibilita que puede ser
parte de un juicio, etc.
Otras personas jurdicas pblicas no estatales.
La doctrina del derecho administrativo ha impuesto la nocin de ente pblico no estatal para
explicar la naturaleza de algunas personas que, aunque ejercen algn tipo de funcin pblica,
estn integradas por particulares y, en su constitucin, el Estado puede o no haber tenido
injerencia decisiva. Estas personas desempean funciones que, directa o indirectamente, se
vinculan con los fines del Estado, y este carcter pblico las distingue de las entidades que
se rigen exclusivamente por el derecho privado. No estn enumeradas en el CC, pero su
existencia est fuera de toda duda.
En esta categora se encuentran:
a. los colegios profesionales, que tienen potestades de gobierno de las respectivas matrculas
de los profesionales;
b. los sindicatos, que tienen facultades para establecer convenciones colectivas de trabajo y
aportes obligatorios para los trabajadores afiliados; y
c. las obras sociales del Estado nacional, empresas y sociedades del Estado, entre otras.

La personalidad jurdica de los entes extranjeros


La idea central que explica este reconocimiento de los Estados extranjeros, las
organizaciones a las que el derecho internacional pblico reconoce personalidad jurdica y
toda otra persona jurdica constituida en el extranjero cuyo carcter pblico resulte de su
derecho aplicable se basa en que son tales para el derecho argentino, por el solo hecho de
existir en otro.

. ARTCULO 147.- Ley aplicable.Las personas jurdicas pblicas se rigen en cuanto a su


reconocimiento, comienzo, capacidad, funcionamiento, organizacin y fin de su existencia, por
las leyes y ordenamientos de su constitucin.
Segn el art. 147 CCyC, tratndose de personas jurdicas pblicas, la regulacin en s es
propia del derecho pblico nacional e internacional, segn los casos.

.Personas jurdicas privadas: Enumeracin legal conforme el CCyC de la Nacin:


ARTCULO 148.- Personas jurdicas privadas. Son personas jurdicas privadas:
a. las sociedades;
b. las asociaciones civiles;
c. las simples asociaciones;
d. las fundaciones;
e. las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f. las mutuales;
g. las cooperativas;
h. el consorcio de propiedad horizontal;
i. toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en otras leyes y cuyo carcter de
tal se establece o resulta de su finalidad ynormas de funcionamiento.

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En este artculo se enumeran, de manera no taxativa, las personas jurdicas privadas,


confirindole personalidad jurdica a entes que eran objeto de discusin doctrinaria y
jurisprudencial, como es el caso del consorcio de propiedad horizontal.

.Fundamento de la incorporacin al ordenamiento jurdico argentino de nuevas


personas jurdicas:
Con la sancin de la ley 13.512 (1948), se autoriz la divisin horizontal de la propiedad hasta
entonces prohibida por el art. 2617 CC. Segn dicha normativa: a) se prevea la propiedad
exclusiva sobre las unidades funcionales y el condominio sobre las partes comunes; y b) se
autorizaba la constitucin del consorcio de propietarios, que deba redactar un reglamento,
que deba contener un representante de los propietarios.
A pesar de la ley 13.512, hubo quienes negaron enfticamente que el consorcio constituyera
una persona jurdica. Se dijo que se estaba en presencia de una comunidad de derechos
(gnero del participan el condominio, la comunidad hereditaria, la sociedad conyugal, por
ejemplo) en la que hay derechos que pertenecen a una pluralidad de sujetos, sin que esa
pluralidad se llegue a personificar. (180)
Otros, por el contrario, entendieron que s era persona jurdica con apoyo en la reforma del
art. 33 CC por la ley 17.711 al aludir a otras entidades (aunque no requieran autorizacin
expresa del Estado para funcionar).
Hoy la discusin est zanjada: el consorcio de propietarios es una persona jurdica. Ms an,
el art. 2044 CCyC establece que: el conjunto de los propietarios de las unidadesfuncionales
constituye la persona jurdica consorcio. Tiene su domicilio en el inmueble.
Sus rganos son la asamblea, el consejo de propietarios y el administrador.
A mayor abundamiento, puede observarse que la nueva normativa unificadora incorpora en el
artculo como personas jurdicas privadas a entidades que, con anterioridad, si bien
eranconsideradas como tales, no eran mencionadas expresamente en el art. 33 CC, como las
mutuales, regidas por las leyes 20.321 y 19.331, y las cooperativas, reguladas por la ley
20.337

.Participacin del estado en las personas jurdicas privadas: ARTCULO 149.-


Participacin del Estado. La participacin del Estado en personas jurdicas privadas no
modifica el carcter de stas. Sin embargo, la ley o el estatuto pueden prever derechos y
obligaciones diferenciados, considerando el inters pblico comprometido en dicha
participacin.
Puede ocurrir que el Estado tome participacin activa en empresas en cuyo desarrollo existe
primordialmente un inters pblico. Es el caso, por ejemplo, de EDEMSAEmpresa
Distribuidora de Energa Mendoza SA, que es la concesionaria (privatizada oportunamente)
de la prestacin del servicio pblico de distribucin de energa elctrica en gran parte de la
provincia de Mendoza. En dicha sociedad annima son socios personas jurdicas privadas y,
adems, el Estado provincial.
No cambia el carcter privado de una persona jurdica (aquellas enumeradas en el art. 148
CCyC)por el hecho de que el Estado tenga algn tipo de participacin.
.Leyes aplicables a las personas jurdicas privadas que se constituyen en la Repblica
Argentina:
Con esta norma, y segn el CCyC, se establece un orden de prelacin, en la aplicacin de
principios y normativas, a las personas jurdicas privadas nacionales.

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5) Atributos de la persona jurdica: Enunciacin: Toda persona jurdica tiene los atributos
de la personalidad,es decir, nombre, domicilio, capacidad y patrimonio.
.Los atributos de la persona jurdica privada: Nombre: requisitos y condiciones que
debe reunir:
ARTCULO 151.- Nombre. La persona jurdica debe tener un nombre que la identifique como
tal, con el aditamento indicativo de la forma jurdica adoptada. La persona jurdica en
liquidacin debe aclarar esta circunstancia en la utilizacin de su nombre.
El nombre debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, tanto respecto
de otros nombres, como de marcas, nombres de fantasa u otras formas de referencia a
bienes o servicios, se relacionen o no con el objeto de la persona jurdica.
No puede contener trminos o expresiones contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas
costumbres ni inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica. La inclusin en el
nombre de la persona jurdica del nombre de personas humanas requiere la conformidad de
stas, que se presume si son miembros. Sus herederos pueden oponerse a la continuacin
del uso, si acreditan perjuicios materiales o morales.
Como consecuencia de la distinta personalidad de la entidad y sus miembros, surge la
necesidad de su identificacin bajo una denominacin propia, con el aditamento indicativo de
la forma jurdica adoptada, que la individualiza y la distingue de los socios.El nombre de la
persona jurdica es de libre eleccin (a diferencia de la persona humana en la cual los
nombres de pila pueden repetirse sin problemas).
El nombre social, para ser distintivo, debe cumplir con ciertos recaudos:
a. ser veraz, o sea, no contener enunciaciones o indicaciones capaces de engaar al pblico
por ejemplo, no puede contener trminos o expresiones capaces de inducira error sobre la
clase u objeto de la persona jurdica.

b. Ser lcito, esto es, no estar compuesto de expresiones inmorales, contrarias a las buenas
costumbres, etc.
c. Ser original, es decir, no consistir en palabras que por su generalidad o imprecisin no
cumplan con la funcin de identificar a la entidad.
d. Ser novedoso, en el sentido de que no debe repetir expresiones o denominaciones ya
empleadas por otra persona jurdica del mismo ramo en el mbito donde aquel alcanza con
sus actividades sociales, mercantiles, etc.
e. Gozar de aptitud distintiva, tanto respecto de otros nombres, como de marcas, nombres de
fantasa u otras formas de referencia a bienes o servicios, se relacionen o no con el objeto de
la persona jurdica.
Para coadyuvar en el cumplimiento de estos recaudos, la autoridad administrativa de control
suele dictar regulaciones en las cuales se establecen pautas para la eleccin del nombre y as
evitar la eleccin de nombres repetidos o contrarios a la ley.

.Domicilio y sede social: ARTCULO 152.- Domicilio y sede social. El domicilio de la


persona jurdica es el fijado en sus estatutos o en la autorizacin que se le dio para funcionar.
La persona jurdica que posee muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio
especial en el lugar de dichos establecimientos slo para la ejecucin de las obligaciones all
contradas. El cambio de domicilio requiere modificacin del estatuto. El cambio de sede, si no
forma parte del estatuto, puede ser resuelto por el rgano de administracin.

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Como todo sujeto de derecho, la persona jurdica tiene un domicilio general, que es el fijado
en el lugar indicado por sus estatutos, o subsidiariamente, donde se ubica la sede de su
direccin o administracin.
Independientemente del domicilio general, las sucursales de la casa matriz tienen un domicilio
especial, en el lugar del respectivo establecimiento, solo para la ejecucin de lasobligaciones
all contradas por los agentes locales.
Debe aclararse que el domicilio social no es la direccin precisa (calle y nmero) de una
determinada ciudad o poblacin (propiamente domicilio social). Esa direccin precisa es lo
que se conoce como sede social. De esta manera, si los miembros no quieren que la direccin
constituya una clusula del estatuto, el mismo puede limitarse a expresar la ciudad o
poblacin en que la sociedad tiene su domicilio. De cualquier modo, la mencin o no de la
direccin precisa en el estatuto social no es una circunstancia irrelevante: si esa direccin
figura como una clusula del documento social, su cambio implicar la reforma de tales
instrumentos; en cambio, el estatuto social se limita a expresar la jurisdiccin (ciudad o
poblacin) donde la entidad tiene su domicilio, y la sede se ha fijado por instrumento
separado, la mudanza dentro de la misma jurisdiccin decidida por el rgano de
administracin no exigir reformar esos instrumentos.

ARTCULO 153.- Alcance del domicilio.Notificaciones. Se tienen por vlidas y vinculantes


para la persona jurdica todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta.
Para la tutela de terceros se requiere que se haga conocer inscripcin registral mediante
la direccin precisa de la persona jurdica, dato de fundamental importancia para aquellos,
pues es all donde deben realizarse las diligencias o intimaciones, judiciales o extrajudiciales,
a la entidad, por ejemplo, notificarle una demanda.Por ello, el CCyC dispone que se tendrn
por vlidas y vinculantes para la persona jurdica todas las notificaciones efectuadas en la
sede inscripta. En otras palabras, la leypresume, sin admitir prueba en contrario, que la
entidad tiene su domicilio en ese lugar(aunque no funcione en la misma la administracin) y
que este subsiste hasta tanto se modifique y se proceda a la correspondiente inscripcin
registral.

Patrimonio: necesidad y caracteres: ARTCULO 154.- Patrimonio. La persona jurdica debe


tener un patrimonio.
La persona jurdica en formacin puede inscribir preventivamente a su nombre los bienes
registrables.
El patrimonio de la entidad sirve para el cumplimiento de sus fines y es distinto del de cada
uno de sus miembros, pudiendo soportar sus propias deudas y responsabilidades. Es una
consecuencia, claro est, del principio de personalidad diferenciada (art. 143 CCyC).
Por consiguiente, los bienes de la entidad figuran en su propio patrimonio y no en el de los
individuos que la integran. Por aplicacin de la dualidad patrimonial comentada, los inmuebles
que adquiere una persona jurdica deben inscribirse a su nombre en el Registro de la
Propiedad Inmobiliaria, y otro tanto ocurre con los automotores en el Registro de la Propiedad
del Automotor.

ARTCULO 155.- Duracin.La duracin de la persona jurdica es ilimitada en el tiempo,


excepto que la ley o el estatuto dispongan lo contrario.

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Con esta disposicin se aclara el tiempo durante el cual tendr vigencia la persona jurdica
como sujeto de derechos. En trminos generales, podramos afirmar que el lmite temporal de
actuacin lo establecen sus fundadores en el acto de creacin, sus integrantes si deciden
disolverla, o el Estado, en los casos en que se le retire la autorizacin para funcionar o cuando
se decrete su quiebra. La regla es que su duracin es ilimitada (por ejemplo, asociaciones
civiles, art. 170 CCyC).
No es obligatorio para los fundadores fijar estatutariamente un plazo cierto que sirva de tope
temporal.

ARTCULO 156.- Objeto.El objeto de la persona jurdica debe ser preciso y determinado.
Recordemos que el objeto social es el conjunto de actos o categoras de actos que, de
acuerdo con el contrato constitutivo o el estatuto, la entidad se propone realizar. Se diferencia
de la actividad, identificada con el ejercicio efectivo de actos por la persona jurdica ya en
funcionamiento.

La capacidad: clase de capacidad atribuida: En materia de personas jurdicas, la cuestin


de la capacidad se limita a la determinacin de sus capacidad jurdica o de derecho. Carece
de capacidad de hecho, ya que las personas jurdicas actan a travs de sus representantes.

Antecedentes: Breve resea:


a) Las llamadas manos muertas: el problema de la capacidad de la persona jurdica se
vincula con teoras que han pretendido limitar este atributo.
En el siglo XVIII se plante la cuestin de las manos muertas, con el fin de prohibir la
adquisicin de la propiedad inmobiliaria a las fundaciones. Se llamaba manos muertas a las
acumulaciones de los bienes inmuebles improductivos por su pertenencia a corporaciones
que, habindolos recibido por herencia, donaciones o legados, no desarrollaban en ellos
actividades fructferas.
b) el Esboce de Freitas y el cdigo de Chile: Freitas sent la incapacidad de las personas
jurdicas: siempre se entender que son prohibidos a los establecimientos, corporaciones y
sociedades en el carcter de personas jurdicas, los actos y derechos que no le fueran
permitidos. Son corporaciones de mano muerta los establecimientos y asociaciones de
duracin ilimitada.
El cdigo chileno dispuso: las corporaciones pueden adquirir bienes de todas clases a
cualquier ttulo pero no pueden conservar la posesin de los bienes races que adquieran, sin
permiso especial de la legislatura.
c) Las tendencias modernas: Cuando en el siglo pasado se produjo el enorme incremento
de la riqueza mueble los argumentos dados para restringir la capacidad de las personas
jurdicas perdieron todo su vigor. Nuestro codificador tendi a las ideas modernas de asimilar
la capacidad de las personas jurdicas con aquellas reconocidas a las personas fsicas.

La cuestin en cdigo civil Argentino: Principio General: En su artculo 41 se estableca


como principio general: la equiparacin de las personas fsicas y jurdicas en materia de
capacidad, enunciaba: Respecto de los terceros, los establecimientos o corporaciones con el
carcter de personas jurdicas , gozan en general de los mismos derechos que los simples
particulares para adquirir bienes , tomar y conservar la posesin de ellos , constituir
servidumbres reales, recibir usufructos de las propiedades ajenas , herencias o legados por

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testamentos , donaciones por actos entre vivos, crear obligaciones e intentar en la medida de
su capacidad de derecho , acciones civiles o criminales.
La regla es similar a la relativa a las personas fsicas ya que el Art. 53 establece: les son
permitidos todos los actos que no les fueran expresamente prohibidos.
Este es el principio general establecido en cdigo civil, pero la capacidad de las personas
jurdicas est limitada por su naturaleza, objeto o finalidad y por restricciones legales.

.Limitaciones a la capacidad: En general no pueden ser titulares de los derechos de familia,


salvo el caso de la tutela de menores confiados a establecimientos de beneficencia. Se ha
juzgado que las personas jurdicas no pueden actuar en calidad de rbitros, dicha funcin es
realizada por una persona fsica y no puede ser delegada.

El principio de la especialidad: Las personas jurdicas son creadas con uno ms fines que
los fundadores se proponen alcanzar.
La doctrina ha visto un factor limitativo en la capacidad de las personas jurdicas, las cuales
no estn legitimadas para actuar en una esfera ajena a la de sus finalidades.
Este es el principio deespecialidad donde el ejercicio de operaciones extraas al objeto de la
institucin implicara un cambio de este objeto, el cual no es vlido sino en las condiciones y
casos previstos por los estatutos, es decir, que a las personas les prohbe la realizacin de
ciertos actos que estn desvinculados con sus finalidades.
.Restricciones impuestas por la ley y por la naturaleza de los actos:con el fin de adecuar
la naturaleza de las personas jurdicas a determinadas situaciones, la ley civil ha establecido
limites a sus derechos: a) respecto del usufructo: que en las personas fsicas puede
constituirse por todo el trmino de su vida, en cambio no puede ser establecido a favor de las
personas jurdicas por ms de veinte aos; b) la misma solucin se aplica a la extincin del
derecho real de uso y habitacin; c) tambin para las servidumbres personales que se
constituyan a favor de personas jurdicas se fija un plazo mximo de veinte aos.

La cuestin en el cdigo civil y comercial, Ley 26994: el CCyC reglamenta la garanta


constitucional de asociarse con fines tiles, aclarando que el reconocimiento de la persona
jurdica como ente con capacidad de derecho (segn terminologa delart. 22 CCyC) es para
el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin. Consagraas claramente la regla de
la especialidad.Recordemos que el art. 41 CC estableca que: Respecto de los terceros, los
establecimientos o corporaciones con el carcter de personas jurdicas, gozan en general de
los mismos derechos que los simples particulares() Sin embargo, en manera alguna esta
disposicin legal import equiparar desde el punto de vista de la capacidad jurdica a la
persona humana con la persona jurdica. En efecto, a continuacin, el art. 53 CC, aclaraba
que a la persona humana: Les son permitidos todos los actos y todos los derechosque no les
fueren expresamente prohibidos, independientemente de su calidad deciudadanos y de su
capacidad poltica. Es que, para el ser humano, todo lo que no estprohibido est permitido
(principio de legalidad y principio de reserva, art. 19 CN). Sin embargo, y si bien esta regla de
libertad y de capacidad que rige para las personas fsicas tambin opera para las personas
jurdicas, existe una importante salvedad: ellas pueden adquirir todos los derechos y ejercer
todos los actos que no les sean prohibidos y que se ajusten al principio de especialidad.El
principio de especialidad indica que la capacidad de la persona jurdica solo puede ejercerse
en orden a los fines de su constitucin, es decir, de acuerdo a aquellos objetivos que, en su

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momento, el Estado comput como conducentes y en vista de los cuales reconoci al ente
como sujeto de derecho. Al margen de esos fines, la persona jurdica est privada de toda
capacidad porque, en verdad, tambin carece de personalidad.
Segn la opinin doctrinaria y jurisprudencial mayoritaria, la interpretacin sobre la
determinacin de la actividad autorizada a la persona jurdica debe ser realizada
conprudencialamplitud; en tal sentido, se ha resuelto que es necesario apreciar los fines de
la entidad de modo tal que, adems de los actos jurdicos correspondientes a su objeto, se
entienda que ella tambin est capacitada para practicar los actos que, por implicancia, sean
requeridos para la mejor consecucin de tales fines, es decir, puede encarar toda actividad
ms o menos relacionada con su fin.Por ejemplo, una sociedad, aunque su actividad no sea
adquirir bienes automotores, tiene capacidad para adquirir un automotor para la distribucin
de los productos que fabrica.
En definitiva:la persona jurdica solo goza de capacidad jurdica para todo lo que est
comprendido en sus fines propios para los cuales fue constituida.

Funcionamiento de las personas jurdicas: Modificacin del estatuto:ARTCULO 157.-


Modificacin del estatuto. El estatuto de las personas jurdicas puede ser modificado en la
forma que el mismo o la ley establezcan.
La modificacin del estatuto produce efectos desde su otorgamiento. Si requiere inscripcin es
oponible a terceros a partir de sta, excepto que el tercero la conozca.
Comienza refirindose a la modificacin del estatuto, que es el alma de la entidad, que
contiene los elementos esenciales que rigen los destinos de la misma, su organizacin y
funcionamiento (por ejemplo, identificacin de los constituyentes; el nombre; el objeto; la sede
social; las causales de extincin; el rgimen de administracin y representacin; el rgimen de
ingreso, admisin, renuncia, sanciones disciplinarias, exclusin de asociados y recursos
contra las decisiones; los rganos sociales de gobierno, administracin y representacin; el
procedimiento de liquidacin). En cuanto a su modificacin, aclara que el mismo puede ser
modificado en la forma que el propio estatuto o la ley establezcan.
Produce efectos desde su otorgamiento (simples asociaciones), salvo que requiera inscripcin
(asociaciones civiles) en cuyo caso es oponible a terceros a partir de esta, excepto que el
tercero conozca la modificacin no inscripta, o sea, la realidad Extra registral. Se trata de una
aplicacin del principio de la buena fe (art. 9o CCyC) parmetro conforme al cual deben
ejercerse los derechos.

Gobierno, administracin y fiscalizacin: ARTCULO 158.- Gobierno, administracin y


fiscalizacin. El estatuto debe contener normas sobre el gobierno, la administracin y
representacin y, si la ley la exige, sobre la fiscalizacin interna de la persona jurdica.
En ausencia de previsiones especiales rigen las siguientes reglas:
a. si todos los que deben participar del acto lo consienten, pueden participar en una asamblea
o reunin del rgano de gobierno, utilizando medios que les permitan a los participantes
comunicarse simultneamente entre ellos. El acta debe ser suscripta por el presidente y otro
administrador, indicndose la modalidad adoptada, debiendo guardarse las constancias, de
acuerdo al medio utilizado para comunicarse.
b. los miembros que deban participar en una asamblea, o los integrantes del consejo, pueden
auto convocarse para deliberar, sin necesidad de citacin previa. Las decisiones que se
tomen son vlidas, si concurren todos y el temario a tratar es aprobado por unanimidad.

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El CCyC delega, en la autonoma de la voluntad de quienes constituyen la persona jurdica, la


creacin del rgimen de gobierno, la administracin y la representacin de la entidad y, si la
ley la exige, tambin sobre la fiscalizacin interna de la persona jurdica

El deber de lealtad y diligencia de los administradores. Inters contrario:ARTCULO


159.- Deber de lealtad y diligencia. Inters contrario. Los administradores de la persona
jurdica deben obrar con lealtad y diligencia.
No pueden perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la personajurdica. Si en
determinada operacin los tuvieran por s o por interpsita persona, deben hacerlo saber a los
dems miembros del rgano de administracin o en su caso al rgano de gobierno y
abstenerse de cualquier intervencin relacionada con dicha operacin.
Les corresponde implementar sistemas y medios preventivos que reduzcan el riesgo de
conflictos de intereses en sus relaciones con la persona jurdica.
Las funciones del administrador abarcan la gestin operativa de los negocios sociales, la
organizacin y la direccin de la persona jurdica, el cumplimiento del estatuto, la participacin
en el funcionamiento interno de la entidad y la representacin de la misma frente a terceros.
Esto se explica desde la llamada teora del rgano.
Sostener que los administradores de la persona jurdica son rganos de esta significa que son
portadores de la voluntad de la entidad, como si el ente social obrara por s, sin el auxilio de la
representacin. Constituyen el vehculo de la voluntad nica de la persona jurdica.
Para explicarnos mejor, a diferencia del mandato, no hay dos voluntades la del
representante y representado sino una sola: la de la persona jurdica. De esta manera, los
administradores son funcionarios de la entidad y es esta ltima la que acta frente a terceros
a travs de aquellos.
El ordenamiento jurdico argentino sigue la llamada teora del rgano. Para esta teora, las
personas jurdicas expresan su voluntad a travs de sus agentes, y no hay un dualismo entre
estos y la entidad como polos opuestos. Entre la entidad y sus dirigentes no hay un vnculo
contractual sino una relacin institucional, que proviene de la constitucin y organizacin de la
persona jurdica. Los administradores no estn fuera de la persona jurdica sino dentro de ella,
y actan como rganos suyos. De esta manera, lo actuado jurdicamente por los
administradores se imputa (o sea, se atribuye) a la personajurdica. Las normas constitutivas
de la persona jurdica sealan la rbita de funcionamiento de los rganos, de manera que
cuando la actividad de quien se desempea en aquel carcter se desorbita, el exceso no es
obra del rgano en cuanto tal, sino del individuo que ha determinado esa irregularidad y, por
eso en principio, el acto notoriamente extrao al objeto social no puede ponerse a
cargo de la entidad (art. 58 de la Ley General de Sociedades 19.550).
Por lo dems, esta teora orgnica viene a explicar tambin la responsabilidad de las
personas jurdicas por los actos ilcitos de sus administradores rganos de ellas
cometidos en el desempeo funcional (art. 43 CC y art. 1763 CCyC).Es decir que, para poder
atribuir responsabilidad a la persona jurdica, ser necesario que el rgano haya actuado en
su carcter de tal, y esta circunstancia precisamente es la que permite establecer una
responsabilidad del ente.
Segn el art. 1763 CCyC: La persona jurdica responde por los daos que causen quienes
las dirigen o administran en ejercicio o con ocasin de sus funciones.

Carcter de la responsabilidad de la persona jurdica

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Es directa: se explica por cuanto precisamente se aplica la teora del rgano segn la
cual los danos causados por los directores y administradores del ente, al ser rganos, y sin
perjuicio de su responsabilidad personal, se entienden como si actuara la propia persona
jurdica. Implica adems la existencia de una responsabilidad directa (y personal) del
representante, director o administrador.
Presupuestos: Deben verificarse, respecto del acto del rgano, todos los requisitos de la
responsabilidad por danos.
a. El dao causado debe ser imputable al autor del hecho, es decir, que el acto debe ser
voluntario;
b. antijurdico;
c. atribuible en virtud de un factor de atribucin
d. conectado con el dao por un nexo de causalidad.
e. Debe existir una relacin entre la funcin y el dao causado:
Ejercicio de la funcin: implica el desarrollo de los actos previstos en el estatuto y, por ello, el
dano es imputable a la persona jurdica;
Ocasin de la funcin: debe existir una relacin razonable causalidad directa e
inequvoca entre las funciones y el dao. No hay responsabilidad si la funcin de quien
dirige y/o administra solo ha facilitado el hecho danoso pero no resulta indispensable para su
comisin. Solo hay responsabilidad si el hecho daoso no hubiera podido realizarse, de
ninguna forma, de no mediar la funcin

Responsabilidad de los administradores: ARTCULO 160.- Responsabilidad de los


administradores. Los administradores responden en forma ilimitada y solidaria frente a la
persona jurdica, sus miembros y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio
o con ocasin de sus funciones, por accin u omisin.
En la presente norma del CCyC se consagran los lineamientos esenciales de la
responsabilidad de los administradores como rgano del ente social por el dao que
injustamente causen en su desempeo a la persona jurdica, sus miembros y a los terceros.
A tal efecto, se deben verificar todos y cada uno de los presupuestos del deber de
reparar,segn la teora general del derecho de danos:
a. autora: el dao debe haber sido causado por accin u omisin del o de los
administradores.
Es decir, para que sea responsable un administrador es necesario que su accin u omisin
hayan provocado el dano, en tanto este no se habra producido si aquel no hubiera actuado
como lo hizo, o por el contrario, hubiese actuado en vez de haber omitido la conducta debida.
Aunque parezca obvio, por los actos daosos de los administradores no existe una
responsabilidad del rgano de administracin que integran. Este carece de personalidad
jurdica, no es un sujeto de derecho, por tanto no es factible que le sea atribuible algn tipo de
responsabilidad como tal. As las cosas, mal puede ser autor de un dao la comisin
directiva de la asociacin civil (obviamente que s lo sern sus miembros);

b. antijuridicidad: proviene de la actuacin del administrador contraria a la ley, al estatuto, al


reglamento o a las decisiones del rgano de gobierno que causan un dao a otro, si no est
justificada;

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c. factor de atribucin subjetivo: la culpa. Como se trata fundamentalmente de una


actividad reglada por el estatuto, la culpa del administrador se configurar normalmente como
consecuencia de la inobservancia de las diligencias prescriptas por la ley o el estatuto para la
actividad reglada desplegada administracin del ente social, lo que configura uno de los
rostros de la culpa: inobservancia de los reglamentoso deberes a su cargo (impericia en la
profesin; arg. art. 1724 CCyC; y art. 84 CP). En este sentido, recordemos que la
inobservancia de los reglamentos o deberes a cargo del administrador consiste en no
observar las diligencias prescriptas por las normas jurdicas para una actividad reglada; y, por
ello, es fcil confundir esta forma de la culpa con la antijuridicidad pues dicho rostro de la
culpa se configura por no observar una diligencia que el orden jurdico impone (en nuestro
caso, el marco normativo lo impone el estatuto y la ley);

d. relacin de causalidad: es necesario que segn el curso natural y ordinario de las


cosas exista cierta vinculacin entre la conducta del administrador y el dao. En otras
palabras, hay que acreditar que la accin u omisin del administrador aparece como causa
adecuada del dao segn las reglas de la experiencia y razonables criterios de probabilidad y
habitualidad (art. 1726 CCyC).

e. dao: la conducta del administrador debe haber lesionado un derecho o un inters no


reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio o un
derecho de incidencia colectiva (arg. art. 1737 CCyC). El dao, para responsabilizar a los
administradores como administradores y ante la persona jurdica, sus miembros o terceros,
debe haber sido causado en ejercicio o en ocasinde sus funciones:
Ejercicio de la funcin: implica el desarrollo de los actos previstos en el estatuto;
Ocasin de la funcin: debe existir una relacin razonable causalidad directa e
inequvoca entre las funciones y el dao. No hay responsabilidad si la funcin de quien
dirige y/o administra solo ha facilitado el hecho daoso pero no resulta indispensable para su
comisin. Solo hay responsabilidad si el hecho daoso no hubiera podido realizarse de
ninguna forma, de no mediar la funcin.

Obstculos que impiden tomar decisiones: Procedimiento previsto en el CCyC:


ARTCULO 161.- Obstculos que impiden adoptar decisiones. Si como consecuencia de
la oposicin u omisin sistemticas en el desempeo de las funciones del administrador, o de
los administradores si los hubiera, la persona jurdica no puede adoptar decisiones vlidas, se
debe proceder de la siguiente forma:
a. el presidente, o alguno de los coadministradores, si los hay, pueden ejecutar los actos
conservatorios;
b. los actos as ejecutados deben ser puestos en conocimiento de la asamblea que se
convoque al efecto dentro de los diez das de comenzada su ejecucin;
c. la asamblea puede conferir facultades extraordinarias al presidente o a la minora, para
realizar actos urgentes o necesarios; tambin puede remover al administrador.
Con muy buen criterio, y con el objetivo de evitar la paralizacin o dificultades en el
funcionamiento de la persona jurdica al obstruirse el desempeo del rgano administrativo, el
CCyC establece pautas claras que deben ser observadas por los diferentes rganos sociales
para que no quede trunco el giro del ente, con las nefastas consecuencias que ello le puede
acarrear al no poder cumplir con su objeto.

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7) Transformacin. Fusin. Escisin de las personas jurdicas: Concepto y


procedimientos: ARTCULO 162.- Transformacin. Fusin. Escisin. Las personas jurdicas
pueden transformarse, fusionarse o escindirse en los casos previstos por este Cdigo o por la
ley especial.
En todos los casos es necesaria la conformidad unnime de los miembros de la persona o
personas jurdicas, excepto disposicin especial o estipulacin en contrario del estatuto.
La norma en comentario regula diversos supuestos de reorganizacin empresaria ya
consagrados en la Ley General de Sociedades 19.550, aplicndolos a las personas jurdicas
en general.

Hay transformacin, cuando una persona jurdica adopta otra de las formas jurdicas
previstas legalmente (por ejemplo, cuando una sociedad adopta un nuevo tipo social). No se
disuelve la entidad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
La Ley General de Sociedades 19.550 regula la transformacin de las sociedades,
autorizando la modificacin del tipo social adoptado originalmente por los socios (arts. 74 a
81). Las fundaciones no pueden ser objeto de una transformacin porque carecen de un
rgano soberano que pueda decidir; son simplemente un patrimonio de afectacin que no
tiene voluntad por s para transformarse, pues la nica voluntad es la del fundador,
estratificada en el estatuto. Es diferente en las asociaciones, pues ellas s tienen su voluntad,
que se forma en la asamblea y podr incluso resolver, transformar la asociacin en una
fundacin.

Hay fusin, cuando dos o ms personas jurdicas se disuelven sin liquidarse para constituir
una nueva; o cuando una ya existente incorpora a una u otras que, sin liquidarse, son
disueltas. La nueva entidad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y
obligaciones de las personas jurdicas disueltas, producindose la transferencia total de sus
respectivos patrimonios en la forma y en el momento que dispone la ley.

Hay escisin, cuando: a. una persona jurdica, sin disolverse, destina parte de su patrimonio
para fusionarse con otras entidades existentes o para participar con ellas en la creacin de
una nueva persona;
b. una entidad, sin disolverse, destina parte de su patrimonio para constituir una o varias
personas jurdicas nuevas;
c. una persona jurdica se disuelve sin liquidarse para constituir, con la totalidad de su
patrimonio, nuevas entidades.
En todos los casos es necesaria la conformidad unnime de los miembros de la persona o
personas jurdicas, excepto disposicin especial o estipulacin en contrario del estatuto.

8) Disolucin de las personas jurdicas: Causales: ARTCULO 163.- Causales. La persona


jurdica se disuelve por:
a. la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la mayora establecida por el
estatuto o disposicin especial;
b. el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto constitutivo subordin su
existencia;
c. la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se form, o la imposibilidad
sobreviniente de cumplirlo;

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d. el vencimiento del plazo;


e. la declaracin de quiebra; la disolucin queda sin efecto si la quiebra concluye por
avenimiento o se dispone la conversin del trmite en concurso preventivo, o si la ley especial
prev un rgimen distinto;
f. la fusin respecto de las personas jurdicas que se fusionan o la persona o personas
jurdicas cuyo patrimonio es absorbido; y la escisin respecto de la persona jurdica que se
divide y destina todo su patrimonio;
g. la reduccin a uno del nmero de miembros, si la ley especial exige pluralidad de ellos y
sta no es restablecida dentro de los tres meses;
h. la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin estatal para funcionar, cuando sta
sea requerida;
i. el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j. cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de este Ttulo o de ley
especial.

.Revocacin de la autorizacin estatal: ARTCULO 164.- Revocacin de la autorizacin


estatal. La revocacin de la autorizacin estatal debe fundarse en la comisin de actos graves
que importen la violacin de la ley, el estatuto y el reglamento.
La revocacin debe disponerse por resolucin fundada y conforme a un procedimiento reglado
que garantice el derecho de defensa de la persona jurdica. La resolucin es apelable,
pudiendo el juez disponer la suspensin provisional de sus efectos.
Es directiva dirigida fundamentalmente a las policas administrativas que detentan el control
y el poder de polica respecto de las personas jurdicas, segn las diferentes especies.
Tambin es una directiva para el juez quien, en ltima instancia, har el control de legalidad
correspondiente.

.Prorroga: ARTCULO 165.- Prrroga. El plazo determinado de duracin de las personas


jurdicas puede ser prorrogado. Se requiere:
a. decisin de sus miembros, adoptada de acuerdo con la previsin legal o estatutaria;
b. presentacin ante la autoridad de contralor que corresponda, antesdel vencimiento del
plazo.
En la presente norma se regula el instituto de la prrroga en virtud del cual, para el caso de
que el estatuto haya limitado el tiempo de duracin de la persona jurdica fijando un plazo, el
mismo se pueda posponer, evitando as la disolucin de la persona jurdica.

.Reconduccin: ARTCULO 166.- Reconduccin. La persona jurdica puede ser


reconducidamientras no haya concluido su liquidacin, por decisin de sus miembros
adoptada por unanimidad o la mayora requerida por la ley o el estatuto, siempre que la causa
de su disolucin pueda quedar removida por decisin de los miembros o en virtud de la ley.

.Liquidacin y responsabilidades. Rgimen del CCyC: ARTCULO 167.- Liquidacin y


responsabilidades. Vencido el plazo de duracin, resuelta la disolucin u ocurrida otra causa
y declarada en su caso por los miembros, la persona jurdica no puede realizar operaciones,
debiendo en su liquidacin concluir las pendientes.
La liquidacin consiste en el cumplimiento de las obligaciones pendientescon los bienes del
activo del patrimonio de la persona jurdica o su producido en dinero. Previo pago de los

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gastos de liquidacin y de las obligaciones fiscales, el remanente, si lo hay, se entrega a sus


miembros o a terceros, conforme lo establece el estatuto o lo exige la ley.
En caso de infraccin responden ilimitada y solidariamente sus administradores y aquellos
miembros que, conociendo o debiendo conocer la situacin y contando con el poder de
decisin necesario para ponerle fin, omiten adoptar las medidas necesarias al efecto.
Una vez que la persona jurdica entr en la etapa liquidataria, no puede realizar operaciones
que impliquen el cumplimiento normal de su objeto, debiendo concluir las pendientes y
encaminar la realizacin del activo para cancelar el pasivo social.

