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Intensivo I

Direito Penal

Prof. Rogrio Sanches

Conceito e finalidade:

Sob o aspecto formal, direito penal um conjunto de normas que qualifica certos
comportamentos humanos como infraes penais, define seus agentes e fixa as sanes a
serem aplicadas. J sob o enfoque sociolgico, direito penal mais um instrumento (ao
lado dos demais ramos do direito) de controle social de comportamento desviados, visando
assegurar a necessria disciplina social, bem como a convivncia harmnica entre os
membros do seu grupo.

A diferena com os demais que o direito penal traz as conseqncias mais drsticas,
por isso a ltima ratio (princpio da interveno mnima)

Sobre a finalidade, h duas teorias (que discutem a FUNO); so as teorias


funcionalistas: a) funcionalismo teleolgico (Roxin) e b) funcionalismo sistmico (Jacobs).

Pela teoria do funcionalismo teleolgico (Roxin) a funo do direito penal assegurar


bens jurdicos indispensveis, valendo-se das medidas de poltica criminal.

Pela teoria do funcionalismo sistmico (Jacobs) a funo do direito penal resguardar a


norma (sistema) atrelado aos fins da pena.

Ex.: furto de uma caneta bic para Roxin possvel aplicar o princpio da insignificncia
e para Jacobs crime porque ferio o sistema (direito penal do inimigo do sistema).

Direito Penal Objetivo/Subjetivo:

O direito penal objetivo o conjunto de leis penais em vigor no pas (CP). O direito penal
subjetivo o direito de punir do Estado. So complementares. O direito penal objetivo
expresso ou emanao do direito penal subjetivo.

Direito Punitivo:

limitado. Ex: limite temporal (prescrio) com exceo do racismo e do grupo armado
contra o Estado Democrtico de Direito; limite espacial - art. 5, CP (princpio da
territorialidade exceo: extraterritorialidade); limitao modal (princpio da dignidade da
pessoa humana).
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional. (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 1984)

1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as


embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo
brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes
brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no
espao areo correspondente ou em alto-mar. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves


ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no
territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar
territorial do Brasil.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

Monoplio do direito de punir:

Exceo art. 57 do estatuto do ndio (lei n. 6.001/73), o Estado pune e a tribo


tambm, para preservar as tradies indgenas.

Fontes:

a origem jurdica.

A) Fonte material (produo/criao): rgo encarregado da criao do Direito Penal. Em


regra, somente a Unio est autorizada a produzir (art. 22, I da CF), mas o nico diz que
LC pode autorizar o Estado em matria de interesse local.

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:

I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico,


espacial e do trabalho

Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes
especficas das matrias relacionadas neste artigo

B) Fonte formal (revelao/divulgao): processo de exteriorizao da fonte material.


Existem duas formais a doutrina clssica e a moderna.
A doutrina clssica divide em: imediata (lei) e mediata (costumes e princpios gerais de
direito).
A doutrina moderna tambm em imediata e mediata, mas divide a imediata em direito
penal incriminador (lei) e no incriminador (CF, tratados internacionais, lei e jurisprudncia,
smula vinculante). As mediatas so os costumes e Princpio Gerais de Direito).

OBS: o STF est discutindo o status dos tratados internacionais e as smulas


vinculantes.

Os atos administrativos das normas penais em branco tambm so fonte formal


imediata.

OBS: STATUS DOS TRATADOS INTERNAIONAIS:

O STF esta mudando seu entendimento sobre o status do tratado internacional ratificado
pelo BR. Tem se dividido da seguinte maneira:
Se for anterior a EC/45, tem status de norma constitucional (Celso de Mello).
Se for posterior a EC/45 e tratar de direitos humanos com qurum de aprovao
qualificado (3/5 EC) tem status de norma constitucional, mas se for qurum simples tem
status de norma supra legal. Se no tarar de direitos humanos e tiver qurum qualificado,
tem status de norma legal, mas se o qurum for simples, tem status de lei (legal).
Concluso: no pice da pirmide esto a CF e a Conveno Americana de Direitos
Humanos.
Os costumes nunca podero criar crime (s a lei pode), mas existem duas correntes
quanto possibilidade de revogao. A 1 entende que s lei revoga lei (LICC)
majoritria. A 2 entende possvel, quando por costume um crime perde eficcia social
(tolerncia) LFG (ex: jogo do bicho). Mas o costume mais utilizado como forma de
interpretao. Ex: repouso noturno (art. 155, 1, CP).
Os PGD o dto que vive na conscincia comum do povo.
Interpretao:
extrair o real significado da norma.

A) Quanto ao sujeito: autntica (dada pela lei); doutrinria ou cientfica (estudiosos);


jurisprudencial (dada pelos tribunais smulas vinculantes);

B) Quanto ao modo: gramatical; teleolgica; histrica e sistemtica;

C) Quanto ao resultado: declarativa; extensiva; restritiva e progressiva


(evolutiva/adaptativa).

Interpretao analgica quando a lei traz exemplos e permite que o interprete encontre
outros casos. Ex: art. 121, 2, CP.
A analogia, por sua vez, quando h uma lacuna na lei. , portanto, regra de
integrao. No dto penal ela s ocorre se for em bonan parte.
PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO PENAL

Princpios relacionados com a misso fundamental do direito penal:

A) Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos: o direito penal para ser utilizado de
forma legtima deve se limitar a misso de proteger os bens jurdicos mais relevantes para
o homem.

B) Princpio da interveno mnima: o direito penal est legitimado a agir quando houver o
fracasso dos demais ramos, acrescido da relevante leso ou perigo de leso ao bem
jurdico tutelado. composto de duas caractersticas: subsidiariedade (o direito penal
intervm em abstrato somente quando ineficazes os demais ramos do direito ultima ratio)
e fragmentariedade (direito penal intervm em concreto somente quando houver relevante
leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado).

O princpio da insignificncia decorre da fragmentariedade.

Tambm serve para destipificar comportamentos, por exemplo, o adultrio.

O que significante? O STF tem analisado no da perspectiva do agente ou da vtima,


mas do ponto de vista da realidade econmica do pas.

O STJ est dividido, para uma corrente, o criminoso habitual no se aplica o princpio
da insignificncia e, para outra corrente, se aplicaria.

Princpios relacionados com o fato do agente:

A) Princpio da exteriorizao ou materializao do fato: o Estado s pode incriminar


penalmente condutas humanas voluntrias, isto , fatos. Ex: art. 2, CP (no pune pelo que
, pelo que pensa ou por seu estilo de vida, isto direito do autor), mas no se esquece do
autor que utilizado para individualizar a pena. Ex: art. 59 da LCP (vadiagem - colide com
esse princpio e no foi recepcionado).

B) Princpio da legalidade: art. 1 do CP (Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o


defina. No h pena sem prvia cominao legal. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)) constitui uma real limitao ao Poder Estatal de interferir na esfera de
liberdades individuais (art. 5, XXXIX, CF - XXXIX - no h crime sem lei anterior que o
defina, nem pena sem prvia cominao legal;). Em sntese uma conteno ao poder
punitivo (art. 9 da CADH ningum poder ser condenado por atos ou omisses que, no
momento em que foram cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito
aplicvel. Tampouco poder-se- impor pena mais grave do que a aplicvel no momento da
ocorrncia do delito. Se depois de perpetrado o delito, a lei estipular a imposio de pena
mais leve, o delinqente dever dela se beneficiar.).

Uma primeira corrente entende que a origem est no direito romano. Outra corrente
entende que foi a Carta de Joo Sem Terra (1215). O direito penal, no entanto, diz que
est no iluminismo recepcionado pela Revoluo Francesa.

aplicvel s contravenes penais? A doutrina entende que onde o art. 1 escreve


crime infrao penal. aplicvel s Medidas de Segurana? A 1 corrente considera a
finalidade da MS (curativa) no est submissa ao princpio da legalidade (Francisco de
Assis Toledo); 2 corrente diz que sendo espcie de sano penal submete-se ao princpio
da legalidade (onde escreve pena diz sano penal). a majoritria.

Diferena com reserva legal:

1 corrente: diz que princpio da legalidade sinnimo de reserva legal.

2 corrente: diz que no se confundem. Na legalidade (lei em sentido amplo todas as


espcies normativas do art. 59, CF). J a reserva (lei em sentido estrito abrangendo lei
ordinria e excepcionalmente lei complementar). Assim, para essa corrente o art. 1 adota
o princpio da reserva legal (FMB).

3 corrente: diz que princpio da legalidade reserva legal + anterioridade. Assim, o art.
1 adotou o princpio da legalidade (Fernando Capez). Esta a tendncia.

Esse princpio a viga mestra para o garantismo.

OBS: medida provisria no cria crime porque no lei em sentido estrito. Mas pode
legislar sobre direito penal no incriminador?

1 corrente: art. 62, 1, I, b, CF (majoritria);

Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar


medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso
Nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela Emenda


Constitucional n 32, de 2001)

I relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)


b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)

2 corrente: entende que no ofende para no incriminadora (LFG). Um exemplo o


Estatuto do Desarmamento (Lei n. 11.706).

preciso acrescentar ao art. 1 a anterioridade lei anterior que o defina. A


retroatividade malfica no possvel, mas a benfica .

Exige lei escrita (proibindo o costume incriminador). possvel, no entanto, costume


interpretativo.

Exige tambm lei anterior escrita estrita (probe a analogia incriminadora). Mas
possvel a analogia in bonan parte.

Exige, tambm, lei anterior, escrita, estrita e certa (de fcil entendimento). Princpio da
taxatividade ou mandado de certeza.

Exige lei anterior, escrita, estrita, certa e necessria (princpio da interveno mnima).

Princpio da legalidade compatvel com a lei penal em branco? Existe norma que
contm pena determinada, mas seu preceito primrio (contedo) permanece
indeterminado. Dependendo para a sua exeqibilidade de complementao de outra
norma ou ato administrativo. a chamada norma penal em branco.

compatvel ( constitucional), pois s se aplica depois de complementada.

Espcies de norma penal em branco:

1) homogenia ou em sentido amplo: a lei complementada pela mesma espcie


normativa (lei). Pode ser homloga/homovitelinea quando a lei est no mesmo estatuto.
Ex: art. 312 e 327 do CP. Ou heterloga/heterovitelinea: quando a lei est em outro
estatuto.

2) Heterognea/sentido estrito: lei complementar por espcie normativa diferente da lei


(ex: portaria lei de drogas).

Norma penal em branco heterognea constitucional? Rogrio Greco entende que


inconstitucional, porque quem d o contedo criminoso o executivo. No entanto, a
corrente contrria diz que quem deu a competncia para o executivo foi o legislativo.

3) Ao revs/invertida: nesse caso o complemento normativo diz respeito sano, no ao


contedo proibido que est determinado (ex: Lei n. 2.889/56 - genocdio).
OBS: s pode ter como complemento outra lei, jamais outra espcie normativa.
Fundamentos: poltico (impede o poder punitivo com base no livre arbtrio); democrtico
(parlamento, representante do povo, deve ser responsvel pela criao de crimes); jurdico
(uma lei prvia e clara produz importante poder intimidativo).

C) Princpio da ofensividade ou lesividade: para que ocorra a infrao penal


imprescindvel efetiva leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Assim, questiona-
se a constitucionalidade dos delitos de perigo abstrato, onde o perigo presumido
absolutamente por lei, nos de perigo concreto (precisa ser comprovado), pode ser
determinado (algum) e indeterminado (carece de pessoa certa). Ex: embriaguez ao
volante.

Ao se adotar este princpio os crimes de perigo abstrato esto abolidos do sistema,


alm de ferir a ampla defesa por ser uma presuno absoluta. Ex: porte de arma
desmuniciada. O STF diz que tem que comprovar o perigo.

Princpios relacionados ao agente do fato:

A) Princpio da responsabilidade pessoal: proibi-se o castigo penal pelo fato de outrem e o


castigo coletivo. Est no art. 29 do CP. Denncia no individualizada inepta.

Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)

1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um


sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe-


aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido
previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

B) Princpio da responsabilidade penal subjetiva: no basta que o fato seja materialmente


causado pelo agente, s podendo ser responsvel se o fato era querido, aceito ou
previsvel. No h responsabilidade penal sem dolo ou culpa. Existem dois dispositivos que
se no forem corrigidos pela doutrina, prevem responsabilidade objetiva: art. 28, II e a rixa
do art. 137, do CP. No que prevem, mas podem redundar.

C) Princpio da culpabilidade: imputabilidade. No h responsabilidade penal sem um


agente capaz com potencial conscincia da ilicitude, sendo dele exigvel comportamento
diverso.

D) Princpio da igualdade: art. 5, caput, CF todos so iguais perante a lei sem distino
de qualquer natureza (art. 24 da CADH todas as pessoas so iguais perante a lei. Por
conseguinte, tm direito, sem discriminao alguma, igual proteo de lei). igualdade
substancial (tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual na medida de
suas desigualdades). Ex: art. 117, III, LEP, abrange tambm o condenado, desde que
comprove que o filho depende dele.

E) Princpio da presuno de inocncia: art. 5, LVII, CF (LVII - ningum ser considerado


culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria). o STF tem usado a
expresso princpio da presuno de no culpa, com repercusso na priso cautelar.
Porm, o art. 8, II da CADH (toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se
presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o
processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade as seguintes garantias mninas...)
trata da inocncia presumida, aqui sim, traz o princpio da presuno de inocncia. So
conseqncias deste princpio: 1) priso apenas aps a condenao definitiva (mas admite
priso provisria em casos excepcionais imprescindibilidade).

Art. 312, CP, traz a expresso conveniente, mas deveria ser necessidade.

Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da
ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao
da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
(Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994)

Smula 9 do STJ; 2) a responsabilidade penal do acusado deve ser comprovada pelo


rgo de acusao (inverso do nus da prova); 3) o que fomenta o in dbio pro reo
(dvida na anlise probatria).
SMULA 9, STJ: A EXIGNCIA DA PRISO PROVISRIA PARA APELAR, NO
OFENDE A GARANTIA CONSTITUCIONAL DA PRESUNO DE INOCNCIA.

Princpios relacionados com a pena:

A) Princpio da proibio da pena indigna: no se pode impor uma pena ofensiva a


dignidade da pessoa humana para ningum (art. 5, I da CADH toda pessoa tem direito a
que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral - e art. 5, XLIX, CF -
assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral).

B) Princpio da humanizao das penas: nenhuma pena pode ser desumana, cruel ou
degradante (art. 5, II da CADH ningum pode ser submetido a torturas, nem penas ou
tratos cureis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser
tratada com o devido respeito dignidade inerente ao ser humano - e art. 5, XLVII, CF -
XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do
art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis).

C) Princpio da proporcionalidade: a pena deve ser proporcional gravidade da ao sem


desconsiderar as qualidades do agente. Observado: 1) na criao da lei (legislativo); 2) na
cominao da pena em concreto (judicial); 3) na execuo. No momento legislativo j
ocorre um intimidao.

D) Princpio da pessoalidade da pena: art. 5, XLV, CF (XLV - nenhuma pena passar da


pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do
perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles
executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido) nenhuma pena passar da
pessoa do condenado. Uma corrente diz que relativo, em razo do perdimento de bens
(pena de confisco) que transfere aos herdeiros/sucessores (FMB). Mas no est correta
porque efeito da condenao. portanto, absoluto (art. 5, III da CADH a pena no
pode passar da pessoa do delinqente).

E) Princpio da vedao do bis in idem: ningum pode ser punido mais de uma vez pela
prtica do mesmo ato (art. 61, CP). A reincidncia uma hiptese de bis in idem
(LFG/Paulo Rangel). Porm a maioria da doutrina diz que uma circunstncia necessria
para a individualizao da pena.
Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou
qualificam o crime:(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

I - a reincidncia; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

II - ter o agente cometido o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

a) por motivo ftil ou torpe;

b) para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de


outro crime;

c) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso que dificultou


ou tornou impossvel a defesa do ofendido;

d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel,
ou de que podia resultar perigo comum;

e) contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge;

f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de


coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da lei
especfica; (Includo pela Lei n 11.340, de 2006)

g) com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio ou


profisso;

h) contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvida; (Redao


dada pela Lei n 10.741, de 2003)

i) quando o ofendido estava sob a imediata proteo da autoridade;

j) em ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade pblica, ou


de desgraa particular do ofendido;

l) em estado de embriaguez preordenada.

LEI PENAL DO TEMPO

A lei busca regular os atos praticados na sua vigncia, mas a lei penal pode ser
retroativa ou ultrativa quando for benfica ao ru.

Em regra tempus regit acto.

Quando no tempo o crime se considera praticado?

A) Teoria da atividade: tempo da conduta;

B) Teoria do resultado: tempo da consumao;


C) Teoria mista: tempo da conduta e da consumao.

O CPB preferiu a teoria da atividade art. 4 (Art. 4 - Considera-se praticado o crime no


momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.(Redao
dada pela Lei n 7.209, de 1984)). Repercute na imputabilidade do agente.

OBS: horrio de vero: a jurisprudncia diz que o horrio de vero transitrio, uma
fico, tem funo de economizar energia. Aplica o ECA (Nucci) se pelo horrio
convencional ainda era inimputvel.

No caso de sucesso de lei penal no tempo existe uma regra geral art. 1, CP
(irretroatividade), mas usa-se tambm a exceo art. 2 e 3, CP.

Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao
legal. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Lei penal no tempo

Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime,
cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se
aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em
julgado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Lei excepcional ou temporria (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao


ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante
sua vigncia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

1) Fato atpico, no entanto, lei posterior passou a considerar crime IRRETROATIVA (art.
1);

2) Quando do fato era crime, mas lei posterior aboliu RETROATIVA (art. 2);

3) Quando do fato era crime, mas lei posterior diminuiu a pena RETROATIVA (art. 2);

4) Quando do fato era crime, mas lei posterior aumenta a pena IRRETROATIVA (art. 1).
O art. 2, caput, traz a abolitio criminis = supresso da figura criminosa. Tem natureza
jurdica: uma primeira corrente diz que uma hiptese de excluso da tipicidade (FMB) e
uma segunda corrente diz que extingue a punibilidade (art. 107, CP).

Lei abolicionista no respeita a coisa julgada ( uma garantia do indivduo, mas no


pode servir para o Estado punir).

Os efeitos civis permanecem intactos podendo ser executado no cvel.

Se for durante a vacatio, tem duas correntes:

1) no tem eficcia jurdica e social, ento no retroage (majoritria);

2) considera a finalidade da vacatio, a lei pode se mais benfica retroagir e ser aplicada
neste estado, desde que o destinatrio j tenha conhecimento (minoritria).

Lei penal no tempo e continuidade delitiva: o art. 71, CP, diz que por fico jurdica existe
um nico crime, se houver mudana de lei, uma 1 corrente aplica in dbio pro reo, mas
foi superada pela Smula 711, STF (aplica sempre a lei ltima mesmo que mais gravosa).

Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais
crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro,
aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas,
aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as
circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste
Cdigo.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

SMULA 711 DO STF: A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME


CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE SUA VIGNCIA ANTERIOR
CESSAO DA CONTINUIDADE OU PERMANENCIA.

possvel combinao de leis:


1) no pode porque o juiz estaria usurpando sua funo (Nelson Hungria e os clssicos);

2) possvel, se o juiz pode o mais pode o menos (Damsio e a maioria da doutrina


moderna).

O STJ adotou a segunda corrente na lei de drogas. O STF tambm j fez isso no antigo
lei de drogas art. 14 com quadrilha/bando.

Na fase de execuo quem aplica (aps o trnsito em julgado)? Se for de ordem


matemtica o juzo da execuo. Porm, se no for, precisa de Reviso Criminal, pois
depende de juzo de valor. Desta forma, a smula 611, STF, s se aplica se for de ordem
matemtica.

SMULA 611, STF: TRANSITADA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA,


COMPETE AO JUZO DAS EXECUES A APLICAO DA LEI MAIS BENIGNA.

O art. 3 trata de uma ultratividade malfica autorizada por lei.

A) Lei temporria/lei em sentido estrito: aquela que tem prefixado no seu texto o tempo
de sua vigncia.

B) Lei excepcional/temporria em sentido amplo: a que atende transitrias


necessidades estatais, tais como guerras, calamidades, etc., perdura durante todo o tempo
excepcional.

Se no fosse assim (ultrativo) elas estariam fadadas ao insucesso.

importante, assim, que sua eficcia perdure no tempo.

Este art. 3, CP, foi recepcionado pela CF/88? Zaffaroni e Ribeiro Lopes entendem que
no foi recepcionado, porque a CF no prev esta exceo, porm esta corrente
minoritria. Para a maioria, constitucional por necessidade.

Como fica a alterao do complemento da norma penal em branco? O complemento


pode ser lei (homognea) ou por ato administrativo (heterognea). Se o complemento for
lei e sua alterao for mais benfica, retroage. (ex: crime de casar ocultando impedimento.
O impedimento est no CCB, que se for alterado para deixar de ser impedimento,
retroage). Se o complemento um ato administrativo vai depender. Se for norma infralegal
o decisivo saber se a alterao da norma implica ou no na suspenso do carter
criminoso ou se se trata de mera atualizao. (ex: lei de drogas complemento por
portaria que diz que lana perfume droga se retirar esta substncia, h supresso da
figura criminosa, logo retroage. Outro exemplo: crime de vender carne acima do tabelado
tabela diz que o mximo R$ 10, mas em razo da inflao passou a ser de R$20, logo
no houve supresso, ento no retroage).

FMB diz que (uma parcela da doutrina) que investiga o momento em que surgiu a norma
legal e sua alterao, se nem estado de normalidade (portaria da lei de drogas) sua
alterao benfica retroage; se num estado de emergncia (portaria de congelamento de
preos) sua alterao no retroage, aplicando-se o esprito do art. 3.

Como fica a alterao de smula vinculante? Ex: supor que portar arma desmuniciada
crime, durante o processo o STF cancela. Se a alterao benfica retroage, aplicando o
esprito das leis, tratando como se fosse lei.

O que era rapto tornou-se seqestro qualificado (para fins libidinosos) princpio da
continuidade normativa tpica x abolitio: na abolitio existe uma supresso formal da
matria criminosa (a inteno do legislador no mais considerar o fato como crime). Ex:
rapto consensual (art. 220, CP, adultrio art. 240, seduo art. 217).

Alterao formal e a manuteno da matria criminosa ocorre no principal. Assim, a


inteno do legislador manter o fato como crime, alterando apenas a sua roupagem. Ex:
art. 219 que virou art. 148, 1, V, CP, crimes falimentares e estatuto do desarmamento.
Mas, deve cuidar da pena se mais grave ou no, mantendo sempre a mais benfica.

LEI PENAL NO ESPAO

Princpios norteadores:

A) Princpio da territorialidade: aplica-se a lei penal do territrio do delito (no importa a


nacionalidade dos envolvidos ou dos bens jurdicos lesados);

B) Principio da nacionalidade ativa: aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente (no


importa o local do crime ou a nacionalidade da vtima ou dos bens jurdicos lesados);

C) Princpio da nacionalidade passiva: aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente se


praticado crime co-cidado (no importa o local do crime) a ativa + vtima co-cidad;

D) Princpio da defesa, da proteo ou real: aplica-se a lei da nacionalidade da vtima ou


do bem jurdico (no importa local ou nacionalidade do agente)

E) Princpio da Justia universal/cosmopolita: o agente fica sujeito lei do pas em que for
capturado (no importa o local do crime, nem a nacionalidade do agente ou da vtima)
F) Princpio da representao/da bandeira/subsidirio: a lei penal nacional aplica-se aos
crimes praticados em embarcaes ou aeronaves privadas, quando no estrangeiro e a
no so julgados.

O Brasil adotou o princpio da territorialidade (art. 5, CP).

Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional. (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 1984)

1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as


embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo
brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes
brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no
espao areo correspondente ou em alto-mar. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves


ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no
territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar
territorial do Brasil.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

Diferentemente do processo penal que adota o princpio da territorialidade relativa


(intraterritorialidade tratados e convenes).

Podem ocorrer trs fenmenos:

TERRITORIALIDADE EXTRATERRITORIALIDADE INTRATERRITORIALIDADE


Lei do Brasil Lei do Brasil Lei do estrangeiro
Local Brasil Local estrangeiro Local Brasil (imunidade
diplomtica)

O art. 5 adota a territorialidade temperada pela intraterritorialidade.

O que seu territrio nacional? No apenas o espao fsico, mas, tambm, um espao
jurdico por fico/equiparao, previsto no art. 5, 1, CP. Aeronave e navio pblico ou a
servio do Brasil onde quer que se encontre ou privada no espao areo ou em alto mar.
Preocupa-se com a bandeira.
Embaixada no extenso do territrio que representa. No entanto, ela inviolvel.

O Brasil obedece ao princpio da reciprocidade art. 5, 2, CP.

Problemas doutrinrios (Basileu Garcia):

1) Navio brasileiro em alto mar, naufraga e sobre seus destroos (tambm leva a
bandeira), um holands mata um norte-americano: Brasil;

2) Um navio brasileiro e outro chileno colidem em alto mar, juntam seus destroos e um
portugus mata um argentino a lei no resolve na dvida lei da nacionalidade do
agente (ativa);

3) Navio pblico colombiano atracado na costa brasileira (Colmbia). Se um marinheiro sai


do navio e estupra uma mulher no territrio brasileiro, vai depender da finalidade: se
desceu do navio por motivo pblico a lei da Colmbia, se particular a lei brasileira.

Quando o crime se considera praticado no Brasil? Art. 6, CP (teoria da ubiqidade ou


mista); mesmo quando o resultado deveria acontecer no Brasil, sendo indispensvel que
no Brasil tenha tido incio a execuo (tem que iniciar ou terminar no Brasil).

Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no


todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

Art. 5, 2 - Instituto da Passagem Inocente: crime cometido dentro do territrio


nacional, bordo de avio que apenas sobrevoou o pas, no aplica a lei penal brasileira,
mas sim o instituto da passagem inocente (aplicado quando a aeronave passa pelo
territrio nacional apenas como passagem necessria para chegar ao seu destino final).

No confundir crime plurilocal com crime distncia. Crime distncia quando o crime
percorre uma pluralidade de Estados soberanos (conflito internacional de jurisdio que se
resolve com o art. 6, CP teoria da ubiqidade). Crime plurilocal, o delito percorre
pluralidade de locais de um mesmo Estado (conflito interno de competncia). Para dirimir
conflito de competncia aplica-se o art. 70, do CPP (teoria do resultado) na lei dos juizados
aplica-se a teoria da atividade.
Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a
infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de
execuo.

1o Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar fora dele,


a competncia ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo
ato de execuo.

2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser
competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou
devia produzir seu resultado.

3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou quando


incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada nas divisas de duas ou
mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno.

Hipteses de extraterritorialidade:

Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 1984)

I - os crimes: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; (Includo pela Lei n


7.209, de 1984)

b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de


Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou
fundao instituda pelo Poder Pblico; (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)

d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; (Includo pela


Lei n 7.209, de 1984)

II - os crimes: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)

b) praticados por brasileiro; (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)


c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de
propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. (Includo
pela Lei n 7.209, de 1984)

1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que
absolvido ou condenado no estrangeiro.(Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das
seguintes condies: (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

a) entrar o agente no territrio nacional; (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; (Includo pela Lei n 7.209,
de 1984)

c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a
extradio; (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena;


(Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar
extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra


brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior:
(Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

a) no foi pedida ou foi negada a extradio; (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

b) houve requisio do Ministro da Justia. (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)

1) Art.7, I, a: princpio da defesa ou real;

2) Art. 7, I, b: princpio da defesa ou real;

3) Art. 7, I, c: princpio da defesa ou real;

4) Art. 7, I, d: trs correntes. A primeira diz que da defesa ou real quando for contra
brasileiro; a segunda diz que princpio da justia universal e a terceira diz que
nacionalidade ativa (esta a menos correta). Prevalece a primeira.

5) Art. 7, II, a: princpio da justia universal;

6) Art. 7, II, b: nacionalidade ativa;

7) Art. 7, II, c: princpio da representao;


8) Art. 7, 3: a primeira corrente diz que princpio da nacionalidade passiva (FMB e
LFG). Porm, no est correto vtima brasileira princpio da defesa ou real (maioria).

Se aderir LFG, o Brasil adota todos os princpios; mas pela maioria da doutrina o nico
no adotado o princpio da nacionalidade passiva.

OBS: no existe extraterritorialidade em contraveno penal.

