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Suplemento Actualidad

AO lxxvIii N 118 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2014-D


BUENOS AIRES, argentina - JUEVES 26 DE JUNIO DE 2014 ISSN 0024-1636

_Columna de OPININ
La suspensin subsidiada
Oposicin Herramienta frente a una crisis laboral
a pruebas
Julin A. De Diego
inadmisibles e
inconducentes SUMARIO: I. Introduccin. II. Los antecedentes de la suspensin subsidiada. III. El marco regulatorio y sus alcances. IV. La instrumenta-
cin prctica y sus lmites. V. Conclusin.
Jorge L. Kielmanovich
En la suspensin subsidiada el tra- deba ser por cierto imprevistas o impre- funcin del cual se obtienen dividendos y
visibles, inevitables, actuales y reales, y ganancias.
I. Introduccin bajador recibe una parte de su ingreso, deben implicar imposibilidad y perdura-
que le permite cubrir las necesidades bilidad totalmente ajenas a la voluntad y Las restricciones precitadas tornaron de
Nos proponemos analizar en estas pgi- control del principal y de origen o natura- aplicacin restrictiva tanto las suspensio-
nas la oportunidad y plazo dentro del cual de subsistencia. Preserva el principio leza objetiva (6) . nes por causas econmicas, como el reme-
cabe deducir, como regla, la oposicin de continuidad y el deber de ocupacin, dio del despido por falta o disminucin de
al ofrecimiento de pruebas inadmisibles e Se lleg al punto de que slo se admitie- trabajo con la indemnizacin retaceada del
inconducentes en el amplio sentido que se manteniendo vigente el contrato de ron como causales eventos originados en art.247 (LCT).
sigue en este trabajo, sin pretender ago- trabajo, con el propsito de ganar razones climticas previsibles o previstas
tar con ello esta compleja temtica que, pero inevitables y a los denominados he- Es por ello que se inici un proceso hacia
a pesar de interesar a toda la materia de tiempo esperando una mejora de la chos del prncipe(7). mediados de los 80, dentro de la prcti-
la prueba y por sobre todo al derecho de coyuntura crtica. ca y los usos y costumbres, consistente en
defensa en juicio de las partes, no ha me- En definitiva, nuevamente la doctrina y acordar las suspensiones, primero en for-
recido mayores reflexiones de parte de la sobre todo la jurisprudencia no estuvieron ma rotativa, de modo que los ingresos del
doctrina ni de nuestros Tribunales. a la altura de las circunstancias, cercenan- trabajador disminuan entre un tercio y la
I. Introduccin do una alternativa a la subsistencia de las mitad, lo cual permita preservar la conti-
II. La oposicin a las pruebas empresas y la fuente de trabajo, lo que mo- nuidad del vnculo, evitndose as los des-
Las suspensiones por causa de fuerza tiv la reforma legislativa de 1991 con la Ley pidos.
Sabido es, como ensea Carnelutti, mayor y por causas econmicas(1) y el des- Nacional de Empleo, y la posterior de la Ley
que toda norma jurdica representa un pido por falta o disminucin de trabajo no 24.700 (1996) con el fin de lograr otros me- Luego, se pas a reconocer una suma de
mandato hipottico: supone determina- imputables al empleador son herramientas dios para enfrentar aquellas circunstancias dinero durante las suspensiones que repre-
da situacin (precisamente, determinado creadas por el legislador(2), que la doctrina coyunturales. sentaban un porcentaje del salario bruto,
conflicto de intereses) y manda respec- y la jurisprudencia han restringido a pocas lo que motiv la aprobacin del decreto
to de ella. Para individualizarla, hace fal- hiptesis de viabilidad y de aplicacin con- II. Los antecedentes de la suspensin subsi- 328/1988, que dispone que los empleadores,
ta comprobar una situacin idntica a la creta(3). diada antes de disponer suspensiones, reduccio-
situacin supuesta y mandar de idntico nes de la jornada laboral o despidos por
modo respecto a ella; el mandato hipot- Es por ello que la introduccin de la re- Hacia la dcada de los 80 se profundiz causas econmicas o falta o disminucin
tico se convierte as en mandato real. La forma de la LCT en el art.223 bis LCT por el rechazo a las suspensiones por causas de trabajo a la totalidad o parte de su per-
comprobacin de la identidad (o de la dife- va del art. 3 de la ley 24.700, norma que econmicas durante las cuales el trabaja- sonal, debern comunicar tal decisin al
rencia) de la situacin supuesta por la nor- introdujo los beneficios sociales y diversas dor no reciba suma alguna en funcin de Ministerio de Trabajo y Seguridad Social
ma y de la situacin supuesta en el pleito prestaciones no remuneratorias al rgimen que no prestaba servicios, y slo se ad- con una anticipacin no menor de diez das
(causa) es el fin del proceso y el objeto del legal vigente entonces (1996). mita en casos excepcionales el pago de de hacerla efectiva. Luego, la autoridad de
juicio(1). la indemnizacin del artculo 247 (LCT) aplicacin intervena, previa vista al sindi-
Las restricciones aludidas condenaron del 50% de la prevista en el art.245 (LCT) cato representativo, y deba realizar todos
Los hechos de tal suerte se erigen en mi- al rgimen vigente de la LCT a no resultar cuando se demostraba cabalmente que las los trmites, audiencias, informes que pu-
nsculas pero crticas parcelas de toda la idneo a los fines de enfrentar la crisis. No causales econmicas invocadas eran aje- dieran contribuir a lograr la solucin menos
actividad procesal y naturalmente proba- slo porque se recurri a la doctrina del de- nas a la voluntad y control del empleador, daosa para el empleo y los derechos de los
toria, en conjuncin con el imperativo de nominado riesgo propio de la empresa(4) objetividad y ajenidad, y que las mismas no afectados.
probar que han de desplegar las partes y, como el mbito vedado a la aplicacin de le eran imputables en funcin de su con-
si se quiere, el propio tribunal, verificn- los instrumentos precitados, sino porque se ducta en el manejo y arbitrio de los nego- III. El marco regulatorio y sus alcances
dose de este modo esa doble magia que adicionaron diversos requisitos no legisla- cios.
incisivamente destacara Capograssi en dos. El art.223 bis (LCT) viene a complemen-
su memorable estudio, por la cual, por un Se mencionan otras razones para recha- tar el rgimen de suspensiones por falta o
lado, se busca hacer revivir lo que ya no Entre dichos nuevos recaudos tenemos zar su procedencia como las crisis efme- disminucin de trabajo, con dos peculiari-
vive, lo que est ahora gastado y, por el que las medidas deben ser el ltimo re- ras o de corta duracin o circunstanciales, dades legales que la diferencian del rgimen
otro, hacerlo revivir en la conciencia y en curso (5) ; que deben haberse adoptado que las causas sean de clara vigencia al original de la LCT. En efecto, la primera es
el juicio de alguien que estuvo totalmen- otras medidas previas a las que impli- momento de adoptar las medidas, y que que el empleador abona al trabajador una
quen suspensiones y despidos, y debe de- no estn comprendidas en las vicisitudes
mostrarse que no quedaban otras alter- propias del negocio, o sea, que no formen
contina en la pgina 3 nativas frente a la crisis; que las causas parte del riesgo propio de la empresa, en contina en la pgina 2

CORREO
COLUMNA DE OPINION. Oposicin a pruebas inadmisibles e inconducentes NOTA A FALLO. Derecho a la identidad y las tcnicas de reproduccin humana asistida
Jorge L. Kielmanovich................................................................................................................... 1 Mercedes Ales Ura....................................................................................................................... 5
ARGENTINO

CENTRAL B

doctrina. La suspensin subsidiada. Herramienta frente a una crisis laboral jurisprudencia


FRANQUEO A PAGAR

Julin A. De Diego......................................................................................................................... 1 Personas fsicas. Comienzo de la existencia. Reproduccin asistida. Utilizacin de ma-
CUENTA N 10269F1

terial heterlogo. Ejercicio del derecho a la identidad. Preservacin de la informacin relati-


bibliografa. Responsabilidad del Estado y del funcionario pblico va a la identidad del donante. Cuestiones excluidas de la accin de amparo. Creacin de un
Autor: Ramn D. Pizarro. Comentario: Alejandro Dalmacio Andrada................................. 4 registro nacional (CNFed. Contenciosoadministrativo).......................................................5
2 | JUEVES 26 DE JUNIO DE 2014

La suspensin la suspensin por falta o disminucin del


trabajo, deber comenzarse por el perso-
5.1. Que exista en la realidad falta o dis-
minucin de trabajo no imputables al em-
del acuerdo a cargo del Ministerio de Tra-
bajo;

subsidiada. nal menos antiguo dentro de cada especia-


lidad. Respecto del personal ingresado en
un mismo semestre, deber comenzarse
pleador o fuerza mayor debidamente acre-
ditada; * Por presentacin espontnea: puede
surgir tambin de la simple concurrencia
Herramienta por el que tuviere menos cargas de familia,
aunque con ello se alterase el orden de an-
5.2. Que exista un acuerdo de voluntad
comn individual o colectivo de las partes
de las partes que pretenden acordar en los
trminos de la normativa bajo anlisis;
frente a una crisis tigedad. Existe un plazo comn con tope
de modo que las suspensiones dispuestas
afectadas por la crisis econmica;
* Por cualquier otra va atpica: el fruto de
laboral por el empleador de las previstas en los
artculos 219, 220 y 221(9) que excedan de
5.3. Que el acuerdo se celebre por escrito,
incluyendo las causales, y el plazo de sus-
una inspeccin, el acuerdo por una denuncia
del sindicato o de los trabajadores, la de-
los plazos fijados o en su conjunto y cual- pensin pactados; nuncia de un tercero ajeno a las partes en
quiera fuese la causa que la motivare, de conflicto o en crisis, y cualquier otra inicia-
viene de tapa noventa (90) das en un ao, a partir de la 5.4. Que la autoridad de aplicacin homo- tiva es idnea para acordar una suspensin
primera suspensin y no aceptada por el logue en forma fundada el acuerdo al que subsidiada, en la medida que se cumplan
trabajador, dar derecho a ste a conside- llegaron las partes. con los componentes que hacen a su vali-
rarse despedido. dez.
suma no remunerativa durante la vigencia IV. La instrumentacin prctica y sus lmites
de misma, y la segunda, y no menos impor- Finalmente el art.223 bis LCT puntualiza: V. Conclusin
tante, es que la suspensin es concertada y En rigor, no existe un procedimiento espe-
el fruto de una negociacin. 1. Se considerar prestacin no remu- cial para acordar las suspensiones concer- Las objeciones, restricciones y oposicin
nerativa a las asignaciones en dinero que tadas, como lo refiere el art.223 bis (LCT), de las suspensiones y de los despidos por
Como consecuencia de que la suspensin se entreguen en compensacin por sus- con la sola excepcin de los recaudos pre- va de las causas econmicas por falta o
es acordada por las partes, en la prctica pensiones de la prestacin laboral y que venidos en la Ley Nacional de Empleo en el disminucin de trabajo no imputable al em-
de los usos y costumbres, se pudieron su- se fundaren en las causales de falta o PPC y el recaudo de que debe intervenir el pleador, o por va de los casos econmicos
perar los plazos legales que operan como disminucin de trabajo no imputables al Ministerio de Trabajo para homologar los de fuerza mayor debidamente comproba-
topes, como un medio razonable para tran- empleador o fuerza mayor debidamente mismos, seguramente para resguardar la dos, fueron suplidos en la realidad por un
sitar con ello la crisis que se extiende en el comprobada. verosimilitud de las causas que motivan la recurso legal como son las suspensiones
tiempo, siempre con la conformidad de las medida y, sobre todo, para avalar el carc- subsidiadas, que logran tres objetivos fun-
partes y con la homologacin del Ministerio 2. Que dichas suspensiones podrn ser ter no remunerativo de la prestacin a car- damentales a la hora de la crisis:
de Trabajo(8). pactadas individual o colectivamente y go del empleador.
homologadas por la autoridad de aplica- a. El trabajador recibe una parte de su in-
En cualquier caso, se mantienen los cin, conforme normas legales vigentes, y En cualquier caso, la instrumentacin es greso, que le permite cubrir necesidades de
principios bsicos en funcin de los cuales cuando en virtud de tales causales el tra- viable en funcin de cualquiera de las si- subsistencia;
toda suspensin dispuesta por el emplea- bajador no realice la prestacin laboral a guientes pautas:
dor para ser considerada vlida, deber su cargo. b. Se preserva el principio de continuidad
fundarse en justa causa, tener plazo fijo y * Por acuerdo individual: cuando se trata y el deber de ocupacin, manteniendo vi-
ser notificada por escrito al trabajador. Se 3. Las prestaciones de la seguridad social de un caso de un trabajador en forma subje- gente el contrato de trabajo, con el propsi-
considera que tiene justa causa la suspen- no alcanzan a la suma no remunerativa, con tiva, fundado en las causas legales, homolo- to de ganar tiempo esperando una mejora
sin que se deba a falta o disminucin de excepcin de las contribuciones por obra gado por el Ministerio de Trabajo; de la coyuntura crtica;
trabajo no imputable al empleador, a razo- social establecidas en las leyes 23.660 y
nes disciplinarias o a fuerza mayor debida- 23.661, a fin de preservar el financiamiento * Por acuerdo plurindividual: es similar al c. Se evita el despido del trabajador, y
mente comprobada. A su vez, las suspen- y continuidad de la atencin de dichos entes punto precedente, pero incluye varios casos con ello, se retiene a quienes estn entre-
siones fundadas en razones disciplinarias de la salud del trabajador y del grupo fami- de trabajadores; nados; y para el dependiente, se mantiene
o debidas a falta o disminucin de trabajo liar primario, para las patologas ajenas al vigente y latente la fuente de trabajo en
no imputables al empleador, no podrn ex- trabajo. * Por acuerdo colectivo: cuando el acuer- momentos donde se incrementa el desem-
ceder de treinta das en un ao, contados a do afecta a la clase o categora y cuenta con pleo y disminuyen las oportunidades de
partir de la primera suspensin, es decir, 4. Si bien la suspensin puede estar su- la representacin del sindicato, y tambin trabajo. l
desde el ltimo da de la medida que se va jeta prima facie a los plazos legales ya enu- debe homologarse conforme lo dispone la
a adoptar no pueden superarse los lmites merados, lo cierto es que en la realidad, la norma en forma expresa;
precitados dentro del ao aniversario an- suspensin se pudo prolongar ms all de Cita on line: AR/DOC/2109/2014
terior a dicha fecha. Puede llegar a ocurrir esos lmites, en la medida que se cumplan * Por va del dec. 328/1988: cuando obli-
que una causal econmica sea de fuerza con los recaudos legales, que surja de un ga al empleador a denunciar cualquier
mayor. Por ende, se aplica el rgimen es- acuerdo individual plurindividual o colecti- evento que motive una crisis, puede resol-
pecfico segn el cual las suspensiones por vo, y que est respaldado por justa causa, verse como ocurra en sus orgenes, con un
fuerza mayor debidamente comprobadas que el plazo se encuentre predeterminado acuerdo del art.223 bis (LCT) debidamen- MAS INFORMACIN
podrn extenderse hasta un plazo mximo y que la celebracin del acuerdo sea por te homologado por la autoridad de aplica-
de setenta y cinco (75) das en el trmino escrito, para luego ser homologado por la cin; Devoto, Pablo Alfredo, Despido por causas
de un ao, contado desde la primera sus- autoridad de aplicacin. econmicas o empresariales. El procedimiento
pensin, cualquiera sea el motivo de sta, * Por medio del Procedimiento Preventi- preventivo de crisis y los propios actos. (AR/
o sea en el ao aniversario anterior al lti- 5. En funcin de lo expresado, son requi- vo de Crisis: tambin el PPC puede dar lu- DOC/3725/2013).
mo da de la suspensin que se ha resuel- sitos que hacen a la validez de la suspensin gar a una salida a travs de la suspensin
to aplicar. En este supuesto, as como en subsidiada: subsidiada, tambin con la homologacin

