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Gobierno Corporativo de una Sociedad Annima

Dentro de la administracin de una Sociedad Annima hay un Directorio; la


administracin (gerente general); los accionistas (junta de accionistas) y los
ejecutivos, de manera que entre todos ellos hay relaciones, ya sea entre los
accionistas y el directorio, o entre el directorio y el gerente 1.

Estructura de un Gobierno Corporativo en una Sociedad


Annima

Dentro de la estructura de todo buen Gobierno Corporativa en una S.A, se


encuentran los siguientes elementos;

A. Sistema de informacin.

B. Gestin de riesgos; por ejemplo, una S.A puede estar dotada de un


sistema de riesgo financiero, para saber dnde invertir, para conservar la
buena reputacin, lo que es importante en el mercado, ya que con ello la
empresa se puede asegurar una rentabilidad futura.

C. Prcticas de RR.HH; ya que tal como se seal, los trabajadores


tambin son parte de los Gobiernos Corporativos.

D. Control de Gestin Estratgica y Operacional.

E. Sistema de Prevencin de Delitos; en este sentido, hay una ley que


regula la prevencin de delitos dentro de una empresa.

F. Sistema de Control Interno.

G. Disciplina organizacional, Compromiso, Conducto, tica, Valores


y Cumplimiento Normativo.

Beneficios de un buen Gobierno Corporativo

1) Aumenta el valor de la Compaa y mejora su gestin y


competitividad en el Mercado.

2) Fortalece la gestin de un directorio independiente tanto de los


controladores como de la administracin; tener un directorio
independiente de los controladores como de la administracin es muy
importante, ya que le permite decidir sin las presiones que puedan ejercer
tanto el director de la compaa, como de los ejecutivos de la compaa.
Ahora bien, en la prctica y en opinin de la ayudante Mara de los ngeles
Marn, por la forma en que estn establecidos los directores independientes
en la legislacin chilena, nunca van a ser totalmente independientes, ya que
en el fondo son elegidos. De este modo, pueden que no tengan relacin con
la compaa, no tengan familiares en la compaa, pero finalmente, mientras
sean elegidos, tal independencia queda en duda.

1 En EEUU, a diferencia de lo que sucede en Chile, el Gerente General de una empresa es adems el
Presidente del Directorio, lo que en la prctica no sucede en Chile. De este modo en la prctica lo que hace el
Gerente General es ir al Directorio para imponer sus propuestas, defender sus ideas.
3) Mitigar los riesgos del negocio: esto se traduce en supervisin del
directorio y controles externos.

4) Genera mayor confianza del mercado de capitales y financiero: una


sociedad annima, con un buen gobierno corporativo, genera confianza y
aquello conlleva un aumento del precio de la accin, ya que los
terceros preferirn invertir y comprar acciones de este tipo de sociedades, y
no de otras que tengan peor imagen, como ocurre en la actualidad en
nuestro pas con CENCOSUD.

5) Permite un directorio de alta calidad, bien informado, diverso y con


visin estratgica de largo plazo; un buen Gobierno Corporativo, permite
que la empresa se aboque en buscar ejecutivos de calidad, para tener un
directorio de alta calidad.
Este aspecto, en general se da en las Sociedades Annimas Abiertas, las
cuales tienen muy buenos directores, ya que son gente preparada, que sabe
del tema, que tiene reputacin.
Por el contrario, las Sociedades Annimas Cerradas hay algunas que tienen
buenos directores, pero tambin hay otras que no, y generalmente
establecen un directorio por cumplir, o en trminos coloquiales, son
directores de papel, que solo estn para aprobar estados financieros y nada
ms.

Regulacin del Gobierno Corporativo en Chile

1. Ley N 20.382, de octubre de 2009, que introduce


perfeccionamientos a la normativa que regula los gobiernos
corporativos de las empresas.

Los pilares fundamentales de esta ley son;

A. Transparencia: por la va de aumentar el flujo de informacin al


mercado y la creacin de polticas que promuevan la transparencia de
los directorios y crear mecanismos de autorregulacin, para que el
control del abuso de la informacin privilegiada no solo recaiga en la
autoridad, sino tambin en la empresa.