OBS: o art. 7 est dividido em 3 partes. No inciso I a extraterritorialidade incondicionada


( 1). J o inciso II e 3 so extraterritorialidade condicionada.

Quais so as condies cumulativas? Art. 7, 2, CP.

Alnea a: passar os limites da fronteira no precisa permanecer. Territrio fsico ou


jurdico, essa condio chamada de condio de procedibilidade;

Aliena b: natureza de condio objetiva de punibilidade;

Alnea c: natureza de condio objetiva de punibilidade;

Alnea d: o Brasil respeita coisa julgada estrangeira.

Para o 3, alm dessas, ainda, existem mais duas condies:

Ex: art. 7, I, a matar o Lula (latrocnio fica no 3 porque patrimnio);

Existe extraterritorialidade em lei especial? Lei de tortura (art. 2 da Lei n. 9.455/97).

Art. 8 do CP existe para evitar bis in idem.

Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo
crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas. (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)

Ex: condenado por 10 anos no estrangeiro e 15 no Brasil, cumpre s mais 05 anos aqui.
Mas, se tiver pena privativa de liberdade com pena pecuniria fica a critrio do juiz
(deciso fundamentada).

IMUNIDADES

Fere o princpio da isonomia? No, porque a imunidade no pessoal, mas em razo


do cargo ou funo que a pessoa desempenha.

Existem duas grandes espcies:


A) Diplomtica: a prerrogativa funcional de direito internacional de que desfrutam: 1)
chefes de governo ou estado estrangeiro, sua famlia e membros de sua comitiva; 2)
embaixador e famlia; 3) funcionrios do corpo diplomtico e sua famlia; 4) funcionrios
das organizaes internacionais (ONU) quando em servio.

A esposa do embaixador tem imunidade menos no seu prprio pas.

E, os agentes consulares, so imunes? So imunes s quanto aos crimes relacionados


com a sua funo, porque no representam, exercem apenas papel administrativo.

Eles devem obedincia a lei, mas as conseqncias so aquelas previstas no seu


prprio pas.

A imunidade no impede investigao do crime.

Esta imunidade tem natureza de uma causa pessoal de iseno de pena (para maioria).
LFG entende que uma coisa impeditiva da punibilidade.

Pode renunciar a imunidade? No pode renunciar, mas seu pas pode despi-lo da
imunidade.

B) Parlamentar: pode ser IMUNIDADE ABSOLUTA, tambm chamada de imunidade


material, substancial, real ou indenidade. Art. 53, CF.

Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de


suas opinies, palavras e votos. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de
2001)

1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a


julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 35, de 2001)

2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no


podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero
remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria
de seus membros, resolva sobre a priso. (Redao dada pela Emenda Constitucional n
35, de 2001)

3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a


diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa
de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at
a deciso final, sustar o andamento da ao. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 35, de 2001)

4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo


improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.


(Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre


informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as
pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 35, de 2001)

7 A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora militares


e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio,


s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa
respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que
sejam incompatveis com a execuo da medida. (Includo pela Emenda Constitucional n
35, de 2001)

O STF diz que tem imunidade civil, penal, administrativa e poltica, estas ltimas no
expressas na CF.

Justificativas (existem 6 correntes sobre a natureza jurdica da indenidade);

1) Causa excludente de crime (Pontes de Miranda);

2) Causa que se ope formao do crime (Baslio Garcia);

3) Causa pessoal de excluso de pena (Anbal Bruno);

4) Causa de irresponsabilidade (Magalhes Noronha);

5) Causa de incapacidade pessoal penal por razes polticas (Frederico Marques);

6) Causa de atipicidade (Zaffaroni e LFG).

O interesse prtico saber se esta imunidade se estende ao partcipe ou ao co-autor.


Existem quatro teorias sobre a participao:
1) Teoria da acessoridade mnima: basta que o fato principal seja tpico;

2) Teoria da acessoridade mdia ou limitada: basta que o fato principal seja tpico + ilcito;

3) Teoria da acessoridade mxima: o fato principal tem que ser tpico + ilcito + culpvel;

4) Teoria da hiperacessoridade: o fato principal tem que ser tpico+ ilcito + culpvel +
punvel.

O Brasil adotou a mdia ou limitada (TPICO E ILCITO). Se for pelas que excluem a
punibilidade o partcipe pode ser punido e se for causa de atipicidade, no possvel.

O STF entende que causa de atipicidade e o partcipe vai ser penalmente beneficiado

E a smula 245 do STF? A maioria da doutrina restringe para a imunidade relativa e no


absoluta. Nucci discorda.

SMULA 245, STF: A IMUNIDADE PARLAMENTAR NO SE ESTENDE AO CO-RU


SEM ESSA PRERROGATIVA.

Como funciona a imunidade absoluta? O STF tem entendido que:

1) Ofensa proferida nas dependncias da casa legislativa: aqui o nexo funcional


presumido (relativa o ofendido deve comprovar a inexistncia de nexo).

2) Ofensa proferida fora das dependncias da casa legislativa: o nexo funcional no


presumido, ou seja, o parlamentar ter que comprovar o nexo.

IMUNIDADE RELATIVA ou imunidade formal:

1) Quanto ao processo: art. 53, 3, 4 e 5 da CF.

Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de


suas opinies, palavras e votos. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de
2001)

1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a


julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 35, de 2001)

2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no


podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero
remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria
de seus membros, resolva sobre a priso. (Redao dada pela Emenda Constitucional n
35, de 2001)

3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a


diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa
de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at
a deciso final, sustar o andamento da ao. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 35, de 2001)

4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo


improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.


(Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre


informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as
pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 35, de 2001)

7 A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora militares


e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio,


s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa
respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam
incompatveis com a execuo da medida. (Includo pela Emenda Constitucional n 35, de
2001)

ANTES EC/35 DEPOIS


O STF necessita de autorizao O STF no precisa de autorizao
da casa legislativa respectiva para processar o parlamentar (a
para processar o parlamentar. casa respectiva pode, no entanto,
sustar o andamento do processo).
A imunidade abrangeria crimes A imunidade s alcana delitos
praticados antes ou depois da praticados aps a diplomao.
diplomao.
A imunidade abrangeria crimes A imunidade abrange crimes
comuns ou funcionais. comuns e funcionais.

Essa EC/35 irretroativa? Prevalece que esta EC irretroativa, s alcanando os fatos


a partir da sua vigncia em diante (garantia). Uma segunda corrente diz que so normas
processuais regidas pela norma tempus regit acto.

Essa imunidade impede o parlamentar de ser investigado? uma prerrogativa


extraordinria que no alcana inquritos policiais.

A imunidade s alcana delitos e no atos de improbidade.

2) Quanto priso: art. 53, 2, CF. regra geral, parlamentar no pode ser preso, salvo em
flagrante delito de crime inafianvel (EXCEO).

Priso pena com transito em julgado? Pode prender? Pode, porque a prerrogativa
somente alcana priso cautelar, mas no a definitiva (STF).

E priso civil? No cabe.

OBS: no confundir injria qualificada (art. 140, 3, CP) com o racismo. Na injria o
agente atribui qualidade negativa (xingamento). E o racismo h segregao (apartaid
social) proibir algum de realizar algo por sua cor, raa, etc. A injria afianvel e o
racismo inafianvel podendo prender, inclusive, o parlamentar. Ademais o racismo
imprescritvel e promovido por Ao Penal Pblica Incondicionada.

A doutrina tem chamado a injria de racismo imprprio.

3) Quanto ao foro: art. 53, 1, CF. O STF seu foro natural. No alcana processos
cveis somente penais.

Crime doloso contra a vida? Vai a Jri? No, so julgados pelo STF.

O foro especial s existe durante o mandato e alcana crimes praticados antes e depois
da legislatura.

Smula 394, STF foi CANCELADA (carter pessoal).

4) Quanto ao dever de testemunha: art. 53, 6, CF (para no incorrer em falso


testemunho). Mas apenas restrito ao exerccio do mandato.

O parlamentar tem a prerrogativa do art. 221 do CPP? S quando for testemunha, no


se estendendo ao parlamentar indiciado ou processado.
Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e deputados
federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e Territrios, os secretrios
de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos Municpios, os deputados s Assemblias
Legislativas Estaduais, os membros do Poder Judicirio, os ministros e juzes dos
Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem como os do Tribunal
Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz.
(Redao dada pela Lei n 3.653, de 4.11.1959)

1o O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os presidentes do Senado Federal,


da Cmara dos Deputados e do Supremo Tribunal Federal podero optar pela prestao
de depoimento por escrito, caso em que as perguntas, formuladas pelas partes e deferidas
pelo juiz, Ihes sero transmitidas por ofcio. (Redao dada pela Lei n 6.416, de
24.5.1977)

2o Os militares devero ser requisitados autoridade superior. (Redao dada pela Lei
n 6.416, de 24.5.1977)

3o Aos funcionrios pblicos aplicar-se- o disposto no art. 218, devendo, porm, a


expedio do mandado ser imediatamente comunicada ao chefe da repartio em que
servirem, com indicao do dia e da hora marcados. (Includo pela Lei n 6.416, de
24.5.1977)

Se o parlamentar se licenciar para exercer cargo no Executivo perde todas as


imunidades absolutas e relativas, recebendo as do novo cargo se tiver.

A smula 4, STF est SUPERADA.

Deputado estadual tem as mesmas imunidades do Federal? Sim, art. 27, 1, CF ( 1 -


Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- s-lhes as regras
desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao,
perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas) (princpio da
simetria). O foro especial do deputado estadual o TJ para crimes no federais e TRF
para crimes federais. Quanto ao Jri, sumula 721 do STF, diz que o TJ prevalece sobre o
Jri. Mas existe corrente que diz que vai a Jri.

SMULA 721, STF: A COMPETNCIA CONSTITUCIONAL DO JURI PREVALECE


SOBRE O FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO ESTABELECIDO
EXCLUSIVAMENTE PELA CONSTITUIO ESTADUAL.
Para o deputado estadual a imunidade se estende ao Brasil todo? Smula 3, STF
(CANCELADA). Desta forma, no est restrita.

Vereador tem imunidade? Em regra, vereador s tem imunidade material (opinio,


palavras e votos) e limitada ao Municpio em que exerce a vereana , em regra, no tem
imunidade relativa, porque a CE pode dar foro especial ao vereador (PI e RJ).

Vereador vai a Jri? Novamente smula 721, STF.

TEORIA DO DELITO OU TEORIA GERAL DA INFRAO PENAL

O Brasil dualista ou binrio, com duas espcies de infrao:

A) Crime ou delito;

B) Contraveno penal.

A LICP diz que crime punido com recluso ou deteno e a contraveno por priso
simples.

OBS: posse de droga para uso prprio (art. 28, da Lei n. 11.343/06) para LFG, trata-se de
uma infrao penal sui generis. O STF entende, no entanto, que crime, dizendo que a
CF possibilita outras penas.

Contraveno penal ou crime ano/delito liliputiano/crime vagabundo.

Ex: Porte ilegal de arma de fogo at 97 era contraveno, todavia, entre 97 e 2003
passou a ser crime e com o estatuto do desarmamento com modalidade inafianvel, o
que foi fixado por mera opo poltica.

Mas o que leva o legislador a classificar uma conduta como contraveno ou como
crime so as suas diferenas.

Diferenas entre crime e contraveno:

A) Pena privativa de liberdade: crime (recluso/deteno); contraveno (priso simples


art. 5 e 6 da LCP);

B) Espcie de ao penal: crime (Ao Penal Pblica/ Ao Penal de iniciativa Privada);


contraveno (Ao Penal Pblica Incondicionada art. 17, LCP). Todavia, a
jurisprudncia criou uma exceo: art. 129, caput, CP Ao Penal Pblica Condicionada
e art. 21 da LCP Ao Penal Pblica Incondicionada. Como pode a leso depender s de
representao, as vias de fato, tambm. Porque se pode o mais pode o menos. O STF
discorda porque no est ligado gravidade do delito (ou seja, no se compara o mais
com o menos). Assim, para o STF no tem exceo;

C) Punio da tentativa: no crime a tentativa punvel e na contraveno impunvel (art.


4, LCP). Ela admite tentativa, mas sua punio no possvel;

D) Extraterritorialidade: crime admite extraterritorialidade e a contraveno no (art. 2,


LCP);

E) Competncia para o processo e julgamento: o crime pode ser da JE e da JF e a


contraveno s da estadual (art. 109, IV, CF). Exceo a essa regra: contraveno penal
por quem tem foro especial por prerrogativa de funo federal;

F) Limite de cumprimento da pena: no crime de 30 anos (art. 75, CP) e a contraveno


de 05 anos (art. 10, LCP);

G)Sursis: no crime o perodo de prova ser de 02 a 04 ou 04 a 06 anos e na contraveno


o perodo de prova ser de 01 a 03 anos (art. 11, LCP).

H) Regime de cumprimento de pena: crime pode comear no fechado ou regredir e na


contraveno nem comea nem regride ao fechado.

Conceito de Infrao Penal:

A) Formal: aquilo que est estabelecido em norma incriminadora sob ameaa de pena;

B) Material: comportamento humano causador de relevante e intolervel leso ou perigo


de leso ao bem jurdico tutelado possvel de sano penal.

C) Formal/material: aquilo que est estabelecido em norma incriminadora, cujo


comportamento humano causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao
bem jurdico tutelado possvel de sano penal.

D) Analtico (elementos que compem a infrao penal): varia de teoria para teoria.

1) Teoria causalista: crime um fato tpico + ilcito + culpvel (dolo e culpa);

2) Teoria neokantista (base causalista): crime um fato tpico + ilcito + culpvel, porm
admite elementos valorativos no tipo.

3) Teoria finalista: crime PE um fato tpico + ilcito + culpvel, mas o dolo e a culpa no
esto na culpabilidade, mas na tipicidade.
4) Teoria finalista dissidente: fato ilcito + fato tpico. E a culpabilidade mero pressuposto
de aplicao da pena.

5) Teoria social da ao: fato tpico + ilcito + culpvel. Mas o dolo e a culpa integrantes do
fato tpico retornam culpabilidade.

6) Teoria do funcionalismo teleolgico (Roxin): crime fato tpico + ilcito + reprovabilidade.


A culpabilidade limite da pena e no elemento do crime. A preocupao resguardar o
bem jurdico, admitindo princpios gerais de direito, ainda que no positivados (princpio da
insignificncia).

7) Teoria do funcionalismo sistmico (Jacobs): crime fato tpico + ilcito + culpvel. A


preocupao resguardar o sistema, a norma, no admitindo princpios gerais de direito
no positivados (no conhece a insignificncia) inimigo do sistema direito penal do
inimigo.

8) Teoria constitucionalista: fato tpico + ilicitude + punibilidade em abstrato (previso de


pena). A culpabilidade e pressuposto de pena. Para ela fato tpico e ilcito sem pena, no
crime.

Sujeito ativo:

o autor da infrao penal. Quem pode ser sujeito ativo? Qualquer pessoa fsica com
idade mnima de 18 anos. Pessoa Jurdica pode ser sujeito ativo de crime? Existem 3
correntes:

A) PJ no pratica nem pode ser responsvel penalmente responsabilidade penal objetiva;

B) PJ pratica crime ambiental (CF; Lei n. 9.605/98) podendo ser responsabilizada


penalmente responsabilidade objetiva autorizada pela CF (excepciona a si prpria);

C) PJ no pratica nem mesmo ambiental, mas pode ser responsabilizada penalmente nas
infraes contra o meio ambiente responsabilidade penal social. Mas exige requisitos do
art. 3, da Lei n. 9.605/98. No est o sistema da dupla imputao que no exclui a
responsabilidade da pessoa fsica.

O STJ adotou a terceira teoria, que tambm a posio de LFG, a qual prevalece.

_________________________________________________________________________

(Aula especial com LFG sobre tipicidade formal e material).


Em princpio, as teorias finalistas possuam um paradigma legalista. Todavia, atualmente
existe um paradigma constitucionalista. Para esta nova corrente, o crime possui dois
elementos:

A) Fato formal e materialmente tpico;

B) Antijuridicidade.

Mas tais elementos possuem contedos distintos da teoria finalista dissidente, para a
qual o crime Tb fato tpico e antijurdico.

O que fato material? a ofensa ao bem jurdico. Ex: fato insignificante (furto de uma
folha de papel). No julgamento do HC 84.412, o STF fala sobre o aspecto material da
tipicidade.

Tambm no se confunde crime com fato punvel. Este ltimo exige como pressupostos:

A) Fato formal e materialmente tpico;

B) Antijuridicidade;

C) Ameaa de pena (punibilidade).

Isto , fato punvel crime + punibilidade. Um exemplo de crime sem pena era os
crimes previdencirios.

FATO TPICO

(1 elemento do crime)

Evoluo Histrica:

A) Causalismo: final do sculo XIX-XX (Von Liszt e Beling), para esta teoria fato tpico era
OBJETIVO e VALORATIVAMENTE NEUTRO. Possui 4 requisitos: 1) conduta; 2) resultado
naturalstico (s crimes materiais); 3) nexo de causalidade (entre conduta e resultado); 4)
adequao tpica ( lei).

OBS: tipo penal, neste perodo, era mera descrio abstrata do crime (valorativamente
neutro). O fato tpico era distinto da antijuridicidade. Dolo e culpa eram estudados dentro
da culpabilidade (e no na conduta).

B) Neokantismo: sculo XX, entre 1900 e 1930 (Mezger), para esta, teoria fato tpico era
OBJETIVO e VALORATIVO (e no mais valorativamente neutro). Recupera, assim, a teoria
dos valores de Kant. Tinha como requisitos: 1) conduta; 2) resultado naturalstico; 3) nexo
de causalidade; 4) adequao tpica. Assim, a diferena estava na valorao.
OBS: o tipo penal no era valorativamente neutro. A tipicidade era indcio de
antijuridicidade (ligou os dois institutos). Dolo um dolo normativo ou jurdico composto de
dois requisitos: conscincia do fato e vontade de pratic-lo; conscincia da ilicitude. Crtica:
como exigir a conscincia da ilicitude do homem comum? Teoria da valorao paralela nas
esfera do profano (leigo, isto , como o leigo via a ilicitude).

C) Finalismo: entre os anos de 1940 a 1960 (Hans Welzel), para esta teoria o fato tpico era
OBJETIVO e SUBJETIVO. Exigia 4 elementos para a parte objetiva: 1) conduta; 2)
resultado naturalstico; 3) nexo de causalidade; 4) adequao tpica. O aspecto subjetivo
era o dolo e a culpa. A partir do finalismo dolo e culpa passaram a fazer parte da tipicidade.
Por isso, o tipo complexo, composto de duas partes: objetiva e subjetiva). Hoje, um
grande seguidor Luiz Regis Prado.

Essas trs doutrinas so consideradas clssicas em Direito Penal.

D) Funcionalismo moderado ou teleolgico: surgiu no ano de 1970 (Roxin), para esta teoria
a tipicidade possui trs dimenses: OBJETIVA (conduta, resultado naturalstico, nexo de
causalidade; adequao tpica); SUBJETIVA (primeiro necessrio distinguir subjetivo
tudo aquilo que emana da cabea do ru, dolo de normativo que a culpa, aquilo que
exige um juzo de valor do juiz), desta forma, composto de dolo e intenes especiais
(como ocorre no furto) e NORMATIVA OU VALORATIVA, surgindo a teoria da imputao
objetiva para valorar a conduta e o resultado.

Qual o critrio para valorar a conduta? a criao ou incremento de um risco proibido


relevante (CIRPR). Se a conduta cria um risco permitido, ela no tpica (dirigir em
conformidade com a lei), porm, se a conduta cria risco proibido tpica (ex: dirigir
bbado).

Quais so os critrios para valorar o resultado?

1) deve ser objetivamente imputado ao risco criado (nexo entre o risco e o resultado =
NEXO DE IMPUTAO);

2) mbito de proteo da norma (se o resultado est no mbito da norma responde). Ex:
dois ciclistas (HC 46.525, STF).

E) Funcionalismo reducionista: surgiu no ano de 1980 (Zaffaroni), para esta teoria o tipo
OBJETIVO (conduta, resultado, nexo, adequao); SUBJETIVA (dolo e intenes
especiais) e TEORIA DA TIPICIDADE CONGLOBANTE, que exige:

1) aceita a imputao objetiva e sintetiza: se existe uma norma que fomenta ou que
determina ou permite uma conduta o que est permitido ou determinado ou fomentado por
uma norma no pode estar proibido por outra. Isto a tipicidade conglobante. Ex:mulher
estuprada fazer aborto. Aqui no havia novidade.

2) Resultado jurdico (ofensa ao bem jurdico), isto , leso ou perigo de leso ao bem
jurdico (princpio da ofensividade).

F) Constitucionalista do delito: surgiu em 2001 (LFG), para esta teoria o tipo OBJETIVO
(conduta, resultado, nexo e adequao), SUBJETIVO (dolo e intenes especiais) e
MATERIAL (valorativa: conduta CIRPR e o resultado jurdico que precisa preencher seis
requisitos: 1) concreto no aceita perigo abstrato; 2) transcendental tem que afetar um
terceiro princpio da alteridade; 3) relevante significativo HC 84.512; 4) intolervel -
ex: aborto ao feto anencfalo; 5) objetividade imputvel ao risco criado; 6) mbito de
proteo da norma).

Porque a exigncia de uma acepo material?

1) Teoria tridimensional do ato (Miguel Real): direito fato + valor + norma. A norma penal
primria e secundria, mas toda norma tem um preceito primrio e outro secundrio. A
norma primria dirigida todas as pessoas e a secundria ao juiz. O preceito primrio ,
por exemplo, proibido matar (art. 121) e preceito secundrio a pena de 06 a 20 anos. Isto
, norma primria. O preceito primrio ao juiz (norma secundria) aplicao a norma e o
preceito secundrio sano ao juiz que descumpre suas obrigaes tem sano. Toda
norma primria existe para proteger um valor. O fato que viola o valor , portanto,
antinormativo.

2) Modelo legalista ultrapassada pelo constitucionalismo e neoconstitucionalismo: o


legalismo nasce no sculo XIX com Savigny (Revoluo Francesa), que em essncia diz
que todo direito se funda na lei (protagonismo do legislador). Rousseau diz que o legislador
no era nunca. Nasce o Estado liberal. No sculo XX, vem Hans Kelsen com o positivismo
legalista e a CF um programa poltico. Porm, em 1945, este modelo decai com os
julgamentos de Nuremberg dizendo que cumpriram a lei e no o direito. Nascendo o
modelo constitucionalismo e neoconstitucionalismo, tocando o Direito penal no conceito da
tipicidade.

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Sujeito passivo:

a pessoa que sofre as conseqncias da infrao penal, qualquer pessoa fsica ou


jurdica.
Em alguns crimes (crime vago) o sujeito passivo indeterminado (crimes contra a
famlia).

Existem crimes que tem, obrigatoriamente, pluralidade de sujeito passivo (crime de


dupla subjetividade passiva). O tipo descreve essa pluralidade de vtimas (ex: violao de
correspondncia, abortamento no consentido).

Existe sujeito passivo prprio? A lei exige qualidade ou condio especial da vtima (ex:
infanticdio art. 123 e estupro art. 213).

Pessoa jurdica pode ser vtima de crimes contra a honra? Uma primeira corrente que
pode ser vtima de calnia e difamao. No caso do art. 138 se entende, ento, que
pessoa jurdica pratica crime (ambiental); uma segunda corrente (majoritria) diz que pode
ser vtima apenas de difamao. Nenhuma das duas admite injria porque atinge decoro e
dignidade que so exclusivas da pessoa humana; uma terceira corrente diz que no pode
ser vtima de crimes contra a honra (Mirabete), sob o argumento de que os arts. 138, 139 e
140, do CP, esto no ttulo de crimes contra a pessoa (fsica).

Pessoa jurdica pode ser vtima de extorso mediante seqestro? Pode, por exemplo,
seqestrar um diretor e quem paga o resgate a pessoa jurdica (ex: Silvio Santos e SBT).

Objeto material:

a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa do agente.

Sujeito passivo e objeto material podem se confundir (Ex: Rogrio furta carteira de
Renato. Rogrio o sujeito ativo. Renato o sujeito passivo e a carteira o objeto
material. Todavia, se Rogrio mata Renato, este sujeito passivo e objeto material ao
mesmo tempo). A regra geral, porm no se confundirem.

Existe crime sem objeto? Sim, ato obsceno e falso testemunho.

Objeto jurdico:

o interesse tutelado pela norma. Existe crime sem objeto jurdico? No.

OBS: a professora Alice Bianquini entende que tem um crime que no tem objeto jurdico e
no pode ser, por isso, considerado crime seria o art. 231, do CP (trfico internacional de
pessoas) porque no existe violncia, nem grave ameaa, de forma que no ofende
nenhum bem jurdico. Porm, no o entendimento que prevalece.
Tem crimes que se protege mais de um bem jurdico, so os crimes de dupla
objetividade jurdica (ex: denunciao caluniosa art. 339, CP, quais sejam: honra do
inocente e regularidade das atividades da administrao pblica).

FATO TPICO

(1 elemento do Crime)

DIREITO PENAL SELETIVO PRINCPIO DA INERVENO MNIMA

FATO

NATUREZA

HUMANO

DESEJADOS INDESEJADOS

CONDUTA

RESULTADO

NEXO DE CAUSALIDADE

TIPICIDADE (FORMAL E MATERIAL

FATO TPICO

Conceito analtico:

Primeiro substrato (elemento) do crime.

Conceito material:

um fato humano indesejado, norteado pelo princpio da interveno mnima,


consistente numa conduta produtora de um resultado que se ajusta formal ou
materialmente a um tipo penal.

Elementos:
FATO

NATUREZA

HUMANO

DESEJADOS INDESEJADOS

CONDUTA
(FATO TPICO)

(1 ELEMENTO DO FATO TPICO)

A) Conduta:

Conceito: elemento do fato tpico (conceito analtico). O conceito material varia conforme a
teoria adotada (desde o causalismo at o funcionalismo):

1) Para o causalismo: crime fato tpico, antijurdico e culpvel e a conduta consiste no


movimento corporal voluntrio que causa modificao no mundo exterior. OBS: desprovida
de dolo e culpa (os quais so espcies de culpabilidade). A conduta objetiva no
admitindo qualquer valorao. Crticas: no abrange delitos omissivos; ignora elementos
subjetivos do tipo (ex: art. 299 com o fim de prejudicar direito); ignora elementos
normativos do tipo (art. 154 sem justa causa).

2) Para o neokantismo: crime fato tpico, antijurdico e culpvel, mas discorda do conceito
material anterior mesmo com base causalista. Para eles a conduta a ao ou omisso
no mais neutra, expressando uma valorao negativa da lei. Reconhece a presena de
elementos normativos. OBS: continua desprovida de dolo e culpa (como requisitos da
culpabilidade). No pode ter base causalista e elementos normativos ao mesmo tempo.

3) Para o finalismo: crime fato tpico, ilcito e culpvel. Conduta a ao que deixa de ser
concebida como mero processo causal para ser enfocada como exerccio de uma atividade
finalista (exerccio vidente). OBS: o dolo e a culpa migram da culpabilidade para o fato
tpico (entrando na conduta). Crticas: o finalismo s explica o crime doloso e no o
culposo, centralizou a teoria no desvalor da conduta e no do resultado, deixando-o para
um segundo plano.

4) Para o finalismo dissidente: entende que o crime e fato tpico e ilcito e a culpabilidade
no integra o crime, sendo mero pressuposto de aplicao da pena. No mais tudo igual.

5) Para a teoria social da ao: crime fato tpico, iltico e culpvel. Conduta, adotando a
estrutura do finalismo, seria o comportamento humano socialmente relevante. OBS: dolo e
culpa integram a conduta, porm voltam a ser analisados na culpabilidade, trazendo o grau
de reprovao. H quem diga que o CP teria adotado essa teoria com base no art. 59
(Francisco de Assis Toledo). Crticas: no explica o que socialmente relevante.

6) Para o funcionalismo teleolgico (Roxin): crime fato tpico, ilcito e reprovvel


(imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude, inexigibilidade de conduta adversa e
necessidade de pena). Se a pena for necessria analisa-se a culpabilidade (limite da
pena). Conduta, orientada pelo princpio da interveno mnima, consiste no
comportamento humano voluntrio de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao
bem jurdico tutelado. OBS: dolo e culpa permanecem no fato tpico. Admite aplicao de
princpios gerais no positivados (ex: princpio da insignificncia). A preocupao com a
proteo dos bens jurdicos. Crtica: reprovabilidade como elemento do crime, pois ela
conseqncia.

