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O controle de constitucionalidade e o fundamento da supremacia

constitucional
Francisco Mafra.

Fundamento.

O controle de constitucionalidade traduz a necessria busca da coerncia


das normas legais com a Constituio, com o texto fundamental de cada
sistema politicamente organizado.

Coerncia o mnimo que se pode dizer a respeito da obrigatoriedade das


disposies de cada lei respeitarem os dispositivos maiores de cada
Constituio.

Hans Kelsen j explicava que a ordem jurdica um sistema de normas e


que, em razo disto, as normas, necessariamente, devem ser vlidas. Para
se aferir a validade das mesmas, h de haver o parmetro, o paradigma
segundo o qual a lei, ou seja, o documento escrito, geral, inovador e em
vigncia que rene todas as normas, seja vlido dentro daquele sistema.[1]

Lembra o autor que ns devemos esclarecer em que nos fundamentamos


para atribuir validade a uma norma. Observa ainda que a norma no um
enunciado a respeito da realidade e, assim, no deve ser considerada
verdadeira ou falsa, mas sim, na verdade, vlida ou no vlida.

So as suas palavras: O fundamento para a validade de uma norma no ,


como o teste de veracidade de um enunciado deser, a sua conformidade
realidade. (...) O verdadeiro fundamento so normas pressupostas,
pressupostas porque tidas como certas. O fundamento para a validade da
norma no matars a norma geral obedecers aos mandamentos de
Deus. (...) O fundamento para a validade de uma norma sempre uma
norma, no um fato. A procura do fundamento de validade de uma norma
reporta-se, no realidade, mas a outra norma da qual a primeira
derivvel....[2]

Lembra tambm que o fundamento para a validade de uma norma sempre


uma norma, no um fato.

Em outras palavras, o que chamamos de norma fundamental aquela


norma cuja validade no pode ser derivada de uma norma superior. Todas
as normas cuja validade podem ter sua origem elevada a uma norma
fundamental formam um sistema de normas, uma ordem.
Cretella Jr e Cretella Neto explicam que a supremacia constitucional
consiste no fato de que a constituio considerada pedra angular do
sistema jurdico-poltico do pas, configurando validade e legitimidade aos
poderes do Estado, dentro dos limites por ela impostos, no podendo ser
contrariada por qualquer texto ou dispositivo legal do ordenamento
jurdico, sob pena de ser considerado inconstitucional.[3]

Alexandre de Moraes entende que a idia de controle de


constitucionalidade est ligada supremacia da constituio sobre todo o
ordenamento jurdico, rigidez constitucional e proteo dos direitos
humanos.[4]

que a constituio ocupa a hierarquia do sistema normativo, ou seja,


nela que o legislador encontrar a forma e o contedo das leis. Alm do
mais, ... nas constituies rgidas se verifica a superioridade da norma
magna em relao quelas produzidas pelo Poder Legislativo, no exerccio
da funo legiferante ordinria.[5]

A supremacia constitucional ganhou muita importncia nos Estados


Democrticos de Direito e o surgimento e o crescimento dos sistemas de
justia constitucional foram, conforme Cappeletti, fenmenos da maior
relevncia na evoluo de muitos pases europeus.[6]

Conclui da seguinte forma o autor paulista:

O controle de constitucionalidade configura-se, portanto, como garantia


de supremacia dos direitos e garantias fundamentais previstos na
constituio que, alm de configurarem limites ao poder do Estado, so
tambm uma parte da legitimao do prprio Estado, determinando seus
deveres e tornando possvel o processo democrtico em um Estado de
Direito.[7]

Notas

[1] KELSEN, Hans, Teoria Geral do Direito e do Estado, So Paulo:


Martins Fontes, 1998, pp. 161-178.
[2] (1998:161-162).
[3] CRETELLA JR & CRETELLA NETO 1000 Perguntas e Respostas de
Direito Constitucional, n 2105, 5 edio, Rio de Janeiro: Forense, 2000,
p. 19.
[4] MORAES, Alexandre. Direito Constitucional 15 edio So Paulo:
Atlas, 2004, p. 598.
[5] (2004:598).
[6] CAPPELLETTI, Mauro. Tribunales constitucionales europeus y
derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estdios Constitucionales,
1984,p. 599 apud MORAES (2004:598).
[7] (2004:599).
A SUPREMACIA DA CONSTITUIO

1- A SUPREMACIA DA CONSTITUIO

Para entendermos o sistema de controle constitucional desenvolvido no


Brasil especificamente, precisamos primeiramente entendermos alguns
pontos indispensveis para o real entendimento do assunto.

O Estado tem a Constituio como a norma fundamental de todo seu


ordenamento jurdico. Como norma fundamental, entendemos ser aquela
originria de todo o processo, aquela que dita dos os valores a serem
seguidos, no interessando, para o Direito, ir alm dela. Ela surge com um
poder constituinte originrio, que a partir da comea a ditar a nova regra
para onde todas as outras convergiro , para que se tenha uma unidade no
ordenamento jurdico. Sendo assim a norma fundamental torna-se
imprescindvel, pois num sistema/ordenamento complexo de produo de
normas, onde h vrias fontes de produo normativa, seria realmente
impossvel manter a unidade sem uma base determinada.

