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IndicarrgodeAtuao

EXMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA N VARA CVEL DA COMARCA DE CIDADE,


CEAR

AO ORDINRIA DE OBRIGAO DE FAZER, COM PEDIDO ALTERNATIVO DE


DECLARAO DE DESFAZIMENTO DE RELAES CONTRATUAIS, CUMULADA COM
REPARAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS E PEDIDO DE LIMINAR EM
ANTECIPAO DE TUTELA

NOME DO REQUERENTE, QUALIFICAO DO REQUERENTE,


vem, presena de Vossa Excelncia, com todo acatamento e respeito, por conduto do
Defensor Pblico abaixo signatrio, com espeque nos artigos 6, VI, 18 e seguintes da Lei
8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) c/c artigos, 4, 273, 282 e seguintes do Cdigo
de Ritos Civil, artigos 186 e 927 do Cdigo Civil e demais cnones aplicveis espcie,
intentar a presente AO ORDINRIA DE OBRIGAO DE FAZER, COM PEDIDO
ALTERNATIVO DE DECLARAO DE DESFAZIMENTO DE RELAES CONTRATUAIS,
CUMULADA COM REPARAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS E PEDIDO DE
LIMINAR EM ANTECIPAO DE TUTELA em face de NOME DO RU, QUALIFICAO
DO RU, pelas razes fticas e de direito adiante expostas.

PRELIMINARMENTE

Requer os benefcios da justia gratuita, em razo de estar sendo


assistido(a) pela Defensoria Pblica, por ser pobre na forma da lei, conforme dispositivos
insertos na Lei Federal 1.060/50, acrescida das alteraes estabelecidas na Lei Federal

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7.115/83, bem como em atendimento ao preceito constitucional, na esfera federal, da Lei


Complementar Federal n 80/94, reformada pela Lei Complementar Federal n 132/2009 e,
estadual, por meio da Lei Complementar Estadual n. 06/97, tudo por apego gide
semntica prevista no artigo 5, LXXIV da Carta da Repblica de 1988.

SINOPSE FTICA

DESCRIO DOS FATOS

FUNDAMENTOS JURDICOS

A pretenso autoral est albergada no Cdigo de Defesa do


Consumidor, principalmente no que tange ao princpio da vulnerabilidade do consumidor,
das regras dos contratos de adeso e da prtica abusiva patrocinada pela concessionria
requerida.

Sabe-se que a vulnerabilidade do consumidor (artigo 4, inciso I) est


patente nos contratos ditos de adeso, como o caso sub judice, pois sempre haver uma
parte proeminente e a outra em condio de fragilidade ou vulnerabilidade.

Descumpridas foram, portanto, as disposies do Cdigo de Defesa


do Consumidor, notadamente aquelas insertas no pargrafo 1 do artigo 18 de tal comando
legal, que assim dispe:

Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no


durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou
quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a
que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles
decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do
recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria,

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respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o


consumidor exigir a substituio das partes viciadas.

1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o


consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:

I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas


condies de uso;

II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada,


sem prejuzo de eventuais perdas e danos;

III - o abatimento proporcional do preo. (grifamos).

Quando um consumidor efetua uma compra, inconscientemente ele


exige do fornecedor que o produto ou servio esteja pronto para uso, e que este no possua
nenhuma avaria ou algum vcio que o diminua o valor ou que o impossibilite de utiliz-lo
normalmente. A TEORIA DA QUALIDADE (igualmente conhecida como TEORIA DA
CONFIANA).

Pensando nisso o legislador definiu como padro a responsabilidade


civil objetiva nas relaes consumeiristas, fundamentado na teoria do risco, que uma das
caractersticas da relao empresarial. Nestes casos excluda a existncia de culpa para a
verificao da responsabilidade do fornecedor.

O texto da lei bastante claro ao dispor que caber ao


CONSUMIDOR, e somente a ele a escolha alternativamente das possibilidades abertas
pelos incisos do artigo em comento, no cabendo ao fornecedor opor a este.

E, como diz a norma, cabe a escolha das alternativas ao consumidor.


Este pode optar por qualquer delas, sem ter de apresentar qualquer justificativa ou
fundamento, bastando a manifestao de vontade, apenas sua exteriorizao objetiva. um
querer pelo simples querer manifestado.

Prevalecem, in casu, as regras da solidariedade passiva, e por isso,


a escolha no induz concentrao do dbito: se o escolhido no ressarcir integralmente os
danos, o consumidor poder voltar-se contra os demais, conjunta ou isoladamente. Por um

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critrio de comodidade e convenincia o consumidor, certamente, dirigir sua pretenso


contra o fornecedor imediato, quer se trate de industrial, produtor, comerciante ou simples
prestador de servios.

O civilista Slvio de Salvo Venosa em sua doutrina referente


responsabilidade civil, tambm entende da seguinte forma:

Nessas situaes de responsabilidade por vcio do produto e do


servio a responsabilidade mais ampla. Alm de ser solidria entre
todos os fornecedores, tambm abrange o comerciante, podendo o
consumidor escolher contra quem dirigir sua proteo.(VENOSA,
2005, p. 237)

evidente que o produto adquirido tornou-se inadequado ao fim


destinado, caracterizando-se, assim, a impropriedade do seu uso, ex vi do disposto no
pargrafo 6, inciso II, do artigo em comento, in literis:

6 So imprprios ao uso e consumo:

[...]