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UNIDAD XI
1) ASOCIACIONES CIVILES: CONCEPTO: Personas de existencia ideal que nacen de la
unin estable de un grupo de personas fsicas que persiguen la realizacin de un fin de bien
comn no lucrativo.
OBJETO: (art.168) La asociacin civil debe tener un objeto que no sea contrario al inters
general o al bien comn. El inters general se interpreta dentro del respeto a las diversas
identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artsticas, literarias, sociales,
polticas o tnicas que no vulneren los valores constitucionales.
No puede perseguir el lucro como fin principal, ni puede tener por fin el lucro para todos sus
miembros o terceros.
FORMA DEL ACTO CONSTITUTIVO (art. 169) El acto constitutivo de la asociacin civil debe
ser otorgado por instrumento pblico y ser inscripto en el registro correspondiente una vez
otorgada la autorizacin estatal para funcionar. Hasta en la inscripcin se aplican las normas
de la simple asociacin.
ESTATUTO: CONCEPTO Y CONTENIDO:(art.170) Los estatutos son el conjunto de
estipulaciones destinadas a regular la organizacin y el funcionamiento de la asociacin. El
estatuto puede imponer condiciones para que los asociados participen en actos de gobierno
antigedad o pago de cuotas sociales.
ORGANOS DE GOBIERNO: COMISION DIRECTIVA O CONSEJO DIRECTIVO:
ADMINISTRADORES REQUISITOS PARA SER ADMINISTRADOR:(art.175) Los integrantes
de la comisin directiva deben ser asociados. El derecho de los asociados a participar en la
comisin directiva no puede ser restringido abusivamente. El estatuto debe preveer los sig.
Cargos y sin perjuicio de la actuacin colegiada en el rgano, definir las funciones de cada
uno de ellos: presidente, secretario y tesorero. Loa dems miembros de la comisin directiva
tienen carcter de vocales. DIRECTIVOS: son todos los miembros titulares de la comisin
directiva. En el acto constitutivo se debe designar a los integrantes de la primera comisin.
CESACION EN EL CARGO: (art.176) Los directivos cesan de sus cargos por muerte,
declaracin de incapacidad o capacidad restringida, inhabilitacin, vencimiento del lapso para
el cual fueron designados, renuncia, remocin y cualquier otra causal establecida en el
estatuto. El estatuto no puede restringir la remocin ni la renuncia, la clusula es de ningn
valor. La renuncia no puede afectar al funcionamiento de la comisin directiva o la ejecucin
de actos resueltos por este, el renunciante debe permanecer en el cargo hasta que la
asamblea ordinaria se pronuncie.
EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD:(art.177) La responsabilidad de los directivos se
extingue por la aprobacin de su gestin, por renuncia o transaccin resueltas por la
asamblea ordinaria. No se extinguen:
a) Si la responsabilidad deriva de la infraccin a normas imperativas

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b) Si en la asamblea hubo oposicin expresa y fundada de asociados con derecho a voto


en cantidad no menos al diez por ciento del total. Quienes se opusieron pueden ejercer
la accin social de responsabilidad prevista para las sociedades en la ley especial.
EL ORGANO DE FISCALIZACION: INTEGRANTES:(art.172) La fiscalizacin privada de la
asociacin est a cargo de uno o ms revisores de cuentas. Esta es obligatoria en las
asociaciones con ms de cien asociados.
REQUISITOS:(art.173) Los integrantes del rgano de la fiscalizacin no pueden ser al mismo
tiempo integrantes de la comisin, ni certificantes de los estados contables de la asociacin.
Estas incompatibilidades se extienden a los cnyuges, convivientes, parientes, por afinidad,
en lnea recta todos los grados y colaterales dentro del cuarto grado.Los integrantes del
rgano de fiscalizacin no necesariamente deben contar con ttulo habilitante, la comisin
debe contratar profesionales independientes para su asesoramiento.
LA ASAMBLEA: CONDICIONES QUE DEBEN REUNIR LOS ASOCIADOS PARA
PARTICIPAR EN LAS ASAMBLEAS:(art.178) El pago de las cuotas y contribuciones
correspondientes al mes inmediato anterior es necesario para participaren las asambleas. En
ningn caso puede impedirse la participacin del asociado que purgue la mora con antelacin
al inicio de la asamblea.
LA CONDICION DEL ASOCIADO: RENUNCIA:(art.169) El derecho de renunciar a la
condicin de asociado no puede ser limitado. El renunciante debe en todo los casos las
cuotas y contribuciones devengadas hasta la fecha de la notificacin de su renuncia.
EXCLUSION:(art.180) Los asociados solo pueden ser excluidos por causas graves previstas
en el estatuto. El procedimiento debe asegurar el derecho de defensa del afectado. Si la
decisin de exclusin es adoptada por la comisin directiva, el asociado tiene derecho a la
revisin por la asamblea que debe convocarse en el menor plazo legal.
RESPONSABILIDAD:(art.181) Los asociados no responden en forma directa ni subsidiaria
por las deudas de la asociacin civil. Su responsabilidad se limita al cumplimiento de los
aportes comprometidos al constituirla o posteriormente y al de las cuotas y contribuciones a
que estn obligados.
INTRANSMISIBILIDAD:(art.182)La calidad del asociado es intransmisible.
DISOLUCION DE LAS ASOCIACIONES CIVILES:(art.183) Se ocasiona por la disolucin de
las personas jurdicas privadas y la reduccin de su cantidad de asociados a un nmero
menor al de los miembros titulares y suplentes de su comisin directiva y rgano de
fiscalizacin (si en los prox. 6 meses no se restablece).
Pto. 2) CONTRALOR ESTATAL DE LAS ASOCIACIONES CIVILES:(art.174) Para que una
asociacin se lleve a cabo necesita de autorizacin para funcionar y estn sujetas a la
autoridad competente (nacional o local).

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EL PODER DE POLICIA: COMPETENCIA: Como ya se dijo respecto de la constitucin de las


personas jurdicas, entre las facultades reservadas por la C.N. a los estados provinciales
ejercicio del poder de polica respecto de las personas Jurdicas domiciliadas en sus
respectivos territorios.
REGLAMENTACION EN EL ORDEN NACIONAL: NOCION: la inspeccin del
departamento general de justicia tiene a cago la fiscalizacin de :Asociaciones civiles y
fundaciones, entre otras.. Para el ejercicio de la funcin fiscalizadora, segn art. 6 de la ley, la
Inspeccin General de Justicia tiene las siguientes facultades:
a) Requerir informacin y todo documento que estime necesario.
b) Realizar investigaciones e Inspecciones, a cuyo efecto podr examinar los libros y
documentos de las sociedades, pedir informes a sus autoridades, responsables, personal y
terceros.
c) Recibir y sustanciar denuncias de los interesados de sus funciones de fiscalizacin.
d) Formular denuncias ante las autoridades judiciales, administrativas y policiales, cuando los
hechos en que conociera puedan dar lugar al ejercicio de la accin pblica. Asimismo, puede
solicitar en forma directa a los agentes fiscales el ejercicio de las acciones fiscales
pertinentes, en los casos de incumplimiento de las disposiciones en las que est interesado el
orden pblico.
e) Hacer cumplir sus decisiones, a cuyo efecto puede requerir al juez civil:
- El auxilio de la fuerza pblica - El allanamiento de domicilios y clausura de locales - El
secuestro de libros y documentos
f) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su
fiscalizacin, cuando sean contrarios a la ley, al estatuto o a los reglamentos.
REGLAMENTACION EN EL ORDEN PROVINCIAL: NOCION:
El Estado interviene en casos excepcionales en la direccin y administracin de las
asociaciones civiles cuando:
- Se cometieren graves irregularidades.
- se desquiciare el funcionamiento de sus organismos internos.
- Las facultades del poder administrador para intervenir en las asociaciones
- La Ley de Sociedades prev tambin la intervencin judicial de la sociedad comercial, a
pedido de alguno de los socios, despus de agotados los recursos societarios y en el marco
de una accin de remocin de los administradores.
- La jurisprudencia ha ejercido con cierta amplitud esta facultad, en orden a la proteccin de
los derechos de los socios; pero sin que ello implique poner todas las decisiones societarias
bajo el control del Poder Judicial.

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La existencia de la persona: atribuciones para asegurar la continuidad: principio general; la


normativa en relacin a las asociaciones, fundaciones y sociedades comerciales
Pto.3) SIMPLES ASOCIACIONES: CONCEPTO: Las asociaciones que no tienen existencia
legal como persona jurdicas sern consideradas simples asociaciones.
BREVE RESEA DE SUS ANTENCEDENTES LEGISLATIVOS: Interpretacin
doctrinaria: La opinin clsica dominante (Arauz Castex, Borda, Busso, Pez, Salvat) neg la
subjetividad de estas asociaciones:
- Slo se trataba de un condominio formado por los asociados sobre los bienes aportados
por cada uno de ellos - No se les reconoca ni capacidad ni responsabilidad propia, - Los
actos de la asociacin eran los de sus asociados, siendo stos responsables por la accin de
la entidad y teniendo que formar litisconsorcio pasivo cada vez que la asociacin era
demandada ya que sta no poda estar enjuicio representada por sus rganos.
Crtica: Esta posicin gener severas crticas y ms de una solucin injusta en su aplicacin.
- En primer lugar: no era aceptable hablar de condominio, ya que de acuerdo con nuestro
rgimen legal (arts. 2692 y 2693) es facultad de los comuneros pedir la divisin de la cosa en
cualquier momento, derecho al que slo se puede renunciar por un perodo de tiempo
reducido tampoco exista aqu un supuesto de Indivisin forzosa (arts. 2710; 50 a 56, ley
14.394).
- En segundo lugar: resultaba injusto para los terceros que deban reclamar sus derechos
contra la asociacin, tener que traer a juicio a todos los asociados y tratar de hacer efectiva la
sentencia contra todos ellos.
Evolucin: La jurisprudencia fue entonces evolucionando hacia una posicin tendiente a
reconocer a las simples asociaciones el carcter de sujetos de derecho, siempre y cuando
contaran con representacin suficiente y tuvieran patrimonio propio, la facultad de sus
rganos para estar en juicio. En relacin al rgimen legal; algunos fallo aplicaron las reglas de
la sociedad civil, mientras que otros por las disposiciones de la asociaciones reconocidas.
La ley 17.711: el actual rgimen legal: mantuvo la primera parte del art 46, suprimiendo toda
referencia a la asociaciones comerciales, y agreg un segundo prrafo en donde distingue
entre aquella entidades cuya constitucin y designacin de autoridades es hecha por escritura
pblica o escribano pblico, las simples asociaciones no tienen eso La supresin de la
referencia a las asociaciones comerciales es correcta, ya que las asociaciones no tienen fin
de lucro. Por otra parte, dado la reforma introducida por la ley 17.711 al art 33, hoy son
personas jurdica todas las sociedades comerciales y carece de sentido seguir hablando de
asociaciones comerciales para distinguirlas entre las S.A., cooperativas y de economa mixta,
y las restantes, que en el anterior rgimen podan ser consideradas como simples
asociaciones comerciales.
FORMA DE ACTO CONSTITUTIVO: (art.187)El acto constitutivo de la simple asociacin debe
ser otorgado por instrumento privado con firma certificada por el escribano pblico. Al nombre

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debe agregrsele, antepuesto o pospuesto, el aditamento simple asociacin o asociacin


simple.
LEY APLICABLE:(art.188) Las simples asociaciones se rigen en cuanto a su acto
constitutivo, gobierno, administracin, socios, rgano de fiscalizacin y funcionamiento por lo
dispuesto para las asociaciones civiles.
COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LA SIMPLE ASOCIACION:(art.189) La simple
asociacin comienza su existencia como persona jurdica a partir de la fecha del acto
constitutivo.
PRESCINDENCIA DE ORGANO DE FISCALIZACION:(art.190) Las simples asociaciones con
menos de veinte asociados pueden prescindir del rgano de fiscalizacin, subsiste la
obligacin de certificacin de sus estados contables. Si se prescinde del rgano de
fiscalizacin, todo miembro, tiene derecho a informarse sobre el estado de los asuntos y de
consultar a libros y registros (clausula no escrita).
INSOLVENCIA:(art.191) En caso de insuficiencia de bienes, el administrador y todo miembro
que administra de hecho los asuntos de la asociacin es solidariamente responsable de las
obligaciones de la simple asociacin que resultan de decisiones que han escrito suscripto
durante su administracin. Los bienes personales de cada una de esas personas no pueden
ser afectados al pago de la deuda de la asociacin, sino despus de haber satisfecho a sus
acreedores individuales.
RESPONSABILIDAD DE LOS MIEMBROS:(art.192) El fundador o asociado que no intervino
en la administracin de la simple asociacin no est obligado por las deudas de ella, sino
hasta la concurrencia de la contribucin prometida o cuotas impagas.
Pto.4) FUNDACIONES: CONCEPTO:(art.193) Son personas jurdicas que se constituyen con
una finalidad de bien comn, sin propsito de lucro, mediante el aporte patrimonial de una o
ms personas, destinado a hacer posibles sus fines.
Para existir necesitan un constituirse de un instrumento pblico y solicitar y obtener una
autorizacin del estado. Si el fundador es una persona humana puede disponer su
constitucin por acto de ltima voluntad.
ANTECEDENTES LEGISLATIVOS: Derecho Romano: Las obras pas y de caridad asumen
gran Importancia en el derecho bizantino, al amparo del cristianismo y alentadas por los
mismos emperadores, en particular Justiniano As aparecieron los: Nosokomeia (hospitales),
entre otros.
Derecho cannico: Es en el derecho cannico donde se desarrolla la idea de que la casa o
establecimiento es una institucin, perfectamente distinta del santo. Se definen dos aspectos
claves de la idea de fundacin: - El respeto a la voluntad del fundador como a la ley misma, -
Y su carcter perpetuo.

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Derecho espaol: En Espaa las fundaciones o piae causae se llegan a confundir con las
vinculaciones, fideicomisos; en definitiva eran todos instrumentos jurdicos que paralizaban la
propiedad de los inmuebles (manos muertas), al afectarlos de una manera perpetua a una
finalidad definida por la voluntad de quien los institua. Por ello, luego de haber gozado de
gran popularidad en los siglos X VI y XVII , seria reaccin, dictndose una legislacin para a
liberar a la propiedad raz de las vinculaciones a que estaba sometida.
La codificacin: El Cdigo Napolen no las contempl, y probablemente ello haya sido el
efecto de las Ideas de Turgot que pretenda eliminar todo tipo de fundacin, incluso las
destinadas a obras de beneficencia (lo que as se haba resuelto por una ley de 1789). A partir
del silencio del Cdigo Napolen y hasta 1987, en que se sanciona una ley especial, las
fundaciones han estado regidas en Francia por decisiones judiciales y administrativas.
Las fundaciones en el momento actual: derecho moderno transformacin respecto del
sentido y fines de las fundaciones. Recuerda Alpa que muchas de ellas son emanaciones de
grandes grupos empresarios (Fundacin Olivetti. Fundacin Agnelli), que tienen algunas de
ellas inversiones de gran importancia. En algunos pases, la distorsin es todava mayor; as
por ejemplo, en Liechtenstein, la fundacin es utilizada como un modo de encubrir la
administracin de patrimonios particulares, sin que exista ninguna finalidad altruista detrs.
Ley 17.711: no establece ningn rgimen especial para estas entidades, su regulacin parece
confundida con la de las asociaciones.
Ley 19.836: Regula nacimiento, funcionamiento y control de las fundaciones.
DEFINICION LEGAL: Son personas que se constituyen con un objeto de bien comn, sin
propsito de lucro, con el aporte de una o varias personas destinadas a hacer posible sus
fines.
CARACTERES: a) La fundacin solo se concibe como una persona jurdica: art.33y art.1, no
existe posibilidad de que haya fundaciones que no aparezcan como sujeto de derecho
independiente de la persona del fundador.
b) La fundacin nace de un acto jurdico unilateral: La persona que pretenda dar vida a la
fundacin no necesita ms que su propia voluntad.
c) El fundador puede ser persona de existencia fsica o jurdica: quien pretenda erigir una
fundacin puede ser una persona fsica o jurdica.
d) Es necesario un acto de disposicin a ttulo gratuito por parte del fundador: para dar
vida a la fundacin es necesario que esta cuente con patrimonio propio, no existe
fundacin sin la afectacin de la totalidad o parte de los bienes del fundador.
e) La fundacin reconoce un fin de bien comn no lucrativo: las fundaciones se distinguen
por tender a un fin altruista y carecer de propsito de lucro.
f) La fundacin es autorizada y controlada por el estado: el estado la autoriza para
funcionar.

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EL PATRIMONIO INICIAL:(art.194) posibilite el cumplimiento de los fines propuestos


estatutariamente es requisito para obtener la autorizacin estatal. Los bienes donados en el
acto constitutivo, se tiene en cuenta lo que provenga de compromisos de aportes futuros
contrados por fundadores o terceros.
APORTES:(art.196) el dinero en efectivo o los ttulos valores que integran el patrimonio inicial
deben ser depositados durante el trmite de autorizacin en el banco habilitado por la
autoridad de controlador de la jurisdiccin que se constituye la fundacin. Los aportes no
dinerarios deben constar en el inventario con sus respectivas valuaciones, suscripto por
contador pblico nacional.
PROMESAS DE DONACION:(art.197) Las promesas que son hachas por los fundadores en
el acto constitutivo son irrevocables a partir de la resolucin de la autoridad de contralor que
autorice a la entidad para funcionar como persona jurdica. Si el fundador fallece despus de
firmar el acto, las promesas de donacin no podrn ser revocadas por sus herederos a partir
de la presentacin a la autoridad de contralor solicitando la autorizacin para actuar como
persona jurdica.
DESTINO DE INGRESOS:(art.213) Deben destinar la mayor parte del ingreso al cumplimiento
de sus fines. La acumulacin de fondos debe hacerse solo con objetos preciosos como
formacin de un capital para cumplimiento de programas futuros siempre relacionado al objeto
previsto. Los gastos deben informarse a la autoridad de contralor que importen una
disminucin de su patrimonio.
EL ACTO CONSTITUTIVO: REQUISITOS:(art.195)
a). los siguientes datos del o de los fundadores:
- cuando se trate de personas humanas, su nombre, edad, estado civil, nacionalidad,
profesin, domicilio y nmero de documento de identidad y, en su caso, el de los apoderados
o autorizados;
-cuando se trate de personas jurdicas, la razn social o denominacin y el domicilio,
acreditndose la existencia de la entidad fundadora, su inscripcin registral y la
representacin de quienes comparecen por ella.
En cualquier caso, cuando se invoca mandato debe dejarse constancia del documento que lo
acredita;
b.) nombre y domicilio de la fundacin;
c.) designacin del objeto, que debe ser preciso y determinado;
d.) patrimonio inicial, integracin y recursos futuros, lo que debe ser expresado en moneda
nacional;
e.) plazo de duracin;

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f.) organizacin del consejo de administracin, duracin de los cargos, rgimen de reuniones y
procedimiento para la designacin de sus miembros;
g.) clusulas atinentes al funcionamiento de la entidad;
h.) procedimiento y rgimen para la reforma del estatuto;
i.) fecha del cierre del ejercicio anual;
j.) clusulas de disolucin y procedimiento atinentes a la liquidacin y destino de los bienes;
k.) plan trienal de accin. En el mismo instrumento se deben designar los integrantes del
primer consejo de
PLANES DE ACCION:(art.199) Con la solicitud de personera jurdica deben acompaarse
los planes que proyecta ejecutar la entidad en primer trienio, con indicacin precisa de la
naturaleza, caractersticas y desarrollo de las actividades necesarias para su cumplimiento.
Cumplido el plazo se debe proponer lo inherente al trienio subsiguiente idnticas exigencias.
RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES Y ADMINISTRADORES EN LA ETEPA DE
GESTION DE LA FUNDACION:(art.200) Los fundadores y administradores son
solidariamente responsables frente a terceros por las obligaciones contradas hasta el
momento en el que se obtiene la autorizacin para funcionar. Los bienes de cada uno de ellos
pueden ser afectados en el pago de la deuda, despus de haber sido satisfechos sus
acreedores individuales.
EL ESTATUTO: REFORMA Y DISOLUCION: (art.218)La reforma del estatuto o la disolucin
y traspaso de los bienes de la fundacin, motivados por cambios en las circunstancias que
hayan tornado imposible el cumplimiento de su objeto conforme a lo previsto al tiempo de la
creacin del ente y del otorgamiento de su personera jurdica, no da lugar a la accin de
revocacin de las donaciones por parte de los donantes o sus herederos, a menos que en el
acto de celebracin de tales donaciones se haya establecido expresamente como condicin
resolutoria el cambio de objeto.
GOBIERNO Y ADMINISTRACION: EL CONSEJO DE ADMINISTRACION:(art.201) El
gobierno y la administracin de las fundaciones est a cargo de un consejo de administracin
integrado por un mnimo de tres personas humanas. Todas las facultades necesarias para el
cumplimiento del objeto de la fundacin, dentro de las condiciones que establezca el estatuto.
EL COMIT EJECUTIVO:(art.205) integrado por miembros del consejo de administracin o
por terceros el cual debe ejercer sus funciones entre los periodos de reunin del consejo y con
rendicin de cuentas a l. Se puede delegar facultades ejecutivas en una o ms personas
humanas, sean o no miembros del consejo de administracin.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS INTEGRANTES DEL CONSEJO DE
ADMINISTRACION:(art.211) Se rigen respecto de sus derechos y obligaciones por la ley por
las normas reglamentarias en vigor por los estatutos y subsidiariamente por las reglas del
mandato. En caso de violacin por su parte de normas legales, reglamentarias o estatutarias,

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son pasibles de la accin por responsabilidad que pueden promover tanto la fundacin como
la autoridad contralor, sin perjuicio de sanciones de ndole administrativo y las medidas de
esta ltima con respecto la fundacin.
LA AUTORIDAD DE CONTRALOR: EL DEBER DE INFORMACION:(art.214) Las
fundaciones deben proporcionar a la autoridad de contralor de su jurisdiccin toda la
informacin que ella les requiera.
ATRIBUCION DE LA AUTORIDAD DE CONTRALOR:(art.221) La autoridad de contralor
aprueba los estatutos de la fundacin y su reforma, fiscaliza su funcionamiento y el
cumplimiento de las disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta, incluso en la
disolucin y liquidacin.
LOS BENEFICIARIOS: NOCION, LA CUESTION DE LA RECLAMACION DE LOS
BENEFICIOS: Los beneficiarios constituyen el sustrato de la fundacin, su identificacin
puede ser hecha de distintas maneras, no forman parte de la fundacin pero constituyen su
razn de ser. Supongamos que la fundacin con finalidad altruista sin mayor determinacin de
beneficiarios (pobres, lisiados, enfermos) ,puede cualquier enfermo de sida reclamar ante la
justicia para obtener los beneficios de la fundacin destinada a asistirlo? En este caso la
solucin parece encontrarse en el reconocimiento de un inters legtimo, no habilita para
accionar judicialmente reclamando el beneficio si autoriza a denunciar ante la autoridad de
contralor el incumplimiento de la fundacin.
CAMBIO DE OBJETO DE LA FUNDACION: PRESUPUESTO:(art.216) La modificacin del
objeto slo es procedente cuando lo establecido por el fundador ha llegado a ser de
cumplimiento imposible, requerir al organismo de contralor la autorizacin del nuevo objeto
propuesto, ser este ltimo quien fije la finalidad del objeto respetando la finalidad del
fundador.
FUSION Y COORDINACION DE ACTIVIDADES:(art.223) Corresponde a la autoridad de
contralor
a.) fijar el nuevo objeto de la fundacin cuando el establecido por el o los fundadores es de
cumplimiento imposible o ha desaparecido, procurando respetar en la mayor medida posible
la voluntad de aqullos. En tal caso, tiene las atribuciones necesarias para modificar los
estatutos de conformidad con ese cambio.
b.) disponer la fusin o coordinacin de actividades de dos o ms fundaciones cuando se den
las circunstancias sealadas en el inciso a) de este artculo, o cuando la multiplicidad de
fundaciones de objeto anlogo hacen aconsejable la medida para su mejor desenvolvimiento
y sea manifiesto el mayor beneficio pblico.
RECURSOS CONTRA LAS DECICIONES DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA:(art.224)
Las decisiones administrativas que denieguen la autorizacin para la constitucin de la
fundacin o retiren la personera jurdica acordada pueden recurrirse judicialmente en los
casos de ilegitimidad y arbitrariedad. Igual recurso cabe si se trata de fundacin extranjera y

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se deniegue la aprobacin requerida por ella o, habiendo sido concedida, sea luego revocada.
El recurso debe sustanciar con arreglo al trmite ms breve que rija en la jurisdiccin que
corresponda, por ante el tribunal de apelacin con competencia en lo civil, correspondiente al
domicilio de la fundacin.
LAS FUNDACIONES CREADAS POR DISPOSICIN TESTAMENTARIA: Intervencin del
Ministerio Pblico. (art.219)Si el testador dispone de bienes con destino a la creacin de una
fundacin, incumbe al Ministerio Pblico asegurar la efectividad de su propsito, en forma
coadyuvante con los herederos y el albacea testamentario, si lo hubiera.
Facultades del juez.(art.220) Si los herederos no se ponen de acuerdo entre s o con el
albacea en la redaccin del estatuto y del acta constitutiva, las diferencias son resueltas por el
juez de la sucesin, previa vista al Ministerio Pblico y a la autoridad de contralor.

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Unidad XII
EL OBJETO

1 - El Objeto de los Derechos Individuales

Bienes y cosas

ART 16 CCYC: Los derechos referidos en el primer prrafo del art 15 pueden recaer sobre
bienes susceptibles de valor econmico.

Los bienes materiales se llaman Cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son
aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del
hombre.

El concepto de Bien resulta notablemente ampliado a la anterior legislacin. Para el cdigo


de Vlez los bienes en sentido amplio abarcan las cosas (objetos materiales) y los derechos
(objetos inmateriales) con valor econmico. Pero ahora la nueva legislacin expande el
concepto de tal forma que actualmente los bienes en sentido amplio, comprenden:

a) Bienes del individuo: Son cosas y derechos con valor econmico y el cuerpo humano o
sus partes, las cuales no tienen valor econmico. Se sub clasifican en bienes con valor
econmico y sin valor
b) Bienes comunitarios o colectivos

2 El Patrimonio:

Concepto: Se puede definir al patrimonio como el conjunto de los bienes de una persona,
bienes como objetos inmateriales susceptibles de valor.

Elementos que lo componen:

El patrimonio no est compuesto por cosas sino por los derechos que la persona tiene sobre
esas cosas. Los derechos que forman el patrimonio son los que formas las relaciones
jurdicas de contenido econmico y que tienen valor en dinero. Los derechos patrimoniales
forman el activo del patrimonio. Existe una gran duda doctrinaria en lo que refiere al pasivo y
si es o no parte del patrimonio. Algunos autores sostienen que el patrimonio es el conjunto de
derechos y obligaciones de la persona, entonces se incluye al activo y al pasivo dentro del
concepto de patrimonio, Borda y otros autores consideran que el pasivo es una carga sobre el
patrimonio y no parte de l.

Breve referencia a la nocin del patrimonio en el CC:

ART 2312 CC: (VIEJO CODIGO): El patrimonio es el conjunto de los bienes de una persona.

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La nocin del patrimonio en el CCYC

Si bien el CCYC no da una definicin de patrimonio, el art 15 CCYC (titularidad de derechos)


dice que las personas son titulares de los derechos individuales sobre los bienes que integran
su patrimonio.

Los patrimonios especiales autorizados por ley:

ART 242 CCYC: Dice Los patrimonios especiales autorizados por la ley solo tienen por
garanta los bienes que lo integran: Son el conjunto de bienes afectados a un fin determinado
y sometidos a un rgimen legal especial. Un ejemplo de estos son los que se generan en
virtud de un contrato de fideicomiso. Son universalidades jurdicas y son idnticos, no son
necesarios, no son nicos e indivisibles y son enajenables.

3 Bienes con Relacin a las Personas y los Derechos de Incidencia Colectiva.

Conceptos:

_ Con relacin a las personas: poseen un valor, sobre los cuales las personas pueden ser
titulares de derechos individuales. Bienes y cosas.

_ Derechos de incidencia colectiva: Tienen por objeto bienes colectivos y pueden ser
ejercidos por el defensor del pueblo y las asociaciones que concentran el inters colectivo y el
afectado. Los bienes colectivos pertenecen a toda la comunidad siendo indivisibles y no
admitiendo su exclusin alguna.

Inmuebles por naturaleza.

ART 225 CCYC: Son inmuebles por naturaleza el suelo, las cosas incorporadas a el de una
manera orgnica y las que se encuentren bajo el suelo sin el hecho del hombre.

Inmuebles por accesin.

ART 226 CCYC: Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran
inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con carcter perdurable. En este caso, los
muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin
la voluntad del propietario.

No se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la explotacin de inmueble o


a la actividad del propietario.

Cosas muebles:

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ART 227 CCYC: Son cosas muebles las que puedan desplazarse por si mismas o por una
fuerza externa.

Cosas divisibles e indivisibles

Divisibles: ART 228 CCYC: Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones
reales sin ser destruidas, cada una de las cuales forman un todo homogneo y anlogo tanto
a las otras partes como a la cosa misma.

Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en antieconmico su uso y


aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario
corresponde a las autoridades locales.

Cosas principales y accesorias:

_ Principales: Pueden ser muebles o inmuebles. ART 229 CCYC: Son cosas principales
las que pueden existir por s mismas: EJ: suelo, galpones, techos desmontables, estufas,
despensas, etc.

_ Accesorias: ART 230 CCYC: Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza
son determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas. Su rgimen
jurdico es el de la cosa principal, excepto disposicin legal en contrario. Si las cosas muebles
se adhieren entre s para formar un todo sin que sea posible distinguir la accesoria del a
principal, es la principal la de mayor valor. Si son del mismo valor no hay cosa principal ni
accesoria.

EJ: el diamante con respecto del anillo, o el marco con respecto de la pintura. etc.

Cosas consumibles: ART 231 CCYC: Son cosas consumibles aquellas cuya existencia
termina con el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer
uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de
algn tiempo.

EJ: Alimentos y bebidas.

Cosas fungibles: ART 232: Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la
especie equivale a otro individuo de la misma especie, y pueden sustituirse por otras de la
misma calidad y en igual cantidad.

Ej: Un kilo de azcar, una gaseosa etc.

Frutos y productos: ART 233 CCYC: Frutos son los objetos que un bien produce, de modo
renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia.

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Frutos naturales, son las producciones espontaneas de la naturaleza. Frutos industriales son
los que se producen por la industria del hombre o la cultura de la tierra.

Frutos civiles, son las rentas que la cosa produce. Las remuneraciones del trabajo se
asimilan a los frutos civiles. Productos son los objetos no renovables que separados o
sacados de la cosa alteran o disminuyen su sustancia. Los frutos naturales o industriales y los
productos forman un todo con la cosa, si no son separados.

Ejemplos:

Frutos naturales: cras de ganado, leche

Frutos industriales: flores del floricultor, cereales.

Frutos civiles: remuneracin del trabajo, alquileres.

Productos: Minerales, piedra y petrleo.

Bienes fuera del comercio: ART 234 CCYC: Estn fuera del comercio los bienes cuya
transmisin este expresamente prohibida

a) Por ley.
b) Por actos jurdicos, en cuanto este cdigo permite tales prohibiciones.

Inalienabilidad absoluta: bienes pblicos del estado.

Inalienabilidad relativa: Su enajenacin requiere autorizacin previa. EJ enajenacin o


gravamen de bien del presunto fallecido durante el periodo de pre notacin.

4 Bienes con relacin a las personas.

Bienes pertenecientes al dominio pblico: ART 235 CCYC: Son bienes pertenecientes
al dominio pblico, excepto los dispuesto por leyes especiales:

a) El mar territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la


legislacin especial, sin perjuicio del poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la
zona econmica exclusiva y la plataforma continental. Se entiende por mar territorial al
agua, el lecho y el subsuelo.
b) Las aguas interiores, bahas, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros, y las playas
martimas, se entiende por playas martimas la porcin de tierra que las mareas baan
y desocupan durante las ms altas y ms bajas mareas normales, y su continuacin
hasta la distancia que corresponda de conformidad con la legislacin especial de orden
nacional o local aplicables en cada caso.
c) Los ros, estuarios, arroyos, y dems aguas que corren por causas naturales, los lagos
y lagunas navegables, los glaciares y el ambiente periglaciar y toda otra agua que

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tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose las


aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del
fundo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a las
disposiciones locales. Se entiende por rio el agua, las playas y el lecho por donde
corre, delimitado por la lnea de ribera que fija el promedio de las mximas crecidas
ordinarias. Por lago o laguna se entiende el agua, sus playas y lecho, respectivamente,
delimitado de la misma forma que los ros.
d) Las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona econmica exclusiva,
la plataforma continental o en toda clase se ros, estuarios, arroyos, o en los lagos o
lagunas navegables, excepto las que pertenecen a particulares.
e) El espacio areo suprayacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la nacin
Argentina, de conformidad con los tratados internacionales y la legislacin especial.
f) Las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida
para utilidad o comodidad comn.
g) Los documentos oficiales del estado.
h) Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos.

Bienes de dominio privado del estado: ART 236 CCYC: Pertenecen al estado nacional,
provincial o municipal, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales:

a) Los inmuebles que carecen de dueo


b) Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fsiles y toda otra de
inters similar, segn lo normado por el cdigo de minera.
c) Los lagos no navegables que carecen de dueo
d) Las cosas muebles de dueo desconocido que no sean abandonadas, excepto los
tesoros.
e) Los bienes adquiridos por el estado nacional, provincial o municipal por cualquier titulo.

Determinacin y caracteres de las cosas del estado, uso y goce:

ART 237 CCYC: Los bienes pblicos del estado son inajenables, inembargables e
imprescriptibles. Las personas tienen su uso y goce, sujeto a las disposiciones generales y
locales. La constitucin nacional, la legislacin federal y el derecho pblico local determinan el
carcter nacional, provincial o municipal de los bienes enumerados en los dos artculos 235 y
236.

Bienes de los particulares:

ART 238 CCYC: Los bienes que no son del estado nacional, provincial o municipal, de la
ciudad Autnoma de Buenos Aire o municipal, son bienes de los particulares sin distincin de
las personas que tengan derecho sobre ellos, salvo aquellas establecidas por leyes
especiales.

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Aguas de los particulares:

ART 239 CCYC: Las aguas que surgen en los terrenos de los particulares pertenecen a sus
dueos, quienes pueden usar libremente de ellas, siempre que no formen cauce natural. Las
aguas de los particulares quedan sujetas al control y a las restricciones que en inters pblico
establezca la autoridad de aplicacin. Nadie puede usar de aguas privadas en perjuicio de
terceros ni en mayor medida de su derecho. Pertenecen al dominio pblico si constituyen
cursos de agua por causas naturales. Los particulares no deben alterar estos cursos de agua.
El uso por cualquier titulo de aguas pblicas, u obras construidas para utilidad o comodidad
comn, no les hace perder el carcter de bienes pblicos del estado, inalienables e
imprescriptibles. El hecho de correr los cursos de agua por los terrenos inferiores no da a los
dueos de estos derecho alguno.

La vivienda y su proteccin:

ART 244 CCYC: Afectacin: Puede afectarse al rgimen previsto en este captulo, un
inmueble destinado a vivienda, por su totalidad o hasta una parte de su valor. Esta proteccin
no excluye la concedida por otras disposiciones legales. La afectacin se inscribe en el
registro de la propiedad inmueble segn las formas previstas en las reglas locales, y la
prioridad temporal se rige por las normas contenidas en la ley nacional del registro
inmobiliario.

No puede afectarse ms de un inmueble. Si alguien resulta ser propietario nico de dos o ms


inmuebles afectados, debe optar por la subsistencia de un solo en ese carcter dentro del
plazo que fije la autoridad. De aplicacin, bajo apercibimiento de considerarse afectado el
constituido en primer trmino.

El nuevo rgimen de proteccin a la vivienda encuentra su fundamento en el derecho


humano que toda persona tiene a la vivienda y no en la proteccin de la familia, de hecho se
transforma en un instituto independiente de la familia, aunque no ajeno a ella.

5 Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva:

Relacin entre el ejercicio de los derechos individuales y los bienes de incidencia


colectiva. Limites

ART 240 CCYC: Limites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El
ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las secciones 1 y 2
debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas
del derecho administrativo nacional y local dictadas en el inters publico y no debe afectar el
funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, fauna. La biodiversidad, el
agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley
especial.

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Limites sociales al ejercicio de los derechos individuales:

Buena fe (art 9 CCYC), el abuso del derecho (ART 10 CCYC), el orden pblico y fraude a
la ley (ART 12 CCYC). Limites ambientales al ejercicio de los derechos individuales: la ley no
ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al ambiente y a
los derechos de incidencia colectiva en general. (ART 14 CCYC)

6: La garanta Patrimonial.

El patrimonio como garanta comn de los acreedores: concepto, la recepcin del


principio en nuestro derecho.

Prenda comn de los acreedores significa que todos los bienes que integran el patrimonio o
que se incorporen a l, responden por las deudas de su titular por lo que los acreedores
pueden obtener la venta judicial de los mismos para cobrarse de su producto.