Com isso queremos dizer que, no Brasil, nenhuma norma tem mais fora
que a normal constitucional. Ela tem toda a base por trazer os princpios e
valores que regem todo nosso sistema jurdico brasileiro. Isso porque no
s regula o modo de produo das leis como tambm impem limites a seu
contedo, definindo competncias e procedimentos a serem observados em
sua criao.

Para conceituar Constituio destacamos o conceito utilizado por Jos


Afonso da Silva com a idia de supremacia da Constituio:

"A Constituio do Estado, considerada sua lei fundamental, seria, ento, a


organizao dos seus elementos essenciais: um sistema de normas
jurdicas, escritas ou costumeiras, que regula a forma de Estado, a forma de
seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do Poder, o
estabelecimento de seus rgos e os limites de sua atuao. Em sntese, a
Constituio o conjunto de normas que organiza os elementos
constitutivos do Estado."

A constituio desfruta de uma supremacia que alm de formal, tambm


material e axiolgica. Pode ser exemplificada como uma lente atravs da
qual devem ser lidos e interpretados todas as normas e institutos do direito
infraconstitucional. A constituio o fundamento de validade de todas as
demais normas. Sendo assim toda norma contrria constituio uma
norma nula.
Como o ordenamento jurdico um sistema e como todo sistema, precisa
de ordem e unidade, ele precisa de uma base bem estruturada, que sirva de
modelo para todos os demais, assim permitindo que todas as partes
convivam de maneira harmoniosa. A constituio se estrutura de forma
escalonada , em diferentes nveis, revelando sua posio hierrquica na
posio mais elevada do sistema, observando-se a prevalncia dos valores
permanentes da constituio sobre a vontade circunstancial das maiorias
legislativas.

importante destacar que a supremacia da constituio se irradia sobre


todas as pessoas, pblicas ou privadas, submetidas ordem jurdica nela
fundada.

No fcil manter um sistema to complexo em harmonia constante, sendo


necessrios mecanismos que, sempre que necessrio, estabeleam meios de
alcanar essa harmonia no sistema, sendo o controle de constitucionalidade
um desses mecanismos.

2- CONCEITO DE CONTOLE DE CONSTITUCIONALIDADE

Segundo Luis Roberto Barroso: O controle de constitucionalidade um


desses mecanismos, provavelmente o mais importante, consistindo na
verificao da compatibilidade entre uma lei ou qualquer ato normativo
infraconstitucional e a constituio. Caracterizando o contraste, o sistema
prov um conjunto de medidas que visam a sua superao, restaurando a
unidade ameaada . A declarao de inconstitucionalidade consiste no
reconhecimento da invalidade de uma norma e tem por fim paralisar sua
eficcia.

Um dos fundamentos do controle da constitucionalidade a proteo dos


direitos fundamentais, inclusive e sobretudo os das minorias, em face de
maiorias parlamentares eventuais.

Esse controle consiste em declarar, por diferentes formas, a


inconstitucionalidade de uma norma em relao constituio federal. Por
norma inconstitucional entende-se ser uma norma invlida, por no atender
aos requisitos da norma superior: competncia, forma adequada e licitude-
possibilidade.

Essa inconstitucionalidade pode ser observada com base em diferentes


critrios.

3- ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
3.1 Inconstitucionalidade Formal

aquela que no atende aos requisitos de construo de um ato legislativo


quanto competncia ou com o procedimento estabelecido para entrar no
mundo jurdico.

3.2 Inconstitucionalidade Material

aquela em que o contedo do ato legislativo estar em contrariedade com


alguma norma prevista na constituio.

3.3 Inconstitucionalidade por ao

aquela em que os atos legislativos esto incompatveis com a constituio


federal.

3.4 Inconstitucionalidade por omisso

aquela que se refere a inrcia na elaborao de normas necessrias


realizao dos comandos constitucionais.

importante destacar que o reconhecimento da inconstitucionalidade de


uma norma, seja por ter um desvio material ou formal, ou ainda por ao
ou omisso, produz o mesmo efeito que a invalidade da norma, cuja
tendncia ser ter sua eficcia paralisada ou ainda retirar do ordenamento
um ato que foi praticado, que existe. Uma lei inconstitucional.

4. AS MODALIDADES DE CONTOLE DE CONSTITUCIONALIDADE


BRASILEIRO

identificado pela doutrina moderna trs modelos de controle de


constitucionalidade: o americano, o austraco e o francs. Cada um com
caractersticas prprias e diferenciais nos seguintes aspectos conforme
especifica Luis Roberto Barroso:

a. Quanto natureza do rgo de controle: POLTICO OU JUDICIAL.