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) 28/12/2011 Torasso, Aldo Marcelo c. Scania Argen- de trabajo no le es imputable, sino que como se trata gura una causal de fuerza mayor no imputable a la em-
(1) Corte Suprema de Justicia de la Provincia de tina S.A. s/cobro de pesos - - LLNOA2012 (abril),293 de un rgimen de excepcin a la obligacin de dar ocu- pleadora, que el descripto es un hecho previsible pero
Santa Fe - 12/08/2009 Leontiuk, Mario Alfredo c. - DJ21/06/2012,43 - AR/JUR/90237/2011: En el caso pacin, debe aportar elementos convictivos que lleven inevitable, originado en un hecho del prncipe.
Pincen S.A. y ot. - -DJ10/03/2010,559con nota de Fe- de suspensin de actividades por causas econmicas al juzgador al nimo de entender que el empleador ha (8) Corte Suprema de Justicia de la Provincia de
derico G. Dollera Jofr - AR/JUR/34198/2009: La im- falta de trabajo y fuerza mayor, cuando estas re- arbitrado todos los mecanismos a su alcance a fin de Santa Fe - 12/08/2009 Leontiuk, Mario Alfredo c.
pugnacin del trabajador a las anteriores suspensio- sultan injustificadas, el trabajador tendr derecho evitar y superar la difcil situacin. Pincen S.A. y ot. - DJ10/03/2010, 559 con nota de Fe-
nes por falta o disminucin de trabajo dispuestas por a percibir los haberes devengados durante ese lapso (6) CNTrab., Sala VII, Snchez, Silvina G. c/Gru- derico G. Dollera Jofr - AR/JUR/34198/2009: La im-
el empleador es un requisito sine qua non para ejercer siempre que haya impugnado dicha medida en tiempo po Suipacha SRL, DT, 2005-B, 971: El legislador ha pugnacin del trabajador a las anteriores suspensio-
el derecho de reclamar los salarios cados, mas no para oportuno. establecido en el art.247 LCT una excepcin legal al nes por falta o disminucin de trabajo dispuestas por
reclamar la rescisin del contrato por exceso del plazo (4) CNTrab., Sala V, Alemis, Mara A. y otros c/ principio general de responsabilidad empresarial que el empleador es un requisito sine qua non para ejercer
fijado en el art.220 de la ley20.744, ya que el consen- Arca Duistribuciones S.A. y otro, DT, 2006-A, 205: debe guiar tambin la interpretacin de la norma y sus el derecho de reclamar los salarios cados, mas no para
timiento dado a las suspensiones anteriores no obsta Debe considerarse que el despido de los trabajadores alcances. La excepcin permite defender cautelosa- reclamar la rescisin del contrato por exceso del plazo
al cuestionamiento de las nuevas que se le impongan. encuadra en el art.245 LCT toda vez que el principal, al mente la vida de la fuerte de esos contratos. A su vez, fijado en el art.220 de la ley20.744, ya que el consen-
(2) Las suspensiones por falta o disminucin de tra- invocar la causal de despido prevista en el art.247 LCT la interpretacin restrictiva coincide con la propia es- timiento dado a las suspensiones anteriores no obsta
bajo no imputables al empleador tienen un plazo mxi- del mismo plexo normativo, no acredit que las dificul- trictez de la norma sub examine. al cuestionamiento de las nuevas que se le impongan.
mo de 30 das, y durante su vigencia se suspenden las tades econmicas a las que aludi fueran extraas a los (7) CNTrab., Sala I, Vallejos, Mercedes R. c/Koatz (9) Suspensiones por falta o disminucin de trabajo
prestaciones de la relacin laboral de modo que el tra- riesgos propios de la empresa ni haber tomado medi- Elisa y otro, DT, 2004-B, 1220: Es procedente aplicar no imputables al empleador, suspensiones disciplina-
bajador no presta servicios y el empleador no paga la das con buen criterio empresario para superar las di- el art.247 LCT a los fines de encuadrar el despido de rias y suspensiones por fuerza mayor o caso fortuito,
remuneracin. En el caso del despido por falta o dis- ficultades que atraviesa mxime cuando se demostr quin se desempeaba bajo la categora de auxiliar en cuanto estn previstos para causas imprevistas, o
minucin de trabajo no imputables al empleador, la in- que luego de los despidos incorpor nuevo personal a a las rdenes de una escribana que tom la decisin que previstas no pueden evitarse.
demnizacin prevista en el art.247 LCT es del 50% de la compaa. rupturista por haber sido notificada que deba inte-
la prevista en el art.245 LCT. (5) CNTrab., Sala VII, Npoli, Hctor A. c/Nabil rrumpir sus funciones notariales por razn de que en
(3) Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Travel Service SRL: No slo debe el empleador de- la Provincia de Buenos Aires la legislacin le impide
Tucumn, sala laboral y contenciosoadministrativa - mostrar que las causales le son ajenas y que la falta continuar al cumplir los 75 aos de edad, lo que confi-
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Oposicin a pruebas de la prueba habrn de ser articulados o in-


troducidos por las partes en el proceso (6)
original e inmediata de la cual se pretende o
debe ms bien extraer la representacin de
lizarse antes de su conjetural proveimiento,
as, v.gr. como lo indica el artculo 478, inciso
inadmisibles e pues, para el ordenamiento procesal que
nos rige, el hecho no afirmado no existe,
los hechos, sea ello por su propia naturaleza o
por disposicin de la ley(17).
1 del Cdigo Procesal(24).

inconducentes debiendo ser a su turno conducentes (7) para III. El plazo para ejercer la oposicin a las prue-
constituirse en objeto de prueba, pues, en ri- De tal suerte es que la oposicin a las bas
gor de verdad, el hecho inconducente no po- pruebas que nuestro Cdigo regula aisla-
viene de tapa dra ni debera ser materia de la actividad damente as por caso, en el artculo 428 del Si bien ninguna norma procesal seala la
probatoria (frustra probatur quod probatum Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Na- oportunidad ni el plazo dentro del cual la opo-
non relevat) (8), por lo que, agrega el citado cin(18), puede verse como una facultad que sicin a las pruebas debe observarse (por con-
te ausente y fue extrao a la experiencia que dispositivo, no podrn producirse pruebas por fuerza debe vincularse tanto con la in- siderarlas inadmisibles o inconducentes)
debe resurgir(2). que fueren manifiestamente improcedentes admisibilidad (art.378 y 397, Cd. Proc.)(19) con algunas salvedades, as en el caso, de lo que
o superfluas o meramente dilatorias(9). como con la inconducencia (lato sensu)(20) disponen sus artculos 389(25), 459(26) y 478,
Es as que fcilmente se comprende que el de la prueba (art.364, Cd. Procesal) y cir- inciso 1 del citado ordenamiento, en algunos
problema de los hechos, como destaca Mu- Por otra parte viene a cuento destacar cunscribirse como regla al cuestionamiento precedentes se ha entendido que la oposicin
oz Sabat, se centraliza procesalmente en que, con arreglo a lo que dispone el artculo de las pruebas (21) que fueron ofrecidas por a las pruebas ofrecidas en la demanda (o recon-
el problema de la prueba: o provare o soccom- 378 del Cdigo Procesal (10), el juez no podra las partes, mientras que, una vez ordenadas vencin) debe realizarse al contestar la deman-
bere. sta es la sublimacin de todas las pro- admitir prueba prohibida expresa (11) o im- aqullas por el Juez, su impugnacin proce- da (o reconvencin), mientras que con relacin
blemticas(3), aunque es claro que no cual- plcitamente por la ley(12) o vlida de por s, der ya con arreglo a la teora general de los a las ofrecidas en la contestacin de la deman-
quiera de los mltiples hechos involucrados pero adquirida en forma ilcita (13) norma recursos, en particular del de reposicin au- da (o reconvencin) dicho acto debe llevarse a
en la relacin o situacin jurdica debatida en que sienta el denominado principio de lici- torizado por el artculo 379 del Cdigo Proce- cabo dentro del quinto da contado desde que
la litis podr o habr de constituirse en thema tud de la prueba ilicitud que apareja tanto sal Civil y Comercial de la Nacin(22) sal- se hubiese tomado conocimiento por nota de
de la misma y, por aadidura, en thema deci- su inadmisibilidad como su ineficacia(14) , vo cuando la leyautoriza a deducir oposicin la providencia que tiene por contestada la de-
dendum en el proceso. pues ningn sentido tendra el establecimien- aun luego de habrsela ordenado, as v.gr. en manda (o reconvencin).
to de prohibiciones en las leyes si su violacin el caso del artculo 428, por consideraciones
De lo dicho se sigue, por aplicacin del no tuviese por consecuencia la exclusin de que hacen al orden pblico aprehendido en Por nuestra parte, entendemos que desde
principio dispositivo(4) que inspira a nues- la prueba ilegalmente obtenida- (15), mien- este caso(23), sin que la falta de oposicin el momento que el juez no puede crear cargas
tros procedimientos civiles, y con sujecin a tras que, a tenor de lo que dispone el artculo previa sea empero bice para la ulterior in- procesales (27), ni menos que menos estable-
lo que dispone el artculo 364 (5), prrafo pri- 397 del Cdigo Procesal(16) que reconoce terposicin de recursos en el contexto antes
mero del Cdigo Procesal Civil y Comercial al principio de la originalidad de la prueba, indicado y en la medida en que la leyexpre-
de la Nacin, que los hechos para ser objeto las pruebas habrn de referirse a la fuente samente no establezca que aqulla debe rea- contina en la pgina 4

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) haberlo sido, o quiz, en parte tambin por el supuesto causa de reserva o de secreto, circunstancia que deber za, complejidad, calidad y extensin en el tiempo de los
(1) CARNELUTTI, Francesco, La prueba civil, prejuzgamiento que para algunos magistrados esa des- ponerse en conocimiento del juzgado dentro de quinto respectivos trabajos. Al contestar el traslado a que se
pg.4. estimacin preliminar podra implicar teniendo en cuen- da de recibido el oficio. refiere el prr. 2 del art.459, la parte contraria a la que
(2) Citado por SPINELLI, Michel, Las pruebas ci- ta que el juicio de relevancia o conducencia del hecho (17) As, por ejemplo, la prueba informativa no sera el ha ofrecido la prueba pericial podr: 1) Impugnar su pro-
viles, p.9. Es que como dice este autor, el hecho es tal supone, con carcter preliminar, una valoracin antici- medio original para la demostracin de hechos que no cedencia por no corresponder conforme a lo dispuesto
en cuanto pueda ser objeto de conocimiento, esto es, en pada de las consecuencias que podran derivarse de su resultan de archivo, registro o documentacin obrante en el art.457; si no obstante haber sido declarada pro-
cuanto deje de s algo que perdure en el tiempo. El signo admisin. en poder del tercero (CNCiv., sala G, 3/6/1982, LA LEY, cedente, de la sentencia resultare que no ha constituido
del hecho, su huella, puede quedar en una cosa, como en (10) Art. 378.- Medios de prueba. La prueba deber 1982-D, 347). uno de los elementos de conviccin coadyuvante para la
la lmina fotogrfica que revela el trnsito a la muerte ... producirse por los medios previstos expresamente por (18) Art. 428: Oposicin. Sin perjuicio de la facultad del decisin, los gastos y honorarios del perito y consulto-
o en la memoria del hombre, del que le ha dado ser, que la leyy por los que el juez disponga, a pedido de parte juez de desestimar de oficio y sin sustanciacin alguna el res tcnicos sern a cargo de la parte que propuso la pe-
lo ha producido o de otros que han asistido a su fugaz o de oficio, siempre que no afecten la moral, la libertad ofrecimiento de prueba testimonial que no fuese admisi- ricia. 2) Manifestar que no tiene inters en la pericia, y
acaecer (pg. 12). personal de los litigantes o de terceros, o no estn expre- ble, o de testigos cuya declaracin no procediese por dis- que se abstendr, por tal razn, de participar en ella; en
(3) MUOZ SABAT, Luis, Tcnica probatoria, samente prohibidos para el caso. Los medios de prueba posicin de la ley, las partes podrn formular oposicin este caso, los gastos y honorarios del perito y consultor
pg.21. no previstos se diligenciarn aplicando por analoga las si indebidamente se la hubiere ordenado. tcnico sern siempre a cargo de quien la solicit, excep-
(4) En virtud del principio dispositivo que rige en la disposiciones de los que sean semejantes o, en su defec- (19) Comprendemos dentro de la prueba inadmisible to cuando para resolver a su favor se hiciere mrito de
materia civil, el objeto de la prueba se halla restringido a to, en la forma que establezca el juez. a la que resulta contraria a los principios de licitud y ori- aqulla.
los hechos afirmados por los litigantes en la debida opor- (11) V.gr. prueba testimonial en el desalojo por falta de ginalidad antes explicados o que se encuentran expresa- (25) Art. 389.- Documentos en poder de tercero. Si el
tunidad procesal, toda vez que los que no han sido alega- pago (art.685, Cd. Proc.) mente prohibidos por la ley(v. gr. arts.453 y 685, Cd. documento que deba reconocerse se encontrare en po-
dos no pueden ser materia de acreditacin y, por ende, (12) V.gr., la declaracin testimonial del hijo de una de Procesal). der de tercero, se le intimar para que lo presente. Si
tambin le est vedado al juzgador investigar su existen- las partes o la de su abogado en violacin al secreto pro- (20) Aprehendemos dentro del concepto de prueba lo acompaare, podr solicitar su oportuna devolucin
cia (CNCiv., sala E, 2/8/1984, LA LEY, 1985-A, 304). fesional o ya la propuesta en violacin a lo que dispone el inconducente a la improcedente, meramente dilatoria o dejando testimonio en el expediente. El requerido podr
(5) Art. 364.- Pertinencia y admisibilidad de la prueba. artculo 453 del Cd. Procesal. superflua (CNCom., sala F, Peisajovich, Carlos Alberto oponerse a su presentacin si el documento fuere de su
No podrn producirse pruebas, sino sobre hechos que (13) V.gr., la confesin obtenida a travs de una graba- s/quiebra s/ incidente de revisin de crdito de Ymaz, exclusiva propiedad y la exhibicin pudiere ocasionarle
hayan sido articulados por las partes en sus escritos cin clandestina o subrepticia de una conversacin tele- Juan Manuel s/ queja, 09/08/2011). perjuicio. Ante la oposicin formal del tenedor del docu-
respectivos. No sern admitidas las que fueren mani- fnica o por el tormento. (21) Excluimos, pues, del concepto a la oposicin del mento no se insistir en el requerimiento.
fiestamente improcedentes o superfluas o meramente (14) Pues, como ensea Muoz Sabat, con apoyo en artculo 361 del Cdigo Procesal (Art. 361.- Si alguna de (26) Art. 459.- Designacin. Puntos de pericia. Al ofre-
dilatorias. la mxima nemo ex delicto condicionem suam meliorem fa- las partes se opusiese a la apertura a prueba en la au- cer la prueba pericial se indicar la especializacin que
(6) A travs de sus escritos constitutivos, de deman- cere potest, no puede admitirse que una parte consiga diencia prevista en el art.360 del presente Cdigo, el ha de tener el perito y se propondrn los puntos de peri-
da, reconvencin y sus contestaciones, excepciones y con actividades ilcitas aquello que lcitamente no podra juez resolver lo que sea procedente luego de escuchar cia; si la parte ejerciera la facultad de designar consultor
sus contestaciones, y excepcionalmente, al alegarse he- procurarse (Tcnica probatoria, pg.78). La prueba a la contraparte) que antes que un verdadero cuestiona- tcnico, deber indicar, en el mismo escrito, su nombre,
chos nuevos en primera y segunda instancia. debe descartarse por ineficaz, ha dicho la Corte, siem- miento de pruebas es una impugnacin del auto que or- profesin y domicilio. La otra parte, al contestar la vista
(7) Ensea Palacio que son conducentes los hechos pre y cuando su obtencin dependa directa y necesaria- dena la apertura a prueba, aunque contrariamente para que se le conferir conforme al art.367, podr formular
provistos de relevancia para influir en la decisin del mente de la violacin de una garanta constitucional, o Falcn, el artculo 361 contempla ahora un plazo no para la manifestacin a que se refiere el art.478 o, en su caso,
conflicto, careciendo de aquella calidad los hechos que, bien cuando sea una consecuencia inmediata de dicha la oposicin a la prueba, sino para la oposicin a la proponer otros puntos que a su juicio deban constituir
aunque discutidos, su falta de merituacin no tendra violacin (CS, 17/9/1987, ED, 127-478); mientras que con- produccin de medios probatorios ... que permite a cada tambin objeto de la prueba, y observar la procedencia
virtualidad para alterar el contenido de la sentencia ceder valor a las pruebas obtenidas por vas ilegtimas parte individualmente requerir que no se produzca la de los mencionados por quien la ofreci, si ejerciese la
(PALACIO, Derecho procesal civil, cit., pg.344); mien- y apoyar en ellas una sentencia judicial, no slo es con- prueba, al considerarla innecesaria o superflua (FAL- facultad de designar consultor tcnico deber indicar
tras que para Arazi, hecho pertinente es lo mismo que tradictorio con la garanta del debido proceso, sino que CON, Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial, en el mismo escrito su nombre, profesin y domicilio. Si
hecho conducente; ambos trminos se refieren al hecho compromete la buena administracin de justicia al pre- T II, pg.455, Ed. Rubinzal Culzoni). se hubiesen presentado otros puntos de pericia u obser-
que tiene relacin con el litigio y es importante para re- tender constituirla en beneficiaria del hecho ilcito por el (22) Art. 379.- Inapelabilidad. Sern inapelables las re- vado la procedencia de los propuestos por la parte que
solverlo; de no ser as quedarn excluidos de tema pro- que se adquirieron tales evidencias (CS, 17/9/1987, ED soluciones del juez sobre produccin, denegacin y sus- ofreci la prueba, se otorgar traslado a sta. Cuando los
batorio (ARAZI, La prueba civil, pg.48). 127-478). tanciacin de las pruebas; si se hubiere negado alguna litisconsortes no concordaran en la designacin del con-
(8) No basta que existan hechos controvertidos para (15) La que habr de juzgarse en primersimo trmino medida, la parte interesada podr solicitar a la Cmara sultor tcnico de su parte, el juzgado desinsacular a uno
abrir la causa a prueba, ya que es menester que esos con arreglo a los derechos y garantas constitucionales, que la diligencie cuando el expediente le fuere remitido de los propuestos.
hechos puedan incidir en la solucin del juicio, es decir, los tratados y las normas sustanciales y procesales que para que conozca el recurso contra la sentencia defini- (27) Si de los trminos expresos de la ley19.551 sur-
que sean conducentes para su decisin (CNCiv., sala E, regulan el proceso en el que concretamente se la preten- tiva. ge que la impugnacin del art.36 ha sido instituida como
29/6/1992, LA LEY, 1993-E, 629 [38.246-S]). Para abrir de o intenta hacer valer o producir (arts.31 y 75, inc.22, (23) Testigos excluidos a la luz de lo que dispone el ar- una facultad, no es posible que por va de interpretacin
la causa a prueba, los hechos controvertidos en la misma Const. Nacional). tculo 427 del Cdigo Procesal. se la transforme en una carga, cuyo incumplimiento se
deben ser de naturaleza tal que tornen imperiosamen- (16) Art. 397.- Sustitucin o ampliacin de otros medios (24) Art. 478.- Impugnacin. Desinters. Cargo de los traduzca en la caducidad del derecho a intentar la revi-
te necesaria tal decisin (CNCiv., sala K, 20/12/1991, LA probatorios. No ser admisible el pedido de informes que gastos y honorarios. Los jueces debern regular los ho- sin del art.37 (SCBuenos Aires, 16/5/1995, Catrilgue-
LEY, 1993-A, 568, Juris. Agrup., caso 8610). manifiestamente tienda a sustituir o a ampliar otro me- norarios de los peritos y dems auxiliares de la justicia, cay SA, incidente de impugnacin informe individual del
(9) Aun cuando debemos reconocer que este dio de prueba que especficamente corresponda por leyo conforme a los respectivos aranceles, debiendo adecuar- sndico, en Irastoza, Juan y otros s/concurso preven-
enunciado en la prctica no se observa, en parte por in- por la naturaleza de los hechos controvertidos. Cuando los, por debajo de sus topes mnimos inclusive, a las re- tivo, BA B23359). Represe, a mayor abundamiento,
advertencia de los litigantes, en parte por el explicable el requerimiento fuere procedente, el informe o remisin gulaciones que se practicaren en favor de los restantes que dentro de las cargas concretamente previstas (res-
temor de stos de dejar sin prueba hechos que deberan del expediente slo podr ser negado si existiere justa profesionales intervinientes, ponderando la naturale- pecto de los hechos y de la prueba documental que se le
4 | JUEVES 26 DE JUNIO DE 2014