Recepcin legislativa:

En nuestro cdigo no hay una disposicin que siente el principio de manera expresa, como si
lo hay en el cdigo francs (art. 2092), en el cdigo espaol (art. 1911), en el cdigo italiano
de 1942 (art. 2740), el cdigo portugus (art. 817), el nuevo Cdigo Civil de Paraguay (art.
430 en adelante), el de Bolivia (art. 1535).

Bienes que constituyen la garanta comn de los acreedores:

ARTCULO 743.-

1. Bienes que integran la garanta Los bienes del deudor, es decir todo aquello que se
encuentra en su activo Los bienes presentes y futuros del deudor constituyen la garanta
comn de sus acreedores. El acreedor puede exigir la venta judicial de los bienes del
deudor, pero solo en la medida necesaria para satisfacer su crdito. Todos los
acreedores pueden ejecutar otros bienes en posicin igualitaria, excepto que exista la
causa legal de preferencia.
Bienes excluidos de la garanta comn.

ARTCULO 744.- Quedan excluidos de la garanta prevista en el artculo 743:


a) Las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su cnyuge o conviviente y de
sus hijos.
b) Los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la profesin, arte u oficio del
deudor.
c) Los sepulcros afectados a su destino, excepto que se reclame su precio de venta,
construccin o reparacin.

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d) Los bienes afectados a cualquier religin reconocida por el Estado.


e) Los derechos de usufructo, uso y habitacin, as como las servidumbres prediales, que solo
pueden ejecutarse en los trminos de los artculos 2144, 2157 y 2178.
f) Las indemnizaciones que corresponden al deudor por dao moral y por dao material
derivados de lesiones a su integridad psicofsica.
g) La indemnizacin por alimentos que corresponde al cnyuge, al conviviente y a los hijos
con derecho alimentario en caso de homicidio.
h) Los dems bienes declarados inembargables o excluidos por otras leyes.

El patrimonio y el principio de igualdad de los acreedores.

Un principio fundamental en la materia es el de la igualdad de los acreedores. Esto significa


que en el supuesto de la impotencia del patrimonio para responder a las obligaciones que lo
gravan, el producido de los bienes que lo integran se debe repartir entre los acreedores en
proporcin al monto del crdito de cada uno.

Distintas clases de crditos: nocin y caracteres de cada clase.

Crditos quirografarios

Son los crditos comunes, no acompaados de ninguna preferencia (privilegio o garanta


real). En caso de insolvencia, perciben sus crditos despus de que han sido satisfechos los
crditos preferidos, a prorrata del monto de sus acreencias.

Crditos privilegiados

El privilegio es entonces una causa legtima de preferencia, que tiene las siguientes
caractersticas:

- Es la calidad que corresponde a un crdito de ser pagado con preferencia a otro. Puede
ejercitarse mientras la cosa afectada al privilegio permanece en el patrimonio del deudor,
excepto disposicin legal en contrario y el supuesto de subrogacin real en los casos que
la ley admite. El privilegio no puede ser ejercido sobre cosas inembargables declaradas
tales por la ley.
- Resultan exclusivamente de la ley. El deudor no puede crear a favor de un acreedor un
derecho para ser pagado con preferencia a otro, sino del modo como la ley lo establece.
- El acreedor puede renunciar a su privilegio. El acreedor y el deudor pueden convenir la
postergacin de los derechos del acreedor respecto de otras deudas presentes o futuras;
en tal caso, los crditos subordinados se rigen por las clusulas convenidas, siempre que
no afecten derechos de terceros.
El privilegio del crdito laboral no es renunciable, ni postergable.

Crditos con garanta real.

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Los derechos reales de garanta (hipoteca, prenda y las garantas reales del derecho
mercantil y otras ramas), son tambin una causa legtima de preferencia, por lo que tambin
se traducen en el derecho a percibir el crdito garantizado excluyendo a los restantes
acreedores del producido del bien afectado a la prenda o hipoteca, hasta el lmite de la
satisfaccin del crdito garantizado.
Estas garantas son:
de origen convencional, pues no existen garantas reales legales o judiciales;
son accesorias siempre de un crdito al que garantizan;
generan el derecho del acreedor de perseguir la cosa en poder de quien se encuentre y
ejecutarla judicialmente, excluyendo de su producido a los restantes acreedores.

Los privilegios: concepto: art. 2573 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

ARTCULO 2573.- Privilegio es la calidad que corresponde a un crdito de ser pagado con
preferencia a otro. Puede ejercitarse mientras la cosa afectada al privilegio permanece en el
patrimonio del deudor, excepto disposicin legal en contrario y el supuesto de subrogacin
real en los casos que la ley admite. El privilegio no puede ser ejercido sobre cosas
inembargables declaradas tales por la ley.

Prioridad del primer embargante: art. 745 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

ARTCULO 745.- El acreedor que obtuvo el embargo de bienes de su deudor tiene derecho a
cobrar su crdito, intereses y costas, con preferencia a otros acreedores.

Esta prioridad slo es oponible a los acreedores quirografarios en los procesos individuales.

Si varios acreedores embargan el mismo bien del deudor, el rango entre ellos se determina
por la fecha de la traba de la medida.

Los embargos posteriores deben afectar nicamente el sobrante que quede despus de
pagados los crditos que hayan obtenido embargos anteriores.

Las acciones integrativas del patrimonio: enunciacin y nocin de cada una de ellas: la
accin directa y la accin subrogatoria. Otras acciones.

Cuando el deudor se encuentra insolvente o sometido a la accin de sus acreedores, puede


intentar eludir la accin de stos mediante la enajenacin de sus bienes, real o ficticia, y
despreocuparse de la percepcin de sus crditos.
Para evitar el efecto daoso que tales conductas producen a los acreedores, se organizan tres
acciones que estudiamos a continuacin.

a) Accin subrogatoria: es concedida a cualquier acreedor para que sustituya a su deudor


en las acciones judiciales tendientes a la percepcin de los crditos o reconocimiento de
otros derechos patrimoniales de que ste fuere titular.

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As, si el deudor es comprador de un inmueble en virtud de u n boleto de compraventa y no


ejerce la accin de escrituracin, puede ser subrogado por su acreedor en el ejercicio de la
misma.
Esta accin est reconocida en el derecho de fondo por el artculo 1196 y reglamentada por el
Cdigo Procesal (arts. 111 a 114); y su estudio pormenorizado corresponde al curso de
derecho de las obligaciones.

b) Accin de simulacin: Si el deudor ha enajenado ficticiamente sus bienes para evitar la


accin de sus acreedores, cualquiera de stos puede promover la accin de simulacin
destinada a anular el acto simulado.

c) Accin revocatoria: La ley considera actos hechos en fraude a los acreedores aquellos
actos de enajenacin que provocan o agravan la insolvencia (arts. 339 a 342), por lo que
cualquier acreedor quirografario de fecha anterior al negocio jurdico de que se trate, puede
promover la accin destinada a que ese acto sea declarado inoponible a l.

e) Accin Directa: Es la que compete al acreedor, lo que un tercero debe a su deudor, hasta
el importe del propio crdito.
El acreedor la ejerce por derecho propio y en su exclusivo beneficio. Tiene carcter
excepcional, es de interpretacin restrictiva, y solo procede en los casos expresamente
previstos por ley.

La ejecucin colectiva: nocin. En el supuesto de insolvencia del deudor (impotencia del


patrimonio para hacer frente a las obligaciones que lo gravan), se procede a la ejecucin de
todos sus bienes en beneficio de todos los acreedores en un pie de igualdad salvadas las
excepciones legales a esta regla de igualdad lo que se hace dentro del procedimiento de la
quiebra.

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UNIDAD XIII
LA CAUSA
Pto. 1) HECHO JURIDICO: CONCEPTO:( Art.257) hecho jurdico es el acontecimiento que,
conforme al ordenamiento jurdico, produce el nacimiento, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas.

ANALISIS DE LA DEFINICION LEGAL DE HECHO JURIDICO: tenemos 2 posturas:


- Postura restringida: acontecimiento producido en el mundo exterior,
- Postura amplia: acontecimiento que produzca efectos jurdicos (cualquiera fuese su rbita).

HECHO JURIDICO Y SUPUESTO JURIDICO: Supuesto jurdico: el hecho previsto en la


norma.
- Hecho jurdico: la concrecin del hecho previsto en la norma.
(Ej: en el Art. 1124, el supuesto jurdico es ser propietario de un animal que cause dao, el
hecho jurdico es
que el animal cause dao y la consecuencia jurdica es responder por los daos).

EFECTOS DE LOS HECHOS: SU AUTONOMIA RESPECTO DE LA VOLUNTAD Y


DISTINCION CON EL ACTO JURIDICO:
ADQUISICIN: es la conjuncin de un derecho en un sujeto
Adquisicin rbitas de los hechos:
- Originaria:Aquella que no reconoce antecedentes
Ej: apropiacin: apropiarse de una cosa carente de dueo o abandonada por el dueo
- Derivada:Aquella que reconoce antecedentes en otra persona y que se transmite a otra
(llamada sucesor)
En esta adquisicin juega el principio nemo plus iuris (Art. 3270) segn el cual: nadie puede
transmitir un derecho mejor ni ms amplio de cmo lo tiene.
a) (Ej: Juan le vende a Pedro un terreno)
b) (Ej: Juan le vende a Pedro la mitad de un terreno y Pedro se constituye en copropietario)
Total (traslativa)
Parcial (constitutiva)

MODIFICACION:
subjetiva: Aquella que recae sobre el sujeto. (Ej: la adquisicin derivada parcial)
- objetiva: Aquella que recae sobre el objeto
a) Se refiere a la cantidad
- Mayor (+): Art. 2588
- Menor (-): Arts. 876 y 877 (caso de remisin de la deuda)
b) Se refiere a la calidad o naturaleza de la cosa
(Ej: subrogacin: cuando una cosa ocupa el lugar de otra cosa)

TRANSFERENCIA: no hay transferencia sin adquisicin y no hay adquisicin sin


transferencia.

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EXTINCIN: es la disolucin de la conjuncin de un derecho en un sujeto.


- extincin de un derecho: Se da cuando el derecho se extingue para su titular y no puede ser
transmitido a
otro.
(Ej: ser propietario de un cuadro y ste se quema).
- prdida de un derecho: Se da cuando el derecho se extingue para su titular, pero puede ser
transmitido a
otro.

SIMPLE ACTO JURIDICO: CONCEPTO: (Art.258)El simple acto lcito es la accin voluntaria
no prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas.

ACTO JURIDICO: CONCEPTO: (Art.259) acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene
por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.

ACTO VOLUNTARIO: (Art.260) El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento,


intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.
ACTO INVOLUNTARIO: Art.260) Los actos voluntarios son aquellos realizados con
discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior

ACTOS LICITOS: Son aquellos que no estn prohibidos por la ley

ACTOS ILICITOS:Los actos ilcitos son aquellos prohibidos por la ley; es decir, son
conductas antijurdicas daosas imputables a su autor, que obligan a reparar los daos que
guarden adecuada relacin de causalidad con dichas conductas.

2) ACTOS VOLUNTARIOS: CONCEPTO:(Art.260)Los actos voluntarios son aquellos


realizados con discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.

ELEMENTOS DEL ACTO VOLUNTARIO: DISTINCION: Los elementos pueden ser internos:
discernimiento, intencin y libertad y puede ser externo: declaracin de voluntad.

LOS ELEMENTOS INTERNOS: EL DISCERNIMIENTO: CONCEPTO Y SISTEMAS PARA


SU DETERMINACION: El Cdigo Civil no define al discernimiento, ya que lo considera como
una aptitud humana natural (que se puede o no tener). Por ello, afirmamos que: El
discernimiento es la comprensin del significado y de las consecuencias del acto.
Los sistemas para su determinacin son:
- Sistema flexible (proveniente del derecho francs): presume el discernimiento atendiendo al
sujeto en particular
(apreciacin subjetiva).
- Sistema rgido (proveniente del derecho alemn): presume el discernimiento atendiendo a la
edad y a la salud
mental (apreciacin objetiva)

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BREVE REFERENCIA A LA NORMATIVA DEL CODIGO CIVIL ARGENTINO: se refiere al


Libro ll, Seccin ll

EL DISCERNIMIENTO EN EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION:


Que a partir de los 10 aos las personas tienen discernimiento para los actos ilcitos,
Que a partir de los 14 aos las personas tienen discernimiento para los actos lcitos,
Que la demencia priva del discernimiento.

CAUSAS OBSTATIVAS AL DISCERNIMIENTO: ENUNCIACION:


1- La minoridad( la solucin legal, carcter de la presuncin )
2- La enfermedad mental (sujetos y actos comprendidos, la cuestin de los intervalos
lucidos)
3- La privacin accidental de la razn( el principio general, el caso de los actos ilcitos)

LA MINORIDAD: LA SOLUCION LEGAL:Nuestro Cdigo Civil ha adoptado el sistema rgido,


determinando (en el Art. 921):
- Que a partir de los 10 aos las personas tienen discernimiento para los actos ilcitos
- Que a partir de los 14 aos las personas tienen discernimiento para los actos lcitos

CARCTER DE LA PRESUNCION: Hay que aclarar que: La presuncin legal (positiva o


negativa) es ABSOLUTA, es decir, no admite prueba en contrario

LA PRIVACION DE LA RAZON: SUJETOS Y ACTOS COMPRENDIDOS:El principio general


dice: se considera ejecutados sin discernimiento a los actos practicados por aquellos que (por
cualquier razn) estuvieren sin uso de razn.
Ello:
- Comprende a los actos humanos inconscientes (Ej.: embriaguez, drogadiccin).
- Pero NO comprende a los actos reflejos (Ej.: fiebre, desmayo); ya que aqu hay hecho
natural (no acto humano).
1- El acto lcito (practicado sin uso de razn) es involuntario.
2- El acto ilcito (practicado sin uso de razn) es involuntario (siempre que la privacin
accidental de la razn haya sido involuntaria).

LA INTENCION (Concepto. Vicios que la afectan; la cuestin de la lesin subjetiva)


La intencin es la adecuada correspondencia entre el propsito querido y el fin logrado.

VICIOS QUE LA AFECTAN:


- Error que nace por causa propia (falta de conocimiento o conocimiento insuficiente).
- Dolo Error que nace por causa ajena (error provocado).
- Segn el Art. 922 las causas obstativas a la intencin son: error o ignorancia y fuerza o
intimidacin. Sin embargo, esto es errneo, ya que la fuerza o intimidacin es causa obstativa
a la libertad.
Cifuentes sostiene que LA LESIN SUBJETIVA (Art. 954) es causa obstativa a la intencin.
Sin embargo, sostenemos que la lesin subjetiva es un vicio del acto jurdico que para
declarar la nulidad del acto requiere:
- Que el sujeto perjudicado haya obrado con necesidad, ligereza o inexperiencia,

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- Que el sujeto beneficiado haya explotado esa situacin de inferioridad para obtener ventajas
patrimoniales, evidentemente desproporcionadas y sin justificacin.

LA LIBERTAD (CONCEPTO Y VICIO QUE LA AFECTAN. RESTRICCIONES LEGTIMAS A


LA LIBERTAD: CASOS)
La libertad es la posibilidad de elegir sin coaccin externa. Vicio que la afecta o causa
obstativa a la libertad Violencia: Fuerza (Art. 936) Intimidacin.
El principio general dice: quien obra constreido por la ley, no obra involuntariamente. Por
ello, algunas restricciones legtimas a la libertad son:
- Art. 910: se refiere a las restricciones voluntarias (aquellas surgidas de un contrato) o
impuestas por la ley (como
el caso del Art. 1324).
- Art. 911: se refiere al acto ilcito que perjudica al agente.
- Art. 912: se refiere al alieni iuris que se daa a s mismo.

EL ELEMENTO EXTERNO DEL ACTO VOLUNTARIO: Ningn hecho tendr el carcter de


voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste.

LA MANIFESTACION DE LA VOLUNTAD: ENUNCIACION DE LAS DISTINTAS FORMAS


DE MANIFESTARLA:
Art. 915: La manifestacin de la voluntad puede ser:DECLARACION FORMAL Y NO
FORMAL: DISTINCION
Formal (916): Aquella cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades
exclusivamente admitidas
como expresin de la voluntad.
No Formal: Aquella cuya eficacia NO depende de la observancia de las formalidades
exclusivamente admitidas
como expresin de la voluntad.
L
A DECLARACION EXPRESA: SUS MEDIOS
Expresa o Positiva (917): aquella:
- Manifestada: Verbalmente,
- Por escrito,
- por signos inequvocos.
- Destinada a ser comunicada a terceros.
La declaracin expresa puede ser manifestada por 3 medios:
- Expresin verbal u oral: posee la inseguridad de su prueba.
- Expresin por escrito: posee la seguridad de su prueba (ya que se trata de un documento o
de un instrumento).
- Expresin por signos inequvocos: es decir, la actitud del sujeto refleja su voluntad interna
(Ej.: levantar la mano
en la votacin).

LA MANIFESTACION TACITA: SU CONFIGURACION Y LMITES


- Tcita (918): Aquella presumida por la ley y NO destinada a ser comunicada a terceros
(Ej.: la ley presume que quin vende u bien de la herencia, la acepta). La declaracin tacita

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se configura por aquellos actos presumidos por la ley y que NO estn destinados a ser
comunicados a terceros. La declaracin tacita tiene 2 lmites:
- Que la ley no exija una declaracin expresa,
- Que no exista una protesta o una declaracin expresa contraria.
El silencio como manifestacin de la voluntad (Regla general y excepciones; el silencio
en el derecho
mercantil)
- Regla general (segn el Art. 919) dice: El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin,
NO es considerado
como una manifestacin de voluntad.
- Excepciones legales (segn el Art. 919) son:
- Cuando la ley impone una manifestacin.
(Ej.: cuando en un juicio se llama al demandado a reconocer su firma).
- Cuando existe obligacin de explicarse en virtud de las relaciones de familia.
(Ej.: nacimiento de un hijo o denuncia de embarazo de la mujer).
- Cuando existe obligacin de explicarse en virtud de las relaciones precedentes.
(Ej.: si durante 20 aos compro productos navideos al mismo proveedor, el pedido efectuado
y no contestado se
considera aceptado). Hay que aclarar que el silencio es manifestacin de voluntad en el
mbito jurdico cuando las partes del contrato as lo han estipulado.
El silencio es manifestacin de voluntad (en el DERECHO MERCANTIL) en los siguientes
casos:
- Art. 73 Cdigo de Comercio (sobre rendicin de cuentas): quin recibe una cuenta y deja
transcurrir 1 mes sin
hacerle observaciones, se presume que reconoce implcitamente la exactitud de la cuenta.
- Art. 474 Cdigo de Comercio (sobre compraventa mercantil): el comprador que no reclama
factura dentro de los
10 das siguientes a la entrega y al recibo, se presumen cuentas liquidadas.
- Ley de seguros (17418): el asegurado debe dar la informacin sobre el pedido de seguros:
No de seguro y si el asegurador no se pronuncia en 30 das, se presume su aceptacin

3) ACTOS ILICITOS: NOCION: Los actos ilcitos son aquellos prohibidos por la ley; es decir,
son conductas antijurdicas daosas imputables a su autor, que obligan a reparar los daos
que guarden adecuada relacin de causalidad con dichas conductas.

LA RESPONSABILIDAD CIVIL: FUNCION PREVENTIVA Y FUNCION RESARCITORIA:


Relacin entre dos sujetos y que se resuelve en una obligacin de reparar. La persona que
comete el delito tiene la obligacin de reparar el dao que cometi. (a travs de un
resarcimiento)

PRESUPUESTO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL: ENUNCIACION:


A-La autora. B- La antijuricidad. C-El dao. D-El factor de la atribucin o la imputabilidad. E-
La relacin de causalidad

LA AUTORIA: Existe acto humano y autora siempre que la accin emane de una persona
(autor).

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Por ello, NO son actos humanos y NO generan responsabilidad civil:


- Los actos reflejos,
- Los actos producidos por una fuerza irresistible.

LA ANTIJURICIDAD: CONCEPTO Y MARCO NORMATIVO: Antijurdica es la conducta


transgresora de una norma jurdica que prohbe daar.
El marco normativo de la antijuridicidad es:
Art. 1066: determina:
- Que un acto voluntario ser ilcito cuando sea prohibido por las leyes ordinarias, municipales
o reglamentos de polica.
- Y que un acto ilcito tendr sancin o pena cuando exista una disposicin de la ley que lo
determine. Por ello afirmamos que: el Art. 1066 se refiere a las leyes materiales.
- Art. 1074: determina: Toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un
perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la
obligacin de cumplir el hecho omitido.
- Art. 1109: determina: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia
ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio.
Leyes: Formales: Materiales:
Aquellas dictadas por la autoridad competente
Aquellas dictadas por el Congreso Nacional o por las Legislaturas Provinciales y mediante un
proceso.
Especfica: Genrica
Resulta de la violacin a una norma
Resulta de la violacin al ordenamiento jurdico

EL DAO: NOCION Y REQUISITOS DEL DAO RESARCIBLE:


La definicin legal de dao (que se encuentra en el Art. 1068) se reduce al dao econmico.
Por ello afirmamos que: Dao es un perjuicio a intereses patrimoniales (dao econmico) y
no patrimoniales
(dao moral).
Para que el dao sea resarcible se exige:
- Debe ser cierto: (Es decir, debe tratarse de dao actual o de dao futuro).
- Debe ser personal del accionante: (Es decir, nadie puede exigir indemnizacin por el dao
sufrido por otro)
- Debe lesionar un derecho o un inters legitimo
- Debe subsistir (al tiempo de accionar por su reparacin): (Este requisito es rechazado por
muchos autores)

EL FACTOR DE ATRIBUCION: NOCION Y SISTEMAS DE ATRIBUCION: La conducta


antijurdica y daosa debe ser imputable o atribuible al sujeto para exigir su reparacin.
1- Subjetivo o factores subjetivos de atribucin (Criterios para la apreciacin de la culpa).
2- Objetivo o factores objetivos de atribucin (Razones y fundamentos del sistema;
presupuesto de su operatividad)
Subjetivo: La obligacin de resarcir el dao surge de un reproche moral al sujeto
(responsabilidad por culpa).
Los factores subjetivos de atribucin son:

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- El dolo (Arts. 521, 1072 y 1076): accin dolosa es la actuada a sabiendas y con intencin de
daar. Aqu se
configura el delito.
- La culpa (Art. 512): accin culposa es la omisin de las diligencias que exige la naturaleza
de la obligacin y que
corresponden a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Aqu se configura el
cuasidelito.
- en concreto: Compara la conducta del sujeto y la conducta que efectivamente debi haber
seguido (de acuerdo a
las circunstancias).
- en abstracto: Compara la conducta del sujeto y un modelo o patrn ideal.

Objetivo
- La obligacin de resarcir el dao surge de la ley (responsabilidad por el riesgo creado).
- Los factores objetivos de atribucin surgen porque se advierte que haba responsabilidad sin
culpa, como en el
empleo de mquinas. Ello encuentra su fundamento en la proteccin a la vctima del dao.
Los factores objetivos de atribucin son:
- El abuso del derecho (Art. 1071),
- La equidad (Art. 907),
- El exceso de la normal tolerancia entre vecinos (Art. 2618),
- La garanta,
- El riesgo.
- Para que los factores objetivos de atribucin tengan operatividad deben estar previstos
(expresamente) en la ley.

DELITOS Y CUASIDELITOS: DISTINCION CONCEPTUAL:


Delitos: Hechos ilcitos actuados con dolo. Responsabilidad mayor (econmica y moral), existe
solidaridad entre sus autores.
Cuasidelito: Hechos ilcitos actuados con culpa. Responsabilidad menor (econmica), no
existe solidaridad entre sus autores.

VALORACION DE CONDUCTA: ARTCULO 1725.Cuanto mayor sea el deber de obrar con


prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor es la diligencia exigible a lagente y la
valoracin de la previsibilidad de las consecuencias. Cuando existe una confianza especial, se
debe tener en cuenta la naturaleza del acto y las condiciones particulares de las partes Para
valorar la conducta no se toma en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una
persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las
partes. En estos casos, se estima el grado de responsabilidad, por la condicin especial del
agente.
LA RELACION DE CAUSALIDAD: NOCION Y FUNCION DE ESTE PRESUPUESTO: La
relacin de causalidad es la adecuada relacin de causa-efecto que existe entre la conducta
antijurdica y el resultado daoso.
La relacin de causalidad cumple 2 funciones:
- Establece una relacin entre la conducta y el dao (lo cual permite atribuir la autora),
- Y mide la extensin de la reparacin.

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LA IMPUTACION DE LAS CONSECUESCIAS Y TIPOS DE CONSECUENCIAS:


La imputacin de las consecuencias determina las consecuencias:
- Reprochables al autor,
- Relevantes jurdicamente.
Teora de la Reparacin Jurdica
- Relacin de causalidad proyectada sin lmites.
- Se responde por todas las consecuencias desencadenadas por el hecho.
Teora de la Reparacin Justa
- Relacin de causalidad proyectada con lmites (El lmite es lo previsible).
- Se responde por las consecuencias que se pudieron prever.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION


Nuestro Cdigo Civil ha adoptado la Teora de la Reparacin Justa, por ello:
- Art. 902: afirma la diligencia de prever es la medida de responder
- inmediatas: Aquellas que acostumbran a suceder, segn el curso natural y ordinario de las
cosas.
(Ej.: si el propietario del ganado deja la tranquera abierta, la consecuencia inmediata es la
dispersin del ganado).
- mediatas: Aquellas que resultan de la conexin de un hecho con un acontecimiento
distinto.
(Ej.: si el propietario del ganado deja la tranquera abierta y el ganado se dispersa, la
consecuencia mediata es el
dao provocado por el ganado en el terreno vecino).
Hecho originario Acontecimiento distinto Consecuencia
- casuales: Aquellas consecuencias mediatas que no pueden preverse.
(Ej.: si el propietario del ganado deja la tranquera abierta, el ganado se dispersa y provoca
dao en el terreno
vecino, la consecuencia casual es el deterioro econmico del propietario del terreno que no
puede enviar a su hijo
a la facultad).
- remotas: Aquellas que no guardan nexo de causalidad entre el hecho y la consecuencia.
Imputabilidad de las consecuencias
- Inmediatas Son imputables al autor del hecho.
- Mediatas Son imputables al autor del hecho:
- Cuando las hubiera previsto
- Cuando (empleando la debida atencin y conocimiento) las hubiera podido prever.
- Causales Son imputables al autor del hecho:
- Cuando debieron resultar segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho.
Remotas Son imputables al autor del hecho:
- Cuando el hecho ilcito y las consecuencias tienen un nexo ADECUADO de causalidad
(Estodiferencia a la Teora de la Reparacin Integral y Justa, ya que el nexo de causalidad
debe ser adecuado).

4.) HECHOS INVOLUNTARIOS: CONCEPTO

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Los hechos involuntarios son aquellos realizados sin discernimiento, intencin o libertad (Art.
900).
La regla general: su alcance respecto a la imputabilidad; las excepciones
- Regla general (Art. 900): Los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento, intencin o
libertad, no
producen por s obligacin alguna.
Es decir, los hechos involuntarios:
- NO producen efectos negativos (obligaciones).
- pero SI producen efectos positivos (derechos que pueda ejercer la persona).
La excepcin a la regla general se da cuando surgen derechos que favorecen a la persona
(Ej: se le vende un
terreno infrtil a un demente y luego el terreno aumenta su valor porque el gobierno decide
construir una ruta).
Algunos autores consideran como excepciones:
- El enriquecimiento sin causa (Art. 907, 1 parte).
Sin embargo, no es una excepcin a la regla general, es solo una fuente de obligacin.
- La responsabilidad del representante (Art. 908).
Sin embargo, no es una excepcin a la regla general, es solo un principio general.
- El caso de indemnizacin por equidad (Art. 907, 2 parte).
Sin embargo, no es una excepcin a la regla general, es solo un principio general.
El enriquecimiento sin causa (La solucin legal y su fundamento)
- Art. 907 (1 parte): La responsabilidad del autor de un hecho involuntario ilcito se limita a la
medida de su
enriquecimiento.
La responsabilidad del representante (Fundamento)
- Art. 908: El representante legal responde por el hecho involuntario ilcito producido por el
sujeto carente de
discernimiento.
- El representante se libera de responsabilidad cuando las consecuencias son inevitables e
imprevisibles.
Para que proceda la accin de la vctima, el hecho:
- Debe ser ilcito,
- Debe haber causado un dao indemnizadle

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UNIDAD XIV
EL ACTO JURDICO: LA CUESTION TERMINOLOGICA. LA DEFINICION LEGAL

ARTCULO 259.- Acto Jurdico. Es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.

Constituye una herramienta legal para que los particulares puedan constituir relaciones o
situaciones jurdicas.

EL ACTO JURDICO Y SUS CARACTERES

1- Es un hecho humano. Es el carcter de mayor generalidad, que lo opone a los hechos


jurdicos naturales o externos.

2- Es un acto voluntario. Esta vertebrado en la nocin de la voluntad, razn por la cual el


sujeto que celebra un acto formalmente jurdico, sin discernimiento, sin intencin, sin
libertad, puede impugnarlo por desentenderse de sus efectos propios. La eficacia del acto
jurdico deriva de la voluntad que lo crea y la ley que establece un efecto.

3- Es un acto lcito. La razn del agente debe subordinarse a la ley, a la moral y a las
buenas costumbres para no incurrir en la sancin de nulidad del acto realizado, que slo
sera formal, pero no substancialmente jurdico. Aqu se presenta una conexin con las
teoras de las nulidades, ya que el acto de objeto ilcito carece de validez. Pero en el caso
anterior la sancin de nulidad acta a favor del agente, como, medida de proteccin, por lo
que slo puede ser aducida por l (nulidad relativa,), en este otro la sancin reacciona
contra el autor del acto que no se somete a la ley, apunto tal que la nulidad puede ser
invocada por todos menos por el mismo agente (nulidad absoluta).

4- Tiene un fin jurdico. El acto jurdico tiene un fin especficamente jurdico, la


adquisicin, la modificacin o extincin de una relacin o situacin jurdica. Esta es la nota
caracterstica exclusiva del acto jurdico, su rasgo distintivo y propio.

Los 3 primeros caracteres son comunes a los actos jurdicos como as tambin a simples
actos. El 4to constituye una nota especfica de los actos jurdicos que sirve para
distinguirlos de los simples actos lcitos (ej sembrar o construir) que si bien pueden producir
efectos jurdicos, no es su fin inmediato.

LOS SIMPLES ACTOS LCITOS: MARCO LEGAL, DISTINCIN CON LOS ACTOS
JURDICOS

ARTCULO 258.- Simple Acto Lcito. Es la accin voluntaria no prohibida por la ley, de la
que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas.

Ambos son hechos jurdicos humanos, voluntarios y lcitos. La diferencia radica en que los
Actos Jurdicos tienen como fin inmediato producir efectos jurdicos, como por ejemplo,
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comprar; y los simples Actos Lcitos, si bien pueden producir efectos jurdicos, no tienen
como fin inmediato hacerlo. Por ejemplo: sembrar en un campo puede producir efectos
jurdicos si dicho campo fuese ajeno, ya que se le podr exigir a su propietario la restitucin
de los gastos del cultivo, pero cuando se trata de un campo propio en principio no genera
efecto jurdico.

EL ACTO JURDICO Y LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

Es un principio jurdico de acuerdo con el cual se tiene la facultad de realizar o no


determinados actos jurdicos y de realizarlos, en su caso con la forma y en la extensin que
las partes consideran convenientes.

En sentido muy general se entiende por Autonoma Privada el poder de


autodeterminacin de la persona es aquel poder complejo reconocido a la persona para el
ejercicio de las facultades, sea dentro del mbito de libertad que le pertenece como
individuo.

Si bien es cierto que la voluntad desde el punto de vista de la filosofa suele definrsele
como la facultad de querer, como la potencia del espritu dirigida hacia un fin, desde el
punto de vista del derecho, se define como la expresin del querer de un sujeto o de varios
dirigidos a la realizacin de un determinado acto jurdico.

En las fuentes romanas la significacin de las palabras voluntad se identificaba con las
palabras consenso, animus, y affectus.

La Autonoma Privada es considerada como la capacidad de los sujetos de autorregular


sus relaciones en la forma que lo desee.

La libertad de la persona no puede quedar reducida al extremo de limitarse a decidir si lleva


a cabo o no el supuesto de hecho contemplado en las normas jurdicas. Al menos en las
relaciones entre particulares, resulta necesario reconocer a las personas mbitos de
libertades superiores, que les permitan no slo decidir si realizan o no determinado acto,
sino poder determinar las consecuencias del mismo, conforme al propio acuerdo o pacto
conseguido con otra persona o segn la propia voluntad del actuante.

El reconocimiento de la autonoma privada supone que las relaciones entre particulares se


encuentran sometidas no slo a las normas jurdicas en sentido estricto (ley, costumbre y
principios generales) sino tambin a las propias reglas creadas por los particulares.

Por ello el artculo 1197 del CC estableca que las convenciones hechas en los contratos
forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Esto esta
actualmente contemplado en el ARTCULO 959 del CCC.- Efecto Vinculante. Todo
contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las partes. Su contenido slo puede ser
modificado o extinguido por acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prev

ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO

Son aquellas condiciones esenciales para que el acto jurdico exista, y que ante la falta de
uno de ellos provoca la inexistencia misma del acto: Sujeto Objeto Forma - Causa
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EL SUJETO: CONCEPTO DE PARTE. PARTE Y OTORGANTE

Sujeto es el auto del acto o persona de quien emana el mismo.

Ante todo es importante determinar que el acto jurdico para ser vlido debe ser otorgado
por persona capaz de cambiar el estado de su derecho (artculo 1040 CC), es decir que el
sujeto debe ser capaz de ejercicio y adems tener la capacidad especfica para el acto
jurdico que pretende realizar.

Es necesario poner de relieve alguna diferenciacin existente entre los sujetos de la


relacin jurdica: las partes, los otorgantes y los representantes, con el fin de aproximarnos
a una precisin terminolgica que pueda despejar algunas confusiones corrientes.

a) PARTES: Segn la concesin del acto jurdico, tiene por objeto adquirir, modificar o
extinguir relaciones o situaciones jurdicas. Este efecto dinmico del acto recae sobre las
partes, quienes ejercen una prerrogativa legal, al ser consideradas como titulares de los
derechos en juego; podr ejercer dicho derecho subjetivo en forma personal o bien por
medio de representantes, pero los efectos jurdicos del acto se imputarn a ellos (ej: en una
compraventa son partes el vendedor y el comprador)

b) OTORGANTES: Podr coincidir la calidad de parte y otorgante del acto, como


ordinariamente ocurre; sin embargo, pueden ser los otorgantes quienes actan en el acto
jurdico, suscribiendo o transmitiendo el derecho en juego, pero carecen de todo inters
jurdico directo en el mismo, por ejemplo los apoderados. En estos casos las
consecuencias jurdicas de los actos se imputarn a las partes y el otorgante aparece como
un tercero en la relacin jurdica entablada.

EL REPRESENTANTE: CONCEPTO, CLASES Y ACTOS QUE PUEDEN OTORGAR

Los representantes no actan como partes, sino en lugar de ellas, las substituyen en la
realizacin del acto, pero las consecuencias jurdicas se imputarn a las partes.

La representacin podr ser (ARTICULO 358 CCC)

Forzosa, tambin denominada legal cuando la ley establece la obligatoriedad de ella (ej:
ARTICULO 26 CCC La persona menor de edad ejerce sus derechos a travs de sus
representantes legales.)

Voluntaria, cuando resulta de un acto jurdico. La representacin voluntaria comprende


slo los actos que el representado puede otorgar por s mismo. Los lmites de la
representacin, su extincin, y las instrucciones que el representado dio a su
representante, son oponibles a terceros si stos han tomado conocimiento de tales
circunstancias, o debieron conocerlas obrando con cuidado y previsin. El apoderamiento
debe ser otorgado en la forma prescripta para el acto que el representante debe realizar.
(ARTCULOS 362 Y 363 CCC)

Orgnica, cuando resulta del estatuto de una persona jurdica

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El representante podr ejercer todos los actos lcitos, adquisiciones, modificaciones o


extinciones de los derechos que le corresponden a las partes, salvo los actos de ltima
voluntad y el cumplimiento de las obligaciones que recaen sobre la persona misma.

EL OBJETO:

Es el hecho o la cosa sobre la cual recae el acto jurdico. El objeto de los actos jurdicos,
deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese
prohibido que sean objeto de algn acto jurdico.

BREVE REFERENCIA A LA NORMATIVA DEL CC ARGENTINO

El CC exige respecto del objeto requisitos negativos, sealando cuales son las cosas y los
hechos que no pueden construir el objeto de los actos jurdicos.

En esta materia rige el principio de raz constitucional (conforme art. 19 CN 2 Parte)


segn el cual la determinacin del objeto del acto jurdico es asunto entregado a la libertad
de los particulares

Esa enunciacin negativa est efectuada en el art. 953 del CC estn en el comercio cosas
que por un motivo no se hubiese prohibido que sean objeto de un acto jurdico

Art. 953 el objeto de los actos jurdicos, deben ser cosas que estn en el comercio, o que
por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico.