II - os produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados,


falsificados, corrompidos, fraudados, nocivos vida ou sade,
perigosos ou, ainda, aqueles em desacordo com as normas
regulamentares de fabricao, distribuio ou apresentao;

Resta, portanto, a autora postular a restituio do valor que pagou


pelo bem adquirido ou mesmo receber um novo automvel, de que tanto necessita para
suas atividades dirias. Vejamos, neste sentido, os pretrios ptrios:

AO DE INDENIZAO - AQUISIO DE VECULO COM DEFEITO


DE FBRICA - REPARAO DO VCIO - ART. 18, 1, DO CDIGO
DE DEFESA DO CONSUMIDOR- NOTIFICAO FORMAL DOS
RESPONSVEIS - DESNECESSIDADE -I - Constatado o vcio de
qualidade ou quantidade no produto, que o torne imprprio ou
inadequado para o consumo, o 1 do artigo 18 do Cdigo de Defesa
do Consumidor concede ao fornecedor a oportunidade de san-lo, no
prazo de 30 dias, sendo facultado ao consumidor, em caso de no

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reparao do defeito, optar por uma dentre trs alternativas: A


substituio do produto por outro da mesma espcie em perfeitas
condies de uso, a restituio imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e
danos, ou o abatimento proporcional do preo. II - O objetivo do
dispositivo legal em comento dar conhecimento ao fornecedor do
vcio detectado no produto, oportunizando-lhe a iniciativa de san-lo,
fato que prescinde da notificao formal do responsvel, quando este,
por outros meios, venha a ter cincia da existncia do defeito. III - o
que se verifica na hiptese dos autos, em que, a despeito de no ter
sido dirigida nenhuma notificao formal s rs, por fora dos
documentos comprobatrios das revises realizadas no veculo,
tiveram elas conhecimento dos problemas detectados, sem que os
tivessem solucionado de modo definitivo. Recurso Especial a que se
nega conhecimento. (STJ - RESP 200200653414 - (435852 MG) - 3
T. - Rel. Min. Castro Filho - DJU 10.09.2007 - p. 00224).

RESPONSABILIDADE CIVIL - VECULO COM DEFEITO DE


FABRICAO - Preliminar. Legitimidade passiva da concessionria
reconhecida. Dano moral. Configurao. Dano material. Ausncia de
pedido. Preliminar afastada. Apelao parcialmente provida. (TJRS -
APC 70008577819 - 5 C.Cv. - Rel. Des. Pedro Luiz Rodrigues Bossle
- J. 06.05.2004).

CDC VCIO DE QUALIDADE AUTOMVEL No sendo sanado o


vcio de qualidade, cabe ao consumidor a escolha de uma das
alternativas previstas no art. 18, 1, do CDC. Recurso conhecido e
provido para restabelecer a sentena que dera pela procedncia da
ao, condenada a fabricante a substituir o automvel. (STJ 4 T
Resp 185836/SP Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar j. 23.11.1998).

Em sede de doutrina, Zelmo Denari assim leciona:

Embora o art. 18 faa referncia introdutria s duas espcies de


vcios (qualidade e quantidade), seus pargrafos e incisos disciplinam,
exclusivamente, a responsabilidade dos fornecedores pelos vcios de
qualidade dos produtos, ou seja, por aqueles vcios capazes de torn-
los imprprios, inadequados ao consumo ou lhes diminuir o valor.

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(Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado pelos


autores do anteprojeto, Rio de Janeiro, Forense Universitria, 2001,
pg. 186).

Entre os direitos bsicos do consumidor sobressai aquele previsto no


artigo 6, inciso IV, que o protege contra prticas abusivas. Vejamo-lo:

Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:

(...)

IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos


comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e
clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e
servios;

Por sua vez, o inciso V do artigo 39 do CDC veda a vantagem


excessiva em desfavor do consumidor, como no caso em apreo, uma vez que a requerente
pagou o preo por um produto viciado e de uso impossvel, enquanto que as requeridas no
lhe disponibilizaram a troca, ficando em vantagem excessiva, j que quem suportou o risco
do negcio foi o consumidor, ora requerente.

Comentando o artigo retrocitado, assim se expressa o douto


consumerista Joo Batista de Almeida:

A idia central , pois, a de assegurar o equilbrio contratual,


impedindo que o fornecedor, utilizando-se de sua condio de
superioridade econmica, cause prejuzo ao consumidor. (A Proteo
Jurdica do Consumidor, Ed. Saraiva, 1993, pg 93-94).