viene de PGINA 3 Comercial en Antu Aplicaciones Industria- establece expresamente que el demanda- IV. Conclusiones
les Integradas S.A. c. Y.P.F. S.A.,(29) sin do en la contestacin de la demanda (o re-
que la falta de su ejercicio, como se ha di- convencin) y el actor en la oportunidad La oposicin a la prueba inadmisible e
cho, pueda enervar la facultad de interpo- del artculo 484 tercer prrafo del Cdigo inconducente en el contexto antes explica-
cer la transformacin de esa (otrora) facul- ner los recursos que la leyautoriza contra la Procesal, esto es dentro del plazo de 5 das do, es para nosotros, pues, una facultad pro-
tad en milagrosa carga en el caso antici- providencia que las ordena salvo disposi- contados desde la notificacin de la provi- cesal que puede vlidamente ejercerse has-
pando, v.gr. para el momento y el plazo que cin expresa en contrario de la ley(v.gr. en dencia que tiene por contestada la deman- ta la Audiencia Preliminar, salvo en aque-
seala el artculo 334 del citado ordenamien- el caso del artculo 478, inciso 1 del Cdigo da (o la reconvencin) podrn oponerse llos casos en los cuales la leyexpresamente
to, la oposicin a las pruebas ofrecidas en Procesal), pues el silencio anterior no po- a las medidas probatorias ofrecidas por establezca que deba serlo antes, o, por con-
la demanda, reconvencin y sus contestacio- dra entenderse tampoco, a mayor abun- considerarlas impertinentes, superfluas, sideraciones que ataen al orden pblico, se
nes determinado de tal suerte su irrevi- damiento, como consentimiento, a tenor o innecesariamente onerosas, previsin autorice que pueda serlo aun luego de pro-
sable consentimiento en tal contexto en su de lo que establece el artculo 150 del ciado que, de haberse encontrado autorizada ducida. l
defecto, la oposicin a las pruebas ofreci- ordenamiento. en las normas generales de ese Cdigo
das proceder hasta el momento en que se idntico al nacional en los aspectos que
celebre la Audiencia Preliminar a la luz de Represe que, contrariamente, el ar- aqu sealramos, como se sostiene por
lo que establecen los artculos 359, 360 y 361 tculo 841 del Cdigo Procesal Civil y Co- la doctrina que criticamos, habra sido Cita on line: AR/DOC/1808/2014
del citado Cdigo(28) tal cual lo ha resuel- mercial de la Provincia de Buenos Ai- sobreabundante o superflua, criterio que
to la Cmara Nacional de Apelaciones en lo res (30) (texto leyes 11.453 y luego 13.634) por cierto no compartimos(31).

{ NOTAS }

atribuye o dice remitida por el actor al demandado) por en el art.361), por lo que la misma podr deducirse hasta impertinentes, superfluas, o innecesariamente onero- prueba con respecto a los nuevos hechos invocados por
el artculo 356 del Cdigo Procesal no se halla, ni remo- el momento de la audiencia o luego incluso y aun en los sas. Artculo 484: Demanda, contestacin y ofrecimiento el demandado o reconvenido. En esta clase de proceso
tamente, la de oponerse o no a la prueba ofrecida en la alegatos (nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial de de prueba. Presentada la demanda con sujecin a lo dis- no proceder la recusacin sin causa.
demanda, ni en el artculo 334 ni tan siquiera se insina la Nacin, comentado y anotado, T II, pg.1127, 6 edi- puesto por el artculo 330, se dar traslado por 10 das. (31) Cabe destacar que la inconsecuencia o falta de
una carga en tal sentido con relacin al actor. Sobre la cin). Para la contestacin regir lo establecido en el artculo previsin del legislador no se suponen (CS, 10/6/1992,
nocin de carga, deberes y obligaciones, puede verse el (29) Sala B, 16.5.2006. 354. Con la demanda, reconvencin y contestacin de Lodi, Alberto A. v. Estado nacional [Ministerio de De-
muy fundado trabajo de SELTZER, Martn E., Conse- (30) Artculo 841: Posibilidad de las partes. El deman- ambas, deber acompaarse la prueba instrumental, en fensa - Estado Mayor General del Ejrcito], LA LEY,
cuencias de la falta de contestacin de vistas o traslado, dado en la contestacin y el actor en la oportunidad del los trminos del artculo 332, y ofrecerse todas las dems 1992-D, 589 DT, 1992-B-327, con nota de Amanda Luca
Compendio Jurdico, N76, Agosto 2013, pg.107. artculo 484 tercer prrafo, podrn manifestar oposi- de que las partes intentaren valerse. Dentro del plazo de Pawlowski de Pose y Fallos 315:1256).
(28) Es ms, y como hemos dicho en el comentario al cin a: a) Los hechos invocados por la contraria, alegan- 5 das contados desde la notificacin de la providencia
artculo 428, el Cdigo no seala tampoco un plazo para do que no son conducentes para la decisin del pleito. b) que tiene por contestada la demanda o la reconvencin,
el ejercicio de esta oposicin (a diferencia de la prevista Las medidas probatorias ofrecidas por considerarlas en su caso, el actor o reconviniente podr ampliar su

bibliografia
nes, que nos atrapan en verdad con cipio de la reparacin plena en relacin al La obra contiene un detenido y exhausti-
todo su magnetismo. alcance de la indemnizacin en la actividad vo tratamiento de la responsabilidad con-
Ttulo: Responsabilidad del Estado y del fun- lcita lesiva del Estado. tractual del Estado.
cionario pblico Un recuerdo de hace varios aos: saba-
Autor: Ramn D. Pizarro mos que Pizarro estaba escribiendo sobre En el Captulo IV examina el marco nor- Se examina tambin, pormenorizada-
un aspecto de la responsabilidad por da- mativo aplicable, oportunidad en la que ad- mente, la responsabilidad de los funciona-
Editorial: Astrea, Buenos Aires, 2013
os. Luego, apasionado por otra materia hiere a la tesis segn la cual las Provincias rios.
del Derecho de la Responsabilidad, public no tienen, en principio, competencia para
una obra monumental, para retornar luego legislar sobre las cuestiones sustanciales De especial inters resulta el tratamien-
La comunidad jurdica argentina priva- con renovado entusiasmo con su tema que ataen a la reparacin del dao causa- to del Proyecto de 2012, ocasin en la que
tistas y publicistas ha recibido interesada primigenio que tambin plasm, al cabo, en do por el Estado. Pizarro plantea incluso la responsabilidad
la ltima obra de Ramn Daniel Pizarro, un libro slido y consistente. internacional del Estado argentino para el
titulada Responsabilidad del Estado y del Analiza lcidamente la figura de la falta caso de sancionarse el texto con la redac-
funcionario pblico, en dos tomos, de Edi- Ya haba abordado Pizarro, en diversas de servicio con reflexiones originales y su- cin conferida por el Poder Ejecutivo a los
torial Astrea. obras suyas, distintos captulos de la res- gerentes. Para Pizarro la falta de servicio arts.1764, 1765 y 1766.
ponsabilidad del Estado. Pero ahora nos entraa una responsabilidad subjetiva edi-
Excelente obra nos parece a nosotros y, regala una obra ntegra y completa y que ficada en derredor del concepto de diligen- Por mi parte, he opinado en anteriores
adems, el ms acabado y completo examen incluso examina largamente y hasta agotar cia esperable. Se trata para el autor de una ocasiones que, de sancionarse el texto con
de la responsabilidad del sujeto pblico y los diversos aspectos poco analizados en las mera culpa objetivada, cuya ponderacin las modificaciones del Poder Ejecutivo, las
sus agentes, que haya conocido el Derecho obras especficas. Tal el caso de la prescrip- se realiza fundada en criterios de previsi- cosas no habrn de modificarse sustancial-
argentino, cuando menos, como obra uni- cin extintiva, por ejemplo. bilidad, atendiendo a las circunstancias de mente desde que los tribunales resolvern
personal -no colectiva-. persona, tiempo y lugar. las causas, sobre la base de principios que
La obra ahora comentada parte de una no conducirn a resultados distintos de los
El nombre del autor, y su merecido pres- visin integradora que armoniza los prin- Constituye para Pizarro un instrumento que ahora consagra nuestra jurispruden-
tigio, evoca de su autora libros que han cipios de derecho pblico y privado desde til para justificar algunos supuestos de cia.
alcanzado una notable consolidacin y re- la Constitucin y los pactos internacionales responsabilidad del Estado que no excluye
conocimiento. Baste recordar, a modo de sobre derechos humanos. Sostiene Pizarro compartimos nosotros la aplicabilidad Tal, pues, la estructura y contenido de la
ejemplo, su Responsabilidad civil de los que a partir de la conceptualizacin del de- de la responsabilidad por riesgo que dima- importante obra que comentamos.
medios de comunicacin social, el Dao recho a la reparacin como derecho consti- na del art. 1113, segundo prrafo del Cd.
moral, la Responsabilidad civil por riesgo tucional no slo es posible sino necesario e Civil. En resumidas cuentas: podrn, o no,
creado y de empresa, sus Instituciones de imperativo generar un esquema resarcito- compartirse los argumentos bien encade-
Derecho Privado. Obligaciones, en coauto- rio del dao injustamente sufrido que ubi- Comienza el tomo segundo con un anli- nados y las fundadas opiniones del querido
ra con Carlos Gustavo Vallespinos, algunos que el epicentro en la vctima, antes que en sis de la Responsabilidad del Estado por profesor cordobs en esta materia, pero
de los cuales son libros de texto en el grado el daador. el funcionamiento de su actividad jurisdic- ninguna duda cabe que la obra, sugerente,
de la carrera de abogaca de muchas uni- cional. El autor emplaza esta materia en el hasta dira desafiante en algunos temas,
versidades argentinas. En general, esa perspectiva domina toda derecho supranacional, en la Constitucin invita a su necesaria lectura y nos obliga
la obra; y que corona el Captulo de cierre Nacional y en las Constituciones provincia- a repensar fuerza es reconocerlo de-
Seguramente a no dudarlo el mismo con el elocuente ttulo de El regreso al De- les. En este captulo se examina el quid de la terminados temas de la responsabilidad
sitial de reconocimiento y respeto intelec- recho Civil para la proteccin de los dbiles cosa juzgada y la muy interesante respon- estadual.
tual habr de alcanzar el libro que ahora y vulnerables, que constituye toda una de- sabilidad estatal por el mal funcionamiento
comentamos. finicin. de la justicia penal. Aqu se examina el tema Y de eso se trata. El Derecho y, al cabo, la
de la responsabilidad que pueda derivar Justicia se alimentan del contraste y cotejo
Tal xito no es por azar. Se conjugan en En efecto, esa preocupacin por las vc- por detenciones provisionales, ocasin en la de opiniones diversas, crticamente evalua-
Pizarro su aguda inteligencia, una vasta ex- timas que impregna toda la obra asoma en que Pizarro concluye en opinin que com- das.
periencia aquilatada en varios aos de ejer- temas tan variados como en la adhesin del partimos que, como regla, la prisin pre-
cicio profesional y, especialmente, el apre- autor a la tesis contractualista en materia ventiva decretada regularmente si luego se
ciable apasionamiento con que examina sus de responsabilidad de los hospitales pbli- produce el sobreseimiento o la absolucin
objetos de estudio, que se vuelca y trasluce cos con la consiguiente aplicabilidad de la del imputado, no genera por s sola derecho
en cada una de sus opiniones y conclusio- prescripcin larga, o su adscripcin al prin- a la reparacin. Alejandro Dalmacio Andrada
Actualidad
BUENOS AIRES - JUEVES 26 DE JUNIO de 2014 AO LXXVIII N 118 ISSN 0024-1636

opinin Diego Hernn Armesto

Inmunidades parlamentarias y su actualidad


I. Introduccin II. Las prerrogativas parlamentarias nes o discursos que emita desempeando actualidad, recurren a tribunales con motivo
su mandato de legislador. Por otra parte, el de denunciar a funcionarios pblicos por la
En los ltimos aos de democracia los le- En referencia a las inmunidades de los Art. 69 sostiene que Ningn senador o di- posible comisin de algn delito, ya que dicho
gisladores se han comprometido mucho ms legisladores, consideramos fundamental im- putado, desde el da de su eleccin hasta el privilegio fue originalmente concebido para
con la realidad de la Repblica y han tomado pulsar un debate genuino centrado en el al- de su cese, puede ser arrestado; excepto el proteger a los lores virtuales y temporales y
el camino de recurrir al rgano jurisdiccio- cance de las prerrogativas parlamentarias. caso de ser sorprendido in fraganti en la eje- a los comunes que concurran al Parlamento
nal frente a determinados hechos que aten- De acuerdo con Luther Cushing, las inmuni- cucin de algn crimen que merezca pena de britnico del atropello que el rey, que era el
tan contra las instituciones. Ello indica que dades de los legisladores son para facilitar- muerte, infamante, u otra aflictiva; de lo que que manejaba a los jueces y a la polica, pu-
se habran ampliado sus atribuciones, pues- les su concurrencia; para garantirlos contra se dar cuenta a la Cmara respectiva con la diera hacer contra los integrantes del nuevo
to que en muchas oportunidades los legisla- las restricciones o intimidaciones en el des- informacin sumaria del hecho. Finalmente, rgano que vena a limitar el poder de las
dores llevan a cabo denuncias penales por empeo de sus deberes; para facilitar la co- el Art. 70 deja en claro que Cuando se forme monarquas absolutas. As, pas a las cons-
supuestas comisiones de delitos por parte de municacin entre ellos y sus constituyentes querella por escrito ante las justicias ordi- tituciones de las repblicas. Primero, a la de
los funcionarios pblicos. De tal forma, pare- inmediatos...(1). narias contra cualquier senador o diputado, los Estados Unidos, de 1787, y en su momento
ciera que las inmunidades parlamentarias examinado el mrito del sumario en juicio p- a la de nuestro pas, de 1853. Era la tutela de
deberan ya no solamente circunscribirse a Cabe destacar que dichas prerrogativas blico, podr cada Cmara, con dos tercios de los representantes de la soberana popular
su funcin legislativa, sino que, adems, de- pueden clasificarse en colectivas, cuando se votos, suspender en sus funciones al acusado frente a los abusos que podran provenir de
beran ser ampliadas a la oportunidad en que trata de aquellas que son propias del cuerpo y ponerlo a disposicin del juez competente quien ejerca el poder supremo de la Nacin,
ellos se presentan ante el rgano jurisdiccio- legislativo o de cada una de las Cmaras (en- para su juzgamiento. a fin de que los primeros pudieran cumplir
nal. contramos entre ellas las que juzgan la vali- con sus funciones(3).
dez de eleccin derecho ttulo de sus Respecto de dichos fueros Bidart Campos
Por ello, creemos importante analizar las miembros, la competencia de cada Cmara sostiene que Una impunidad total y absolu- Como bien seala el maestro Bidart Cam-
prerrogativas de los legisladores en la actua- sobre el dictado de su propio reglamento o ta con la que el legislador en ejercicio de su pos, resulta fundamental plantear que los le-
lidad en pos de determinar si es necesario el poder disciplinario del cuerpo sobre sus mandato puede injuriar, calumniar, ofender, gisladores se encuentran en igualdad de con-
proceder a su redefinicin. En este sentido, integrantes y terceros, entre otras); y perso- etc., no parece ticamente sostenible. Eso no diciones que cualquier ciudadano, por cuanto
en el presente trabajo nos proponemos res- nales, cuando se corresponden con el legisla- es ya un privilegio, inmunidad o fuero parla- las prerrogativas congresionales no pueden
ponder a interrogantes tales como: las pre- dor (a saber, las de inmunidad de expresin y mentario, sino una irritante lesin a la igual- permitir que los senadores o diputados se
rrogativas del legislador, se han ampliado opinin, de arresto y de proceso). dad; una banca legislativa no puede propor- paseen libremente por Tribunales, denun-
efectivamente? pueden los legisladores ser cionar va libre para delinquir(2). ciando, calumniando o injuriando a quienes
demandados por efectuar denuncias ante la As lo establece nuestra Carta Fundamen- les plazca, bajo el argumento de que poseen
comisin de delitos por parte de los funcio- tal en los arts.68, 69 y 70. En primer lugar, el En este sentido consideramos que los legis- inmunidades. Sin embargo creemos que
narios pblicos?; el trabajo legislativo y su art.68 indica que Ninguno de los miembros ladores deben ser indefectiblemente alcanza-
correlato con la denuncia, extiende las in- del Congreso puede ser acusado, interrogado dos por las prerrogativas congresionales en
munidades? judicialmente, ni molestado por las opinio- aquellos casos en los que, como sucede en la contina en la pgina 2

opinin Teresa Regina Quintana

Afectacin de la relacin padre-hijo debida al otro


padre o familiar a cargo (*)