7) Para o funcionalismo sistmico/radical (Jacobs): o crime fato tpico, ilcito e culpvel. A


conduta a causao de um resultado evitvel, violador do sistema, frustrando as
expectativas normativas. OBS: dolo e culpa permanecem no fato tpico. A preocupao
com o imprio do sistema (respeito ao sistema). Se no respeita um inimigo do sistema,
da porque se chama direito penal do inimigo. S se preocupa com o que est positivado,
isto , no admite princpios gerais no positivados (no trabalha com o princpio da
insignificncia). Crticas: serve para os Estados totalitrios.

No Brasil predomina o finalismo, dizem que a teoria adotada pelo CP. Em So Paulo
predomina finalismo dissidente.

A tendncia o funcionalismo de Roxin corrigido na culpabilidade.

Porm, todas elas possuem um conceito comum (base comum) de conduta, qual seja:
conduta tem movimento voluntrio (serve para todas as teorias).

Sobre esta base comum a todas as teorias, estudam-se as hipteses de excluso da


conduta (Zaffaroni):

1) Caso fortuito e fora maior;

2) Coao fsica irresistvel (OBS: coao moral exclui culpabilidade);

3) Atos reflexos (no dominvel pela vontade). Ato reflexo provocado no exclui;

4) Estado de inconscincia (sonambulismo e hipnose).

Espcies de conduta:

1) Conduta dolosa: prevista no art. 18, I, CP:


Art. 18 - Diz-se o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Crime doloso (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo;


(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Conceito de dolo: a vontade livre e consciente dirigida a realizar ou aceitar realizar


a conduta prevista no tipo penal incriminador. O fato de ser livre ou no exclui a
culpabilidade, por isso, est errado a liberdade da vontade no dolo. Isso porque:
dolo + liberdade = dolo + culpabilidade; dolo liberdade = dolo sem culpabilidade
(exigibilidade de conduta diversa).

Com efeito, o dolo s tem dois elementos: vontade e conscincia. So chamados


respectivamente de elemento volitivo (querer ou aceitar) e elemento intelectivo
(previso).

OBS: dolo no se confunde com desejo. No dolo, o agente quer o resultado delitivo
como conseqncia de sua prpria conduta. No desejo se quer algo que no advm
da sua conduta.

Teorias do dolo:

Teoria da vontade: vontade consciente de querer praticar a infrao penal.

Teoria da representao: o agente prev o resultado como possvel e ainda assim


decide continuar a conduta.

OBS: abrange culpa consciente, porque no deseja, da confunde dolo e culpa.

Teoria do consentimento ou do assentimento: corrige a anterior, o agente prev o


resultado como possvel e ainda assim decide continuar agindo assumindo o risco
de produzi-lo.

A maioria da doutrina diz que para o dolo direto o Brasil adota a teoria da vontade e
para o dolo eventual adota a teoria da representao ou do assentimento.

Espcies de dolo:

Dolo direito ou determinado: o agente prev o resultado dirigindo sua conduta na


busca de realiz-lo (esse mesmo resultado): Ex: A quer matar B e mata.

Dolo indireto ou indeterminado: o agente com sua conduta no busca resultado


certo ou determinado. Pode ser de duas espcies: alternativo e eventual.
alternativo quando o agente prev uma pluralidade de resultado e busca um ou
outro resultado. Ex: A quer matar ou lesionar B, tanto faz se o resultado for a morte
ou a leso, pois existe igualdade de intensidade de vontade. No eventual o agente
prev pluralidade de resultados, ele quer um, mas assume o risco de produzir outro.
Ex: A quer lesionar, mas assume a possibilidade de morte.

Dolo cumulativo: o agente pretende alcanar dois resultados em seqncia. um


caso de progresso criminosa.

Dolo de dano: a vontade do agente de causar efetiva leso ao bem jurdico (ex:
homicdio).

Dolo de perigo: a vontade do agente expor a risco o bem jurdico tutelado (ex: art.
132).

Dolo genrico: o agente tem vontade de realizar a conduta, mas sem um fim
especfico. ultrapassada.

Dolo especfico: o agente tem vontade de realizar a conduta tpica buscando um fim
especfico. ultrapassada, o fim especfico um elemento subjetivo do tipo. Assim
fala-se em dolo com ou sem elemento subjetivo do tipo.

Dolo geral (erro sucessivo): prxima aula.

Dolo de primeiro grau: mesmo conceito de dolo direto.

Dolo de segundo grau: tambm chamado de dolo necessrio, o agente para


alcanar o resultado querido realiza outro no diretamente visado, mas necessrio
para alcanar o fim ltimo. No se confunde com dolo eventual, porque naquele o
resultado no diretamente querido necessrio para alcanar a finalidade buscada;
no eventual o outro resultado no necessrio, mas sim, possvel (eventual). Ex:
matar algum num avio, por bomba, necessariamente ir causar a morte dos
demais passageiros. No eventual desnecessrio. LFG diz que a teoria da
representao foi adotada aqui.

Dolo de propsito: dolo refletido (nem sempre gera majorante da pena).

Dolo de mpeto: repentino ( uma atenuante).

Dolo antecedente: antecede a conduta.

Dolo concomitante: dolo presente ao tempo da conduta.

Dolo subseqente: dolo posterior a conduta.


OBS: estas classificaes so bastantes criticadas pela doutrina, porque o dolo
sempre tem que ser concomitante. Exceo: quando no h dolo na conduta, mas
antecedente adio libera in causa embriaguez voluntria completa (art. 28, II,
CP).

Dolo natural e dolo normativo: ver o quadro abaixo:

Teoria psicolgica T. psicolgica T. normativa pura Teoria limitada


normativa ou extremada
Base causalista. Base neokantista. Base finalista (o dolo Idem a teoria
e a culpa saem da extremada, mas
culpabilidade e divergente em certas
integram o fato discriminantes
tpico). putativas.
Culpabilidade (dolo Culpabilidade, cujos Dolo NATURAL:
e culpa), cujo elementos so: conscincia +
elemento a 1) imputabilidade; vontade (sem o
imputabilidade. elemento normativo).
2) exigibilidade de
Culpabilidade, cujos
conduta adversa;
elementos so:
3) dolo NORMATIVO
1) imputabilidade;
(conscincia,
vontade, atual 2) exigibilidade de
conscincia da conduta adversa;
ilicitude); 3) potencial
4) culpa. conscincia da

dolo ilicitude (era


OBS:
constitudo de elemento normativo
do dolo, mas como
elementos
potencial).
normativos.

Dolo normativo: dolo adotado pela teoria psicolgica normativa da culpabilidade


(neokantista). elemento da culpabilidade e tem como requisitos: a) conscincia; b)
vontade e c) conscincia atual de ilicitude (elemento normativo).
Dolo natural: dolo adotado pela teoria normativa pura da culpabilidade (finalismo).
Integra o fato tpico e tem como elementos a conscincia e a vontade (o elemento
normativo conscincia atual da ilicitude transformado em requisitos da prpria
culpabilidade, no mais atual e sim potencial).

Valorao paralela na esfera do profano: se o dolo a conscincia atual da ilicitude


(dolo normativo), isso deve ser analisado da perspectiva do leigo (e no do jurista).

Questo de concurso: o inimputvel tem dolo? Sim, pois tem conscincia e


vontade (tem vontade dentro de seu precrio mundo valorativo, mas tem vontade).
Porque exclui culpabilidade e no fato tpico.

OBS: tem doutrina que diz que o tipo de dolo interfere na pena (como dolo direto).

Dolo geral: ser visto mais adiante.

conduta culposa: art. 18, II, CP.

Crime culposo (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia,


negligncia ou impercia. (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Conceito de culpa: consiste numa conduta voluntria que realiza um fato ilcito no
querido pelo agente, mas que foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era
previsvel (culpa inconsciente) e que poderia ser evitado se o agente tive atuado
com o devido cuidado.

Art. 33, II, COM (traz o conceito de culpa).

Elementos:

1) conduta: ao/omisso;

2) violao de um dever de cuidado objetivo (o agente atua em desacordo com o


que esperado pela lei e sociedade modalidade de culpa: imprudncia; negligncia
e impercia. Imprudncia (afoiteza), negligncia (falta de precauo) e impercia
(falta de aptido tcnica para exerccio de arte, ofcio ou profisso).
A denncia deve apontar e descrever a modalidade culposa. Se no decorrer da
instruo ficar comprovada outra modalidade precisa de aditamento art. 384, CPP
mutatio libelli.

Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio


jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou
circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico
dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta
houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo
o aditamento, quando feito oralmente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008)

Antes da Lei n. 11..719/08 havia mutatio sem aditamento (nova pena no superior a
original) e com aditamento (pena superior). Mas agora a mutatio s existe com
aditamento, no importando a nova pena.

resultado naturalstico:

1) Crime material o tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico


(indispensvel);

2) Crime formal o tipo penal descreve conduta sem resultado naturalstico.

Porm, o art. 38 da Lei n. 11.343/06 (prescreve crime culposo formal).

Assim, h excees h este elemento.

Nexo de causalidade entre conduta e resultado.

Previsibilidade: o resultado deve ter sido abrangido pela previsibilidade do agente


(possibilidade de conhecer o perigo). Exceo: culpa consciente porque tem
previso efetiva.

Tipicidade: art. 18, pargrafo nico, CP. excepcional e expressamente previsto em


lei.

Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por
fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. (Includo pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

Questo de concurso: crime culposo constitucional? O crime culposo espcie


de tipo aberto (nos delitos culposos a ao do tipo no est determinada legalmente
seus tipos so, por isso, abertos, dependendo de complementao judicial durante a
anlise do caso concreto). Fere a legalidade no critrio certeza.

O tipo culposo traz o mnimo de determinao necessria para obedecer o princpio


da legalidade.

Espcies:

Culpa consciente: o agente, apesar de prever o resultado, decide prosseguir com a


conduta acreditando no ocorrer ou que pode evit-lo com suas habilidades (culpa
com previso).

Culpa inconsciente: o agente no prev o resultado que, entretanto, era objetiva e


subjetivamente previsvel. Neste caso, qualquer outra pessoa naquelas
circunstncias, poderia prever a ocorrncia daquele resultado (com previsibilidade
culpa sem previso).

Culpa prpria: aquela em que o agente no quer e no assume o risco de produzir


o resultado. gnero do qual so espcies a culpa consciente e inconsciente.

Culpa imprpria: aquela em que o agente, por erro, fantasia certa situao de fato,
supondo estar agindo acobertado por uma excludente da ilicitude (descriminao
putativa) e, em razo disso, provoca um resultado ilcito. Apesar de a ao ser
dolosa o agente responde por culpa por razo de poltica criminal (art. 20, 1, CP).
Ex: supor que seu desafeto est tirando uma arma para te matar, mas eu mato
antes, mas na verdade ele estava tirando uma bala do bolso.

Sinnimos: culpa por extenso/assimilao ou equiparao.

PREVISO VONTADE
DOLO DIRETO Prev Quer
DOLO EVENTUAL Prev Assume o risco
CULPA CONSCIENTE Prev No quer e no assume o
(C/PREVISO) risco
CULPA INCONSCIENTE No prev, mas o resultado No quer e no assume o
era previsvel risco

Ex: racha? STJ entende que dolo eventual.


Questo de concurso: existe compensao de culpas? No existe compensao
de culpas no direito penal. Mas a culpa concorrente da vtima atenua a
responsabilizao do agente (art. 59, CP).

crime preterdoloso ou preterintencional: art. 19, CP.

Agravao pelo resultado (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o


agente que o houver causado ao menos culposamente.(Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

Conceito: espcie de crime agravado pelo resultado (que so tambm espcies:


crime doloso agravado dolosamente; crime culposo agravado culposamente; crime
culposo agravado dolosamente; crime doloso agravado culposamente). Ex: 1
espcie: homicdio doloso; 2 espcie: incndio qualificado pela morte; 3 espcie:
homicdio no trnsito qualificado pela omisso de socorro; 4 espcie: leso seguida
de morte (somente esta 4 que considerada preterdoloso).

crime preterdoloso uma espcie de crime agravado pelo resultado onde o agente
pratica um crime distinto do que havia projetado cometer, advindo resultado mais
grave decorrente de negligncia, imprudncia e impercia. um misto de dolo (na
conduta) e culpa (no resultado).

Elementos:

1) conduta dolosa visando determinado resultado.

2) provocao de resultado culposo mais grave que o originalmente projetado.

3) nexo ente a conduta e o resultado.

Se o resultado mais grave for fruto de caso fortuito ou fora maior o resultado no
ser imputado ao agente. Ex: leso seguida de morte = art. 129, 3, CP; vias de
fato seguida de morte = art. 121, 3, CP.

Erro de tipo:

Previsto no art. 20, CP:


Erro sobre elementos do tipo (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo,
mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Conceito: a falsa percepo da realidade. Entende-se por erro de tipo aquele que
recai sobre as elementares (causa de tipicidade absoluta e relativa), circunstncias
do crime (podendo excluir causas de aumento, agravantes e presunes legais),
justificantes ou qualquer dado que se agregue a determinada conduta tpica.

No se pode confundir:

ERRO DE TIPO o agente no sabe o que faz (falsa percepo da realidade).

ERRO DE PROIBIO o agente sabe o que faz, mas desconhece sua proibio
(falsa percepo da ilicitude de comportamento).

O erro de tipo pode ser:

a) essencial: recai sobre dados principais do tipo se alertado o agente para de


agir.

b) acidental: recai sobre dados perifricos do tipo se alertado o agente corrige o


erro e continua agindo ilicitamente.

Quando o erro essencial ou acidental?

1 corrente: para verificar se o erro essencial ou acidental, basta socorrer-se do


homem mdio.

2 corrente: para verificar se o erro essencial ou acidental analisa-se o caso


concreto, porque o grau de instruo, idade, sexo, condio social interferem na
evitabilidade ou no do erro.

Existem cinco espcies de erro de tipo acidental: a) objeto; b) pessoa; c) na


execuo; d) resultado diverso do pretendido; e) erro sobre o nexo causal.

Espcies de erro de tipo acidental:

1) sobre o objeto: no tem previso legal, uma criao doutrinria. a


representao equivocada do objeto material coisa. Nesse caso o agente faz sua
conduta recair sobre coisa diversa da pretendida (ex: o agente quer subtrair sal,
mas acaba, por erro, subtraindo acar).

Conseqncia jurdica dada pela doutrina: no exclui dolo e no exclui culpa; no


isenta o agente de pena; responde pelo crime considerando a coisa efetivamente
lesada/atingida (a doutrina diz que o erro irrelevante). Zaffaroni discorda, dizendo
que como a lei no previu, estando o juiz na dvida, aplica-se o princpio in dbio
pro reo, para solucionar o caso concreto.

2) quanto a pessoa: previsto no art. 20, 3 do CP.

Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas
permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

Erro sobre a pessoa (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de


pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno
as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. (Includo pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

a representao equivocada do objeto material pessoa. Neste erro o agente


representa equivocadamente algum, atingindo pessoa diversa da pretendida. No
h erro na execuo. (ex: o agente quer matar o pai, representa mal quem entra na
casa e mata o tio, irmo gmeo do pai o tiro foi certeiro).

Conseqncia jurdica: no exclui dolo e no exclui culpa; no isenta de pena;


responde pelo crime considerando a vtima virtual (a vtima pretendida e no aquela
efetivamente lesionada).

Ateno! O erro sobre o objeto material recai sobre a coisa e sobre a pessoa.

3) na execuo: previsto no art. 73, CP (aberratio ictus).

Erro na execuo

Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o


agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa,
responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao
disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa
que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.(Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Traz duas hipteses: por acidente ou por erro no uso dos meios de execuo,
cujas conseqncias so as mesmas do erro quanto pessoa. O agente, por
acidente ou erro no uso dos meios de execuo, atinge pessoa diversa da
pretendida (ex: o filho mira o pai, porm quando dispara, por erro no uso dos meios
de execuo, atinge o tio que est ao lado). Aqui o agente representou bem, mas
executou mal.

Art. 20, 3, CP Art. 73, CP


Atinge pessoa diversa da pretendida. Atinge pessoa diversa da pretendida.

Representa mal, mas executa bem. Representa bem, mas executa mal.

Coisa x coisa: erro sobre o objeto;

Pessoa x pessoa: pode ser art. 20, 3 ou art. 73, do CP;

Coisa x pessoa ou pessoa x coisa: art. 74, CP.

Conseqncia jurdica ou soluo: no exclui dolo nem culpa; no isenta de


pena; o agente responde pelo crime considerando a vtima virtual (art. 20, 3, CP).

Espcies:

a) por acidente: a vtima est no local. (ex: a mulher quer matar o marido e coloca
veneno na marmita do marido, mas este esquece e quem come a marmita o filho
que come e morre).

b) por erro no uso dos meios de execuo: a vtima pode ou no estar no local.
Normalmente ligada deficincia da habilidade ou falta de percia do agente. (ex: o
filho mira o pai, porm quando dispara, por erro no uso dos meios de execuo,
atinge o tio que est ao lado).
Observar que as conseqncias sempre sero as mesmas,
independentemente da espcie.

4) resultado diverso do pretendido: previsto no art. 74, CP (aberratio criminis).

Resultado diverso do pretendido

Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na
execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde
por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado
pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

tambm espcie de erro na execuo, porm com resultado diverso do


pretendido. O agente, por acidente ou por erro no uso dos meios de execuo,
provoca resultado diverso do pretendido ferindo bem jurdico de natureza diversa.
(ex: o agente quer danificar o veculo do desafeto, porm, por erro na execuo,
acaba por atingir o motorista que vem a falecer).

Art. 73, CP Art. 74, CP


Trata de erro na execuo. Trata de erro na execuo.
Resultado igual ao pretendido. Resultado diverso do pretendido.
Atinge o mesmo bem jurdico Atinge bem jurdico diverso (coisa x
(pessoa x pessoa). pessoa; pessoa x coisa).
No exclui dolo nem culpa, no No isenta de pena, responde pelo
isenta de pena e o agente responde resultado diverso do pretendido a
pelo resultado considerando a vtima ttulo de culpa.
pretendida.

Conseqncias jurdicas: no isenta de pena, responde pelo resultado


diverso do pretendido a ttulo de culpa.

Ex: o agente quer causa dano atirando uma pedra no carro da vtima, mas
por erro, acerta a pessoa, matando-a (resultado diverso do pretendido). Responde
por homicdio culposo. Invertendo a situao (queria matar a pessoa, mas atinge a
coisa) ocorreria dano culposo, que no fato tpico. Zaffaroni e a doutrina
majoritria, dizem que no se aplica o art. 74, CP se o resultado produzido atinge
bem jurdico menos valioso que o do resultado pretendido, sob pena de prevalecer a
impunidade. Neste caso o agente responde pela tentativa do resultado pretendido. A
lei no faz esta observao, somente a doutrina, porm a jurisprudncia adere.

5) erro sobre o nexo causal: no tem previso legal, uma construo doutrinria.
O agente, visando produzir determinado resultado mediante certo nexo causal,
acaba por produzir o resultado visado, porm com outro nexo (aberratio causae)

Espcies:

a) erro sobre o nexo em sentido estrito: o agente, mediante um s ato, produz o


resultado visado, porm com nexo diverso (ex: o agente quer empurrar a vtima para
que se afogue no mar, mas ela bate a cabea numa pedra e morre antes de chegar
ao mar, isto, ao Ives de afogamento, morre de traumatismo craniano).

b) dolo geral: o agente, mediante conduta desenvolvida em dois ou mais atos,


produz o resultado visado, porm com outro nexo (ex: esgana para matar, acredita
que est morta e joga pela janela, frise-se: pensando que ela estava morta. Por isso
que diferente do caso da Isabella em que o promotor entendeu que o pai sabia
que ela estava viva).

Conseqncia jurdica ou soluo dada pela doutrina: no exclui dolo nem


culpa; no isenta de pena; o agente responde pelo crime (resultado provocado).

Qual o nexo que ser considerado? Pretendido ou efetivo? 1 corrente diz


que o agente responde considerando o nexo pretendido, para evitar
responsabilidade penal objetiva. 2 corrente se ope a 1 entendendo que o agente
responde considerando o nexo efetivo, diverso do pretendido, justifica dizendo que o
dolo se dirige ao resultado, o qual foi atingido, no se falando em responsabilidade
penal objetiva. A 3 corrente entende que se o juiz est na dvida se pretendido ou
efeito, aplica in dbio pro reo, o que menos prejudica o ru. No entanto, no h,
ainda, uma corrente prevalente.

Questo de concurso: o agente quer envenenar comida do cachorro (resultado


pretendido danificar coisa), mas matou o filho do dono do cachorro (resultado
efetivo/produzido matando pessoa). Houve erro, qual? Erro na execuo por
acidente, aplicando o art. 74, CP (aberratio criminis), respondendo o agente pelo
resultado produzido, qual seja, homicdio culposo.

Questo de concurso: o agente falsifica uma folha de cheque do banco Ita,


denunciado por falsidade documental que tem duas espcies art. 297 (doc.
Pblico) e art. 298 (doc. Particular), porm como o art. 297, 2, cheque
equiparado a documento pblico, portanto, denunciado por falsidade de
documento pblico. O ru em sua defesa diz que no sabia que cheque era
documento publico por equiparao. Qual o erro, de tipo ou de proibio? O
agente sabe o que faz, assim no erro de tipo, porm tambm no erro de
proibio (porque o agente sabe que proibido), mas sim de subsuno (no
configura nem erro de tipo nem erro de proibio).

Este erro de subsuno no tem previso legal, criao doutrinria. Erro


que recai sobre valoraes jurdicas equivocadas, sobre interpretaes jurdicas
errneas. O agente interpreta equivocadamente o sentido jurdico de seu
comportamento (ex: o agente ignora de documentos pblicos por equiparao;
ignora o conceito de funcionrio pblico para fins penais).

A conseqncia jurdica ou soluo dada pela doutrina: no exclui dolo nem


culpa; no isenta de pena, o agente responde pelo crime, podendo, no mximo,
configurar uma atenuante genrica.

Questo de concurso: o agente quer matar um agente federal (vtima


virtual/pretendida), ao seu lado estava um investigador da polcia civil (vtima real).
Qual foi o erro? Erro na execuo, aplicando o art. 73, CP (aberratio ictus).
competente para o julgamento a Justia Estadual, porque o art. 73 traz
conseqncias de ordem penal e no processual penal. O STJ assim j se
posicionou.

Erro provocado por terceiro: previsto no art. 20, 2, CP.

Erro determinado por terceiro (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. (Redao dada


pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

No erro de tipo, o agente erra por conta prpria, por si s. J no erro


determinado por terceiro, h outra pessoa que induz o agente em erro.

Conseqncias jurdicas ou solues: quem determina o erro dolosamente,


responde por crime doloso; quem determina o erro culposamente, responde por
crime culposo (hiptese de autoria mediata). O enganado se no age com dolo ou
com culpa fica isento de pena (ex: o mdico quer matar o paciente, engana a
enfermeira e troca a ampola da injeo, matando o paciente).

Questo de concurso:

Erro de tipo Delito putativo por erro de tipo


O agente no sabe o que faz. O agente no sabe o que faz.
O agente imagina estar agindo O agente imagina estar agindo
licitamente. ilicitamente.
Ignora a presena de uma elementar. Ignora a ausncia de uma elementar.
O agente pratica fato tpico sem O agente pratica fato atpico sem
querer. querer.
Ex: atiro num arbusto imaginando Ex: atiro em pessoa que j estava
que l se escondia um animal, mas morta.
quando atiro l tem algum.

O marido coloca veneno no remdio da mulher, s que ela toma outro


remdio e vai dormir, o marido acredita que ela tomou e descarrega arma na mulher
imaginando ela estar morta. Qual o crime? Fato atpico, porque no pode aplicar
dolo geral, pois este pressupe incio de execuo. E a banca do concurso
entendeu que o que o marido fez era ato preparatrio, configurando erro de tipo.

Ao/crime comissivo:

O crime comissivo est descrito num tipo proibitivo, isto , um tipo atravs do
qual o direito penal protege bens jurdicos proibindo algumas condutas desvaliosas.
O agente pratica o crime infringindo o tipo subjetivo, ou seja, faz o que a norma
probe. o tipo comum no direito brasileiro

Omisso/crime omissivo:

O crime omissivo est previsto em tipos mandamentais, isto , tipos atravs


dos quais o direito penal protege bens jurdicos determinando a realizao de
condutas valiosas. O agente deixa de agir de acordo com o que determinado pela
norma.
A norma mandamental pode decorrer:

a) do prprio tipo penal: so tipos penais que tem a expresso deixar de. Este o
crime omissivo prprio.

b) de uma clusula geral: art. 13, 2 do CP.

Relao de causalidade (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente


imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a
qual o resultado no teria ocorrido. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Relevncia da omisso (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir


para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:(Includo pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)

Este o crime omissivo imprprio.

Crime omissivo prprio Crime omissivo imprprio


Dever genrico de agir, isto , dever Dever especial de evitar o resultado,
que recai sobre todos (solidariedade isto recai sobre pessoa especial.
humana).
Subsuno direta (fato/norma). O Subsuno indireta. O dever de
dever de agir deriva da prpria evitar o resultado deriva de clusula
norma mandamental (a omisso est geral (art. 13, 2, CP) - (a omisso
descrita no tipo incriminador). no est descrita no tipo).
No admite tentativa. Admite tentativa, porque responde
como se buscasse o resultado.
Natureza jurdica: ausncia de ao Natureza jurdica: uma realidade
esperada. onde falta a causalidade, responde
penalmente porque no evita
resultado que estava obrigado.

Para prova objetiva ver as hipteses do art. 13, 2 do CP, estando naquele
rol omissivo imprprio.
Crime de conduta mista:

um crime que rene as duas espcies de comportamento, ao e omisso.


Ex: art. 169, , II, CP (apropriao de coisa alheia perdida) tambm chamado de
crime a prazo porque s se consuma depois de 15 dias; art. 168-A, do CP,
apropriao indbita previdenciria. Mas, tem divergncia n doutrina, pois h quem
diga que omissivo puro.

Elementos do fato Tpico (continuao):

FATO

NATUREZA

HUMANO

DESEJADOS INDESEJADOS

RESULTADO (FATO TPICO)

(2 ELEMENTO DO FATO TPICO)

B) Resultado:

Existem duas espcies de resultado:


1) resultado naturalstico: d conduta do agente resulta alterao fsica no mundo exterior
(a morte no homicdio; a diminuio patrimonial nos crimes contra o patrimnio, etc.).

2) resultado normativo (jurdico): d conduta do agente resulta leso ou perigo de leso ao


bem jurdico tutelado.

A doutrina classifica o crime quanto ao resultado:

1) crime material: o tipo penal descreve: CONDUTA + RESULTADO NATURALSTICO


(indispensvel para a consumao). Ex: arts. 121, 155, do CP etc.;

2) crime formal: o tipo penal descreve: CONDUTA + RESULTADO NATURALSTICO (


dispensvel para a consumao, consumando-se com a prtica da conduta de forma
antecipada). Por isso chamado de crime de consumao antecipada. Ocorrendo o
resultado naturalstico est-se diante de mero exaurimento, que no desprezado sendo
considerado na fixao da pena. Ex: art. 158, do CP smula 96, STJ e os crimes contra a
honra, etc.

3) crime de mera conduta: o tipo penal descreve: CONDUTA (no tem resultado
naturalstico). Ex: art. 150, CP (violao de domiclio).

O que tipo incongruente? O crime formal uma espcie de tipo incongruente, porque
se quer mais do que o legislador exige, isto , h incongruncia entre os elementos
objetivos e subjetivos do tipo. Ex: crime formal (subjetivamente o agente quer mais do que
objetivamente se exige) extorso: constranger + enriquecimento. O legislador se
contenta com o constrangimento, sem o efetivo enriquecimento.

O que um delito de tendncia interna transcendente? uma espcie de delito de


inteno (quer mais do que o legislador exige). No deixa de ser um crime formal. Pode
ser de resultado cortado (o resultado naturalstico dispensvel depende de comportamento
de terceiros alheios execuo ex: extorso mediante seqestro, pois o resgate
depende dos familiares da vtima) ou atrofiado de dois atos (o resultado naturalstico
dispensvel depende de novo comportamento do agente ex: falsificao de moedas,
porque dispensa a colocao da moeda em circulao, mas para ser colocada vai
depender de um novo comportamento do agente). Esta classificao de Francisco de
Assis Toledo.

Todo crime tem resultado naturalstico? Nem todo crime tem resultado naturalstico,
isto , nem todos os crimes geram alterao no mundo exterior.