O poltico se caracteriza quando o exerccio de fiscalizao de


constitucionalidade feita por um rgo de natureza poltica, ligado
diretamente ao parlamento. Age sempre de forma prvia ou preventiva,
evitando o ingresso no sistema normativo, de lei ou ato que, j em seu
projeto revele desconformidade com a Constituio.

Segundo Mauro Cappelletti, doutrinador italiano:


"Usualmente nestes sistemas o controle, ao invs de ser posterior
elaborao e promulgao da lei, preventivo, vale dizer, ocorre antes que
a lei entre em vigor, e, s vezes, se trata ainda de um controle com funo
meramente consultiva, isto , a funo de um mero parecer, no dotado de
fora definitivamente vinculatria para os rgos legislativos e
governamentais."

Essa modalidade costuma ser associada experincia constitucional


francesa.

J o judicial, de origem americana, outorga ao Poder Judicirio a


prerrogativa de controle. Partem da supremacia da constituio. Qualquer
lei incompatvel nula. Juzes e tribunais, portanto, diante da situao de
aplicar a Constituio ou uma lei com ela conflitante, devero optar pela
primeira.

Firly Nascimento Filho explica que:

O Brasil adotou um sistema misto, admitindo o controle quer por ao


direta, quer por via de exceo. No primeiro caso, foi adotado o controle
concentrado no Supremo Tribunal Federal; na segunda situao, aderimos
ao controle difuso de origem norte-americana, cabendo a qualquer juzo ou
tribunal a declarao de inconstitucionalidade de ato normativo, que deve
ser analisada incidentalmente a determinado processo.

b. Quanto ao momento de exerccio de controle

O controle pode ser preventivo, ou seja, visa impedir uma norma


inconstitucional entrar em vigor.

No Brasil h oportunidade para o controle prvio, tanto de natureza poltica


como judicial. No controle poltico esse papel pode ser desempenhado pelo
poder legislativo e pelo poder executivo.

O controle constitucional tambm pode ser feito de forma repressiva, que


aquele realizado quando a lei j est em vigor,e destina-se paralisar a sua
eficcia.

Na Constituio de 1988, h tanto o controle preventivo, como o


repressivo. O primeiro atribudo ao Presidente da Repblica, que o exerce
por intermdio do veto, ou ao Legislativo, no processo legislativo. O
controle repressivo confiado ao Judicirio.

c. Quanto ao rgo judicial que exerce o controle


Primeiramente pode ser difuso, que aquele onde qualquer juiz ou tribunal
pode reconhecer a inconstitucionalidade de uma norma.

J no sistema concentrado, o controle constitucional fica restrito a um


nico rgo ou a um nmero limitado de rgos criados especificamente
para esse fim.

No Brasil quanto ao rgo que exerce o controle poder ser tanto difuso
quanto concentrado. Sendo que o controle difuso vem desde a nossa
primeira constituio at hoje. E o concentrado foi adotado a partir da
Emenda Constitucional n. 16 de 06/12/65 de competncia do STF.

d. Quanto ao modo ou forma de controle judicial

O controle pode ser por via incidental, que se caracterizam pela


fiscalizao de juzes e tribunais de casos concretos, na soluo de litgios,
e por isso tem carter subjetivo.

Ao contrrio do incidental, temos ainda o controle por via principal que


tem carter abstrato, cujo principal objetivo a preservao da harmonia do
sistema jurdico, da onde dever ser eliminada qualquer norma
incompatvel com a constituio.

5- CONCLUSO

O controle de constitucionalidade das leis e atos normativos mecanismo


necessrio prpria sobrevivncia da Constituio e do Estado
Democrtico.

No Brasil, em matria de Jurisdio Constitucional, adota-se um sistema de


controle de constitucionalidade misto combinando o controle difuso por via
de defesa com o critrio de controle concentrado por via de ao.

O Supremo Tribunal Federal no o nico rgo jurisdicional competente


para o exerccio da jurisdio constitucional j que h o sistema emanado
no critrio difuso, autorizando qualquer juiz ou tribunal a conhecer da
prejudicial de inconstitucionalidade, por via de exceo.

Observa-se que, a partir da Constituio Federal de 1988, o controle de


constitucionalidade brasileiro avanou significativamente, merecendo
destaque a contribuio da doutrina constitucional e da jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal.

6- BIBLIOGRAFIA
BARROSO, Lus Roberto. O Controle de Constitucionalidade no Direito
Brasileiro: exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da
jurisprudncia. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2004.

BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas


normas: limites e possibilidades da Constituio brasileira. Rio de Janeiro:
Renovar, 1990.

BERNARDES, Juliano Taveira. Novas perspectivas do Controle da


Omisso Inconstitucional no Direito Brasileiro. Disponvel na Internet:
<http://www.mundojuridico.adv.br>. Acesso em 25 de junho de 2005.

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. Coimbra, 4


ed., Ed. Almedina, 1986.

DINIZ, Maria Helena. Norma Constitucional e seus efeitos. So Paulo:


Saraiva,1989.

MORAES, Alexandre. Direito Constitucional . So Paulo, 11 ed., Atlas,


2002.