Dentro de la poblacin infantil encontra- distorsionada hacia el otro progenitor, o bien del hijo, logrando as suprimir el vnculo con Ellos utilizaron el trmino programacin o
mos un grupo que est protegido por su fa- es muy ignorante de los daos y consecuen- el mismo. lavado de cerebro para explicar el tipo de com-
milia nuclear o ampliada, grupo que repre- cias que puede causar. portamientos abusivos a los que se sometan
sento por un crculo bajo un paraguas; otro Richard Gardner aclara que si el padre fue a los nios para que rechazaran al padre no
que se encuentra desprotegido y un tercer Recalco que me refiero a los casos comple- abandnico por s, el rechazo del nio se jus- conviviente.
grupo que, para graficar, hago otro crculo jos, donde los hechos denunciados contra el tifica porque hay de parte del padre un abuso
que toma parte del primer crculo y parte otro padre son falsos y tienen una motivacin psicolgico donde el nio o joven se siente Los autores exponan que las medidas de
del segundo. Con ello llamo la atencin so- diferente que es la de borrar al progenitor no negado por l. restriccin emanadas de los jueces en forma
bre un tercer grupo de chicos que en parte conviviente de la vida del chico. inmediata a la denuncia no eran efectivas y
se encuentra protegido por algn adulto y en Los Dres. Delia Susana Pedrosa y Jos haban deteriorado las relaciones del progeni-
parte desprotegido por otro. A estos ltimos La prctica ha etiquetado a estas herra- Mara Bouza mencionan en su libro sobre el tor con el hijo alienado a niveles peligrosos, en
me referir: mientas dainas como sndrome de alienacin tema(1) la cantidad de estudios que se han he- lugar de darle la tenencia, o restringir el acce-
parental (SAP). cho al respecto. As indican que la Asociacin so del padre alienante (impedidor) (Rand. D.
Los casos en que por separaciones de los Americana de Abogados realiz a travs de y otros, The Spectrum of PAS, American
adultos se usa al hijo o hijos como herramien- Sin embargo no est considerado y acep- Clawar y Riwin el primer estudio especfico Journal of Forensic Psychology, vol. 23).
ta para herir, daar, o extorsionar al padre tado por los cientficos como un sndrome donde se estudiaron setecientas familias, so-
no conviviente son un tema repetido hasta el todava, pero los juristas podemos hablar de bre la persuasin coercitiva que ejercen los La actuacin de la Justicia no siempre es
cansancio en nuestra sociedad, y observado herramienta para crear dao. padres impedidores sobre sus hijos. beneficiosa por diversos factores. Por ejem-
en la justicia con muy diferentes formas de plo, los tiempos judiciales alargados a veces,
utilizacin, pero con slo un logro inevitable: Es comn que en los casos donde uno de Un factor a tener en cuenta en estos casos, por enredos legales de alguna de las partes;
el dao que se produce al nio, nia o joven, los progenitores se va de la casa se provoca como esencial a las distintas figuras, es la re- otras, por inoperancia en tomar medidas r-
psicolgica y fsicamente. en el nio, nia o adolescente una sensacin peticin continua sobre el nio, nia o adoles- pidas de control, multas u otro tipo de adver-
de abandono, que puede ser aprovechada por cente, como mtodo de penetracin. tencias al padre alienador; la falta de profun-
El adulto que emplea la manipulacin so- el progenitor que permanece con l creando didad en los estudios psicolgicos del chico,
bre un nio, el engao, la violencia para so- historias falsas en detrimento del otro padre, Es como el pjaro carpintero (padre impe- quien cuanto ms chico, ms temor tiene al
meter al mismo en contra del otro padre, sin con descalificaciones de alcoholismo, droga- didor) repiqueteando una y otra vez el tronco
importarle el dao que le causa, es un indivi- diccin o bien armando ante la sociedad acu- del rbol: en este caso, el cerebro del nio o
duo cegado por la ira, la violencia, la pasin saciones falsas de abuso sexual en perjuicio adolescente. contina en la pgina 3
2 | JUEVES 26 DE JUNIO de 2014 Actualidad

viene de tapa busca asegurar las garantas suficientes para juicio civil. Por cierto, desde la abolicin de En cuanto a las preguntas planteadas al
afirmar su independencia. La anteriormente la prisin por deudas, la inmunidad ha per- inicio de este trabajo podemos afirmar que
mencionada prerrogativa se extiende sobre dido la mayor parte de su importancia. Las los legisladores pueden ser demandados
frente a la inoperancia de las instituciones las expresiones vertidas tanto dentro como disposiciones concernientes a los discursos por otros funcionarios y/o particulares, por
que deben intervenir ante las posibles comi- fuera del recinto y que se encuentren ligadas o debates elimina toda restriccin a la liber- cuanto las inmunidades congresionales no
siones de delitos de los funcionarios pblicos, con las funciones que el individuo desempea tad de expresin en el recinto de las Cmaras los eximen de las consecuencias penales de
el legislador se encuentra en la obligacin de como legislador. As, cualquier tipo de falsa por los miembros de las mismas, excepto la las falsas denuncias. Cuando un legislador
defender la Ley y la vigencia de la Carta Fun- manifestacin o que, por su obrar de mane- que impongan sus propios reglamentos de denuncia o lleva adelante una accin penal,
damental. De este modo, en los ltimos aos ra arbitraria, emita calumnias o injurias, no orden(9). las prerrogativas que lo protegen se extien-
la funcin del legislador se ha visto modifi- ser amparado por esta inmunidad(5). den, siempre y cuando stas tengan un corre-
cada, puesto que son los miembros del Con- En referencia a la inmunidad de arresto, lato con su tarea legislativa.
greso quienes han realizado la mayora de las Entendemos que no debe cercenarse el es importante considerar que la nica excep-
denuncias por posibles comisiones de delitos ejercicio de la libertad de expresin en la cin est dada por la figura in fraganti deli- El privilegio que poseen los legisladores en
de funcionarios pblicos, ante el sostenido actividad legislativa, puesto que ste reviste to, ya que desde el caso Leandro Alem, la la actualidad debe ser considerado semejan-
silencio del Ministerio Pblico Fiscal, rgano un carcter absoluto en relacin con la razn Corte Suprema de Justicia de la Nacin dej te a aquel que poseen cuando llevan a cabo
extra poder que debe llevar a cabo las denun- que lo inspira: el Congreso es un rgano establecida una regla ineludible, segn la una denuncia ante el rgano jurisdiccional,
cias e investigaciones correspondientes. En eminentemente deliberativo, la libertad de cual los miembros del Congreso no pueden ya que tambin stos son garantes de la ple-
este sentido, pareciera que los legisladores expresin de sus miembros ha sido conside- ser arrestados...(10). Estas inmunidades no na vigencia de la Ley siguiendo lo estable-
en la actualidad reemplazan al rgano fiscal. rada como imprescindible para el desempe- constituyen fueros personales, ni privilegios cido por el Mximo Tribunal, por cuanto
o del cargo. (...) En primer lugar aclara que la Constitucin prohbe expresamen- la prerrogativa: ... debe interpretarse en
Por ello, a la primera pregunta, damos una la inmunidad protege opiniones y discursos te, sino que la finalidad es la de proteger el sentido ms amplio y absoluto; porque si
respuesta contundente: no existe una amplia- emitidos en el desempeo del cargo(6). al legislador en su funcin, es decir en el ejer- hubiera un medio de violarla impunemente,
cin de las prerrogativas congresionales, cicio de sus actividades, garantizando as la se ampliara l con frecuencia por los que
ya que no es la funcin del legislador denun- Considerando lo expuesto anteriormente, libertad de expresarse y de que no se cercene intentasen coartar la libertad de los legisla-
ciar o requerir al rgano jurisdiccional o fis- cabe sealar lo establecido por la Corte Su- tal libertad con la amenaza del arresto. dores(12).
cal la investigacin de la posible comisin de prema de Justicia de la Nacin: la inmuni-
un delito. Empero, en tanto la omisin de la dad de opinin se enhebra, en consecuencia, Durante el debate de la ley 25.320 de Rgi- Cuando un legislador utiliza todos los me-
denuncia de un hecho delictivo por parte de con el adecuado funcionamiento del sistema men de Inmunidades para Legisladores, Fun- canismos que posee a su alcance (proyectos
un funcionario pblico que toma conocimien- representativo y republicano en que se sos- cionarios y Magistrados, se manifest que la de comunicacin y/o resolucin segn la
to del mismo constituye un delito tipificado tiene todo el andamiaje institucional y de iniciativa es la nica forma de preservar la Cmara que se trate o, en el mismo deba-
en el Cdigo Penal, la permanente ineficacia proteccin del representante del pueblo, en exencin de arresto dispuesta en la Consti- te parlamentario, exija el esclarecimiento de
y el vaco operativo de las mentadas institu- el desempeo de ese mandato tambin se tucin, por un lado, y permitir el avance del presuntos hechos de corrupcin o delictua-
ciones es lo que conduce a los legisladores a origina el principio de la soberana popular proceso, por el otro. En primer trmino, me les), las manifestaciones vertidas en el des-
reemplazarlas. que ha sido delegada para el ejercicio de sus referir a la solucin que este proyecto brin- empeo de su cargo, as como tambin las
funciones (conf. Art, 33 de la Constitucin da en relacin con los legisladores sometidos denuncias que oportunamente efecte, son
III. Inmunidades congresionales Nacional). Por consiguiente, la inmunidad de al procedimiento de suspensin por desafue- cuestiones relativas a materias que estn su-
los legisladores no es un privilegio que con- ro. El juez puede llamar a todos a declaracin jetas al debate, examen y control legislativo.
Debe tenerse presente que los legislado- temple las personas, sino las instituciones y indagatoria; y es obvio que ah se presenta el Por lo tanto existe una ampliacin de las in-
res como miembros del cuerpo no pueden el libre ejercicio de los poderes y que, por lo deber tico de cualquier legislador de la Na- munidades parlamentarias, con las limitacio-
ser acusados, interrogados judicialmente, tanto, est dentro de la concepcin argentina cin de presentarse ante la justicia. El juez nes propias del caso.
ni molestados por las opiniones o discursos del sistema representativo republicano(7). est en condiciones de avanzar en toda la
que emitan en el desempeo de su mandato. causa hasta su conclusin, pero pueden sur- El neoconstitucionalismo invita a repensar
As es que las inmunidades individuales en Luther Cushing nos ensea que la libertad gir dos circunstancias: que un legislador se la cuestin bajo un nuevo paradigma consti-
nuestro sistema son tres: la inmunidad de de palabra y del debate ha sido siempre goza- niegue a prestar declaracin indagatoria, es tucional, en tanto no debe existir bajo ningn
expresin, la inmunidad contra el arresto y da por los miembros de ambas cmaras del decir, se niegue a colaborar en la bsqueda aspecto una superposicin de funciones o
las limitaciones al proceso, las cuales estn Parlamento Britnico; como uno de sus ms de la verdad y la justicia. En ese caso el juez que un poder reemplace a otro. Sin embar-
vinculadas con lo que denominamos desafue- antiguos y necesarios derechos y privilegios, y debera arrestarlo y llevarlo por la fuerza go, la necesidad de cumplir con el mandato
ros. En este orden de ideas, el texto constitu- enteramente esenciales al ejercicio libre e inde- pblica, para lo cual deber pedir el consen- constitucional y los instrumentos internacio-
cional circunscribe el privilegio congresional pendiente de sus funciones. Este privilegio aun- timiento de la Cmara, aunque esto le cla- nales obliga a los legisladores a denunciar a
a la proteccin del legislador en virtud de su que originariamente acordado como una pro- rifica la situacin al propio cuerpo, porque cualquier funcionario que pueda estar come-
actividad parlamentaria, es decir, compren- teccin contra el Poder de la Corona, ha sido si un legislador se niega a colaborar con la tiendo algn delito. Caso contrario sto nos
diendo desde sus opiniones hasta la emisin siempre eficaz para proteger a los miembros Justicia salvo que se trate de una opera- permite pensar que un legislador pierde fa-
de su voto en la Cmara. contra los ataques de sus conciudadanos(8). cin de chantaje claramente demostrado, cultades como ciudadano, frente al hecho de
el desafuero corresponde inmediatamente y ser diputado o senador.
Ms all de lo anteriormente expuesto, na- La inmunidad de arresto est presente no hay cmara que lo deniegue, porque es el
die puede negarle a un legislador el derecho en nuestra regla de reconocimiento consti- propio legislador el que se pone en situacin Existe una proteccin de la Cmara y, por
y la obligacin que, frente al conocimiento de tucional en el art. 69; la fuente principal de de ser desaforado por no colaborar con la lo tanto, tal prerrogativa se extiende a los le-
la posible comisin de un delito, ste posee esta norma constitucional est dada por los Justicia y con el avance del proceso judicial. gisladores: no se puede negar el derecho que
de llevar a cabo la correspondiente denuncia. arts.41 y 42 del proyecto de Alberdi, donde se Por otra parte, puede pasar que el legislador les asiste y dejarlos as a merced de cuanto
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin estableca que el orador es inviolable, y que se presente a declarar y el juez tenga que ca- conciudadano los denuncie y demande. Tam-
se ha pronunciado al respecto sealando que la tribuna es libre, mientras el sujeto emita lificar su conducta, para lo cual cuenta con poco hay razn para que los legisladores se
el desempeo de los legisladores se vincu- sus discursos como legislador. diez das para dictar el auto de procesamien- dediquen a calumniar e injuriar cuando les
la conjuntamente con el cumplimiento de la to. En ese caso si el procesamiento implica, plazca. Todo tiene un lmite. Ms frente a la
funcin legislativa al ejercicio del control de Puede citarse tambin aqu el art. 1 sec- por ejemplo, un cohecho calificado, el juez inoperancia de las correspondientes institu-
los actos de gobierno. Todo legislador es, en cin 6ta. de la Constitucin de los Estados tiene que dictar el procesamiento con la pri- ciones del Estado. En estos casos, los legis-
lo esencial, un control y un contrapeso a los Unidos: ...En todos los casos, exceptuando sin preventiva e inmediatamente pedir para ladores no pueden dejar de asumir el rol que
proyectos y a las eventuales exorbitancias los de traicin, delito grave y perturbacin su ejecucin de arresto el desafuero del legis- la sociedad les deleg, que tambin es la de
del poder administrador. El sistema de con- del orden pblico, gozarn del privilegio de lador en forma inmediata, y no habr cmara velar por el buen funcionamiento de los or-
trol tambin se realza por el nuevo sistema no ser arrestados durante el tiempo que asis- legislativa que pueda proteger a algn legis- ganismos de contralor, como una forma de
que la reforma de 1994 ha incorporado en los tan a las sesiones de sus respectivas Cma- lador de una prisin preventiva con orden ejercer los checks and balances.
contenidos del diseo institucional de la di- ras, as como al ir a ellas o regresar de las de arresto. El sistema permite avanzar en la
visin de poderes en la Repblica (art.85 de mismas, y no podrn ser objeto en ningn bsqueda de la verdad y la justicia (...)(11). El neoconstitucionalismo nos muestra, en-
la Constitucin Nacional), que ha establecido otro sitio de inquisicin alguna con motivo de tonces, que las reglas de juego no slo se limi-
el control externo del sector pblico nacional cualquier discusin o debate en una de las C- IV. Conclusin tan a los derechos humanos fundamentales,
en sus aspectos patrimoniales, financieros y maras.... En este sentido, cabe recuperar las sino que, adems, este ejercicio pleno de los
operativos, como una atribucin propia del palabras de Edward Corwin, quien al respec- Sobre lo expuesto precedentemente co- controles profundiza el Estado Constitucio-
Poder Legislativo(4). to sostiene que Mientras la traicin, felona rresponde afirmar que las prerrogativas e nal y Convencional de Derecho. l
y ruptura de la paz cubren violaciones tanto inmunidades congresionales no han cambia-
Esto se encuentra reglado en el art.68 de de las leyes estaduales como nacionales, la in- do, sino que, por el contrario, siguen siendo
la Constitucin Nacional, el cual al sostener munidad de arresto aqu conferida no inclu- las mismas por mandato de la Constitucin Cita on line: AR/DOC/2040/2014
Ninguno de los miembros del Congreso... ye la inmunidad contra emplazamientos en Nacional.