B. Corregir las asimetras de informacin y reduccin de costos de


informacin y coordinacin, dado que los accionistas
minoritarios tienen escasos incentivos para recabar informacin
y no tienen la capacidad de coordinarse con el objetivo de
proteger sus derechos.

C. Fortalecimiento de los derechos de los accionistas minoritarios:


creacin de la figura del director independiente, ya analizado en su
momento.

2. Norma de Carcter General2 N 385 de la SVS, de junio de 2015, que


establece normas de difusin de informacin respecto de las
prcticas de Gobierno Corporativo adoptados por las sociedades
annimas abiertas, en reemplazo de la Norma de Carcter General
N 341 del ao 2012.

2 Las Superintendencia, como en este caso la SVS, tiene distinta normativa, y la ms importante son
aquellas de carcter general. Tambin hay otro tipo de normativa tales como oficios y circulares.
Esta norma consiste en una autoevaluacin en relacin a la
implementacin de un conjunto de prcticas de un Gobierno Corporativo,
que debe ser respondida por las Sociedades Annimas abiertas cada ao,
aunque a opinin de la ayudante Mara de los ngeles Marn, perfectamente
se podra aplicar a una Sociedad Annima cerrada.
La opcin que escogi el regular simula los modelos de pases
anglosajones, que se denomina Comply or Explain, es decir, cumpla o
explique. Por consiguiente, ninguna de las prcticas propuestas por la
norma es obligatoria para las empresas, sino que buscan, que las
empresas transparenten cules de esas buenas prcticas, han sido
implementadas y cules no, dando las explicaciones pertinentes en cada
caso.

Revisin de casos

En general los casos de mal funcionamiento del Gobierno Corporativo se deben


a;

1) Problemas de acceso y/o entrega de informacin (informacin


privilegiada).

2) Operaciones entre partes relacionadas.

3) Conflictos de inters.

Los casos que se analizarn a continuacin ocurridos en Chile y en EEUU


contemplas algunas de estas aristas tal como se ver a continuacin

Casos en Chile

A. Caso Penta

Este caso sucedi el ao 2014 y consiste en devoluciones de impuestos


indebidas a travs de una mala utilizacin del FUT (Fondo de utilidades
tributarias), ya que esta empresa se aprovech de un error en el sistema
del SII.
Al darse cuenta de ello, la empresa Penta sistemticamente empez a
utilizar facturas y boletas de honorarios ideolgicamente falsas, emitidas
materialmente de acuerdo a la leu, pero cuya justificacin era falsa, y
con esto la Empresa Penta, cometi Fraude al Fisco.
Con estas facturas y boletas ideolgicamente falsas, la
Empresa Penta financio campaas electorales de varios polticos,
pero este financiamiento por los motivos expuesto, era un
financiamiento irregular.

Preguntas que surgen en materia de Gobierno Corporativo a


propsito de este caso

a) Entienden cabalmente los directores la funcin de la contabilidad


financiera? A opinin de la ayudante Mara de los ngeles Marn,
es importante que al menos uno de los Directores de la empresa
tenga un conocimiento especfico de lo que estn revisando, o al
menos que se asesoren adecuadamente para por ejemplo revisar
el balance de la empresa.
b) Comprenden los directores que son los responsables de las
polticas contables utilizadas para representar la realidad
econmica de la entidad? y Tendrn los directores definidos y
documentados los procedimientos de aportes financieros a
campaas polticas? A opinin de la ayudante Mara de los
ngeles Marn, si una empresa quiere aportar plata a campaas
polticas debiese tener un procedimiento, as como existen
normas internas y procedimiento para hacer donaciones por parte
de las empresas. En resumen, falta una normativa al respecto.