Destarte, mais que justificada e provada est a vantagem excessiva


obtida pelas empresas requeridas, uma porque a segunda vendeu requerente um produto
viciado, imprprio sua destinao; a terceira, porque escolheu mal seu parceiro comercial,
devendo, a teor do artigo 18 do Digesto Consumerista, responder solidariamente, como
forma de se coibir prticas semelhantes futuras. Nesse sentido, vejamos alguns julgados:

APELAES CVEIS - PRELIMINAR DE NO CONHECIMENTO DO


SEGUNDO APELO - ACOLHIDA - PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE

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PASSIVA DO BANCO - REJEITADA - COMPRA E VENDA E


FINANCIAMENTO DE VECULO - CONTRATOS CONEXOS -
VECULO COM DEFEITO OCULTO - RESCISO CONTRATUAL -
DANOS MORAIS - CONFIGURAO - REDUO DO QUANTUM -
HONORRIOS - MANUTENO - I- O segundo apelo intempestivo,
porque a deciso fustigada foi publicada no dia 14.07.2011 e o recurso
apenas foi interposto no dia 02.08.2012 - Aps o transcurso do prazo
legal, o que impe o seu no conhecimento. Preliminar acolhida. II- A
pretenso autoral a resciso contratual, no apenas da compra e
venda do veculo, mas tambm do contrato de financiamento firmado
com a instituio bancria. Logo, a instituio financeira parte
legtima. Preliminar rejeitada. III- Por se tratarem de contratos
conexos, a resoluo do contrato de compra e venda (PRINCIPAL)
importar consequncias ao contrato de financiamento
(ACESSRIO), nos termos do art. 184 do cdigo civil. IV- A instituio
financeira est inserida na cadeia de fornecedores, assumindo
responsabilidade solidria pelos danos sofridos pela apelada. No
caso, os danos morais restam configurados, devendo, contudo, ser
reduzido o quantum fixado pelo juiz de base. V- Os honorrios
advocatcios devem ser mantidos, porque arbitrados em ateno ao
art. 20 do cdigo de processo civil . VI- Primeiro apelo parcialmente
provido. Segundo apelo no conhecido. (TJMA - AC 29188/2011 -
(123126/2012) - Rel Raimunda Santos Bezerra - DJe 20.12.2012 - p.
42)

INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS - CONTRATO


DE FINANCIAMENTO - VECULO COM DEFEITO DE FBRICA -
Incluso no banco de dados dos rgos de proteo ao crdito -
Responsabilidade de toda cadeia de produo - Inteligncia do art. 18
do cdc - Ilegitimidade passiva rechaada - Dano objetivo - Valor fixado
conforme as condies financeiras do responsvel e a gravidade da
leso - Critrios objetivo e subjetivo - Razoabilidade - Recursos
conhecidos e improvidos. (TJMT - RIn 2022/2009 - Rel. Dirceu dos
Santos - DJe 02.10.2009 - p. 54)

Por outro ngulo, o Cdigo Civil Brasileiro dispe regra cogente para
o trato comercial, trazendo ilao de que a autonomia da vontade das partes, por vezes,

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no absoluta, pois que limitada por princpios que regulam as relaes entre as pessoas.
Vejamos, a propsito, o que diz o artigo 422 do NCCB:

Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do


contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa
f.

Assim sendo, a quebra desses deveres principiolgicos gera uma


violao contratual e, consequentemente, a responsabilizao civil do infrator por falta do
dever de lealdade e probidade.

A atitude intransigente da segunda empresa demandada, aqui


vetorizada em no oportunizar a real substituio do automvel adquirido em sua loja pela
demandante, em face de vcio que o tornou impossibilitado ao uso, gerou a quebra da
confiana que deve sempre permear as relaes contratuais.

Sabe-se que a boa-f um princpio normativo que exige uma


conduta das partes com honestidade, correo e lealdade. O princpio da boa-f, assim, diz
que todos devem guardar fidelidade palavra dada e no frustrar ou abusar da confiana
que deve imperar entre as partes.

Nas palavras de Tereza Negreiros:

O princpio da boa-f, como resultante necessria de uma ordenao


solidria das relaes intersubjetivas, patrimoniais ou no, projetada
pela Constituio, configura-se muito mais do que como fator de
compreenso da autonomia provada, como um parmetro para a sua
funcionalizao dignidade da pessoa humana, em todas as suas
dimenses. (Fundamentos para uma Interpretao Constitucional do
Princpio da Boa-F, Ed. Renovar, Rio de Janeiro, 1998, pg. 222-
223).

No caso sub judice, tais acontecimentos vetorizam-se em ato ilcito


que, na lio do inolvidvel Orlando Gomes :

ao ou omisso culposa com a qual se infringe direta e


imediatamente um preceito jurdico do direito privado, causando-se

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dano a outrem (GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de


Janeiro, Forense, 1987, pg. 314).

Assim, sabendo do vcio e j tendo recebido o valor do bem


integralmente, praticou ato ilcito e quebrou a boa-f objetiva, que deve imperar entre os
contratantes, alm de que se enriquecimento sem causa, a teor do que prescreve o artigo
884 do NCCB, ipsis verbis:

Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de


outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a
atualizao dos valores monetrios.

O dano causado pelo ato ilcito aqui praticado rompeu o equilbrio


jurdico-econmico anteriormente existente entre os contratantes. Assim, busca-se
restabelecer o equilbrio, recolocando as partes no status quo ante. Aplica-se o princpio
restiutio in integrum. Indenizar pela metade seria fazer as vtimas suportarem o dano, os
prejuzos.