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (3) Conf. 25 Reunin - 15 sesin ordinaria, del 7 de sep- del Poder, EDIAR, 1967, T I, p.276 y ss. (9) CORWIN, Edward, La Constitucin de los Esta-
(1) Conf. CUSHING, Luther S., Elementos de la Ley tiembre de 2000. Disponible en: www.diputados.gov.ar (7) Conf. Cossio, Ricardo Juan c. Viqueira, Horacio, dos Unidos y su significado actual, Ed. Kraft, Buenos
y Practica de las Asambleas Legislativas en los Estado (4) CSJN, Recurso de hecho deducido por la defen- Voto del Sr. Ministro Dr. Maqueda, consid. 22, EDCO Aires, 1942, p.20.
Unidos, p.247 y ss., Traduccin Nicols Calvo, Impren- sa de Jorge Rivas en la causa Rivas, Jorge s/ calumnias. 2004 - 99. (10) Fallos 54:432-1893.
ta y Librera Mayo, Bs. As., 1886. Causa N4758C, del 7 de junio de 2005. (8) Conf. CUSHING, Luther A., Elementos de la Ley (11) Conf. Diputada Nacional Elisa Carri, 25 Reunin
(2) Conf. LO, Flix y MORELLO, Augusto, Inmuni- (5) Conf. BADENI, Gregorio, op. cit., p.1047. y Prctica de las Asambleas Legislativas en los Estados - 15 sesin ordinaria, del 7 de septiembre de 2000.
dades de expresin de los legisladores, citando a Ger- (6) Conf. COLAUTTI, Carlos E., p.51, op. cit., en cita a Unidos de Amrica, Trad. Nicols Calvo, Ed. Imprenta (12) Fallos: 1:297.
mn J. Bidart Campos, EDCO, 2004-108. Bidart Campos, Germn J., El Derecho Constitucional y Librera de Mayo, Buenos Aires, 1886, p.268
Actualidad JUEVES 26 DE JUNIO de 2014 | 3

viene de tapa No es justo llegar a la conclusin de que busca ver a su hijo en la escuela lo hace como Y as para el Dr. Castex es importante de-
slo el progenitor que puede abonar hono- ltimo recurso ante la imposibilidad u obs- cir que el padre o madre que impide la fun-
rarios a un asistente social pueda continuar truccin que ejerce la otra parte. cin de corte sana, que se da con la relacin
padre con quien debe vivir y que lo manipula, con el vnculo, aunque sea restringido, y que plena del nio, nia y/o adolescente con pap
reflejando a veces como defensa inconscien- la persona que no puede afrontarlo pierde el Con el uso de la Cmara Gesell para en- y mam, promociona la dependencia emocio-
te de sobrevivencia una actitud que lo lleva derecho a vincularse con su hijo o hijos. La trevistar a un nio, donde ambos, psiclogo nal y simblica con el padre excluyente.
a decir y hacer lo que le fue ordenado, en el Justicia tiene que brindar una justa solucin. y nio o nia se encuentran solos en una ha-
contexto de un vnculo afectivo visto desde bitacin con una ventana espejada, a travs El nio es obligado a pensar, odiar, que-
afuera como sano. En el caso referido la nia de seis aos era de la cual nada se puede ver, pero s pueden rer y comportarse slo como lo ordena el
recibida en la casa del padre, con su nueva observarlos desde otra habitacin, los jueces, padre guardador, lo que es llamado por el
Hemos tenido casos donde la asistente so- pareja, donde tambin se encontraba un asis- defensores, peritos, abogados que presen- profesional psiclogo alineacin con el padre
cial de un Juzgado haca hincapi en el afecto tente social. Muchas veces la nia insista en cien la situacin, se puede, a travs de una alienador.
recproco entre un nio y su madre, cuando quedarse a dormir. conversacin ms libre y adaptada al chico,
iba a visitarlos, previo aviso. establecer a veces si el nio o nia ha sufri- En el libro In the name of the child las
El padre le explicaba que no poda ser, do un abuso sexual, si el nio o nia ha sido autoras, Janet Johnston y Viviene Roseby(3),
Sin embargo, pudimos develar cmo la ma- porque su madre se negaba a ello. A lo que la sometido a presiones para decir lo que le han explican que en los adultos separados se ven
dre preparaba una escena, en que haba ins- nia le respondi: hay que buscarle un novio, enseado que diga, etc. Sin embargo se trata los conflictos de lealtades y el miedo en los
truido a su hijo sobre las palabras que tena as no nos molesta ms. de una herramienta eficaz pero no nica. nios de elegir a un padre y sufrir la prdida
que usar, los abrazos que tena que dar, etc., del otro. Al involucrarse en forma patolgica
todo ello presenciado por un vecino. La realidad en nuestro pas es que cuando Reproducir las palabras del Dr. Mariano se alinean con un padre (los chicos buscan por
un caso de denuncia falsa se interpone por un Castex, profesor titular de la ctedra de psi- temor su aceptacin, porque viven con ellos)
Esto indica la necesidad de un seguimiento padre en contra del otro, alegando el hecho cologa forense en la Universidad de Buenos y se alienan con el otro, es decir se alejan. Es,
psicolgico importante del grupo, o sea pa- de un perjuicio al chico, invariablemente a Aires, extradas de su libro El injusto intra- por as decir, una forma de sobrevivencia ante
dre, madre, hijo o hijos, para evitar caer en este dao se agrega el largo peregrinaje ju- familiar (2): la carga que estos nios y jvenes reciben.
apreciaciones perifricas equivocadas. dicial que lleva aos y produce un desgaste
irrecuperable. ... Cabe sealar tambin que en la experien- El mdico psiquiatra Dr. Carlos Daz Usan-
Se hace necesario que la Justicia replantee cia profesional del autor, en cuanto perito en divaras manifiesta:
la aplicacin de medidas enrgicas para el Tambin hay que cuidar que el conflicto el fuero civil, confirma la frecuencia suprase-
progenitor alienador y en algunos casos tam- entre padres, con sus hijos como rehenes, alada que las causas de divorcio y sus nu- Esto sucede, entre otras causas, por el abuso
bin al abogado que a sabiendas acompaa no se extienda tambin al mbito escolar. merossimos incidentes son ocasin de la ma- de poder de la tenencia, que en nuestro sistema
estos desatinos. Muchas veces, el padre obstruyente suele nipulacin y consiguiente dao psquico para matriarcal es otorgada casi sin excepcin a las
hablar en las escuelas sobre las denuncias los hijos menores y hasta de los mayores por madres, no importa la edad del nio. Algunas ma-
En otro caso que nos toc intervenir, el pa- (falsas) que ha hecho, como forma de parcia- parte de los cnyuges, quienes no vacilan en dres se erigen en dueas del hijo, como si fuera una
dre falsamente acusado pudo seguir viendo lizar a los educadores. Es importante que la destruirse mutuamente utilizando a aqullos mascota, y castigan al mal cnyuge negndole el
a su hija con el acompaamiento de un asis- institucin escolar est suficientemente in- en su propio beneficio hasta llegar incluso a contacto. Lo roban de la vida del nio o le roban la
tente social. Pero la realidad nos indica que el formada sobre estos temas, para no caer en psicotizarlos. Una forma grave de lesin grave identidad filiatoria, cambindole el padre.
gasto que debe asumir un progenitor, en con- trampas. Es usual que el padre alienante, al psicofsica, en las narices mismas del Todo-le-
cepto de honorarios, para que se encuentre observar que la escuela se mantiene prescin- gal , sin que ste, en la mayora de las veces, se As un alejamiento prolongado entre uno
una tercera persona, y as poder ver a su hijo dente, intente cambiar de escuela a su hijo, percate del alarido atroz que el nio emite en de los padres y su hijo o hijos, que es lo que
o hija, es un gasto extra que no todo padre slo porque no ha logrado all tener el con- su sintomatologa y que se refleja en el informe sucede en la mayora de los casos judiciales
puede afrontar. O sea que la Justicia promue- trol de la situacin. pericial.... que se eternizan, produce un reacomoda-
ve un desnivel que lleva a decir que el padre miento del nio, nia o joven como adapta-
que puede pagar honorarios est en mejor si- Los padres no convivientes que no tienen Agrega: Nunca se insistir en demasa sobre cin para vivir mejor con el padre convivien-
tuacin para ver a sus hijos, que aqul que no una orden de restriccin judicial detentan el abuso que del nio hacen los cnyuges separa- te y se observa en las formas de interpretar
puede afrontarlo. La justicia debe remediar el mismo derecho de acercamiento con sus dos, en especial quien ejerce la tenencia, en nues- la situacin, en la que es ayudado por el adul-
esta situacin en forma inmediata. hijos en la escuela, que el padre conviviente. tro medio, por lo general la madre, dejndose to con el que vive mediante distintas formas
Hay que tener en cuenta que el padre que por completo de lado la figura paterna.... de persuasin.

El Dr. Mariano Castex habla de la parentec- Si bien dentro del mbito psicolgico y sociolgi-
{ NOTAS } toma, aludiendo al corte artificial y traum- co se ha trabajado mucho respecto a estos temas,
tico de la figura real del padre en las patolo- no ha sido as en el mbito jurdico-legal donde no
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) CASTEX, Mariano, El injusto intrafamiliar, gas de la tenencia y/o guarda. Es importante existe una respuesta clara, precisa, rpida y alec-
(*) Trabajo realizado sobre la base de la Conferen- Anales de la Academia Nac. de Ciencias de Buenos Ai- destacar que en las patologas de tenencia o cionadora al respecto, con relacin a la actitud te-
cia dada en el International Congress of Law and Mental res. guarda, al referirnos al padre obstruyente, mible y desaprensiva del padre alienador. l
Health, Amsterdam, Holanda 2013. (3) JOHNSTON, Janet; ROSEBY, Vivienne y KUE- involucramos tanto al padre como a la ma-
(1) PEDROSA, Delia Susana y BOUZA, Jos Mara HNLE, Kathryn In the name of the child, . Springer dre, ya que no es un tema exclusivo de uno
SAP. Sndrome de Alienacin Parental, , Editorial Publishing Company. de ellos. Cada caso es un mundo a estudiar Cita on line: AR/DOC/2037/2014
Garca Alonso. y analizar.

AGENDA Lo que pas, lo que vendr

Asociacin Latinoamericana de Abogados Laboralistas (ALAL)

Encuentro Internacional de Abogados y Jueces del Trabajo


Puerto Iguaz - Misiones - 27, 28 y 29 de agosto de 2014
Lugar: Gran Hotel Tourbilln (Ruta 12 Km. 4 Tel: +54 3757 424646)
Temario

- El Derecho Internacional de los Derechos Humanos y su - La tercerizacin y sus efectos en las relaciones laborales - Cuestiones actuales de gnero en las relaciones laborales
aplicacin en el Derecho del Trabajo
- Prevencin y reparacin de los riesgos del trabajo - Justicia del Trabajo y efectividad de los derechos laborales
- Libertad Sindical

Actividad arancelada
Informes: Sitio web http://www.aidtss.info/cataratas2014/
4 | JUEVES 26 DE JUNIO de 2014 Actualidad

Facultad de Derecho de la Universidad Austral - Departamento de Derecho Civil


Diplomatura en Derecho Privado

Director: Dr. Jorge Horacio Alterini

El Departamento de Derecho Civil de la Universidad anuncia que est abierta la inscripcin para la segunda edicin de la Diplomatura en Derecho Privado, que tiene las siguientes metas
especficas:
- Valorar los debates doctrinarios y jurisprudenciales actuales, y las propuestas del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de 2012.
- Poner el acento en la presente realidad de la persona humana y de la familia, y analizar sus prospectivas ante eventuales cambios normativos.
- Formar en las tcticas necesarias ante la creciente intervencin del Estado en la vida de los negocios.
- Adquirir herramientas para elaborar estrategias jurdicas seguras y resolver los conflictos frente a escenarios econmicos y financieros inestables.

Autoridades
Director: Dr. Jorge Horacio Alterini Coordinador Acadmico: Mag. Ignacio Ezequiel Alterini
Consejo Acadmico: Dra. rsula C. Basset - Dr. Luis F. P. Leiva Fernndez - Dr. Jos W. Tobas

Mdulo I - Responsabilidad por el hecho de las cosas y de las actividades - Estructura de los derechos reales. Publicidad inmobiliaria registral
Persona humana, patrimonio y acto jurdico riesgosas y extrarregistral
(18 horas) - Responsabilidad del Estado y de sus funcionarios - Dominio. Proteccin jurdica de la vivienda. Propiedad indgena
Profesor a cargo: Dr. Jos W. Tobas - Propiedad horizontal
- Estatuto de la persona humana Mdulo III - Conjuntos inmobiliarios
- Patrimonio Contratos Civiles, Comerciales y de Consumo - Garantas reales inmobiliarias y sucedneos (fideicomiso en ga-
- Estructura del acto jurdico (24 horas) ranta y sale and lease back)
- Teora general de las ineficacias Profesor a cargo: Dr. Luis F. P. Leiva Fernndez - Defensa de los derechos reales
- Fundamentos del contrato
Mdulo II - Boleto y compraventa inmobiliaria Mdulo V
Obligaciones y Derecho de Daos - Locacin de cosas y comodato Derecho de Familia y transmisiones hereditarias
(30 horas) - Mandato y representacin (24 horas)
Profesor a cargo: Dr. Marcelo J. Lpez Mesa - Donacin Profesora a cargo: Dra. rsula C. Basset
- Cuestiones actuales del derecho de las obligaciones - Fideicomiso y leasing - Matrimonio: efectos personales y patrimoniales. Vicisitudes ma-
- Obligaciones de dar sumas de dinero (moneda con y sin curso le- - Defensa del consumidor trimoniales
gal). Obligaciones de valor - Uniones de hecho
- Obligaciones de dar cosas ciertas e inciertas. Obligaciones de re- Mdulo IV - Filiacin y patria potestad
sultado y de medios Derechos Reales - Principios rectores de las transmisiones hereditarias
- Funciones y presupuestos de la responsabilidad civil (24 horas) - La legtima y su proteccin
- Responsabilidad por el hecho de otro Profesor a cargo: Dr. Jorge Horacio Alterini - Sucesiones intestadas y testamentarias

Detalles administrativos

La cursada comenzar el viernes 11 de julio de 2014 y se realizar en la nueva sede Modalidades de la cursada: presencial o virtual
de Cerrito 1250 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires:
Destinatarios: abogados, escribanos, magistrados, funcionarios y otros agentes
Finalizacin: 28 de noviembre de 2014 del Poder Judicial
Cursada: viernes de 15 a 21 Para obtener mayor informacin:
Carga horaria: 120 horas (20 sesiones) informesfd@ius.austral.edu.ar

presentacin de la obra Acto administrativo


INVITA Editorial abeledo perrot

El martes 1 de julio a las 18:30 hs. se realizar la presentacin de la obra colectiva Acto Administrativo
de la Ctedra de Derecho Administrativo (UBA) del Dr. Guido Tawil

Director de la Obra: Dr. Guido S. Tawil Presentacin a cargo de los Dres.: Juan Carlos Cassagne, Hctor A. Mairal,
Alberto B. Bianchi y Guido S. Tawil

Saln Azul de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires -Av. Figueroa Alcorta 2263 - Planta Principal - CABA