Art. 2336 CC. Todas las cosas que estn en el comercio. Son aquellas cuya enajenacin
no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica.

En segundo trmino el art 953 alude a las cosas que por un motivo especial no se hubiese
prohibido que sean objeto de algn acto jurdico.

Al rgimen del acto le basta con la prohibicin contenida en el art. 1044 que declara nulo el
acto jurdico cuando fuese prohibido el objeto principal del acto. Ej: las cosas ajenas no
pueden ser objeto de la compra venta (art 1329)

LA REGULACION DEL OBJETO EN EL CCC

ARTICULO 279.- Objeto. El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible o
prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden pblico o lesivo
de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que por un
motivo especial se haya prohibido que lo sea.

Regula que son objeto de los actos jurdicos los hechos, los cuales deben reunir ciertos
requisitos:

Que no sean imposibles material (pintar un cuadro con el corazn) o jurdicamente (prendar
un inmueble).

Que no sean ilcitos o prohibidos por la ley (formar una sociedad para cometer delitos).

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Que no sean contrarios a las buenas costumbres (ofrecer dinero a una persona para
golpear a otra).

Que no se opongan a la libertad de accin o de conciencia (compromiso para habitar en un


lugar determinado).

Que no perjudiquen derechos de un tercero (enajenar bienes en fraude a los acreedores).

LA POSIBILDAD DE LA CONVALIDACION

ARTCULO 280.- Convalidacin. El acto jurdico sujeto a plazo o condicin suspensiva es


vlido, aunque el objeto haya sido inicialmente imposible, si deviene posible antes del
vencimiento del plazo o del cumplimiento de la condicin.

Solo se podr convalidar en el caso de que al momento del cumplimiento de la modalidad a


la que est sujeta el acto el objeto se haya transformado en uno vlido, caso contrario el
acto jurdico se considera nulo desde su celebracin.

LA CAUSA: SU CUESTIONAMIENTO COMO ELEMENTO DEL ACTO JURDICO. LAS


ACEPCIONES DE LA PALABRA

Constituye la causa un elemento del acto jurdico?

La doctrina clsica francesa ensea que la causa es un elemento esencial del acto jurdico,
entendiendo por tal el fin que ha determinado el autor o a las partes a celebrar el acto. Para
apreciar la teora de la causa es menester conocer la terminologa usada por los autores,
los cuales distinguen

la causa final, es el propsito o la finalidad perseguida por las partes para llevar a cabo el
acto (en un negocio de compraventa ser la obtencin de la propiedad de una cosa para el
comprador, y a su vez la disponibilidad del precio para el vendedor).

la causa motivo o motivos individuales del acto, es el mvil concreto para la celebracin
del acto (para el comprador de una casa puede ser la necesidad de habitar en ella)

la causa eficiente o fuente de la cual proviene la obligacin es el origen o fuente de la


obligacin o del acto jurdico (contrato, hecho ilcito, la ley, etc.)

Segn la concepcin clsica, slo la causa final es la que debe estimarse como elemento
del acto jurdico, pues la causa impulsiva (motivos), que pertenece al fuero interno, queda
al margen del derecho, y la causa eficiente es solo el instrumento donde est plasmado el
acto.

La teora clsica, que remonta a Domat, estudia la causa final en tres tipos diferentes de
contratos. En los sinalagmticos (bilaterales, donde la causa seria las contraprestaciones),
los unilaterales y los gratuitos (el nimo de realizar una liberalidad).

La doctrina moderna la ubica en el mbito de la voluntad, junto con el consentimiento,


como un elemento subjetivo del acto jurdico, pero la causa no es lo mismo que el

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consentimiento, pues ste tiene importancia solo en la etapa de la formacin del acto,
mientras que la causa subsiste durante toda la etapa funcional. Es uno de los grandes
avances de esta teora pues la cusa como elemento que subsiste durante todo el
cumplimiento del acto, permite fundar instituciones como el pacto comisorio, la excepcin
de incumplimiento contractual, la previsin, etc.

La causa no se debe confundir con el objeto, pues en los contratos bilaterales, la causa es
la voluntad de obtener el cumplimiento de la prestacin debida por la otra parte. De all que
la causa falta no solo cuando la obligacin no nace, sino tambin cuando la otra parte no
cumple. Entonces el objeto es el hecho o la cosa sobre la cual versa el acto, mientras que
la causa es la finalidad tenida en mira por las partes para ejecutar el acto.

Contra esta tesis se levanto es 1826, el prof. Ernst niega que la causa final sea un
elemento constitutivo del acto jurdico, y sostiene que ella se confunde con el objeto en los
contratos bilaterales, y con el consentimiento en los contratos gratuitos.

LA CAUSA EN EL CCC.

ARTICULO 281.- Causa. Es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha
sido determinante de la voluntad. Tambin integran la causa, los motivos exteriorizados
cuando sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si
son esenciales para ambas partes.

El CCC toma el concepto de causa fin como el propsito que lleva a las partes a realizar el
acto jurdico determinado. Pero es importante resaltar que tambin tiene importancia la
causa motivo siempre que hayan sido expresados e incorporados expresamente en el acto
que se est celebrando, o tcitamente cuando sean importantes para ambas partes.

PRESUNCION DE CAUSA

ARTCULO 282.- Presuncin de Causa. Aunque la causa no est expresada en el acto se


presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es vlido aunque la causa
expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera.

ACTO ABSTRACTO

ARTCULO 283.- Acto Abstracto. La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son


discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo
autorice.

Se denomina as a los actos que son vlidos con prescindencia de la finalidad que hayan
tenido las partes al efectuarlos. Reciben esa denominacin porque para apreciar su eficacia
slo se toma en cuenta lo externo del acto, haciendo abstraccin del elemento intencional
del mismo. En consecuencia, las fallas internas de que pueda adolecer un acto abstracto
no perjudican a los terceros que hayan confiado en la regularidad de su apariencia.
Empero, con respecto a las partes no hay abstraccin porque esta calificacin slo se

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determina en resguardo de la seguridad jurdica, de los terceros de buena fe en quienes


inciden los efectos de relaciones jurdicas, a las que ellos han permanecido ajenos.

Son de creacin legal, los particulares no pueden crear otros actos abstractos diferentes a
los que la ley ha establecido.

Ej: un acto abstracto es un cheque, como ttulo al portador. Entra en circulacin comercial
sin expresar la causa y es eficaz respecto de terceros con prescindencia de la efectiva
causa de su creacin. Los actos abstractos garantizan la libre circulacin de capitales.

LA FORMA COMO ELEMENTO DEL ACTO JURDICO: NOCIN

Es el medio por el cual la persona manifiesta exteriormente su voluntad con relacin al


objeto. Es la manera como se relaciona el sujeto con el objeto, o sea, la exteriorizacin de
la voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin jurdico
propuesto.

No debe confundirse con la forma legal, es decir con el conjunto de prescripciones que la
ley establece respecto a las formalidades que deben observarse en un acto jurdico.

CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS

Actos Positivos y Negativos

Los actos Jurdicos, son positivos o negativos, segn que sea necesaria la realizacin u
omisin de un acto, para que un derecho comience o acabe.

Ej: un Contrato de Compra Venta es un Acto Positivo porque requiere la entrega de la


cosa para que comience el dominio.

El pacto celebrado para que no se eleve, una pared arriba de cierta altura es un Acto
Negativo, porque el derecho del beneficiario requiere abstencin del obligado.

Actos Unilaterales y Bilaterales

Los actos jurdicos son Unilaterales, cuando basta para formarlos la voluntad de una
sola persona, como el testamento.

Son Bilaterales, cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms personas. Ej.


El matrimonio.

Esta clasificacin no debe confundirse con la similar de contratos que aun cuando utiliza la
misma nomenclatura tiene un fundamento enteramente diferente.

La clasificacin de los actos jurdicos, se basa en el nmero de voluntades que entran en la


formacin del acto, en cambio, la clasificacin de los contratos toma en cuenta el nmero
de partes obligadas.

Acto entre Vivos y de ltima Voluntad.

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Los actos jurdicos cuya eficacia no depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad
emana, se llaman en ste cdigo actos entre vivos, como son los contratos.

Cuando no deben producir efectos, sino despus del fallecimiento de aquellos de cuya
voluntad emanan, se denominan disposiciones de ltima voluntad, como son los
testamentos.

La diferencia entre unos y otros actos radica en el comienzo de su existencia

Comenzar la existencia de los actos entre vivos, el da en que fuesen elaborados, y si


dependiesen para su validez de la forma instrumental, o de otra exclusivamente declarada,
desde el da de la fecha de los respectivos instrumentos.

La existencia de las disposiciones de ltima voluntad comenzar el da en que fallecieren


los respectivos disponentes, o en que la ley presumiese que hubiesen fallecido.

Actos Patrimoniales y Extrapatrimoniales

Actos Patrimoniales: Son aquellos que tienen un contenido econmico. Ej. El contrato de
edicin, de sociedad, etc. Actos Extra patrimoniales: Son los que se refieren a Derechos
y obligaciones insusceptibles de apreciacin pecuniaria ej. El reconocimiento, filiacin, la
adopcin, el matrimonio. Etc.

Actos de Administracin y de Disposicin.

Los Actos de Administracin: Tienden a la conservacin y explotacin del patrimonio Ej.


La explotacin de un establecimiento rural, la reparacin de un edificio para mantenerlo en
buen estado, la percepcin de alquileres, etc.

Los Actos de Disposicin: Es el que introduce una modificacin substancial en el


patrimonio. Ej: la venta del establecimiento rural, del negocio o del edificio antes aludido, ya
por que realiza la gestin patrimonial.

Actos Onerosos y Gratuitos.

Actos Onerosos: Confieren alguna ventaja a alguna de las partes que a su vez queda
obligada a satisfacer determinada contraprestacin ej: compra venta, la locacin, el
prstamo.

Actos Gratuitos: Son los que benefician a una de las partes intervinientes, sin que ella
quede obligada a contraprestacin alguna ej: donacin, institucin de heredero, el legado,
etc.

Actos Principales y Accesorios

Los Actos Principales: Son aquellos cuya existencia no depende de la asistencia de otro
acto. Ej el pacto de retroventa, la hipoteca, respectivamente.

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Los Actos Accesorios: son aquellos que dependen de la existencia de otro acto, uno
principal, del cual sigue su suerte. Ej: Si el acto principal es invlido tambin lo es el acto
accesorio, pero no a la inversa.

Actos Puros y Simples, y Modales

Los Actos Puros y Simples: son los que presentan slo los elementos esenciales del
acto, a saber el sujeto, el objeto, la causa y la forma.

Actos Modales: son los que presentan adems ciertos accidentes que postergan la
ejecucin del acto (plazo), o inciden en la existencia de los de a que l se refiere
(condicin), o imponen obligaciones anexas a la adquisicin de algn derecho (cargo).

Actos Formales y No Formales

Los actos Formales: son aquellos en los cuales su validez depende del cumplimiento de
las formalidades establecidas por ley. A su vez pueden ser:

Formales Solemnes: cuando la omisin de la forma legal provoca la nulidad del acto y lo
destituye de cualquier efecto civil, ej: un testamento.

Formales No Solemnes: los cuales tambin son nulos pero pueden producir efectos
diferente, ej: los actos de transmisin de derechos reales que deben hacerse por escritura
pblica, si se omite la escritura son nulos, pero valen como contrato en el que las partes se
obligan a hacer escritura pblica, es decir, que dan lugar a la conversin del acto).

Los No Formales: se dan cuando su validez es independiente de la forma de celebracin y


las partes pueden usar las formas que juzguen convenientes.

EFECTOS DEL ACTO JURDICO

Efecto Subjetivo de los Actos Jurdicos.

El Principio.

Los actos jurdicos producen efectos con relacin a las partes que en ellos intervienen y no
respecto de los extraos.

El CC establece un principio general en el art. 1195 por el cual los efectos de los contratos
se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales a no ser que
las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que resultase lo
contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato o de su
naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros. Por lo dems, El
Principio es propicio para explicar conceptos de importancia y aplicacin frecuentsima es
el derecho como son los de parte, representante, sucesor y tercero.

LAS PARTES: CONCEPTO.

Parte de un Acto Jurdico, es la persona que por medio del acto, a cuya formacin
concurre, ejerce una prerrogativa jurdica propia. Ej: en el contrato de compra venta son
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partes el vendedor y el comprador. Esta nocin permite distinguir a las partes, de otras
personas que pudieran haber intervenido en la formalizacin del acto jco. (Escribano,
testigos o los representantes de las partes). En cuanto al escribano y los testigos porque
ellos intervienen no en el acto jco, sino en su instrumentacin.

REPRESENTANTES: CONCEPTO. ANTECEDENTES HISTRICOS. CLASES

Representante de alguien en un acto jco, es la persona que en virtud de una autorizacin


legal o convencional, acta en nombre de otra, ejerciendo prerrogativas jcas. De stas, lo
cual significa, que si el contrato de compraventa se celebra por medio de representantes,
no son stos quienes venden o compran, sino los representados por cuya cuenta obran.

Evolucin histrica

El fenmeno de la representacin, supone una cierta finura jca. Los pueblos de cultura
rudimentaria no conciben que el acto obrado por una persona pueda serle imputado a otra.
A este respecto se sigui en Roma una evolucin interesante, hasta llegar a la elaboracin
de la teora de la representacin, como en la actualidad

Clases:

Segn el origen de la autorizacin para actuar en nombre de otro, los representantes se


dividen en legales, voluntarios y orgnicos.

Son representantes legales aquellos que designa la ley, ej. Los padres respecto de los hijos
menores, los tutores respecto de los pupilos, los curadores respecto de los dementes
interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito.

Son voluntarios los designados por los propios representados. Tales son los mandatarios.

Son orgnicos cuando resulta del estatuto de una persona jurdica.

Teora de la Representacin. Requisitos y Actos Susceptibles de Representacin

Segn el art. 358 CCC pueden ser celebrados mediante Representacin todos los actos
lticos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, o extincin de derechos.
(Regla general)

Excepcin:

1- Por lo pronto el mismo art 358 CCC nos aclara que la representacin no se extiende a
los actos en que la ley exige que sean otorgados por el titular del derecho. El testamento es
un acto personalsimo que emana slo de la voluntad del testados carcter inconciliable
con la posibilidad de encomendar a alguien su otorgamiento.

2- las funciones prevista en el derecho de familia contienen un cmulo de atribuciones


sobre la persona, y los bienes de otro, no en beneficio del titular, sino en amparo de los
incapaces o en inters del ncleo familiar, De aqu que no se consienta la delegacin a
favor de un extrao del conjunto de facultades correspondiente al contralor
conyugal, la patria potestad, la tutela, y la cratela, si bien es viable el otorgamiento de
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un mandato especial para la celebracin de un acto jurdico aislado relativo a esas


instituciones. Ej. Mandato para inscribir al hijo en un cierto colegio, mandato para otorgar la
conformidad marital respecto de algn acto determinado del cnyuge que lo requiera, etc.

Sucesores Universales, Concepto, Principios y Excepciones

Se encuentran en principio en igual situacin de quienes pueden suceder.

Contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el


difunto era propietario y acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no
son transmisibles por sucesin. Esta paridad de situacin existente entre las partes y sus
sucesores universales no es, con todo, absurda y admite las siguientes excepciones.

Excepciones

1. Derechos y obligaciones inherentes a la persona. Provenientes de algn acto jco, no se


transmiten a los sucesores universales, ya porque la naturaleza del acto no lo consiente ej.
Los Derechos maritales derivados del matrimonio, los alimentos, la reventa vitalicia etc., ya
por que existe una disposicin expresa de la ley que veda la transmisin por que los
derechos de usufructo, uso y habitacin.

Son obligaciones inherentes a la Persona, las que no pueden concebirse


independientemente de las partes que han formado el acto, ya por la naturaleza de ste o
por una disposicin de la ley.

2. Tampoco se transmite a los sucesores las Obligaciones intransmisibles en razn de una


clusula contractual. Es decir que no obstante ser una obligacin transmisible por
naturaleza, pu8eden las partes convertirla en intransmisible, por tratarse de una cuestin
sometida a la libre determinacin de los particulares. Ms an, ni siquiera es necesario que
la convencin sea expresa en tal sentido, bastando que surja claramente del contrato.

Sucesores Singulares.

Son terceros y por lo tanto no se ven alcanzados.

Los sucesores singulares, a la inversa de los sucesores universales, no se ven


alcanzados, en principio por los efectos de los actos jurdicos realizados por sus
respectivos autores, es que respecto de esos actos ellos son terceros y los contratos no
pueden imponerse a terceros ni invocarse por ellos.

Por lo pronto los sucesores singulares se ven beneficiados o perjudicados por los actos
jurdicos cumplidos por su autor, si ellos constituyen un antecedente del derecho
transmitido. Por lo gral el autor del derecho lo ha adquirido a su vez de otro, de manera que
el ltimo titular es un sucesor singular inmediato o mediato de los titulares anteriores, y en
tal carcter sufre la influencia de los actos jurdicos precedentes relativos al derecho cuyo
ttulo se le ha transmitido con misma causa. Con tosas las ventajas y desventajas
pertenecientes a su titulo

Los Terceros, Concepto y Tipos.

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En el derecho utiliza la palabra Terceros para designar a toda persona ajena a algo, sea
una obligacin, una convencin, una relajacin jurdica, etc.

Es que se supone que la obligacin, convencin, relacin, etc., se forma entre dos
personas, respecto de las cuales cualquier otra es una tercera persona.

Con relacin al acto jurdico, los terceros son las personas extraas al acto, es decir, que
no han concurrido a su formacin, ni son sucesores universales de las partes, quienes son
asimilados a ella.

Entre los terceros cabe distinguir por los matices que presenta su situacin respecto del
principio que se examina, los sucesores singulares de las partes, los acreedores
quirografarios de ellas y los terceros propiamente dichos (penitus extranei).

Con relacin al acto jurdico los terceros son las personas extraas a l, es decir, que no
han concurrido a si formacin, ni son sucesores universales de las partes.

Sucesores singulares: no se ven alcanzados, en principio, por los efectos de los actos
jurdicos realizados por sus respectivos autores. Es que respecto de esos actos, ellos son
terceros debiendo recordarse que los efectos de los contratos no los pueden perjudicar, y
no pueden adems oponerse contra terceros, ni ser invocados por ellos.

Terceros propiamente dichos: son aquellos que no tiene con las personas que han
celebrado el acto ninguna relacin obligatoria. Estas personas no pueden, normalmente,
ser tocadas por los efectos de los actos jurdicos en los cuales no han participado.

Acreedores quirografarios: son los que carecen de toda preferencia. Son terceros
respecto de los actos de su deudor, y como tales ninguna intervencin pueden pretender
respecto de la actividad de este. Salvo en el caso de fraude o simulacin por medio de la
accin pauliana o de simulacin.

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UNIDAD XV
LAS MODALIDADES DEL ACTO JURDICO: CONCEPTO, NATURALEZA, CLASES E
INCIDENCIA GRAL DE CADA UNA DE ELLAS

Las Modalidades del Acto Jurdico: son ciertos elementos accidentales que modifican
los efectos normales del acto ya tomando incierta la existencia de dichos efectos
(condicin), ya limitando en el tiempo esos efectos (plazo), ya limitando la ventaja
econmica del beneficiario de un acto de liberalidad (cargo).

Se les denomina Accidental, porque pueden existir o no; su existencia depende de que
las partes, sin estar obligadas, los haya aadido el acto jurdico.

Se les denomina tambin "Autolimitaciones de la Voluntad" por cuanto las partes al


adicionar estos elementos al acto que celebran, restringen los efectos que en otro caso
tendra su voluntad.

Tambin se les conoce como "Elementos Accesorios". La condicin y el plazo son


accidentales o accesorios en cuanto son extraos a la estructura del acto, pero una vez
que las partes, en ejercicio de su autonoma privada, lo aaden al acto que celebran, dejan
de ser extraos, para devenir en elementos que tienen una importancia anloga a la de los
elementos esenciales (requisitos de validez), puesto que de ellos se hace depender la
eficacia del acto, es decir, son requisitos de eficacia del acto.

Los Requisitos de Eficacia o Modalidades del Acto jurdico pueden ser legales o
voluntarios.

Las modalidades Legales, no son elementos accesorios o accidentales, sino que tienen
que concurrir necesariamente para que el acto sea eficaz. El plazo puede ser impuestos
por la Ley, por ejemplo, el ARTICULO 1131 CCC establece que el contrato de compra
venta de bien futuro est sujeto a la condicin suspensiva de que el bien llegue a tener
existencia. La condicin y el plazo legales son elementos esenciales del acto jurdico, uno
elementos accidentales.

Las modalidades Voluntarias, son elementos accesorios o accidentales, no se precisa de


su concurrencia para que el acto produzca sus efectos, salvo que las partes lo hayan
dispuesto as para un acto concreto.

Al acto jurdico al cual se le ha aadido una modalidad se le denomina "Acto Modal", que
se contrapone al "acto jurdico puro" (purum), libre de modalidades.

Las modalidades no se pueden aadir a todo tipo de actos jurdicos, pues hay actos que
por razones de intereses superiores, de estabilidad, seguridad, o morales son
esencialmente, puros, y de eficacia inmediata y definitiva. Son actos que se quieren
puramente o no se quieren, como, por ejemplo, el matrimonio.

LA CONDICION: CONCEPTO, CARACTERES Y FORMA

Es la clusula por la cual se subordina la adquisicin o extincin de un derecho a la


realizacin de un hecho incierto y futuro.

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La Condicin, es el evento futuro e incierto (natural o humano), establecido


arbitrariamente por la voluntad del agente (conditio facti), de cuya verificacin se hace
depender el surgimiento (condicin suspensiva) o la cesacin (condicin resolutoria) de la
eficacia de un acto jurdico. ARTICULO 343 CCC

Para que el hecho pueda configurar una condicin debe ser:

Incierto: es decir contingente, que puede o no llegar a suceder. Esta caracterstica


distingue a la condicin del plazo, el cual tambin es futuro pero cierto, porque va a
suceder pero no se sabe cundo. Si la condicin a la que se refiere el acontecimiento
suceder ciertamente no importa una verdadera condicin, ni suspende la obligacin, y
solo difiere a la exigibilidad del acto.

Futuro: el hecho previsto, al cual se supedita la adquisicin o extincin del derecho debe
ser fututo. Esto asegura la incertidumbre objetiva de la condicin.

Incoercible: no es susceptible de compulsin por medio de una accin judicial. Si lo fuera,


no sera condicin sino cargo. No se puede forzar el cumplimiento de la condicin.

CLASIFICACIN

Condiciones Suspensivas y Resolutorias

La Condicin Suspensiva o Inicial: Es aquella de la cual depende la eficacia del acto; en


otras palabras, los efectos del acto quedan supeditados a la realizacin del hecho previsto
como condicin. Ejemplo, te dono mi automvil si te recibes de abogado.

Condicin Resolutoria: Es cuando el acto produce normalmente los efectos que le son
propios, pero cesa de producirlos si se verifica la condicin. Ejemplo, te concedo el uso de
mi departamento mientras no tenga otro hijo. El derecho existe pero se pierde cuando se
produce el hecho condicionante.

Condiciones Causales, Potestativas y Mixtas

Esta clasificacin se hace en base al tipo de evento que sirve como causa eficiente de la
condicin.

La Condicin Casual: es cuando la verificacin del evento depende de la pura casualidad


o de la voluntad de un tercero (si no hay sequa; si tu abuelo vive hasta cien aos; si tu hijo
llega a ser abogado).

La Condicin Potestativa (condicin facultativa) depende de la voluntad de una de las


partes de la relacin jurdica (te presto mil si quiero; te doy cien si haces testamento a favor
de nombre; vendo mi casa si decido trasladarme a otra ciudad).

Hay que distinguir la Condicin Potestativa Propia de la Puramente Potestativa.

La Potestativa Propia, hace referencia un "hecho voluntario, cuyo cumplimiento, sin


poder considerarse como una condicin casual presente algn inters apreciable para el
agente que incline su voluntad en un trmino o en otro; hay una voluntad actual, aunque
condicionada, de adquirir el derecho o de asumir la obligacin (ejemplo, te compro el vino
si me gusta).

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La Condicin Puramente Potestativa, consiste en la pura voluntad del sujeto, en su


mero arbitrio, ms all de cualquier juego de intereses y de conveniencia; no hay una
voluntad actual de adquirir el derecho o de asumir la obligacin (ejemplo si considero que
es justo o razonable) o de un evento voluntario del todo irrelevante que pueda ejecutar u
omitir sin ninguna consecuencia para l, por ejemplo te vendo mi casa a condicin que
decida venderla.

El deudor no est obligado sino cuando lo quiera, quedando el acreedor a merced del
arbitrio de aqul, razn por la que el acto jurdico sujeto a condicin meramente potestativa
es nula.

La Condicin Mixta, es cuando su cumplimiento depende en parte de la voluntad de uno


de los interesados y en parle de factores extraos (Te dono cien pesos si viajas a Roma,
cosa que no depende solamente de tu deseo de viajar)

se debe tener en cuenta que las condiciones causales y mixtas con vlidas, en cambio las
puramente potestativas no lo son.

Condiciones Positivas y Negativas

La condicin puede ser positiva o negativa segn que el evento puesto como condicin
comporte o no una modificacin de la realidad existente.

La Condicin Positiva, consiste en que se verifique un hecho que modifique el estado


actual de la realidad, sin importar la forma gramatical en que es expresada (ejemplos: te
doy cien si apruebas todos los cursos, o te doy cien si no te desaprueban en ningn curso).

La Condicin Negativa, consiste en que no se verifique un hecho, de tal modo que no


cambie el estado actual de la realidad (ejemplos: te dono este bien si Juan no contrae
matrimonio).

Para la condicin negativa se puede establecer un lmite dentro del cual debe producirse
su cumplimiento, pero si tal lmite no se ha previsto, se considera cumplida cuando ya no
es posible que se produzca la modificacin del estado de tacto contemplado.

Condiciones Prohibitivas.

ARTICULO 344 CCC- Condiciones Prohibidas. Es nulo el acto sujeto a un hecho


imposible, contrario a la moral y a las buenas costumbres, prohibido por el ordenamiento
jurdico o que depende exclusivamente de la voluntad del obligado.

La condicin de no hacer una cosa imposible no perjudica la validez de la obligacin, si ella


fuera pactada bajo modalidad suspensiva.

Se tienen por no escritas las condiciones que afecten de modo grave las libertades de la
persona, como la de elegir domicilio o religin, o decidir sobre su estado civil.

Las condiciones prohibitivas son las imposibles, contrarias a las buenas costumbres o
ilcitas. Cuando se establecen en el acto jurdico son nulas.

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Hechos Imposibles. Cuando la imposibilidad sea natural (tocar el cielo con las
manos) o jurdica (hipotecar un auto). La imposibilidad del hecho debe apreciarse en
el momento de la celebracin del acto, si sobreviene despus, no ser un supuesto
de condicin imposible sino de frustracin de la condicin.

Hechos Contrarios a las Buenas Costumbres. No es admisible supeditar la


adquisicin de un derecho a la realizacin de un hecho inmoral, ni tenerlo como
presupuesto para la adquisicin de un derecho (te doy $1000 si ejerces la
prostitucin).

Hechos Ilcitos. Son los hechos prohibidos por las leyes. Se diferencian de las
ilegitimas que contemplan hechos lcitos, no obstante el cual la ley impide que se
puedan erigir como condiciones para preservar la a libertad de accin, conciencia y
eleccin de estado de las personas (cambiar o no de religin).

CUMPLIMIENTO DE LA CONDICIN.

Cumplimiento de la Condicin Suspensiva y Resolutoria.

ARTICULO 348 CCC.- Cumplimiento de la Condicin Suspensiva y Resolutoria. El


cumplimiento de la condicin obliga a las partes a entregarse o restituirse, recprocamente,
las prestaciones convenidas, aplicndose los efectos correspondientes a la naturaleza del
acto concertado, a sus fines y objeto.

Si se hubiese determinado el efecto retroactivo de la condicin, el cumplimiento de sta


obliga a la entrega recproca de lo que a las partes habra correspondido al tiempo de la
celebracin del acto. No obstante, subsisten los actos de administracin y los frutos
quedan a favor de la parte que los ha percibido.

Las condiciones deben cumplirse de la manera en que las partes veroslmente quisieron y
entendieron que haban de cumplirse (art 533 CC). La condicin se puede cumplir por
terceros, pero si en el instrumento expresamente se establece que puede ser cumplida por
el obligado debe respetarse la voluntad de las partes. Si no existe clausula al respecto, se
debe tener en cuenta si es una obligacin de dar (puede ser por terceros) o de hacer (solo
puede ser por terceros cuando no tenga importancia alguna la persona del autor del
hecho).

El cumplimiento de la Condicin es indivisible, una condicin parcialmente cumplida da


derecho a exigir el cumplimiento parcial del derecho.

Si se establecen varias condiciones disyuntivas, basta q una de ellas se cumpla para que
la obligacin quede perfecta; pero si las condiciones han sido puestas conjuntamente, si
solo una deja de cumplirse, la obligacin queda sin efecto (art 536 CC)

Puede ocurrir que la condicin no se cumpla realmente tal como estaba expresada, pero
se la tenga por cumplida fictamente cuando las partes a quienes aprovecha el
cumplimiento renuncien voluntariamente; cuando dependiendo de un acto voluntario de un
tercero ste se niegue al acto; o cuando la persona que se hubiere obligado
condicionalmente, impidiera dolosamente el cumplimiento de la obligacin (art 537 y 538
CC).

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No cumplimiento de la Condicin Suspensiva.

ARTICULO 349 CCC.- No Cumplimiento de la Condicin Suspensiva. Si el acto


celebrado bajo condicin suspensiva se hubiese ejecutado antes del cumplimiento de la
condicin, y sta no se cumple, debe restituirse el objeto con sus accesorios pero no los
frutos percibidos.

Inejecucin de la Condicin

ARTICULO 345 CCC.- Inejecucin de la Condicin. El incumplimiento de la condicin no


puede ser invocado por la parte que, de mala fe, impide su realizacin.

EFECTO DE LA CONDICION.

ARTICULO 346 CCC.- Efecto. La condicin no opera retroactivamente, excepto pacto en


contrario.

Mientras la Condicin Suspensiva este pendiente, el acto no produce ningn efecto


(efecto en suspenso). Mientras que la Condicin Resolutoria este pendiente, el acto
produce plenamente todos sus efectos como si fuera puro y simple (extincin de derecho
en suspenso).

Cumplida la condicin suspensiva el acto produce sus efectos retroactivamente como


puros y simples. Cumplida la condicin resolutoria el acto se tiene por no celebrado
debiendo restituirse lo que se hubiera entregado.

Incumplida la condicin suspensiva, la obligacin es considerada como si nunca se hubiera


formado (inexistente). Incumplida la condicin resolutoria, o siendo cierto q no se cumplir,
el derecho subordinado a ella queda irrevocablemente adquirido como si nunca hubiera
habido condicin.

Los frutos, estando pendiente la condicin el acreedor pueden ser puestos en posesin de
ellos. Si no se cumple, debe restituir la cosa con los aumentos que hubiere tenido, pero no
los frutos que hubiere percibido. En la condicin resolutoria, una vez cumplida no se
debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio.

PLAZO: CONCEPTO, ESPECIE.

El plazo, como modalidad es el evento futuro y cierto de cuyo acaecimiento se hace


depender el nacimiento, la exigibilidad o la finalizacin de los efectos del acto jurdico.

Se denomina plazo al lapso de tiempo que media entre la celebracin del acto y el
acontecimiento de un hecho fututo y cierto, al cual se subordina el ejercicio o extincin de
un derecho (a diferencia de la condicin, el hecho si se produce, la incertidumbre est en el
momento en que se producir).

El acto jurdico a plazo es aquel en que la voluntad de las partes quiere que los efectos no
se produzcan o no sean exigibles sino desde o hasta que llegue un acontecimiento futuro y
cierto por ellas fijado.

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En principio todos los actos pueden someterse a plazo, salvo que por cuestiones de orden
moral la ley prohba algn caso (ej: la declaracin de los contrayentes de que se tomarn
por esposos no puede ser sometida a trmino).

Plazo Legal: es el que surge de la ley (generalmente fijados en los Cdigos de


Procedimiento)

Plazo Judicial: es el que est fijado en la sentencia, a menos que se trate de un plazo
incierto establecido en el acto jco, y el juez se limite a fijar la fecha, en tal caso el
magistrado no hace sino su labor de intrprete de la voluntad de las partes, y el plazo debe
reputarse voluntario.

Plazo Voluntario: cuando ha sido establecido por los otorgantes del acto. Es el nico que
car dentro del concepto de las modalidades del acto jco.

Plazo Expreso: es el que ha sido consignado en el acto jco.

Plazo Tcito: es el que no ha sido consignado en el acto jco, pero cuya existencia resulta
implcita. As ocurre con todo derecho no satisfecho en el propio acto y en el que tampoco
se dice cundo ser exigible, lo que implica que a algn plazo se difiera su exigibilidad.

Plazo Suspensivo: El plazo suspensivo es cuando se suspende el nacimiento o la


exigencia de todos o de algunos de los efectos del acto jurdico hasta la llegada de un
determinado momento o fecha. Por ejemplo, se celebra un contrato de arrendamiento el
seis de junio, precisando que el contrato tendr efecto a partir del veintiocho de julio.

Plazo Resolutorio: El plazo resolutorio o final o extintivo o dies ad quem consiste en una
fecha a partir de la cual los efectos del acto cesan de producirse. Limita en el tiempo la
eficacia del acto; el transcurso del tiempo indicado hace cesar la eficacia del acto. Por
ejemplo, un contrato de arrendamiento celebrado por el plazo de dos aos, dejar de tener
eficacia al vencimiento del segundo ao desde su perfeccionamiento.

Plazo Cierto: Es cierto cuando se sabe con precisin la fecha en que debe ocurrir el
vencimiento del plazo, por ejemplo, la obligacin de pagar una cantidad de dinero el da 28
de julio prximo.

Plazo Incierto: El plazo es incierto cuando no se sabe en qu momento ocurrir el


acontecimiento previsto como lmite final. Es cierto que el evento puesto como plazo
ocurrir, pero es incierto el momento en que tendr lugar, por ejemplo, el da en que muera
Ticio.

EL BENEFICIARIO.

ARTICULO 351 CCC.- Beneficiario del Plazo. El plazo se presume establecido en


beneficio del obligado a cumplir o a restituir a su vencimiento, a no ser que, por la
naturaleza del acto, o por otras circunstancias, resulte que ha sido previsto a favor del
acreedor o de ambas partes.

PAGO ANTICIPADO

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ARTICULO 352 CCC.- Pago Anticipado. El obligado que cumple o restituye antes del
plazo no puede repetir lo pagado.

CADUCIDAD DEL PLAZO.

ARTICULO 353 CCC.- Caducidad del Plazo. El obligado a cumplir no puede invocar la
pendencia del plazo si se ha declarado su quiebra, si disminuye por acto propio las
seguridades otorgadas al acreedor para el cumplimiento de la obligacin, o si no ha
constituido las garantas prometidas, entre otros supuestos relevantes. La apertura del
concurso del obligado al pago no hace caducar el plazo, sin perjuicio del derecho del
acreedor a verificar su crdito, y a todas las consecuencias previstas en la legislacin
concursal.

CARGO: CONCEPTO, ESPECIES

Es una obligacin accesoria u excepcional que se impone al adquiriente de un derecho (ej:


el legado con el cargo de mantener a ciertos parientes del testador).

Es una obligacin que grava a una de las partes interesadas, no es un suceso extrao e
impersonal ajeno a la voluntad humana; es por su naturaleza, una obligacin, y por lo
tanto, puede ser coercitivamente exigido su cumplimiento.

Es una obligacin accesoria a la adquisicin de un derecho de tal manera q no es posible


adquirir el derecho sin asumir al propio tiempo la obligacin que el cargo importa.

Es una obligacin excepcional ya que es extraa la naturaleza del acto por el cual se
adquiere el derecho, no deriva ordinariamente del acto jco realizado, sino de la voluntad
del enajenante que establece la vinculacin entre el derecho principal el cargo impuesto.

ARTICULO 354 CCC.- Cargo. Especies. Presuncin. El cargo es una obligacin accesoria
impuesta al adquirente de un derecho. No impide los efectos del acto, excepto que su
cumplimiento se haya previsto como condicin suspensiva, ni los resuelve, excepto que su
cumplimiento se haya estipulado como condicin resolutoria. En caso de duda, se entiende
que tal condicin no existe.

Establece el art una Presuncin a favor del adquiriente del derecho en caso de que exista
duda sobre la imposicin del cargo o no, se considerara como que no existe la condicin
impuesta.

Tiempo del Cumplimiento.

ARTICULO 355 CCC.- Tiempo de cumplimiento. Prescripcin. Al plazo de ejecucin del


cargo se aplica lo dispuesto en los artculos 350 y concordantes (regulacin del plazo).

Desde que se encuentra expedita, la accin por cumplimiento prescribe segn lo


establecido en el artculo 2559.