E normativo? Sim, no h crime sem resultado normativo (leso a bem jurdico


tutelado).
Qual resultado integra o fato tpico?

Resultado naturalstico Resultado normativo

Material Formal Conduta

____________________ ____________________ Resultado;

Conduta; Conduta; Nexo causal;


Resultado tipicidade tipicidade
naturalstico;

Nexo causal;

tipicidade;

Hoje, prevalece o resultado normativo (funcionalismo)

C) Relao de causalidade:

FATO

NATUREZA

HUMANO

DESEJADOS INDESEJADOS

NEXO CAUSAL
(FATO TPICO)

(3 ELEMENTO DO FATO TPICO)

o nexo causal, vnculo entre conduta e resultado. O estudo da causalidade busca


concluir se o resultado, como um fato, ocorreu da ao e se pode ser atribudo,
objetivamente ao sujeito ativo, inserindo-se na sua esfera de autoria por ter sido ele o
agente do comportamento.
A relao de causalidade requisito essencial do fato tpico? Depende do resultado que
se entende integrar o fato tpico. A resposta se encontra no quadro acima. Se for
naturalstico, o fundamento est no art. 13, caput, do CP, somente crimes matrias so
dotados de nexo de causalidade. Se for normativo, faz-se uma releitura do art. 13, do CP.

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem


lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria
ocorrido. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) (causalidade simples)

O art. 13, caput, do CP, adotou a causalidade simples, generalizando as condies,


dizer, todas as causas concorrentes se pem no mesmo nvel de importncia, equivalendo-
se em seu valor. a teoria dos antecedentes causais, se verifica quais comportamentos
foram importantes para a ocorrncia do resultado, o comportamento deve ser
imprescindvel. Casa-se esta teoria com a teoria da eliminao hipottica dos antecedentes
causais para saber o que causa.

Teoria com a teoria da eliminao hipottica dos antecedentes causais: no campo


mental da suposio e da cogitao, o aplicador deve proceder a eliminao da conduta do
sujeito ativo para concluir pela persistncia ou desaparecimento do resultado. Persistindo
no causa; desaparecendo causa.

Ex: morte por envenenamento (venefcio). O agente comprou um bolo e comprou


veneno de rato, colocando-o no bolo. A seguir convidou a vtima e com ela tomou um suco,
aps serviu trs pedaos de bolo para a vtima, que comeu e morreu. Causa toda ao
ou omisso sem o qual o resultado no teria ocorrido. Neste exemplo, somente o fato de
ter tomado suco no causa.

Porm essa teoria (causalidade simples) poderia regressar ao infinito. Ex: pais dos
bandidos seriam responsveis pelos seus filhos e assim por diante at chegar em Ado e
Eva. Mas no se pode confundir causa (nexo fsico) com responsabilidade (dolo, culpa,
ilicitude e culpabilidade). A causa, no entanto, regressa ao infinito, mas a responsabilidade
encontra limites.

Assim, contra este regresso infinito que se insurge a teoria da imputao objetiva, que
exige limites no s para a responsabilidade, mas, tambm, para a causa.

Ainda no exemplo do bolo, a pessoa que fez o bolo no seria responsabilizada, mas foi
causa para o direito penal. Desta forma, para a imputao objetiva
Teoria da causalidade simples Teoria da imputao objetiva
Causa: nexo fsico Causa: nexo fsico e nexo normativo (que
evita que a causa regresse ao infinito).
Nexo normativo:

1) criao ou incremento de risco proibido


(perigo que a sociedade no tolera);

2) resultado como desdobramento causal


normal da conduta;

Somente depois de preenchidos estes


requisitos que se analisa a
responsabilidade.
Responsabilidade (dolo/culpa, ilicitude e Responsabilidade (dolo/culpa, ilicitude e
culpabilidade. culpabilidade.

Assim, o que era nexo fsico para um para o outro, mas a causa para a teoria da
imputao objetiva exige ainda o nexo normativo, para somente ento analisar a
responsabilidade. Para o agente no h qualquer alterao. Mas para a pessoa que fez o
bolo houve significativa mudana, pois ela deixa de ser causa, j que no h nexo
normativo (fazer bolo no risco proibido, que a sociedade no tolera).

Insurgindo-se contra o regresso ao infinito, decorrente da causalidade simples, a teoria


da imputao objetiva enriquece a relao de causalidade acrescentando o nexo normativo
composto de: a) criao ou incremento de risco no permitido (no tolerado pela
sociedade); b) exigncia de que o resultado esteja na linha de desdobramento causal
normal da conduta.

Para parcela da doutrina a imputao objetiva consiste num corretivo do nexo causal
(um limite, um novo filtro antes de se chegar a responsabilidade).

Para LFG a criao ou implemento de um risco no permitido deve ser analisado na


tipicidade material ( um corretivo da tipicidade).

Concausas: pluralidade de causas concorrendo para o mesmo evento. Ex: A quer


matar C, B tambm quer matar C. A d um tiro e B emprega veneno. A desconhece
B e vice-versa. C morre em razo do veneno. B responde por homicdio. Mas como
responsabilizar A?

Podem ser:

1) absolutamente independentes: a causa efetiva do resultado no se origina direta


ou indiretamente de outra que com ela concorreu. Podem ser pr-existente (a causa
efetiva anterior a outra. Conseqncia: tentativa 1), concomitante (a causa efetiva
concomitante/presente ao mesmo tempo a outra. Conseqncia: tentativa 2) e
superveniente (a causa efetiva posterior a outra. Conseqncia: tentativa 3).
Nestes casos, sempre haver para o outro TENTATIVA.

2) relativamente independentes: a causa efetiva do resultado decorre direta ou


indiretamente de outra que com ela concorreu. Podem, tambm, ser pr-existente 4
(conseqncia: consumao), concomitante 5 (conseqncia: consumao) e
superveniente6 ( a que mais cai em concurso est prevista no art. 13, 1, CP).

1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao


quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se
a quem os praticou. (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) (causalidade
adequada)

H duas espcies de concausa relativamente independente superveniente:

1) que por si s produziu o resultado: o resultado sai da linha de desdobramento


causal normal da conduta. um evento imprevisvel ao agente. O agente responde
por TENTATIVA.

2) que por si s no produziu o resultado: o resultado encontra-se na linha de


desdobramento causal normal da conduta. um evento previsvel. O agente
responde por CONSUMAO.

Exemplos:

Ex1: A s 19 h deu veneno para C. B s 20 h deu um tiro em C. C morreu s 21 h


em razo do veneno. H pluralidade de causas (concausas). A responde por
homicdio. B causador da concausa. A causa efetiva da morte por veneno absoluta
ou relativa independentes? concausa absolutamente independente pr-existente.
B responde por tentativa.
Ex2: A s 19 h envenena C. B s 19 h d um tiro em C que morre pelo disparo de
arma de fogo. Existem duas causa, ou seja, concausas. B responde por homicdio.
A causador da concausa. A causa efetiva foi o tiro. O tiro no decorre do
envenenamento, por isso so concausas absolutamente independentes
concomitantes. A responde, portanto, tentativa.

Ex3: A envenenou C. C foi dormir, um lustre caiu sobre sua cabea. C morre por
traumatismo craniano. A causa efetiva foi queda do lustre. So absolutamente
independentes supervenientes. A responder por tentativa.

Ex4: A deu uma facada em B. B era hemoflico. A facada no seria suficiente para
causar a morte, mas como B era hemoflico, ocorre hemorragia anormal, causando
a morte de B. A causa efetiva foi a hemofilia. So concausas relativamente
independentes pr-existente, pois B j era hemoflico. A responder por
consumao, desde que a circunstncia seja do conhecimento do agente (para
evitar responsabilidade penal objetiva. Esta diferenciao feita pela
jurisprudncia).

Ex5: A d tiro em B que percebe e morre antes de ataque cardaco. causa


relativamente independente concomitante. A responde por consumao.

Ex6:

1) A d um tiro em B, o mdico que o atende erra e ele morre. superveniente que


no por si s produziu o resultado. erro mdico. A responde por consumao.

2)A d um tiro em B, vai ao mdico e o teto cai e B morre. superveniente que por
si s produziu o resultado. A responde por tentativa.

3) A d tiro em B e B morre de infeco hospitalar. superveniente. Mas a doutrina


diverge. Na prova do CESPE igual erro mdico. A responde por consumao.

Causalidade adequada (art. 13, 1, CP): somente haver imputao do resultado


ao agente se, no conjunto das causas, fosse sua conduta, consoante as regras de
experincia comum, a mais adequada provocao do resultado ocorrente.

Concluses:

Concausas absolutamente independentes pr-existentes, concomitantes e


supervenientes = CAUSALIDADE SIMPLES (art. 13, caput, CP).

Concausas relativamente independentes pr-existentes e concomitantes =


CAUSALIDADE SIMPLES (art. 13, caput, CP).
Concausa relativamente superveniente = CAUSALIDADE ADEQUADA (ART. 13,
1, CP).

LFG diz que o art. 13, 1 de CP tem predicados de imputao objetiva. Est
positivada no CP.

Existe relao nexo causal em crime omissivo? Existem crimes omissivos prprios
ou puros e crime omissivo imprprio ou impuro.

No primeiro, crime omissivo prprio, h somente a omisso de um dever de agir,


imposto normativamente, dispensando, via de regra, a relao de causalidade (so
delitos de mera conduta).

No segundo, crime omissivo imprprio, o dever de agir para evitar um resultado


concreto. Est-se diante de um crime de resultado material, exigindo,
conseqentemente, a presena de nexo causal entre conduta omitida (e esperada)
e o resultado. Esse nexo, no entanto, para a maioria da doutrina, no naturalstico
(do nada no pode vir nada no h nexo de causa e efeito fsico). Na verdade, o
vnculo jurdico, isto , o sujeito no causou, mas como no o impediu
equiparado ao verdadeiro causador do resultado (nexo de no impedimento).

O que nexo de evitao (Zaffaroni)? sinnimo de nexo de no impedimento, ou


seja, o nexo entre conduta omitida e resultado nos crimes omissivos imprprios.

D) Tipicidade:

FATO

NATUREZA

HUMANO

DESEJADOS INDESEJADOS

TIPICIDADE
(FATO TPICO)

(4 ELEMENTO DO FATO TPICO)

1) evoluo histrica:
Antigamente, o crime era fato tpico composto por conduta, nexo, resultado e tipicidade
que era apenas tipicidade formal, que significava operao de ajuste (subsuno fato/lei
incriminadora).

A teoria do delito evoluiu, sendo que o crime continuava sendo composto por conduta,
nexo, resultado e tipicidade, que, porm deixou de ser apenas uma operao de ajuste,
passando a ser tambm uma tipicidade material (relevncia da leso ou perigo de leso ao
bem jurdico). Isso foi desenvolvido por Roxin.

Atualmente, a tipicidade abrange tipicidade formal (subsuno do fato/lei incriminadora)


mais tipicidade conglobante ( a tipicidade material + atos anti-normativos). Atos anti-
normativo so atos no determinados ou no incentivados por lei. Isto foi desenvolvido por
Zaffaroni.

Antigamente Roxin (evoluo) Zaffaroni (hoje)


Crime: Crime: Crime:

Conduta; Conduta; Conduta;

Resultado; Resultado; Resultado;

Nexo; Nexo; Nexo;

Tipicidade formal Tipicidade: Tipicidade:


(subsuno do fato/lei
a) formal; a) formal;
incriminadora)
b) material: relevncia da b) conglobante: tipicidade
leso ou perigo de leso ao material + ato anti-normativo
bem jurdico. (no determinado ou no
incentivado por lei)

O princpio da insignificncia atinge a tipicidade material, de forma que exclui a


tipicidade conglobante e, por via de conseqncia, no tem crime.

Ex: cumprimento de mandado pelo oficial de justia que entra na casa e busca e
apreende um bem. Para a antiga corrente o oficial de justia pratica roubo, mas como
estava no cumprimento do estrito cumprimento do dever legal estaria excluda a ilicitude.
Para Roxin seria a mesma coisa. Mas isso poderia levar a concluso de que existem
roubos lcitos e roubos ilcitos. Assim, em razo disso Zaffaroni explica que no haveria
tipicidade conglobante, pois o ato normativo, de forma que estaria excludo o crime e no
mais a ilicitude. Desta forma, o exerccio do estrito dever legal deixa de excluir a ilicitude e
passa a excluir a tipicidade.

2) Conceito:

Tipicidade conglobante: trata-se de um corretivo da tipicidade penal. Esta (tipicidade


penal) tem como requisitos a tipicidade formal (operao de ajuste) e tipicidade
conglobante (constituda de tipicidade material e a anti-normatividade do ato). Por
tipicidade material entende-se a relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico
tutelado e, por ato anti-normativo entende-se aquele no determinado ou incentivado por
lei. Conseqncia: o estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de um
direito incentivado deixam de excluir a ilicitude passando a excluir a prpria tipicidade
penal, pois so atos normativos.

Porque a legtima defesa e o estado de necessidade no migraram da ilicitude para a


tipicidade? Porque estes dois no so determinados ou incentivados pelo Estado, mas,
sim, tolerador e permitidos pelo Estado, por isso continuam na ilicitude.

Dissertao do MP/MG: tipicidade conglobante e estrito cumprimento do dever legal.

Zaffaroni diz que vivemos em um ordenamento jurdico, que, por sua vez, remete a idia
de ordem. Mas que ordem seria esta se o processo civil determina que o agente aja de
uma forma que o direito penal probe? Para compatibilizar estes dois ramos do direito,
observando a ordem como um todo, desenvolveu a tipicidade conglobante, excluindo a
tipicidade.

3) espcies de tipicidade formal:

A tipicidade formal pode se dar de duas formas:

a) direta: o ajuste fato/lei incriminadora se d de forma imediata, isto , adequao


imediata. Ex: o art. 121, CP (pune matar algum), A matou B, que se ajusta imediatamente
a lei.

b) indireta: o ajuste fato/lei incriminadora se d de forma mediata, pressupondo norma de


extenso. uma adequao mediata. Ex: art. 121, CP (pune matar algum), A tentou
matar B, que no se ajusta imediatamente a lei, precisa socorrer do art. 14, II do CP
(tentativa) que uma norma de extenso da incriminao no tempo. Esta norma de
extenso denomina-se norma de extenso temporal.
Tentativa (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias


vontade do agente. (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Ex: art. 121, CP A matou B enquanto C vigiava se a polcia aparecia. O


comportamento de A adqua-se imediatamente, mas C no matou ningum, portanto, no
se adqua diretamente, mas utilizando-se do art. 29, CP possvel atingir o partcipe.
Assim, o art. 29 uma norma de extenso pessoal (porque estende s pessoas). Mas s
usa o art. 29 quando tiver partcipe e no em qualquer concurso de agentes.

Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)

Falta mencionar uma norma de extenso, qual seja: a prevista no art. 13, 2, CP,
chamada de norma de extenso causal para os crimes omissivos imprprios.

Relevncia da omisso (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para


evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:(Includo pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)

a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; (Includo pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; (Includo pela


Lei n 7.209, de 11.7.1984)

c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. (Includo


pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

O crime o fato tpico (conduta, resultado, nexo e tipicidade). Agora, veremos a ilicitude.
ILICITUDE

(2 elemento do crime)

Ilicitude ou antijuridicidade?

Uma primeira corrente que no faz qualquer distino, que so sinnimos. a


majoritria (LFG).

Porm, Francisco de Assis Toledo diz que errado falar antijuridicidade, primeiro porque
o CP somente trata de ilicitude; segundo porque a palavra contradio em si prpria pois
como poderia ser jurdico e antijurdico ao mesmo tempo.

Conceito:

A) conceito analtico: o segundo substrato do crime (Betiol). Lembrando que o primeiro


o fato tpico.

B) conceito material: por ilicitude (ou antijuridicidade) entende-se a relao de


contrariedade entre o fato tpico e o ordenamento jurdico e ordenamento jurdico como
um todo, inexistindo qualquer norma determinante, incentivando ou permitindo a conduta
tpica. Em suma, trata-se de conduta tpica no justificada.

No se fala apenas em fato, pois j se est no segundo substrato do crime.

Existe relao entre tipicidade e ilicitude?

Relao entre tipicidade e ilicitude:

1 corrente AUTONOMIA OU ABSOLUTA INDEPENDNCIA: fato tpico e ilicitude no


tem implicao alguma. A tipicidade no gera qualquer juzo de valor no campo da ilicitude.
Ou seja, fato tpico existe por si s e a ilicitude tambm, sem implicaes mtuas.

2 corrente INDICIARIEDADE OU RATIO COGNOSCENDI: a tipicidade gera/desperta


indcios da ilicitude. Comprovando-se que o fato tpico presume-se relativamente que
ilcito. Se desaparecer a ilicitude o fato tpico permanece.
3 corrente ABSOLUTA DEPENDNCIA OU RATIO ESSENDI: o fato tpico s
permanece tpico se for ilcito. Nasce, assim, a teoria total do injusto. Isto significa que se
no for ilcito no tpico. Assim, a ilicitude a essncia da tipicidade.

4 corrente TEORIA DOS ELEMENTOS NEGATIVOS DO TIPO: no se confunde com a


terceira, embora chegue ao mesmo resultado. Todo tipo penal constitudo de elementos
positivos e negativos. Os elementos positivos devem ocorrer para que o fato seja tpico,
so elementos explcitos. Os elementos negativos so os que no devem ocorrer para que
o fato seja tpico, so elementos implcitos. Ex: art. 121, CP o que est explicito no tipo
matar algum ou que no deve ocorrer para que o fato seja tpico legtima defesa,
estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal, exerccio regular de direito.

Prevalece a teoria da incidiariedade (a segunda). Na pratica importante para


estabelecer o nus da prova nas descriminantes. Desta forma, para a primeira corrente
que tem que provar as excludentes o ru. Ao contrrio se se entende que o MP deve
provar a ausncia delas, aplicando-se o princpio do in dbio pro reo, porque quando o
nus do ru no se aplica este princpio.

Causas excludentes da ilicitude:

Ou ainda, justificantes ou descriminantes. Previstas na parte geral no art. 23, CP:

Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)

I - em estado de necessidade; (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

II - em legtima defesa;(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.(Includo


pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Excesso punvel (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo
excesso doloso ou culposo.(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Bem como na parte especial no art. 128 e 142 do CP:


Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:

Aborto necessrio

I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;

Aborto no caso de gravidez resultante de estupro

II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da


gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.

Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel:

I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu


procurador;

II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando


inequvoca a inteno de injuriar ou difamar;

III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou


informao que preste no cumprimento de dever do ofcio.

Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao
quem lhe d publicidade.

E, ainda, na legislao especial Lei n. 9.605/98 (lei de crimes ambientais).

Apesar de haver controvrsia, h quem diga que a imunidade parlamentar exclui a


ilicitude. No o que prevalece, pois o STF entende que exclui a tipicidade. Mas seria um
exemplo na CF.

Um exemplo supra legal de excluso da ilicitude o consentimento do ofendido.

Estudaremos o art. 23 e a supra legal.

Estado de Necessidade:

A) conceito: Art. 24, CP:

Estado de necessidade

Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de


perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito
prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar


o perigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder


ser reduzida de um a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Se h dois bens jurdicos em perigo, o Estado permite que seja sacrificado um, pois
diante do caso concreto a tutela penal no pode salvaguardar ambos. Esta a razo de
ser do estado de necessidade.

B) requisitos:

a) objetivos: esto todos no prprio art. 24 do CP:

1) perigo atual, cujo perigo pode advir da natureza, do homem ou de um animal.

OBS: este perigo no tem destinatrio certo. Aqui reside uma grande diferente com a
legitima defesa que possui um destinatrio certo.

Se atual, abrange o perigo iminente (prestes a ocorrer)? Existem duas correntes: a


primeira diz que apesar do silncio da lei abrange-se o perigo eminente, pois ningum
obrigado a aguardar o perigo iminente transformar-se em atual para proteger um direito
(LFG); a segunda corrente diz que s est abrangido o perigo atual e no o iminente,
porque o legislador se quisesse abranger o iminente ele teria sido expresso como foi na
legtima defesa, bem como porque o perigo iminente perigo do perigo o que muito
distante e remota que possa permitir sacrificar direito alheio (Capez).

No concurso na primeira fase melhor ficar com a segunda (letra de lei).

2) situao de perigo no pode ter sido causada voluntariamente pelo agente. Mas o que
significa ser causador voluntrio? A primeira corrente diz que quem age com dolo, ou
seja, a culpa permite estado de necessidade (Damsio). A segunda corrente diz que
aquele que causa o perigo dolosa ou culposamente, fundamentada no art. 13, 2, c, do
CP (c - com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado).
adotada por Mirabete. A maioria adota a primeira.

3) salvar direito prprio (estado de necessidade prprio) ou alheio (estado de necessidade


de terceiro). necessrio o consentimento do terceiro? A primeira corrente diz que o
estado de necessidade de terceiro dispensa consentimento de terceiro, por que a lei no
exige. a majoritria. A segunda corrente diz que somente dispensvel se o bem jurdico
indisponvel, se for disponvel precisa do consentimento.

4) inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo: (lembrar do bombeiro). O dever


contratual admite estado de necessidade, como ocorre com os seguranas particulares.

Questo de concurso AGU: o bombeiro s pode salvar uma pessoa, mas existem duas
em perigo, quem ele salva? discricionria a escolha, podendo salvar qualquer uma, pois
a vida tem o mesmo valor.

5) inevitabilidade do comportamento lesivo: o sacrifcio de bem jurdico alheio era o nico


meio capaz de salvar seu direito ou de terceiro. No pode se realizado por mero
comodismo. A fuga se possvel sempre a melhor escolha. Ex: pegou fogo no cinema,
pulo a janela ou mato o porteiro? Pula a janela.

6) inexigibilidade do sacrifcio do direito ameaado: estuda a proporcionalidade entre o


bem protegido e o bem sacrificado. Existem duas teorias explicando este requisito, so
elas:

Teoria diferenciadora: diferencia duas espcies de estado de necessidade, quais sejam: o


justificante (exclui a ilicitude) do exculpante (exclui a culpabilidade).

Bem protegido Bem sacrificado


Estado de necessidade + -
justificante (vida) (patrimnio)
(teoria diferenciadora)
Estado de necessidade = ou menor valor = ou maior valor
exculpante

(teoria diferenciadora)
Estado de necessidade = ou maior valor = ou menos valor
(teoria unitria)
Causa de diminuio de + -
pena (teoria unitria)

Teoria unitria: s reconhece o estado de necessidade justificante, ou seja, aquele que


exclui a ilicitude. Isto , quando o bem jurdico vale mais ou igual que o bem jurdico
protegido. Mas quando ocorre mais no protegido e menos no sacrificado causa de
possvel diminuio de pena.

O CP adotou a teoria unitria pelo art. 24, 2:

2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser
reduzida de um a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Mas o Brasil adotou o estado de necessidade exculpante, excepcionalmente, no art. 39


do CPM.

b) subjetivo: conhecimento da situao de fato justificante, ou seja, cincia de que est


diante de um perigo atual.

Estado de necessidade requisito objetivo + requisito subjetivo.

Em suma: a ao do estado de necessidade, como nica possibilidade de afastar o


perigo, deve ser objetivamente necessria e subjetivamente conduzida pela vontade de
salvamento.

Questo de concurso: possvel estado de necessidade em crime habitual ou em crime


permanente? A maioria da doutrina no reconhece estado de necessidade nessas
espcies de delito, pois exigindo a lei (art. 24) a inevitabilidade do comportamento lesivo,
bem como referindo-se as circunstncias do fato, tornam incompatvel a descriminante do
estado de necessidade.

Questo de concurso: Furto famlico configura estado de necessidade? Sim, desde que:
a) que o fato seja praticado para mitigar a fome; b) que seja o nico e derradeiro
comportamento do agente (inevitvel); c) que haja subtrao de coisa capaz de
diretamente mitigar a fome. Pode alegar furto famlico quem tem emprego? d) insuficincia
dos recursos auferidos ou inexistncia de recursos, ou seja, no tese exclusiva de
desempregado.

C) Classificao doutrinria do estado de necessidade:

a) quando a titularidade: pode ser prprio ou de terceiro (j foi visto);

b) quanto ao elemento subjetivo: pode ser real ou putativo. No real o perigo existe
efetivamente. E no putativo imaginrio ou fantasiado pelo agente. Obviamente que s o
real exclu a ilicitude.
c) quanto ao terceiro que sofre a ofensa: pode ser agressivo ou defensivo. Agressivo: para
proteger direito sacrifica-se direito de pessoa alheia a provocao do perigo. Defensivo:
para proteger direito sacrifica-se direito do prprio causador do perigo.

Todo ato lcito penal lcito civil? No, o estado de necessidade agressivo licito penal,
mas ilcito civil, gerando indenizao. O defensivo, ao contrrio, lcito penal e civil.

Legitima defesa:

A) conceito: art. 25 do CP:

Legtima defesa

Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios


necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Qual a diferena entre estado de necessidade e legtima defesa?

Estado de necessidade Legtima defesa


Conflito de vrios bens jurdicos diante de Ameaa ou ataque a um bem jurdico.
uma situao de perigo.
O perigo decorre da fora da natureza, do O perigo decorre de uma agresso humana.
homem, de animal.
No tem destinatrio certo. Tem destinatrio certo.
Os interesses em conflito so legtimos. Os interesses do agressor so ilegtimos.

perfeitamente possvel estado de necessidade x estado de necessidade. Ex: dois


nufragos disputando uma bia salva-vida.

Porm, no possvel legtima defesa de legtima defesa porque um dos interesses tem
que ser ilegtimo.

possvel legitima defesa real de legitima defesa putativa porque esta ltima ilegtima
ao imaginar uma situao que no existe.
A doutrina admite legitima defesa putativa de legtima defesa putativa, ainda que sejam
ilegtimos. Ex: dois neurticos se encontram na esquina, pensam que um quer matar o
outro e comea a atirar.

(pegar incio da aula)

B) Requisitos objetivos:

1) agresso injusta: comportamento humano contrrio ao direito atacando ou colocando


em perigo bens jurdicos.

a) ataque de um animal: (....)

b) ataque de um doente mental: (....)

Questo de concurso: agresso injusta sinnimo de fato tpico? Ex: Legitima defesa em
furto insignificante, porm o delito no deixa de ser injusto embora atpico. Assim, como o
furto de uso.

2) a agresso injusta deve ser atual (presente) ou iminente (prestes a ocorrer): se a


agresso injusta passada no legitima defesa, mas, sim, vingana. Se a agresso for
futura mera suposio e tambm no configura legitima defesa. Ex: Fernandinho Beira-
mar transferido a uma determinada comarca e faz uma srie de exigncias, no
atingido e ameaa de morte o promotor ( uma agresso injusta para o futuro), porm,
neste caso se trata de futuro certo. Se assim for, ocorre a inexigibilidade de conduta
diversa (legitima defesa exculpante)

Se o agente esta diante de uma agresso injusta, porm futura no h que se alegar
legitima defesa justificante (esta exige atualidade ou iminncia da agresso). Entretanto, se
esta agresso injusta e futura for certa configura inexigibilidade de conduta diversa,
excluindo a culpabilidade (legitima defesa exculpante).

3) uso moderado dos meios necessrios: o desrespeito a este requisito faz surgir o
excesso.

Meio necessrio o meio menos lesivo a disposio do agente, porm capaz de repelir
a injusta agresso. Ex: A esta sendo agredido por B que porta uma faca. A tem a sua
disposio suas habilidades fsicas (insuficiente); uma pedra (insuficiente); um revlver
(meio necessrio); uma bazuca (meio excessivo).

Mas, no basta a utilizao do meio necessrio, deve-se tambm fazer o uso moderado.
exatamente na imoderao que nasce o excesso.
Com a lei n. 11.689/08 houve alguma alterao neste ponto:

Antes da lei Depois da lei


O juiz quesitava: O juiz quesita:

1) materialidade + autoria; 1) materialidade + nexo;

2) nexo causal; 2) autoria;

3) tese da defesa; 3) o jurado absolve o ru?

4) tese da acusao; 4) causas de diminuio de pena;

5) agravantes/atenuantes. 5) teses da acusao.


Quesito da legitima defesa
1) materialidade +autoria; 1) materialidade + nexo;

2) nexo; 2) autoria;

3) legitima defesa: 3) o jurado absolve o ru?

agresso injusta? Assim, a tese de legtima defesa restringe a


absolvio do ru. Se responder sim
Atual?
absolvido, se responder no condenado.
Iminente?
A tese de legitima defesa deve, desta forma,
Meio necessrio? ser necessariamente levantada pela defesa

Uso moderado?

