You are on page 1of 24

Voces: ABUSO DEL DERECHO ~ ACCION REVOCATORIA CONCURSAL ~ ACTO INEFICAZ ~

ACUERDO PREVENTIVO ~ ARBITRARIEDAD ~ AUTORIZACION JUDICIAL ~ BUENA FE ~


CONCURSO PREVENTIVO ~ CONSTITUCION NACIONAL ~ CONVOCATORIA DE ACREEDORES ~
CUESTION DE DERECHO COMUN ~ DEBIDO PROCESO ~ DERECHO DE PROPIEDAD ~
FACULTADES DE LOS JUECES ~ FRAUDE A LA LEY ~ HOMOLOGACION ~ IGUALDAD DE LOS
ACREEDORES ~ OBLIGACIONES DEL JUEZ ~ PESIFICACION ~ PROCEDIMIENTO CONCURSAL ~
QUIEBRA ~ RECURSO EXTRAORDINARIO
Tribunal: Corte Suprema de Justicia de la Nacin(CS)
Fecha: 20/10/2009
Partes: Sociedad Comercial del Plata S.A. y otros
Publicado en: LA LEY 28/10/2009 con nota de Daniel Roque Vtolo 28/10/2009 LA LEY 28/10/2009, 3
28/10/2009 LA LEY 2009-F con nota de Daniel Roque Vtolo LA LEY 2009-F, 321 LA LEY 12/11/2009, 6 -
LA LEY 17/11/2009 con nota de Claudio Alfredo Casado Martnez 17/11/2009 LA LEY 17/11/2009, 6
17/11/2009 LA LEY 2009-F con nota de Claudio Alfredo Casado Martnez LA LEY 2009-F, 608 LA LEY
23/11/2009 con nota de Francisco Junyent Bas 23/11/2009 LA LEY 23/11/2009, 10 23/11/2009 LA LEY 2009-F
con nota de Francisco Junyent Bas LA LEY 2009-F, 689 DJ25/11/2009, 3348 - IMP2010-1, 74 - LA LEY
08/02/2010 con nota de Marcelo A. Camerini 08/02/2010 LA LEY 08/02/2010, 5 08/02/2010 LA LEY 2010-A
con nota de Marcelo A. Camerini LA LEY 2010-A, 395
Hechos:
La Cmara, al confirmar la sentencia de primera instancia, homolog el acuerdo preventivo presentado por
una sociedad comercial y autoriz la enajenacin del 81% del paquete accionario de la concursada en una
compaa a favor de un tercero -por la falta de ejercicio del derecho de preferencia- en el marco de un aumento
de capital de esta ltima sociedad. Contra ese pronunciamiento, interpusieron sendos recursos extraordinarios el
Banco de la Provincia de Buenos Aires y la Fiscal General ante la Cmara Nacional en lo Comercial. Ambos
recursos fueron concedidos. La Procuradora Fiscal sostuvo los dos recursos interpuestos por la Fiscal General y
seal que los fundamentos de esa apelacin dieron lugar a una denuncia penal promovida por la mencionada
magistrada y por el Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas. La Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, por mayora, dej sin efecto el fallo recurrido.

Sumarios:
1. A los efectos del recurso extraordinario federal contra la sentencia que homolog un acuerdo preventivo
resultan relevantes los planteos relativos a la convocatoria de la asamblea de bonistas -atinentes a las
irregularidades para la asistencia y registro-, en tanto el proceso concursal, como "ultima ratio" preventiva que
procura remediar el estado de cesacin de pagos, atendiendo coetneamente la proteccin de la empresa y la
satisfaccin del derecho de los acreedores, requiere indispensablemente de una absoluta transparencia en los
actos que lo conforman y, particularmente, en todo aquello que hace a la captacin de buena fe del voto de los
acreedores, razn por la cual no puede convertirse en una carrera de obstculos para quienes deben concurrir
para ejercer sus derechos, en la que se introducen imprevistamente exigencias que no han sido exteriorizadas
con la publicidad propia a la naturaleza del andamiento, y restringen los medios tendientes a consumar las
facultades inherentes a la decisin de aceptar o no la propuesta.
2. Todo aquello que informa al procedimiento previo y tiene como punto culminante la expresin de la libre
voluntad de los acreedores reviste una trascendental relevancia, en la medida que constituye uno de los pilares
atinentes a la proteccin del crdito y, como tal, atiende al derecho de propiedad contemplado
constitucionalmente art. 17 de la Constitucin Nacional, y estos institutos resultan afectados cuando se
implementan arbitrios que persiguen un orden meramente ritual y desvirtan la posibilidad del ejercicio del
derecho a conformar o no el acuerdo, pues implica una lesin a la defensa en juicio y al debido proceso art.
18 de la Constitucin Nacional que arroja serias dudas sobre el resultado aparentemente obtenido.