Por isso mesmo - e diferentemente do Cdigo Civil de 1916 - o novo


Cdigo, no artigo 944, caput, positivou o princpio da reparao integral, segundo o qual o
valor da indenizao mede-se pela extenso do dano. Assim, quando algum comete um
ato ilcito, h infrao de um dever e a imputao de um resultado. E a consequncia do ato
ilcito a obrigao de indenizar, de reparar o dano, nos termos da parte final do artigo 927
do NCCB, in verbis:

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.

O conceito de ato ilcito, por sua vez, est insculpido no artigo 186 do
NCCB, seno vejamos:

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou


imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.

E essa atitude acintosa da segunda requerida em descumprir o

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contrato, uma vez que soube dos vcios do bem que vendeu requerente, mas negou-lhe o
direito de utilizao do mesmo bem sem tais vcios, redundou em golpeamento da boa-f,
causando-lhe danos materiais e morais, sem ressaibo de dvidas, que devero ser arcado
por todas que esto no polo passivo, pois solidrias so no evento danoso.

Aliada ao ato ilcito praticado pelas acionadas est a quebra da boa-


f objetiva, repita-se, que reside na conduta leal dos contratantes nos deveres ante e ps
contrato. Alis, o prprio Cdigo Civil Brasileiro que exige tal boa-f na formao e
cumprimento dos contratos, in textus:

Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a


boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao


exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim
econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

Com efeito, a consequncia jurdica do ato ilcito aqui vivenciado ,


portanto, o dever de ressarcir os danos que causaram requerente por conta do abuso de
seu direito e da quebra da boa-f. Assim, dispe o NCCB em seu artigo 247, in verbis:

Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor


que recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exeqvel.

De mais a mais, o CDC adota o princpio da interpretao mais


favorvel ao consumidor (artigo 47) e assim destacvel a necessidade de apurao da
real inteno das partes durante a avena, bem como a observncia da boa-f. Neste
sentido, ressaltem-se os ensinamentos de Vidal Serrano Nunes Jnior:

Em sntese, o contrato deve se coadunar com as disposies do


CDC, com os princpios da transparncia e da boa-f objetiva e com a
vontade real das partes quando da celebrao da avena, devendo as
dvidas, contradies, lacunas e obscuridades se resolverem em favor
do consumidor. (ob. cit. Pg. 47).

Enfim, extreme de dvidas de que a requerente foi submetido a


prejuzo que no deu causa, sendo-lhe reconhecido a indenizao pelos danos materiais e

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morais sofridos, tanto no Cdigo de Defesa do Consumidor (artigo 6, inciso VI) como no
Cdigo Civil (artigos 186 e 927).

DOS DANOS MATERIAIS E MORAIS

A autora pretende uma indenizao a ttulo de danos materiais e


morais, considerando os fatos aqui narrados, de modo que seja compensado pelos
prejuzos que lhe foram - e esto ainda sendo - causados e que haja uma punio s
demandadas pela desdia, pela falta de cuidado e ateno para com seus produtos e
especialmente para com seus clientes, de modo que seja coibida tal atitude por parte das
mesmas.

O veculo automotor pela autora adquirido apresentou defeito


acobertado pelo manto da garantia legal e contratual, o que fez lev-la assistncia tcnica
por inmeras vezes, ficando privado de seu uso por vrios dias, onerando sobremaneira as
suas atividades dirias, alm da perturbao, do desconforto, das ofensas, do desgaste
emocional com tal situao, o que gerou, sem ressaibos de dvida, dano moral suscetvel
de indenizao, tal como assegura o artigo 5, V da Constituio Federal de 1998 e o artigo
6, VI, do Cdigo de Defesa do consumidor.

O Desembargador Pinheiro Lago, na ocasio do julgamento da


apelao Cvel n 90.681/8, no TJMG, com muita propriedade asseverou em seu voto que:

"No se pode perder de vista que o ressarcimento por dano moral no


objetiva somente compensar pessoa ofendida o sofrimento que
experimentou pelo comportamento do outro, mas tambm, sobre outra
tica, punir o infrator, atravs da imposio de sano de natureza
econmica, em beneficio da vtima, pela ofensa ordem jurdica
alheia."

De sua parte, o inolvidvel Slvio de Salvo Venosa assim lecionou:

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"Os danos projetados nos consumidores, decorrente da atividade do


fornecedor de produtos e servios, devem ser cabalmente
indenizados. No nosso sistema foi adotada a responsabilidade objetiva
no campo do consumidor, sem que haja limites para a indenizao. Ao
contrrio do que ocorre em outros setores, no campo da indenizao
aos consumidores no existe limitao tarifada". (Direito Civil,
Responsabilidade Civil, So Paulo, ED. Atlas, 2004, p. 206).