Se o jurado negar a moderao o juiz


deveria perguntar sobre o excesso, mesmo
que nenhuma das partes tivessem debatido
sobre.

O excesso brotava naturalmente da


negao dos jurados moderao.

O jurado para reconhecer a legitima defesa


tinha que dizer sim para todas as
perguntas.

4) agir para salvar direito prprio ou alheio: surgem a legitima defesa prpria e a legitima
defesa de terceiro.
C) requisito subjetivo:

1) conhecimento do estado de agresso injusta.

D) Classificaes doutrinrias:

1) legitima defesa defensiva: a reao do agredido no constitui um fato tpico.

2) legitima defesa agressiva: a reao do agredido constitui fato tpico.

3) legitima defesa subjetiva: o excesso exculpvel na legitima defesa caso em que


qualquer pessoa nas mesma circunstncias de fato se excederia (elimina a culpabilidade).

4) legitima defesa sucessiva: ocorre na repulsa contra o excesso abusivo do agente


agredido. uma legitima defesa seguida de legitima defesa. No existe legitima defesa de
legitima defesa, mas uma seguida da outra pode (a segunda normalmente excede).

5) legitima defesa real: agresso existe.

6) legitima defesa putativa: agresso imaginria.

Estrito cumprimento de um dever legal:

A) previso legal: art. 23, III, CP

B) conceito e requisitos: so dados pela doutrina, porque a lei no prev.

1) conceito: os agentes pblicos, no desempenho de suas atividades, no raras vezes,


devem agir interferindo na esfera privada dos cidados, exatamente para assegurar o
cumprimento da lei. Esta interveno redunda em agresso a bens jurdicos como a
liberdade, a integridade fsica ou a prpria vida. Dentro de limites aceitveis, tal
interveno justificada pelo estrito cumprimento de um dever legal.

2) requisitos objetivos:

a) estrito cumprimento: razoabilidade e proporcionalidade;

b) dever legal: lei em sentido estrito (lei) ou em sentido amplo (portaria)? no sentido
amplo.

OBS: Francisco de Assis Toledo abrange tambm os costumes. Corrente minoritria.

3) requisito subjetivo: o agente tem que ter cincia de que age no estrito cumprimento de
um dever legal.
Adotada a teoria da tipicidade conglobante o estrito cumprimento de um dever legal
deixa de ser descriminante e passa a ser excludente da tipicidade (trata-se de ato
normativo determinado por lei, portanto, no pode ser proibido)

Ex: art. 301 do CPP (flagrante delito compulsrio).

Exerccio regular de um direito:

A) previso legal: art. 23, III, CP.

B) conceito e requisitos: so dados pela doutrina, porque a lei no prev.

1) conceito: o exerccio regular de um direito compreende aes do cidado comum


autorizadas pela existncia de direito definido em lei e condicionadas a regularidade do
exerccio deste direito.

2) requisitos objetivos:

a) indispensabilidade: impossibilidade de recurso til aos meios coercitivos normais para


evitar a inutilizao prtica do direito.

b) proporcionalidade.

3) requisito subjetivo: cincia de que esta agindo no exerccio regular de um direito.

Adotada a tipicidade conglobante, o exerccio regular de um direito


fomentado/incentivado deixa de servir como descriminante para passar a excluir a prpria
tipicidade (trata-se de ato normativo incentivado por lei). Porm, Zaffaroni sofre crticas ao
classificar o exerccio regular do direito em fomentado (exclui a tipicidade) e permitido
(exclui a ilicitude e antinormativo). Ex: fomentado flagrante facultativo (qq do povo);
permitido esportes violentos (mas a CF incentiva os esportes, alis, ela fomenta sempre
os direitos. Razo pela qual no h sentido em falar em exerccio regular de direito
meramente permitido).

C) espcies: so duas.

1) pro magistratu: situaes em que o Estado no pode estar presente para evitar leso a
um bem jurdico ou recompor a ordem pblica. Neste caso o cidado est autorizado a
agir. Ex: art. 301, CPP (flagrante facultativo qualquer um do povo); desforo imediato
(perdeu posse recentemente pode retom-la imediatamente); penhor legal (reter a
bagagem do hspede que quer sair sem pagar).

2) direito de castigo: corresponde ao dever de educao; o exerccio do poder familiar. Ex:


castigos impostos pelos pais aos filhos respeitando a proporcionalidade.
Ofendculos:

A) conceito: Significa o aparato pr-ordenado para a defesa do patrimnio (ex: cacos de


vidro no muro, ponta de lana na murada, cerca eltrica, etc.).

B) natureza jurdica: existem quatro correntes:

1 corrente: o ofendculo enquanto no acionado configura uma hiptese de exerccio


regular de um direito. Se acionado reprime uma injusta agresso ao patrimnio
configurando legitima defesa. a corrente majoritria.

2 corrente: o ofendculo acionado ou no configura exerccio regular de um direito (direito


de proteger o patrimnio).

3 corrente: o ofendculo acionado ou no configura legitima defesa. Enquanto no


acionado uma hiptese de legitima defesa antecipada.

4 corrente: diferencia ofendculo de defesa mecnica predisposta. No ofendculo o aparato


visvel (caco no muro), na defesa mecnica predisposto um aparato oculto (descarga
eltrica no trinco). O ofendculo configura exerccio regular de um direito e a defesa
mecnica configura legitima defesa.

O animal pode ser considerado um ofendculo? Sim, abrange animais.

No entanto, tem que existir proporcionalidade independentemente da corrente que se


adote. Se no houver proporcionalidade responde-se pelo excesso.

Classificao do excesso:

A) Excesso crasso: ocorre quando o agente

B) Excesso extensivo (excesso na causa): ocorre quando o agente reage antes da efetiva
agresso (futura e certa), no excluindo a ilicitude, mas podendo configurar inexigibiliade
de conduta diversa.

C) Excesso intensivo: ocorre quando o agente, que inicialmente agia dentro do direito,
diante de situao ftica agressiva intensifica a ao justificada e ultrapassa os limites
permitidos por lei. Se excede dolosamente responde por crime doloso, se ele se excede
culposamente responde por crime culposo. Caso no haja dolo ou culpa o excesso
exculpante excluindo a culpabilidade.

O excesso exculpante legal ou supra legal? No direito comum uma causa supra legal.
No direito penal militar uma causa legal (art. 45, , CPM).
D) Excesso acidental: ocorre quando o agente ao reagir moderadamente, por fora de
acidente, causa leso alm da reao moderada (temos doutrinadores que tratam como
caso fortuito ou fora maior).

Descriminante supra legal consentimento do ofendido:

A) conceito: renuncia do titular do direito tutelado a essa tutela. Pode servir como causa
supra legal de excluso da ilicitude, desde que:

1) o dissentimento da vtima no pode configurar elementar do tipo.

2) ofendido capaz de consentir (no coincide com capacidade civil).

3) consentimento tem que ser vlido (livre e consciente).

4) bem disponvel.

5) bem prprio.

6) consentimento anterior ou concomitante a leso. Se for posterior pode configurar


renuncia ou perdo do ofendido (causas extintivas da punibilidade em regra de crimes de
ao penal privada).

7) tem que ser consentimento expresso. Tem doutrina que admite consentimento tcito ou
presumido.

A integridade fsica bem disponvel ou indisponvel? Se for indisponvel nunca exclui a


ilicitude. Se disponvel exclui. A doutrina clssica diz que indisponvel (Hungria). A
doutrina moderna vem mudando o entendimento e dizendo que relativamente disponvel
(Cezar Roberto Bittencourt), sendo disponvel quando:

a) se tratar de leso leve;

b) a leso no contrariar a moral e os bons costumes.

Em operao de transexual a leso grave, por isso a doutrina diz que se houver dolo
exerccio regular de direito.

Esta doutrina de Cezar Roberto tem amparo legal na lei n. 9.099/95 em seu art. 88
(leso leve depende de representao).

Descriminantes putativas:
A) conceito: descriminante uma causa de excluso da ilicitude. Putativo uma causa
fantasiosa. Isto , uma causa de excluso da ilicitude fantasiada, ou seja, no deixa de ser
um erro. Que tipo de erro? preciso relembrar os tipos de erros:

1) o agente erra supondo estar autorizado (marido acha que exerccio regular de direito
estuprar a esposa se esta se recusar a manter conjuno);

2) o agente erra quanto aos limites (revidar com um tiro um tapa no rosto).

OBS: nestas duas hipteses no h erro quanto situao de fato, isto , o agente
conhece a situao de fato. Elas configuram erro de proibio indireto.

3) o agente erra quanto aos requisitos (supe presente situao de fato, na verdade,
inexistente, ou seja, supe presente situao ftica que excluiria a ilicitude de seu
comportamento). Ex: A imagina estar sendo agredido e no havia nenhuma agresso. Aqui
o agente desconhece a prpria situao de fato.

Uma 1 corrente (teoria limitada da culpabilidade) diz que erro de tipo e uma 2
corrente (teoria extremada da culpabilidade) diz que erro de proibio. Se erro de tipo
inevitvel (ou escusvel) exclui dolo e culpa se evitvel exclui dolo e responde por culpa.
Se, de igual forma, o erro for de proibio inevitvel isenta de pena, se for evitvel diminui
a pena.

Segundo o art. 20, 1, CP adotou a teoria extremada se o erro for inevitvel e adotou
a teoria limitada quando evitvel

LFG entende que adotamos uma teoria extremada sui generis, porque mistura ambas
por questo de poltica criminal.

Porm, prevalece que o BR adotou a teoria limitada, porque:

1) exposio de motivos da parte geral de 1984 expressa em dizer que adotou esta
teoria limitada.

2) posio topogrfica da descriminante putativa sobre situao de fato. Isso porque o erro
de tipo est no art. 20 e o erro de proibio est no art. 21. Assim se o pargrafo fala de
erro de tipo, pois ali se localiza.

3) isento de pena abrange excluso de dolo e culpa.

defendida pela maioria (Francisco de Assis Toledo).


CULPABILIDADE

(3 elemento do crime)

Conceito:

Culpabilidade ou no o terceiro substrato do crime? Sendo ou no, em questes de


prova, tem que colocar a parte inaugural sobre crime (antes de tipicidade).

Existe crime sem culpabilidade ou ela determinante na formao do crime?

So duas as correntes principais:

1) Corrente bipartida: a culpabilidade no integra o crime. Objetivamente, para a


existncia do crime, prescindvel (dispensvel) a culpabilidade. O crime existe por si
mesmo com os requisitos fato tpico e ilicitude, mas o crime s ser ligado ao agente se
este for culpvel. Concluso: para a corrente bipartida a culpabilidade pressuposto da
aplicao da pena/mero juzo de censura.

Essa corrente busca nos seduzir da seguinte maneira: ela diz que o CP bipartido,
porque quando se est diante de causa de excluso do fato tpico, o CP diz que no h
crime. Isso a primeira prova de que fato tpico est umbilicalmente ligado ao crime. E
quando estados diante de causa excluso da ilicitude tambm utiliza a expresso no h
crime, ento, no havendo ilicitude o prprio crime desaparece.

Mas quando se est diante de causa de excluso da culpabilidade o CP diz que isento
de pena. Logo, o CP diz que culpabilidade no tem relao com crime, mas sim com
pressuposto de aplicao da pena.

2) Corrente tripartida: ela diz que a culpabilidade integra o crime sendo seu terceiro
substrato. um juzo de censura extrado da anlise de como o sujeito ativo se situou e
posicionou, pelo seu conhecimento e querer, diante do episdio com o qual se envolveu.

Crtica que essa corrente faz corrente bipartida: a primeira corrente admite crime (fato
tpico e ilcito) sem censura, mas ou tem censura e crime, ou no tem censura e no
crime. E O CP no fiel as denominaes isento de pena e no crime.
Teorias da Culpabilidade:

Teoria psicolgica Teoria psicolgica Teoria normativa Teoria limitada da


normativa pura (= teoria culpabilidade
extremada da
culpabilidade)
- Base causalista. - Base neokantista. - Base finalista. - igual a teoria

tendo - Migrou o dolo e a extremada: base


- Essa teoria - Continua
reconhece duas dolo e culpa, mas a culpa para o fato finalista e mesma
constituio da
espcies de culpabilidade no tpico.
culpabilidade:
culpabilidade: tem espcies. - A conscincia e a
a) dolo; - A culpabilidade vontade do dolo 1) imputabilidade;
possui elementos: migram para o fato 2) exigibilidade de
b) culpa.
tpico. Ou seja, ele conduta diversa; e
- A culpabilidade tem 1) imputabilidade;
migra despidodo 3) potencial
apenas um 2) exigibilidade de
elemento normativo, conscincia da
elemento: conduta diversa;
migrando somente ilicitude.
1) imputabilidade. 3) culpa; com elementos
- Mas h uma
- Crtica: colocar 2 4) dolo. naturais, por isso
diferena: no
fenmenos to chamado de dolo
O dolo, por sua vez, tratamento de uma
distintos (dolo e natural**.
constitudo de: espcie de
culpa) como - A atual conscincia descriminante
a) conscincia;
espcies do mesmo da ilicitude passou a putativa quanto
gnero. b) vontade, e ser potencial e situao de fato.
c) atual conscincia ganhou status de Para a extremada a
da ilicitude (elemento elemento da descriminante sobre
normativo integra o culpabilidade, e no fato tratada como
dolo). Esse o como requisito do erro de proibio. J
chamado dolo dolo. na limitada a
normativo.* - Culpabilidade descriminante
- Crtica a teoria: constituda de: putativa sobre fato
dolo e culpa na 1) imputabilidade; tratada como erro de
culpabilidade. tipo.
2) exigibilidade de
O Brasil adotou esta
conduta diversa; e
teoria.
3) potencial
conscincia da
ilicitude.

Conceitos extrados do quadro:

*Conceito de dolo normativo: adotado pelos neokantistas, adeptos da teoria


psicolgica normativa da culpabilidade, o dolo normativo integra a culpabilidade como seu
elemento, tendo como requisitos a) conscincia; b) vontade; c) atual conscincia da
ilicitude (elemento normativo).

Conscincia saber o que faz, e conscincia da ilicitude saber que o faz contraria o
ordenamento jurdico. Essa conscincia da ilicitude tcnica (jurdica) ou leiga? leiga, ou
seja, a conscincia ser valorada na esfera do profano ( analisar a ilicitude na esfera do
leigo).

**Conceito de dolo natural: adotado pelos finalistas, adeptos da teoria normativa da


culpabilidade migra para o fato tpico tendo como requisitos apenas elementos naturais,
quais sejam, conscincia e vontade. A conscincia da ilicitude deixa de pertencer ao dolo
para integrar a prpria culpabilidade, porm no mais como atual e sim potencial.

MP/SP (2 fase): qual o interesse prtica da conscincia deixar de ser atual para ser
potencial? A resposta ser dada quando se tratar de erro de proibio.

Elementos da culpabilidade

A culpabilidade do fato ou do agente? LFG diz que a culpabilidade do fato porque ele
associa a culpabilidade do agente com o direito penal do autor (para DP/SP caiu essa tese,
Zaffaroni concorda com essa tese).

Mas para o professor, quem imputvel? o agente. E exige-se conduta diversa do


agente e a potencial conscincia da ilicitude do agente, logo, est diante de uma
culpabilidade do agente. O nosso direito penal do fato, tanto que o tipo penal tem que
versar sobre fatos, mas a culpabilidade subjetiva: do agente do fato.
A) Imputabilidade:

1) Conceito: a capacidade de imputao, ou seja, a possibilidade de se atribuir a algum


a responsabilidade pela prtica de uma infrao penal.

o conjunto de condies pessoais que conferem ao sujeito ativo a capacidade de


discernimento e compreenso, para entender seus atos e determinar-se conforme esse
entendimento.

No direito penal se fala em imputabilidade e em inimputabilidade. Isso est para a


capacidade e a incapacidade para negcios jurdicos no direito civil.

Imputabilidade sinnimo de responsabilidade? Tem gente que diz que sim, mas no
so sinnimos. A imputabilidade pressuposto, j a responsabilidade conseqncia.

Em que caso h imputabilidade, mas no h responsabilidade? Imunidades


parlamentares absolutas: os parlamentares so imputveis, mas no so responsveis
pelas suas palavras, opinies e votos.

O CP define imputabilidade? O CP no define imputabilidade, alis, o CP define


imputabilidade a contrrio sensu, trazendo as hipteses de inimputabilidade. Ento, o CP
d um conceito negativo.

2) Critrios de definio de inimputabilidade:

Critrio biolgico: Leva em conta apenas o desenvolvimento mental do acusado, isto


, doena mental ou idade, independentemente de sua capacidade de
discernimento no momento de sua conduta.

Para esse critrio, todo louco inimputvel.

Critrio psicolgico: exatamente o oposto do critrio biolgico. Considera apenas


se o agente, ao tempo da conduta, tinha capacidade de discernimento,
independente da sua condio mental.

Critrio biopsicolgico: a soma dos dois critrios anteriores. Considera inimputvel


o agente que apresenta desenvolvimento mental incompleto ou retardado, no
tendo capacidade de discernimento no momento da conduta. Em regra, o Brasil
adotou esse critrio.

3) Hipteses de inimputabilidade: imputabilidade em razo da anomalia psquica (art. 26,


caput, CP)

Inimputveis
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental (1) ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado (critrio biolgico), era, ao tempo da ao ou da omisso,
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo
com esse entendimento. (critrio psicolgico) (esse artigo adota o critrio
biopsicolgico: no Brasil, nem todo louco inimputvel).

(1) Doena mental deve ser tomada em sua maior amplitude e abrangncia, isto ,
qualquer enfermidade que venha a debilitar as funes psquicas. Assim, a
interpretao de doena mental extensiva, e no, restritiva.

Aqui o acusado processado, e logo em seguida, absolvido. Mas apesar de absolvido,


ele deve cumprir medida de segurana, que uma espcie de sano penal. , portanto,
uma absolvio imprpria, porque apesar de absolvido do crime, ele cumpre sano penal.

Cuidado: no pode confundir essa hiptese com a do pargrafo nico:

Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude
de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado
no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de
acordo com esse entendimento. (Cuidado! Esse pargrafo no traz hiptese de
inimputabilidade, mas sim, de imputabilidade com responsabilidade diminuda!).

No pargrafo nico se tem um imputvel, mas com responsabilidade diminuda.


Cuidado, ento, no se trata de caso de inimputabilidade.

O art. 98 complementa o art. 26, pargrafo nico:

Art. 98 - Na hiptese do pargrafo nico do art. 26 deste Cdigo e necessitando o


condenado de especial tratamento curativo, a pena privativa de liberdade pode ser
substituda pela internao, ou tratamento ambulatorial, pelo prazo mnimo de 1 (um) a 3
(trs) anos, nos termos do artigo anterior e respectivos 1 a 4.

Aqui, ele processado, condenado e o juiz escolhe ou pena diminuda ou medida de


segurana.
A doutrina chama esse sujeito do pargrafo nico de semi-imputvel. Mas isso est
errado, ento, a doutrina mais crtica prefere imputvel com responsabilidade penal
diminuda.

Esse imputvel com responsabilidade diminuda pode responder por circunstncias


subjetivas do crime? A perturbao mental do art. 26, pargrafo nico compatvel com as
circunstancias subjetivas do crime? Correntes:

1) Maioria: a semi-imputabilidade no exclui o dolo, portanto, compatvel com essas


circunstncias.

2) Apesar de no eliminar o dolo, interfere no estado anmico do agente ou do motivo do


crime, sendo incompatvel com as circunstancias subjetivas.

4) Imputabilidade em razo da idade do agente (art. 27 do CP):

Menores de dezoito anos

Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos


s normas estabelecidas na legislao especial (ECA). (critrio biolgico)

Adotou o critrio biolgico, ento, no importa se esse menor sabia ou no o que estava
fazendo, ele penalmente inimputvel.

Porque o art. 27 etiquetou a menoridade como sendo de 18 anos para baixo? Havia
alguma norma superior que obrigava a essa idade?

Critrio para definir a menoridade:

CIDH fala em menoridade no art. 5, item 5, mas s obriga a um tratamento


especial, mas no impondo idade:

5. Os menores, quando puderem ser processados, devem ser separados dos adultos e
conduzidos a tribunal especializado, com a maior rapidez possvel, para seu tratamento.

A CIDH d liberdade para cada Estado signatrio.

A CRFB/88 trata do menor e impe uma idade no art. 228:


Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da
legislao especial.

A idade imposta pela Constituio.

Ento, o CP no seu art. 27 seguiu o mandamento constitucional.

Porque a Constituio escolheu 18 anos? Esse critrio para definir no cientfico, o


critrio de poltica criminal.

O preceito constitucional segue critrio de poltica criminal e no postulados cientficos.

Pode-se alterar o art. 228?

1) LFG e maioria: o artigo clusula-ptrea, ento, s pode ser alterado para ampliar a
menoridade, mas no para diminuir a menoridade;

2) Capez: na reconhece status de clusula-ptrea para o artigo; logo, emenda


constitucional pode reduzir a menoridade (isso j chegou a ser institucional no MP/SP).

No momento da conduta que ser analisada a imputabilidade. Art. 4:

Tempo do crime

Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro


seja o momento do resultado.

Eventual emancipao no cvel influencia no campo penal? O direito penal est


preocupado com a idade biolgica, pouco importa o que ocorreu no campo civil.

Art. 28 do CP:

Emoo e paixo

Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal:

I - a emoo ( um estado sbito e passageiro) ou a paixo ( um sentimento crnico


e duradouro);

O que emoo e o que paixo? Emoo sbita; j a paixo duradoura.


Dependendo do grau de desequilbrio causado pela paixo, pode ser equiparada a
doena mental (tese da defensoria para Lindemberg). Dependendo do grau a paixo
doentia/patolgica, sendo tratado como doena mental.

Emoo pode gerar uma atenuante (art. 65, III, c) ou privilgio, por exemplo, o art. 121,
1 do CP:

Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena: (...)

III - ter o agente: (...)

c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de


autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da
vtima;

Homicdio simples

Art 121. Matar algum:

Pena - recluso, de seis a vinte anos.

Caso de diminuio de pena

1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou
sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ou juiz
pode reduzir a pena de um sexto a um tero.

Embriaguez (art. 28, 1, CP)

Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: (...)

Embriaguez

II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos.

1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso


fortuito ou fora maior (biolgico), era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente
incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento. (psicolgico critrio biopsicolgico)
2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez,
proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da
omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de
acordo com esse entendimento.

Conceito de embriaguez: a intoxicao aguda e transitria causada pelo lcool, cujos


efeitos podem variar de uma ligeira excitao inicial at o estado de paralisia e coma.

O CP equipara ao lcool qualquer substncia de efeitos anlogos.

O art. 28 traz duas espcies de embriaguez e a doutrina acrescenta mais duas


hipteses.

Anlise das espcies de embriaguez quanto origem e ao grau:

Quanto origem Quanto ao grau


Acidental

Proveniente de duas formas: Esta embriaguez pode ser:

a) Caso fortuito: desconhece o a) Completa: isenta de pena (art. 28,


carter inebriante da 1), ou
substncia que ingere b) Incompleta: diminuio de pena (art.
b) Fora maior: obrigada a 28, 2).
ingerir a substncia.
No acidental

Pode ser: Esta embriaguez pode ser:

a) Voluntria: o agente quer se a) Completa: no exclui a


embriagar. imputabilidade (art. 28, II), ou

b) Culposa: a pessoa no queria, actio libera in causa

mas acabou se embriagando b) Incompleta: no exclui a


(mulher). imputabilidade (art. 28, II).
a embriaguez doentia. Tambm pode ser:
Patolgica
Equipara-se a doena mental. a) completa, ou

b) incompleta.

Conseqncia penal: tratada do pelo art.


26, caput ou pargrafo nico, dependendo
do grau.
Preordenada

aquela que o agente se embriaga Tambm pode ser:


para praticar o crime.
a) completa, ou actio libera in causa

b) incompleta.

Conseqncia penal: no exclui a


imputabilidade. Inclusive agravante de
pena, conforme o art. 61, II, l, do CP:

Art. 61 - So circunstncias que sempre


agravam a pena, quando no constituem
ou qualificam o crime: (...)

II - ter o agente cometido o crime: (...)

l) em estado de embriaguez
preordenada.

Como que na embriaguez no acidental completa e na preordenada completa o agente


responde pelo crime se ele no tinha conscincia? S se consegue punir nesses dois
casos pela teoria da actio libera in causa.

Teoria da actio libera in causa: o ato transitrio revestido de inconscincia decorre de


ato antecedente que foi livre na vontade, transferindo-se para esse momento anterior a
constatao da imputabilidade. Olha-se a imputabilidade do agente no momento que
ingeriu a substncia.

Cuidado: o uso indiscriminado dessa teoria pode redundar em responsabilidade penal


objetiva:

Ex.: atropelamento praticado por um bbado.

Ato antecedente livre na vontade Ato transitrio revestido de inconscincia


(momento da ingesto) (atropelamento)
Quando bebia: Completamente embriagado atropela e mata

- previu o atropelamento, e; prever e querer dolo direto, ento, responde-se


por homicdio doloso.
- existia vontade de atropelar
(querer).
Quando bebia: Completamente embriagado, atropela e mata

- previu o resultado, e; prever e assumir o risco dolo eventual, ento,


responde por homicdio a ttulo de dolo eventual.
- assumiu o risco de produzi-lo.
Quando bebia: Completamente embriagado, atropela e mata

- previu o atropelamento; responde por homicdio a ttulo de culpa


consciente.
- mas acreditou poder evitar.
Quando bebia: Completamente embriagado, atropela e mata

- no previu o atropelamento; agiu negligentemente, isso culpa inconsciente.

- porm, era previsvel.


Quando bebia: Completamente embriagado, atropela e mata um
mendigo que dormia no meio de uma auto-estrada
- no era previsvel.
no era previsvel, se a teoria manda analisar o
ato antecedente, ento, querer puni-lo aqui
responsabilidade penal objetiva. Ento, no pode.

Nas 4 primeiras situaes no h responsabilidade penal objetiva.

Ento, a doutrina moderna s trabalha com a teoria nas 4 primeiras hipteses, na ltima
no.

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Parnteses:

Novo art. 306 do CTB:

Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool
por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas (embriaguez ao volante), ou
sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia:
(Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)

Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter
a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.

Pune duas condutas grifadas.

A conduta do crime de embriaguez ao volante tem como elementar 6 decigramas/litro.


Tem que comprovar essa elementar para o fato ser tpico: isso se faz atravs do
bafmetro, do exame do sangue, exame clnico ou qualquer outros meio.

Mas, ningum obrigado a realizar o bafmetro e o exame de sangue. E o exame clinico


ou qualquer outro meio no apuram as 6 decigramas por litro.

Ainda, o STJ decidiu que bafmetro no pode mais servir como prova, porque o tipo do
CTB quer as 6 decigramas por litro de sangue, contudo, o bafmetro s apura o lcool
contido no ar que se tem nos pulmes. H outro seno: dependendo do local que se extrai
o sangue a concentrao de lcool diferente.

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Potencial conscincia da ilicitude:

Para que o agente seja culpvel no basta ser imputvel, sendo indispensvel a
potencial conscincia da ilicitude (possibilidade de conhecer que o fato contraria o direito).

prevista no art. 21 do CP:

Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se


inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a


conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir
essa conscincia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Conseqncias deste artigo:


A) o agente desconhece a lei, porm tem potencial conscincia da ilicitude (possibilidade
de conhecer a proibio do fato): uma mera atenuante de pena (art. 65, inciso II do CP -
Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena: (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984) II - o desconhecimento da lei;);

B) o agente desconhece a lei, no tendo potencial conscincia da ilicitude (no lhe era
possvel conhecer a proibio: erro de proibio (art. 21, CP), por exemplo, fabricar acar
em casa;

C) o agente conhece a lei, porm no tem potencial conscincia da ilicitude do seu


comportamento (se no era possvel conhecer a ilicitude): erro de proibio (art. 21 do CP);

Diferena entre erro de tipo e erro de proibio:

Erro de tipo (o agente no sabe o que Inevitvel (exclui


faz) dolo) (exclui
previsibilidade)
Essencial (exclui
Evitvel (exclui dolo)
conscincia
(pune a forma
culposa)
Erro de proibio (o agente sabe o que Inevitvel (exclui atual/potencial conscincia
faz, mas desconhece ser ilcito) da ilicitude) exclui a culpabilidade e isente o
agente de pena.
Evitvel (exclui atual conscincia da ilicitude
- somente diminui a pena) previsvel e
punvel.