ABELEDO PERROT THOMSON REUTERS


JUEVES 26 DE JUNIO DE 2014 | 5

jurisprudencia
Personas fsicas formacin a fin de que sus hijas y todas las
personas nacidas a travs de tcnicas de
amparo, preserven la informacin relati-
va a la identidad del donante y la manten-
primario del legislador y no puede ser
objeto de una accin de amparo, sien-
fertilizacin asistida con material heterlo- ga en forma reservada y sin dar acceso a do que depende de la poltica legislativa
Comienzo de la existencia. Reproduccin go puedan ejercer su derecho a la identidad ella, exclusivamente con el objeto de que que el Congreso de la Nacin adopte en
asistida. Utilizacin de material heter- al cumplir la mayora de edad, accediendo sea utilizada en las condiciones y modali- la materia.
logo. Ejercicio del derecho a la identidad. a esa informacin con autorizacin judicial. dades que oportunamente establezca el
Preservacin de la informacin relativa El amparo fue rechazado y los actores ape- Congreso de la Nacin al dictar la regla- 117.864 CNFed. Contenciosoadministra-
a la identidad del donante. Cuestiones ex- laron. La Cmara admite parcialmente el mentacin legal en la materia. tivo, sala V, 29/04/2014. - C., E. M. y otros c.
cluidas de la accin de amparo. Creacin recurso y la accin de amparo. EN-M SALUD s/ amparo ley16.986.
de un registro nacional. 2. - La cuestin relativa a la creacin de un
1. - A los fines de garantizar la posibilidad de registro general a los fines de preservar
Vase en esta pgina, Nota a Fallo ejercicio efectivo del derecho a la identi- y mantener la informacin obtenida por Cita on line: AR/JUR/11447/2014
dad reconocido en el art. 8 de la Conven- los centros mdicos que intervienen en
Hechos: Los padres de dos menores con- cin sobre los Derechos del Nio, debe el los procedimientos de fertilizacin asis-
cebidas en virtud de tcnicas de reproduc- Estado Nacional mediante el dictado de tida realizados con material heterlogo, COSTAS
cin asistida promovieron amparo a fin de actos administrativos de alcance particu- relativa a la identidad de los donantes de
que el Estado Nacional cree un registro con lar o general, asegurar que el centro m- gametas, y la determinacin de las con- Las de ambas instancias, en el orden causado
toda la informacin que poseen los centros dico y/o el banco de gametas que posibi- diciones y modalidades en las que con-
de fertilidad y bancos de gametas del pas litaron la realizacin del tratamiento de cretamente la persona nacida en virtud
legalmente habilitados respecto de los do- fertilizacin asistida con material hete- de aqullos podr tener acceso a ella [El fallo in extenso puede consultarse en Aten-
nantes de aqullas, para preservar esa in- rlogo respecto del menor que motiva el constituye un asunto que es de resorte cin al Cliente, o en laleyonline.com.ar]

nota a fallo

Derecho a la identidad y las tcnicas de reproduccin


humana asistida
SUMARIO: I. Introduccin.- II. El derecho a la identidad en la Convencin de Derechos del Nio de 1989.-III. Experiencia comparada en materia de la identidad de las menores, la Sala V orden al
registros de donantes: Espaa y Reino Unido.- IV. Conclusiones. Estado Nacional arbitrar los medios necesarios
para asegurar que el banco de gametos que in-
tervino en la concepcin de la menor de las hi-
Mercedes Ales Ura res de edad concebidas con mediante TRHA
de tipo heterlogo. La accin fue planteada por
jas de los amparistas preservase la informacin
identificatoria de la donante de vulos. Conside-
derecho propio y en representacin de las hijas. r que la abstencin del Estado en ordenar la
I. Introduccin al propio individuo engendrado mediante el re- En concreto, ambas criaturas haban sido con- preservacin de los datos atentaba contra el res-
curso a vulos o esperma donados(1). cebidas mediante la donacin de vulos, siendo peto del artculo 8 CDN en su faz de salvaguarda
Sobrado est afirmar que las TRHA (Tc- la menor fruto de la fecundacin de un vulo de del derecho a la identidad de los nios y nias.
nicas de Reproduccin Humana Asistida) Los estudios realizados en casos de adopcin, donante annimo. Los amparistas solicitaron
plantean nuevos interrogantes en materia de que suelen traerse a colacin cuando se debate que se condenase al Estado Nacional, a travs Sin embargo, la Sala interviniente entendi
filiacin que son de difcil respuesta, particular- esta materia, sugieren que es mejor revelar la del Ministerio de Salud o del rgano competen- que el acceso concreto a esos datos debe quedar
mente en lo que hace al anonimato de donantes informacin desde temprana edad para permi- te, a crear un registro con ...toda la informacin a expensas de la poltica legislativa que oportu-
de semen, vulos y embriones y la eventualidad tir que el nio asimile los datos como naturales que poseen los centros de fertilidad y bancos de namente adopten los pdoeres facultados para
de que las personas concebidas gracias a estas y pueda manejar el resto de su vida con estos gametas legalmente habilitados en el pas so- tomar ese tipo de decisiones. Ordenar el levan-
donaciones deseen conocer sus orgenes biol- elementos(2). Aun as las conclusiones son por bre la identidad de los donantes de gametas. tamiento del anonimate del donante de gametas
gicos. Solamente contamos con algunas cifras aproximacin y analoga, y an subsisten los La finalidad de este pedido sera que todo aqul en cualquier caso o circunstancia pareciera ser
del problema que indican su magnitud actual y temores en torno al impacto emocional y en la concebido con el recurso a donacin de gametas un supuesto de activismo judicial, en la opinin
creciente, pero con pocos estudios de campo y conformacin del propio yo que pueda tener la pudiera, en un futuro, acceder a la identidad de vertida por el Tribunal interviniente.
estadsticas sobre la materia. A este panorama revelacin del origen gentico diverso al de las los donantes como va para la real proteccin y
se suma el relativamente breve lapso de tiem- personas que cumplen el rol social de padres(3). vigencia de su derecho a la identidad. II. El derecho a la identidad en la Convencin de
po que llevan de existencia las TRHA, puesto Derechos del Nio de 1989
que, si bien se reportan casos de aplicacin de El presente trabajo pretende realizar una so- Los amparistas sealaron, acertadamente,
reproduccin asistida rudimentaria a partir de mera reflexin sobre un fallo reciente de la Justi- que en la Argentina la donacin de gametas no Conocer los propios orgenes es una faceta
mediados del siglo XIX, no es hasta finales de la cia Federal en lo Contencioso Administrativo en se encuentra reglamentada, por lo que no pesa del derecho ms amplio a la conformacin y
dcada de 1970 que estas tcnicas comienzan el que se conden al Estado Nacional a crear un una obligacin legal sobre los centros de ferti- preservacin del concepto complejo que se de-
a cobrar auge y difusin. En definitiva, el rele- registro nacional en el que se resguarden los da- lidad de conservar y preservar los datos iden- nomina identidad. La identidad es el marco
vamiento de campo de la materia es escaso y tos de los donantes de gametos a ser utilizados tificatorios de los donantes. En sustento de su dentro del cual se articulan las experiencias
pervive en la sociedad una renuencia a abordar en Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida peticin alegaron la necesidad de proteger los pasadas, las vivencias actuales y los proyectos
esta temtica. (TRHA) de tipo heterlogo. Junto con la des- derechos a la salud, procreacin, proteccin de de futuro, y abarca toda clase de pertenencias,
cripcin del caso, se intentar brindar una crti- la familia e identidad. tanto biolgicas como culturales(5). Dentro de
El escenario es diametralmente opuesto al ca a la luz del alcance del derecho a la identidad estas experiencias y pertenencias se encuen-
de la adopcin en nuestros das, pero suficien- en la Convencin de Derechos de Nio de 1989 El tribunal interviniente, luego de descartar la tra, indudablemente, todo lo relacionado con el
temente similar al de la adopcin de comienzos (CDN) y la experiencia comparada. legitimacin activa de los actores para represen- comienzo de la propia existencia(6).
del siglo XX. La clara apertura en la filiacin tar a todos los concebidos mediante TRHA hete-
adoptiva y la consciencia casi indiscutida de la 1.1. El fallo C., E.M. y Otros c/ EN-Min. Salud rlogas, realiz una exgesis del artculo 8 de la Generalmente se entiende por derecho a co-
necesidad de no ocultar datos sobre el origen a s/ Amparo Ley 16.986(4). CDN para distinguir las exigencias del derecho nocer el propio origen la facultad de acceder
los hijos contrasta con el panorama de secreto a la identidad que dicha norma contendra. En a los datos referidos a la propia ascendencia
y forzada discrecin en la fecundacin heter- El caso se inicia a raz de la accin de amparo ese orden de ideas y ...a fines de garantizar la
loga tanto de cara a la sociedad como de cara interpuesta por los padres de dos nias meno- posibilidad de ejercicio efectivo... del derecho a contina en la pgina 6

{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) plantear la cuestin. c. Sin embargo, la mayora haba co- proteger al progenitor del estigma social que le pueda aca- (4) Autos C., E.M. y Otros c/ EN-Min. Salud s/ Amparo
(1) GMEZ BENGOECHEA, B., Derecho a la identidad mentado el recurso a las TRHA a algn familiar o amigo, rrear la imposibilidad de procrear sumados a las dudas so- Ley 16.986, Cmara Contencioso Administrativo Federal,
y filiacin, Dykinson, Madrid, 2007, pp.44-48. La auto- haciendo posible que el nio eventualmente accediera a la bre cmo transmitir estos datos al nio y la incertidumbre Sala V, de fecha 29 de abril de 2014.
ra cita los datos publicados de un estudio realizado entre informacin de manera traumtica y sorpresiva. d. An acerca de la identidad y antecedentes del donante. (5) BESSON, S., Enforcing the Childs Right to Know
111 parejas de Italia, Holanda, Espaa y Reino Unido que en los pases donde se puede acceder a la informacin del (2) dem, p.49. her Origins: Contrasting Approaches under the Conven-
arroj los siguientes resultados en el 2001: a. Ninguno de donante, los padres no suelen revelar la verdad sobre el (3) Segn el mismo estudio citado en la nota anterior, tion on the Rights of the Child and the European Conven-
los padres legales haba revelado a los nios concebidos origen biolgico al hijo. e. Son las madres solteras, hete- Las familias encuestadas manifiestan ansiedad en torno a tion on Human Rights, International Journal of Law, Policy
con semen u vulos de donantes su origen. b. La mayora ro u homosexuales, las que descubren a los nios la par- la posibilidad de que el menor desarrolle problemas emo- and the Family, 21 (2007), p.137, p.142.
de las madres haba decidido no revelrselo jams, siendo ticipacin de un donante en su concepcin. f. Los motivos cionales y de identidad y se debiliten, en consecuencia, las (6) dem, p.141.
los italianos los ms reticentes, seguidos por los britnicos del ocultamiento son, normalmente, el temor a que el nio relaciones familiares a raz de la falta de unin (bondage)
y los holandeses y siendo los espaoles los ms abiertos a sienta menos afecto por el padre legal, as como el deseo de con el padre o madre no biolgicos.
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viene de PGINA 5 II.1. La obligacin del Estado de preservar los propio origen, mientras que en los segundos ha sin discriminacin en razn del origen. Consi-
datos del donante prevalecido la postura que defiende secreto y deran al anonimato contrario a los arts.14 CE
la confidencialidad de la forma de concepcin y por implicar una discriminacin con relacin a
biolgica y gentica, es decir quines han sido En cuanto a la proteccin del derecho a la del donante(18). Aun en los Estados en los que los dems nios que pueden exigir judicialmen-
los progenitores, y las condiciones, de la propia identidad, es importante destacar que, adems se permite que el hijo acceda a la identidad del te conocer quin los ha engendrado(23).
concepcin y nacimiento. Este inters posee la de ser de titularidad de todas las personas, donante, los padres legales suelen ser reticen-
suficiente entidad como para ser considerado posee una vertiente negativa y una positiva tes a contar el origen de su concepcin al pro- En la orilla contraria, la postura minimalista
objeto de un derecho fundamental, puesto que de obligacin de los terceros y de los poderes pio sujeto. La mayor disposicin a revelar la defiende el anonimato sin matices. Se mencio-
forma parte del desarrollo de la personalidad, pblicos. El derecho a la identidad obliga prin- forma de concepcin suele darse entre las ma- na el derecho del donante a la intimidad, as
hace a la igualdad de todos con independencia cipalmente al Estado, que debe abstenerse de dres lesbianas y las mujeres sin parejas, ya que como el derecho a la privacidad de la pareja
del nacimiento, y atae de manera especial al interferir con la potestad de las personas de no existe un hombre para cumplir con el rol so- que recurre a estas tcnicas(24). No conculca
mbito de la privacidad e intimidad y a ciertos conocer sus orgenes. Ello en virtud de que, cial y aparente de padre de la criatura(19). Por derecho fundamental alguno, dado que el prin-
aspectos de la integridad psicofsica de la per- normalmente es el Estado, a travs de diversos el contrario, son las parejas heterosexuales en cipio de verdad biolgica es limitado, tal como
sona(7). entes administrativos, quien tiene en su poder las que la infertilidad se origina en el hombre lo demuestra la institucin de la adopcin. De
los datos referidos a la filiacin gentica y bio- las menos dispuestas a descubrirle al nio la considerarlo de otra forma, no podra imponer-
Desde 1989, la CDN en su artculo 8 recono- lgica de los menores(14). colaboracin de terceros en su concepcin(20). se ningn lmite a las acciones de filiacin(25).
ce expresamente el derecho de todo nio a pre- Finalmente se argumenta que el secreto forta-
servar su identidad(8). La CDN se convierte, Se suele entender que el derecho a conocer El debate se estructura en torno a una se- lece el vnculo entre hijo y padre no gentico,
entonces, en el primer instrumento internacio- el propio origen se garantiza como un derecho rie de interrogantes. En primer lugar, si un as como la existencia de donaciones y evita la
nal en consagrar explcitamente el derecho del negativo que protege al individuo de violacio- nio debera ser informado, y cundo, de que interferencia a posteriori de un tercero en las
nio a conocer sus orgenes. La identidad, en nes por parte de las autoridades estatales. Este el hombre que cumple la funcin de padre no relaciones familiares.
la concepcin de la CDN, abarca a la naciona- es, al menos, el entendimiento que predomina es su progenitor gentico, o que la mujer que
lidad, nombre y relaciones familiares. El art.8 en el fallo bajo anlisis. Sin embargo, el dere- lo dio a luz no es su madre gentica. Otra pre- Por ltimo, quienes se encuadran dentro de
CDN reconoce incluso ms que el derecho al cho a la identidad posee una vertiente positiva gunta gira en torno a la necesidad de archivar una postura intermedia sostienen un derecho
nombre al reconocer que el nio tiene derecho que protege a la persona de las omisiones del confidencialmente los datos relativos al origen del hijo a conocer la identidad del donante,
a una identidad personal(9). Los artculos 7 y 8 Estado en proveerle informacin relevante so- de una persona. La tercera pregunta es si el pero sin que esto signifique consecuencia jur-
CDN se refieren no slo a los padres sociales bre su concepcin y nacimiento(15). El Estado hijo que no vive con su progenitor gentico dica alguna tanto en el vnculo de filiacin con
o legales, sino tambin a los biolgicos y gen- no solamente est obligado a no suprimir datos tiene derecho a acceder a alguna, o toda, infor- los padres legales como en la indemnidad del
ticos. El derecho a conocer a los padres y ser referidos al origen y a preservarlos. Tambin, macin relativa a su progenitor, incluida o no donante(26). En otras palabras, una va simi-
criado, en la medida de lo posible, por ellos, como consecuencia lgica de lo anterior, debe su identidad. El cuarto punto de debate es si lar al artculo 328 del Cdigo Civil (CC) que
debe ser puesto en relacin con el derecho a permitirle al individuo acceder a la informa- el nio tiene derecho a saber fehacientemente permite al hijo adoptado conocer la identidad
preservar la propia identidad(10). El derecho a cin que le concierna. De otra forma cabe pre- quin es su progenitor y establecer algn tipo de sus progenitores sin que esto signifique
preservar la identidad debe ejercerse dentro guntarse para qu el Estado se constituira en de contacto con l. Finalmente, queda latente irrupcin en la filiacin adoptiva legalmente
del marco legal de cada Estado y es por ello guardin de los datos referidos a los orgenes la pregunta sobre la eventual responsabilidad constituida(27).
que el secreto en la adopcin todava es con- de las personas si no es para que estas mismas parental del donante sobre el nio(21).
siderado compatible con el art.7 CDN siempre personas puedan terminar de construir su Esta tercera opcin pareciera ser la mejor
y cuando se trate de una adopcin legalmente identidad utilizndolos(16). Cuestin aparte de la posible paternidad del puesta en vigencia del derecho a la identidad,
constituida respetando los derechos de todas donante es la que suscita la posibilidad o impo- tanto en la faz negativa de las obligaciones es-
las partes involucradas(11). Est claro que el alcance de las obligaciones sibilidad de que la criatura engendrada con los tatales como en la positiva. El Estado no sola-
positivas es ms difcil de delimitar que el de las gametos donados pueda conocer ciertos datos, mente se ve obligado a resguardar los datos,
Si bien esta carta de derechos es aplicable negativas y que su regulacin est sujeta a los incluyendo el nombre y apellido de la persona sino que los acopia para un fin: proveer al hijo
a las personas menores de 18 aos, a partir de lmites que puedan establecerse en virtud de la de quien proviene la mitad de su herencia ge- habido mediante TRHA heterlogas de los ele-
la CDN surge el reconocimiento del derecho proteccin de otros derechos e intereses, por ntica, as como la existencia de hermanos con mentos que le permitan armar el total de su
a la identidad como autnomo, sustantivo e ello el margen de apreciacin del que gozan los su mismo ADN. En torno a esto gira el actual historia vital. En otras palabras, si la existencia
independiente. Por ende, su reconocimiento Estados es mayor. Lo cierto es que el derecho debate sobre la posibilidad de que el hijo iden- de las personas comienza desde su concep-
no slo es predicable a favor de los menores de toda persona a la salvaguarda de su identi- tifique al donante. cin, como indica el artculo 70 del Cd. Civil,
de edad, sino que se extiende durante toda la dad no slo abarca la exclusin de la injerencia parece la solucin ms coherente con el orde-
vida del ser humano. Dada la naturaleza del estatal como aspecto negativo, sino tambin La doctrina se agrupa en tres posturas que namiento jurdico en su totalidad reconocer los
objeto protegido, no es predicable nicamen- una serie de exigencias positivas entre las que se han clasificado como maximalista, minima- datos de ese hecho como elementos que hacen
te de la infancia. La inquietud por conocer se incluye la facultad de demandar que los pode- lista e intermedia(22). Las diversas legislacio- al acervo personal de cada ser humano.
de dnde se proviene y cul son las circuns- res pblicos adopten medidas necesarias para nes existentes oscilan entre las tres posibilida-
tancias del comienzo de la propia existencia conocer efectivamente aspectos fundamentales des, aunque sin encuadrarse absolutamente en Sin discutir lo que debe entenderse por con-
aumenta con los aos y es una pregunta que de su propia vida personal y familiar(17). ninguna de ellas. cepcin, es claro que la misma involucra las ga-
cobra mayor intensidad a partir de la adoles- metas donadas y, por ende, no sera razonable
cencia(12). II.2. Existe una obligacin de revelar la identi- Puede describirse a la postura o corriente prohibir el acceso a esta informacin al principal
dad del donante? maximalista como aquella que defiende el dere- interesado: el concebido. Por otra parte, la pri-
En razn de lo anterior, es importante des- cho del hijo a conocer la identidad de sus proge- vacidad de los donantes no puede verse afectada
tacar que el derecho a conocer el propio origen Como ya se subray, la reaccin social frente nitores e, incluso, establecer relaciones de filia- por revelar al concebido los datos de su identi-
no decae con los aos sino que se reconoce a a este tema ha sido muy diversa en los supues- cin con ellos. El razonamiento que se sigue es dad, ya que la donacin no se tratara de un acto
todo lo largo de la vida del individuo(13). Tanto tos de adopcin y de TRHA; en los primeros, que no cabe hacer diferencias entre las perso- reservado a la esfera ntima sino que tiene re-
los menores como los adultos son titulares del la opinin mayoritaria en las ltimas dcadas nas nacidas por TRHA y los otros menores am- percusin en los derechos de terceros (artculo
derecho a conocer su origen. ha sido favorable a revelar los datos sobre el parados por el derecho humano a la igualdad 19 de la Constitucin Nacional) y, a su vez, el fin
{ NOTAS }