3. Corresponde dejar sin efecto la sentencia que homolog el acuerdo preventivo presentado por una sociedad
comercial, si la Cmara omiti el examen de extremos conducentes relativos a las irregularidades en la
convocatoria de la asamblea de bonistas, cuestin cuya relevancia queda evidenciada por los efectos que
propaga, en el caso, respecto de la aceptacin del acuerdo, pues sin que sea necesario decidir sobre
cuestiones de hecho controvertidas existe una duda razonable sobre la transparencia de la informacin y
sobre los obstculos que encontraron los acreedores para expresar su voluntad y la duda sobre el cumplimiento
de los recaudos del debido proceso no debe resolverse en contra de los titulares de ese derecho fundamental y
mucho menos cuando ello trae como consecuencia una afectacin sustancial del derecho de crdito.
4. Toda vez que la mediacin de la conformidad de los acreedores resulta una condicin necesaria pero no
suficiente para obtener la homologacin de la propuesta de acuerdo preventivo, en un contexto donde existen
como en el caso razones poderosas como para dudar de una adecuada representacin, el juez debe ejercer un
control sustancial de aqulla y denegar su aprobacin si la considera abusiva o en fraude a la ley, sin que pueda
prescindir, al realizar el referido juicio, de las situaciones jurdicas abusivas creadas por el entrelazamiento de un
cmulo de derechos guiados por una estrategia contraria a la buena fe, las buenas costumbres o los fines que la
ley tuvo en miras al reconocerlos. 5. En el anlisis del abuso del derecho relacionado con la admisibilidad de
Thomson La Ley 1
una propuesta de acuerdo preventivo, el juez debe apreciar objetivamente si el deudor, en el ejercicio de su
derecho, ha contrariado la finalidad econmico-social de aqul, que est dada no slo por la conservacin de la
empresa como fuente de produccin y trabajo, sino que tambin est definida por el logro de una finalidad
satisfactiva del derecho de los acreedores.
6. Una situacin jurdica abusiva crea un entrelazamiento de derechos que producen falta de transparencia
informativa, obstculos para la expresin de la voluntad, y permiten consolidar una propuesta de acuerdo
preventivo que no sera aprobada si tales restricciones no hubieran existido, razn por la cual y sin que sea
necesario examinar elementos de hecho , si en el procedimiento seguido para la aprobacin de la propuesta
han operado una serie de factores que confluyeron en la limitacin de las facultades de los acreedores y que,
como resultado de ello, la propuesta que debieron aceptar tomando en cuenta sus trminos y modalidades
afecta de un modo sustancial el derecho de crdito, ello delimita el agravio que torna procedente el recurso
extraordinario deducido por el Banco acreedor y la descalificacin del fallo recurrido.
7. Corresponde dejar sin efecto la sentencia que, apartndose de la solucin normativa establecida por el art. 16
de la ley 24.522 sin fundamento idneo, autoriz "ex post facto" a la concursada su decisin de facultar un
aumento de capital en una sociedad controlada a favor de un tercero y no ejercer el derecho de suscripcin
preferente respecto de dicho aumento por lo cual su tenencia accionaria qued reducida del 99,9% al 19% ,
pues lo resuelto tiene consecuencias decisivas en el marco del procedimiento concursal, ya que frente a la
hiptesis de quiebra, por aplicacin de los artculos 119 y 121 de la ley 24.522, la autorizacin conferida por la
Cmara convalida de manera definitiva la prdida de ese activo en el patrimonio de la concursada, puesto que
los actos cuya celebracin fue autorizada judicialmente no son alcanzados por la accin de revocatoria concursal
reglada en el art. 119 (del voto de la doctora Highton de Nolasco).
8. Incurre en violacin de lo dispuesto por el art. 43 de la ley 24.522 la decisin que convalid la homologacin
de un acuerdo preventivo con apoyo en un supuesto alto grado de adhesiones, basado en cifras errneas , si
la sola redaccin de la propuesta surge que sta transgrede el principio de la "par conditio creditorum", pues, al
establecerse que las deudas en moneda extranjera sern convertidas a la relacin de un peso igual a un dlar, aun
cuando hubiesen sido exceptuadas de la pesificacin y, si sta les alcanzase, sin la compensacin del CER ni
ninguna otra que importe un ajuste, resulta claro que se les impone una quita inicial que no sufren las
obligaciones originariamente expresadas en pesos, la cual resulta adicional a las establecidas en el acuerdo (del
voto de la doctora Highton de Nolasco).
9. No procede el recurso extraordinario federal contra la sentencia que homolog un acuerdo preventivo el
planteo de la Fiscal General, relativo a que por haberse exigido la presentacin de un certificado de bloqueo
emitido por las entidades depositarias, muchos obligacionistas no habran podido ingresar a la asamblea puesto
que para ellos habra sido "imposible" obtenerlo, pues descartada la omisin de pronunciamiento invocada
la resolucin del tema implicara compulsar lo acontecido con cada obligacionista cuya asistencia a la asamblea
le fue negada, constatar si como lo afirm el a quo un gran nmero de obligacionistas y de personas
fsicas pudieron cumplir con la presentacin del certificado en la forma requerida, y determinar cul fue la
incidencia concreta que dichas circunstancias tuvieron en la asamblea realizada, tarea que es ajena a la
competencia extraordinaria de la Corte Suprema (del voto en disidencia de los doctores Petracchi y Maqueda).