Transmisibilidad.

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ARTICULO 356 CCC.- Transmisibilidad. El derecho adquirido es transmisible por actos


entre vivos o por causa de muerte y con l se traspasa la obligacin de cumplir el cargo,
excepto que slo pueda ser ejecutado por quien se oblig inicialmente a cumplirlo. Si el
cumplimiento del cargo es inherente a la persona y sta muere sin cumplirlo, la adquisicin
del derecho principal queda sin efecto, volviendo los bienes al titular originario o a sus
herederos. La reversin no afecta a los terceros sino en cuanto pudiese afectarlos la
condicin resolutoria.

Cargo Prohibido.

ARTICULO 357 CCC.- Cargo Prohibido. La estipulacin como cargo en los actos
jurdicos de hechos que no pueden serlo como condicin, se tiene por no escrita, pero no
provoca la nulidad del acto.

Si el hecho no fuera absolutamente imposible pero llegare a serlo despus, sin culpa del
adquiriente la adquisicin del beneficiario subsistir sin cargo alguno.

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UNIDAD XVI
LA FORMA: CARCTER DE ELEMENTO

La Forma: Es uno de los elementos esenciales del acto jurdico, es el modo en que se
relaciona el sujeto con el objeto del acto.

La Forma, es la manera en que se exterioriza la voluntad del sujeto respecto del objeto en
la bsqueda del fin jco propuesto. La voluntad debe exteriorizarse de un modo cualquiera,
debe salir del fuero interno para que se contrete en un acto humano, y para que deje ser
una reserva legal. La mera volicin (voluntad) no manifestada externamente es irrelevante
en el mundo jco, porque el derecho regula relaciones o situaciones entre personas y no el
deseo personal. Sin exteriorizacin de la voluntad del sujeto, no hay acto voluntario sino
propsito mental.

EL FORMALISMO: NOCIN SOBRE SU EVOLUCIN Y ESTADO ACTUAL.

Sistemas antiguos

Cuanto ms primitivo es un sistema jco ms se privilegian las formas en s mismas. As


ocurra en los sistemas antiguos desde el sistema Romano hasta el Germnico.

Durante la primera etapa del derecho romano, las formas exigidas eran muy rigurosas; la
compraventa, por ej, solo poda hacerse por la mancipatio, la stipulatio u la in iure cesio.
Las formas eran smbolos fcticos y formulas sacramentales. El derecho intentaba
impresionar los sentidos; grabar en la mente y espritu de los individuos la celebracin del
acto. La voluntad de las partes careca de relevancia; lo que daba validez al acto era el
cumplimiento de los ritos sacramentales. La forma era la base de la organizacin jca.

En una etapa posterior el derecho romano, el derecho estricto se moriger (se logr una
mayor abstraccin conceptual), con la aparicin de los contratos bona fide, en los que la
simple promesa obligaba a las partes, aunque el acto estuviera desprovisto de las formas
legales adecuadas (en gran medida a las enseanzas del cristianismo). A partir de aqu se
comienza a advertir que lo que realmente vinculaba a las partes no era la forma, sino el
consentimiento prestado.

Otro factor que incidi para que el formalismo ritual se eliminara, fue el nacimiento de las
prcticas comerciales, en las cuales se admitieron prcticas sencillas para cerrar un pacto,
como solo darse la mano.

Desde entonces el derecho de las civilizaciones jurdicamente adelantadas, se caracteriza


por el predominio del principio de libertad de formas que deja a los particulares la eleccin
de los medios de expresin que estiman ms adecuados para la celebracin de los actos
jco.

El Neo formalismo.

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El Formalismo no ha desaparecido del derecho. Por el contrario, en el Cdigo hay


diversos preceptos que lo exigen, como la necesidad de realizar determinados contratos en
escritura pblica, o las formas en el derecho testamentario o el matrimonial.

Tambin ha cobrado nuevo mpetu en la rama del derecho comercial. Pero este nuevo
formalismo se diferencia del primitivo por su finalidad: pretende proteger el inters de
terceros y lograr la seguridad del trfico jco. Son ejemplos de ellos la creacin de nuevos
derechos registrales (marcas, propiedad intelectual), el cheque que slo debe ser
extendido en el formulario bancario.

As, cuando se trata de operaciones sobre inmuebles, en razn de su importancia como


amparo de la familia, se ha querido que los ttulos donde constan los derechos respectivos,
queden exentos de posibles extravos y consiguientes controversias. De ah que para dar
completa seguridad a esos derechos se ha establecido la forma legal de escritura pblica.
Esto tuvo lugar luego de la ley 17711, donde la inscripcin en el registro constituye un
requisito indispensable para la transferencia de derechos reales sobre inmuebles.

Ventajas e Inconvenientes.

Si se hace un balance de las ventajas e inconvenientes del formalismo moderno, se llaga a


un resultado ms bien equilibrado.

Entre las ventajas se puede tener en cuenta:

El empleo de las formas corrientes permite conocer con ms exactitud la naturaleza


del acto.

La exigencia de ciertas formas legales protege a los otorgantes de su propia


ligereza e impremeditacin, como puede ocurrir en un testamento.

El uso de las formas pre constituidas facilita la prueba de la existencia y contenido


del acto

Como medio de publicidad las formas protegen los derechos de terceros en el


momento en que stos pueden conocer la legitimacin de quien se los transmite.

El empleo de las formas usuales favorece la circulacin de los papeles de comercio


con celeridad en el trafico negocial.

Desde el punto de vista fiscal las formas facilitan el cobro de impuestos.

Permiten distinguir rpidamente los actos preparativos de los definitivos (ej: boleto
de compraventa y escritura).

Pero el formalismo no deja de tener sus inconvenientes:

Sujeta a las partes a la incomodidad que para ellas representa el cumplimiento de


las formas.

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Las formas legales son siempre onerosas, pues las partes se ven precisadas a
recurrir a especialistas o funcionarios que detentan el monopolio de la realizacin de
ciertas formalidades (el notario pblico ej)

La exigencia de formalidades legares acarrea el peligro de invalidez en caso de la


inobservancia de las solemnidades establecidas.

Suelen actuar como impedimento que obstaculiza la celeridad de las transacciones


sobre los bienes a que ellas se refieren.

EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE FORMAS

ARTICULO 284 CCC.- Libertad de Formas. Si la ley no designa una forma determinada
para la exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen
conveniente. Las partes pueden convenir una forma ms exigente que la impuesta por la
ley.

El Cdigo se enrola en la tendencia moderna segn la cual la fuerza jurdica de


convenciones emana de la voluntad individual, y no del cumplimiento de formas
sacramentales. Por regla gral, los actos jcos, en derecho privado pueden efectuarse
mediante cualquier forma, excepcionalmente, lo regulara la ley.

El principio ser la libertad de formas, pero no es absoluto, sino que se dan ciertas
excepciones en la celebracin bajo escritura pblica y en instrumento pblico.

Sea que la exigencia de la forma determinada provenga de la ley o de la convencin de


parte, su omisin provoca la nulidad del acto.

FORMA ESENCIAL Y FORMA IMPUESTA.

Forma Esencial, es aquella en que no es concebible el acto sin alguna forma cualquiera
sea sta. Es un elemento indispensable del acto jco.

La forma Legal, es la referida por el codificador, es el conjunto de prescripciones de la ley,


respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jco.
Es la forma determinada en que deben celebrarse algunos actos jcos, bajo pena de
invalidez.

La forma Impuesta, puede emanar de la ley o de la convencin de partes. Si no hay una


forma legalmente ordenada, las partes pueden convertir en obligatoria alguna forma
particular, pero si la ley ha exigido una forma en especial, las partes por su propia voluntad
no pueden restar virtualidad al requisito legal, porque forma parte del orden pblico.

ARTICULO 285 CCC.- Forma Impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por
la ley no queda concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto,
pero vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con la expresada
formalidad, excepto que ella se exija bajo sancin de nulidad.

FORMA Y PRUEBA.

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Son conceptos independientes.

Forma: es el elemento externo del acto jco, cmo deben celebrarse los actos jcos. La
forma es coetnea al acto jco.

La prueba: es el medio, no necesariamente instrumental (confesional, testigos, etc.) por el


cual se demuestra la verdad del hecho de haberse efectuado el acto jco. Es el conjunto de
elementos mediante los cuales puede demostrarse la existencia y contenido del acto jco.
Su funcin es la de representar ante el intelecto y los sentidos del juez, la existencia de un
acto jco pasado.

La prueba puede ser o no contempornea al acto. Pero cuando la prueba se realiza


mediante la presentacin del documento otorgado para formar el acto (ej escritura pbca),
una misma cosa el instrumento- es el elemento externo del acto o forma y el medio de
prueba.

FORMA PROBATORIA Y FORMA SOLEMNE

Las formas legales, es tos es, las exigencias de la ley respecto del modo como deben
celebrarse ciertos actos jcos, se suelen distinguir en 2 grupos:

Ad probationem: son instituidas para facilitar la prueba del acto. Su inobservancia


no trae aparejada la nulidad del acto, sino que debe ser probado por otro medio de
prueba para que tenga validez.

ARTICULO 1020 CCC.- Prueba de los contratos formales. Los contratos en los
cuales la formalidad es requerida a los fines probatorios pueden ser probados por
otros medios, inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de
haber sido cumplida la formalidad o si existe principio de prueba instrumental, o
comienzo de ejecucin.

Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que emane de


la otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosmil
la existencia del contrato.

Si el requisito formal es solo ad probationem, aunque no se haya cumplido con el


mismo el acto jco es vlido, y l falta de elemento probatorio puede suplirse por
cualquier otro medio de prueba.

Ad solemnitatem: son establecidas con rigor categrico, de manera que si no se


cumplen, la ley considera que el acto no ha quedado formado para producir su
efecto propio (ej: la donacin de una cosa mueble debe ser hecha en escritura
pblica, sino no hay donacin, por lo tanto el donatario no tiene accin para exigir la
cosa Artculo 1552 CCC)

Las formas ad solemnitatem hacen a la validez del acto, y no pueden ser probadas
ni validas por otros medios de prueba.

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Ante la duda debe considerarse que es forma probatoria, puesto que su falta de
observancia ocasiona un perjuicio menor que si fuera forma solemne, cuya
inobservancia acarrea la nulidad del acto.

EXPRESION ESCRITA.

ARTICULO 286 CCC.- Expresin Escrita. Puede tener lugar por instrumentos pblicos, o
por instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que
determinada instrumentacin sea impuesta. Puede hacerse constar en cualquier soporte,
siempre que su contenido sea representado con texto inteligible, aunque su lectura exija
medios tcnicos.

DOCUMENTO E INSTRUMENTO.

El Instrumento como elemento de forma, no debe confundirse con el acto jurdico en el


instrumentado. De esta distincin se sigue que, no obstante la nulidad del instrumento,
puede ser vlido el acto jco instrumentado; igualmente puede ser vlido el instrumento (por
no tener vicio alguno) y nulo el acto instrumentado. Pero si el acto depende para su validez
de la forma instrumental, siendo nulo el instrumento donde consta, es consiguientemente
nulo el acto instrumentado (nulidad refleja).

INSTRUMENTO PBLICO.
CONCEPTO: Es aquel que, cumpliendo determinadas formalidades prescriptas por la ley,
es otorgado por ante un oficial pblico a quien el ordenamiento jurdico confiere la calidad
de fedatario pblico. La ley reconoce a estos instrumentos autenticidad "per - se", sin
necesidad de recurrir a otro medio de prueba.

ENUMERACIN LEGAL.
ARTICULO 289 CCC.- Enunciacin. Son instrumentos pblicos:

a) las escrituras pblicas y sus copias o testimonios;

b) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pblicos con los
requisitos que establecen las leyes;

c) los ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisin.

REQUISITOS.

ARTICULO 290 CCC.- Requisitos del instrumento pblico. Son requisitos de validez del
instrumento pblico:

a) la actuacin del oficial pblico en los lmites de sus atribuciones y de su competencia


territorial, excepto que el lugar sea generalmente tenido como comprendido en ella;

b) las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus representantes; si

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alguno de ellos no firma por s mismo o a ruego, el instrumento carece de validez para
todos.

El oficial pblico que acta en el acto debe tener capacidad de derecho, es decir, tener la
aptitud o habilidad para otorgar instrumentos pblicos, la cual proviene de la investidura
que corresponde a su cargo, cuyo nombramiento es hecho por la autoridad pblica
competente. Es decir, el oficial pblico debe estar autorizado para otorgar vlidamente los
instrumentos pblico que corresponden a su funcin.

As mismo, el instrumento pblico para ser vlido debe ser autorizado por un oficial
competente. La competencia del oficial pblico se refiere a un doble aspecto: material
(cuando obra en los lmites de sus atribuciones, respecto de la naturaleza del acto); y
territorial (cuando se extiende dentro del territorio que se ha estimado para el ejercicio de
sus funciones).

PROHIBICIONES

ARTICULO 291 CCC.- Prohibiciones. Es de ningn valor el instrumento autorizado por un


funcionario pblico en asunto en que l, su cnyuge, su conviviente, o un pariente suyo
dentro del cuarto grado o segundo de afinidad, sean personalmente interesados.

PRESUPUESTOS

ARTICULO 292 CCC.- Presupuestos. Es presupuesto para la validez del instrumento que
el oficial pblico se encuentre efectivamente en funciones. Sin embargo, son vlidos los
actos instrumentados y autorizados por l antes de la notificacin de la suspensin o
cesacin de sus funciones hechos conforme a la ley o reglamento que regula la funcin de
que se trata.

Dentro de los lmites de la buena fe, la falta de los requisitos necesarios para su
nombramiento e investidura no afecta al acto ni al instrumento si la persona interviniente
ejerce efectivamente un cargo existente y acta bajo la apariencia de legitimidad del ttulo.

COMPETENCIA

ARTICULO 293 CCC.- Competencia. Los instrumentos pblicos extendidos de acuerdo


con lo que establece este Cdigo gozan de entera fe y producen idnticos efectos en todo
el territorio de la Repblica, cualquiera sea la jurisdiccin donde se hayan otorgado.

DEFECTO DE FORMA

ARTICULO 294 CCC.- Defectos de forma. Carece de validez el instrumento pblico que
tenga enmiendas, agregados, borraduras, entrelneas y alteraciones en partes esenciales,
si no estn salvadas antes de las firmas requeridas.

El instrumento que no tenga la forma debida vale como instrumento privado si est firmado
por las partes.

Los instrumentos pblicos son nulos si carecen de alguno de los requisitos de validez o si
no se han contemplado las formas legales exigidas

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TESTIGOS INHABILES

ARTICULO 295 CCC.- Testigos inhbiles. No pueden ser testigos en instrumentos


pblicos:

a) las personas incapaces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide ser
testigo en instrumentos pblicos;

b) los que no saben firmar;

c) los dependientes del oficial pblico;

d) el cnyuge, el conviviente y los parientes del oficial pblico, dentro del cuarto grado y
segundo de afinidad;

El error comn sobre la idoneidad de los testigos salva la eficacia de los instrumentos en
que han intervenido.

La falta o incapacidad de los testigos en el instrumento que los requiere determina la


nulidad del instrumento, y la inobservancia de esa solemnidad acarrea la nulidad del
instrumento deficiente.

EFICACIA PROBATORIA

ARTICULO 296 CCC.- Eficacia probatoria. El instrumento pblico hace plena fe:

a) en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que el oficial
pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta que sea declarado falso en juicio
civil o criminal;

b) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones, disposiciones, pagos,


reconocimientos y enunciaciones de hechos directamente relacionados con el objeto
principal del acto instrumentado, hasta que se produzca prueba en contrario.

El instrumento pblico goza de la presuncin de autenticidad que merece la actuacin de


oficial pblico interviniente, abonada con su firma y sellos.

El instrumento pblico se prueba por s mismo y el que desee impugnarlo deber cargar
con la difcil prueba de falsedad.

INCOLUMIDAD FORMAL

ARTICULO 297 CCC.-. Incolumidad Formal. Los testigos de un instrumento pblico y el


oficial pblico que lo autoriz no pueden contradecir, variar ni alterar su contenido, si no
alegan que testificaron u otorgaron el acto siendo vctimas de dolo o violencia.

CONTRADOCUMENTO

ARTICULO 298 CCC.- Contradocumento. El contradocumento particular que altera lo


expresado en un instrumento pblico puede invocarse por las partes, pero es inoponible
respecto a terceros interesados de buena fe.

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ESCRITURA PBLICA

ARTICULO 299 CCC.- Escritura pblica. Definicin. La escritura pblica es el instrumento


matriz extendido en el protocolo de un escribano pblico o de otro funcionario autorizado
para ejercer las mismas funciones, que contienen uno o ms actos jurdicos. La copia o
testimonio de las escrituras pblicas que expiden los escribanos es instrumento pblico y
hace plena fe como la escritura matriz. Si hay alguna variacin entre sta y la copia o
testimonio, se debe estar al contenido de la escritura matriz.

EL PROTOCOLO.

Es el libro de registro que llevan los escribanos, en el que se agregan por orden de fecha
las distintas escrituras matrices, en la forma establecida por la ley especial.

ARTICULO 300 CCC.- Protocolo. El protocolo se forma con los folios habilitados para el
uso de cada registro, numerados correlativamente en cada ao calendario, y con los
documentos que se incorporan por exigencia legal o a requerimiento de las partes del acto.
Corresponde a la ley local reglamentar lo relativo a las caractersticas de los folios, su
expedicin, as como los dems recaudos relativos al protocolo, forma y modo de su
coleccin en volmenes o legajos, su conservacin y archivo.

ESCRITURA MATRIZ Y COPIAS.

Reciben este nombre las escrituras originales agregadas al libro de protocolo.


Paralelamente, se llama primera copia, aquella que el escribano entrega a las partes al
cierre del acto; denominndose segunda copia toda otra que fuera requerida con
posterioridad a la celebracin del mismo. Tales copias reciben el nombre de testimonios.

REQUISITOS.

ARTICULO 301 CCC.- Requisitos. El escribano debe recibir por s mismo las
declaraciones de los comparecientes, sean las partes, sus representantes, testigos,
cnyuges u otros intervinientes. Debe calificar los presupuestos y elementos del acto, y
configurarlo tcnicamente. Las escrituras pblicas, que deben extenderse en un nico acto,
pueden ser manuscritas o mecanografiadas, pudiendo utilizarse mecanismos electrnicos
de procesamiento de textos, siempre que en definitiva la redaccin resulte estampada en el
soporte exigido por las reglamentaciones, con caracteres fcilmente legibles. En los casos
de pluralidad de otorgantes en los que no haya entrega de dinero, valores o cosas en
presencia del notario, los interesados pueden suscribir la escritura en distintas horas del
mismo da de su otorgamiento. Este procedimiento puede utilizarse siempre que no se
modifique el texto definitivo al tiempo de la primera firma.

ARTICULO 302 CCC.- Idioma. La escritura pblica debe hacerse en idioma nacional. Si
alguno de los otorgantes declara ignorarlo, la escritura debe redactarse conforme a una
minuta firmada, que debe ser expresada en idioma nacional por traductor pblico, y si no lo
hay, por intrprete que el escribano acepte. Ambos instrumentos deben quedar agregados
al protocolo.

Los otorgantes pueden requerir al notario la protocolizacin de un instrumento original en


idioma extranjero, siempre que conste de traduccin efectuada por traductor pblico, o
intrprete que aqul acepte. En tal caso, con el testimonio de la escritura, el escribano

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debe entregar copia certificada de ese instrumento en el idioma en que est redactado.

ARTICULO 303 CCC.- Abreviaturas y Nmeros. No se deben dejar espacios en blanco,


ni utilizar abreviaturas, o iniciales, excepto que estas dos ltimas consten en los
documentos que se transcriben, se trate de constancias de otros documentos agregados o
sean signos o abreviaturas cientficas o socialmente admitidas con sentido unvoco.
Pueden usarse nmeros, excepto para las cantidades que se entregan en presencia del
escribano y otras cantidades o datos que corresponden a elementos esenciales del acto
jurdico.

ARTICULO 304 CCC.- Otorgante con Discapacidad auditiva. Si alguna de las personas
otorgantes del acto tiene discapacidad auditiva, deben intervenir dos testigos que puedan
dar cuenta del conocimiento y comprensin del acto por la persona otorgante. Si es
alfabeta, adems, la escritura debe hacerse de conformidad a una minuta firmada por ella
y el escribano debe dar fe de ese hecho. La minuta debe quedar protocolizada.

CONTENIDO DE LA ESCRITURA PUBLICA

ARTICULO 305 CCC.- Contenido. La escritura debe contener:

a) lugar y fecha de su otorgamiento; si cualquiera de las partes lo requiere o el escribano lo


considera conveniente, la hora en que se firma el instrumento;

b) los nombres, apellidos, documento de identidad, domicilio real y especial si lo hubiera,


fecha de nacimiento y estado de familia de los otorgantes; si se trata de personas casadas,
se debe consignar tambin si lo son en primeras o posteriores nupcias y el nombre del
cnyuge, si resulta relevante en atencin a la naturaleza del acto; si el otorgante es una
persona jurdica, se debe dejar constancia de su denominacin completa, domicilio social y
datos de inscripcin de su constitucin si corresponde;

c) la naturaleza del acto y la individualizacin de los bienes que constituyen su objeto;

d) la constancia instrumental de la lectura que el escribano debe hacer en el acto del


otorgamiento de la escritura;

e) las enmiendas, testados, borraduras, entrelneas, u otras modificaciones efectuadas al


instrumento en partes esenciales, que deben ser realizadas de puo y letra del escribano y
antes de la firma;

f) la firma de los otorgantes, del escribano y de los testigos si los hubiera; si alguno de los
otorgantes no sabe o no puede firmar, debe hacerlo en su nombre otra persona; debe
hacerse constar la manifestacin sobre la causa del impedimento y la impresin digital del
otorgante.

JUSTIFICACION DE IDENTIDAD DE LOS COMPARECIENTES

ARTICULO 306 CCC.- Justificacin de Identidad. La identidad de los comparecientes


debe justificarse por cualquiera de los siguientes medios:

a) por exhibicin que se haga al escribano de documento idneo; en este caso, se debe

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individualizar el documento y agregar al protocolo reproduccin certificada de sus partes


pertinentes;

b) por afirmacin del conocimiento por parte del escribano.

DOCUMENTOS HABLILITANTES

ARTICULO 307 CCC.- Documentos habilitantes. Si el otorgante de la escritura es un


representante, el escribano debe exigir la presentacin del documento original que lo
acredite, el que ha de quedar agregado al protocolo, excepto que se trate de poderes para
ms de un asunto o de otros documentos habilitantes que hagan necesaria la devolucin,
supuesto en el cual se debe agregar copia certificada por el escribano. En caso de que los
documentos habilitantes ya estn protocolizados en el registro del escribano interviniente,
basta con que se mencione esta circunstancia, indicando folio y ao.

LA PROTOCOLIZACIN.

Se denomina protocolizacin al acto de agregar al libro de protocolo un instrumento


privado, con lo que este ltimo alcanza categora de instrumento pblico. El acto bajo
firmas privadas, mandado protocolizar entre los instrumentos pblicos por juez
competente, es instrumento pblico desde el da en que el juez orden la protocolizacin.
Del texto transcripto se desprende que la protocolizacin slo procede a requerimiento de
juez competente.

ARTICULO 308 CCC.- Copias o Testimonios. El escribano debe dar copia o testimonio
de la escritura a las partes. Ese instrumento puede ser obtenido por cualquier medio de
reproduccin que asegure su permanencia indeleble, conforme a las reglamentaciones
locales. Si alguna de las partes solicita nueva copia, el escribano debe entregarla, excepto
que la escritura contenga la constancia de alguna obligacin pendiente de dar o de hacer,
a cargo de otra de las partes. En este caso, se debe requerir la acreditacin en instrumento
pblico de la extincin de la obligacin, la conformidad del acreedor o la autorizacin
judicial, que debe tramitar con citacin de las partes del acto jurdico

NULIDAD DE LA ESCRITURA POR INOBSERVANCIA DE LOS REQUISITOS LEGALES

ARTICULO 309 CCC.- Nulidad. Son nulas las escrituras que no tengan la designacin del
tiempo y lugar en que sean hechas, el nombre de los otorgantes, la firma del escribano y
de las partes, la firma a ruego de ellas cuando no saben o no pueden escribir y la firma de
los dos testigos del acto cuando su presencia sea requerida. La inobservancia de las otras
formalidades no anula las escrituras, pero los escribanos o funcionarios pblicos pueden
ser sancionados.

ACTAS NOTARIALES

ARTICULO 310 CCC.- Actas. Se denominan actas los documentos notariales que tienen
por objeto la comprobacin de hechos.

ARTICULO 311 CCC.- Requisitos de las Actas Notariales. Las actas estn sujetas a los
requisitos de las escrituras pblicas, con las siguientes modificaciones:

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a) Se debe hacer constar el requerimiento que motiva la intervencin del notario y, en su


caso, la manifestacin del requirente respecto al inters propio o de terceros con que
acta;

b) No es necesaria la acreditacin de personera ni la del inters de terceros que alega el


requirente;

c) No es necesario que el notario conozca o identifique a las personas con quienes trata a
los efectos de realizar las notificaciones, requerimientos y otras diligencias;

d) Las personas requeridas o notificadas, en la medida en que el objeto de la


comprobacin as lo permita, deben ser previamente informadas del carcter en que
interviene el notario y, en su caso, del derecho a no responder o de contestar; en este
ltimo supuesto se deben hacer constar en el documento las manifestaciones que se
hagan;

e) El notario puede practicar las diligencias sin la concurrencia del requirente cuando por
su objeto no sea necesario;

f) No requieren unidad de acto ni de redaccin; pueden extenderse simultneamente o con


posterioridad a los hechos que se narran, pero en el mismo da, y pueden separarse en
dos o ms partes o diligencias, siguiendo el orden cronolgico;

g) Pueden autorizarse aun cuando alguno de los interesados rehse firmar, de lo cual debe
dejarse constancia.

ARTICULO 312 CCC.- Valor Probatorio. El valor probatorio de las actas se circunscribe a
los hechos que el notario tiene a la vista, a la verificacin de su existencia y su estado. En
cuanto a las personas, se circunscribe a su identificacin si existe, y debe dejarse
constancia de las declaraciones y juicios que emiten. Las declaraciones deben referirse
como mero hecho y no como contenido negocial.

INTRUMENTO PRIVADO

Son documentos firmados por las partes sin intervencin de oficial pblico alguno. Su
caracterstica radica en que la redaccin del documento se efecta entre particulares y sin
la presencia de otras personas fuera de los propios interesados. Es un acto bajo forma
privada.

EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE FORMA

Los Instrumentos Privados no estn sometidos a las formalidades especiales, de


acuerdo con el principio de libertad de formas, pues las partes no slo pueden elegir
expresar su voluntad por escrito o verbalmente, o por otros signos inequvocos con
referencia a determinados objetivos, sino que ya acogida la forma instrumental pueden
redactar los documentos privados de la manera que estimen convenientes para sus
intereses

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Este principio de libertad de forma produce ciertas consecuencias:

Pueden ser firmados en cualquier da, aunque sea domingo, feriado, etc.

No es indispensable consignar en el documento el lugar de celebracin ni en


nombre y domicilio de los firmantes

Las cantidades pueden ser escritas indistintamente en letra y numero

Las escrituras puede ser impresas, mecanogrficas o manuscritas salva la firma que
deber ser en manuscrita.

Las enmiendas, raspaduras y agregados no salvados, en partes no esenciales del


documento, no atentan contra su validez, si bien pueden alterar la fuerza probatoria
conforme al criterio judicial.

No hay necesidad de transcribir los poderes habilitantes de quienes obren en


carcter de mandatario de otro.

El principio de libertad de forma no es absoluto, sino tiene excepciones en cuanto a:

1. La firma constituye una exigencia indispensable en toda clase de instrumentos


privaos. Es el trazo peculiar con el cual una persona manifiesta su apellido y nombre
y con la que signa sus manifestaciones de voluntad.

2. El doble ejemplar que se exige en la instrumentacin de ciertos actos determinados.

LA FIRMA

Es el trazo peculiar con el cual un sujeto consigna de manera habitual su apellido y


nombre, o solo su apellido a fin de hacer constar las manifestaciones de su voluntad.

ARTICULO 313 CCC.- Firma de los Instrumentos Privados. Si alguno de los firmantes
de un instrumento privado no sabe o no puede firmar, puede dejarse constancia de la
impresin digital o mediante la presencia de dos testigos que deben suscribir tambin el
instrumento.

No hay exigencia alguna de rbrica, ni obligacin de reproducir todas las letras del nombre
y apellido. Lo que importa es que la firma configure el modo habitual del signar la
manifestacin de voluntad.

ARTICULO 314 CCC.- Reconocimiento de la Firma. Todo aquel contra quien se


presente un instrumento cuya firma se le atribuye debe manifestar si sta le pertenece. Los
herederos pueden limitarse a manifestar que ignoran si la firma es o no de su causante. La
autenticidad de la firma puede probarse por cualquier medio.

El reconocimiento de la Firma importa el reconocimiento del cuerpo del instrumento


privado. El instrumento privado reconocido, o declarado autntico por sentencia, o cuya
firma est certificada por escribano, no puede ser impugnado por quienes lo hayan
reconocido, excepto por vicios en el acto del reconocimiento. La prueba resultante es

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indivisible. El documento signado con la impresin digital vale como principio de prueba por
escrito y puede ser impugnado en su contenido.

DOCUMENTOS FIRMADOS EN BLANCO

ARTICULO 315 CCC.- Documento firmado en Blanco. El firmante de un documento en


blanco puede impugnar su contenido mediante la prueba de que no responde a sus
instrucciones, pero no puede valerse para ello de testigos si no existe principio de prueba
por escrito. El desconocimiento del firmante no debe afectar a terceros de buena fe.

Cuando el documento firmado en blanco es sustrado contra la voluntad de la persona que


lo guarda, esas circunstancias pueden probarse por cualquier medio. En tal caso, el
contenido del instrumento no puede oponerse al firmante excepto por los terceros que
acrediten su buena fe si han adquirido derechos a ttulo oneroso en base al instrumento.

Impugnacin.

En principio, la firma dada en blanco es perfectamente lcita, pero la ley reconoce al


signatario la facultad de poder impugnar el contenido del documento, cuando ste no se
ajustare a lo estipulado, puesto que el tenedor est obligado a llenarlo de acuerdo con lo
pactado y con las instrucciones recibidas del firmante.

El derecho de impugnar el contenido del documento debe ser estudiado en relacin a tres
hiptesis posibles:

a) Que el documento sea hecho valer por la persona a quien se lo confi; en este caso, el
firmante puede demostrar que el instrumento ha sido llenado en contra de lo acordado por
toda clase de pruebas, salvo la de testigos

Existe, pues, una diferencia fundamental con los documentos normalmente redactados, en
los que la firma ha sido estampada luego de escrito el texto del convenio: en stos tambin
el firmante puede impugnar la sinceridad de su contenido pero, en principio, no puede
hacerlo sino por contradocumento o por pruebas tan inequvocas que, en cierto modo,
pueden equipararse a aqul. En cambio, si se demostrara previamente que el documento
ha sido firmado en blanco, la ley es mucho menos severa y admite toda clase de pruebas
para acreditar que fue llenado en contra de lo convenido, con la nica excepcin de la de
testigos. Esta excepcin se justifica plenamente, pues lo contrario permitira invalidar con
facilidad obligaciones en verdad contradas.

Se ha decidido, sin embargo, que los testigos son admisibles si existe principio de prueba
por escrito, solucin lgica porque si esta regla se aplica para demostrar la simulacin en
cualquier clase de instrumentos, con tanta mayor razn debe serlo en los firmados en
blanco.

b) Que el documento sea hecho valer por un tercero de buena fe, que hubiera contratado
con la persona a quien aqul fue confiado. Puede ocurrir, en efecto, que el tenedor de un
documento firmado en blanco, luego de llenarlo, haya contratado sobre la base de l con
un tercero; el caso ms frecuente es el del pagar o cheque endosado por el tenedor
originario a favor de otra persona. En tal caso, el firmante no podra oponer excepcin
alguna contra el tercero, quedando desde luego a salvo su derecho para reclamar daos y
perjuicios contra la persona en la cual confi y que lo llen apartndose de lo estipulado.

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Firmar un documento en blanco supone riesgos y quien lo hace debe afrontarlos; no sera
justo que el tercero de buena fe sufriere perjuicio como consecuencia de una actitud que le
es imputable al librador; por lo dems, la seguridad del comercio exige la proteccin de los
terceros de buena fe.

c) Que el documento haya sido sustrado fraudulentamente a la persona que lo firm o a la


persona a quien se lo hubieran confiado y hubiera sido llenado en contra de la voluntad de
ellas. En este caso, la prueba de la sustraccin y del abuso de la firma en blanco puede
hacerse por toda clase de medios, inclusive testigos. Por sustraccin fraudulenta debe
entenderse el hurto, robo, o que el documento haya sido obtenido mediante maniobras
dolosas.

Otra consecuencia importante: en esta hiptesis, las convenciones hechas con terceros
por el portador del documento no pueden oponerse al signatario, aunque los terceros
hubiesen procedido de buena fe. La solucin de la ley es, en este caso, menos rigurosa
para el firmante. Pero no hay que perder de vista que la sustraccin implica siempre una
culpa o negligencia de quien tena el documento en su poder; por lo tanto, es justo que los
jueces sean severos en la apreciacin de la prueba sobre el hecho.

LA FIRMA DIGITAL

Est muy generalizada la prctica de que los analfabetos pongan al pie de sus documentos
la impresin digital. Se plantea aqu un problema similar al que hemos tratado con motivo
de la firma a ruego.

La jurisprudencia es contradictoria. Algunos tribunales se inclinan a reconocer validez a los


documentos a cuyo pie se ha puesto la impresin digital, salvo que se trate de un
testamento olgrafo o de instrumentos que implican un renunciamiento amplio de derecho,
o que la negativa del contenido de un recibo est corroborada por presunciones. Otros
tribunales, en cambio, han declarado que la impresin digital no puede sustituir a la firma.

Gran parte de la doctrina argentina piensa que la equiparacin completa de la impresin


digital con la firma es inadmisible; es verdad que aqulla es un medio de identificacin
superior a sta (ya que la firma puede falsificarse, lo que no es posible hacer con la
impresin digital); pero la firma supone en quien la estampa la posibilidad de leer por s el
documento y de enterarse de su contenido; en cambio, el analfabeto que pone su
impresin digital puede ser fcilmente engaado por la contraparte acerca del contenido
del instrumento. Ello sin contar con el peligro de que la otra parte se aproveche de un
estado de inconsciencia o que la impresin se haya estampado post-mortem. Es errneo,
por tanto, reconocerle los mismos efectos. Como en el supuesto de la firma a ruego,
pensamos que tambin en esta hiptesis el instrumento slo debe tener el valor de
principio de prueba por escrito y que el juez debe apreciar las circunstancias de cada caso
para decidir acerca de su valor probatorio.

Es claro que si la persona que ha estampado su impresin digital sabe leer y no ha firmado
por un impedimento circunstancial, el documento es plenamente vlido, como si hubiera
puesto la firma, porque es evidente que ha entendido hacerse responsable de la
declaracin de voluntad y porque no hay riesgo de que pueda haber sido engaada
respecto de las clusulas contenidas en el instrumento. As se resolvi, con todo acierto,

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en el caso de una persona que no haba podido firmar por haber sufrido un accidente en su
mano derecha.

Instrumentos Particulares no Firmados.

ARTICULO 287 CCC.- Instrumentos Privados y Particulares no Firmados. Los


instrumentos particulares pueden estar firmados o no. Si lo estn, se llaman Instrumentos
Privados.

Si no lo estn, se los denomina Instrumentos Particulares no Firmados; esta categora


comprende todo escrito no firmado, entre otros, los impresos, los registros visuales o
auditivos de cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio empleado, los registros de la
palabra y de informacin.

ARTICULO 317 CCC.- Fecha Cierta. La eficacia probatoria de los instrumentos privados
reconocidos se extiende a los terceros desde su fecha cierta. Adquieren fecha cierta el da en
que acontece un hecho del que resulta como consecuencia ineludible que el documento ya
estaba firmado o no pudo ser firmado despus.

La prueba puede producirse por cualquier medio, y debe ser apreciada rigurosamente por el
juez.

ARTICULO 318 CCC.- Correspondencia. La correspondencia, cualquiera sea el medio


empleado para crearla o transmitirla, puede presentarse como prueba por el destinatario,
pero la que es confidencial no puede ser utilizada sin consentimiento del remitente. Los
terceros no pueden valerse de la correspondencia sin asentimiento del destinatario, y del
remitente si es confidencial.

ARTICULO 319 CCC.- Valor Probatorio. El valor probatorio de los instrumentos particulares
debe ser apreciado por el juez ponderando, entre otras pautas, la congruencia entre lo
sucedido y narrado, la precisin y claridad tcnica del texto, los usos y prcticas del trfico,
las relaciones precedentes y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los
procedimientos tcnicos que se apliquen.