MENDES, Gilmar Ferreira. Controle de constitucionalidade, Aspectos


Jurdicos e Polticos. So Paulo, 1 ed., Ed. Saraiva, 1990
DIREITO CONSTITUCIONAL

1.1 Constituio: fontes; conceito; objeto; classificaes e estrutura.

CONSTITUICAO

FONTES

No Direito Constitucional distinguimos duas modalidades de fontes: as


escritas e as no-escritas.

As fontes escritas abrangem: a) as leis constitucionais; b) as leis


complementares ou regulamentares - figura especial de leis ordinrias que
servem de apoio Constituio e fazem com que numerosos preceitos
constitucionais tenham aplicao;c) as prescries administrativas, contidas
em regulamentos e decretos, de importncia para o Direito Constitucional,
desde que, recebendo a delegao de poderes, entre o governo no exerccio
da delegao legislativa; d) os regimentos das Casas do Poder Legislativo,
ou do rgo mximo do Poder Judicirio; e) os tratados internacionais, as
normas de direito Cannico, a legislao estrangeira, as resolues da
comunidade internacional pelos seus rgos representativos, sempre que o
Estado os aprovar ou reconhecer; f) a jurisprudncia, no obstante o carter
secundrio que as normas a revestem, visto que, em rigor, a funo
jurisprudencial no cria Direito, seno que se limita a revel-lo, ou seja, a
declarar o direito vigente; g) e, finalmente, a doutrina, a palavra dos
tratadistas, a lio dos grandes mestres.

Quanto s fontes no escritas, so, essencialmente, duas: o costume e os


usos constitucionais.

O costume forma-se quando a prtica repetida de certos atos induz uma


determinada coletividade crena ou convico de que esses atos so
necessrios ou indispensveis.

Sua importncia para o Direito Constitucional imensa.

Os usos constitucionais compem enfim, a segunda categoria das fontes


no-escritas. Sua relevncia maior nos pases desprovidos de Constituio
escrita ou que a possuem em textos sumrios.
CONCEITO:

A Constituio pode ser conceituada como:

1) Conjunto de Normas associadas a Estrutura do Estado;


2) Direitos e Deveres do Cidado.

Conceito:

Documento jurdico de uma sociedade que decide se auto-constituir.

A constituio estabelece as competncias de cada um dos poderes.


Realiza a arquitetura do Estado.

Estabelece tambm quais so os direitos do cidado em relao ao


Estado que ele criou.

O Estado regulamenta, por exemplo, o sistema de previdncia social.


A previdncia ser centralizada e gerenciada por quem? Esta uma
prestao positiva do Estado.

O Estado Social privilegia o princpio da igualdade.

O CADE, por exemplo, regula a atividade econmica de diversas


empresas.

O artigo 173, caput, da Constituio Federal, reza o seguinte:

"Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao


direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando
necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante
interesse coletivo, conforme definidos em lei.

Nao e soberania nacional

Constitucionalismo: O Estado, ao ser criado, deve ter suas normas


escritas em um documento que deve ter fora de lei.

O Estado se submete ao prprio direito que foi criado por ele.

Obs: Israel no tem uma Constituio escrita.


OBJETO:

O Direito Constitucional o ramo do Direito que tem por objeto o


estudo da Constituio. Estudar a Constituio no estudar apenas
o texto da Constituio Federal de 1988. Devemos estudar tambm
os aspectos tericos que cercam esse tema, ou seja, so objeto do
Direito Constitucional tanto as teorias que se criaram acerca da
Constituio, formadas por especialistas no assunto, quanto o texto
da prpria Constituio.

CLASSIFICAO:

Escritas : At os fins do sculo XVIII preponderavam as


Constituies costumeiras, sendo raras as leis constitucionais
escritas, isto , as leis postas em documentos formais. Na poca
contempornea inexistem Constituies totalmente costumeiras, as
constituies, em regra, so escritas.
Dogmticas: assumem dogmas e os dogmas esto no documento
formal. Ex: Direito liberdade. No pode existir no Direito brasileiro
uma lei que se contraponha liberdade.
Sistemtica: Obra de um legislador racional.
Histrica: Fruto da evoluo histrica.
Material:Do ponto de vista material, a Constituio o conjunto de
normas pertinentes organizao do poder, distribuio da
competncia, ao exerccio da autoridade, forma de governo, aos
direitos da pessoa humana, tanto individuais como sociais, no tem
que estar necessariamente arrolada num documento escrito. Tudo
quanto for contedo bsico referente composio e ao
funcionamento da ordem poltica exprime o aspecto material da
Constituio. Debaixo desse aspecto, no h Estado sem
Constituio, Estado que no seja constitucional, visto que toda
sociedade politicamente organizada contm uma estrutura mnima,
por rudimentar que seja.

Em regra, a Constituio material est contida na Constituio


Formal.

possvel, de acordo com certa posio doutrinria haver normas


no constitucionais dentro da Constituio.