10. Es inadmisible el agravio relativo a que la aprobacin del acuerdo preventivo se obtuvo mediante un
mecanismo fraudulento que consisti en negarle a los obligacionistas extranjeros su participacin en la asamblea
que vot dicho acuerdo, pues la sola afirmacin de que carece de respaldo lo sostenido por la concursada acerca
de que aun computando a los obligacionistas rechazados, de todos modos, se alcanzaran las mayoras legales,
porque si "hubieran podido ingresar los acreedores ilegtimamente rechazados, el capital computable por votos
negativos hubiera sido mayor", y de que, en consecuencia, se habra arribado a un acuerdo obtenido por
mayoras ficticias, sin aportar ningn dato concreto acerca de esta ltima circunstancia, constituye un planteo
que adems de conjetural es claramente insuficiente para cuestionar lo decidido en la sentencia que
homolog la propuesta (del voto en disidencia de los doctores Petracchi y Maqueda).
11. A los efectos del recurso extraordinario federal contra la sentencia que convalid la homologacin de un
acuerdo preventivo, al considerar que la propuesta no era abusiva, y dio por cierta la afirmacin de la
concursada en el sentido de que la quita alcanzaba al 80% del valor de los crditos, si el a quo ha dado
fundamentos suficientes se los comparta o se disienta con ellos acerca de la ponderacin de los hechos de
la causa y de la aplicacin de normas de derecho comn, ello impide descalificar la decisin con sustento en la
doctrina de la arbitrariedad de sentencias (del voto en disidencia de los doctores Petracchi y Maqueda).
12. Los agravios contenidos en el recurso extraordinario interpuesto por el Banco de la Provincia de Buenos
Aires, relativos a que se homolog una propuesta de acuerdo preventivo que el apelante considera abusiva o en
fraude a la ley, y discriminatoria, no pueden ser admitidos, toda vez que revelan el simple disenso de aqul con
la aplicacin al caso de normas de derecho comn, sin que a juicio de la Corte Suprema se configure un
supuesto excepcional que habilite su jurisdiccin, en los trminos de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias
(del voto en disidencia de los doctores Petracchi y Maqueda).
13. La doctrina de la arbitrariedad de sentencias fue creada por la Corte Suprema para anular sentencias que, por
carecer de los elementos mnimos que la constituyen como tal, se traducen en una agresin directa del artculo
18 de la Constitucin Nacional por cuanto niega a la persona afectada la instancia judicial o "juicio" a que tiene
derecho para defender sus intereses, razn por la cual, dicha doctrina no otorga ningn fundamento para
Thomson La Ley 2
intervenir en procesos que han sido fallados con sustento en el derecho comn en el caso, homologacin de
acuerdo preventivo y no han resuelto ninguno de los puntos mencionados en el artculo 14 de la ley 48, y el
respeto a esta restriccin viene impuesto por la Constitucin cuando se trata de pronunciamientos de tribunales
provinciales artculo 75.12 y 116 y por una ley del Congreso en lo concerniente a sentencias dictadas por
tribunales nacionales artculo 6 de la ley 4055 (del voto en disidencia de la doctora Argibay).

Texto Completo: Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:


Suprema Corte:
-I-
La sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial (fs. 7945/7980), confirm, en general, la
sentencia de la instancia anterior que -en cuanto aqu interesa- haba homologado el acuerdo preventivo
presentado por la concursada, y autorizado la prdida del 81% de su participacin en Compaa General de
Combustibles S.A. -por la falta de ejercicio del derecho de preferencia- en el marco de un aumento de capital de
esta ltima sociedad (fs. 6774/6802). Modific el mencionado pronunciamiento, en cuanto se refera al
momento de cumplimiento del acuerdo preventivo, que resolvi diferir al tiempo en que los beneficiarios de los
bonos hayan convertido en acciones dicho medio de pago -o hayan podido razonablemente realizarlo-, o, en su
defecto, al momento del pago de la efectivizacin de la ltima de las cuotas comprometidas por la amortizacin
de esos valores.
Para as decidir, sostuvo -bsicamente- que la asamblea de obligacionistas fue celebrada en forma regular de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 45 bis -incs. 1o a 4o- de la Ley N 24.522 que estim aplicable al
caso, desde que, por un lado, el contrato de emisin de los ttulos de deuda, no consideraba expresamente el
procedimiento a seguir a efectos de evaluar una propuesta efectuada por la emisora frente a su concurso
preventivo, antecedente que -a su entender- exclua la aplicacin del sub rgimen previsto en la Ley N 24.441
-v. art. 45 bis, inc. 5, Ley N 24.522-; y, por otro, destac que el requisito de presentacin del certificado de
bloqueo de la tenencia de obligaciones negociables para poder asistir a la asamblea -impuesto por la concursada
y la sindicatura- est previsto, en el Decreto 677/01 (aqu corresponde resaltar que la sentencia menciona el art.