Nas palavras do emrito Desembargador Srgio Cavalieri Filho:

...o dano moral no est necessariamente vinculado a alguma reao


psquica da vtima. Pode haver ofensa dignidade da pessoa humana
se, dor, sofrimento, vexame, assim como pode haver dor, sofrimento,
vexame sem violao da dignidade....a reao qumica da vtima s
pode ser considerada dano moral quando tiver por causa uma
agresso sua dignidade. (Programa de Responsabilidade Civil, 10
edio, Atlas, 2012, So Paulo, pg.89).

A reparao do dano moral no visa, portanto, reparar a dor no


sentido literal, mas sim, aquilatar um valor compensatrio que amenize o sofrimento
provocado por aquele dano, sendo a prestao de natureza meramente satisfatria. Assim,
no caso em comento, clarividente se mostra a ofensa a direitos extrapatrimoniais, haja vista
toda a angstia e transtorno que a requerente e sua famlia vm sofrendo com os
malsinados dbitos e inscries indevidas.

Com relao prova do dano extracontratual, est bastante


dilargado na doutrina e na jurisprudncia que o dano moral existe to-somente pela ofensa
sofrida e dela presumido, sendo bastante para justificar a indenizao, no devendo ser
simblica, mas efetiva, dependendo das condies socioeconmicas do autor, e, tambm,
do porte empresarial da r. corrente majoritria, portanto, em nossos tribunais a defesa de
que, para a existncia do dano moral, no se questiona a prova do prejuzo, e sim a violao
de um direito constitucionalmente previsto.

Trata-se do denominado Dano Moral Puro, o qual se esgota na


prpria leso personalidade, na medida em que esto nsitos nela. Por isso, a prova

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destes danos restringir-se- existncia do ato ilcito, devido impossibilidade e


dificuldade de realizar-se a prova dos danos incorpreos. No sem razo que os incisos V
e X do artigo 5 da CF/88 asseguram com todas as letras a reparao por dano moral,
seno vejamos:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:

V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm


da indenizao por dano material, moral ou imagem;

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem


das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;

Sobre o assunto, disserta Cavalieri Filho, in literis:

...o dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade do


ilcito em si. Se a ofensa grave e de repercusso, por si s justifica a
concesso de uma satisfao de ordem pecuniria ao lesado. Em
outras palavras, o dano moral existe in re ipsa; deriva inexoravelmente
do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto
est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural...
(Ob. cit. pg.97).

E ainda aduz o ilustre magistrado:

A reparao por dano moral no pode constituir de estmulo, se


insignificante, manuteno de prticas que agridam e violem direitos
do consumidor. Verificada a sua ocorrncia, no pode o julgador fugir
responsabilidade de aplicar a lei, em toda a sua extenso e
profundidade, com o rigor necessrio, para restringir e at eliminar, o
proveito econmico obtido pelo fornecedor com a sua conduta ilcita. A
previso de indenizaes mdicas ou simblicas no pode ser
incorporada `a planilha de custos dos fornecedores, como risco de
suas atividades (ob. cit. pg.105).

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Em sede de jurisprudncia j se entendeu que:

CIVIL - CONSUMIDOR - RESPONSABILIDADE CIVIL - VCIO


OU DEFEITO DO PRODUTO - COMPROVAO -
INQUESTIONVEL A NATUREZA CONSUMERISTA DA RELAO
JURDICA ESTABELECIDA ENTRE AS PARTES - NA DICO
DO ARTIGO 18, PARGRAFO 6, INCISO III DA LEI 8.078/90 (CDC) -
LEGITIMIDADE PASSIVA DO COMERCIANTE E DO FABRICANTE -
POSSIBILIDADE - DANOS MATERIAIS DEMONSTRADOS - NO H
A CONFIGURAO DA VIOLAO TO SOMENTE COM A
OCORRNCIA DA M QUALIDADE DO PRODUTO OU DA
PRESTAO DO SERVIO - A ILICITUDE DO ATO RENDE ENSEJO
REPARAO PELO DANO MATERIAL EMERGENTE DA
PRESUNO NATURAL - DANOS MORAIS - CONFIGURADOS - A
CONDUTA ADOTADA PELAS EMPRESAS GANHA CONTORNOS DE
GRAVIDADE E REPERCUSSO, COM REFLEXOS NA ESFERA DA
DIGNIDADE HUMANA, A PARTIR DO MOMENTO EM QUE NO SO
ACATADOS OS RECLAMOS DO CONSUMIDOR, RESTRINGIDO-
LHE O DEVIDO RESTABELECIMENTO DO DIREITO VIOLADO
- (TJCE - RIn 886-23.2009.8.06.0169/1 - Rel Lira Ramos de Oliveira -
DJe 23.03.2011 - p. 258)