Formal:As Constituies no raro inserem matria de aparncia


constitucional. Assim se designa exclusivamente por haver sido
introduzida na Constituio, enxertada no seu corpo normativo e no
porque se refira aos elementos bsicos ou institucionais da
organizao poltica.

Entra essa matria pois a gozar da garantia e do valor superior que


lhe confere o texto constitucional.

A Constituio formal pois o documento em que se arrolam as


decises tomadas pela sociedade.

O STF faz a anlise da constitucionalidade das leis brasileiras.

Populares ou promulgadas(ou democrticas):so aquelas que


exprimem em toda a extenso o princpio poltico e jurdico de que
todo governo deve apoiar-se no consentimento dos governados e
traduzir a vontade soberano do povo.
Outorgadas: O rei, principe ou chefe de Estado enfeixa em suas mos
poderes absolutos, mas consente unilateralmente em desfazer-se de
uma parcela de suas prerrogativas ilimitadas, em proveito do povo,
que entra assim no gozo de direitos e garantias, tanto jurdicas como
polticas, aparentemente por obra e graa apenas da munificncia
real. Nas constituies outorgadas, o soberano outorga ao povo um
conjunto de normas.

Do ponto de vista jurdico, a Constituio outorgada ato unilateral


de uma vontade poltica soberana _ a do outorgante, mas do ponto de
vista poltico representa quase sempre uma inelutvel concesso feita
por aquela vontade ao poder popular ascendente, sendo pois o
produto de duas foras antagnicas que se medem em termos
polticos de conservao ou tomada do poder. Essas duas foras em
conflito dialtico so o princpio monrquico do absolutismo e o
princpio democrtico do consentimento. Um decadente, o outro
emergente.

O chefe de Estado, outorgando a Constituio, a ela se sujeita,


jurdica e polticamente, embora alguns pretendam possa ele depois,
no exerccio da vontade soberana, que ficara latente, modificar a seu
alvedrio a ordem constitucional outorgada.

A Constituio pactuada aquela que exprime um compromisso


instvel de duas foras polticas rivais: a realeza absoluta debilitada,
de uma parte, e a nobreza e a burguesia, em franco progresso, doutra.
Surge ento como termo dessa relao de equilibrio a forma
institucional da monarquia limitada.
Rgidas: as que no podem ser modificadas da mesma maneira que
as leis ordinrias. Demandam um processo de reforma mais
complicado e solene. Quase todos os Estados modernos aderem a
essa forma de Constituio, nomeadamente os do espao atlntico.
Varivel porm o grau de rigidez apresentado. Essas constituies
estabelecem um mecanismo mais difcil, mais complexo, para a sua
alterao. Um projeto de lei ordinria pode ser votado por maioria
simples, igual a metade mais um dos presentes.
Flexveis: So aquelas que no exigem nenhum requisito especial de
reforma. Podem, por conseguinte, ser emendadas ou revistas pelo
mesmo processo que se emprega para fazer ou revogar a lei
ordinria. No estabelece sistema diferenciado entre emenda
constitucional ou lei ordinria. Pas tpico de Constituio flexvel
a Inglaterra, onde "as partes escritas de sua Constituio podem ser
juridicamente alteradas pelo Parlamento com a mesma facilidade
com que se altera a lei ordinria.
Semi-rgida: Constituio imperial de 1824. Somente as leis de
estrutura do Estado seriam rgidas, as demais flexveis.

1.1.1.SUPREMACIA DA CONSTITUIO

A supremacia constitucional o atributo que coloca a Constituio em


posio de comando, destaque e referncia de toda a estrutura de um
Estado, comandando sua ordem jurdica, invalidando todas as leis e atos
que lhe forem contrrios, obrigando e regendo a vida da Nao. Designa a
especial dignidade do documento constitucional, norma jurdica suprema
que se situa acima de todas as demais normas jurdicas produzidas pelo
Estado.

Deve-se perceber que da percepo da condio de supremacia da


Constituio que se constri a teoria da recepo e todo o modelo de
controle de constitucionalidade. Cabe aqui lembrar a a teoria da construo
escalonada de Hans Kelsen, segundo a qual cada norma jurdica aure sua
validade de uma outra norma superior, e assim sucessivamente at alcanar
a Constituio que no sustenta sua validade em nenhuma outra e sim nela
mesma.Segundo Celso Bastos, as normas se encontram escalonadas em
uma hierarquia e formando uma espcie de pirmide em cujo pice
encontra-se a Constituio, fazendo com que todas as normas que se
encontrem abaixo lhe sejam subordinadas. Dessa forma qualquer norma
que se encontre abaixo dela lhe deve obedincia, de tal sorte que lhe dever
sempre inteiro cumprimento sob pena de vir a ser viciada.
Isso a supremacia da Constituio.

1.1.2 Aplicabilidade e interpretao das normas constitucionais

1.2 PODER CONSTITUINTE

O poder constituinte pode ser conceituado como o poder de criar um texto


constitucional (poder originrio) ou de atualizar seu contedo (poder
derivado). Independentemente de quem crie uma nova constituio, tem-se
naquele momento a manifestao do poder constituinte.

1. PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO - original,


incondicionado, ilimitado; no se submete a nenhuma limitao. o
poder que cria e pe em vigor as normas constitucionais, sendo
tambm chamado de inicial ou inaugural. Esse poder instaura uma
nova ordem jurdica, ou seja, a partir de sua obra _ a nova
Constituio _ que todo o ordenamento jurdico passa a ter validade.
A doutrina estabelece ser ele inicial (Inaugura uma nova ordem
jurdica. Dessa forma ele rompe com a Constituio anterior,
revogando-a. As normas infraconstitucionais existentes estaro
tambm revogadas pelo fenmeno da no-recepo), ilimitado (esse
poder no encontra qualquer limite para estabelecer as regras que
deseja), autnomo (Apenas ao seu titular dado o poder de
determinar as regras da nova constituio) e incondicionado (no
precisa obedecer a qualquer regra pra a produo de suas normas.
Ele mesmo cria o processo legislativo que entende correto para a
sua formao).
2. PODER CONSTITUINTE DERIVADO - No originrio,
condicionado, limitado. Tambm conhecido como Poder Institudo,
Constitudo, Secundrio ou de Segundo Grau, esse poder busca
estabelecer as formas de atualizao da obra oriunda do poder
constituinte originrio. Como poder constitudo no possui as
caractersticas do poder originrio, tendo em vista a existncia de
limites, condies e regras para que possa ser exercido.
o 2.1. Poder Constituinte Derivado Reformador
o poder delegado pelo Poder Constituinte Originrio a
alguns rgos para poder reformar a Constituio. Consiste em
poder alterar o texto constitucional original, criando-lhe
emendas de reforma, ou, simplesmente, emendas. um poder
cujos limites encontram-se previamente estabelecidos na
Constituio Federal e que no pode fugir da obedincia de
tais regras.
o Poder Constituinte Derivado Revisional
Esse poder de revisar o texto constitucional foi criado com a
inteno de, cinco anos aps a promulgao da Constituio
de 1988, permitir alteraes sobre temas que, durante esse
prazo, se mostrassem conflitantes ou impraticveis.
o Poder Constituinte Derivado Decorrente
Consiste tal poder na possibilidade de os Estados-membros
elaborarem suas Constituies Estaduais e dos Municpios e
Distrito Federal elaborarem suas leis orgnicas.
Tal poder uma decorrncia da capacidade de auto-
organizao, autogoverno e auto-administrao de que so
investidos, pela Constituio Federal, os Estados-membros.

Autonomia - poder de auto-governo e auto-organizao. Poder


de eleger seus prprios governantes.

Poder Constituinte Derivado Decorrente: Poder concedido


pelo Constituinte Originrio para que os Estados Federados
promulguem sua constituio de acordo com a Constituio
Nacional.

LIMITES:
o 1.Poder Constituinte Derivado REFORMADOR
a) limites processuais - Estabelecem um processo
legislativo mais rigoroso para a aprovao de uma
proposta de emenda Constituio (PEC);
b) limites circunstanciais - Sendo a emenda
constituio uma regra que altera o texto maior de um
Estado, sua promulgao tem de ocorrer em perodos de
tranquilidade poltica e institucional. Assim, a
Constituio Federal proibiu que seu texto fosse
emendado na vigncia de interveno federal, estado de
defesa e estado de stio;
c)limitaes materiais - Consistem nos temas que no
podem ser abolidos por meio de Emenda Constituio.

1. A Constituio no poder ser emendada na vigncia de


interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.
2. A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em
ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros.

3. A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da


Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo
nmero de ordem.

4. No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a


abolir:

o I - a forma federativa de Estado;


o II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
o III - a separao dos Poderes;
o IV - os direitos e garantias individuais.

- Processuais - tem que seguir as normas

- Materiais expressos - Pargrafo 4 do Art. 60 da Constituio,


consideradas clusulas ptreas;

- Materiais implcitos - Decorrem da razo.

1.5 Princpios fundamentais: princpios constitucionais. Repblica


Federativa do Brasil. O poder e sua diviso. Estado Democrtico de
Direito. Direitos Humanos e seus tratados internacionais protetivos.

Conforme Celso Lisboa Bastos, princpios constitucionais so


aqueles que guardam os valores fundamentais da ordem jurdica.
Princpio, conforme Uadi Lamgo Bulos, um enunciado lgico
extrado da ordenao sistemtica e coerente de diversas disposies
normativas, aparecendo como uma norma de validade geral e dotada
de maior generalidade e abstrao do que as normas jurdicas
singularmente tomadas.

Distino entre norma e princpio: A doutrina distingue norma


constitucional de princpio constitucional. A norma seria mais
especfica, mais precisa, de contedo mais objetivamente definido,
destinado a reger as situaes s quais expressamente se refira. O
princpio, por outro lado, seria um enunciado mais abstrato, mais
impreciso, que atuaria como elemento de harmonizao da
Constituio, cujos efeitos seriam auxiliares na superao
interpretativa das lacunas e contradies lgicas existentes no texto
constitucional.

A Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel


dos Estados e Municpios e do Distrito Federal e constitui-se em
Estado Democrtico de Direito.

So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o


Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

Direitos humanos e seus tratados internacionais protetivos

A prevalncia dos direitos humanos um princpio de contedo


jurdico impreciso. possvel ver que os direitos humanos tm
adquirido uma prevalncia mais alta do que qualquer outro bem
jurdico atual. O Supremo Tribunal Federal decidiu pela prevalncia
da Constituio, no Direito brasileiro, sobre quaisquer convenes
internacionais, includas as de proteo aos direitos humanos.

1.6 Direitos e garantias fundamentais. Direitos e deveres individuais


e coletivos.1.6.1 Direitos sociais. 1.6.2 Direitos polticos.1.6.4
Direitos de nacionalidade.

a) Alguns direitos so de todos - universalidade dos direitos - a vida,


a propriedade, mas outros se destinam a grupos determinados e
especficos, como os direitos dos trabalhadores. b) alguns direitos
so proclamados e vlidos em determinada poca, e desaparecem ou
so modificados em outras. c) inalienabilidade ou indisponibilidade -
um direito inalienvel no permite que seu titular o torne impossvel
de ser exercitado para si mesmo, fsica ou juridicamente.

Direito e garantia: A primeira abordagem tcnica, no direito


brasileiro, a explorar a diferena entre direito e garantia foi realizada
por Rui Barbosa. Para ele, os direitos seriam disposies
declaratrias, e as garantias, disposies assecuratrias. Ou, em
outras palavras, o direito o que se protege, o bem da vida guardado
pela Constituio. A garantia o mecanismo criado pela
Constituio para defender o direito.

Direitos de primeira gerao: So os direitos civis e polticos, e


compreendem as liberdades clssicas (liberdade, propriedade, vida,
segurana). So direitos do indivduo perante o Estado, e a doutrina
os classifica como prestaes negativas, ou seja, dever de no-fazer
erigidos contra o Estado, em favor do indivduo.

Direitos de segunda gerao- cobram do Estado uma prestao


positiva. So os direitos econmicos, culturais e sociais.

Direitos de terceira gerao - So direitos coletivos, como ao meio


ambiente, qualidade de vida saudvel, autodeterminao dos
povos e defesa do consumidor, da infncia e da juventude. So
direitos de titularidade difusa e coletiva, como paz, a
autodeterminao dos povos, ao desenvolvimento, qualidade do
meio ambiente, conservao do patrimnio histrico e cultural.

Direitos de quarta gerao: So os direitos que surgem e se


consolidam ao final do milnio.

Direitos Sociais - A doutrina fixa que os direitos sociais so aqueles


cuja importncia transcende a esfera individual do seu detentor.

Garantias constitucionais:princpios e preceitos. Direitos e garantias.


Mandado de segurana individual e coletivo. Ao Popular. Ao
civil pblica. Habeas data. Mandado de injuno. Ao de
descumprimento de preceito fundamental.

Direito e garantia: A primeira abordagem tcnica, no direito


brasileiro, a explorar a diferena entre direito e garantia foi realizada
por Rui Barbosa. Para ele, os direitos seriam disposies
declaratrias, e as garantias, disposies assecuratrias.

Garantias fundamentais gerais: Conforme Uadi Lamgo Bulos, so


as que vm convertidas naquelas normas constitucionais que
proibem abusos de poder e violao de direitos, limitando a ao do
Poder Pblico. Aparecem, por exemplo, no princpio de legalidade,
no princpio da inafastabilidade da jurisdio e no princpio do juiz e
do promotor natural, no princpio do devido processo legal, no
princpio do contraditrio e no princpio da publicidade dos atos
processuais. Todos contidos no art. 5 da CF.
1.7 Organizao do Estado Brasileiro:

Da organizao poltico-administrativa.

o A Unio;
o Estados Federados;
o O Distrito Federal e Territrios;
o Os Municpios.

Repblica e Unio no so sinnimos. A Unio uma pessoa


jurdica de Direito Pblico interno com capacidade poltica, que ora
se manifesta em nome prprio (como Unio), ora em nome da
Federao (como Repblica). No mbito interno, a Unio apenas
autnoma. A Repblica que soberana. A Unio entidade
federativa autnoma em relao aos Estados-membros e municpios,
constituindo pessoa jurdica de direito pblico interno. No se
confunde com o Estado Federal, a Repblica, pessoa jurdica de
direito internacional, formada territorialmente por Estado, pelo
Distrito Federal e pelos Municpios, e jurdicamente por esses trs
mais a Unio.

Os Estados so pessoas jurdica de direito pblico interno dotadas de


autonomia, com capacidade de auto-organizao e normatizao
prpria, auto-governo e auto-administrao.