31, cuando debi referirse al art. 4o, inc. d). En este sentido, consider que haba sido alcanzada, en la asamblea
de obligacionistas, la mayora legal requerida por el artculo 45 bis citado, que se calcula sobre los votos de los
tenedores presentes.
Agreg, que result idneo, para anoticiar a los bonistas de la convocatoria a asamblea, el medio de
publicidad elegido -avisos y edictos en peridicos y en el Boletn Oficial-, para lo cual resalt que es el mismo
que prev el artculo 237 de la Ley N 19.550 y la Ley de Obligaciones Negociables N 23.576, y que la
inexistencia de cuarto intermedio no alter la decisin, por cuanto -dijo- los obligacionistas asistentes posean
informacin sobre la propuesta y el "orden del da" a tratar.
Por otra parte, la Cmara sostuvo que la propuesta no era abusiva, pues, en primer lugar, la categorizacin es
facultad de la concursada, y los acreedores quirografarios, an cuando sus crditos fuesen en diferentes
monedas, pueden formar parte de una categora, conforme -dijo- lo dispone el artculo 43 de la Ley N 24.522.
En segundo lugar, teniendo en cuenta la informacin provista por la sindicatura a fojas 7833, manifest que el
75% de los acreedores en moneda extranjera prestaron conformidad al acuerdo, para lo cual consider que el
crdito de los obligacionistas verificado ascenda a u$s30.897.937,80, concluyendo que no hubo discriminacin
arbitraria por parte de la concursada, para este tipo de acreedores.
A su vez, dej sentada su postura en cuanto a que "no es slo importante una quita del 80% sino que
representa, en gran medida, una abrupta organizacin de la sociedad, con una capitalizacin de $400.000.000, la
incorporacin de nuevos socios y una recomposicin elptica de su relacin con las sociedades vinculadas, y la
entrega de bonos o valores convertibles en acciones, con un "precio" fluctuante y actualmente imponderable en
forma concreta" (fs. 7975). En este sentido, seal que no fue invocado que un procedimiento de cramdown
pudiera aportar una solucin mejor.
Por ltimo, y en cuanto a la omisin por parte de la concursada de ejercer el derecho de suscripcin
preferente en el marco del aumento de capital de $70.000.000.- de su controlada (Compaa General de
Combustibles), disminuyendo de esa manera su participacin de 99,9% a 19%, estim que estaba sujeta a
autorizacin judicial -arts. 16 y 17, Ley N 24.522- pues tal proceder afecta el activo de Sociedad Comercial del
Plata S.A., y que la operacin era beneficiosa para la sociedad controlada -tambin concursada- en tanto le
permita sanear su pasivo preconcursal, como as tambin conveniente para este concurso. Al respecto, el
tribunal resalt que si bien el patrimonio neto proyectado de la controlada post-homologacin asciende a
$970.000.000 (v. fs. 7534 vta. y 6713/6717), debe tambin valorarse -afirm- la acreencia reclamada por Reef
(fs. 6576/6579), el informe de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires (fs. 6718/6719) las presentaciones de las
sindicaturas, lo dictaminado por los estimadores designados (fs. 6757/6773), y "el flujo de fondos que
proporcionar el cumplimiento del acuerdo preventivo, tanto de Compaa General de Combustibles S.A. como
de Sociedad Comercial del Plata S.A.". - II -
Contra dicha sentencia, la Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial y el
Banco de la Provincia de Buenos Aires dedujeron recursos extraordinarios, que fueron concedidos (fs.

Thomson La Ley 3
8785/8809, 8746/8784 y 9105/9111). Sin embargo y dada la ambigedad de los trminos de la concesin, la
Fiscala General interpuso recurso de queja por la cuestin federal y la arbitrariedad planteadas (v. fs. 500/543,
del expte. S.C. S. N 467, L. XLII -Recurso de Hecho-). Cabe aclarar que los acreedores Ana Mara Claro y
Len Vial Echeverra, desistieron a fojas 8818/8820 del recurso extraordinario interpuesto a fojas 8723/8740.
- III -
La Fiscal de Cmara -cuyos argumentos son compartidos substancialmente por el Banco de la Provincia de
Buenos Aires-, en apretada sntesis, alega que existe cuestin federal en tanto se encuentra en tela de juicio la
inteligencia del decreto N 677/01, la Ley N 17.811 -que regulan el rgimen de transparencia en la oferta
pblica-, la Ley N 24.240 y el artculo 42 de la Constitucin Nacional.