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UNIDAD XVII
VICIOS DE LA VOLUNTAD.

1- LOS VICIOS. Nocin.

Cuando hablamos de Vicios de la Voluntad, decimos que es un defecto en alguno de los


elementos internos del Acto Voluntario.

Acto Voluntario, (Art. 260 C.C. y C.): El acto voluntario es el ejecutado con
Discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.
Los tres primeros requisitos constituyen los elementos internos de la voluntad y el cuarto,
el elemento externo; si falta alguno de ellos, el acto ser nulo.

Discernimiento.
Es una aptitud de la inteligencia que permite distinguir lo verdadero de lo falso, lo justo de
lo injusto, lo conveniente de lo inconveniente de las acciones humanas. Se trata de
estados de conciencia que permiten al sujeto apreciar las consecuencias de sus acciones,
de acuerdo a lo sostenido por Brebbia.
El discernimiento se presume y quien invoca lo contrario debe acreditarlo.
Son causas obstativas del discernimiento, la inmadurez de la persona en razn de su
edad, o por la alteracin de las facultades mentales.
El CCyC reputa involuntario el acto lcito realizado por personas menores de trece (13)
aos, los actos ilcitos ejecutados por quienes no alcanzaron la edad de diez (10) aos y
los actos llevados a cabo por quien, al momento de realizarlos, se encontraba privado de
razn.

Intencin.
Supone la aptitud para entender el acto concreto que se realiza. Se diferencia as del
discernimiento que si bien importa un estado de conciencia, se refiere a la aptitud genrica
para llevar a cabo actos jurdicos. La falta de discernimiento excluye la intencin, pero no a
la inversa.
Suprimen la intencin tanto el error (art. 265) como el dolo (art. 271 y ss.). Los actos
humanos se presumen realizados con intencin, quien alegue que se ejecutaron por error
o dolo, deber probarlo.

Libertad
La libertad es la facultad de elegir entre distintas alternativas espontneamente, esto es,
sin coacciones. Por tanto, suprimen la libertad, la fuerza, el temor o intimidacin (art. 276).
Los actos humanos se presumen libres, de manera que las situaciones de excepcin que
obstan a la celebracin de un acto libre y sin vicios deben demostrarse; por ejemplo, las
causas externas que han influido en la voluntad de la persona con la finalidad de coartar la
libertad.

Acto Involuntario, (Art. 261, C.C. y C.) Es involuntario por falta de discernimiento:
a. el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la razn.
b. el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez aos.
c. el acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin perjuicio
de lo establecido en disposiciones especiales.

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Uno de ellos es la privacin de la razn al tiempo de su celebracin; aquellos actos que


fueran realizados en ese estado son nulos. En tanto que se consideran inimputables los
hechos ilcitos que pudo haber cometido una persona bajo la influencia de las causales que
le produjeron perturbacin mental. Esto ltimo, siempre que dicha circunstancia se
verifique en el mismo momento de llevar a cabo ese hecho. Tampoco se consideran
voluntarios los hechos ilcitos cometidos por las personas que no cumplieron diez aos de
edad y los lcitos ejecutados por los menores de trece aos.

Manifestacin de la Voluntad, (Art. 262 C.C. y C.). Los actos pueden exteriorizarse
oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho material.

Para que el acto produzca efectos en el mundo jurdico es preciso que se exteriorice, por
cuanto los que permanecen en la esfera ntima de las personas no son susceptibles de ser
conocidos.

Formas de Expresin de la Voluntad.


Pueden ser positivas o negativas. Entre las primeras, se destacan la expresin verbal, por
un lado, y la escrita por el otro.
La primera que es la expresin Verbal, es informal, rpida, pero insegura y de difcil
prueba, porque cuando las partes en conflicto discrepan sobre lo que convinieron o el
sentido que le han dado a las palabras, se hace de difcil prueba el contenido o la
extensin de la voluntad.
La expresin Escrita, en cambio, es ms confiable, aunque se trate de la voluntad relevada
en un instrumento privado porque, aun frente a la negativa de la firma o del contenido,
siempre existe alguna manera de relacionar el instrumento con el autor.
Por supuesto, la mayor certeza se alcanza con los instrumentos pblicos que prueban por
s mismos su autenticidad.

Signos Inequvocos.
Los signos inequvocos o hechos materiales consisten en realizar gestos que tienen
significados muy precisos e inconfundibles. As, por ejemplo, cuando se paga el boleto del
colectivo, se sube al subterrneo o se levanta la mano en una asamblea, nadie duda del
sentido en que se expresa la voluntad. Los signos inequvocos respecto de determinados
objetos permiten lograr certeza respecto del significado.

Hechos Materiales.
Finalmente, el art. 262 se refiere a la ejecucin de un hecho material. Al respecto, la
conducta posterior de las partes constituye una valiosa interpretacin de la voluntad, ya
que sirve para explicar el acto y sus alcances.

Silencio como manifestacin de la Voluntad (Art. 263 C.C. y C.). El silencio opuesto a
actos o a una interrogacin no es considerado como una manifestacin de voluntad
conforme al acto o la interrogacin, excepto en los casos en que haya un deber de
expedirse que puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y
prcticas, o de una Relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.

Esto quiere decir que del silencio no puede inferirse ninguna manifestacin de voluntad, a
no ser que la ley, la voluntad de las partes, los usos y prcticas o la relacin entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes autoricen a tenerla por expresada.

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Contrariamente a lo que surge del conocido adagio el que calla otorga, en derecho el
silencio no significa ni aceptacin ni rechazo; es un hecho neutro que puede prestarse a
equvocos. No se refiere exclusivamente al no uso de la palabra, sino tambin a la omisin
de expedirse sobre algn hecho o interrogacin. La respuesta esquiva, que no permite
inferir de alguna manera la expresin de la voluntad (ya sea por signos o seales o por
algunos de los modos ya vistos), configura el supuesto de esta norma.

Manifestacin tcita de Voluntad (Art. 264 C.C. y C). La manifestacin tcita de la


voluntad resulta de los actos por los cuales se la puede conocer con certidumbre. Carece
de eficacia cuando la ley o la convencin exige una manifestacin expresa.

Definicin.
La declaracin tcita de la voluntad es el resultado de la conexin de distintos actos
cumplidos por una persona que ponen de manifiesto la existencia de una voluntad
determinada, con prescindencia de la intencin que hubiera tenido el sujeto de
exteriorizarla.
No est directamente enderezada a realizar una manifestacin de la voluntad, sino que se
infiere del comportamiento del agente, razn por la que tambin se la denomina indirecta.
As ocurre cuando se recibe el capital sin hacer reserva de los intereses porque en tal caso
se presume el pago total de la deuda (art. 899, inc. c) C. C. y C.).
Configuran una manifestacin tcita de la voluntad los supuestos en los que el acreedor
devuelve al deudor el instrumento donde consta la obligacin, circunstancia que lleva a
inferir la liberacin del deudor, ya sea por haber pagado o porque el acreedor hizo remisin
de la deuda; la persona que recibe habitualmente mercadera de un comerciante y no la
rechaza, sino que la vende, significa que la ha aceptado. Idntica conclusin se impone si
alguien consume una gaseosa en el interior de un supermercado antes de pagarla. En
esos casos se infiere inequvocamente la declaracin de voluntad

Finalidad.
La expresin tcita tiene por finalidad proporcionar elementos para interpretar de qu
forma se interpreta la voluntad del emisor, aun cuando el sujeto no haya actuado con el
propsito de manifestarla. Esto significa que si el mandatario ejecuta la encomienda en
silencio es porque acept el mandato (art. 1319 in fine C.C. y C.).

Requisitos de la Manifestacin Tcita de la Voluntad


Para que la expresin tcita de la voluntad sea relevante, es preciso que se configuren tres
requisitos.

El primero (requisito positivo) es que la voluntad pueda conocerse con certidumbre a


travs de la conducta. Vale decir, resulta imprescindible que el hecho sea incompatible con
una voluntad contraria a la que se desprende de la manifestacin, de acuerdo con el
principio de la buena fe.

El segundo (requisito negativo) es que la ley no tiene que exigir una manifestacin
expresa o imponer que la voluntad se exteriorice en forma exclusiva de una
determinada manera; cuando impone la forma ad solemnitatem, como por ejemplo, la
escritura pblica para las donaciones de inmuebles o bienes muebles registrables (art.
1552 CCyC).

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Finalmente, tampoco las partes tuvieron que haber supeditado la obligatoriedad del acto al
cumplimiento de algunas formalidades. Es un supuesto de aplicacin de la autonoma de la
voluntad en materia de forma (art. 284) que provoca que el negocio jurdico carezca de
validez cuando las partes, apartndose del principio genrico de libertad, han establecido
que sea expresado bajo determinada formalidad.

2- IGNORANCIA Y EL ERROR COMO VICIO DE LA VOLUNTAD.

Breve Referencia al Sistema del Cdigo Civil Argentino.


El C. C. y C. distingue claramente, por un lado, los vicios de la voluntad y, por el otro, los
vicios propios del acto jurdico. Aunque las reformas en esta materia no son muchas, son
conceptualmente importantes porque modifican la fisonoma de estos institutos.
Uno de los temas donde el cambio se hace ms evidente es el vinculado con el error. El C.
C. y C. sigue en este punto al Cdigo Civil italiano de 1942; el art. 265 que se comenta,
reconoce su fuente, precisamente, en el art. 1248 del mencionado Codice Civile. Tambin
se elimina la referencia a la ignorancia, asimilada por la doctrina.

Cabe citar, en este caso, autores como Savigny, Llambas y Borda desde antiguo al
error, de modo que su regulacin era innecesaria. Por ltimo, se incorpora un nuevo
requisito para que el error pueda dar lugar a la nulidad del acto y es que sea reconocible.

A- Error de Hecho (Art. 265 C.C. y C.). El error de hecho esencial vicia la voluntad y
causa la nulidad del acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe,
adems, ser reconocible por el destinatario para causar la nulidad.

Concepto.
Se entiende por error el falso conocimiento de la realidad de las cosas. Es un vicio de la
voluntad que afecta la intencin del sujeto, como elemento interno del acto voluntario; de
no haber tenido un falso conocimiento de las cosas, la persona jams hubiera celebrado el
acto.
Puede recaer sobre algn elemento de hecho, contenido o presupuesto del acto; en tal
caso se tratar de error de hecho. En cambio, el error de derecho es el que recae sobre el
alcance, la existencia o la vigencia de las normas jurdicas.

Requisitos.
Para que el error cause la nulidad del acto debe tratarse de: a) error esencial; y b) ser el
mvil determinante de la voluntad de quien ha errado.
Cuando se trata de actos jurdicos bilaterales o unilaterales recepticios, para que el
error cause la nulidad, debe ser reconocible por el destinatario. Se protege, as, la buena fe
y la seguridad en el trfico, figuras compatibles con el deber

Error de Derecho.
El error de derecho no puede ser invocado para anular los actos, salvo en los casos que
menciona el art. 8 C. C. y C. Si una persona comete un ilcito no puede eximirse de las
consecuencias de los daos. Sin embargo, la ley establece que el error de derecho sirve
de excusa solamente en aquellas circunstancias que excepcionalmente prescribe; ello
ocurre en el caso del heredero aparente o poseedor de la herencia de buena fe (art. 2315
C. C. y C.) de informacin que integra la estructura elemental del derecho contemporneo.

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B- Error Reconocible (Art. 266 C.C. y C.). El error es reconocible cuando el destinatario
de la declaracin lo pudo conocer segn la naturaleza del acto, las circunstancias de
persona, tiempo y lugar.
Los actos jurdicos pueden ser declarados nulos cuando hay error de hecho, el que, para
ser invocado, adems de ser esencial (art. 265), como se dijo, debe ser reconocible.

El Error es Reconocible cuando el destinatario de la declaracin lo pudo conocer segn


la naturaleza del acto y las circunstancias de persona, tiempo y lugar. Es decir, el error es
reconocible cuando en relacin a la naturaleza y circunstancias del negocio jurdico, el
destinatario, usando la normal diligencia, hubiera podido darse cuenta de l. Solo se exige
que el receptor est en condiciones de advertir el error en abstracto, aunque, de hecho, no
se hubiera dado cuenta, emplendose para advertirlo un criterio de normalidad. Por tanto,
es irrelevante que el destinatario de la declaracin haya o no reconocido el error: basta que
el error fuese objetivamente reconocible segn las caractersticas del destinatario de la
declaracin considerando la naturaleza del acto en cuestin y, particularmente, las
circunstancias de tiempo y lugar, tal como expresa el texto de la norma.

Reconocibilidad del Error y Tipos Negociales.


La razn que ha llevado al legislador a consagrar el requisito de la reconocibilidad del error
se mantiene aun cuando se trate de negocios unilaterales, ello en tanto y en cuanto estn
dirigidos a un determinado destinatario, con excepcin del testamento.
Es la regla que emerge expresamente del artculo anterior al disponer que si el acto es
bilateral o unilateral recepticio, el error debe, adems, ser reconocible por el destinatario
para causar la nulidad (art. 265 CCyC).

Por tanto, los negocios unilaterales inter vivos de contenido patrimonial por ejemplo, la
declaracin unilateral de voluntad (art. 1800), la promesa al pblico (art. 1803), el
reconocimiento (art. 733), la renuncia (art. 944) se rigen, en principio, si existe
compatibilidad, por las reglas de los contratos, y en consecuencia, el error para ser
invocado debe haber sido reconocible por el destinatario.
La reconocibilidad, como regla, no se presume y corre a cargo de quien invoca la nulidad
del negocio la prueba del extremo.

C- Supuestos de Error Esencial (Art. 267 C.C. y C.). El error de hecho es esencial
cuando recae sobre:
a. La naturaleza del acto;
b. Un bien o un hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendi designar, o
una calidad, extensin o suma diversa a la querida;
c. La cualidad sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad jurdica segn
la apreciacin comn o las circunstancias del caso;
d. Los motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o tcitamente;
e. La persona con la cual se celebr o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante
para su celebracin.

Seala Borda que existe una estrecha vinculacin entre la teora del error y la causa de los
actos jurdicos. Esta relacin se advierte cuando se afirma que, para que sea esencial y
produzca la nulidad del acto, el error debe recaer sobre las cualidades sustanciales o bien
sobre la persona si esta fue la causa determinante de la celebracin del acto. (217)

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Tambin puede recaer sobre los motivos que renan esa misma caracterstica. Esta
afirmacin podra emparentarse con la nota del art. 926 CC, en la que se expresa que la
causa principal del acto es el motivo, el objeto, que nos propusimos en el acto hacindolo
conocer a la otra parte.

En rigor, a partir del art. 926 citado como de la presente disposicin, podra concluirse con
Busso, que: El Error Esencial consiste en un conjunto de razones determinantes
particulares a cada contratante en su origen, y hechas comunes en el acto, bien por
declaracin expresa, bien mediante aceptacin tcita.

Distintos Supuestos Enunciados.

Error que recae sobre la naturaleza del acto.


Cuando el error recae sobre la naturaleza del acto o sobre su objeto suele llamarse error
in negotio.
El error en la naturaleza del acto es el que recae sobre la especie del acto o contrato que
se celebra o ejecuta. Ello sucede si una de las partes entiende que vende algo y la otra
piensa que se trata de una donacin, o a la inversa. En esta situacin existe una
divergencia entre la declaracin o comportamiento de una de las partes y la representacin
subjetiva que esta tiene con relacin a la naturaleza de lo declarado o actuado, lo que
incide sobre la propia identidad del negocio o sobre la identidad de la cosa en virtud de la
cual este se ha concluido.
Error sobre la cualidad sustancial del bien.
En este caso el error no recae sobre el hecho generador o fuente, sino sobre la
caracterstica esencial de un bien que determin la voluntad comn.
La cosa es sobre la que queran contratar las partes, pero no tiene las caractersticas que
se pensaba que ella tena.
El error en las cualidades sustanciales del bien o hecho del acto implica, a su vez, que la
persona que lo invoca debe probar cul es esa cualidad sin la cual el acto no se hubiera
celebrado.

Motivos personales relevantes incorporados expresa o tcitamente.


En este caso se refiere al mvil determinante del acto que integra la voluntad de los
otorgantes y que constituye la causa de su celebracin. Este supuesto ingresa en la
cuestin de la causa y ya no hay duda de que se puso punto final a la discusin entre
causalistas y anticausalistas.
En otras palabras, se configura el error cuando este recae sobre los motivos que las
personas se proponen conseguir con el acto, hacindolo conocer a la otra parte. Se trata
del conjunto de razones que deciden a cada persona a celebrar el negocio jurdico que, si
bien inicialmente son particulares, se pusieron de manifiesto a la otra parte al momento de
la celebracin del acto, ya sea por declaracin expresa o tcita.

Error que recae sobre la persona del otro contratante.


El error recae en la identidad de la persona si tiene un destinatario determinado y la
declaracin de voluntad es dirigida a una persona distinta de aquella con quien se cree
celebrar el acto, como en el caso de sustitucin dolosa de una persona por otra.
El Cdigo de Vlez requera confusin de personas, pero para el art. 267 C. C. y C. lo
relevante es que el sujeto sobre el cual recae el error haya sido determinante en la
celebracin del acto. En los casos de declaracin no recepticia, el error puede recaer en un
destinatario distinto de aquel a quien el declarante pretende dirigirse; esta hiptesis se
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presenta cuando se designa heredero en un testamento a una persona diferente de aquella


que el testador ha querido beneficiar.

D- Error de Clculo (Art. 268 C.C. y C.). El error de clculo no da lugar a la nulidad del
acto, sino solamente a su rectificacin, excepto que sea determinante del consentimiento.
Cuando se trata de un acto jurdico oneroso es preciso que ambas partes hubieran hecho
referencia a la misma cantidad, porque si cada uno menciona cantidades diferentes, el
negocio es nulo, conclusin que se desprende a partir de la relacin que necesariamente
debe existir entre prestacin y contraprestacin.

Cuando el error recae sobre el valor o el precio, de ordinario puede tratarse de error
esencial. As ocurre cuando se cree comprar una obra de arte que se considera de mucho
valor y es solo una buena imitacin; en tal caso, se tratara en verdad de error en la
cualidad esencial de la cosa.

En sntesis, siempre que el error de clculo no sea accidental se lo asimila al error en la


individualizacin del objeto. En tal caso, no procede admitir que las partes acordaron por la
suma menor. Pero, de tratarse de un mero error numrico, es claro que, como prev el
artculo en comentario, la nulidad no ser viable, sino que procede su rectificacin.

E- Error en la Declaracin (Art. 270 C.C. y C.). Las disposiciones de los artculos de este
Captulo son aplicables al error en la declaracin de voluntad y en su transmisin.

El Error en la Declaracin, Impropio o Error de Pluma, se produce cuando una de las


partes, al pronunciar o escribir una palabra o una cantidad, declara o exterioriza una
distinta de la que haba pensado debido a un error de expresin. Si la parte que recibe la
oferta es de buena fe en consideracin a los trminos utilizados en el acto, el negocio
jurdico es vlido tal como resulta de las cantidades o calidades declaradas.
La contraparte, en cambio, no podra aprovecharse de una declaracin errnea de la otra
ni podra invocar error cuando surge manifiesto del propio acto el carcter irrazonable o
extravagante de la oferta. En estos casos, el error no da lugar a la anulacin del contrato
sino a la rectificacin de los trminos de la declaracin.
Siempre que del cuerpo de la declaracin pueda inferirse la voluntad del contratante, habr
de drsele prioridad.

F- Subsistencia del Acto (Art. 269 C.C. y C.). La parte que incurre en error no puede
solicitar la nulidad del acto, si la
otra ofrece ejecutarlo con las modalidades y el contenido que aqulla entendi celebrar.

El artculo se comenta, inspirado en el art. 1432 del Cdigo italiano, se funda en dos
postulados bsicos del acto jurdico: el Principio de la Buena Fe y el Principio de
Conservacin.

La combinacin de ambas reglas ha llevado al legislador a autorizar la subsistencia del


acto si la contraparte de aquel que experiment el error consiente en ejecutar el negocio tal
cual este lo entendi. Vale decir, le da relevancia a la voluntad real por sobre la declarada,
afectada por el vicio de error.

3- EL DOLO COMO VICIO DE LA VOLUNTAD.

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Precisin Terminolgica: El dolo es uno de los vicios clsicos de la voluntad, pues


suprime la intencin. Consiste fundamentalmente en realizar una maniobra engaosa o
incurrir en una omisin o reticencia que produzca el mismo efecto.

Accin y Omisin Dolosa, (Art. 271 C.C. y C.) Es toda asercin de lo falso o
disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee para
la celebracin del acto. La omisin dolosa causa los mismos efectos que la accin dolosa,
cuando el acto no se habra realizado sin la reticencia u ocultacin.

Finalidad del Dolo.


El dolo como vicio de la voluntad radica en el engao que se emplea para lograr que otro
celebre un acto jurdico. El ardid, la astucia y la maquinacin deben ser idneos para
configurar una maniobra ilcita que determine la voluntad de otra persona, llevndola a
realizar un acto jurdico que de otro modo no hubiera celebrado.

El C.C. y C. incorpora expresamente la Omisin Dolosa como parte de las maniobras


para configurar el dolo como vicio de la voluntad, en la medida claro est que
constituya la causa determinante del acto. La omisin dolosa implica guardar silencio
cuando se advierte que la otra parte se encuentra equivocada o incurre en error respecto
de algn
elemento esencial del contrato que es determinante de su consentimiento.

No solamente los actos bilaterales pueden ser susceptibles de dolo, sino que tambin
puede afectar a los negocios unilaterales.
Comparacin con otras figuras.
a. Dolo y Error: si bien el dolo procura hacer incurrir en error a la otra parte, la diferencia
entre ambos radica en un elemento que es caracterstico del dolo y esencial para su
configuracin: el engao producido por una de las partes sobre la otra o por un tercero. El
dolo a diferencia del error no requiere ser reconocible para causar la nulidad del acto,
aunque solo puede producir dicho efecto en la medida que rena las condiciones que
establece el artculo en comentario.
b. Dolo y Fraude: ambas figuras tienen elementos en comn. Consisten en maniobras
desleales que causan perjuicio a la vctima. As, en el fraude con posterioridad a la
existencia del crdito determinado, el deudor lleva a cabo un acto real con la finalidad de
provocar o agravar su insolvencia a efectos de no cumplir con sus obligaciones.
En el dolo, el acto se comete antes o al tiempo de celebrar el negocio. A su vez, en el dolo
una de las partes o un tercero o ambos urden una maniobra para engaar a un tercero; en
cambio, en el fraude el fin ltimo es provocar que se realice un acto en perjuicio a la
vctima.
c. Dolo e intimidacin: remitir a los comentarios de los arts. 276 a 278 C.C. y C.
d. Dolo y simulacin ilcita: el acto simulado es ficticio y se realiza siempre en perjuicio
de alguien ajeno a la simulacin. El acto doloso, en cambio, es real en tanto que la vctima
no es un tercero, sino que es la parte del acto que result perjudicada a raz de la
maniobra que la inclin a realizarlo.

Clasificacin del Dolo. El dolo se clasifica en:

a. Dolo Principal, llamado Esencial, o Incidental: es la clasificacin ms importante. La


diferencia entre ambos radica en El Dolo Esencial, es el engao que constituye la causa
determinante del acto,

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El Dolo Incidental, es el engao que, si bien ha logrado que la vctima lleve a cabo el acto
jurdico en condiciones desventajosas, no ha sido la causa determinante o fundamental
para realizar el negocio jurdico.

b. Dolo Bueno y Dolo Malo: es una clasificacin que ha cado en desuso porque el dolo,
por definicin, nunca es bueno.
c. Dolo Directo o Indirecto: el dolo directo es el cometido por alguna de las partes del
acto, o por un representante suyo. El indirecto proviene de un tercero.

d. Dolo Positivo y Negativo: el primero se presenta cuando el sujeto emplea una accin
como maniobra engaosa y el segundo, cuando la maniobra consiste en una omisin.
As, habr dolo positivo cuando el agente asevera algo que es falso o disimula lo
verdadero, emplea cualquier artificio, astucia o maquinacin para lograr la celebracin del
acto. La omisin dolosa, en cambio, importa reticencia y ocultacin de alguna caracterstica
esencial del acto sin la cual este no se hubiera llevado a cabo.

Dolo Esencial (Art.272 C.C.y C.). El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es
grave, es determinante de la voluntad, causa un dao importante y no ha habido dolo por
ambas partes.

Tanto antes como ahora, no cualquier ardid o maniobra engaosa resultan idneas para
provocar la nulidad del negocio a causa de dolo. Para ello, es preciso que este sea
esencial por oposicin a incidental.

Requisitos que debe reunir el Dolo para dar lugar a la Nulidad.

Debe ser Grave: No cualquier accin dolosa es suficiente para decretar la nulidad de un
acto. El ardid, astucia o maquinacin deben ser idneos para provocar engao, porque
este constituye la esencia del dolo. No hay dolo cuando el artificio o engao es menor, una
simple picarda, exageracin o avivada que cualquiera podra advertir sin ningn esfuerzo
extra. El lmite de tolerancia radica en la buena fe y en la entidad del engao para inducir al
otro.
La gravedad del dolo, esto es, la idoneidad del engao, debe ser apreciada segn las
caractersticas y condiciones de la vctima. Un ardid que no podra llevar a engao a una
persona sagaz y culta tal vez sea suficiente para inducir a un analfabeto o una persona de
pocas luces a celebrar el negocio. Las mismas consideraciones son de aplicacin a la
omisin dolosa cuando se trata de apreciar su gravedad.

Debe ser la causa determinante del Acto.


El engao debe estar encaminado a lograr que otro realice un determinado acto jurdico. El
dolo es causa determinante del acto cuando la maniobra elaborada por el autor afecta el
proceso deliberativo interno de la otra persona y vicia la intencin; de no haber sido por
esa conducta que le present a la vctima un estado de las cosas falso o irreal, el acto no
se hubiera llevado a cabo. Si no obstante el engao, la vctima hubiere igualmente
celebrado el negocio jurdico, no Podr reclamarse la nulidad porque el dolo habra sido
incidental o irrelevante.

Que haya provocado un dao Importante.

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Para que pueda acarrear la nulidad del acto, el CCyC exige que el dao causado por la
accin dolosa sea importante. Vale decir, la vctima tiene que haber experimentado un
perjuicio de cierta magnitud. De modo que para declarar
su ineficacia es preciso que se configuren razones de envergadura tal que justifique
apartarse de dicho postulado que tiende a la estabilidad de los negocios y a la seguridad
jurdica.

En caso de que el dolo no hubiere provocado un dao significativo, la vctima siempre


podr reclamar la reparacin de los daos y perjuicios sin necesidad de invalidar el acto
jurdico, toda vez que la ilicitud de la conducta siempre se mantiene.
El dao que provoca la nulidad puede ser patrimonial o moral. En ambos casos, la
importancia del perjuicio debe ser ponderada tomando en consideracin la trascendencia o
entidad del negocio afectado, con prescindencia del monto econmico comprometido.

Que no haya dolo de ambas Partes.


Es una exigencia del principio de la buena fe. Dice Borda: quien juega sucio, no tiene
derecho a exigir un juego limpio. Si las partes se han engaado mutuamente, la ley se
desinteresa de ellas; es bueno que sufran perjuicio de su propia inconducta.

Demanda de Nulidad.
La demanda de nulidad debe dirigirse siempre contra la otra parte del acto, aun cuando el
autor del dolo hubiera sido un tercero. En caso de muerte, deber dirigirse contra sus
sucesores universales. Cuando el bien o la cosa que se pretende recuperar no se
encuentre en poder de la contraparte, sino que fue transmitido a un tercero, tambin habr
que citarlo para que la sentencia le resulte oponible, pues de otro modo no podra
alcanzarlo.
Por constituir un supuesto de nulidad relativa el acto viciado por dolo es susceptible de
confirmacin (art. 393 y ss. CCyC).

Prueba
La prueba de la accin dolosa que vicia la voluntad puede rendirse por cualquier medio.
Por las caractersticas propias que posee aquella, la prueba de presunciones tiene especial
importancia.

Sentencia
La sentencia que comprueba los requisitos del dolo esencial en un caso concreto declara
la nulidad relativa del acto jurdico celebrado con ese vicio (art. 386 CCyC).

Prescripcin de la Accin de Nulidad


En tanto se trata de un supuesto de nulidad relativa, rige en el caso el plazo de
prescripcin bianual (art. 2562, inc. b) C.C y C).

Dolo Incidental (Art. 273 C.C. y C.). El dolo incidental no es determinante de la voluntad;
en consecuencia, no afecta la validez del acto.

El dolo incidental o dolus incidens se refiere a la maniobra engaosa que proviene de la


otra parte o de un tercero pero que no ha sido la causa determinante del acto. Es decir, el
engao no determina la realizacin del negocio pero ha logrado que la vctima consienta
condiciones que le son ms gravosas o perjudiciales. Esta caracterstica revela la
diferencia principal de esta figura con la del dolo esencial.

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Condiciones.
Los requisitos del dolo incidental se definen por exclusin de aquellos que el art. 272 C.C.
y C. establece para el dolo esencial en orden a provocar la invalidez del negocio. Por tanto,
para que este se configure, las maniobras o la omisin empleadas no deben haber sido
causas determinantes del acto, o bien el dao que provocaron no debe haber sido de
escasa importancia.
Del art. 275 CCyC se desprende con toda claridad que si solo da lugar a la indemnizacin
de los daos provocados, es porque un perjuicio menor no resultara suficiente para anular
el acto.
Tampoco podr reclamarse la nulidad del negocio si existi engao, ocultamiento o
cualquier omisin dolosa por ambas partes.

Efectos.
Si la vctima obr culposamente, no obstante la otra haya incurrido en engao u ocultacin,
para fijar la indemnizacin a cargo del demandado por los perjuicios causados, el juez
habr de apreciar la influencia causal tanto de su conducta como la del victimario, y
establecer el monto segn la gravedad de las respectivas conductas.
Si el dolo incidental proviene de un tercero, el acto habr sido igualmente vlido y el
tercero tendr que responder frente a la vctima por los daos ocasionados (ver
comentarios a los artculos 274 y 275 CCyC).

Prueba del Dolo.


El dolo, se trate de dolo esencial o accidental, configura un hecho ilcito. La parte que alega
haber sido vctima tendr tambin que acreditar las maniobras, ocultamientos o cualquier
otra accin con entidad para configurarlo. Rigen los principios generales sobre la carga de
la prueba, la cual puede rendirse por cualquier medio ya que se trata de simples hechos.

Sujetos (Art.274 C.C. y C.). El autor del dolo esencial y del dolo incidental puede ser una
de las partes del acto o un tercero.

Este prev que tanto el dolo incidental como el esencial o principal pueden ser cometidos
por una de las partes o por un tercero ajeno al negocio jurdico. Esta situacin da lugar a la
clasificacin del dolo como directo o indirecto: el primero es el ardid cometido por la parte
que se beneficia con el acto, en tanto que el segundo es el que lleva a cabo un tercero
sobre una de las partes para favorecer a la otra; en ambos casos se aplican las mismas
reglas. Es decir, para que el dolo de un tercero pueda dar lugar a la nulidad, es preciso que
se verifiquen los requisitos del dolo esencial. Si, por el contrario, el dolo fuera incidental, el
perjudicado solamente podr reclamar la reparacin de los daos.

Responsabilidad por los Daos Causados (Art. 275 C.C. y C.). El autor del dolo
esencial o incidental debe reparar el dao causado. Responde solidariamente la parte que
al tiempo de la celebracin del acto tuvo conocimiento del dolo del tercero.

Dolo y Responsabilidad Civil.


El dolo esencial o incidental siempre constituye un acto ilcito y, como tal, es idneo
para dar lugar a la indemnizacin respectiva. El dolo genera responsabilidad civil tanto
para la parte como para los terceros que fueron autores del dolo que vicio el acto

Dolo Recproco.

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Cuando se trata de dolo recproco ninguna de las partes puede invocar la nulidad ni
reclamar la indemnizacin sustitutiva. Rigen aqu motivos de orden moral porque frente a la
mala fe de ambas partes, por aplicacin del principio segn el cual nadie puede invocar la
propia torpeza, el derecho se desentiende de las consecuencias de los actos perjudiciales
que ellas se hubieren producido recprocamente.

VIOLENCIA COMO VICIO DE LA VOLUNTAD.

La violencia o fuerza fsica irresistible y las amenazas (intimidacin) son causas que
atentan contra la libertad, entendida claro est, como elemento interno del acto voluntario.

Fuerza e intimidacin (Art. 276C.C. y C.). La fuerza irresistible y las amenazas que
generan el temor de sufrir un mal grave e inminente que no se puedan contrarrestar o
evitar en la persona o bienes de la parte o de un tercero, causan la nulidad del acto. La
relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situacin del
amenazado y las dems.

El Vicio de la Fuerza.
Al igual de lo que suceda en el art. 936 CC que en este punto haba abrevado en el
Esbozo de Freitas la disposicin objeto de este comentario indica que para constituir un
vicio de la voluntad, la fuerza fsica debe ser irresistible, es decir, con el mpetu de cosa
mayor, que no se puede repeler. Lo importante es que la vctima se haya visto
compelida
a realizar el acto del cual, por su gravedad o superioridad, resulta imposible sustraerse.
El C.C. y C. se refiere a que la fuerza fsica o las amenazas no se hubieran podido
contrarrestar o evitar. Esta frmula quiere decir que la persona amenazada o vctima de
violencia debe haberse visto superada por los hechos, ya sea porque debido a la urgencia
del caso y la amenaza de sufrir un mal inminente no da al damnificado tiempo suficiente
para acudir al auxilio de la autoridad pblica, o bien porque existen presiones, influencias o
impedimentos justificados que impiden deshacerse del referido mal.
Es caracterstica de la fuerza que el constreimiento personal haya suplantado la fuerza
del autor por la del sujeto pasivo. En otros trminos, la vctima tiene que haber sido un
mero instrumento en manos del agente porque no obra por s ni por propia voluntad, sino
que acta con motivo de un constreimiento corporal irresistible. Su voluntad no cuenta,
sino que la finalidad del acto ha sido la pergeada por otro. La vctima realiza, entonces, un
acto marcadamente involuntario por falta de libertad.
Para que la fuerza fsica constituya causal de nulidad del acto es preciso que sea su causa
determinante, es decir, que el negocio no se hubiera realizado de no haber existido dicha
accin.

El Vicio de Intimidacin o Violencia Moral.


El concepto coincide con la vis coactiva o metus de los romanos. En este caso, el sujeto es
objeto de coaccin; su voluntad no se suprime totalmente como en el caso de la fuerza
pero est viciada. La expresin que suele utilizarse para la vis coactiva es que el sujeto,
aunque constreido, quiso realizar el acto. Su libertad no ha sido suprimida pero s
gravemente condicionada. Entre dos males, eligi el que entendi que era menor o ms
llevadero.

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Requisitos de configuracin de la Intimidacin.


- Amenazas: Se trata de una accin psicolgica sobre una de las partes del acto jurdico, a
la que se le inspira temor de infligirle o de sufrir un mal inminente y grave si realiza o no
realiza segn el caso un acto determinado.

- La amenaza debe importar el temor de sufrir un mal inminente y grave: Que la


amenaza sea inminente significa no solo que el dao efectivamente ocurrir sin
necesidad de que sea inmediato, sino tambin que no se pueda contrarrestar por
razones morales o por cualquier otra que impida desbaratarla.

- Amenazas efectuadas por personas que carecen de discernimiento: La falta de


discernimiento permanente o Transitoria del autor de la amenaza es irrelevante. Basta con
que pueda apreciarse en forma objetiva su injusticia e idoneidad para torcer la libertad de
la vctima a fin de determinarla a celebrar un acto jurdico.

- Bienes sobre los que recaen las amenazas: Las amenazas pueden recaer sobre la
persona de la parte contratante o sobre sus bienes; tambin causan la nulidad del acto
aquellas que recaen sobre la persona o bienes de terceros.

- Que el temor a las amenazas haya sido la causa determinante del acto: Aunque la
norma no lo prev expresamente, la influencia de las amenazas para infundir temor a la
vctima y determinarlo a realizar el acto es una condicin fundamental para que proceda la
nulidad.

Sujetos (Art. 277 Art. C.C. y C.). El autor de la fuerza irresistible y de las amenazas
puede ser una de las partes del acto o un tercero.

La violencia fsica o la intimidacin pueden haber sido ejercidas por una de las partes
contra la otra o por un tercero.

Qu se entiende por tercero.


Reviste el carcter de tercero todo aquel que no ha intervenido como parte en un acto
jurdico. Tambin se considera tal a quien no obra como agente activo de los hechos
ilcitos ni de los simples actos lcitos. Entre otros, son terceros con relacin al acto los
testigos, el escribano o cualquier otra persona para quienes aquel no produce ningn
efecto Sustancial, aunque hubiesen concurrido a su celebracin.

Sanciones
En el caso en que la violencia hubiere sido ejercida por una de las partes, la perjudicada
cuenta con dos acciones:
La nulidad; y la accin resarcitoria.