Distrito Federal: O Distrito Federal entidade federal que dispe de


personalidade jurdica de direito pblico interno, dotado de
autonomia, de poder legislativo com competncia cumulativa
(Estado e Municpio) e de competncia tributria tambm
cumulativa. Dispe de Poder Executivo e de Poder Legislativo
prprios, mas o poder Judicirio organizado e mantido pela Unio.

Municpio: Entidade federativa com personalidade jurdica de direito


pblico interno, dotado de autonomia, com competncia legislativa e
tributria. Dispe apenas de Poder Legislativo e Poder Executivo.

Compete exclusivamente ao Estado Federal manter relaes


internacionais, bem como definir a poltica de defesa de toda a
Federao.

Os Estados Federados dispes de Tribunais, Administrao Pblica e


Foras de Segurana aos quais incumbe a aplicao e execuo da lei
no seu territrio.
O Distrito Federal um quadriltero (chamado de Quadriltero de
Cruls) que envolve a Capital que Braslia. Braslia no a capital
da Unio e sim a Capital da Repblica, uma vez que a unio no tem
uma dimenso territorial.

Governo da Unio: Poder Legislativo. Poder Executivo. Poder


Judicirio.

Poder Judicirio: Federal e Estadual. Organizao Judiciria:


Funes essenciais da justia. Magistrados: prerrogativas, garantias e
vedaes. Natureza da jurisdio, seu monoplio e partio das
competncias. Autonomia administrativa e financeira do Poder
Judicirio.

O poder Judicirio consiste no conjunto de rgos estatais que tem


por funo principal o exerccio da jurisdio. A deciso do Poder
Judicirio, aps transitado em julgado, no pode mais ser alterada.

Acepes de Constituio

1 acepo: Sociolgica. Foi capitaneada por Ferdinand


Lassalli, anarquista de esquerda que viveu na ustria
em 1819.

O Estado a sntese de um confronto entre todos os


fatores reais de poder,como sindicatos, banqueiros, etc.

A Constituio nasce no mundo do ser como a luta das


foras econmicas que resulta na estrutura do Estado.

A Constituio escrita uma mera folha de papel, se o


que estiver l escrito no estiver de acordo com as
foras do Poder.

2. Composio sociolgico-jurdica. Konrad Hesse. "A


fora normativa da Constituio".

A Constituio como norma tem o poder de conformar


o mundo do ser.

Tem que haver uma propenso das pessoas em achar


que a Constituio deve nortear a vida na sociedade.
3. Faceta poltica: Carl Smith - jurista alemo, grande
lder intelectual do nazismo. Escreveu o livro "O
conceito do poltico". Poltico pode ser qualquer assunto
que ganhe uma intensidade tal em que as pessoas
estejam dispostas a dar a sua prpria vida.

A Constituio, para Carl Smith, era uma deciso


poltica da sociedade.

4. Acepo jurdica: Corrente positivista/normativista


cujo principal expoente Hans Kelsen.

O Estado era igual ao Direito.

Estado uma associao de pessoas, num dado


territrio, que resolve se submeter a um governo
soberano.

Hans Kelsen estabeleceu que o Direito um conjunto de


normas.

O fenmeno jurdico s nasce se houver uma


predisposio das pessoas.

A Constituio busca seu fundamento numa norma que


no jurdica, precede o direito.

Kelsen pegou o conceito de Estado e transformou em


imagem jurdica.

Populao, para ele, o local onde a norma, baixada


pelo Estado, incide. Ex. Um navio brasileiro em
Londres, mbito de validade para as normas
brasileiras.

Populao = mbito de validade das normas.

Soberania uma qualidade de um dado ordenamento jurdico


que no busca sua validade em nenhuma norma posta e sim
pressuposta.

Normas nascem, vivem e morrem.

Normas processuais estabelecem o processo legislativo.


Para Hans Kelsen, a Unio um centro de competncia. Viso
absolutamente normativa. Kelsen foi matemtico e influenciou
decisivamente no direito contemporneo. Fatos do mundo do
ser no so abordados por Kelsen, apenas do dever ser.
AGORA UMA PERGUNTA PARA OS CONCURSEIROS
DE PLANTO!

Uma lei estadual deve conformar-se lei federal que trate


sobre o mesmo assunto?

Ento verifiquemos o artigo 78 da Lei 8.112 de 1990, que trata


sobre o Funcionrio Pblico Civil da Unio. Pois bem, o artigo
78 afirma:

3 O servidor exonerado do cargo efetivo, ou em comisso,


perceber indenizao relativa ao perodo das frias a que tiver
direito e ao incompleto, na proporo de um doze avos por
ms de efetivo exerccio, ou frao superior a quatorze dias.
* 3 acrescentado pela Lei n 8.216 de 13/08/1991.
4 A indenizao ser calculada com base na remunerao
do ms em que for publicado o ato exoneratrio.
* 4 acrescentado pela Lei n 8.216 de 13/08/1991.

At a tudo bem, s que o Regimento Interno do TCE do


Estado de So Paulo, no seu artigo 30 diz que proibida a
indenizao relativa a perodo de frias incompleto.