APELAO CVEL - CONSUMIDOR - DEFEITO DE VECULO ZERO


QUILMETRO - FALHA NA PRESTAO DE SERVIO - DEVER DE
INDENIZAR - DANO MORAL E MATERIAL CONFIGURADOS -
UMA COMPRA QUE NATURALMENTE ACOMPANHADA POR
EXPECTATIVAS POSITIVAS - ADQUIRE-SE O CARRO EM ESTADO
DE NOVO/NO USADO JUSTAMENTE PELA EXPECTATIVA DE SE
ESTAR EVITANDO O RISCO DE PROBLEMAS MECNICOS - NO
H E NEM DEVE HAVER AUTOMVEL ZERO KM COM DEFEITO -
Aquisio de veculo zero quilmetro, que passa a apresentar vrios e
repetidos problemas, no solucionados pela concessionria de
veculos, no pode ser relegada ao plano do mero aborrecimento,
caracterizando ilcito civil, e dano moral passvel de reparao.
Hiptese em que o veculo automotor adquirido pelo Autor junto R
teve inmeras entradas na oficina mecnica desta, no sendo
devidamente solucionado o defeito apresentado, tendo o Autor que

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recorrer ao DECON para resolver o problema. QUANTUM


INDENIZATRIO - ARBITRAMENTO - Na fixao da reparao por
dano extrapatrimonial, incumbe ao julgador, atentando, sobretudo,
para as condies do ofensor, do ofendido e do bem jurdico lesado, e
aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade, arbitrar quantum
que se preste suficiente recomposio dos prejuzos, sem importar,
contudo, enriquecimento sem causa da vtima. A anlise de tais
critrios, aliada s demais particularidades do caso concreto, conduz
ao arbitramento do montante indenizatrio em R$ 8.000,00 (oito mil
reais), corrigidos monetariamente, pelo INPC, a contar da data desta
sesso at o efetivo pagamento, e acrescidos de juros legais
moratrios, desde a citao. DANOS MATERIAIS. O dano material,
para que seja passvel de reparao, exige a comprovao do efetivo
prejuzo experimentado. No caso em apreo, o Autor fez prova que
utilizava o veculo para viagens de turismo, sendo comprovado ainda,
que deixou de realizar algumas viagens, que perfazem o valor de R$
3.010,00 (trs mil e dez reais). APELAO CONHECIDA E PROVIDA.
SENTENA REFORMADA. (TJCE - AC 0708728-47.2000.8.06.0001 -
Rel. Durval Aires Filho - DJe 22.08.2012 - p. 43)

CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APELAO CVEL -


REPARAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS - COMPRA DE
VECULO ZERO QUILMETRO - VCIO OCULTO DECORRENTE DE
FBRICA - DEFEITOS APRESENTADOS DURANTE O PRAZO DE
GARANTIA - INVERSO DO NUS DA PROVA - AUSNCIA DE
PROVAS ROBUSTAS CAPAZES DE COMPROVAR O MAU USO DO
VECULO - PRECEDENTES - APELAO CONHECIDA, PORM
IMPROVIDA - SENTENA MANTIDA - 1- O consumidor poder exigir
a substituio do produto ou a restituio do valor pago, nos casos de
defeito de fabricao do bem que se encontra dentro do prazo de
garantia ( art. 18 do CDC ). 2- A jurisprudncia desta Corte e da Corte
Superior firme no sentido de ser possvel a indenizao por dano
moral na hiptese de o adquirente de veculo novo ter que comparecer
diversas vezes concessionria para realizao de reparos. Assim,
configurado est o ato ilcito gerador de dano moral (Precedente desta
Relatoria: 0708728-47.2000.8.06.0001- 14/08/2012; Precedentes
deste Tribunal: AP 72772663200080600011- Relator(a): DES.

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EMANUEL LEITE ALBUQUERQUE - 1 Cmara Cvel. 01/08/2012 -


AP 57347672200080600011 - RELATOR(A) - DES. LINCOLN
TAVARES DANTAS - 4 Cmara Cvel - 31/03/2009); Precedente do
STJ: AgRg no AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL N 76.980. RS
2011/0191203-0 - RELATOR(A) - MINISTRO ANTNIO CARLOS
FERREIRA - Data de Julgamento: 14/08/2012). 3- Recurso conhecido,
porm improvido. (TJCE - AC 0652364-55.2000.8.06.0001 - Rel.
Durval Aires Filho - DJe 20.11.2012 - p. 72)

Doutro lado, os parmetros judiciais para o arbitramento do quantum


indenizatrio so delineados pelo prudente arbtrio do julgador, haja vista que o legislador
no ousou, atravs de norma genrica e abstrata, pr-tarifar a dor de quem quer que seja.
Por esse raciocnio, ao arbitrar o quantum da indenizao, deve o magistrado levar em
conta "a posio social do ofendido, a condio econmica do ofensor, a intensidade do
nimo em ofender e a repercusso da ofensa", conforme orientao jurisprudencial.

Coerente se faz a doutrina que indica que alm de respeitar os


princpios da equidade e da razoabilidade, deve o critrio de ressarcibilidade do dano moral
considerar alguns elementos como: a gravidade e extenso do dano, a reincidncia do
ofensor, a posio profissional e social do ofendido e as condies financeiras do ofendido e
ofensor. Apenas para supedanear a deciso meritria, o parmetro que entende razovel o
requerente o de que o valor no dever ser abaixo de cinquenta (50) salrios mnimos e
de forma solidria entre as empresas requeridas.

Assim, no caso em comento, parmetro que se revela justo para,


primeiro, compensar o autor pela dor sofrida, sem, no entanto, causar-lhe enriquecimento
ilcito, e, segundo, servir como medida pedaggica e inibidora, admoestando os
estabelecimentos rus pela prtica dos atos ilcitos em evidncia.