Asimismo, sostiene que la interpretacin realizada por el tribunal del artculo 52, inciso 4 o de la Ley N
24.522, en cuanto a la inexistencia de una propuesta abusiva o realizada en fraude a la ley, y su aplicacin al
caso, vulner derechos amparados constitucionalmente (arts. 16, 17 y 20, C.N.). Afirma que la sentencia es
arbitraria, pues omite considerar cuestiones conducentes oportunamente presentadas y prueba decisiva para la
solucin de la causa, y prescinde del derecho vigente aplicable.
En particular, aduce que la Cmara no estudi debidamente el fraude denunciado por la Fiscala en torno a la
obtencin de la mayora que aprob el concordato, desde que se neg la participacin en la asamblea de decenas
de titulares de obligaciones negociables, emitidas por la concursada y verificadas por un total de alrededor de
258.638.960,72.- (v. 2642/2726, 2982/2985, 6848/6843 y 7805/7806) , a los que se les exigi un certificado de
bloqueo imposible de obtener en las plazas extranjeras, y se les impuso el procedimiento previsto en el artculo
45, incisos 1 a 4, de la Ley N 24.522 -de votos presentes-, desechando el sistema convencionalmente
acordado (v. inc. 5, Ley N 24.522). Al respecto, resalta que los bancos intermediarios, nicos registrados ante
las entidades depositarias -DTC, Euroclear y Clearstream-, son los que poseen la informacin sobre la tenencia
de cada beneficiario, y de esa manera, el certificado de bloqueo requerido como condicin sine qua non, no
puede ser expedido por estas entidades.
En tales condiciones, valor arbitraria e insuficiente la decisin de la alzada que para rechazar los planteos
referidos a la imposibilidad mencionada en el prrafo anterior y la irregularidad en la obtencin de las mayoras,
se sustent en que el Decreto N 677/01 impone como requisito para asistir a asambleas la presentacin del
certificado de bloqueo, cuando surge de las actuaciones que los obligacionistas ofrecieron a cambio, un
documento emitido por los intermediarios que certifica su tenencia y declara el compromiso de bloqueo, lo que,
asimismo, figuraba como documentacin exigida en el edicto de convocatoria (v. fs. 3975 y resolucin fs.
3968/3970).
Por otra parte, y en cuanto a la abusividad del acuerdo, alega que en la sentencia se omite el examen de los
trminos de la propuesta y los argumentos -y pruebas- aportados por la Fiscala y por las partes, que demuestran
que la quita es muy superior al 80% invocado por la concursada, y utilizado como basamento de la decisin. La
conversin a una paridad u$s1 = $1, sin aplicacin de ndice de actualizacin alguno, con un inters del 1% a
partir del dcimo ao de la homologacin, implica -afirma la Fiscal General- una quita indirecta del 66% para
los acreedores cuyos crditos se encuentran excluidos legalmente de la "pesificacin" (conf. Dto. 410/02), a la
que se le debe adicionar una quita directa del 40% (v. propuesta, fs. 5198/5201). Los acreedores, deben,
asimismo, sujetar el cobro de sus crditos a un plan de pagos que se materializar a travs de la entrega de bonos
nominativos convertibles en acciones -pagars transferibles por cesin ordinaria- amortizables en 5 cuotas
anuales a partir del 11 ao de la homologacin del acuerdo, en los siguientes porcentajes: 10%, 10%, 20%,
30% y 30%, respectivamente. La recurrente agrega que, la propuesta resulta de cumplimiento potestativo de la
concursada, toda vez que para la conversin de los bonos en acciones se aplicar una relacin de canje de
$10=u$s10 y una prima de emisin que fijar la concursada.
En relacin con la autorizacin judicial para la licuacin del paquete accionario -en un 81%- de Sociedad
Comercial del Plata S.A. en Compaa General de Combustibles S.A. -que constitua su principal activo-, la
Fiscal General argument que fue otorgada sin haber sido solicitada por la concursada, vulnerando derechos
persecutorios de los acreedores ante una eventual quiebra (arts. 119, 121 y 173, Ley N 24.522). Asimismo,
sostuvo que la Cmara si bien admite que el valor del paquete accionario era muy superior al pagado (segn
informacin de la concursada v. fs. 6435, 6674/6675 y 6713/6717), autoriza la operacin vedada por los
artculos 16 y 17 de la Ley N 24.522, sin siquiera tener a la vista el acta de aumento de capital correspondiente,
y sin considerar que fue la propia Sociedad Comercial del Plata S.A., como controlante de la compaa
petrolera, la que resolvi dicha variacin de capital.
En el recurso de queja, la Fiscal de Cmara manifiesta que del acta de asamblea antes referida y de la
propuesta del acuerdo de la controlada, surge que la adquisicin de acciones por un tercero ("Explore
Acquisition Corporation") por $70.000.000.- estaba condicionada a la homologacin del acuerdo de la
controlada (v. tambin nota 2) a los estados contables consolidados al 30/9/03, fs. 6434).