Responsabilidad por los daos causados (Art. 278C.C. y C.). El autor debe reparar los
daos. Responde solidariamente la parte que al tiempo de la celebracin del acto tuvo
conocimiento de la fuerza irresistible o de las amenazas del tercero.
Las amenazas que infunden temor a la vctima con el fin de constreirlo a otorgar un acto y
suprimir su libertad constituyen un hecho ilcito y generan responsabilidad civil para su
autor. Es decir, el autor de violencia es responsable por los daos causados. Si la violencia
fue ejercida por un tercero, se mantiene la regla de la responsabilidad solidaria que
estableca el ordenamiento anterior, de modo que si la parte beneficiada hubiera tenido

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conocimiento al tiempo de la celebracin del acto que un tercero ejerci violencia para
determinar a la vctima a otorgarlo, ambos respondern solidariamente.

LOS VICIOS Y LA NULIDAD. Se desarrolla en la unidad 19.

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UNIDAD XVIII
VICIOS DEL ACTO JURDICO.

1- LESION. Concepto.

La Lesin: Consiste en el aprovechamiento que realiza una parte del estado de


necesidad, debilidad psquica o
inexperiencia de la otra y, con motivo de ese aprovechamiento, saca una ventaja
evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
La desproporcin debe verificarse al tiempo de celebrar el acto y subsistir al momento de la
demanda. Esta, solamente puede ser intentada por la vctima o sus herederos. No es
susceptible de subrogacin por los acreedores o terceros interesados.

Lesin (Art. 332 C.C. y C.). Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos
jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, debilidad squica o
inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin debe
subsistir en el momento de la demanda.
El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio,
pero la primera de estas acciones se debe transformar en accin de reajuste si ste es
ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.

Breve Referencia a su Incorporacin en el Cdigo Civil Argentino mediante la Ley


17.711.

La reforma introducida por la Ley 17.711 ha incorporado al Cdigo Civil, en su Art. 954 La
Lesin mediante una frmula Objetivo- Subjetiva, donde aparece invariablemente un
elemento objetivo, cual es la desproporcin entre las prestaciones, la que debe derivar de
la explotacin por una de las partes de un estado de inferioridad tpico de la otra.

La Lesin en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

En materia de lesin, el C.C. y C. mantiene las pautas del art. 954 CC, aunque las
simplifica y utiliza trminos ms claros y directos para regularla. Asimismo, por una razn
metodolgica, se suprimi la primera parte del art. 954 CC, que generaba confusin, de
modo que el rgimen de las nulidades qued concentrado en el art. 382 C.C. y C.
Como ya se adelant, el C.C. y C. sigue a la mayora de la doctrina y distingue entre vicios
de la voluntad y vicios propios del acto. La lesin se ubica entre estos ltimos.

Elementos de la Lesin.
El negocio afectado por el vicio de lesin se realiza con discernimiento, intencin y libertad,
esto es, con todos los elementos internos de la voluntad sanos. Sin embargo, existe una
anomala del negocio que se produce por la explotacin que realiza una de las partes al
aprovecharse de la necesidad, debilidad psquica o de la inexperiencia de la otra.

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La conformacin de la lesin exige la concurrencia de tres elementos: uno objetivo y dos


de naturaleza subjetiva.

Elemento Objetivo.
El elemento Objetivo del Acto consiste en la existencia de una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin. As lo declara el art. 954 C.C. de
Vlez en su segundo prrafo.
Existen otras dos evidencias a este elemento, una de ellas en uno del prrafo del Art. que
nos autoriza a presumir que existe el aprovechamiento o explotacin cuando medie
notable desproporcin de las prestaciones y otro prrafo dispone que los clculos
debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el
momento de la demanda.
Los Tribunales han dicho que debe tratarse de una ventaja patrimonial que exceda toda
medida de lo que habitualmente ocurre en los negocios, que esta notable desproporcin
debe entenderse como un grosero desequilibrio en las prestaciones, suficiente para
relevar la absurda explotacin a que se refiere la Ley.

Momentos en que debe existir y subsistir.


La Legislacin Argentina seala que la desproporcin debe existir en el momento de la
celebracin del acto, y subsistir al tiempo de la demanda.
Los Elementos Subjetivos.
Un sujeto que atraviesa por un estado anormal, que se caracteriza por el estado de
necesidad, debilidad psquica o inexperiencia. Vale decir, la vctima atraviesa un estado de
inferioridad que se traduce en:

a. Una Situacin de Necesidad: Se refiere a un estado de peligro que pueda poner en


riesgo la vida, la salud, el honor o la libertad de la persona afectada, o incluso sus bienes o
cosas, siempre y cuando la amenaza tenga aptitud o idoneidad para determinarla a
celebrar el negocio.

b. Debilidad Psquica: Se vincula con el estado patolgico en que se halle el damnificado,


que le impide tener una dimensin plena o cabal de las consecuencias del acto que realiza.
El CC denominaba a este elemento ligereza, e inclua implcitamente aqu a los
supuestos de la inhabilitacin (art. 152 bis CC). Actualmente, es difcil subsumir la hiptesis
normativa en un estado determinado debido a la modificacin sustancial que ha
experimentado el Cdigo en materia de capacidad jurdica de obrar. Pero es inequvoco
que este caso est relacionado con estados de hecho
que se caracterizan por una situacin de debilidad o de inferioridad psquica, que lleva a la
persona a realizar un acto que le resulta perjudicial en razn de no poder comprender sus
alcances o efectos.

c. Inexperiencia: Se ha definido a la inexperiencia como la falta de conocimientos que se


adquieren con el uso y la prctica. Se asocia este elemento con personas de escasa
cultura o falta de experiencia de vida en razn de su corta edad.

d. La Explotacin: El agente, a diferencia de lo que ocurre en caso de dolo, no genera la


situacin de inferioridad, sino que se aduea de ella, la explota y se aprovecha de esas
condiciones anormales. Es un obrar contrario a la buena fe, porque aun cuando no
maquina ni oculta el estado de las cosas para que otro incurra en error, maneja las

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condiciones del negocio sabiendo que la otra parte no tiene las herramientas o cualidades
personales para protegerse de la desventaja.

Prueba.
En principio, la prueba de los presupuestos de la lesin recae sobre la vctima o sus
herederos.
Pero si la desproporcin es evidente notable o se puede advertir a partir de una
apreciacin elemental, no se exige actividad probatoria por parte de la vctima por cuanto
las propias clusulas del acto, por su exorbitancia, dan cuenta de la anormalidad.
La ley en este caso presume la explotacin del estado de inferioridad e invierte la carga de
la prueba que se
desplaza al demandado.
Probada la desproporcin, por aplicacin del principio segn el cual quien alega un hecho
debe acreditarlo, incumbe a la demandada probar que no hubo tal explotacin o bien que
la desproporcin se encuentra justificada.

Presuncin Legal. La Lesin y La Sancin.


La vctima puede elegir entre la accin de nulidad y la de reajuste. El demandado, en tanto,
solamente tiene a su disposicin la accin de reajuste de las prestaciones. Esta ltima
implica que la parte que sac ventaja ofrece un plus para expurgar la inequidad producida
por la explotacin del estado de inferioridad del actor y equilibrar las prestaciones.

Legitimacin.
La demanda solamente puede ser intentada por la vctima o sus herederos, de modo que
no pueden promover la accin los acreedores ni ningn otro tercero, por ms que invoque
un inters legtimo.

Irrenunciabilidad de la Accin.
La accin para reclamar la nulidad o el reajuste por vicio de lesin no es susceptible de
renuncia anticipada o realizada en forma simultnea a la celebracin del acto. Si en un
negocio jurdico se introduce una clusula de esta ndole, resultara invlida.
Luego de celebrado el acto, nada impide que la vctima renuncie a promover la accin o
confirme la invalidez del acto.

Legitimacin Activa o Prescripcin.


La accin para solicitar la nulidad o el reajuste por vicio de lesin prescribe a los dos aos,
contados desde la fecha en que la obligacin a cargo del lesionado deba ser cumplida Y
se reduce sensiblemente el plazo de prescripcin y el comienzo del cmputo. Arts. 2562 y
2563, inc. e) C.C. y C. De este modo, se levantan las crticas de la doctrina y se reduce
sensiblemente el plazo de prescripcin y el comienzo del cmputo.

LA SIMULACIN.

Caracterizacin (Art. 333 C.C. y C.). La simulacin tiene lugar cuando se encubre el
carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas
que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o
transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en
realidad se constituyen o transmiten.

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La simulacin es un defecto contrario a la buena fe. Consiste en un acto o negocio jurdico


que, por acuerdo de partes, se celebra exteriorizando una declaracin recepticia no
verdadera, que tienen por finalidad engaar a terceros.

Requisitos del acto simulado.


Segn se desprende de la definicin transcripta, la simulacin:

a. Es un Acto Jurdico: Tiene todos los elementos del acto jurdico que prev el art. 259
CCyC. Su fin inmediato es provocar un engao. En efecto, el acto simulado se caracteriza
por constituir una disconformidad entre la voluntad interna y la declarada. Esto es, existe
una declaracin de voluntad ostensible fingida que no tiene correlato en la realidad y
que encubre una voluntad distinta de la expresada.
Puede ocurrir que el acto consista en una pura apariencia o que esconda otro distinto del
manifestado. En el primer caso, el engao consiste en un simular y, en el segundo, importa
disimular, ocultar lo que es.

b. Requiere la Existencia de un Acuerdo Simulado entre todos los Intervinientes en


el Negocio: Este requisito es el que distingue la simulacin de otros actos que tienen en
apariencia los elementos de la simulacin, pero que constituyen otras figuras como, por
ejemplo, el contrato presta nombre o convencin de testaferro. Precisamente, el acuerdo
simulatorio importa que una parte emite una declaracin de voluntad hacia otra persona
que participa en el acto y ambas convienen en generar una apariencia con la finalidad de
engaar a terceros.

c. supone que el fin inmediato perseguido por las partes consiste en engaar a
terceros: El engao como se dijo es el elemento esencial de la simulacin. No lo es,
en cambio, la existencia de perjuicio, porque el engao que no provoca un menoscabo a
derechos de terceros, ni tiene por finalidad violar la ley, no desemboca en simulacin ilcita,
sino lcita.

Objeto de la Simulacin.
Cualquier acto o negocio puede ser simulado, salvo algunos casos en los que no es
admisible. Ello ocurre en los actos propios del derecho pblico, en los cuales interviene
una autoridad administrativa o judicial y, por ende, no cabe la apariencia o engao.

Clasificacin de la Simulacin.
La simulacin se divide:

Simulacin absoluta: En la simulacin absoluta las partes no tienen ninguna intencin de


celebrar un acto jurdico sino solamente de generar una apariencia, una ilusin.

Simulacin relativa: Actos sobre los que recae De acuerdo con la descripcin que realiza
el art. 333 C.C. y C. la simulacin relativa puede recaer sobre la naturaleza del acto por
ejemplo una compraventa que encubre una
donacin o sobre su contenido y objeto, cuando contiene clusulas que no son sinceras,
o fechas que no son verdaderas, o modalidades inexistentes supeditando, a una
condicin un hecho puro y simple o sobre las personas que intervienen en el acto. A
diferencia de la simulacin absoluta, en este caso, aunque tambin existe un acto ficticio,
detrs de l se esconde otra realidad, distinta de la aparente.

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Simulacin lcita e Ilcita (Art. 334 C.C. y C.). La simulacin ilcita o que perjudica a un
tercero provoca la nulidad del acto ostensible. Si el acto simulado encubre otro real, ste
es plenamente eficaz si concurren los requisitos propios de su categora y no es ilcito ni
perjudica a un tercero. Las mismas disposiciones rigen en el caso de clusulas simuladas.

La Accin de la Simulacin.
En s misma, la simulacin es incolora o neutra, pues su inclusin en la categora de lcita o
de ilcita depender de la intencin que tuvieron quienes la celebraron.
La simulacin ser lcita, cuando el motivo determinante se vincula a un inters
justificado y aceptable que no persigue violar la ley ni causar dao a terceros. El derecho
tolera la situacin porque forma parte de una zona de reserva o intimidad que abarca tanto
los aspectos personales como extra patrimoniales.
Es el caso en que se oculta una realidad para engaar a un tercero que pide dinero o a un
pariente pedigeno respecto de quien no se tiene obligacin alimentaria.
En cambio, la simulacin ser ilcita, cuando viola la ley o perjudica los derechos de un
tercero. No es necesario en este caso que el perjuicio se hubiere consumado.

Accin entre las Partes. Contradocumento. (Art. 335 C.C.C.). Los que otorgan un acto
simulado ilcito o que perjudica a terceros no pueden ejercer accin alguna el uno contra el
otro sobre la simulacin, excepto que las partes no puedan obtener beneficio alguno de las
resultas del ejercicio de la accin de simulacin.
La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el respectivo
contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la parte justifica las razones por las
cuales no existe o no puede ser presentado y median circunstancias que hacen inequvoca
la simulacin.

El Caso de la Simulacin Ilcita: Evolucin y Estado Actual.


La ley no reprueba la simulacin cuando es lcita y no genera perjuicio para terceros. Por
tanto, es razonable que prevea de qu manera se restaura la verdad en los casos en que
una de las partes pretenda desconocer el acuerdo simulatorio, afirmando que el acto
aparente es real a fin de lograr que se consoliden las consecuencias de aqul y, se
conviertan en efectivas.

La admisibilidad de la accin de simulacin, en este caso, est supeditada a que el acto


sea lcito. De lo contrario las partes carecern de accin para promover la simulacin. El
ordenamiento jurdico no podra permitir que aquellos que simularon y ocultaron bienes
Para sustraerlos de la accin de los acreedores puedan aprovecharse de las
consecuencias de su propio obrar ilcito y decidan libremente volver las cosas al estado
real cuando ya no quieran seguir ms con la ficcin o cuando una de las parte advierte que
su cmplice intenta perjudicarlo desconociendo el acuerdo simulatorio. Pero si las partes
no se proponen cerrar el circuito de maniobras prohibidas ni aprovecharse de la situacin
sino destruir la apariencia que causa dao a terceros, no existe impedimento para
promover la accin.

Ejercicio de la Accin: Legitimacin.


Esto equivale a sostener que, no obstante su ilicitud, el rechazo de la accin de simulacin
entre las partes no es un principio absoluto, pues no habr inconveniente en lograrlo en la

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medida que no saquen ventaja de un obrar contrario a derecho. As lo dispona el art. 959
CC derogado luego de la reforma introducida por la ley 17.711, y as se mantiene en el
C.C. y C. Su redaccin era la siguiente: Los que hubieren simulado un acto con el fin
de violar las leyes o perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno
en contra del otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto, dejar
sin efecto el acto, y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin

La Prueba.
Cuando se otorga un negocio simulado, es comn que las partes declaren la realidad, en
otro documento, al que se denomina Contradocumento. Por ello generalmente la prueba
de la simulacin se hace a travs de ese Contradocumento.

Concepto de Contradocumento.
Es el instrumento pblico o privado, otorgado por las partes o el beneficiario del acto
simulado, normalmente destinado a quedar en secreto, en el que se declara el verdadero
contenido o carcter del acto y tiende a restablecer la realidad de las cosas.

Requisitos del Contradocumento.


-Debe ser otorgado por las partes del negocio o el beneficiario de la simulacin.
-Referirse al acto simulado.
-Tener simultaneidad intelectual con el acto. Es decir que no necesariamente debe ser
contemporneo con el negocio simulado, sino que basta que las partes hayan tenido el
propsito deliberado de crear el contradocumento desde el momento mismo en que se
celebr el acto ostensible.

La Cuestin de su Exigencia.
En un primer momento se sostuvo la exigencia inexorable del contradocumento para la
prueba de la simulacin, y se fundaban en la fe que hacen los documentos pblicos y los
privados reconocidos, as como la desconfianza a los testigos
Pero con el tiempo los autores debieron admitir otro tipo de prueba, cuando hubiere
mediado imposibilidad fsica o moral de presentar un contradocumento, hubiere principio
de prueba por escrito, confesin judicial, etc.
De modo que se gesto la exigencia en Principio conforme a la cual el contradocumento
constituye la prueba por excelencia y es en principio requerido. Pero ante su ausencia
debe darse lugar a otra accin que demuestre la existencia de la simulacin.

Prescindencia.
a- Si hubiere confesin, de que el acto era irreal.
b- La imposibilidad de procurarse el contradocumento, ya se trate de imposibilidad moral o
fsica:
- Moral se configura cuando existe una relacin de parentesco o de amistad ntima o
relacin sentimental.
-Fsica, cuando el documento se destruy por alguna circunstancia.
c- Cuando existe prueba por escrito o si una de las partes cumpli el acto real y la otra
pretende no hacerlo porque se apoya en el acto aparente.
d- Si hubo dolo de una de las partes para que no se extienda el contradocumento.
Debido a la falta de contradocumento, la simulacin puede probarse por cualquier medio,
corno testigos, presunciones, peritajes o cualquier

Principios.

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-La Ley exige el contradocumento en Principio.


-El Contradocumento es requisito de procedencia, no de procedibilidad; es decir que la
accin de simulacin puede iniciarse y proseguir aunque no se presente un
contradocumento, debiendo el Juez valorar al tiempo de dictar sentencia, si la simulacin
ha sido probada o no de manera inequvoca.

Casos.
-Quin acciona por simulacin, sin contradocumento, debe primero acreditar que se
encuentra en alguna de las situaciones en las que se justifica la NO exhibicin del mismo
(imposibilidad moral de exigirlo, destruccin o prdida, ser vctima del acto simulado, etc.)
.Para la prueba de este extremo, puede recurrirse a cualquier tipo de prueba.
-Acreditada una circunstancia justificativa de la no presentacin de un contradocumento,
puede recurrirse a cualquier medio para probarla de manera inequvoca, incluso testigos y
presunciones.
Carga de la Prueba.
En principio recae sobre quien invoca la simulacin, sin embargo se ha dicho con razn
que en la accin de la simulacin el demandado, por la ndole del litigio no puede limitarse
a una conducta pasiva, ni a la simple negativa de los hechos, invocados por la contraria,
estando obligado a aportar los elementos en juicio, que sean necesarios para averiguar la
verdad de los actos en cuestin. Acreditando por ejemplo: la disponibilidad del dinero para
adquirir el bien, su egreso del patrimonio, el origen de dicha suma etc.
Valoracin de la Prueba.

En caso de duda ha de estar la sinceridad del acto, lo que resulta aplicable tanto a la
accin entre partes del acto, como a la ejercida por terceros. En materia de Simulacin la
valoracin de la prueba a de hacerse en su conjunto, tomando en cuenta las circunstancias
anteriores, concomitantes, y posteriores del caso, y aprecindolo con soberana facultad
para interpretar el onimus.
La Accin Deducida por Terceros.
Accin de terceros (Art.336 C. C. y C.). Los terceros cuyos derechos o intereses
legtimos son afectados por el acto simulado pueden demandar su nulidad. Pueden
acreditar la simulacin por cualquier medio de prueba.

Son terceros quienes pueden resultar perjudicados por el acto simulado. En tal caso,
pueden demandar la nulidad del acto aparente ya sea para demostrar que es enteramente
ficticio o bien para poner de manifiesto cul es el acto oculto a fin de que este comience a
producir sus efectos tpicos

Legitimacin Activa. Personas que tienen Condicin de Terceros.


Tienen condicin de terceros, y pueden promover la accin, todas aquellas personas que
son extraas al acto simulado, es decir, que no hayan formado parte del acuerdo
simulatorio y, por supuesto, que demuestren que pueden sufrir perjuicio a raz del acto. No
es necesario, sin embargo, que el derecho amenazado sea actual o eventual sino que el
acto
Entrae peligro de hacer perder un derecho o impedir el ejercicio de una facultad.
Legitimacin Pasiva. Situacin de los Herederos.

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Cabe sealar que los efectos del acto simulado se extienden a los sucesores universales
que heredan la condicin de parte. Sin embargo, los herederos pueden ser tambin
terceros cuando el acto simulado ha procurado perjudicarlos en sus derechos. Ello sucede
si el causante simul la transmisin del bien para que solamente alguno de sus hijos reciba
bienes y otros no. Por tanto, en estos casos, tampoco se exige al heredero que promueve
la accin contra los restantes la presentacin del contradocumento.

La Prueba. Principio General.


En la accin de simulacin promovida por terceros, todos los medios de prueba son
admisibles.
Estos no tienen manera de descubrir el contradocumento o encontrar pruebas directas de
lo que las partes ocultan porque estas tratan generalmente de disfrazar o esconder bien
las cosas, de modo que la forma ms comn de probar la simulacin es a travs de:

La Prueba de Presunciones.
Cuando estas presunciones son graves, precisas y concordantes, son idneas para probar
la existencia de la simulacin.
Se han establecido una serie de supuestos que constituyen presunciones que, aunque
aisladamente consideradas no son suficientes para probar la simulacin, s lo sern
cuando varias de ellas se renan o se verifiquen en un caso concreto.

Puede presumirse la simulacin:


a. cuando las partes estn ligadas por una relacin de parentesco, de confianza, amistad
ntima.
b. cuando el negocio no fue ejecutado, esto es, no existe tradicin ni entrega de la
posesin de la cosa que contina en manos del ficticio enajenante.
c. si el adquirente carece de capacidad econmica o se ignora el origen de los fondos.
d. si el enajenante se desprende de todos los bienes o de los que hacen a su forma de vida
o son necesarios para su trabajo.
e. cuando la venta se realiz en forma apresurada, ante la inminencia de un hecho que,
por s mismo, puede llevar a presumir que se ha pretendido ocultar bienes.
f. en virtud de la conducta de las partes y el modo de conducirse en sus negocios. Es
fundamental tambin el modo en que se desempean en juicio, si aportan pruebas, si se
mantienen pasivos u obstruyen la etapa probatoria.

Valoracin de la Prueba.
La valoracin de las pruebas se debe realizar en conjunto y examinar, a partir de ah, si de
los indicios reunidos se pueden inferir presunciones que, si son graves, precisas y
concordantes, pueden generar conviccin sobre la existencia de la simulacin.

Efectos de la Declaracin de Simulacin: Casos.


La Sentencia que hace lugar a la Simulacin debe declarar la nulidad del acto aparente.
Esto es as, an cuando no se haya reclamado explcitamente la nulidad; conforme con
esta tesis, se ha dicho que no decide ultra petita (mas all de lo pedido) la sentencia que
declara la nulidad no planteada en la demanda de simulacin, es que en el acto simulado
es anulable y, por consiguiente, cuando se pide declaracin de simulacin se pide que se
deje sin efecto, que se lo anule.
Tetndose de una nulidad de carcter relativo, su declaracin opera en el desvanecimiento
del acto simulado, pero al mismo tiempo, produce el descubrimiento del acto real oculto, el

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cual prevalecer con todas las consecuencias legales que esto importe, atendiendo a lo
que fue la real intensin de las partes.
Siempre y cuando el acto real, a su vez, no contenga nada contrario a la ley o contra los
derechos de terceros. Pero si el acto real tambin fuese perjudicial para los derechos de un
tercero o contrario a la ley, tambin ser nulo o se causaran otros efectos jurdicos
tendientes a restablecer la juricidad de la situacin. As por Ej. Si la compraventa hecha a
un hijo encubra una donacin, la sentencia anular la compraventa y dispondr colacionar
el bien donado.

Efectos frente a terceros.


La sentencia que admite la accin de simulacin beneficia a todos los acreedores o
terceros interesados, aun cuando no hubieran promovido la accin.

Prescripcin de la Accin ejercida por Terceros.


La accin de simulacin ejercida por terceros prescribe a los dos aos (art. 2562 C.C. y
C.), plazo que comienza a computarse desde que conocieron o pudieron conocer el vicio
del acto jurdico (art. 2563, inc. c) C.C. y C.).

Efectos Frente a Terceros. Deber de indemnizar. (Art. 337 C.C. y C.) La simulacin no
puede oponerse a los acreedores del adquirente simulado que de buena fe hayan
ejecutado los bienes comprendidos en el acto.
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos obtenidos por el acto
impugnado slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es cmplice en la simulacin.
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los derechos se
transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro modo se perdieron
para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo gratuito con el deudor, responde en
la medida de su enriquecimiento.
Este artculo introduce distintas modificaciones con relacin al CC. En primer lugar, regula
los efectos de la sentencia de simulacin con relacin a terceros, ya sean subadquirentes o
acreedores del ficticio enajenante o del ficticio adquirente. Se protege la buena fe y la
apariencia sobre cuya base obr el tercero que adquiri derechos sobre la cosa o bien,
por supuesto siempre que sea de buena fe y a ttulo oneroso. No se da relevancia a la
fecha del crdito protegido.

El artculo contempla dos supuestos: por un lado, cuando el bien que fue objeto de la
simulacin es ejecutado a pedido de los acreedores del adquirente, y, por otro, cuando el
ficticio titular lo transmite a un tercero.

Accion del Acreedor contra el Subadquiriente de los Derechos obtenidos por el Acto
Impugnado. (Efectos de la Sentencia que declara la Simulacin en caso de Ejecucin
de los Bienes).
La sentencia que declara que un acto es simulado vuelve las cosas al estado anterior a su
celebracin. Pero mientras no se promueva la accin, o no se dicte sentencia en el juicio
de simulacin, puede suceder que el aparente titular sea ejecutado de buena fe por sus
acreedores y se pierdan los bienes comprendidos en el acto ficticio. En tal caso, la
sentencia que declara que existi simulacin no puede afectar los derechos del ejecutante,
y menos an de quien result adquirente en subasta. Esta situacin plantea un conflicto

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entre el actor y eventualmente sus sucesores y sus acreedores con el acreedor


ejecutante y con el adquirente.

En principio, todo acreedor debe tener seguridad de que los bienes que ostensiblemente
figuran en el patrimonio de su deudor le pertenecen y no puede quedar expuesto a que,
una vez declarada la simulacin, aparezca un tercero reclamando ser titular de dichos
bienes. La aplicacin de este postulado no distingue entre los acreedores cuyo ttulo
es de fecha anterior o posterior al acto simulado.

Responsabilidad del contratante de mala fe y del subadquirente.


Puede ocurrir que el subadquirente de mala fe hubiera transmitido, a su vez, a otra
persona que es de buena fe y a ttulo oneroso, los derechos o bienes recibidos. En este
caso, la parte que intenta la simulacin contra la otra, o el acreedor perjudicado, en su
caso, no podrn obtener el reingreso del bien al patrimonio del ficticio adquirente por
impedrselo la buena fe del poseedor actual que opera como barrera que paraliza los
efectos de la nulidad. En este caso, tanto el primer transmitente ficticio como su
acreedor podrn obtener el resarcimiento de los daos de quien contrat de mala fe
con el deudor.
Ambos deudor y adquirente de mala fe respondern solidariamente por los
daos causados con motivo de haber provocado la imposibilidad de hacer efectiva
la sentencia contra el
tercero de buena fe y a ttulo oneroso.
Si, en cambio, un subadquirente de buena fe pero a ttulo gratuito, transmiti de manera
onerosa los derechos a otro adquirente de buena fe, solamente responder en la medida
de su enriquecimiento.

Responsabilidad del Subadquiriente de Buena Fe y a Ttulo Gratuito.( Conflicto


entre el Acreedor Quirografario del Enajenante y los Sucesores a Ttulo Singular del
Adquirente)
El CCyC establece una intensa proteccin a favor del subadquirente, sin importar la fecha
del ttulo del acreedor impugnante. La buena fe del subadquirente es el nico fundamento
para enervar los efectos de la sentencia que declara la nulidad del acto. Si el tercero es de
buena fe y a ttulo oneroso, los acreedores del ficticio enajenante carecern de accin
contra l.
En cambio, si su adquisicin es a ttulo gratuito, o si fue cmplice en la simulacin, los
acreedores del enajenante podrn solicitar la ampliacin de los efectos de la sentencia
contra el subadquirente.
La proteccin de la apariencia cesa cuando el adquirente ha sido cmplice en la
simulacin. En este caso, la complicidad a que alude la ley se vincula con el conocimiento
que tuvo o pudo tener el tercero de que reciba una cosa o un bien que tena como
antecedente un acto simulado.

El principio general es, entonces, la proteccin de los sucesores a ttulo singular del
adquirente sucesores singulares siempre que sean de buena fe y a ttulo oneroso
como una normal exigencia del trfico y de la seguridad jurdica.

Prescripcin de la accin de simulacin.


La accin de simulacin ejercida por terceros prescribe a los dos aos (art. 2562, inc. a,
CCyC), los que se computan desde que conocieron o pudieron conocer el vicio del acto
(art. 2563, inc. c, CCyC).

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3- EL FRAUDE. Concepto.
Denominamos Actos en Fraude a la Ley, a los negocios jurdicos aparentemente lcitos,
por realizarse al amparo de una determinada ley vigente (ley de Cobertura) pero que
persiguen la obtencin de beneficios propios, perjudicando intereses ajenos.

El Fraude a los Acreedores.

Es el que se comete a travs de actos o negocios Jurdicos, vlidos, por regla general
positivos, o de actuacin, unilaterales o bilaterales, destinados a enajenar derechos o
facultades en perjuicio de los acreedores, pues provocan la insolvencia o violentan la
igualdad de los mismos.
El Patrimonio como Garanta: La Libertad Patrimonial y los Acreedores.
El ordenamiento reacciona, frente al negocio en fraude a los acreedores, organizando
acciones que tienden a reconstituir el patrimonio del deudor, haciendo que el negocio
fraudulento resulte Inoponible a algunos acreedores (o todos cuando se ejercen en el
mbito de la quiebra).
Tal reaccin del ordenamiento, se funda en la idea de que el patrimonio, constituye la
prenda comn de los acreedores, lo que significa que todos los bienes que integran el
patrimonio o que se incorporen a l, responden por las deudas de su titular, por los que los
acreedores pueden obtener la venta judicial de los mismos para cobrarse.
Claro es que el deudor conserva la gestin de administracin y la disposicin de su
patrimonio, pero tal principio no es absoluto, y debe hacerse cargo con su deber jurdico de
satisfacer sus deudas, y tener en claro el principio de que el patrimonio es prenda comn
de los acreedores. Por lo que, si el deudor enajena sus bienes, o impide el ingreso de los
mismos, de tal modo que su patrimonio se vuelve insolvente para atender las obligaciones
que pesan sobre l, se presume que ste ha querido defraudar a sus acreedores, lo que
legitima a estos para accionar en orden de la declaracin de Inoponibilidad de los actos
que han disminuido la solvencia patrimonial del Deudor.
Declaracin de Inoponibilidad (Art. 338 C.C. y C.). Todo acreedor puede solicitar la
declaracin de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus
derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese
podido mejorar o evitado empeorar su estado de fortuna.

El CCyC confiere accin revocatoria a los acreedores que ven burlados sus derechos por
actos de disposicin patrimonial celebrados por el deudor. La demanda tiene por objeto
solicitar la declaracin de inoponibilidad. Pueden ser objeto de la accin de fraude o
pauliana no solo los actos de enajenacin o desapoderamiento celebrados por el deudor
sino tambin los que impiden su enriquecimiento, como las renuncias de derechos o
facultades.
La accin de fraude a los acreedores se denomina tambin revocatoria o pauliana, en
honor al pretor Paulo, que introdujo entre las acciones personales el interdictum
fraudatorum. Se concede a los acreedores contra los deudores que ponen en peligro la
garanta comn al realizar actos de disposicin patrimonial que provocan o agravan la
insolvencia para sustraer bienes que deberan ser ejecutados.

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En principio, cualquier acreedor sin distincin de categoras puede promover accin


revocatoria. Anteriormente se reconoca ese derecho nicamente a los acreedores
quirografarios, esto es, a aquellos que no tienen ninguna preferencia para el cobro de sus
crditos, porque se entenda que los acreedores privilegiados se encontraban debidamente
resguardados con sus respectivas garantas. Sin embargo, la doctrina entenda que era
posible para estos ltimos promover accin si una vez ejecutado el bien asiento del
privilegio quedaba algn remanente que deba ser ejecutado contra otros bienes del
obligado. (269) Actualmente, el art. 338 CCyC no menciona ninguna categora especial de
legitimados, sino que confiere accin a todo acreedor, de lo que se infiere que bastar
con invocar un inters legtimo y demostrar la configuracin de todos los requisitos para
promover la accin.

Requisitos. (Art. 339 C.C. y C.) Son requisitos de procedencia de la accin de


declaracin de inoponibilidad:
a. que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya
actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores.
b. que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor.
c. que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer que el
acto provocaba o agravaba la insolvencia.

Anlisis de los incisos


a. Que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor
haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores.
Este requisito tiene una explicacin evidente. Es sabido que el patrimonio del deudor
constituye la garanta comn de los acreedores. Al momento de contratar o celebrar un
acto jurdico, estos han tenido en cuenta la composicin patrimonial de aquel y han
procedido en funcin de ella. De modo que si mientras se desarrolla una relacin jurdica
determinada el obligado enajena bienes en forma fraudulenta, el acreedor puede ver
frustrada la expectativa de cumplimiento debido a la insolvencia sobreviniente del obligado.
Si, en cambio, el deudor estaba arruinado y no tena bienes al tiempo de la contratacin,
circunstancia que era de conocimiento del acreedor, este no podra alegar burla a sus
derechos, porque ya saba que contrataba con un insolvente.
De todos modos, el CCyC establece una excepcin: que el deudor haya actuado con el
propsito de defraudar a futuros acreedores. Se trata de los casos en que el sujeto pre
ordena un resultado determinado, y se desapodera de sus bienes teniendo en miras el
futuro incumplimiento de la obligacin que no est dispuesto a pagar. La prueba de la
excepcin corre por cuenta del acreedor, que podr valerse de cualquier medio.

b. Que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor.


El demandante debe acreditar que la enajenacin de bienes atacada, ha provocado o
agravado la insolvencia del deudor. Si dicha insolvencia se produce con posterioridad al
acto, no dar accin para solicitar la declaracin de inoponibilidad.

c. Que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido
conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia.
El acto fraudulento supone que se verifique la intencin del deudor y del adquirente de
defraudar o concilio fraudulento. Esta exigencia rige exclusivamente cuando el acto
impugnado es oneroso, porque si fuera gratuito no es necesario acreditar la complicidad
del tercero, ya que la ley decididamente se inclina por favorecer al acreedor defraudado

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por su deudor antes que al sub adquirente que recibi el bien o la cosa sin hacer ningn
desembolso.

Se presume la complicidad del tercero si conoca o deba conocer que el acto provocaba o
agravaba la insolvencia (art. 340 CCyC). Se trata de una presuncin que admite ser
desvirtuada por prueba en contrario, ya que est prevista solamente para aligerar la carga
probatoria del acreedor por cuanto probar un estado psicolgico, como es la complicidad
en el fraude, puede resultar extremadamente complejo.
En consecuencia, el tercero es quien tiene la carga de demostrar no solo que
desconoca la insolvencia del deudor, sino
que, aun conocindola, le realiz, por ejemplo, un prstamo, que si bien tiene entidad para
agravarla, puede tener el propsito de ayudar financieramente al obligado para que pueda
atender sus obligaciones.

Es preciso aclarar que el estado de insolvencia no implica necesariamente un estado de


cesacin de pagos, aunque pueden coexistir. Aquella supone carencia de bienes
patrimoniales para que los acreedores se cobren sus crditos. La cesacin de pagos
importa que el acreedor aunque tiene bienes ejecutables carece de liquidez para hacer
frente a sus deudas.
En sntesis, el nimo de defraudar se presume por el conocimiento de la insolvencia por
parte del tercero, pero no se podra cercenar la posibilidad de probar en contra de esa
presuncin porque no todo conocimiento del estado de insolvencia puede importar
complicidad. De lo contrario, se estara violando el principio de inocencia como as tambin
el ejercicio del derecho de defensa en juicio.

Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar (Art. 340 C.C. y C.). El fraude no puede
oponerse a los acreedores del adquirente que de buena fe hayan ejecutado los bienes
comprendidos en el acto.
La accin del acreedor contra el sub adquirente de los derechos obtenidos por el acto
impugnado slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es cmplice en el fraude; la
complicidad se presume si, al momento de contratar, conoca el estado de insolvencia.
El sub adquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los derechos se
transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro modo se perdieron
para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo gratuito con el deudor, responde en
la medida de su enriquecimiento.

Deber de Indemnizar.
En este Artculo, tambin hace responsables solidarios a los adquirentes a ttulo gratuito y
de buena fe, pero en este caso, solo en la medida del enriquecimiento que hubieran
experimentado.
La buena fe o la mala fe son irrelevantes, por cuanto de todos modos, la obligacin de
indemnizar no sera a ttulo de responsabilidad sino de enriquecimiento sin causa.

Oponibilidad de la Sentencia a los Terceros Adquirientes y Sub adquirientes.


Para que la sentencia resulte oponible al tercer adquirente a ttulo oneroso, y a los sub
adquirentes sucesivos tambin a ttulo oneroso, es preciso que todos ellos hubieran obrado
de mala fe, esto es, que hayan sido cmplices en el fraude, tal como se dijo al comentar el
art. 339 CCyC.