(7) ALES URA, M. Derecho a la identidad y tcni- las informaciones relativas a sus orgenes biolgicos, as do (Sentencia del TEDH de 7 de julio de 1989) y Mikulic c. se tiende a ocultarle al propio individuo su falta de vincula-
cas de reproduccin humana asistida, en Solari, N.E. & como las condiciones necesarias para proteger al nio de Croacia (Sentencia del TEDH de 7 de febrero de 2002) del cin gentica con aqul que figura como padre legal. ALES
Benavente, M.I. (dirs.), Rgimen de los menores de edad, La la divulgacin de dichas informaciones por terceros, de TEDH. URA ACEVEDO, M., El derecho a la identidad en la filia-
Ley, Buenos Aires, 2012, pp.199-244, pp.200-205. acuerdo con el art.8.10 CEDN. (18) EWERLF, G., Swedish legislation on Artificial cin, Tirant Lo Blanch, Valencia, 2012, p.451.
(8) Texto complete en http://www.unicef.org/spanish/crc. (12) ALES URA, M. Derecho a la identidad y tcni- Insemination, II Congreso Mundial Vasco: La filiacin a fi- (22) GMEZ BENGOECHEA, B., Derecho a la identi-
(9) LARA AGUADO, A., El nombre en Derecho In- cas..., p.206. nales del Siglo XX, Vitoria, Septiembre 1987, p.73. dad..., pp.194-201.
ternacional Privado, Comares, Granada, 1998, p.53. Se (13) BESSON, S., Enforcing the Childs Right..., p.144. (19) Segn un estudio del Sperm Bank of California que (23) FBREGA RUIZ, C.F., Biologa y Filiacin, Ed.
refiere, en concreto, a tres aspectos de la identidad: la na- (14) As en los supuestos de Registros de donantes en las mantiene un programa de revelacin de la identidad del Comares, Granada 1999, pp.95-101.
cionalidad, el nombre y las relaciones familiares. Pero esta TRHA, los certificados de nacimiento originales en el caso donante al hijo concebido con sus gametos sin que esto (24) RIVERO HERNNDEZ, F., Las acciones de filia-
enumeracin no excluye otras variantes del derecho a la de la adopcin y los datos referidos a la madre en el caso implique consecuencias sobre la filiacin. Vase la pgina cin y las tcnicas de reproduccin asistida, pp.315-319.
identidad tales como la sexual, lingstica y religiosa. Esto del parto annimo francs e italiano y tambin las inscrip- http://thespermbankofca.org. (25) FBREGA RUIZ, C. F., Biologa y Filiacin, Ed.
es reflejo de que el derecho a la identidad personal es un ciones originales de nacimiento y sus consecuentes cance- (20) GARRIGA GORINA, M., El conocimiento de los or- Comares, Granada 1999, pp.102-103.
complejo de elementos que contribuyen a definir la perso- laciones. genes genticos en la filiacin por reproduccin asistida con (26) SERRANO ALONSO, E., El depsito de esperma
nalidad del individuo y a crear una imagen del mismo tanto (15) BESSON, S., Enforcing the Childs Right..., p.145. gametos donados por un tercero, Derecho Privado y Consti- o de embriones congelados y los problemas de la fecun-
en la sociedad como respecto de s. (16) A su vez, en algunos ordenamientos el Estado ha tucin, nm. 21 (enero-diciembre) 2007, pp.167-228, p.177. dacin post mortem, II Congreso Mundial Vasco: La filia-
(10) BESSON, S., Enforcing the Childs Right..., p.144. asumido la obligacin de tratar de determinar quines son (21) La mayor preocupacin que parece haber concerni- cin a finales del Siglo XX, Vitoria, Septiembre 1987, p.365,
(11) En el marco de la Unin Europea, el Parlamento, me- los progenitores de un menor. As cuando se inscribe a una do a los legisladores desde la primera regulacin de la ma- pp.372-375.
diante Resolucin del da 8 de julio de 1992 (A 3-0172/92), persona con filiacin paterna o materna desconocida, el teria ha sido esclarecer los trminos de la relacin pater- (27) LLED YAG, F., Fecundacin Artificial y De-
aprob la Carta Europea de Derechos del Nio (CEDN) Estado muchas veces dispone que se investiguen los vn- no filial entre donante e hijo excluyendo absolutamente la recho, Tecnos, Madrid, 1988, pp.33-34. Sera necesario
que sigue, en lo esencial a la Convencin de Derechos del culos de generacin. Este es el caso del Cdigo Civil por- posibilidad de que cualquiera de los dos pudiese reclamar para ello instrumentar un cauce procesal adecuado, que
Nio de 1989. Establece unos principios mnimos y defini- tugus y la averiguao oficiosa da paternidade. Vase OLI- el establecimiento de un vnculo de parentesco entre s. Se no fuera una accin de reclamacin de la paternidad, ya
ciones entre los cuales se encuentra la declaracin de que VEIRA e SILVA, T., Filiao, Almedina, Coimbra, 1989. ha puesto nfasis en los aspectos sociales y afectivos de la que slo se pretende conocer la identidad del donante. De
todo nio tiene derecho a la proteccin de su identidad y, (17) De VERDA y BEAMONTE, J.R., Libertad de pro- paternidad para restar importancia al dato biolgico hasta esta manera se lograra una suerte de conciliacin entre
dado el caso, deber poder conocer ciertas circunstancias creacin y libertad de investigacin, en La Ley, 2005-I, el punto mismo de excluirlo. Sin embargo la propia actitud los intereses de los adultos que desean la reproduccin y
relativas a sus orgenes biolgicos, con las limitaciones que p.1510. El origen biolgico de la persona entrara dentro de quienes recurren a las TRHA pone de manifiesto la im- aquellos que donan sus gametos sin intencin de conver-
impongan las legislaciones nacionales para la proteccin de los aspectos de la vida personal y familiar cuyo cono- portancia que se reconoce al dato biolgico. Por un lado, se tirse en padres y las exigencias de respeto por la identidad
de los derechos de terceras personas. Se debern deter- cimiento ha de ser garantizado por los poderes pblicos, emplean estas tcnicas para lograr un hijo genticamente del menor que aspire a conocer los elementos de su con-
minar las condiciones bajo las cuales se otorgarn al nio en consonancia con los precedentes de Gaskin c. Reino Uni- vinculado con al menos uno de los progenitores, y por otro, cepcin.
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para el que el material gentico ser utilizado hijos. Toda la informacin relativa a donantes, padres que buscan apertura en materia de iden- una necesidad similar a la de los hijos adopti-
no es desconocido para los donantes. A su vez, receptores e hijos deba ser custodiada por el tidad del donante. Entre las ms destacadas en vos de conocer datos e informacin sobre sus
la revelacin solamente se efectuara a parte in- centro de fertilidad y comunicada al Registro el mbito anglosajn encontramos a las Donor progenitores biolgicos. En muchos casos se
teresada: la persona cuyo patrimonio gentico creado por la HFEA 1990. Cualquier persona Conception Support Group of Australia, Infertility trata de una bsqueda de toda una vida que se
est conformado, al menos en un cincuenta por nacida por TRHA poda solicitar al Registro Network(38), Di Network y Donor Conception Net- vuelve ms acuciante cuando estas personas se
ciento, con el material gentico del donante(28). que le informe si exista algn tipo de vincula- work(39), creadas entre 1997 y 2001. Estas agru- convierten a su vez en padres(42). Sin embar-
cin en grado incestuoso con la persona con la paciones ofrecen, adems de su sitio web, gru- go, el contexto en el que se mueven es similar
III. Experiencia comparada en materia de regis- que desease contraer matrimonio. Las posibi- pos de apoyo y de encuentro para los individuos al que vivieron los hijos adoptivos cuando era
tros de donantes: Espaa y Reino Unido lidades de revelar la identidad del donante se concebidos con gametos de un tercero. En ellas opinin prevalente el que la informacin rela-
limitaban a los casos de solicitud judicial por estas personas comparten experiencias, inten- tiva a la adopcin y recogida en los registros
Un elemento de gran importancia al mo- motivos justificados o cuando fuese necesario tan conocer su patrimonio gentico y localizar deba ser confidencial. En ambos supuestos los
mento de proteger la informacin relativa al en razn de alguna enfermedad gentica pade- a otros hombres y mujeres con los que puedan hijos relatan la sensacin de saber que exista
origen de las personas concebidas mediante cida por la criatura(35). estar genticamente emparentados. Una de las informacin sobre sus orgenes familiares que
donaciones de gametos es la posibilidad de preocupaciones principales es la reelaboracin no les era revelada y una sensacin de ver su
crear registros ad hoc(29). sta es la solucin El gran problema que presentaba esta nor- de las relaciones afectivas familiares incorpo- intimidad violada. De hecho, la misma existen-
que propone la Sala V de la Cmara Federal ma de 1990 (as como cualquier otra norma rando los nuevos vnculos con los medios herma- cia de registros de dato, tanto en la adopcin
como un primer paso para proteger el derecho dictada en la materia) era la dificultad de que nos biolgicos que, si bien carentes de relevancia como en la concepcin con donante, implica
a la identidad de las personas concebidas con el hijo concebido por TRHA conociera su ver- legal, encuentran una significacin afectiva. una posible necesidad de conocer; mientras
TRHA de tipo heterlogo. No obstante, son es- dadero origen, si sus padres decidan no reve- tanto, el secreto o confidencialidad de estos
casos los ejemplos con que la experiencia com- lrselo. El Registro creado por la HFEA 1990 Los testimonios vertidos por personas que, registros sirve para reforzar la idea de que los
parada puede ilustrarnos sobre esta opcin. en el Reino Unido serva a tres propsitos: conociendo la forma de su concepcin, se han lazos genticos son tan fuertes que podran im-
poder rastrear a un donante ante una eventual abocado a rastrear datos sobre la persona de plicar una ruptura de los afectivos.
En Espaa, la LTRHA de 22 de noviembre enfermedad gentica del hijo, permitir a los hi- la que proviene la mitad de su patrimonio ge-
de 1988 sigui la recomendacin del Informe jos de donantes conocer si su futuro cnyuge ntico no poseen una sistematizacin a nivel En una cultura que revaloriza los lazos bio-
Palacios(30) en cuanto a la creacin de un Re- estaba genticamente relacionado con ellos y, de los diferentes Estados que permita contar lgicos y genticos por un lado, favoreciendo
gistro Nacional informatizado de donantes de por ltimo, ante un posible levantamiento del con nmero estadsticos y estudios cientficos el descubrimiento de la verdad en la filiacin
gametos y embriones, presidido por la idea anonimato del donante, que fuese factible ac- rigurosos. Lo cierto es, sin embargo, que ms por naturaleza, negar simultneamente el ac-
del secreto sobre la identidad del donante y el ceder a la identidad y datos relevantes(36). all de la necesidad psicolgica de conocer y ceso a los registros sobre el origen a las perso-
principio de confidencialidad de toda la infor- de contar con antecedentes mdico familiares nas concebidas por TRHA significa una grave
macin recabada. Como resultado se decidi la En la actualidad, a partir de las reformas in- completos para prevenir y tratar ciertas enfer- inconsistencia que va en detrimento de los
conformacin de este Registro de manera tal troducidas en el ao 2004, que comenzaron a medades existe un creciente consenso en que derechos de estas personas(43). Siempre que
que consignase cada uno de los hijos nacidos regir en el 2005, las personas concebidas con hay un derecho a conocer el propio origen(40). exista registro de la informacin, aun cuando
de distintos donantes, la identidad de los recep- gametos donados tienen derecho a acceder al est envuelta en la mayor confidencialidad, la
tores y la localizacin territorial(31). En 1996 se conocimiento de la identidad del donante. A Es un tpico clsico en la materia el buscar posibilidad de acceder est presente(44).
aprob el Decreto Reglamentario que regulaba partir del 1 de abril de 2005, toda donacin de una similitud entre la situacin de las personas
la creacin y organizacin del Registro de do- gametos que se realiza en el Reino Unido tiene concebidas con participacin de un tercero Entre los testimonios a los que he podido
nantes(32). Conforme al art.8 de este DR el Mi- carcter no annimo y las personas concebi- annimo y los hijos adoptados. Suecia busc acceder en el curso de esta investigacin, lla-
nistro de Sanidad y Consumo dict la Orden de das con gametos donados pueden acceder a en la experiencia de la adopcin elementos ma especialmente la atencin la marcada vi-
25 de marzo de 1996 por la que se establecen las dicha informacin. Los hijos de donantes ten- para elaborar en 1984 su Ley, pionera en el vencia entre quienes han conocido la verdad
normas de funcionamiento del Registro. drn acceso, adems de a los datos generales reconocimiento de los derechos de los hijos de sobre sus orgenes desde pequeos y aquellas
y no identificatorios que ya prevea la HFEA donantes. Tanto la adopcin como las TRHA que accedieron a ella de adultos(45). Hombre y
A pesar de que desde 1988 hasta la sancin 1990, al nombre y apellidos del donante (tanto que involucran donacin de gametos o embrio- mujeres concebidos con participacin de ter-
de la nueva normativa en el ao 2006 no se al momento de hacer la donacin como aquel nes implican la creacin de vnculos familiares ceros resaltaron la necesidad de honestidad de
cre dicho registro, el legislador ha insistido en bajo el cual se hubiese registrado su nacimien- basados ms en lo social que en lo gentico(41). los padres frente a los orgenes del hijo como
la idea dentro del marco de la Ley 14/2006(33). to si fuera diverso), as como su fecha y lugar En la filiacin fruto de TRHA heterlogas nor- forma de reasegurar el afecto por encima de
Sin embargo, a la fecha el Registro de donan- de nacimiento, apariencia y la ltima direccin malmente suelen combinarse vnculos filiales la biologa y evitar cualquier estigma asocia-
tes no ha llegado a constituirse, en parte dado postal conocida, de acuerdo con la Seccin 2.3 sociales y genticos, puesto que la criatura do a la concepcin. Las personas que relatan
el escepticismo de los profesionales hacia la de las regulaciones de 2004(37). ser muy frecuentemente descendiente de haber crecido en un ambiente sin presencia de
garanta de confidencialidad(34). Esto consti- uno de los padres legales, mientras que en la mentiras afirman poseer lazos fuertes con sus
tuye una importante limitacin a la posibilidad III.1. Algunos testimonios. adopcin no suele ser este el caso a menos que padres y hermanos legales y una vinculacin
de un eventual conocimiento de los propios or- se adopte al hijo del cnyuge. Al mismo tiem- positiva para con ellos y su propia historia.
genes de las personas concebidas con gametos En aos recientes ha surgido un importante po que normalmente una familia entrega uno
donados si el legislador espaol se decidiese nmero de agrupaciones de personas nacidas o dos hijos para ser adoptados y los servicios Por el contrario, los testimonios de aque-
por reconocer en el futuro este derecho. de TRHA con donacin de gametos y que ma- sociales buscan que estos hermanos crezcan llos que llegaron a conocer la verdad sobre su
nifiestan un inters en conocer datos ms per- juntos, en la reproduccin asistida con dona- concepcin de forma tarda, tal vez incluso en
En el Reino Unido la HFEA 1990 estableci sonales de los donantes. En algunos casos este cin de gametos cada donante puede haber en- etapas avanzadas de su vida adulta, relatan la
que los hijos de donantes al alcanzar los 18 inters ha significado que se rastrease a los gendrado un nmero indeterminado de hijos existencia de importantes conflictos emocio-
aos podan acceder a informacin bsica so- donantes y se conocieran progenitores, medio recibidos por diversas parejas. nales y de identidad a raz del descubrimiento.
bre los donantes que no les permitiese identi- hermanos y otros miembros de la familia gen-
ficarlos y sin que esto implicase vnculo pater- tica con resultados altamente positivos. As lo Lo cierto es que los testimonios recogidos
no-filial o responsabilidad alguna para con los atestiguan diversas organizaciones de hijos y demuestran que los hijos de donantes poseen contina en la pgina 8