Questo de concurso: Qual o interesse prtico da passagem da teoria psicolgica


normativa para a normativa pura no campo do erro de proibio? A teoria psicolgica
normativa prevendo como elementar indireta da culpabilidade (pertence ao dolo que
pertence a culpabilidade) a conscincia atual da ilicitude, acaba por isentar o agente de
pena no simples erro de proibio no importando se evitvel ou inevitvel, pois ambos
excluem a ATUAL conscincia. J a teoria normativa pura, ao se contentar com a potencial
conscincia, somente isenta o agente de pena quando o erro de proibio for inevitvel,
pois no evitvel a potencial conscincia persiste.
Exigibilidade de conduta adversa (3 elementar do crime):

No suficiente que o sujeito seja imputvel e tenha cometido o fato com possibilidade
de lhe conhecer o carter ilcito para que surja a reprovao social (culpabilidade). Alm
dos dois primeiros elementos exige-se a possibilidade de realizar outra conduta de acordo
com o ordenamento jurdico.

Existem duas hipteses de inexigibilidade que esto previstas no art. 22 do CP


(dirimente ou excludentes da culpabilidade):

Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem,


no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da
ordem.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

A) coao irresistvel:

Requisitos:

1) coao moral: promessa de realizar um mal injusto e grave. No abrange a coao


fsica porque esta exclui conduta e por sua vez tipicidade. Ademais, o mal prometido pode
atingir terceira pessoa diversa do coagido;

2) irresistvel: aquela que o coagido no tinha alternativa a no ser sucumbir a ela


(sucumbncia inevitvel);

OBS: se for resistvel pode configurar atenuante de pena (art. 65, III, C, CP - ).

Conseqncia: s ser punvel o autor da coao.

A coage B a matar C. B coagido de forma irresistvel mata C. Que crime pratica B? B


no pratica crime (inexigibilidade de conduta adversa). Que crime pratica A? Responde por
homicdio a condio de autor mediato e por tortura (art. 1, I, b, da lei 9455/97), antes de
97 era constrangimento ilegal. Cuidado porque existe quem ainda trate da forma antiga
(Delmanto).

Pode-se alegar coao irresistvel na sociedade (praticar crime coagido pela sociedade
em que se vive casos como o do marido trado)? A sociedade no pode delinqir, pois
onde ela existe, a est tambm o direito. Assim, a coao irresistvel h que partir de uma
pessoa ou de um grupo, nunca da sociedade.

B) obedincia hierrquica:

Requisitos:
1) que a ordem no seja manifestamente ilegal;

2) oriunda de superior hierrquico (ordem de superior hierrquico a manifestao de


vontade do titular de uma funo pblica. A subordinao domstica pai e filho
eclesistica bispo e sacerdote e privada diretor e gerente de empresa no
configuram a presente dirimente).

Conseqncias: encontram-se no art. 22 tambm, ou seja, s punvel o autor da


ordem. Quem cumpre no culpvel nos estritos limites da ordem, se extrapolar responde
pelo excesso. Assim, o subordinado no culpvel nos estritos limites do cumprimento da
ordem.

Trs hipteses:

1) ordem manifestamente ilegal:

Superior hierrquico: crime;

Subordinado: crime.

2) ordem legal:

Superior hierrquico: estrito cumprimento do dever legal;

Subordinado: estrito cumprimento do dever legal.

3) ordem no claramente ilegal:

Superior hierrquico: crime;

Subordinado: no culpvel, era inexigvel comportamento diverso.

OBS: imputabilidade: doena mental; menoridade; embriaguez acidental e completa. So


taxativas ou exemplificativas? So taxativas. Potencial conscincia da ilicitude: erro de
proibio inevitvel, tambm, taxativa. Inexigibilidade de conduta diversa: coao
irresistvel e obedincia hierrquica, que, ao contrrio, so exemplificativas. Assim, outras
dirimentes no previstas em lei como dirimentes da culpabilidade encontram-se aqui.

Por mais previdente que seja o legislador, no pode prever todos os casos em que h
inexigibilidade de outra conduta deve excluir a culpabilidade. O caso concreto pode gerar
outras hipteses no previstas em lei. O STJ j decidiu neste sentido. Ex: legitima defesa
futura e certa, clausula de conscincia (nos termos da clausula de conscincia, estar
isento de pena aquele que, por motivo de conscincia ou crena, praticar algum delito,
desde que no fira direitos fundamentais individuais ex: pai que no permite transfuso
de sangue no filho testemunha de Jeov), desobedincia civil (a desobedincia civil um
fato que objetiva, em ltima instncia, mudar o ordenamento, sendo, no final das contas,
mais inovar do que destruidor. Tem como requisitos: (a) proteo de direitos fundamentais;
(b) dano no relevante ex: MST), abortamento de feto anenceflico pela gestante outro
exemplo dado por Cesar Roberto Bittencourt.

Questo de concurso: o que culpabilidade funcional? a culpabilidade para Roxin, que


dizia que crime o fato tpico, ilcito e reprovvel. A reprovabilidade constituda de
imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude, exigibilidade de conduta diversa,
necessidade da pena e a culpabilidade como limite da pena (culpabilidade funcional).

PUNIBILIDADE

Conceito:

o direito de punir do Estado.

So substratos do crime: fato tpico, ilicitude e culpabilidade

Conseqncia do crime: punibilidade (direito de punir).

Esquema:

Crime

Fato Tpico Ilcito Culpvel

Punibilidade

um direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no preceito secundrio da


norma penal incriminadora, contra quem praticou a conduta descrita no preceito primrio,
causando dano ou leso jurdica. (Frederico marques).

A punibilidade no substrato (elemento) do crime, mas sim sua conseqncia jurdica.


O direito de punir encontra limites. , portanto, limitado. Quais so os limites? Limite
temporal (prescrio), limite espacial (princpio da territorialidade art. 5 CP), limitao
modal (princpio da humanidade ou humanizao da pena proibio de pena cruel,
desumana ou degradante).

Causas de extino da punibilidade:

Art. 107, CP:

Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

I - pela morte do agente (indiciado, ru, recorrente ou recorrido, reeducando);

II - pela anistia, graa ou indulto;

III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;

IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;

V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;

VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;

VII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)

VIII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)

IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

Este rol meramente exemplificativo.

A) Causas extintivas da punibilidade:

1) CP (parte geral): art. 107;

2) CP (parte especial): art. 312, 3 ( 3 - No caso do pargrafo anterior (peculado


culposo), a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a
punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta.);

3) legislao especial: art. 76 e 89 (transao penal) da Lei n. 9099/95, dentre outras;

4) CRFB: imunidade parlamentar absoluta (para o STF causa de atipicidade tipicidade


conglobante CUIDADO!);

5) Supralegal: smula 554 do STF pagamento do cheque sem fundo antes do


recebimento da dencia.
OBS: clausula de excluso supralegal do fato tpico: princpio da insignificncia; da
ilicitude: consentimento do ofensivo; da culpabilidade: clusula de conscincia e
desobedincia civil.

B) Anlise das causas do art. 107:

1) morte do agente: o agente o indiciado, ru, recorrente, recorrido e reeducando.


Extingue o processo a qualquer tempo, pois em razo do princpio da
pessoalidade/personalidade da pena (art. 5, XLV, da CF nenhuma pena passara da
pessoa do acusado).

E elimina todos os efeitos penais de eventual condenao. Porm, os efeitos civis


permanecem (a sentena continua servindo como ttulo executivo judicial).

uma causa de extino da punibilidade personalssima e no se comunica aos co-


autores ou partcipes.

A morte do agente prova-se, nos termos do art. 62 do CPP, pela certido de bito
(exceo ao princpio da liberdade de provas), prova tarifria:

Art. 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da certido de bito, e
depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar extinta a punibilidade.

No caso de morte presumida, a prova se d por meio da sentena que reconhece a


morte presumida, segundo a doutrina moderna (LFG). Porm, existem muitos
doutrinadores contrrios a esta idia.

Deciso embasada em certido de bito falsa, qual a conseqncia? A primeira corrente


diz que considerando o transito em julgado; considerando ser proibida reviso criminal pro
societate, s resta ao MP processar o falsrio por falsidade documental. A segunda
corrente (Mirabete) diz que a morte foi atestada numa certido falsa, o fato era inexistente
e esta certido fundamentou a deciso, da a deciso inexistente, assim seus efeitos no
sofrem qualidade de coisa julgada material. Concluso: o MP deve reabrir o processo por
latrocnio e inaugurar processo pelo crime de falsificao de documento. O STF adota a
segunda corrente.

A morte do agente impede reviso criminal? No impede, porque no extingue os efeitos


civis, de forma que possvel a absolvio.

E reabilitao? No existe reabilitao de morto.


Morte da vtima extingue a punibilidade do agente? Quando for de ao penal privada
personalssima. S existe um caso, a ocultao (ocultar impedimento para casamento
art. 236 do CP).

2) anistia, graa e indulto: anistia, graa e indulto so todos espcies de renncia estatal
ao direito de punir.

Pode haver qualquer um deles em crime de ao penal de iniciativa privada?


perfeitamente possvel. Pois o estado no transfere o direito de punir, mas a titularidade da
ao penal.

Anistia: espcies de renncia estatal ao direito de punir. Trata-se de ato legislativo


federal, ou seja, lei penal (e no decreto) devidamente discutida no Congresso sancionada
pelo Executivo, atravs da qual o Estado, em razo de clemncia poltica, social, etc.
esquece um fato criminoso, apagando seus efeitos penais (seus efeitos civis
permanecem). a chamada lei penal anmala.

Diferena de anistia e abolitio criminis:

Anistia Esquece um fato preservando o tipo penal,


trabalhando com casos concretos.
Abolitio criminis supresso do tipo penal, trabalhando com
casos em abstrato.

Classificao doutrinria de anistia:

1) pode ser:

a) prpria: quando concedida antes da condenao;

b) imprpria: quando concedida aps da condenao;

2) pode ser:

a) irrestrita: quando no exige condio especial do destinatrio

b) restrita: quando exige condio especial do destinatrio, por exemplo, tem que ser
primrio;

3) pode ser;

a) incondicionada: quando a lei no impe condio para a sua concesso;


b) condicionada: quando a lei impe condio para a sua concesso, por exemplo,
reparao do dano;

4) pode ser;

a) comum: quando a anistia incide sobre crime comum;

b) especial: quando se trata de crime poltico.

Uma vez concedida, no pode a anistia ser revogada, porque a lei posterior revogadora
prejudicaria os anistiados, violando o princpio de que a lei de que a lei no pode retroagir
para prejudicar o ru.

Graa e indulto: benefcios que extinguem a punibilidade. Espcies de renuncia estatal


ao direito de punir. So institutos extintivos da punibilidade concedidos ou delegados pelo
Presidente da Repblica, via decreto presidencial (art. 84, XII, CF), permanecendo todos
os efeitos secundrios de eventual condenao (extinguem apenas os efeitos executrios
penais).

A anistia pode ser concedida antes ou depois da condenao (prpria e imprpria). A


graa e o indulto pressupem condenao definitiva, porm hoje, de acordo com doutrina
moderna, encampada pela jurisprudncia pressupe condenao ainda que provisria.
Smula 716 do STF (antes do transito em julgado execuo provisria pro-ru). Mas este
trnsito em julgado somente para o MP ou aguarda julgamento de recurso da acusao?
Resoluo 19 do CNJ art. 1 - no importa se transitou para o MP ou no, a partir da
condenao, ainda que passvel de recurso (execuo provisria).

Diferenas:

Graa Indulto
Benefcio individual e depende de um benefcio coletivo e independe de
provocao do interessado. provocao.

Por serem to parecidas, muito chamam a graa de indulto individual, que se diferencia
do indulto coletivo.

Classificaes da doutrina:

1) podem ser:

a) plenos: quando extinguem totalmente a pena;

b) parciais: diminuem ou substituem a pena (comutao);


2) podem ser:

a) incondicionados: quando no impem condies;

b) condicionados: quando impem condies, por exemplo, reparao do dano,


primariedade do agente, etc.;

Art. 5, XLIII, da CF:

So insuscetveis de anistia e graa. A lei de crimes hediondos no art. 2 incluiu o


indulto. constitucional ou no? A primeira corrente diz que este acrscimo
inconstitucional, pois a CF traz vedaes mximas, ou seja, taxativas. No podendo o
legislador ordinrio suplant-las (LFG, Alberto Silva Franco). A segunda corrente diz que
constitucional trazendo a CF vedaes mnimas (pois a lei definir), pois para eles graa
inclui indulto. Esta corrente adotada pelo STF.

A lei 9455/97, que trata da tortura, disse que a tortura no suscetvel de anistia e de
graa, no vedando o indulto (art. 1, 6 da lei). Uma primeira corrente diz que estaria
revogado implicitamente a proibio da lei de hediondos, por ferir o princpio da isonomia.
Uma segunda corrente diz que no revogou, porque se trata de lei especial (princpio da
especialidade). O STF adotou a segunda corrente.

A lei de drogas, no art. 44 diz que os crimes por ela previstos so insuscetveis de
anistia, graa e indulto.

possvel graa e indulto para medida de segurana? Tem doutrina que admite, LFG diz
que embora incomum seria possvel, em especial o parcial. Mas no o que prevalece,
pois isso compete ao rgo tcnico.

3) retratao do agente quando a lei permite: retratar-se no significa, simplesmente negar


ou confessar o fato. mais: retirar totalmente o que disse. Em sntese, trazer a verdade
a tona. So hipteses taxativas previstas em lei. So quatro: calnia, difamao (ambas no
art. 143 do CP), falso testemunho e falsa percia.

OBS: a lei de imprensa prev a retratao na calnia, na difamao e na injria. Mas esta
lei est suspensa pela ADPF 130.

Assim, hoje, as causa encontram-se apenas no CP.

A retratao prescinde ou imprescinde de concordncia do ofendido? Ela dispensa a


concordncia da vtima, , portanto, um ato unilateral.

At quando pode se retratar? At a sentena de primeiro grau. Em grau de recurso no


extingue a punibilidade (art. 143 e 342, 2, do CP).
causa objetiva ou subjetiva da extino da punibilidade? Isto , a retratao se
comunica aos partcipes? No art. 143 no , porque fala que o querelado fica isento de
pena, uma circunstncia subjetiva e, portanto, incomunicvel. No art. 342, 2
comunicvel, porque se trata de uma circunstncia objetiva.

4) perdo judicial: um instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica de um fato tpico e
ilcito por uma agente comprovadamente culpado, deixa de lhe aplicar a pena, nas
hipteses taxativamente previstas em lei, levando em considerao determinadas
circunstncias que concorrem para o evento. Em tais casos o Estado perde o interesse de
punir.

ato unilateral, diferentemente do que ocorre com o perdo do ofendido, dispensando a


concordncia do perdoado.

Preenchidos os requisitos, trata-se de verdadeiro direito subjetivo do ru e no faculdade


do juiz.

Qual a natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial? Duas correntes: 1


condenatria. E, uma 2 corrente diz que declaratria extintiva da punibilidade. Se for
pela primeira, interrompe a prescrio. Se for pela segunda, no interrompe a prescrio.
Se for pela primeira, serve como ttulo executivo. Se for pela segunda, no serve como
ttulo executivo. Capez ainda diz que se for pela primeira, ela deve aguardar o devido
processo legal; mas se for pela segunda, ela cabe em qualquer lugar, ainda na fase de
apreciao de inqurito policial. Porm, Capez est equivocado, porque pressupe culpa e
precisa de devido processo legal. Prevalece a segunda corrente, sumula 18 do STJ. Mas,
esta smula contra legem, pois a sentena e condenatria (art. 120 do CP). Na primeira
fase, fica com a smula. Na segunda cita as duas.

5) prescrio: a perda em face do decurso de tempo do direito do Estado punir ou


executar a punio j imposta. a perda da pretenso punitiva ou da pretenso executria
em razo do curso de tempo.

Por mais grave que seja um crime ele deve prescrever. Porm, existem dois casos de
imprescritibilidade (art. 5, LXII e LXIV, da CF): racismo e grupos armados contra o Estado
Democrtico.

O legislador ordinrio no pode ampliar este rol, nem mesmo emenda constitucional,
porque seria ampliar o poder punitivo estatal.

a) prescrio da pretenso punitiva: ocorre antes do transito em julgado da condenao.


Extingue todos os efeitos de eventual condenao (provisria). Tem quatro subespcies:
1) prescrio da pretenso punitiva em abstrato: prevista no art. 109 do CP. Trabalha com
pena mxima em abstrato (teoria da pior das hipteses).

Para encontrar a pena mxima em abstrato, consideram-se as causas de aumento e


diminuio de pena? SIM, se a causa de aumento for varivel (ex: 1 a 2/3) deve-se aplicar
a que mais aumente. Se for causa de diminuio de pena varivel, considera-se a que
menos diminui (teoria da pior das hipteses). No se considera aumento oriundo de
concurso de crimes (art. 119 do CP), cada crime prescreve isoladamente.

Para saber qual a pena mxima em abstrato, considera-se agravantes e atenuantes de


pena? NO so consideradas, pois no tem o quantum definido em lei. Porm,
importante lembrar que a menoridade e a senilidade reduzem o prazo prescricional pela
metade (art. 115 do CP).

Se reconhecida esta espcie de prescrio, quais as suas conseqncias?

Desaparece para o Estado o seu direito de punir, inviabilizando qualquer anlise do


mrito. De acordo com o art. 397, IV, do CPP, permite-se o julgamento antecipado da lide
(absolvio sumria);

Eventual sentena condenatria provisria rescindida, no se operando qualquer


efeito;

O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais;

Ter direito a restituio integral da fiana, se houver pago.

Termo inicial: art. 111 do CP:

Regra geral: comea a correr do dia em que o crime se consumou (prazo penal, ou
seja, computa-se o primeiro dia). o inciso I.

Excees: No caso de tentativa, do ltimo ato executrio (inciso II). Nos crimes
permanentes do dia em que cessou a permanncia (extorso mediante seqestro, ainda
que o resgate tenha sido pago, se a vtima no for libertada) (inciso III). Na falsificao
de assento de registro, da data em que ficou conhecida (inciso IV).

E crime habitual? Ex: casa de prostituio. O STF equiparou ao crime permanente (art.
111, III). Enquanto no cessado os atos o crime no ocorre. O Min. Marco Aurlio alegou
que uma analogia in malam parte, porm ficou vencido.

Hipteses de interrupo: art. 117 do CP, os incisos I a IV interrompem a prescrio


punitiva e os incisos V e VI interrompem a prescrio executria. Da combinao do art.
117 com o art. 111 surgem as balizas prescricionais (___ abstrata - ___ em concreto),
as quais so analisadas da seguinte forma:

Procedimento diverso do Jri:

Fatos______________RD_________________PBL da Sentena
condenatria_________________trnsito em julgado

Procedimento do Jri:

Fatos___RD___Pronuncia___confirmao da pronuncia__condenao pelos


Jurados__transito em julgado

Smula 191 do STJ:

Ex: furto:

Fatos_______8a_______RD_______8a_______PBL da Sentena
condenatria_____8a_____trnsito em julgado

Art. 61 do CPP:

O juiz pode declarar a prescrio de ofcio sem ser provocado.

Ato infracional prescreve? Ato previsto como crime cometido por adolescente infrator.

Crime = punitiva = prescreve/ Ato infracional = pena scio-educativa = ?

Primeira corrente, no havendo pretenso de punio, mas pretenso de educao, no


prescreve. A segunda corrente, com fundamento no princpio da isonomia, se crime
prescreve ato infracional tambm prescreve.

O STJ sumulou a segunda corrente smula 338:

2) prescrio superveniente: art. 109 e 110, 1 do CP. Antes da sentena recorrvel, no


se sabe qual a quantidade ou tipo da pena a ser fixada pelo juiz, razo pela qual o lapso
prescricional regula-se pela pena mxima prevista em lei.
Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente, transitando esta em julgado para a
acusao, no mais existe razo para se levar em conta a pena mxima em abstrato, j
que a pena aplicada (provisria) passou a ser a pena mxima para o caso concreto.

Caractersticas:

Pressupe sentena penal condenatria;

Os prazos so os mesmos do art. 109 do CP;

Conta-se a prescrio da publicao da sentena condenatria, at a data do trnsito


julgado final (para ambas as partes);

Trnsito em julgado para a acusao ou seu recurso improvido;

As conseqncias so as mesmas j vistas acima, por ser espcie do gnero


prescrio da pretenso punitiva em abstrato.

Ex: furto: PPPA (8 anos) condenao em 1 ano. Se MP recorre continua em abstrato.


Se o MP no recorre, a prescrio calculada a partir da pena aplicada em concreto,
prescrevendo em 4 anos, isto , o Tribunal tem 4 anos para julgar o recurso da defesa.

Importante parcela da doutrina ensina que eventual recurso da acusao s evita a


prescrio superveniente se, buscando o aumento da pena, for provido e a pena
aumentada pelo Tribunal.

O juiz de primeiro grau pode reconhecer a prescrio superveniente? Primeira corrente


diz que no pode, porque com a sentena esgota-se a sua jurisdio (Capez). Segunda
corrente diz que sendo matria de ordem pblica o juiz pode reconhecer a qualquer tempo.
Esta segunda a que prevalece e adotada pelo LFG.

3) prescrio retroativa: art. 109 e 110, 2 do CP:

Ex: furto 1 a 4 anos

Fatos__8a__RD___8a__ Pbl sent...............................

__5a_ ___2a__

4a 4a 1a
A prescrio da pretenso punitiva retroativa tem o mesmo fundamento, as mesmas
caractersticas e idnticas conseqncias da prescrio superveniente, mas tem por termo
inicial data anterior a sentena condenatria recorrvel.

4) prescrio da pretenso punitiva em perspectiva ou por prognose ou antecipada ou


virtual: criao da jurisprudncia, que o STF no adota.

A prescrio da pretenso punitiva em perspectiva, de criao jurisprudencial,


analisando as circunstncias do fato, bem como as condies pessoais do agente, antev
a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva retroativa, concluindo pela falta de
interesse de agir.

Ex: fruto 1 a 4 anos

Fatos__8a__RD___8a__..............................

1990 __9a_1999

Indiciado primrio + bons antecedentes;

No incidem causas especiais de aumento de pena;

No h agravantes.

b) prescrio da pretenso executria: ocorre depois do transito em julgado da


condenao. Subsistem todos os efeitos secundrios da condenao. Em resumo, s
impede o cumprimento da pena. Prevista no art. 110, caput do CP.

Caractersticas:

Considera-se a pena em concreto;

pressupe transito em julgado final;

os prazos so do art. 109 do CP.

Reconhecida esta espcie de prescrio, so conseqncias: extingue-se somente a


pena aplicada, sem, contudo, rescindir a sentena condenatria (que produz efeitos penais
e extrapenais).
Ex:

Fatos ___PPPA___ RD ___PPPA___ Publ. Sent. ___PPPA___ transito julgado definitivo


___PPPE

Trans julg. MP

(no recorreu/recurso desprovido)

Retroativa superveniente

A prescrio da pretenso executria pode ser interrompida (art. 117 do CP - no


considera o tempo pretrito e d novo lapso).

Ex: furto 1 a 4 anos 1a

Fatos (1/1/90) _8a_ RD (10/5/93) __8__ Pbl (18/3/95) __ trans. Definitivo (10/6/98)
___PPPE

(9/5/95) preso:
2/6/98

Trans julg. MP

(no recorreu/recurso desprovido)


fuga:2meses

Retroativa superveniente

No ultrapassou 4 No ultrapassou 4a

Art. 113 do CP: a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.

Art. 115 do CP: reduz pela metade os prazos aos menores de 21 a e aos maiores de 70
a.

Note-se:

1) que o tempo da conduta e no do resultado;


2) no foi abolida pelo novo CC idade biolgica e no da capacidade civil;

3) pouco importa a idade que se tinha no momento do crime;

4) mais de 70 anos at a primeira condenao (posio do STF);

5) no abrange todo idoso, nem o Estatuto do Idoso admite abrang-los.

Art. 116 do CP (causas suspensivas no desconsideram o tempo pretrito):

Os incisos trabalham a suspenso da pretenso punitiva e o com a pretenso


executria.

O inciso I trata das questes prejudiciais do art. 92 do CPP (ex: bigamia, primeiro
casamento est sendo questionado, suspende a prescrio e aguarda a deciso civil).
Esto abrangidas as questes prejudiciais obrigatrias e facultativas, nesta ltima, desde
que o juiz resolva acat-las.

O inciso II uma proteo a nossa soberania.

H outras causas suspensivas? SIM, no art. 53, 5, da CF; art. 366 do CPP (o STF
decidiu recentemente que at o acusado ser localizado, contrariando doutrina e
jurisprudncia); art. 89, 6, da Lei n 9099/95.

um rol exemplificativo.

Art. 114 do CP trata da pena de multa:

Prescrio da multa

Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer:

I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada;

II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de liberdade, quando a


multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente aplicada.

Divide-se:

A) Prescrio da pretenso punitiva da multa:

Se a multa for a nica cominada, isto , crime X com pena multa prescreve em 2
anos;
Se a multa for cumulativamente cominada, isto , crime X com pena privativa de
liberdade e multa prescreve junto com a privativa de liberdade;

Se a pena de multa for alternativamente cominada, por exemplo, crime X com pena
privativa e liberdade ou multa tambm prescreve junto com a privativa de liberdade.

B) Prescrio da pretenso executria da multa:

Se ela a nica aplica prescreve em 2 anos;

Se for cumulativamente em 2 anos prescreve junto com a privativa de liberdade.

As causas suspensivas e interruptivas de prescrio so da Lei de Execuo Fiscal, e


no do CP. Com o advento da Lei 9268/96, mas causas suspensivas e interruptivas so
aquelas previstas na LEF.

OBS: Porque que existe prescrio? O fundamento bsico da prescrio pode assim ser
resumido: o tempo faz desaparecer o interesse social de punir.

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Parnteses:

Medida de segurana prescreve? Sim. Qual o prazo?

Prescrio punitiva: a prescrio em abstrato se d com base na pena mxima em


abstrato. E se o juiz aplicou medida de segurana em um caso concreto (ex.: 1 ano
mn.)? A doutrina diz que dever ser considerado o prazo mnimo de internao (1 ano). O
mesmo se aplica para a pretenso executria. o que prevalece, apesar do tema no ser
pacfico.

data do fato recebimento publicao da sentena:


da denncia medida de segurana de 1
ano.
c/c o art. 109: 4 anos.

Note que essa sentena absolutria imprpria; diante disso, os 4 anos comeam a contar
do recebimento da denncia, sob pena de analogia in malam partem.
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ITER CRIMINIS

o caminho a ser percorrido pela infrao penal.

o conjunto de fases que se sucedem cronologicamente no desenvolvimento do delito


doloso. divido em duas macrofases:

1) Interna (cogitao e atos preparatrios), e;

2) Externa (execuo e consumao).

A) Cogitao: aqui se est no campo da idia. Por fora do princpio da materilizao do


fato, a mera cogitao impunvel. Ningum pode ser punido pelo o que pensa. A
cogitao no sinnimo de premeditao.

B) Atos Preparatrios: chamado de conatus remotus. O agente procura criar condies


para a realizao da conduta delituosa. A doutrina diz que, em regra, impunvel. uma
fase interna.

Exceo: formao de quadrilha ou banco, segundo a maioria da doutrina. Para o


professor isso est errado, quando + de 3 pessoas esto se associando esto executando
o ncleo do art. 288 do CP, esse que preparatrio de um crime futuro.

A doutrina moderna entende que esses atos so sempre punveis.

C) Execuo: traduz a maneira pela qual o agente atua externamente para realizar o
ncleo do tipo. Em regra, o pressuposto mnimo para a punio. Da segunda para
terceira fase passa-se de ato punvel para impunvel.

H teoria que explicam o incio da execuo:

1) Teorias que buscam diferencias atos preparatrios de execuo:

Teoria da hostilidade ao bem jurdico ou critrio material (Nelson Hungria): para esta
teoria, atos executrios so aqueles que atacam o bem jurdico, criando-lhe uma situao
concreta de perigo.
Teoria objetiva-formal (Frederico Marques e Capez): para esta teoria, ato executrio o
que inicia a realizao do ncleo do tipo. Adotada por Frederico Marques e Capez.
Prevalece.Ex.: o incio do furto quando comea a subtrair.

Teoria objetiva-individual (Zaffaroni): atos executrios so aqueles que, de acordo com o


plano do agente, realizam-se no perodo imediatamente anterior ao comeo da execuo
tpica. Ex.: o incio do furto no momento anterior ao da subtrao.