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Ante la dificultad de obtener prueba directa de la complicidad, la ley sale en auxilio del
acreedor perjudicado. Es as que presume la complicidad del adquirente en caso que este
o el sub adquirente hubieran conocido la insolvencia del deudor al tiempo de celebrar
el acto. En rigor, la norma establece un supuesto de inversin de la carga probatoria.
Adquirentes a Ttulo Gratuito.
En el conflicto suscitado entre el o los adquirentes a ttulo gratuito y el acreedor
perjudicado por el acto fraudulento, la ley se inclina por dar preferencia a este ltimo. Por
tanto, es irrelevante la buena o mala fe de los primeros.

Responsabilidad de los Cmplices del Acto Fraudulento Frente al Acreedor.


Al igual que ocurre en materia de simulacin, el deudor y el o los sub adquirentes de mala
fe sern solidariamente responsables frente al acreedor perjudicado que ejerci la accin,
por los daos y perjuicios que le pudiera causar el hecho de no poder hacer ejecucin de la
cosa a fin de cobrar su acreencia contra un sub adquirente de buena fe y a ttulo oneroso.
La misma solucin se aplica en caso de que la cosa se hubiere perdido o deteriorado, o
hubiere salido del comercio.
En cambio, el que contrat de buena fe y a ttulo gratuito con el deudor, tambin
responder solidariamente, pero solo en la medida de su enriquecimiento, el cual funciona
como lmite de la indemnizacin debida por su parte al acreedor perjudicado, por no poder
hacer efectiva la ejecucin de su crdito contra los bienes transmitidos.

Extincin de la Accin (Art. 341 C.C. y C.). Cesa la accin de los acreedores si el
adquirente de los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garanta
suficiente.
Este artculo autoriza al tercer adquirente del deudor a paralizar la accin revocatoria, ya
sea abonando el crdito o bien dando garantas suficientes al acreedor de que su crdito
ser satisfecho.

Extensin de la Inoponibilidad(Art. 342 C.C. y C.). La declaracin de inoponibilidad se


pronuncia exclusivamente en inters de los acreedores que la promueven, y hasta el
importe de sus respectivos crditos.
La declaracin de inoponibilidad que es la finalidad que se persigue con la accin de
fraude se pronuncia exclusivamente a favor de quienes promovieron la accin. Estos
podrn ejecutar el bien que provoc o agrav la insolvencia del obligado en manos de
quien se encuentra, sin que sea necesario que el bien o la cosa vuelva a ingresar al
patrimonio del deudor.

La sentencia solamente se pronuncia en favor del acreedor que promovi la accin y hasta
el lmite de su respectivo crdito. No aprovecha a los restantes acreedores que no
promovieron la demanda. El fundamento de esta solucin es el principio segn el cual el
inters es la medida de la accin.

Prescripcin de la Accin.
En el Artculo 2563 C.C. y C. (Inc. F). Nos dice que el plazo para la prescripcin es de 2
aos, en la Accin de Fraude, desde que se conoci o pudo conocer el vicio del Acto.

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UNIDAD XIX
INEFICACIA Y NULIDAD.

1- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.


Eficacia de los Actos Jurdicos. Concepto.

Como hemos dicho antes, el Negocio Jurdico, es aquel Acto Voluntario Licito, que tiene
por finalidad inmediata la produccin de un efecto Jurdico. Efecto que se produce porque
es querido por las partes, y en cuanto NO sea ilcito, ni contrario a la Moral y buenas
Costumbres, es reconocido por la Ley. Esa aptitud del Negocio para producir los efectos
queridos por las partes, de denomina EFICACIA de los Actos Jurdicos.
Eficacia Esttica.

En este punto se analiza si el negocio es apto como fuente de la relacin jurdica y capta la
eficacia para crearla. De esta forma, si al otorgarse el acto se lo hizo conforme a la Ley y
cumpliendo los requisitos que ella exige: haber sido otorgado por sujeto capaz, tener causa
y objeto lcito, satisfacer la forma requerida, el acto produce los efectos que las partes
persiguieron al celebrarlo. De esta perspectiva de anlisis, se apunta al momento de
formacin del negocio, de su nacimiento.
Eficacia Dinmica.

En este sentido, interesa si la relacin jurdica ya constituida idneamente por el negocio,


contina realizando plenamente los fines que persiguieron las partes al celebrar el Acto.
Desde esta perspectiva de anlisis, se alude al desenvolvimiento ulterior del negocio; NO a
su nacimiento, sino a la etapa funcional, pudiendo observarse que un negocio vlido y
eficaz, puede luego perder esa eficacia.
Un ejemplo puede aclarar la idea: Una persona alquila una Estacin de Servicio, pero
como consecuencia de la guerra, la distribucin y venta del combustible, es monopolizada
por el Estado. El negocio jurdico de locacin, vlido sin duda NO puede cumplir su
finalidad, y por ello el Locatario podra solicitar su Rescisin; vale decir, deja de ser eficaz
por una circunstancia sobreviniente.
Validez y Eficacia. Su Relacin.

Debe advertirse que el concepto de Validez, no se contrapone al de Eficacia. La Eficacia,


supone validez del negocio.
En el prrafo anterior decamos que si el acto se otorg con licitud y conforme a los
requisitos que la Ley exige, ese acto jurdico es vlido.
Y lo normal y lo ordinario es que un acto vlido sea eficaz. Pero puede suceder que un
Acto Jurdico vlido, no produzca sus efectos, y por lo tanto sea Ineficaz.
Ejemplo: El testamento vlidamente otorgado, mientras el testador no fallezca, o en el
caso: revocacin, rescisin y resolucin , supuesto estos que se refieren a Actos vlidos
que devienen ineficaces.

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Con esta precaucin es que el punto anterior se distingui entre la eficacia Esttica y la
Dinmica del negocio. Pues la Esttica se identifica en un primer momento con la validez
del acto jurdico (idoneidad estructural), mientras que la eficacia Dinmica, partiendo de la
validez, toma en cuenta la idoneidad funcional del negocio.
Ineficacia. Nocin Jurdica:

El Lenguaje corriente y aun etimolgicamente, Ineficacia significa: Falta de efectos.


En sentido Jurdico, La Ineficacia es: Privacin o disminucin de los efectos propios del
Negocio Jurdico, vale decir, de los efectos que las partes persiguen de manera inmediata
al otorgarlo, esto en un principio.
La Ineficacia, es pues un concepto jurdico amplio, que abarca diversas situaciones en las
que los Actos carecen de valor, fuerza o eficiencia para lograr sus efectos propios.

Tipos de Ineficacia.
Ineficacia Estructural: Sucede cuando la privacin de los efectos propios de un negocio
jurdico se produce por defectos en su estructura y existentes al momento de celebrarse el
acto. Tambin llamada Ineficacia Intrnseca.
Estos defectos, o vicios, constitutivos o estructurales pueden referirse a cualquiera de los
elementos del negocio jurdico o a su contenido por ej.: falta de capacidad en el sujeto,
inmoralidad del objeto, ilicitud de la causa, etc... En estos casos, la privacin de los
efectos se produce desde el origen y prima la idea de nulidad.
Ineficacia Funcional: Esta se trata de negocios jurdicos originariamente vlidos, es decir,
sin defectos en su estructura al tiempo en que fueron otorgados, y que devienen luego
ineficaces, por causas extrnsecas, no produciendo todos o algunos de sus efectos
propios. Es lo que acontece, por ejemplo, con la revocacin, la rescisin y la resolucin.
Categoras de Ineficacia (Art. 382 C.C. y C.). Los actos jurdicos pueden ser ineficaces
en razn de su nulidad o de su inoponibilidad respecto de determinadas personas.

Nulidad. Concepto.
Segn una definicin clsica, se entiende por Nulidad la sancin legal que priva de sus
efectos normales a un acto jurdico, en virtud de una causa originaria, es decir, existente en
el momento de su celebracin.

Inoponibilidad. Concepto.
Se ha dicho que la inoponibilidad "es una ineficacia relativa, congnita o sobrevenida del
negocio jurdico, en consideracin a determinados supuestos a los cuales ste puede
interesar, pero que mantiene su eficacia entre los que lo celebraron y tambin, en algunos
casos, respecto de otros terceros. Est fuera de la validez o invalidez del acto por cuanto
es un elemento externo a ste considerado en s mismo.
sta es una definicin tradicional de la inoponibilidad. Sin embargo, el concepto consiente
una multiplicidad de clasificaciones que imprimen al trmino diferentes matices.
As, la doctrina distingue:

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a- Ineficacia simple: se presenta cuando el acto no produce sus efectos propios por un
problema o situacin que son ajenos a la estructura del acto. Es el caso del testamento
que para ser eficaz requiere de la muerte del testador (art. 2518); el precio de la
compraventa que se deja al designio de un tercero.

b- Ineficacia relativa o inoponibilidad: el acto tiene dos aspectos: uno positivo y otro
negativo.
En su aspecto Positivo, el acto vale y es eficaz entre las partes aunque es inoponible con
relacin a ciertos terceros. Vale decir, con independencia de su eficacia o ineficacia, se
trata en el caso de la no aplicacin del acto frente a terceros interesados. Tal es el
supuesto de fecha cierta en los instrumentos privados o la inscripcin registral para dar
publicidad a los derechos reales (arts. 1892 y concs.).
En su aspecto Negativo, el acto es invlido corno tal frente a todos, pero algunos
terceros pueden invocarlo en su favor. Es el caso de la simulacin cuando se trata de
terceros de buena fe y a ttulo oneroso de un inmueble que tiene como antecedente un
acto simulado (art. 392). stos pueden resistir la debida restitucin porque la sentencia no
los afecta.

Articulacin (Art. 383C.C. y C.). La nulidad puede argirse por va de accin u oponerse
como excepcin. En todos los casos debe sustanciarse.
Accin y Excepcin de Nulidad.
Cuando las partes no se ponen de acuerdo sobre la nulidad del acto y una de ellas
pretende que ste produzca sus efectos propios, la nica salida que tiene la otra es: La
Accin de Nulidad para impugnar judicialmente el negocio.
En cambio, si el acto no se ejecut y la otra parte pretende el cumplimiento de las
obligaciones generadas en el acto invlido, la parte legitimada podr defenderse
oponiendo La Excepcin de Nulidad.

La Nulidad invocada por va de Accin. Integracin de la Litis.


La accin de nulidad debe ser promovida contra todos los que intervinieron en el acto o sus
sucesores. Si el bien se transmiti a terceros, tambin stos debern ser citados a juicio
porque se trata de un supuesto de integracin obligatoria de la litis a efectos de que la
sentencia pueda ser opuesta a todos los interesados. Si el acto impugnado consta en
escritura pblica, no ser necesario citar al escribano a menos que se invoque la falsedad
material .o ideolgica de
aqulla.

Necesidad de Sustanciacin.
El ltimo prrafo del artculo 383 contiene una norma de carcter procesal. Impone la
necesidad de cumplir con la sustanciacin del planteo que hubiere sido opuesto por va
de excepcin aun cuando se trate de una defensa de fondo. Por supuesto, cuando la
nulidad es articulada en la demanda, el derecho de defensa se encuentra debidamente
resguardado con el traslado respectivo (art. 18, CN).

Prescripcin de la Accin
La accin de nulidad absoluta es imprescriptible e insusceptible de confirmacin (art. 387).
En cambio, cuando el acto est viciado de nulidad relativa, la accin prescribe y es
confirmable (art. 388). Rige en el caso el plazo de dos aos que establece el artculo
2562, inciso a.

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Prescripcin de la nulidad relativa opuesta como Excepcin.


El Cdigo no regula el comienzo del cmputo de la prescripcin de la nulidad opuesta
como excepcin. Sin embargo, es posible en este caso adoptar la solucin de la doctrina
mayoritaria que, luego de la sancin de la ley 17.711, concluye que las excepciones
perduran aun despus de prescripta la accin. Es que, mientras el acto no pretenda ser
ejecutado, el planteo de la excepcin resultara innecesario por abstracto.
Pero si el causante del acto invlido pretende ejecutarlo, es razonable que el demandado
cuente con esta defensa para evitar que se concrete la maniobra. Sera contrario al
principio de la buena fe que la vctima se mantenga inactiva en el entendimiento de que la
otra parte no intentar ejecutar el acto en atencin al vicio que lo afecta.

Conversin. (Art. 384 C.C. y C). El acto nulo puede convertirse en otro diferente vlido
cuyos requisitos esenciales satisfaga, si el fin prctico perseguido por las partes permite
suponer que ellas lo habran querido si hubiesen previsto la nulidad.
Se denomina Conversin al remedio por el cual un acto nulo en su especie o tipo resulta
vlido como acto o negocio de una especie o tipo diferente.
La finalidad de la conversin es evitar la nulidad del negocio, consecuencia que se
producira inexorablemente si se mantuviera tal - cual lo constituyeron las partes. Es que el
acto no tiene las condiciones necesarias para producir los efectos propios de su especie,
pero satisface las de otro acto jurdico, con efectos anlogos o cercanos a los queridos. De
all, por el principio de conversin que no es ajeno al de conservacin puede producir
efectos con este ltimo
alcance.

La Conversin se puede establecer en base a dos criterios:

1. Un criterio objetivo, que considera los elementos y requisitos existentes al celebrar un


acto jurdico determinado que, no obstante ser inadecuados para producir los efectos
tpicos realmente buscados por ste, renen los necesarios para producir los efectos de
otro negocio jurdico afn. De esta manera se preserva la voluntad del negocio.

2. Un segundo temperamento que se funda en pautas subjetivas.


Su configuracin requiere distintos elementos:
a) Que el acto nulo rena los requisitos de forma y sustancia de otro acto.
b) que las partes, de haber conocido que el primer acto no reuna los recaudos propios de
su especie, hubieran querido el segundo.
Esta voluntad hipottica no real surge si el fin prctico y los efectos perseguidos
pueden conseguirse con un acto jurdico distinto. Se trata de reconstruir aquello que los
interesados habran querido si hubieran advertido la nulidad del acto que se propusieron
lograr. La reforma toma en cuenta el aspecto subjetivo de la conversin.

Acto Indirecto ( Art. 385 C.C. y C.) Un acto jurdico celebrado para obtener un resultado
que es propio de los efectos de otro acto, es vlido si no se otorga para eludir una
prohibicin de la ley o para perjudicar a un tercero.

Los Negocios Indirectos son actos reales utilizados como recurso tcnico para producir
un efecto jurdico determinado pero distinto o ajeno a la funcin econmica tpica que el
acto normalmente est destinado a producir. Se procura generalmente la satisfaccin de
algn inters distinto del que normalmente se intenta conseguir con el acto.

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La Inoponibilidad del Acto Jurdico.

Nocin: La Inoponibilidad es una elaboracin de la doctrina y no una construccin


legislativa. De este modo podemos decir que la Inoponibilidad es un supuesto de ineficacia
establecido por la Ley, que priva a un negocio vlido y eficaz entre las partes, de sus
efectos respecto de determinados terceros, a quienes la ley, dirige su proteccin,
permitindoles ignorar la existencia del negocio e impidiendo a las partes del mismo
ejercitar pretensiones jurdicas dirigidas contra un tercero.

Fundamento: Radica en la proteccin de determinados terceros, denominados terceros


interesados y en consecuencia en la satisfaccin de un verdadero inters general: La
certeza y seguridad jurdica de las transacciones entre los particulares.

En este pueden encontrarse dos tipos de casos:


a-Aquellos en los cuales la Ley exige cierta publicidad para que los negocios adquiera
eficacia frente a terceros, como los actos de enajenacin o constitucin de Derechos reales
sobre inmuebles.
b-Aquellos a los que la ley priva de eficacia frente a terceros a actos otorgados en su
perjuicio (fraude a los acreedores).

Casos de Inoponibilidad.
a-Negocio Fraudulento: Es inoponible al acreedor que triunfo en la accin Pauliana, de
modo que el acto fraudulento es inoponible solo frente al acreedor accionante,
manteniendo su normal oponibilidad con respecto a los dems acreedores y terceros
interesados, mientras no articulen la accin Pauliana y la misma sea estimada por
sentencia firme.

b-Constitucin o Transmisin de Derechos Reales sobre Inmuebles: Estas son


inponibles mientras no tengan emplazamiento registral.

c-Instrumentos Privados: El Instrumento Privado que carece de fecha cierta es


inoponible a los terceros y sucesores singulares.

d-Confirmacin: El efecto retroactivo de la nulidad relativa confirmada, no puede


invocarse respecto de terceros con derechos adquiridos antes de la confirmacin.

e-Hipoteca: La hipoteca no registrada es inoponible a terceros, pero vale para las partes,
escribano y testigos del acto.

f- Cesin de Crdito: No notificada al deudor cedido o no aceptada por este.

g-Venta de Cosa Ajena: Esta es inoponible al propietario que no particip en el negocio,


sin perjuicio de algunas excepciones.

2- NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS. Concepto.

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La Nulidad, es una sancin legal, que priva a un acto jurdico de sus efectos propios o
normales, por adolecer de defectos originarios, orgnicos y esenciales, a travs de un
proceso de impugnacin y declaracin.

Criterio de Distincin. (Art. 386C.C. y C.) Son de nulidad absoluta los actos que
contravienen el orden pblico, la moral o las buenas costumbres. Son de nulidad relativa
los actos a los cuales la ley impone esta sancin slo en proteccin del inters de ciertas
personas.

La reforma elimina la doble clasificacin entre actos nulos y anulables. Mantiene, en


cambio, la de actos de nulidad absoluta y relativa, en funcin del inters jurdicamente
tutelado.
La Nulidad Absoluta, procede cuando el inters inmediatamente vulnerado es el inters
general, esto es, "el orden pblico, la moral y las buenas -costumbres".
La Nulidad Relativa, en cambio est instituida en beneficio de las personas que
resultan perjudicadas por un acto
viciado y es viable en los casos en que el defecto afecte el inters individual.

Nulidad absoluta. Consecuencias (Art. 387C.C. y C.). La nulidad absoluta puede


declararse por el juez, aun sin mediar peticin de parte, si es manifiesta en el momento de
dictar sentencia. Puede alegarse por el Ministerio Pblico y por cualquier interesado,
excepto por la parte que invoque la propia torpeza para lograr un provecho.
No puede sanearse por la confirmacin del acto ni por la prescripcin.

La accin para solicitar la nulidad absoluta no es disponible para las partes porque no la
pueden renunciar ni tampoco confirmar. La accin no es susceptible de prescripcin.
La nulidad absoluta puede decretarse de oficio, siempre que al momento de dictar
sentencia surja-manifiesta de la prueba. Tambin estn legitimados para solicitarla el
Ministerio Pblico y el defensor de menores en los casos en que est llamado a intervenir
en forma principal. Solamente carece de legitimacin para interponer la accin la parte que
hubiere provocado la nulidad o que invoque la propia torpeza para obtener un beneficio de
la invalidez.

Nulidad Relativa. Consecuencias. (Art. 388 C.C. y C.) La nulidad relativa slo puede
declararse a instancia de las personas en cuyo beneficio se establece.
Excepcionalmente puede invocarla la otra parte, si es de buena fe y ha experimentado un
perjuicio importante. Puede
sanearse por la confirmacin del acto y por la prescripcin de la accin. La parte que obr
con ausencia de capacidad de
ejercicio para el acto, no puede alegarla si obr con dolo.

La Nulidad Relativa est instituida en beneficio de una de las partes. Por tanto, solamente
puede pedir la nulidad la parte perjudicada por el acto. Tambin pueden hacerlo sus
herederos siempre que el acto viciado no sea intransmisible. Excepcionalmente tambin
puede invocarla la otra parte si es de buena fe y experimenta un perjuicio significativo.
Es susceptible de confirmacin y renunciable.

NULIDAD TOTAL Y PARCIAL.

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Principio. Integracin (Art. 389 C.C. y C.). Nulidad Total es la que se extiende a todo el
acto. Nulidad Parcial es la que afecta a una o varias de sus disposiciones.
La Nulidad de una disposicin no afecta a las otras disposiciones vlidas, si son
separables. Si no son separables porque el
acto no puede subsistir sin cumplir su finalidad, se declara la Nulidad Total.
En la Nulidad Parcial, en caso de ser necesario, el juez debe integrar el acto de acuerdo a
su naturaleza y los intereses que razonablemente puedan considerarse perseguidos por
las partes.

Habr Nulidad Total, cuando el vicio se difunda o propague a todo el acto, restndole
eficacia. Ello sucede en caso que se verifique dolo en la causa principal del acto.
Habr Nulidad Parcial, cuando la invalidez afecte a una o varias disposiciones, siempre
que el vicio no incida en el resto de las clusulas.

Principio de Separabilidad.
A diferencia de lo que ocurre en caso de la nulidad total, para que resulte viable considerar
la posibilidad de disponer la nulidad parcial de un acto jurdico es preciso que contenga
distintas clusulas o disposiciones.
Por supuesto, no es necesaria que dichas clusulas sean materialmente dispuestas, sino
que es suficiente que en un mismo acto se origine una pluralidad de derechos y de
deberes que debern encontrarse perfectamente diferenciados.
En los actos unilaterales es ms sencillo establecer si objetivamente una clusula es
perfectamente separable de las restantes, de modo de disponer su invalidez parcial. La
dificultad se presenta en los actos bilaterales y ms concretamente en los indivisibles. En
el primer caso, pueden presentarse distintas hiptesis, como el plazo mnimo de la
locacin, la donacin que comprende los bienes presentes y futuros -del donante,
supuestos en los cuales es la propia ley la que culmina el acto por infraccin a
disposiciones de orden pblico.

Efectos de la Nulidad.
La Restitucin.
Restitucin. (Art. 390 C.C. y C.) La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas
al mismo estado en que se hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes a
restituirse mutuamente lo que han recibido. Estas restituciones se rigen por las
disposiciones relativas a la buena o mala fe segn sea el caso, de acuerdo a lo dispuesto
en las normas del Captulo 3 del Ttulo II del Libro Cuarto.

Como consecuencia natural y lgica de la declaracin de nulidad, el artculo 390 establece


el principio de retroactividad, por el cual las cosas vuelven al estado anterior a la
celebracin del acto nulo, esto es, a la realidad vigente al tiempo de su formacin.
Es preciso distinguir dos hiptesis:

a) Que el acto no hubiera sido ejecutado. En se caso, no corresponde ninguna


restitucin porque las partes nada se haban entregado recprocamente. Como natural
efecto de la nulidad, no ser posible exigir el cumplimiento de las obligaciones que surgen
del acto, pues si una de las partes lo pidiera, la otra podr oponer la nulidad como
excepcin, segn lo prev el artculo 383.

b) si, por el contrario, el acto fue ejecutado total o parcialmente -verbigracia: se


entregaron cosas, se pagaron precios, etctera, las partes deben restituirse lo que se

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hubieran entregado en funcin del acto nulo. Por tanto, en principio, stos sern
alcanzados por los efectos de la invalidez. Dicho principio se aplica tanto a las partes como
frente a terceros.
Sin embargo, la cuestin presenta matices que exige distinguir distintos supuestos:

-Como primer postulado la procedencia y modalidad de la restitucin, depender de


si el poseedor es de buena o de
mala fe. Rigen al respecto las disposiciones que contemplan los artculos 1935, 1936 y
1937 del Cdigo Civil y Comercial.

-En cambio, cuando se trata de bienes inmuebles o muebles registrables, la cuestin


queda regida por el artculo 392.

El fundamento de -la Restitucin se ha dicho no proviene de la nulidad, sino del ttulo


que pueda invocar cada parte sobre la cosa entregada.
Por tanto, para que pueda hacerse efectiva no es suficiente la declaracin de nulidad por
cuanto pueden existir otros motivos para impedirla. As, una de las partes puede invocar
que la cosa pereci sin culpa de su parte o que le asiste algn otro fundamento o
circunstancia: posesin, pago indebido, enriquecimiento sin causa, etctera, para mantener
la posesin de la cosa.
La restitucin puede solicitarse por va de acumulacin en el mismo juicio en que se solicit
la invalidez o en juicio por separado.
Por supuesto, la parte que provoc la nulidad no podra beneficiarse con la restitucin, se
trate de nulidad absoluta o relativa. Rigen en el caso los efectos de las relaciones de
poder.

Hechos Simples (Art. 391 C.C. y C.). Los actos jurdicos nulos, aunque no produzcan los
efectos de los actos vlidos, dan lugar en su caso a las consecuencias de los hechos en
general y a las reparaciones que correspondan.

El acto jurdico nulo que no produce sus efectos propios, esto es, aquellos a que estaba
destinado, puede producir los efectos de los simples actos, que podrn ser lcitos o ilcitos.

En este ltimo caso, podr dar lugar al Resarcimiento de los daos complementarios o
suplementarios que pudieren haberse producido. Por otra parte, la accin resarcitoria es
autnoma de la nulidad. No obstante, tambin puede ser complementaria o bien supletoria
o sucednea de la obligacin de restituir.

La Indemnizacin tambin podr ser sustitutiva en caso de que la declaracin de nulidad


no pueda hacerse efectiva contra terceros de buena fe y a ttulo oneroso.

Efectos respecto de Terceros en cosas Registrables. Art. (392C.C.y C.) Todos los
derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble o mueble
registrable, por una persona que ha resultado adquirente en virtud de un acto nulo, quedan
sin ningn valor, y pueden ser reclamados directamente del tercero, excepto contra el sub
adquirente de derechos reales o personales de buena fe y a ttulo oneroso.
Los sub adquirentes no pueden ampararse en su buena fe y ttulo oneroso si el acto se ha
realizado sin intervencin del
titular del derecho.

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La nulidad vuelve las cosas al estado anterior al acto declarado nulo y, en consecuencia,
las partes habrn de restituirse lo que mutuamente se entregaron en miras al acto viciado.
Por aplicacin de la teora de la apariencia del acto, quedan exceptuados de la obligacin
de restituir y a resguardo de la accin de reivindicacin, los terceros sub adquirentes de
buena fe y a ttulo oneroso de tener inmuebles o muebles registrables.
La referida excepcin no se aplica a los actos a ttulo gratuito, con prescindencia de la
buena o mala fe del sub adquirente,
ni a los actos realizados sin la intervencin del titular del derecho.
Este ltimo supuesto es el que se conoce tradicionalmente como enajenacin a non
domino.
Nadie puede trasmitir un derecho que ha sido recibido en un acto viciado.

Confirmacin.
La confirmacin es un acto jurdico que tiene por fin inmediato expurgar o convalidar a otro
acto jurdico anterior, sujeto a una accin de nulidad en razn de experimentar un vicio en
su origen.
Por este acto jurdico confirmacin la parte interesada en la declaracin de nulidad
renueva su voluntad de hacer eficaz el negocio, siempre claro est que hubiera
desaparecido el vicio que lo afectaba.

Requisitos. (Art. 393 C.C. y C.) Hay confirmacin cuando la parte que puede articular la
nulidad relativa manifiesta expresa o tcitamente su voluntad de tener al acto por vlido,
despus de haber desaparecido la causa de nulidad.
El acto de confirmacin no requiere la conformidad de la otra parte.

Slo puede subsanar el acto la parte afectada cuando la nulidad sea de carcter relativo,
es decir, haya sido establecida en su exclusivo inters.
As, por ejemplo, la vctima de dolo, de violencia o de lesin, que puede solicitar la
invalidez, decide expurgar el vicio de que adoleca el acto y por el cual era susceptible de
ser declarado nulo, a efectos de mantener su vigencia y la produccin de sus efectos.
Al confirmar el acto, se renuncia a hacer valer la nulidad. Ello significa que no desaparece
el vicio que se hallaba en el origen del acto sino los efectos o las consecuencias de la
nulidad que lo afectaba.

Naturaleza jurdica de la confirmacin.


La confirmacin forma parte del gnero convalidacin. Se trata de un acto jurdico
unilateral, aunque el que se confirma sea bilateral porque hubieran intervenido en l dos o
ms personas. Por tanto, no requiere la conformidad de la parte contraria para ser
irrevocable.
La confirmacin tiene efectos de carcter declarativo, caracterstica que ser determinante
para justificar los efectos retroactivos de los actos entre vivos, tanto entre las partes como
con relacin en general a los terceros.

Comparacin con otras figuras afines.


a) Ratificacin. Es la manifestacin de la voluntad de una persona que asume como
propios actos jurdicos otorgados o ejecutados por otro en su nombre. Vale decir, la
ratificacin cubre un acto cumplido por otro en nombre de quien ratifica.

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b) Conversin. Ver artculo 384.


c) Prescripcin liberatoria. Ver artculos 2539 y concordantes.

Actos susceptibles de confirmacin.


Slo pueden ser subsanados o confirmados los actos viciados de nulidad relativa, porque
los actos afectados por una nulidad absoluta no pueden ser revividos de ninguna manera
por la naturaleza de la proteccin y los intereses que se tutelan en ese caso.

Forma.( Art. 394 C.C. y C.). Si la confirmacin es Expresa, el instrumento en que ella
conste debe reunir las formas exigidas para el acto que se sanea y contener la mencin
precisa de la causa de la nulidad, de su desaparicin y de la voluntad de confirmar el acto.
La confirmacin Tcita, resulta del cumplimiento total o parcial del acto nulo realizado
con conocimiento de la causa de nulidad o de otro acto del que se deriva la voluntad
inequvoca de sanear el vicio del acto.

La confirmacin puede ser Expresa o Tcita.


Confirmacin Expresa. En este supuesto, se requiere una declaracin de voluntad por
escrito que rena la forma para el acto que se sanea que contenga los siguientes
requisitos:

A-Que en la declaracin se haga referencia precisa a la causa de la nulidad del acto que
se quiere confirmar. Es menester
una declaracin inequvoca que individualice el negocio que se quiere confirmar a efectos
de que no sea confundido con
otro. Por ello es conveniente que se efecte un resumen del acto viciado.

B-Que el sujeto que pretende confirmar indique cul ha sido el vicio que invalidaba al acto
y que ste ha desaparecido. Si
en el acto hubiera ms de un vicio, debern ser mencionados todos ellos, de lo contrario la
confirmacin no ser eficaz
respecto de los que no se indican. Entre los ejemplos ms comunes suele indicarse que se
mencione si verbigracia era
menor, o si fue engaado o si el instrumento que contiene el acto tiene un defecto formal,
etctera.

C- Manifestacin de la intencin de reparar el acto que se pretende confirmar. Se trata, en


verdad, de renunciar al derecho a hacer valer la nulidad relativa del acto a efectos de
destituirlo de
todo efecto y de volver las cosas al estado anterior.

Forma de la Confirmacin Expresa.


El Cdigo exige que el instrumento rena las formalidades exigidas para el acto que se
sanea, al igual que lo hace el artculo 1062 del Cdigo de Vlez. Por tanto, si el acto que
se confirma es un acto formal solemne deber ser realizado en idntica forma que el acto
viciado.
Si no se prev ninguna forma especfica para el acto que se confirma, ste podr
realizarse por cualquier clase de instrumento.

Confirmacin Tcita.

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La confirmacin tcita resulta del cumplimiento voluntario y espontneo total o parcial


del acto nulo realizado. Por ejemplo, si la persona menor de edad que realiz un acto por
s verbigracia: una venta paga el saldo de precio cuando alcanza la mayora de edad.
El Cdigo exige tambin que ese cumplimiento sea deliberado, esto es que el sujeto tenga
pleno conocimiento de la causa de nulidad y tenga expresa voluntad de sanear el vicio del
acto.
La virtualidad de la confirmacin tcita se justifica por el principio segn el cual nadie
puede ponerse en contradiccin con sus propios actos anteriores y plenamente eficaces.
En efecto, resultara injustificable que una persona impugne el acto defectuoso si
previamente, en forma consciente, realiz actos incompatibles con el planteo de nulidad
que tiene a su disposicin para evitar la ejecucin del acto.

Supuestos que excluyen la Confirmacin Tcita.


a) Cuando la ejecucin es forzada.
b) Si no lleg a ejecutarse el acto.

Interpretacin de la Confirmacin Tcita


El Cdigo exige que la manifestacin tcita de la voluntad de confirmar sea inequvoca.
Ello quiere decir que en caso de duda, debe aplicarse un criterio estricto y, por ende,
corresponde interpretar que no ha existido voluntad de confirmar.

Recaudos para la Confirmacin Tcita.


La validez de la confirmacin tcita queda supeditada a los siguientes presupuestos: a)
debe haber cesado la causa de la nulidad; b) la parte que confirma tiene que tener plena
conciencia del acto que realiza; c) debe surgir inequvoca la voluntad de confirmar; d) el
nuevo acto no debe tener vicios que, a su vez, lo invaliden.

Prueba de la confirmacin.
La confirmacin ya sea expresa o tcita debe ser acreditada por quien la invoca.
Si la confirmacin fuera expresa, deber acompaarse el instrumento que la acredita, con
los recaudos que son necesarios para que tenga eficacia.
Si, en cambio, la confirmacin fuera tcita, la parte que aduce su existencia debe
acreditarla por cualquier medio de prueba.
Los vicios en los actos no desaparecen.

Efecto Retroactivo (Art. 395 C.C. y C.) La confirmacin del acto entre vivos
originalmente nulo tiene efecto retroactivo a la fecha en que se celebr. La confirmacin de
disposiciones de ltima voluntad opera desde la muerte del causante.
La retroactividad de la confirmacin no perjudica los derechos de terceros de buena fe.

Confirmacin de actos entre vivos.


Cuando se trata de actos entre vivos, la confirmacin de un acto nulo tiene efectos
retroactivos a la fecha en que tuvo lugar el acto anulado. Es que la confirmacin impide la
impugnabilidad del acto defectuoso. De all, si el acto no se ejecut, a partir de ese
momento podr exigirse el cumplimiento por cuanto desde entonces producir sus efectos
tpicos.

Efectos entre las partes y los terceros.

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El Cdigo al igual que el anterior tutela a los terceros que hubieran adquirido sobre la
cosa que es objeto del negocio susceptible de nulidad ciertos derechos.
No todos los sujetos que no intervinieron en el acto merecen idntica proteccin.
Al respecto, cabe distinguir:

a) Sucesores singulares. En este caso el acto tiene efectos retroactivos, aunque rige
plenamente la proteccin de los terceros a quienes se traspas a ttulo singular un derecho
antes de la confirmacin del acto antecedente nulo. Por supuesto, una interpretacin
armnica de esta disposicin y del artculo 392 autoriza a concluir que la proteccin de
esos terceros proceder cubiertos los recaudos de buena fe y ttulo oneroso.

b) Acreedores. En principio, tambin en este caso operan los efectos retroactivos de la


confirmacin, siempre que no se trate de una manera de burlar sus derechos, en cuyo
caso tendrn a su disposicin las acciones protectoras del crdito.

c) Sucesores universales. No revisten la calidad de terceros y, por tanto, se aplican los


mismos principios que rigen en punto a los efectos de la confirmacin entre las partes, aun
cuando no puede afectar los derechos que stos hubieran adquirido en el perodo que
transcurre entre la celebracin del acto y su confirmacin.

Actos de ltima Voluntad.


En este caso la confirmacin producir efectos a partir del fallecimiento del disponente.
Cabe destacar que si se trata de un testamento por vicio de forma, la confirmacin no
importa la convalidacin del acto nulo sino que se tratar de un nuevo testamento.

3- INOPONIBILIDAD.
Efectos del acto Inoponible Frente a Terceros (Art.396 C.C.y C.). El acto inoponible no
tiene efectos con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.

La inoponibilidad es, entonces, un supuesto de ineficacia relativa.


No atiende al efecto obligacional del negocio sino a su oponibilidad erga omnes
(respetado por todos), propia de todos los derechos y deberes. Esto significa que cuando
se dice que un acto es inoponible no se refiere a su eficacia o ineficacia per se, sino a su
no aplicacin en un caso concretos.
As ocurre, por ejemplo, con la reversin de los cargos por fallecimiento de quien debe
cumplirlos, por cuanto dicha circunstancia no alcanza a los terceros adquirentes del bien o
de la cosa sino en cuanto pudiese afectarlos la condicin resolutoria (art. 356).

El Cdigo se inclina por incorporar una seccin destinada a tratar los efectos de los actos
inoponibles que hasta ahora slo haban sido sistematizados por la doctrina.

Pueden distinguirse tres tipos bsicos de ineficacia:


a) Ineficacia simple o en sentido estricto. En este caso, el acto es ineficaz ab initio pero
con posterioridad puede adquirir eficacia o transformarse definitivamente en ineficaz. Tal
es el caso del testamento, que no adquiere eficacia hasta tanto muera el testador, o bien
se transforma en definitivamente ineficaz si el heredero instituido muere antes que el autor
del testamento (art. 2518). Tambin suele citarse como ejemplo paradigmtico de esta
categora el supuesto de la condicin suspensiva que finalmente fracasa.

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b) Ineficacia relativa. En algunos supuestos, el acto es vlido y eficaz entre las partes,
pero no produce efectos respecto de algunos terceros. En otros casos, el acto es invlido
para quienes lo celebraron pero dicha invalidez es inoperante frente a determinados
terceros. El primer supuesto es el que se denomina inoponibilidad: positiva y el segundo,
inoponibilidad negativa

c) Ineficacia eventual, sucesiva o sobreviniente. El acto jurdico es vlido e ineficaz ab


initio, pero puede perder su eficacia con posterioridad (t