DA TUTELA ANTECIPADA

O artigo 273, I do CPC prev a possibilidade de o juiz, a

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requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no


pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao.

Da mesma forma a prescrio do CDC, ex textus:

Art. 84 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de


fazer ou no fazer, o Juiz conceder a tutela especfica da obrigao
ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico
equivalente ao do adimplemento.

1 - A converso da obrigao em perdas e danos somente ser


admissvel se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela
especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente.

2 - A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa


(artigo 287 do Cdigo de Processo Civil).

3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo


justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao Juiz
conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o
ru.

4 - O Juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa


diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente
ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o
cumprimento do preceito.

Com efeito, a tutela antecipada a deciso provisria que satisfaz


total ou parcialmente, imediatamente o direito material deduzido. Exige verossimilhana
baseada em prova segura, inequvoca. A tutela antecipa os efeitos do provimento final.

A prova inequvoca a prova robusta, consistente, que conduza a


um juzo de probabilidade. prova com boa dose de credibilidade; no prova absoluta,
irrefutvel. qualquer meio de prova, em geral documental, capaz de influir, positivamente,
no convencimento do juiz prova suficiente para o surgimento do verossmil.
Verossimilhana o juzo que permite chegar a uma verdade provvel sobre os fatos:

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elevado grau de probabilidade da verso apresentada pelo autor.

No que tange ao fundado receio de dano irreparvel ou de difcil


reparao, inevitvel a comparao com o periculum in mora ou risco de dano iminente do
processo cautelar, refletindo-se, no dizer autorizado de Ovdio Baptista da Silva, na
exposio a perigo do direito provvel.

Ao comentar os requisitos para a concesso da tutela antecipada, o


Professor Luiz Guilherme Marinoni assim disserta:

" possvel a concesso da tutela antecipatria no s quando o dano


apenas temido, mas igualmente quando o dano est sendo ou j foi
produzido.

Nos casos em que o comportamento ilcito se caracteriza como


atividade de natureza continuativa ou como pluralidade de atos
suscetveis de repetio, como, por exemplo, nas hipteses de
concorrncia desleal ou de difuso notcias lesivas personalidade
individual, possvel ao juiz dar a tutela para inibir a continuao da
atividade prejudicial ou para impedir a repetio do ato." (in "A
Antecipao da Tutela na Reforma do Processo Civil", Ed. Malheiros,
p. 57).

Importante trazer colao os ensinamentos doutrinrios do


eminente jurista Nelson Nery Junior, proferidos em sua magnfica obra Cdigo de Processo
Civil Comentado, onde com maestria preleciona que:

Aes que admitem a tutela antecipada. Em toda ao de


conhecimento, em tese, admissvel a antecipao de tutela, seja a
ao declaratria, constitutiva (positiva ou negativa), condenatria,
mandamental etc. A providncia tem cabimento, quer a ao de
conhecimento seja processada pelo rito comum (ordinrio ou sumrio)
ou especial, desde que verificados os pressupostos da norma sob
comentrio (...) (ob. cit. ,5 edio; 2001, p.732)

O reconhecimento do periculum in mora, in casu, reflete-se no


reconhecimento de que a demora do provimento jurisdicional configura, inequivocamente,

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dano de difcil ou impossvel reparao, mxime considerando-se que a requerente


bastante humilde e no pode aguardar o desfecho final da querela para obter um outro
veculo automotor, haja vista que o referido bem -lhe de extrema necessidade para suas
atividades dirias, como se provou.

Quanto ao fumus boni juris, presente se faz, s escncaras, evidente


razoabilidade das alegaes do requerente, convertidas em enriquecimento sem causa das
empresas requeridas e na suas obrigaes legais de ressarcirem os danos causados
quele. Por tudo que foi exposto, h um iniludvel vulco em erupo de verdade na redao
ftica externada pelo requerente, bem como prova material robusta e apta ao acolhimento
da tutela pretendida.

As provas inequvocas, capazes de convencer esse preclaro


judicante da verossimilhana dos fatos aqui alegados, esto tambm presentes, conforme
farta documentao acostada a este fascculo processual. Por outro lado, no h perigo de
irreversibilidade da providncia antecipatria, haja vista que pode ser eficazmente revogada
a qualquer tempo, sem qualquer prejuzo para a requerida.

Por oportuno, ressalte-se que o fato de eventualmente a requerente


no ter providenciado, de imediato, todas as provas documentais capazes de trazer a esse
Douto Judicante a certeza sobre os fatos narrados, no ilide a pretenso do mesmo em
requer-lo, haja vista o status do direito perseguido nesta ao, que se identifica com
aqueles que compem o rol dos direitos fundamentais, visto que, em ltima anlise, com
concesso da tutela antecipatria, ter-se- protegida a sua dignidade, dando o direito de o
julgador aplicar o princpio da proporcionalidade nos casos em comento.