OBS: FMB diz que nenhuma delas contenta sozinha, somente as 3 conjugadas chegam ao
verdadeiro incio da execuo. O juiz tem que analisar o caso concreto conjugando as 3
teorias.

D) Consumao: instante da composio plena do fato criminoso.

Cuidado: nem todos os crimes percorrem as 4 fases. H crimes que se consumam


com o fim dos atos executrio, so os chamados crimes formais. S os crimes
materiais percorrem necessariamente as 4 fases.

CONSUMAO E TENTATIVA

A) Crime Consumado:

Previso legal:

Art. 14. Diz-se o crime:

Crime consumado

I consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal;

Conceito: considera-se crime consumado a realizao do tipo penal por inteiro, nele
encerrando o iter criminis.

Smula 610 do STF:


Smula 610

H CRIME DE LATROCNIO, QUANDO O HOMICDIO SE CONSUMA, AINDA QUE NO

REALIZE O AGENTE A SUBTRAO DE BENS DA VTIMA.

Essa Smula considera crime consumado sem que se rena todos os elementos do iter
criminis. Essa Smula contraria o art. 14, I do CP (Rogrio Greco), sendo contra legem.
Mas o STF a aplica.

Consumao Exaurimento: consumao: encerra o iter criminis. Exaurimento: so atos


posteriores ao iter criminis. Ele considerado na fixao da pena. U crime exaurido deve
ser mais severamente punido.

Cuidado com crime cuja consumao se protrai no tempo: crimes permanentes.

Classificao dos crimes quanto ao momento consumativo:

1) Crime material: o tipo penal descreve: conduta + resultado naturalstico. E esse


resultado naturalstico imprescindvel para a consumao. Ex.: homicdio.

2) Crime formal: o tipo penal descreve: conduta + resultado naturalstico, sendo aqui o
resultado prescindvel (dispensvel). tambm chamado de crime de consumao
antecipada. Neste crime, o resultado naturalstico ocorrendo mero exaurimento. Ex.:
extorso, concusso (a obteno da vantagem mero exaurimento).

3) Crime de mera conduta: o tipo penal descreve somente conduta sem resultado
naturalstico. Ex.: violao de domiclio.

Cuidado: A doutrina moderna vem falando em consumao formal e consumao


material, o que isso?

Consumao formal ocorre quando se d o resultado naturalstico nos crimes


materiais ou quando o agente concretiza a conduta nos crimes formais e de mera
conduta. Ex.: subtraiu coisa alheia mvel.

Consumao material: ocorre quando se d a relevante e intolervel leso ou perigo


de leso ao bem jurdico tutelado.

Essa doutrina para quem diferencia tipicidade formal de tipicidade material.

B) Crime Tentado:

Previso legal:
Art. 14. Diz-se o crime:

Tentativa

II tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias


vontade do agente.

Conceito: o conceito doutrinrio reproduz o que diz a lei.

Est certo falar em crime de tentativa? Neste caso, est imaginando que a tentativa
constitui um tipo independente (autnomo), ento, est errado. O certo falar em tentativa
de crime, porque a tentativa no tipo autnomo.

A tentativa no constitui crime sui generis, com pena autnoma. ela violao
incompleta da mesma norma de que o crime consumado representa violao plena.
Portanto, no h crime de tentativa, mas tentativa de crime.

Natureza jurdica da tentativa: norma de extenso temporal.

Ela amplia a incriminao a fatos humanos praticados de forma incompleta.

Qual crime a tentativa punvel e o crime consumado atpico? So os crimes de lesa-


ptria (Lei dos crimes contra a segurana nacional Lei 7.170/83, arts. 9 e 11):

Art. 9 Tentar submeter o Territrio Nacional, ou parte dele, ao domnio ou soberania de


outro Pas.

Pena recluso, de quatro a vinte anos.

Pargrafo nico. Se do fato resulta leso corporal grave, a pena aumenta-se at um tero;
se resulta morte, aumenta- se at a metade.

Art. 11. Tentar desmembrar parte do Territrio Nacional para constituir Pas independente.

Pena recluso, de quatro a doze anos.

Elementos da tentativa:

Incio da execuo;

No consumao por circunstncias alheias vontade do agente;


Tem doutrina que acrescenta um 3 elemento da tentativa:

Dolo de consumao (LFG, FMB): mas isso j est no segundo elemento.

Conseqncia de um crime tentado: art. 14, pargrafo nico, do CP:

Pena de tentativa

Pargrafo nico. Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena


correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.

Em regra, diminui a pena de 1 a 2/3. Pune o crime com a mesma pena do consumado,
mas reduzindo de 1 a 2/3. Portanto, em regra, o Brasil adotou o critrio objetivo.

O que um tipo manco? o tipo tentado que tem a perna objetiva menor que a
subjetiva.

Mas h casos excepcionais em que o Brasil adotou a teoria subjetiva (a tentativa ter a
mesma pena da consumao, sem reduo). So hipteses excepcionais de critrio
subjetivo. Ex.: art. 352 do CP:

Evaso mediante violncia contra a pessoa

Art. 352. Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou indivduo submetido a medida de


segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa:

Pena deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia.

Como se chama esse tipo de crime? So chamados de crime de atentado ou


empreendimento. A consumao e a tentativa so punidas com a mesma pena sem
qualquer reduo.

Classificao doutrinria da tentativa:

A) Quanto ao iter criminis percorrido

Pode ser:

- Perfeita (= acabada ou crime falho): o agente apesar de praticar todos os atos


executrios a sua disposio, no consegue consumar o crime por circunstncias alheais a
sua vontade. Nesta tentativa, ele consegue praticar todos os atos de execuo. Essa
tentativa somente possvel nos crimes materiais.

- Imperfeita (= inacabada): o agente impedido de praticar todos os atos executrios a


sua disposio.

Cuidado: geralmente as provas confundem crime falho com crime impossvel, que no
possuem qualquer relao.

OBS: a tentativa perfeita (onde se esgotam os atos executrios) somente compatvel


com os crimes materiais porque no crime formal e no crime de mera conduta esgotando-se
os atos executrios, no h crime tentado, j h crime consumado.

OBS: qual das duas tentativas merece uma maior reduo? H jurisprudncia norteando a
reduo da pena na tentativa conforme o maior percurso percorrido no caminho do crime.
Concluso: quanto mais atos executrios, maior a pena; quanto menos atos executrios,
menor a pena. Prevalece, no entanto, que a reduo da pena na tentativa deve ser
inversamente proporcional proximidade da produo do resultado. Concluso: quanto
mais prximo de causar o resultado, menor a reduo; quanto menos prximo, maior a
reduo.

B) Quanto ao resultado produzido na vtima

A tentativa pode ser:

- Cruenta (= vermelha): a vtima atingida.

- No cruenta ou incruenta (= branca): a vtima no atingida.

A tentativa branca ter maior reduo.

C) Quanto possibilidade de alcanar o resultado

A tentativa pode ser:

- Idnea: o resultado, apesar de no alcanado por circunstncias alheias vontade do


agente, era possvel. Essa tentativa punvel.

- Inidnea (= crime impossvel): o resultado no alcanado era impossvel. Essa tentativa


impunvel, sendo sinnimo de crime impossvel.

D) Quanto vontade do agente

- Simples: o resultado no ocorre por circunstncias alheias vontade do agente. o


prprio art. 14, II do CP.
- Qualificada (= abandonada): o resultado no ocorre por circunstncias inerentes
vontade do agente. Esse tentativa nada mais do que gnero do qual so espcies a
desistncia voluntrio e o arrependimento eficaz. Est no art. 15 do CP:

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz

Art. 15. O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que
o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.

Infraes penais que no admitem tentativa:

a) Crime culposo: porque o resultado involuntrio; no h vontade do agente, sendo,


portanto, incompatvel com a tentativa.

Mas h um crime que punido culposamente, mas em que h vontade no resultado: a


culpa imprpria.

OBS: a culpa imprpria, na verdade, um crime voluntrio punido culposamente por


razes de poltica criminal. Isso porque aqui h vontade.

Cuidado: prevalece que mesmo nestes casos, a culpa no admite tentativa (nem mesmo
a imprpria).

b) Crime preterdoloso: porque o resultado tambm involuntrio.

OBS: a doutrina admite tentativa no crime preterdoloso quando apesar de ocorrido o


resultado culposo ficou frustrada a conduta antecedente dolosa.

Ex.: tentativa de aborto qualificada pela morte da gestante. Neste caso, age com dolo no
aborto e culpa na morte da gestante. No caso concreto, o aborto frustrado, mas a morte
ocorre. Neste caso, responder por tentativa de aborto qualificado preterdolosamente.

c) Contraveno penal: no punvel.

OBS: o art. 4 da Lei das Contravenes penais diz no ser punvel. Isso significa ser
possvel de fato, ela s no punvel.

d) Crime de atentado: a doutrina diz que no possvel porque que aqui a tentativa
punida com a mesma pena da consumao. Mas com isso admite-se que ocorre a
tentativa, o que no se admite a reduo da pena.

Rogrio Greco diz que s no permite a reduo da pena no caso da tentativa, mas a
tentativa um acontecimento possvel, tanto que punvel.
e) Crime habitual: no admite porque esse crime s existe aps a reiterao de atos.

OBS: tem jurisprudncia minoritria admitindo a tentativa (Mirabette cita).

Ex.: curandeirismo (art. 284 do CP). A pessoa est exercendo o curandeirismo em algum
e fora h pessoas com senha. A jurisprudncia diz que h tentativa porque s no atendeu
as demais pessoas porque foi impedido.

Curandeirismo

Art. 284. Exercer o curandeirismo:

I prescrevendo, ministrando ou aplicando, habitualmente, qualquer substncia;

II usando gestos, palavras ou qualquer outro meio;

III fazendo diagnsticos:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

Pargrafo nico. Se o crime praticado mediante remunerao, o agente fica tambm


sujeito multa.

f) Crimes unissubsistentes: no admitem porque a sua execuo no admite


fracionamento.

H dois exemplos clssicos:

- crimes omissivos puros ou prprios;

- crimes de mera conduta.

OBS: no crime de mera conduta h uma exceo que admite tentativa: violao de
domiclio. Quem v isso FMB.

g) Crimes que s so punveis quando ocorre determinado resultado:

Ex.: art. 122 (participao em suicdio):

Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio

Art. 122. Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa:

Pena recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs


anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave.
Pargrafo nico. A pena duplicada:

Aumento de pena

I se o crime praticado por motivo egostico;

II se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de


resistncia.

Cuidado: que suicdio no crime; o crime participar do suicdio.

OBS: Csar Bittencourt discorda, mas ele minoritrio. Ele diz que possvel quando
ocorre a leso grave. Mas ele no percebeu que suicdio no crime; o crime participar
do suicdio.

h) Dolo eventual: porque aqui o agente no quer o resultado, ele apenas assume o risco de
produzi-lo.

OBS: prevalece na jurisprudncia que esse assumir o risco no deixa de ser uma vontade.

Tentativa Qualificada:

Art. 15 do CP:

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz

Art. 15. O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo (desistncia


voluntria) ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados
(arrependimento eficaz).

A) Desistncia voluntria:

1) Conceito:

O agente abandona a execuo do crime quando ainda lhe sobra, do ponto de vista
objetivo, uma margem de ao.

2) Elementos:

Incio da execuo

No consumao por circunstncias inerentes vontade do agente: por sua prpria


vontade que no ocorreu a consumao. Essa a diferena para a tentativa.

Na tentativa quer prosseguir, mas no pode; na desistncia pode prosseguir, mas no


quer.
A desistncia deve ser voluntria.

Cuidado: no se exige espontaneidade, mas sim voluntariedade. A voluntria admite


interferncia externa

Voluntria a desistncia sugerida ao agente e ele assimila, subjetiva e prontamente.


Trata-se de sugesto, influncia externa de outra pessoa.

Se a causa que determina a desistncia circunstancia exterior, uma influncia objetiva


externa que compele o agente a renunciar o propsito criminoso, haver tentativa.

Ex.: est furtando um veculo e ascende uma luz ou toca um alarme, em razo disso
desiste do roubo. Isso tentativa.

4) Conseqncia:

S responde pelos atos j praticados.

Tentativa Desistncia voluntria


Incio da execuo; Incio da execuo;
Resultado frustrado por circunstncias Resultado frustrado por circunstncias
alheias; inerentes (prprias) ao agente;
Em regra, h reduo de pena. O agente s responde pelos atos j
praticados.

Adiamento da execuo configura desistncia voluntria? Por exemplo, remove as telhas


para entrar no local no dia seguinte. Duas correntes:

1) A desistncia momentnea irrelevante; pois, deve ser sempre definitiva para


configurar a tentativa abandonada;

2) Se o agente apenas suspende a execuo e continua a pratic-la posteriormente,


aproveitando-se dos atos j cometidos, responde por tentativa. Se no renova a execuo
por sua prpria vontade, configura desistncia voluntria.

B) Arrependimento eficaz:

1) Previso legal:

Art. 15, 2 parte do CP:

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz


Art. 15. O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo (desistncia
voluntria) ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados
(arrependimento eficaz).

2) Conceito:

O arrependimento eficaz ocorre quando o agente, desejando retroceder na atividade


delituosa percorrida, desenvolve nova conduta, aps terminada a execuo criminosa.

Qual a diferena da desistncia voluntria para o arrependimento eficaz? Na desistncia


voluntria interrompe o seu intento quando ainda tinha atos executrios a serem
praticados; j no arrependimento eficaz j se esgotou todos os atos executrios,
retrocedendo na conduta, evitando que o resultado se produza.

OBS: qual o sinnimo de arrependimento eficaz (Zaffaroni)? Resipiscncia.

Somente crimes materiais admitem arrependimento eficaz porque se esgotam os atos


executrios, o agente j consumou o crime formal e o crime de mera conduta.

3) Elementos:

Incio da execuo;

No consumao por circunstncias inerentes vontade do agente ( isso o que


diferencia da tentativa);

O arrependimento deve ser voluntrio (no precisa ser espontneo) e eficaz.

Arrependimento ineficaz mera atenuante de pena.

4) Conseqncia:

O agente s responde pelos atos at ento praticados.

OBS: o agente no responde por tentativa. Mas porque, se ele iniciou a execuo? Duas
correntes:

1) O art. 15 configura hiptese de atipicidade da tentativa (a doutrina moderna diz que


hoje prevalece essa corrente);

2) O art. 15 extingue a punibilidade da tentativa, por razes de poltica criminal.

Arrependimento Posterior:

A) Previso legal:
Art. 16 do CP:

Arrependimento posterior

Art. 16. Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano
ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do
agente, a pena ser reduzida de um a dois teros.

B) Natureza jurdica:

Causa geral de diminuio de pena.

1) Requisitos:

Esses requisitos so cumulativos (faltando um no cabe o benefcio, mas se presentes


todos direito subjetivo do ru):

Crime cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa;

Ex.: art. 157 do CP:

Roubo

Art. 157. Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou
violncia pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de
resistncia (nesta forma, o crime de roubo admite arrependimento posterior):

Pena recluso, de quatro a dez anos, e multa.

Ex.: uso de psicotrpicos; boa-noite cinderela.

Mas h uma minoria que discorda dizendo que configura violncia imprpria.

Crimes violentos culposos no admitem arrependimento posterior. Portanto, ao artigo


somente se refere aos dolosos.

Restituio ou reparao do dano integral;

Parcial no gera o benefcio.


At o recebimento da denncia (aps mera atenuante de pena);

Cuidado, o examinador geralmente troca por oferecimento e est errado.

Voluntariedade (no se confunde com espontaneidade).

2) Benefcio:

Reduo de 1/3 a 2/3.

Qual o critrio que o juiz adota? A presteza na reparao ou na restituio da coisa.


Quanto mais rpido, maior a reduo da pena.

Questes importantes

Qual a diferena do arrependimento eficaz para o arrependimento posterior? No


arrependimento eficaz evita-se a consumao, noutro se pressupe a consumao. A
diferena est no momento do arrependimento.

Violncia contra a coisa impede o arrependimento posterior como, por exemplo, furto
qualificado pelo rompimento de obstculo? Violncia contra a coisa no impede o
benefcio, o artigo somente fala de violncia pessoa (cuidado: geralmente o examinado
insere a palavra coisa).

O arrependimento posterior tem que anteceder o recebimento da denncia. E quando se


d esse recebimento com a Lei 11.719/2008? Duas correntes:

1 corrente: prevalece:

1- Oferecimento da inicial;

2- Recebimento;

3- Citao;

4- Defesa escrita;

5- Possibilidade de absolvio sumria;

6- Se no absolve, audincia concentrada de instruo, debates e julgamento.

Para essa corrente, recebimento o que est no art. 396 do CPP:

Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz,
se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para
responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n
11.719, de 2008).
Fundamentos para essa corrente:

Art. 363 CPP: citou, o processo est completo (acusao formalizada):

Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do
acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

Como a segunda corrente fala em recebimento se o processo j est completo?

Como se absolve uma pessoa sem processo (sem acusao formal)? O juiz teria que
rejeitar e no absolver.

2 corrente:

1- Oferecimento da inicial;

2- Citao;

3- Defesa escrita;

4- Possibilidade de absolvio sumria;

5- Recebimento;

6- Audincia concentrada.

Para essa corrente, recebimento o que est no art. 399 do CPP:

Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia,
ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso,
do querelante e do assistente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

Repercusso prtica: momento do arrependimento posterior. Na segunda corrente, ainda


h chance de se arrepender. Outra repercusso: momento da interrupo da prescrio.

Crime cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa que no admite


arrependimento posterior? Estelionato praticado mediante emisso de cheque se fundos.
Smula 554 STF:
Smula 554 - O PAGAMENTO DE CHEQUE EMITIDO SEM PROVISO DE FUNDOS,
APS O RECEBIMENTO DA DENNCIA, NO OBSTA AO PROSSEGUIMENTO DA
AO PENAL.

Trata-se de um perdo criado pela jurisprudncia.

Crime que no admite arrependimento posterior porque h norma mais benfica se


reparado o dano at o recebimento? Crime contra a ordem tributria porque extingue a
punibilidade.

Cuidado com o peculato culposo (art. 312, 3): reparado o dano at a sentena
irrecorrvel extingue a punibilidade.

3 No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena


irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta.

Peculato culposo faz jus ao arrependimento posterior? H jurisprudncia do STJ dizendo


que no porque jamais se repara a moralidade administrativa, porque se trata de um dano
irreparvel.

O arrependimento posterior comunicvel ou incomunicvel a co-autores? Duas


correntes:

1) Prevalece: circunstncia objetiva comunicvel, logo, os outros tero a diminuio de


pena.

2) Lus Regis Prado: circunstncia subjetiva incomunicvel porque exige voluntariedade,


logo, s se beneficia quem agiu voluntariamente.

Crime Impossvel:

A) Previso legal:

Art. 17 do CP:

Crime impossvel
Art. 17. No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta (objetiva temperada) do
meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.

B) Conceito:

Diz-se impossvel o impossvel crime quando o comportamento do agente inapto a


produo (consumao) do crime, quer em razo dos meios empregados, quer por falta do
objeto material.

Teorias:

A) Teoria sintomtica: com sua conduta, demonstra o agente ser perigoso, razo pela
qual deve ser punido, ainda que o crime se mostre impossvel de ser consumado.

Quem adota essa teoria adota um direito penal do autor (pelo perigo que o agente
representa, e no pelo fato que ela pratica).

B) Teoria subjetiva: sendo a conduta subjetivamente perfeita (vontade consciente de


praticar o crime), deve o agente sofrer a mesma pena da tentativa.

Pune o agente pelo crime tentado.

O Brasil no adota essa teoria porque ela tambm est contaminada pelo direito penal
do autor.

C) Teoria objetiva

Objetiva pura: as impossibilidades absoluta e relativa so impunveis.

Objetiva temperada: somente a impossibilidade absoluta impunvel (a relativa gera


tentativa). O Brasil adotou esta teoria.

OBS: a doutrina divergente quanto natureza jurdica da desistncia voluntria e do


arrependimento eficaz, para uns trata-se de atipicidade de tentativa, para outros causa
de extino de punibilidade por razes de poltica criminal.

OBS: innimos de crime impossvel: tentativa inidnea ou crime oco ou quase-crime.

Elementos do crime impossvel

Tentativa idnea Tentativa inidnea


Incio da execuo; Incio da execuo;
No consumao por circunstncias alheias No consumao por circunstncias alheias
vontade do agente vontade do agente
Dolo de consumao; Dolo de consumao;
Resultado no alcanado era possvel. Resultado impossvel de ser alcanado, por:

- absoluta ineficcia do meio ou

- absoluta impropriedade do objeto material


Inidoneidade absoluta do meio: configura falta de potencialidade causal; pois, os
instrumentos postos a servio da conduta no so eficazes, em hiptese alguma, para a
produo do resultado.

Se o meio relativamente possvel trata-se de tentativa.

Exemplos:

- acionar arma desmuniciada, por exemplo, tenta matar algum acionando arma sem
munio;

- abortamento por meio de rezas e despachos. Aqui h jurisprudncia.

Inidoneidade absoluta do objeto: ocorre quando a pessoa ou coisa que representa o


ponto de incidncia da conduta no serve consumao do delito.

Exemplos:

- tentar matar cadver;

- mulher supondo-se grvida pratica manobras abortivas.

Nestes casos, o objeto material no serve consumao do delito.

OBS: sistema de vigilncia em supermercado torna o crime patrimonial impossvel? A


jurisprudncia majoritria diz que esse sistema, por si s, no torna o crime impossvel.

OBS: dentro desse tema desperta ateno duas espcies de priso em flagrante:
esperado e provocado.

Flagrante esperado: a postura da autoridade de espera, aguardando a prtica do delito


anunciado. Esse flagrante espcie de flagrante preparado.

Flagrante provocado: a postura da autoridade de induzir a prtica criminosa,


pressuposto para a priso. Esse flagrante espcie de flagrante preparado.

A diferena que no primeiro no se induz ao crime; j no segundo se induz ao crime.


A doutrina diz que o flagrante esperando crime possvel, logo punvel; j o flagrante
provocado crime impossvel ( o chamado delito putativo por obra do agente
provocador). Mirabette discorda disso, afirmando que no isso que diz a smula 145 do
STF:

Smula 145 - NO H CRIME, QUANDO A PREPARAO DO FLAGRANTE PELA


POLCIA TORNA IMPOSSVEL A SUA CONSUMAO.

H preparao do flagrante nas duas espcies, logo, o flagrante esperado, assim como o
provocado podem ou no ser crime: tudo depende da preparao.

A preparao do flagrante tem que tornar o crime possvel ou impossvel.

Exemplos:

- o patro querendo ver se a empregada honesta pega um dlar, deixa em cima da mesa
e fica vigiando. Ela pega dlar e o patro quando volta para casa verifica a bolsa da
empregada e acha o dlar. Houve induo, e a empregada no tinha como consumar o
delito.

- mas, se ela sai correndo, h um flagrante provocado consumado.

- estuprador de Campinas cujas vtimas eram somente dentistas: a preparao desse


flagrante tornou o crime impossvel.

CONCURSO DE PESSOAS

Conceito:

Nmero plural de pessoas concorrendo para o mesmo evento.

OBS: no se pode confundir concursus deliquentium com concusus delictorum o


primeiro o verdadeiro concurso de pessoas; j o segundo nada mais do que o concurso
de crimes.
Classificao Doutrinria Quanto Ao Concurso De Agentes (De Pessoas):

Aqui a doutrina divide os crimes em 2 grandes grupos:

A) Crimes monossubjetivos: o crime praticado por uma ou mais pessoas, estando-se


diante de um crime de concurso eventual.

Ex.: 121, 213, 312 etc.

a regra do CP.

B) Crimes plurissubjetivos: o crime s pode ser praticado por nmero plural de pessoas,
estando-se diante de um crime de concurso necessrio.

Aqui o concurso de agentes j elementar do tipo, por isso que o tema concurso de
pessoas s se preocupa com os crimes monossubjetivos.

Cuidado: esse crime se divide em 3 espcies:

1) De condutas paralelas

Quando as vrias condutas auxiliam-se mutuamente.

Ex.: quadrilha ou bando.

2) De condutas contrapostas

As condutas voltam-se umas contra as outras.

Ex.: rixa.

3) De condutas convergentes

Aqui o crime nasce do encontro das condutas. O tipo penal pressupor vontades
convergentes.

Ex.: adultrio (que no existe mais); bigamia.

OBS: aqui o concurso de agentes j elementar do tipo, por isso que o tema concurso de
pessoas s se preocupa com os crimes monossubjetivos. A partir daqui s estes sero
observados.

Cuidado: dependendo do conceito de autor vincula o co-autor.

Autor:

Sobre o conceito h 3 teorias:


1) Teoria restritiva ou objetiva (prevalece): autor aquele que pratica conduta descrita no
tipo (verbo nuclear). Ex.: autor no homicdio quem mata;

2) Teoria extensiva ou subjetiva ou unitria: situao diametralmente oposta ao conceito


anterior, esta teoria no faz distino entre autores e partcipes. Todos que, de alguma
forma, colaboraram para o delito, so autores. Essa teoria no trabalha com partcipe.

3) Teoria do domnio do fato: autor quem tem o domnio final sobre o fato, quem tem o
poder de deciso.

OBS1: para esta teoria, o autor nem sempre realiza verbo nuclear, podendo ser o agente
intelectual, ou seja, aquele que tramou a empreitada criminosa.

OBS2: o autor intelectual agravante de pena (art. 62, I do CP):

Agravantes no caso de concurso de pessoas

Art. 62. A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (...)

II coage ou induz outrem execuo material do crime;

OBS3: essa teoria s tem aplicao nos crimes dolosos, sendo inaplicvel nos crimes
culposos.

Prevalece a primeira teoria, mas o STF, nas suas decises, vem adotando a teoria do
domnio do fato (LFG, Zaffaroni).

Co-Autor:

Resumo: reunio de vrios autores.

Para a teoria restritiva, co-autor o nmero plural de praticantes do ncleo do tipo


(vrias pessoas tm que praticar o ncleo).

Para a teoria do domnio do fato, co-autor o nmero plural de senhores das decises
(vrias pessoas dominam o fato em conjunto).

OBS: o que co-autor sucessivo? A regra que todos os co-autores iniciem, juntos, a
empreitada criminosa. Mas pode acontecer que algum, ou mesmo um grupo, j tenha
comeado a percorrer o iter criminis, ingressando na fase de execuo, quando outra
pessoa adere conduta criminosa daquela, e agora, unidos, passam a praticar a infrao
penal.
OBS: (MPF) possvel co-autoria em crime de mo-prpria?

Parnteses:

- Crime comum: no exige qualidade ou condio especial do agente e admite co-autoria e


participao.

- Crime prprio: exige qualidade ou condio especial do agente e tambm admite co-
autoria e participao.

- Crime de mo-prpria: exige qualidade ou condio especial do agente; porm s admite


participao. No admite co-autoria. inclusive chamado de delito de conduta infungvel.

Ento, crime de mo prpria no admite co-autoria. Ex.: falso testemunho.

Conduto, o STF admitiu co-autoria no falso testemunho (CESPE), por exemplo,


advogado que induz testemunha a mentir pratica falso testemunho em co-autoria. Porque
o STF decidiu assim? Porque ele adotou a teoria do domnio do fato. Apesar do advogado
no praticar o ncleo, ele tinha o domnio da ao criminosa.

Partcipe:

Entende-se por partcipe o coadjuvante do crime (fato determinado ou praticado por


autor conhecido e individualizado).

O partcipe no realizar sequer, em parte, o ncleo do tipo.

A) Formas de participao :

1) Material: se d pelo auxiliar, isto , prestar assistncia. Ex.: emprestar a arma para o
homicdio;

2) Moral: aqui se tem os verbos induzir e instigar:

- Induzir: o partcipe faz nascer a idia criminosa;

- Instigar: o partcipe refora a idia que j existe.

Essas formas tm que estar bem claras na denncia, sob pena de inpcia.
OBS: se analisado o comportamento do partcipe com o tipo legal violado, para efeito de
verificao da tipicidade ser manifesta a falta de adequao, pois o partcipe no realiza
ato de configurao tpica.

Quando se fala e participao fala-se em norma de extenso pessoal e espacial (art. 29


do CP):

Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade.

1 Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a


um tero.

2 Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a
pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o
resultado mais grave.

Se no fosse esse artigo o comportamento do partcipe careceria de adequao tpica.

B) Teorias sobre participao: o partcipe nada mais que um comportamento acessrio.