B. Caso La Polar

Este caso ocurri el ao 2011 y consiste en que la empresa La Polar,


haciendo uso de la facultad de las empresas de retail para conceder
crditos a sus clientes, llego a tener a una enorme cartera de deuda,
pero de muy mala calidad.
Para evitar que la gran morosidad castigara el valor de la empresa,
ejecutivos de la firma realizaron repactaciones automticas y
unilaterales de los crditos concedidos, de manera que la empresa, sin
consultar a sus deudores, les ampliaba el plazo de pago de la deuda con
nuevas cuotas de pago, incrementando as el nivel de deuda incobrable.
Con estas repactaciones, los estados financieros de la
compaa, en lugar de dar cuenta de una gran cartera sucia por
deuda morosa, presentaban un patrimonio abultado por enormes
cuentas por cobrar. Como esto no se saba, La Polar era visto como
una empresa modelo, que tena muchos accionistas y ms an, Pablo
Alcalde, que era el gerente general de La Polar en ese entonces, lo
nombraron el ejecutivo del ao.
Cuando la irregularidad de sus estados financieros fue admitida por el
directorio de la compaa el 9 de junio de 2011, su accin se desvaloriz
un 42% solo el primer da, as y todo a opinin de la ayudante Mara de
los ngeles Marn, el dao ms que econmico fue de reputacin, no solo
desde el punto de vista de los consumidores, sino que tambin dentro
del mercado, ya que La Polar hasta ese entonces era vista como una
empresa muy bien vista para invertir.

Fallos del Gobierno Corporativo de La Polar

a) Los directores de la sociedad no haban ejercido el deber


de vigilancia y cuidado de los negocios de la compaa y
no haban controlado de manera eficaz a los ejecutivos
respecto a la confeccin de los balances y en la
administracin de la cartera de crditos; es decir, tal como
se seal, lo ideal en la prctica es que si un Director no sabe de
estados financieros, lo mnimo que debe hacer es asesorarse por
un contador que sepa, para no aprobar cualquier estado
financiero.
A opinin de la ayudante Mara de los ngeles Marn, lo positivo
de estos casos, es que los Directores comprendieron que ser
Director de una compaa, implica un deber, ya que si sucede
casos como los sealados, no solo se ver afectado desde un
punto de vista profesional, sino que tambin puede pagar con
crcel.
b) La fiscalizacin externa de los estados financieros de la
empresa, a cargo de los auditores externos, se revel
incapaz de informar adecuadamente a los accionistas
sobre el real estado de las finanzas sociales.
El mismo reproche se adjudica a la clasificadora de
riesgo3 que premiaba sistemticamente la calidad de la
cartera de La Polar con la mejor notacin de riesgo, a
pesar que su real estado distaba de ser ptimo,
induciendo con ello a error a bancos y financistas que
hacan fe de la evaluacin efectuada por la clasificadora.

C. Caso Chispas

Ocurrido el ao 1997, este caso consiste en un litigio contencioso-


administrativo entre la Superintendencia de Valores y Seguros (SVS) y
seis altos directivos del Grupo Enersis, denominados colectivamente
como los gestores claves. Estos gestores claves, ejercan el control sobre
Enersis mediante dos mecanismos;

I. Un 29% de participacin accionaria en Enersis, a travs de un


conjunto de sociedades annimas cerradas conocidas como las
Chispas.

II. Un control fctico sobre el gran nmero de accionistas


minoritarios que tena Enersis, tanto mediante poderes especiales
como debido a la apata racional que caracteriza a este tipo de
accionistas.

Como consecuencia de los excedentes resultados econmicos


obtenidos despus de su privatizacin, durante 1997 Endesa Espaa
intent obtener el control sobre el Grupo Enersis y comenz a negociar
con los gestores clave.
El 30 de julio de 1997, el Gerente General de Enersis Jos Yuraszeck
propuso oficialmente a directorio de la compaa conformado por
gestores clave y por directores independientes, las condiciones generales
del acuerdo con Endesa Espaa y obtuvo su autorizacin para celebrar
un Contrato de Alianza Estratgica.
En este contrato, Endesa Espaa declaraba su intencin de adquirir el
control sobre las sociedades Chispas y crear una nueva sociedad
annima donde compartira la propiedad con Enersis. El objetivo de esta
nueva compaa era invertir en el sector elctrico de otros pases de
Latinoamrica. Sin embargo, durante esa sesin del directorio de Enersis,
los gestores clave omitieron declarar ciertas negociaciones
paralelas que mantenan con Endesa Espaa y que concluyeron
con la firma de tres contratos vinculados, todos de la misma
fecha que el Contrato de Alianza Estratgica, es decir, mientras
como directores de la empresa estaban negociando un acuerdo con
Enersis, ellos como personas naturales, tambin estaban negociando un
acuerdo con Enersis para su propio beneficio.
El objetivo de estos tres contratos era la compra del paquete de
acciones que los gestores claves tenan en las Chipas, y entregar a
Endesa Espaa no solamente el control sobre esa compaa, sino