{ NOTAS }
(28) Las analogas con la adopcin son ms que nota- (32) RD 412/1996. Diversas normas obligan a los Cen- de este rgano el censar la cantidad de embriones criocon- posibilidad de que los donantes anteriores al 2005 ofrez-
bles. Vase ALES URA ACEVEDO, M., El derecho a la tros sanitarios relacionados con la prctica de TRHA a su- servados. can voluntariamente al Registro datos sobre su identidad.
identidad..., pp.432-446, passim. ministrar la informacin precisa al Registro Nacional de (34) GALLEGO DOMNGUEZ, I., Registro..., pp.296- Para el caso de las personas concebidas con anterioridad
(29) Si la informacin queda asentada nicamente en Donantes (RD 413/1996; Orden 2541/1997, de 22 de diciem- 300. Informacin disponible en: http://www.cadenaser. al 2005, existe un procedimiento para solicitar conocer la
los archivos particulares de los centros de fertilidad exis- bre de la Consejera de Sanidad y Servicios Sociales de la com/sociedad/artculo/nadie-controla-donacion-semen- identidad del donante. Pero tan slo es posible si una vez
ten varios riesgos. En primer lugar, si el centro desaparece C.A. de Madrid). ovulos/csrcsrpor/20130827csrcsrsoc_13/Tes notificado, ste accede a la peticin.
o decide destruir los archivos y registros no existir forma (33) El art.21 de esta norma ordena la creacin de un (35) Por lo dems, el hijo poda solicitar que el Registro (38) http://www.infertilitynetworkuk.com.
alguna de acceder a estos datos ante la eventual solicitud Registro nacional de donantes. Este Registro es de mbito el informase una serie de datos tales como el sexo, edad, (39) http://www.donor-conception-network.org.
del hijo, an en los supuestos de peligro para su vida. Por estatal, adscrito al Ministerio de Sanidad y Consumo, con peso, altura, procedencia tnica, color de ojos y cabello, (40) BAINES, J.A., Gamete donors..., p.127.
otro lado, al incrementarse la cantidad de personas conce- un sistema de recopilacin y centralizacin de la informa- nacionalidad y estado civil del donante. Tambin poda (41) TURNER, A.J. & COYLE, A., What does it mean
bidas con semen u vulos de un mismo donante aumentan cin, sin efectos constitutivos. En l deben constar, con ca- recibir informacin sobre el origen adoptivo del donante, to be a donor offspring? The identity experiences of adults
las probabilidades de un incesto involuntario. Finalmente, rcter confidencial, ciertos datos relativos a las personas la procedencia tnica de sus padres, todo lo que constase conceived by donor insemination and the implications for
en el caso en el que se reconozca efectivamente el derecho que donen gametos o embriones con fines de reproduccin sobre el historial mdico, la existencia de hijos y su sexo counseling and therapy, Human Reproduction, 2000, 15,
de los hijos a conocer la identidad del donante y la existen- humana. Asimismo, debe registrarse la informacin refe- y edad as como preferencias religiosas, ocupaciones e in- pp.2041 2051, pp.2043-2046.
cia de medios hermanos, el registro es un medio idneo rida a las mujeres y parejas receptoras, de los hijos naci- tereses generales, motivacin para donar y cualquier otro (42) dem, pp.2048-2050.
para salvaguardar la informacin para el caso en el que los dos de cada donante y de la ubicacin territorial de unos y dato que el mismo donante decidiese proveer. Esto es dis- (43) dem, p.2050.
padres legales sean renuentes a descubrir la verdad a sus otros al momento de realizarse la donacin y de emplearse tinto del caso de la maternidad subrogada figura permi- (44) TURNER, A.J. & COYLE, A., What does it mean
hijos. el material. De esta manera podra controlarse el efectivo tida en el Derecho del Reino Unido en que el hijo tiene to be..., p.2049.
(30) BOCG, Diario de Sesiones del Congreso de los Diputa- cumplimiento de la limitacin impuesta por el art.5.7 de derecho a acceder a los registros originales de nacimiento (45) Testimonio recogido en 2007 en http://www.do-
dos, nm. 280, de 10 de abril de 1986, pp.12559 y ss. la LTRHA. Las Comunidades autnomas son las encar- en los que consta la identidad de la mujer que lo dio a luz nor-conception-network.org/zannah.htm . En palabras
(31) GALLEGO DOMNGUEZ, I., Registro de donan- gadas de inscribir estos datos, recopilndolos a su vez de puesto que ni a sta ni a los padres intencionales o comi- de una mujer joven concebida con semen de donante cuya
tes, en Lled Yage, F., (dir.), Comentarios cientfico jur- las clnicas y centros autorizados. Por otro lado, la LTRHA tentes se les garantiza el anonimato. familia adopt una actitud abierta: I dont remember a spe-
dicos a la Ley sobre TRHA (Ley 14/2006, de 26 de mayo), Dy- ordena la creacin de un nuevo Registro nacional de acti- (36) BAINES, J.A., Gamete donors and mistaken iden- cific time when I was told I have always just known. There
kinson, Madrid, 2007, pp.292-295. El art.5 de la derogada vidad y servicios de los centros de reproduccin asistida. tities: the importance of genetic awareness and proposals was a time when I didnt understand it properly but no young
LTHRA estableca el anonimato y la existencia de este Re- Este Registro tendr la obligacin de recopilar los ndices favoring donor identity disclosure for children born from child is likely to understand completely until they are older. It
gistro y en la disposicin final tercera de la norma se daba y estadsticas de tratamientos realizados y tasas de xito gamete donations in the United States, Family Court Re- is difficult to say what it was like to be told early because the-
el mandato al Gobierno de crear el Registro Nacional de de cada uno ordenados de acuerdo a tipo de teraputica view, vol. 45 num. 1, January 2007, p.116, p.128. re was never a time when my parents sat me down and told
donantes en el plazo de un ao desde la publicacin de la y centro que las ha llevado a cabo. Las cifras debern ser (37) Si bien estas disposiciones se aplican con posterio- me the information was just always around and I accepted
LTRHA. publicadas peridicamente. Tambin es de la competencia ridad a la entrada en vigor de la norma, sta reconoce la it as completely normal. It was always an open subject at home
8 | JUEVES 26 DE JUNIO DE 2014 Sganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

viene de PGINA 7 No obstante, en los dos grupos de personas IV. Conclusiones del derecho a la intimidad, la intimidad del hijo
se afirman inequvocamente la nocin de que que resguarda el mismo artculo 19 de la Cons-
los lazos con los padres que los criaron y los El origen biolgico y la herencia gentica titucin Nacional se vera afectada, puesto que
Fundamentalmente, refieren la sensacin de hermanos son efectivamente firmes y autn- que comportan la maternidad y la paternidad l no podra acceder a informacin sensible
haber sentido desde pequeos que por algn ticos ms all del dao producido por el ocul- constituyen la base caracterolgica a partir de referida a su persona, y que se encuentra en
motivo no encajaban en sus familias y el sen- tamiento de la verdad. Reclaman a su vez que la cual se cimenta y construye la personalidad poder de terceros. Asimismo, el artculo 16 de
timiento de traicin por parte de sus padres exista la posibilidad para todas las personas del individuo. Puede decirse que son los datos la Constitucin exigira un tratamiento de los
una vez que conocieron la verdad. Adems de concebidas con gametos donados de acceder iniciales en el armado de la propia historia y, concebidos por fecundacin asistida como su-
la sensacin de aislamiento frente a la sbita a esta informacin sin depender del deseo de por ende, el desarrollo de la personalidad. El jetos, y no podra justificarse razonablemente
revelacin de no estar vinculada genticamen- sus padres o de las polticas de cada centro de estudio comparado de la evolucin psquica y que el nacido por TRHA no pueda acceder a
te del todo con sus padres y hermanos(46). fertilidad (47). emocional de los hijos adoptivos sirve como in- conocer sus orgenes, a diferencia de los hijos
dicativo de que existe en los seres humanos un matrimoniales, no matrimoniales y adoptivos.
{ NOTAS } deseo normal y sano de conocer la identidad
de sus progenitores y una bsqueda de identi- Al igual que nuestro ordenamiento prev, en
I could ask questions when I wanted to. It has not been a big died was a version of me that had a trustworthy mother, a full ficacin con los rasgos y caracteres legados. El el artculo 255, Cd. Civil, la actuacin de ofi-
issue in my life, I dont think about it all the time (...) I never felt brother for a sibling, my cousins, aunt and uncle for extended hombre se percibe a s mismo como ms que cio del Ministerio Pblico para determinar la
ashamed about DI from day one because of the way my parents family (...). In an instant, I had lost the lot: the loving parts of biologa pura y experimenta en muchas oca- paternidad del menor hijo de padre descono-
told me so it wasnt something I felt I needed to talk about but my family, and the only version of my father that I knew (...) I siones la necesidad puramente psicolgica de cido, y la obligacin de revelar al hijo adoptivo
if we were talking about biology or who looks like who in the have absolutely no one in the world who is related to me apart acceder a la informacin sobre su propio ori- su realidad biolgica, conforme el artculo 328,
family at school I was happy to tell anyone about it. It actua- from (...) my little girl (...) I felt alone and without family. I gen, o al menos ser capaz de buscarla. Puesto Cd. Civil, el legislador debe actuar para ase-
lly made me feel special and interesting. I liked being different. couldnt trust anyone, and felt estranged from everyone except que el derecho a la identidad est en el ncleo gurar al nacido mediante TRHA heterlogas
Although I was rather insecure at school for a long time about my child. I also felt ashamed and humiliated. duro de los derechos de la personalidad, se ha el pleno acceso a la verdad biolgica sobre sus
many things, this wasnt one of them and never could be. (47) DUNN, A., Why donor Offspring need to know the de procurar que la persona conozca la verdad orgenes. Preservar el derecho a la identidad
(46) Testimonio recogido en 2008 en http://www.do- truth?, The Age, August 9 (th) 2004, Australia. Es possi- material sobre su filiacin. exige un actuar del Estado que proteja y di-
nor-conception-network.org/beckys_talk.htm: So again, ble consultar otras opiniones similares en http://www.tan- funda, a los propios interesados, los elementos
in that instant there was new understanding, another revela- gledwebs.org. Mantener los datos referidos al origen de bsicos para armar su historia vital. l
tion, but it was very painful too, it was like a death. What had una persona en un registro confidencial al que
sta no pueda acceder terminara vulnerando
sus derechos a la identidad, intimidad e igual- Cita on line: AR/DOC/1970/2014
dad ante la ley. Amn de lo ya explicado acerca

edictos
23430/2014 BARBOSA, ANTONIO Y nacida en Mosc, Rusia, el 20 de marzo de Don LEN ARTURO FAINZAIG. El presente
OTRO s/ SUCESION AB INTESTATO El 1984, con D.N.I. N94.269.751 ha peticio- edicto deber publicarse por tres (3) das en
Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo nado la concesin de la ciudadana argentina, LA LEY.
Civil N 11, Secretara nica, cita y emplaza a fin de que los interesados hagan saber a Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 7 de
por treinta (30) das a herederos y acreedo- este Juzgado las circunstancias que pudiesen noviembre de 2013
res de ANTONIO BARBOSA Y GRACINDA obstar a dicho pedido. El presente deber ser Olga Mara Schelotto, sec.
ANTUNES. Publquese por tres das en el publicado por dos veces en un lapso de quin- LA LEY: I. 25/06/14 V. 27/06/14
diario LA LEY. ce das en el diario LA LEY.
Buenos Aires, 5 de mayo de 2014 Buenos Aires, 28 de mayo de 2014 El Juzgado Nacional de Primera Instan-
Javier A. Santiso, sec. Silvina A. Bracamonte, sec. cia en lo Civil N 97, Secretara Unica a mi
LA LEY: I. 26/06/14 V. 30/06/14 LA LEY: I. 26/06/14 V. 26/06/14 cargo, cita y emplaza por treinta das a he-
rederos y acreedores de BOZZOLA EMMA
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en El Juzgado Nacional de Primera Instancia en MARIA a los efectos de hacer valer sus de-
lo Civil Nro. 17, sito en Av. de los Inmigrantes lo Civil N 33 Secretara nica, cita y emplaza rechos. Publquese por tres das en el diario
1950 5to. Piso CABA, a cargo del Dr. Marce- por treinta das a herederos y acreedores de LA LEY.
lo Luis Gallo Tagle, Secretara nica a cargo MONICA SUSANA JOY para hacer valer sus Buenos Aires, 20 de mayo de 2014
interinamente de la Dra. Mariel Gil, cita y derechos. El presente deber publicarse por Mara Vernica Ramrez, sec.
emplaza por 30 das a herederos y acreedo- tres das en La Ley. LA LEY: I. 25/06/14 V. 27/06/14
res de Doa EDA FOTI. El presente edicto se Buenos Aires, 29 de mayo de 2014
publicar por tres das en el diario LA LEY. Mara Jos Remun de Elizalde, sec. sub. El Juzgado Nacional en lo Civil N 98 cita
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 5 LA LEY: I. 25/06/14 V. 27/06/14 y emplaza por el plazo de treinta das a he-
de junio de 2014 rederos y acreedores de LOPEZ RAUL a
Mariel R. Gil, sec. int. Juzgado Nacional de Primera Instancia en presentarse en autos a fin de hacer valer sus
LA LEY: I. 26/06/14 V. 30/06/14 lo Civil Nro. 17, a cargo del Dr. Marcelo Luis derechos. Publquese por tres das.
Gallo Tagle, Secretara nica a cargo de la Buenos Aires, 23 de mayo de 2014
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en Dra. Mariel Roxana Gil, sito en Av. de los Germn Augusto Degano, sec.
lo Civil y Comercial Federal N 10, secretara Inmigrantes 1950, 5 P. cita y emplaza por LA LEY: I. 24/06/14 V. 26/06/14
N 19, sito en Libertad 731 9 piso de esta treinta das a herederos y acreedores de
ciudad, informa que el Sr. DONADO GOEZ Don RICARDO RAFAEL DURIGAN y Doa El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
JOSE LUIS de nacionalidad colombiana con AMALIA ESTELA REAL. Publquese por tres lo Civil N 55, Secretara nica a mi cargo y
D.N.I. N 94.869.893, ha iniciado los trmi- das en La Ley. Autos DURIGAN RAFAEL Y cita y emplaza por el trmino de treinta das a
tes tendientes a obtener la ciudadana argen- OTRO s/SUCESIN AB INTESTATO, Expte. herederos y acreedores de Don ALEJANDRO
tina. Por ello cualquier persona que tuviere 28664/14. NEUMANN y Doa SARA FEDORA JOSE-
conocimiento de algn acontecimiento que Buenos Aires, 4 de junio de 2014 VICH para que hagan valer sus derechos.
estimara podra obstar a dicha concesin, Mariel R. Gil, sec. int. Publquese por el trmino de tres das en el
deber hacerlo saber a este Juzgado. Publ- LA LEY: I. 25/06/14 V. 27/06/14 diario LA LEY.
quese por dos das. Buenos Aires, 10 de junio de 2014
Buenos Aires, 4 de junio de 2014 29423/2014 SCHURAWLEW GUILLERMO Olga Mara Schelotto, sec.
Roberto S. Muzio, sec. s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado LA LEY: I. 24/06/14 V. 26/06/14
LA LEY: I. 26/06/14 V. 27/06/14 Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro.
67, a cargo de la Dra. Marcela Eiff, Secretara 27887/2014. GARCIA, VERONICA SOLE-
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en nica, a cargo de la Dra. Paula Andrea Cas- DAD s/SUCESION AB-INTESTATO. El Juz-
lo Civil y Comercial Federal N5, Secretara tro, cita y emplaza a los herederos y acree- gado Nacional de Primera Instancia en lo Civil
N9, sito en la calle Libertad 731, piso 10 dores de SCHURAWLEW GUILLERMO por N 60, cita y emplaza a herederos y acreedo-
de la Capital Federal, hace saber que, MO- el trmino de treinta das a efectos de hacer res de VERONICA SOLEDAD GARCIA por el
RALES LINARES, ARAMIS MODESTO con valer sus derechos. Publquese por tres das trmino de treinta das. Publquese por tres
D.N.I.: 94.771.967 de nacionalidad Cubana en LA LEY. das en el diario La Ley
de ocupacin Licenciado en Educacin ha Buenos Aires, 30 de mayo de 2014 Buenos Aires, 5 de junio de 2014
iniciado los trmites tendientes a la obten- Paula Andra Castro, sec. Diego Fernando Bagnato, sec. int.
cin de la Ciudadana Argentina. Cualquier LA LEY: I. 25/06/14 V. 27/06/14 LA LEY: I. 24/06/14 V. 26/06/14
persona que tuviere conocimiento de algn
acontecimiento que pudiere obstar a dicha El Juzgado Nacional de Primera Instancia en El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
concesin, deber hacer saber su posicin lo Civil N 5, cita y emplaza por treinta das a lo Civil N 45, Secretara N nica, sito en
fundada al Juzgado. Publquese por dos ve- herederos y acreedores de SPOTORNO OR- Av. de los Inmigrantes 1950 piso 4 de esta
ces en el lapso de quince das. LANDO EDUARDO ANGEL. Publquese por Ciudad Autnoma de Buenos Aires, cita y
Buenos Aires, 13 de mayo de 2014 tres das en LA LEY emplaza por treinta das a herederos y acree-
Ximena Rocha, sec. Buenos Aires, 4 de junio de 2014 dores de MARTHA ISABEL ARANGUREN a
LA LEY: I. 26/06/14 V. 26/06/14 Gonzalo R. Martnez Alvarez, sec. efecto de hacerles saber que deben compa-
LA LEY: I. 25/06/14 V. 27/06/14 recer a hacer valer sus derechos. Publquese
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en por tres das en La Ley.
lo Civil y Comercial Federal N8, Secretara El Juzgado Nacional de Primera Instancia en Buenos Aires, 20 de febrero de 2013
N16, sito en Libertad 731, 7 piso de Capital lo Civil Nro. 55, Secretara nica, cita y em- Andrea A. Imatz, sec.
Federal, hace saber que DENISOVA DARIA, plaza por 30 das a herederos y acreedores de LA LEY: I. 24/06/14 V. 26/06/14

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