Analisando a punibilidade do partcipe h 4 teorias:

1) Teoria da acessoriedade mnima: condiciona a punibilidade do partcipe se a conduta


principal do partcipe for tpica. Se a conduta principal tpica, ainda que lcita, j se pode
punir o partcipe.

Para se punir o partcipe basta que a conduta principal seja tpica, ainda que lcita.

Isso injusto.

2) Teoria da acessoriedade mdia ou limitada (prevalece no Brasil): pune o partcipe


desde que a conduta principal seja tpica + ilcita, ainda que no culpvel.

3) Teoria da acessoriedade mxima: para se punir o partcipe, a conduta principal deve


ser tpica, ilcita e culpvel.

S pode punir o partcipe se a conduta principal for tpica, ilcita e culpvel.

4) Teoria da hiperacessoriedade: condiciona a punio do partcipe conduta principal


tpica, ilcita, culpvel e punvel.

A doutrina critica muito, porque tornou a participao praticamente impunvel.


OBS: isso ganha importncia quando se fala em imunidade parlamentar absoluta que
aquela que diz que o parlamentar absolutamente inviolvel por suas opinies, palavras
ou votos. H correntes sobre natureza jurdica dessa imunidade:

a) Atipicidade (STF);

b) Descriminante especial

c) Dirimente especial

d) Hiptese especial de iseno de pena.

Repercusso: supondo que um parlamentar passe a injuriar algum auxiliado por um


assessor. O parlamentar imune, mas o assessor no, pode-se punir o assessor? Para
punir o partcipe o fato principal tem que ser tpico e ilcito. Se entender que a imunidade
absoluta, por exemplo, exclui a culpabilidade tem como punir o assessor. Se entender que
exclui a ilicitude, no tem como punir o partcipe. O STF ao adotar a tese da atipicidade,
estende a imunidade ao partcipe, no sendo ele punido (exemplo de Zaffaroni que cai em
concurso).

Autoria Mediata:

Ex.: Rogrio se vale de um inimputvel, doente mental, para matar algum. Rogrio
autor, co-autor ou partcipe? O autor realiza o ncleo do tipo, e Rogrio no realizou o
ncleo do tipo. Se no autor, no pode ser co-autor. Mas tambm no partcipe. H
uma lacuna aqui, que a doutrina chama de autoria mediata.

A) Conceito: considera-se autor mediato aquele que, sem realizar diretamente a conduta
prevista no tipo, comete o fato punvel por meio de outra pessoa, usada como seu
instrumento.

O conceito lembra bastante o de partcipe, a diferena est no fato de que o autor usa de
algum como seu o instrumento; o autor mediato personagem principal. O partcipe
coadjuvante.

B) Hipteses de autoria mediata: o CP prev 4 hipteses de autoria mediata:

1) Erro determinado por terceiro (art. 20, 2 do CP)

Erro determinado por terceiro


2 Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.

2) Coao moral irresistvel (art. 22, 1 parte, do CP)

3) Obedincia hierrquica (art. 22, 2 parte, do CP)

Coao irresistvel e obedincia hierrquica

Art. 22. Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no
manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da
ordem.

4) Caso de instrumento impunvel (art. 62, II do CP)

Agravantes no caso de concurso de pessoas

Art. 62. A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (...)

II coage ou induz outrem execuo material do crime;

Caso de uma pessoa que serve como instrumento impunvel.

OBS: possvel autoria mediata em crime prprio? Entende-se perfeitamente possvel


autoria mediata em crime prprio.

Ex.: Estupro crime prprio, porque o agente tem que ser homem. Ento, um homem
pode induzir um doente mental a manter conjuno carnal com uma mulher, este homem
autor mediato.

Ex.: mulher induz um doente mental a estuprar outra mulher, o que a primeira mulher ?
estupro na condio de autor mediato (TJ/SC). Mas h doutrina que discorda, dizendo que
autor mediato se rene as qualidades do autor imediato (por exemplo, homem), portanto,
a mulher responderia por constrangimento.

OBS: parte da doutrina s admite autoria mediata no caso em que o autor mediato possua
as qualidades ou condies especiais exigidas pelo tipo. Para esta corrente, no
possuindo as qualidades de homem, a mulher no pode ser autora mediata de estupro
(MP/MG).
OBS: possvel autoria mediata em crime de mo-prpria ou conduta infungvel? Sendo
de conduta infungvel, no admite autoria mediata.

Cuidado: h uma exceo que o falso testemunho (por conta de deciso do STF).

Requisitos do Concurso de Pessoas:

Pluralidade de agentes;

Relevncia causal das vrias condutas;

Liame subjetivo entre os agentes;

Deve o concorrente estar animado da conscincia que coopera e colabora para o ilcito,
convergindo sua vontade ao ponto comum da vontade dos demais participantes.

OBS1: indispensvel homogeneidade de elementos subjetivos, ou seja, s pode


concorrer dolosamente em crime doloso e culposamente em crime culposo, no existe a
mistura dos dois.

Ex.: s responde por homicdio se empresta a arma para algum sabendo que ir matar
algum.

OBS2: no se exige acordo de vontades (ajusta prvio), bastando vontade de cooperar na


ao de outrem.

Se no h liame subjetivo, mas h pluralidade e relevncia causal de vrias condutas, ou


seja, faltando o terceiro elemento, aqui se tem uma autoria colateral ou autoria incerta.
No concurso de pessoas, por isso autoria, desaparecendo o concurso de pessoas.

Fala-se em autoria colateral quando 2 ou + agentes, embora convergindo suas condutas


para a prtica de determinado fato criminoso, no atuam unidos pelo liame subjetivo.

Ex.: A e B e ambos querem a morte de C. A d um tiro e B d outro tipo, porm, A e B no


esto unidos subjetivamente. C morre em razo do tiro de A. A responde por homicdio
consumado, e B por homicdio tentado. Ou seja, cada um autor do seu crime.

Na autoria colateral se sabe quem foi o responsvel pelo resultado ( justamente isso que
diferencia da autoria incerta).

A autoria incerta nada mais do que espcie de autoria colateral, porm no se


consegue determinar, qual dos comportamentos causou o resultado.

Ex.: A e B querem a morte de C. A e B no esto unidos subjetivamente (no h


concursos de pessoas). A d um tiro e B d um tiro, mas no se sabe se a morte de C foi
decorrente do tiro de A ou B. neste caso, aplica-se o princpio do in dubio por reo, ou seja,
os 2 respondem por tentativa (no so co-autores, mas respondem pelo mesmo crime
tentado, por razes de poltica criminal).

OBS: autoria desconhecida matria de processo penal, no se apurando a identidade


dos autores do crime.

Identidade de infrao penal

Tem doutrina que coloca esse 4 requisito no concurso de pessoas.

Mas isso um requisito ou conseqncia do concurso de agentes? A doutrina moderna diz


conseqncia-regra prevista no art. 29 do CP, que traz a teoria monista ou unitria
(porque admite excees).

Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade (teoria monista ou unitria).

Conseqncia do concurso de agentes:

Regra: teoria monista ou unitria, que diz: h pluralidade de agentes com identidade de
infrao penal. Ou seja, os vrios agentes iro responder pelo mesmo tipo penal.

Excepcionalmente: adota-se a teoria pluralista, tendo-se pluralidade de agentes com


pluralidade de infraes penais. Significa que os vrios agentes iro responder por tipos
penais diversos.

Exemplos de excees pluralistas teoria monista:

- Aborto (124 e 126): duas pessoas concorrendo para o mesmo evento, porm, sofrendo
tipos penais diversos;

- Corrupo passiva e ativa: mesmo evento com tipos penais diversos (317 e 333);

- 318 e 334: contrabando e descaminho e o crime de facilitao ao contrabando e


descaminho;

- 342, 1 (testemunha subornada) e 343 (quem suborna a testemunha).

Isso prova que a identidade de infraes no requisito, mas sim conseqncia.


Participao de Menor Importncia (ART. 29, 1, CP):

1 Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a


um tero.

Traz o que a doutrina chama de participao de menor importncia, sendo a pena


reduzia de 1/6 a 1/3.

Entende-se aquele de pequena eficincia para execuo do crime.

Cuidado: motorista que espera o assalto a banco no participao de menor importncia.


importante para o sucesso do crime.

Essa causa de diminuio s serve para o partcipe, no existe co-autor de menor


importncia. Toda co-autoria tem igual importncia.

Cooperao Dolosamente Distinta (ART. 29, 2, CP):

2 Se algum dos concorrentes (co-autores ou partcipe) quis participar de crime menos


grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na
hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave.

A doutrina chama de cooperao dolosamente distinta.

Aqui tambm se aplica a co-autores. benefcio a co-autor ou partcipe.

Ex.: A e B combinam um furto. Quando chegam na casa, A fica na condio de vigia e B


entra na casa, quando B entra na casa se depara com a moradora. B resolve, alm de
furtar, estuprar a moradora. A responde pelo qu?

Se A previu o estupro (aceitando) tambm responde pelo crime (furto + estupro).

Se A no previu, mas era previsvel, responde s pelo furto, com a pena majorada (155
+ pena majorada de 1/3 a 1/2).

Se A no previu, sendo imprevisvel, responde s pelo furto, sem aumento (155).


Ex.: A e B combinam um roubo. A fica vigiando e B entra na casa, quando B entra na casa
e se depara com o morador, ele mata o morador para poder roubar. B praticou o crime de
latrocnio, e A responde pelo qu?

Se A previu o latrocnio, tambm responde por latrocnio.

Se A no previu, mas era previsvel o problema est aqui, a doutrina diz que
responde por roubo majorado.

Mas o crime doloso ou preterdolo. Se era previsvel, a agiu com culpa, tambm
responde por latrocnio.

Se A no previu o imprevisvel, responde somente por roubo.

Ento, a regra no se aplica para crimes preterdoloso. A responde por latrocnio


preterdoloso.

A cooperao dolosa, no se aplica a crime preterdoloso.

ART. 30, CP:

Circunstncias incomunicveis

Art. 30. No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo


quando elementares do crime.

Lendo esse artigo tem que lembrar que perfeitamente possvel a existncia de
elementares e circunstncias.

Elementares: faltando, o fato deixa de ser crime ou passa a configurar outro delito.

Ex.: violncia, se agregada ao furto, vira roubo; se retirada do furto, vira roubo.

Ex.: funcionrio pblico + apropriao indbita vira furto; se retirada a qualidade de


funcionrio pblico, fica somente o crime de apropriao indbita.

Circunstncias: faltando, o fato permanece o mesmo crime, alterando somente a pena.

Ex.: domnio de violenta emoo, logo em seguida injusta provocao da vtima seguida
de homicdio. homicdio com diminuio de pena.

Se no h domnio de violenta emoo, continua sendo homicdio, mas sem a


diminuio da pena.
O art. 30 diz que as elementares podem ser objetivas e subjetivas, assim como as
circunstncias. S se comunicam as elementares e as circunstncias objetivas.

- Objetivas: esto ligadas ao meio/modo de execuo. Ex.: meio cruel; modo surpresa. Se
no integrarem o tipo sero circunstncias objetivas.

- Subjetivas: esto ligadas ao motivo, estado anmico do agente ou condies pessoais.

O art. 30 diz que as elementares so comunicveis, pouco importa se objetivas ou


subjetivas, desde que ingresse na esfera do dolo do partcipe/co-autor (deve estar ciente
da existncia dessas elementares).

Ex.: A um funcionrio pblico que apropria-se de coisa pblica de que tem posse e B,
particular, induz A assim agir. A pratica peculato. B pratica qual crime? Depende, se B tem
conhecimento a respeito das condies pessoais de A, responde tambm por peculato na
condio de partcipe. Mas se B no tem conhecimento das condies pessoais de A,
responder por simples apropriao indbita.

Ento, a comunicabilidade no absoluta, depende de requisitos subjetivos.

J as circunstncias so comunicveis apenas se objetivas; as subjetivas so sempre


incomunicveis (somente interferem na pena, por exemplo, reincidncia).

Ex.: art. 123 CP (infanticdio):

Infanticdio

Art. 123. Matar, sob a influncia do estado puerperal (retirando o estado puerperal,
muda-se o crime, ento elementar. O desequilbrio fsico-psquico da parturiente
elementar subjetiva. Nelson Hungria chamava de elementar personalssima, para
evitar o infatcio de se comunicar a co-autores e partcipes, sendo que os demais
deveriam responder por homicdio. Mas no existe elementar personalssima, uma
criao doutrinria contra legem, inclusive, o prprio Nelson Hungria, depois,
retrata-se), o prprio filho, durante o parto ou logo aps:

Pena deteno, de dois a seis anos.

ART. 31, CP:

Casos de impunibilidade
Art. 31. O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em
contrrio (exemplo: quadrilha ou bando; crimes em que o legislador pune meros atos
preparatrios), no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado.

OBS: se o autor principal desistir voluntariamente ou se arrepender de forma eficaz


beneficia tambm o partcipe? Ex.: A induz B a matar C; B depois de 2 tiros contra C,
arrepende-se e socorre, de forma eficaz, C. a chamada tentativa abandonada,
respondendo somente pelos atos somente at ento praticados. B responder por leso
corporal. A responde pelo qu? Depende da natureza jurdica que se d desistncia
voluntrio ou ao arrependimento eficaz. A punio do partcipe est de acordo com a teoria
da acessoriedade limitada (fato tpico + ilicitude). E o art. traz hiptese da atipicidade ou
no punibilidade? Se entende que causa de atipicidade, no tem como punir o partcipe
(comunica-se ao partcipe); se entender pela no punibilidade da tentativa do autor
principal, pode-se punir o partcipe por tentativa de homicdio (no se comunica ao
partcipe).

OBS: e se quem se arrepende o partcipe, ele responde pelo crime? Se o partcipe


houver induzido o autor, nele incutindo a idia criminosa, ao se arrepender somente no
ser responsabilizado se conseguir fazer com que o agente principal no pratique a
conduta delituosa. Ele s se vale do benefcio se ele consegue efetivamente evitar do
crime. O arrependimento deve ser eficaz.

OBS: possvel participao da participao, ou seja, participao em cadeia?


Perfeitamente possvel. Ex.: A induz B a instigar C a matar D.

OBS: possvel participao por omisso? Sim, desde que o omitente: a) tenha o dever
jurdico de evitar o resultado (art. 13, 2, CP); b) passe a aderir subjetivamente (tem que
ter esse requisito para evitar a responsabilidade penal objetiva); e, c) relevncia da
omisso. No basta ter o dever jurdico, tem que perceber que haver o crime e querer e
assumir o risco.

E quem no tem o dever jurdico de evitar o resultado, responde como partcipe por
omisso? No, isso mera conivncia ou participao negativa. impunvel. Ex.: vizinho
que percebe a casa do outro sendo assaltada.

OBS: possvel concurso de agentes em crime omissivos? Por exemplo, em omisso de


socorro? Trs correntes:

1) Crime omissivo no admite concurso de agentes (para essa corrente, todos os


omitentes so autores da sua omisso)
2) Crime omissivo admite concurso de agentes (tanto co-autoria quanto participao). Ex.:
3 pessoas que esto vendo outra agonizando e nada fazem, os 3 so co-autores no crime
de omisso de socorro.

3) Prevalece: crime omissivo admite participao, mas no co-autoria (cada omitente


autor da sua omisso). Todos os presentes que se omitirem so autores de sua omisso, e
no co-autores.

OBS: possvel concurso de agentes em crimes culposos?

Ex.: 2 trabalhadores do alto de uma obra lanam uma tbua para cair numa caamba; mas
a tbua cai e mata um pedestre. Eles so autores de homicdio culposo ou so co-autores?

Ex2: o passageiro induz o motorista a dirigir em lata velocidade, e da ocorre um


atropelamento. O motorista autor de homicdio culposo, e o passageiro?

Duas correntes:

1) Majoritria: crime culposo admite co-autoria, mas no participao qualquer


concausao culposa importa em violao do dever objetivo de cuidado, fazendo do
agente autor. Ex2: o passageiro est sendo to negligente quanto o motorista, sendo co-
autor.

2) A minoria admite tambm participao (Rogrio Greco).

CONFLITO APARENTE DE NORMAS

Ao ler o assunto por 3 livros, um diferente do outro.

Conceito:

Ocorre conflito aparente de normas quando a um s fato, aparentemente,


aparentemente, duas ou mais normas vigentes so aplicveis.

Requisitos:

Fato nico;
Duas ou mais normas vigentes aparentemente aplicveis.

Se no esto vigentes, o assunto o conflito da lei penal no tempo que se resolve, em


regra, pela posterioridade; e, excepcionalmente, pela lei penal mais benfica (art. 4 do
CP).

Fundamentos:

O direito penal um sistema coerente. Logo, ele tem que ter instrumentos para resolver
os conflitos;

Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato (princpio do non bis in idem).

OBS: o conflito aparente de normas no se confunde com o concurso de crimes: no


primeiro, temos duas leis vigentes e um s fato; no segundo temos vrios crimes
ajustando-se a vrias normas.

Princpios Orientadores:

A) Princpio da especialidade: pelo princpio da especialidade a lei especial derroga a lei


geral.

A lei especial quando contm todos os elementos tpicos da lei geral e mais alguns
especficos, chamados de especializantes.

A norma especial no quer dizer que mais grave que a norma geral. Pode-se ter uma
norma mais benfica. Ex.: infanticdio.

Lei mais grave: homicdio culposo e homicdio culposo no trnsito. O art. 121, 3 pune
homicdio culposo; mas o art. 302 do CTB tambm pune o homicdio culposo no trnsito
com veculo automotor. H uma relao de especialidade. Aplica-se a norma especial, que,
neste caso, mais grave.

Homicdio culposo

3 Se o homicdio culposo:

Pena deteno, de um a trs anos.


Art. 302. Praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor:

Penas - deteno, de dois a quatro anos, e suspenso ou proibio de se obter a


permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.

Pargrafo nico. No homicdio culposo cometido na direo de veculo automotor, a pena


aumentada de um tero metade, se o agente:

I - no possuir Permisso para Dirigir ou Carteira de Habilitao;

II - pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada;

III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do
acidente;

IV - no exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte de


passageiros.

possvel liberdade provisria no trfico? Lei 8.072/90 probe para crimes hediondos e
equiparados fiana e liberdade provisria. Lei 11.343/06 (especfica para o trfico) que
probe para o trfico fiana + liberdade provisria. Mas depois vem a Lei 11.464/07 que
revoga o inciso I do art. 2 da Lei 8.072/90, dispondo que a proibio somente de fiana,
no impedindo a liberdade provisria. E agora, trfico permite liberdade provisria? O STJ
tem vrios argumentos: um deles diz que a Lei 11.343 especial se comparada com a Lei
8.072, mas isso est errado. Isso no conflito aparente de normas. Aqui o conflito de
sucesso de leis penais no tempo, resolvendo-se pela posterioridade.

O STF e o STJ dizem que a liberdade provisria est vedada implicitamente ao se vedar
a fiana.

B) Princpio da subsidiariedade: tem doutrina que diz que esse princpio no precisaria
existir, poderia estar encaixado no princpio da especialidade ou no princpio da
consuno.

Uma lei tem carter subsidirio relativamente a outra (dita principal) quando o fato por
ela incriminado tambm incrimnado pela outra (mais grave), tendo mbito de aplicao
comum.

Aqui a relao de menos grave para mais grave.

A relao entre as normas subsidiria e principal de maior e menor gravidade (e no


de espcie e gnero como na especialidade).
Norma Norma
+
grave grave
(subsidiria
)

A subsidiariedade pode ser expressa ou implcita (tcita):

a) Expressa ou explcita: quando a lei expressamente dita a subsidiariedade;

Ex.: art. 132 do CP e art. 307 do CP.

Perigo para a vida ou sade de outrem

Art. 132. Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente:

Pena deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.

Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou


da sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de
servios em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais.

Falsa identidade

Art. 307. Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito
prprio ou alheio, ou para causar dano a outrem:

Pena deteno, de trs meses a um ano, ou multa, se o fato no constitui elemento de


crime mais grave.

Cuidado: substituir fotografia em documento pblico, por qual crime responde? H


jurisprudncia dizendo que falsa identidade. Mas o certo que falsidade documental,
porque um crime mais grave. Em 2 crimes com um ponto comum, aplica-se sempre o
mais grave. A fotografia requisito/parte integrante do documento.

b) Tcita ou implcita: quando um delito de menor gravidade integra a descrio de um


delito de maior gravidade. Essa encontrada sempre partindo do crime de perigo indo
para o crime de dano.
Ex.: art. 311 do CTB. Se atropelar e matar, vira o crime do art. 312. Os 2 crimes tem um
ponto em comum, mas protegem os bens jurdicos de forma diferente, um crime de
perigo, o outro crime de dano. Se o perigo se transformou em dano, aplica-se o dano,
evitando-se o bis in idem.

Art. 311. Trafegar em velocidade incompatvel com a segurana nas proximidades de


escolas, hospitais, estaes de embarque e desembarque de passageiros, logradouros
estreitos, ou onde haja grande movimentao ou concentrao de pessoas, gerando
perigo de dano:

Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa.

Art. 312. Inovar artificiosamente, em caso de acidente automobilstico com vtima, na


pendncia do respectivo procedimento policial preparatrio, inqurito policial ou processo
penal, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, a fim de induzir a erro o agente policial, o
perito, ou juiz:

Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa.

Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo, ainda que no iniciados, quando da
inovao, o procedimento preparatrio, o inqurito ou o processo aos quais se refere.

Em ambas as hipteses (subsidiariedade expressa ou tcita), ocorrendo o delito principal


(+ grave), afasta-se a aplicao da regra subsidiria. Aqui se aplica o princpio de que a lei
primria derroga a lei subsidiria.

C) Princpio da consuno:

Verifica-se a relao de consuno quando o crime previsto por uma norma (consumida)
no passa de uma fase de realizao do crime previsto em outra norma (consuntiva) ou
uma forma norma de transio para o ltimo (crime progressivo).

No princpio da especialidade a relao de espcie/gnero

Aqui a relao de parte para todo ou de meio para fim.

As normas aqui no se acham em relao de espcie e gnero, mas de parte a todo, de


meio a fim.
Um crime que parte de um todo, prevalece o todo.

A consuno pressupe que esses crimes protejam o mesmo bem jurdico.

O crime consumido e o crime consuntivo devem proteger o mesmo bem jurdico.


Cuidado porque a jurisprudncia no observa isso. Se observasse jamais diria que a
falsidade documental fica absorvida pelo estelionato.

A smula 17 do STJ ignora isso:

17. Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este
absorvido.

So 3 as hipteses principais de aplicao do princpio da consuno:

Crime progressivo: se d quando o agente para alcanar um resultado/ou crime +


grave passa, necessariamente, por um crime menos grave.

Ex.: tem como matar se ferir ou ofender a sua integridade fsica? No tem. Para se matar
algum, necessariamente, passa-se pelo crime de leso corporal. Leso e homicdio.

Esse crime imprescindvel/necessrio para se alcanar o resultado pretendido: crime de


ao de passagem.

Cuidado: crime progressivo no se confunde com progresso criminosa. No primeiro a


vontade do agente sempre foi uma s; na progresso, primeiro quer uma coisa, depois
resolver praticar outra conduta; uma nova vontade que surge na execuo.

Crime progressivo no se confunde com progresso criminosa. Progresso criminosa um


crime que se d em 2 momentos (2 atos). Primeiro o agente quer cometer um crime menos
grave. Depois de comet-lo delibera realizar crime maior (no crime progressivo o agente,
desde o incio, deliberou o crime + grave).

Fato anterior impunvel (ante factum impunvel): so fatos anteriores que esto na
linha de desdobramento da ofensa + grave (relao crime-meio para crime-fim).

diferena que no crime progressivo o crime anterior era necessrio; aqui o crime
anterior (meio) foi o escolhido dentre os possveis.

Aqui entra a smula 17 do STJ.

Aqui se absorve o crime meio.


Fato posterior impunvel (post factum impunvel): o fato posterior impunvel retrata o
exaurimento do crime principal praticado pelo agente, por ele no podendo ser punido.

Aqui se absorve o crime praticado, aps exaurido o crime querido.

Ex.: Rogrio furtou um talo de cheques; mas ele, por is s, no d lucro. Para isso,
utilizam-se os cheques no comrcio. O estelionato fica absorvido pelo furto. Estelionato
posterior ao furto.

OBS: isso, para Francisco de Assis Toledo, concurso material de delitos. Ele no
reconhece a absoro. E h jurisprudncia que segue isso.

D) Princpio da alternatividade:

Para maioria (doutrina moderna), o princpio da alternatividade resolve o conflito


aparente interno de uma norma, e no conflito aparente de normas.

Aqui no h pluralidade de normas; h uma norma s.

Tem aplicao nos crimes plurinucleares (=de ao mltipla ou contedo variado), que
so crimes compostos de pluralidade de verbos nucleares (aes tpicas). Ex.: art. 33 da
Lei de Drogas.

Nesses casos, a prtica de pluralidade de ncleos dentro do mesmo contexto ftico, o


crime permanece nico, no desnaturando a unidade do crime.

Ex.: importa, guarda, depois transporta e vende a droga.

CLASSIFICAES DOUTRINRIAS DE CRIME

Crimes Instantneos, Permanentes e Instantneos de Efeitos Permanentes:

A) Crimes instantneos: so os que se completam num s momento. A consumao se d


num determinado instante, sem continuidade temporal.

Ex.: homicdio, furto.

B) Crimes permamentes: so os que causam uma situao danosa ou perigosa que se


prolonga no tempo.
Ex.: seqestro (148).

C) Crimes instantneos de efeitos permamentes: ocorrem quando consumada a infrao


em dado momento, os efeitos permanecem independentemente da vontade do sujeito
ativo.

OBS: Damsio: h muito tempo nega esse tipo de crime porque instantneo ou no, todo
crime tem efeito permamente. Ento, a doutrina critica a existncia dessa modalidade de
delito.

Crimes Acessrios e Principais:

A) Crimes principais: so os que existem independentemente de outros.

Ex.: homicdio, furto, etc.

B) Crimes principais: so crimes que para existirem pressupem outros.

Ex.: receptao.

OBS: o crime acessrio somente quanto tipicidade, sendo autnomo quanto punio.

Art. 180, 4, CP:

4 A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do crime de


que proveio a coisa.

Crimes Vagos:

So os que tm por sujeito passivo entidades sem personalidade jurdica, como a


famlia, o pblico ou a sociedade.

Ex.: ato obsceno (crime que no tem objeto material).

Crimes de Opinio:

Consistem em abuso de liberdade de pensamento, seja pela palavra, imprensa ou


qualquer outro meio de transmisso.

Os parlamentares so imunes aos crimes de opinio.

Crime de mpeto:
aquele em que a vontade delituosa repentina, no havendo deliberao.

Ex.: homicdio fruto do domnio de violente emoo (homicdio emocional).

Crime Gratuito:

Crime praticado sem motivo.

Cuidado: no se confunde com motivo ftil, que um motivo pequeno. Aqui existe
motivo.

Delito de Circulao:

Praticado por intermdio de automvel.

Delito Transeunte e no Transeunte:

A) Delito transeunte: o que no deixa vestgios.

B) Delito no transeunte: o que deixa vestgios, sendo indispensvel a percia.

Delito Monossubjetivo, Plurissubjetivo e Eventualmente Coletivo:

A) Delito monossubjetivo: pode ser praticado por uma ou + pessoas. Crime de concurso
eventual.

B) Delito plurissubjetivo: crime de concurso necessrio. Divide-se em: condutas paralelas,


contrapostas e convergentes.

C) Delito eventualmente coletivo: o crime que se praticado por nmero plural de agente,
aumenta a pena.

Ex.: furto.

Crimes de Greve e de Lockout:

A) Crimes de greve: crimes praticados durante a paralisao dos empregados.

B) Crimes de lockout: crimes praticados durante a paralisao dos empregadores.

Delito de Preparao:
aquele que retrata atos preparatrio que foram tipificados como crime autnomo.

Ex.: quadrilha ou banco.

Delito de Obstculo (= Delito De Perigo De Perigo):

Refere-se a incriminaes que antecipam a interveno penal a momentos anteriores


realizao do perigo concreto imediato.

Ex.: art. 264 do CP:

Crime Bagatelar Prprio e Bagatelar Imprprio:

A) Crime bagatelar prprio: a conduta no gera relevante leso ou perigo de leso ao bem
jurdico (hiptese de atipicidade material).

B) Crime bagatelar imprprio: apesar de a conduta gerar relevante leso ou perigo de


leso ao bem jurdico, as circunstncias demonstram que a sano penal desnecessria.

Ex.: perdo judicial.