3 Las clasificadora de riesgo, son empresas que analizan a otras empresas y determinan cual es el riesgo
que corren las empresas analizadas.
tambin sobre todo el Grupo Enersis. Sin embargo, la operacin no pudo
llevarse a cabo segn lo previsto, despus que la SVS iniciar una
investigacin de los hechos, los gestores claves fueron removidos de sus
cargos directivos en Enersis y acordaron con Endesa Espaa resciliar
(mutuo disenso) aquella parte de los contratos que no haba alcanzado a
ejecutarse.
La SVS sancion a los gestores clave por infringir sus deberes
fiduciarios con Enersis durante un intento de toma de control llevado a
cabo por Endesa Espaa.

Principal ilcito en este caso

De acuerdo a lo que seala la SVS, el principal ilcito de los gestores


clave se relacionaba con ocultar los conflictos de intereses que
enfrentaban durante la aprobacin de un Contrato de Alianza
Estratgica entre Endesa Espaa y Enersis.
Es decir, en otros trminos, los directores de una empresa se deben
a su empresa, primero tiene que estar el inters primario de la
empresa y defenderlo, lo que sucede en este caso, ya que pusieron
sus intereses particulares por sobre los de la empresa. Por este
hecho, los involucrados en este ilcito fueron multados a pagar cada
uno la suma de 70 millones de pesos.

Casos en EEUU

A. Enron

Este caso ocurri el ao 2001. Enron Corporation fue una empresa


energtica con sede en Houston, Texas que empleaba a ms de 21 mil
personas hacia mediados de 2001.
Enron creci exponencialmente en su rea original y se introdujo en
otros rubros como la transmisin de energa elctrica previendo su
posible desregulacin como haba ocurrido en el caso del gas.
La reputacin de esta empresa comenz a decaer debido a los
insistentes rumores de pago de soborno y trfico de influencia para
obtener contratos de Amrica Central, Amrica del Sur, frica, las
Filipinas y la India. El escndalo ms resonante estuvo vinculado al
Contrato que tena Enron con la empresa de energa Maharashtra State
Electricity Board.
Simultneamente, una serie de tcnicas contables fraudulentas,
avaladas por su empresa auditora, la entonces prestigiosa firma Arthur
Andersen, permitieron crear el mayor fraude empresarial conocido hasta
ese entonces.
En agosto de 2000 la empresa alcanz su cenit, logrando una
cotizacin de $ 90.56 dlares por cada accin. Sin embargo, una vez
iniciado el ao 2001 las acciones de la empresa en Wall Street
comenzaron a caer rpidamente de 85 a 30 dlares, cuando surgieron
rumores de que las ganancia de Enron eran el resultado de negocios con
sus propias subsidiarias, una prctica que le permita maquillar las
gigantescas prdidas que haba sufrido en los ltimos aos. Cuando se
hizo pblico el escndalo sobre el uso de prcticas irregulares de
contabilidad, Enron se vino abajo y lleg al borde de la bancarrota hacia
mediados de noviembre de 2001. Desde all, la palabra Enron se
convirti, para la cultura popular, en un sinnimo del fraude empresarial
planificado.
Enron solicit proteccin por bancarrota en Europa el 30 de noviembre
y en los Estados Unidos el 2 de diciembre de 2001. Finalmente quebr.

B. Martha Stewart

La Securities Exchange Comissin (SEC), organismo equivalente a la SVS


en Chile, acus formalmente a Martha Stewart, propietaria de ms del
60% de Martha Stewart Living Omnimedia (una de las empresas ms
conocidas de Estados Unidos), del abuso de informacin privilegiada.
Esta acusacin sucedi porque en diciembre de 2001, Martha Stewart
haba vendido 4 mil acciones de la empresa de biotecnologa Imclone,
justo dos das antes de que el Federal Drug Administration (FDA) negara
la autorizacin de este nuevo medicamento patentado por la compaa.
Casualmente, Samuel Waksal, presidente de Imclone, era un amigo
ntimo de Stewart y en particular de su hija, con quien haba mantenido
una relacin sentimental, y l fue quien le informo de la cada de dichas
acciones. Segn Stewart, su corredor tena instrucciones de vender todas
las acciones, apenas su valor bajara de cierto nivel.