Neste sentido, dissertou o festejado Ministro Slvio de Figueiredo em


sua recente obra:

As exigncias de prova inequvoca e reversibilidade do provimento


devem ser interpretadas cum grano salis e com observncia do
princpio da proporcionalidade (in CDIGO DE PROCESSO CIVIL
ANOTADO, SALVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, 7 EDIO,2003)

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Destaque-se, nesta oportunidade, deciso recente do nosso Egrgio


Tribunal de Justia do Estado do Cear, ex textus:

EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO - DECISO CONCESSIVA


DE TUTELA ANTECIPADA - PRESENA DOS REQUISITOS
ENSEJADORES DO INSTITUTO - RECURSO CONHECIDO E
IMPROVIDO.

I-Presentes os requisitos ensejadores da tutela antecipada, impe-se o


seu deferimento.

(...)

IV - Recurso improvido. Deciso mantida.

(AI 2002000146584 CE- 2 Cmara Cvel Rel. Des. Gisela Nunes


Costa - j.31.03.2004 - grifamos)

Requer-se, desse modo, que seja, liminarmente, concedida a tutela


cautelar na presente demanda, a fim de determinar a imediata troca do veculo viciado por
outro da mesma espcie ou, no sendo possvel, a devoluo da pecnia utilizada pelo
autor para a aquisio de um outro, alm de outras questes urgentes aplicveis lide.

DOS PEDIDOS

Em face do exposto, requer se digne Vossa Excelncia:

1) Sejam concedidos ao requerente os benefcios da justia gratuita,


nos termos das razes preliminares;

2) Diante da verossimilhana das alegaes, embasadas em provas


inequvocas do direito da requerente e do receio de dano irreparvel ao seu patrimnio e a
sua dignidade, conceder initio litis e inaudita altera pars liminar em antecipao de tutela, no
sentido de:

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2.1) determinar segunda requerida a imediata substituio do


veculo viciado por outro da mesma espcie, totalmente desembaraado, para que a
requerente possa dele utilizar-se sem sobressaltos, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00
(mil reais) e indiciamento em crime de desobedincia;

2.2) Na real impossibilidade de troca imediata, determinar s


requeridas a devoluo do numerrio pago pelo valor de compra e venda do veculo em lide,
ou seja, VALOR DE COMPRA, no prazo de cinco dias teis, acrescidos de correo tendo
por base o IGP-M e com juros de mora de 1% ao ms, a contar da data da aquisio do
bem, para que possibilite a autora adquirir outro automvel, sob pena de multa diria de R$
1.000,00 (mil reais) e indiciamento em crime de desobedincia, utilizando-se, caso
necessrio, do bloqueio de numerrio depositado em instituio financeira, para fazer
cumprir tal deciso;

3) A citao das requeridas, por meio de seus representantes legais,


para que, querendo, possam responder a presente ao;

4) Conceder a inverso do nus da prova em favor da requerente,


nos moldes entabulados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor;

5) Intimar o Douto Representante do Ministrio Pblico, para


acompanhar este feito at o final j que se trata de norma de interesse social conforme
artigo 1 do CDC;

6) provado quanto baste e emps os ulteriores termos legais, julgar


procedente a presente esgrima, para, confirmando-se a tutela antecipada, certamente
deferida, o fim de:

6.1) RECONHECER, definitivamente, a obrigao de fazer da


segunda requerida em substituir o veculo viciado por outro da mesma espcie, sem
qualquer embarao, conforme provas dos autos;

6.2) determinar s requeridas a devoluo do numerrio pago pela


requerente, ou seja, VALOR DE COMPRA, acrescidos de correo tendo por base o IGP-M,

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a contar do arbitramento, com juros de mora de 1% ao ms, a contar da citao, na real


impossibilidade de troca, declarando-se o desfazimento das relaes contratuais travadas
entre os litigantes e nulificando-se quaisquer consectrios da decorrentes, para o fim de
volver as partes ao status quo ante;

6.3) CONDENAR as promovidas a pagarem ao promovente, de


forma solidria, uma indenizao por danos morais (art. 5. CF/88 c/c arts. 6., inciso VI, e
14 do CDC), em montante a ser arbitrado por este juzo, sugerindo-se, com base na
capacidade financeira das partes, no grau e extenso do dano, o valor correspondente a
(50) salrios mnimos nacionais, como parmetro mnimo;

6.4) CONDENAR as promovidas a pagarem promovente uma


indenizao por danos materiais, em montante a ser informado no decorrer da lide (art. 286,
II, do CPC);

7) Condenar, ainda, as requeridas no pagamento das despesas


processuais eventualmente existentes, bem como honorrios advocatcios, estes em favor
do fundo de amparo Defensoria Pblica do Estado do Cear.

Protesta e requer provar o alegado por todos os meios de provas


admitidos em direito, juntada de novos documentos, percias, depoimentos pessoais e
inquirio de testemunhas (oportunamente arroladas), tudo desde j requerido.

D causa, para efeitos meramente processuais, o valor de VALOR


DA CAUSA.

Nesses termos.
Pede deferimento.
CIDADE, DIA DE MS DE ANO.

NOME DO(A) DEFENSOR(A) PBLICO(A)

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Defensor(a) Pblico(a)

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