El pronunciamiento atacado, estima la recurrente, tampoco es una derivacin razonada del derecho vigente
aplicable al caso, en tanto prescinde del artculo 52, inciso 4 de la Ley N 24.522, que prohbe homologar
acuerdos abusivos o en fraude a la ley, y del artculo 43 de ese cuerpo legal, que prohbe formular propuestas
con clusulas desiguales para la misma categora de acreedores, en tanto es parte de la propuesta para los
acreedores quirografarios con crditos en pesos y en moneda extranjera -excluidos legalmente de la
Thomson La Ley 4
pesificacin-, la conversin a pesos a la paridad u$s1 = $1 (v. fs. 5198 y vta.).
Por ltimo, y en cuanto a lo manifestado por la Cmara en orden a que no fue invocado que un
procedimiento de cramdown -o una hipottica quiebra- pudiera aportar una solucin mejor, seala que el valor
de realizacin de un paquete accionario de una compaa petrolera resulta superior a lo que cobren -con las
quitas y en los plazos mencionados- los acreedores, y que en el proceso regulado por el artculo 48 -de la Ley N
24.522-, en el que puede participar la concursada, deber formularse una propuesta que consiga la conformidad
de los acreedores.
- IV -
En tal situacin, se me corre vista de las actuaciones (v. fs. 9124, pcipal. y fs. 545, cuaderno de queja).
En primer lugar, cabe sealar que uno de los recursos extraordinarios fue interpuesto por la Fiscal General
ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, magistrada a la que, en su calidad de parte en la
alzada en cuanto a la homologacin del concordato -conf. art. 276, Ley N 24.522 y doctrina de Fallos
324:4421-, le compete un adecuado control de legalidad en defensa de los intereses generales de la sociedad (v.
arts. 120, C.N. y 1, Ley N 24.946).
En segundo lugar, es menester destacar que los fundamentos fcticos y jurdicos que contiene la referida
apelacin y su consecuente queja, han motivado una denuncia promovida por la Fiscal General mencionada y el
Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas -Dr. Manuel Garrido-, agregada en copia (v. fs. 418/498 del
cuaderno de queja). Consecuentemente, el marco del principio de unidad de accin en que debe desenvolverse
este Ministerio Pblico Fiscal, impide vedar el acceso de la recurrente a una instancia judicial plena. Idntico
criterio se ha sostenido en innumerables causas que, en situaciones anlogas, han llegado a conocimiento de este
organismo (v. dictmenes en autos: "Poj Levin Fabin c/ Urso, Jos Rubn y otro" -S.C. P. N 1390; L.
XXXVIII- del 9 de diciembre de 2003, "Compaa General de Negocios S.A.I.F.E. S/ pedido de quiebra por
Mihanovich, Ricardo L." -S.C. C. N 4633; L. XLI- del 17 de febrero de 2006 y "Baumwohlspiner de Pilevski,
Nlida s/ quiebra" -S.C. B. N 2339; L. XLI- del 11 de abril de 2006, etc.).
En mrito de lo expuesto, sostengo los recursos deducidos a fojas 8785/8809 -del pcipal.- y 500/543 -expte.
S.C. S. N 467, L. XLII-, y solicito a V.E. que se tenga por evacuada la vista que se me corre a fojas 9124 -del
pcipal.- y 545 -del cuaderno de queja-. Buenos Aires, 12 de julio de 2006. Marta A. Beir de Gonalvez.
Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
Estse a lo dictaminado, en el da d ella fecha, en el expediente S.C. S. N 620; L XLII, "Sociedad
Comercial del Plata S.A. s/ concurso preventivo". En consecuencia y por las razones all expuestas, sostengo los
recursos deducidos a fojas fojas 8785/8809 -del pcipal.- y 500/543 -del presente cuaderno de queja-. Buenos
Aires, 12 de julio de 2006. Marta A. Beir de Gonalvez.

Buenos Aires, 20 de octubre de 2009.


Considerando:
1) Que contra la sentencia de la Sala "D" de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial que, al
confirmar la de primera instancia, homolog el acuerdo preventivo presentado por Sociedad Comercial del Plata
S.A. y autoriz la enajenacin del 81% del paquete accionario de la concursada en Compaa General de
Combustibles a favor de un tercero, interpusieron sendos recursos extraordinarios el Banco de la Provincia de
Buenos Aires y la Fiscal General ante la Cmara Nacional en lo Comercial. Ambos recursos fueron concedidos
con el alcance que surge de fs. 9105/9111, y la Fiscal General acudi en queja ante el Tribunal por estimar poco
claro el auto de concesin.
La Procuradora Fiscal sostuvo los dos recursos interpuestos por la Fiscal General y seal que los
fundamentos de esa apelacin dieron lugar a una denuncia penal promovida por la mencionada magistrada y por
el Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas.
2) Que la Fiscal General ante la Cmara Comercial alega la existencia de cuestin federal en razn de la
inadecuada interpretacin y aplicacin de normas federales (decreto 677/01 y ley 17.811, el art. 42 de la
Constitucin Nacional y la Ley de Defensa del Consumidor, en lo referente al consumidor financiero), as como
la arbitrariedad del fallo, que segn expresa se traduce en la violacin de las garantas constitucionales de
propiedad, igualdad, debido proceso, derechos de los extranjeros (art. 20) y en la transgresin de los tratados
internacionales de proteccin de inversiones extranjeras. Sostiene que el pronunciamiento omite considerar y
resolver cuestiones conducentes, prescinde de pruebas decisivas y del derecho aplicable al caso y no resulta
derivacin razonada de la ley vigente con aplicacin a las circunstancias de la causa, a la vez que se funda en
aseveraciones dogmticas que slo confieren al fallo un fundamento aparente.
3) Que el Banco de la Provincia de Buenos Aires invoca igualmente la arbitrariedad del fallo, al que
atribuye manifiesto apartamiento de la solucin legal del caso, al violar lo dispuesto por concretas normas
Thomson La Ley 5
concursales y civiles. Sostiene tambin que la cmara formula una incorrecta exgesis de las normas, se basa en
pautas de excesiva latitud y omite el tratamiento de cuestiones conducentes, y expresa que lo resuelto se traduce
en la afectacin confiscatoria de su derecho de propiedad, a la vez que soslaya la realidad econmica resultante
del pronunciamiento.
4) Que en la sentencia recurrida (fs. 7945/7980) la cmara comercial resolvi que estaba sujeta a
autorizacin judicial, en los trminos del artculo 16 de la ley 24.522, la decisin de la concursada de autorizar
un aumento de capital en Compaa General de Combustibles S.A. y no ejercer el derecho de suscripcin
preferente respecto de dicho aumento, por lo cual su tenencia accionaria qued reducida del 99,9% al 19%.
Sostuvo que esa operacin, que haba sido realizada sin contar previamente con dicha autorizacin, afecta el
activo de la empresa y compromete su patrimonio, que es la prenda comn de los acreedores. Examin despus
la conveniencia del negocio y expres que el precio pactado, de $ 70.000.000, resultaba beneficioso para
Compaa General de Combustibles S.A. empresa que tambin se halla en concurso preventivo ya que al
ingresar esa suma, aportada por el tercero que suscribi el aumento de capital al que haba renunciado Sociedad
Comercial del Plata, obtena financiamiento externo y directo para el pago ntegro de la propuesta concordataria.
A continuacin, analiz si era beneficioso para Sociedad Comercial del Plata mantener solamente el 19% de la
tenencia accionaria de Compaa General de Combustibles, en lugar del 99,9% que tena con anterioridad.
Indic que se haba intentado obtener el "valor de mercado" de las acciones mediante el pedido de informes a la
Bolsa de Comercio y a dos estimadores designados de oficio por el juzgado de primera instancia, pero seal
que la determinacin de ese valor "podra extenderse tanto en el tiempo como en la profundidad y
especializacin de los cuantificadores", lo que exceda el marco del proceso concursal, que no poda dilatarse
indefinidamente en el tiempo. Sobre tales bases, expres el a quo que la cuestin sera abordada "de acuerdo con
las constancias de autos y la ponderacin de las cuestiones tcnicas en funcin de la sana crtica" y, tras la
mencin de diversos mtodos para la valuacin de empresas, refiri con cita doctrinaria que una empresa
vale lo que vale su patrimonio neto (activo menos pasivo exigible), pero que el valor de este patrimonio depende
de la rentabilidad que se espera obtener de l en el contexto de los negocios que prevea realizar la empresa.
Despus de otras indicaciones de carcter tcnico, manifest que una empresa petrolera in solvens no es igual a
otra que se encuentra concursada, y que ello incide en el precio de las acciones y de la empresa en su conjunto.
Tuvo en cuenta la descalificacin que sufri Compaa General de Combustibles por su endeudamiento y un
proceso de desinversin que la llev a despojarse de parte de sus activos, as como la previsin de una
contingencia relativa a un crdito de elevado monto, sujeto a arbitraje en los Estados Unidos, que habra
frustrado una venta anterior de la empresa. En tal contexto, admiti la utilidad de ese aporte de capital en el
marco de la homologacin del concordato ofrecido por Compaa General de Combustibles, para valorizar la
empresa en funcin de un ulterior desempeo con su situacin financiera regularizada. Sin perjuicio de ello,
seal que podra parecer "una ptica distorsionada confrontar la suscripcin de acciones por $ 70 millones
equivalente al 81% del capital de CGC SA y su control, ante un patrimonio neto proyectado post homologacin
en $ 970 millones...", pero que a pesar de esos reparos aquella suma poda ser razonable en funcin del "cmulo
de contingencias asumidas por el nuevo socio de una firma altamente endeudada y en concurso preventivo,
considerando los activos y rentabilidad futura con su participacin e inyeccin de capital" (fs. 7959/7960).
Concluy que, ms all de considerar la conveniencia o no del negocio en s, cuestin sujeta a una dinmica
comercial, resultaba apropiado conferir la mentada autorizacin, en funcin de los factores ponderados y de que
un escenario de desarrollo y valorizacin de las acciones no parecera posible sin la capitalizacin en cuestin,
dado que no apareca probable que Compaa General de Combustibles consiguiese mayor financiacin externa
frente a su estructura de pasivos, ni que sta fuese aportada por Sociedad Comercial del Plata para ejercer su
derecho de suscripcin preferente. Finalmente, juzg que no constitua un dato dirimente la participacin de un
ex director de la concursada en la administracin de uno de los fondos controlantes de la nueva accionista.
5) Que, por otra parte, la Cmara de Apelaciones confirm la decisin de primera instancia que haba
homologado la propuesta concordataria ofrecida por Sociedad Comercial del Plata S.A. Rechaz, en primer
trmino, las objeciones efectuadas contra la asamblea de obligacionistas que votaron el acuerdo, tanto en lo
referente a su constitucin, como al mecanismo mediante el cual fue celebrada. Expres en lo relativo a la
presentacin del certificado de bloqueo de las obligaciones negociables como condicin para participar del acto
asambleario, que slo caba destacar "...que tal requisito, cumplido por caso por un gran nmero de
obligacionistas y de personas fsicas sin mayores inconvenientes, se encuentra previsto por el decreto 677/01:31
con la intencin de establecer en forma concreta la titularidad del documento a efectos de no obtener una espuria
distorsin de la voluntad asamblearia" (fs. 7964) , frente a lo cual juzg que el cuestionamiento deba ser
desestimado. Al examinar los agravios que calificaban la propuesta concordataria como abusiva y fraudulenta, y
sin desconocer que el acuerdo contena clusulas iguales para acreedores que se encontraban en diferentes
condiciones, ponder el alto grado de adhesiones expresado por los acreedores en moneda extranjera.
Seal que la agrupacin de acreedores en pesos con acreedores en moneda extranjera en una sola categora
de modo que la votacin imponga a estos ltimos una quita adicional, no consentida, "representa, a priori, una
situacin abusiva que afecta elementales pautas de mrito de un acuerdo preventivo (cciv. 953 y 1071)". Aadi
que, por ese motivo, haba solicitado a los sndicos informacin complementaria en relacin con la integracin
cuantitativa y cualitativa de las mayoras del acuerdo. Sobre la base de tales datos, concluy que el 75%,
computado por capital, de los acreedores en moneda extranjera, haba prestado su conformidad al acuerdo, lo
Thomson La Ley 6
que estim "suficiente para concluir que no ha mediado una discriminacin arbitraria por parte de la concursada,
ni ha existido un ejercicio abusivo del derecho de aceptar una propuesta por parte de una mayora de acreedores
con crditos en pesos, por sobre los derechos de propiedad de los acreedores quirografarios concurrentes con
acreencias en dlares estadounidenses" (fs. 7973). Con relacin a la magnitud de la quita ofrecida en la
propuesta, estim evidente "la relatividad que surge de la ponderacin de una propuesta disociada, de la
complejidad que contiene este concurso, en funcin de la firma deudora y de su vinculacin con el conjunto que
conforma con Compaa General de Combustibles S.A. y Tren de la Costa S.A." (fs. 7974). Destac que el art.
52 inc. 4 de la ley de concursos establece la exclusin de una propuesta abusiva, cuyo anlisis no debe limitarse
slo a la quita, si esto no ha sido lo nico planteado como solucin a la cesacin de pagos. Puntualiz que
resulta perturbador el dato objetivo de una propuesta de acuerdo que contiene una quita del 80%, tal como fue
reconocido por la concursada en varias presentaciones, si es tomado aisladamente, pero que "la combinacin de
factores es mucho ms compleja que cotejar si una quita del 80% es ms que una del 40% o del 60%" (fs. 7975).
Tuvo en cuenta la calidad de sociedad "holding" de la concursada, con participaciones en dos sociedades
tambin concursadas y expres que "debe considerarse que no es slo una quita importante del 80%, sino que
representa, en gran medida, una abrupta reorganizacin de la sociedad, con una capitalizacin de $ 400.000.000,
la incorporacin de nuevos socios y una recomposicin elptica de su relacin con las sociedades vinculadas y la
entrega de bonos o valores convertibles en acciones, con un 'precio' fluctuante y actualmente imponderable en
forma concreta" (fs. 7975). Aludi a la dinmica econmica, financiera y concursal en la cual dicha propuesta se
encuentra inmersa, destac su aceptacin por una "importante mayora de capital y por una suficiente mayora
de personas", a la vez que seal que no se haba invocado que un procedimiento de cramdown pudiera aportar
una solucin mejor y que una hipottica quiebra podra contar con un valor de realizacin aun menor al de una
propuesta compleja como la examinada. Agreg que no surga de las actuaciones que la concursada pudiese
presentar una propuesta ms beneficiosa para los acreedores que la formulada y que, por el contrario "surge
como dato palmario acerca de su flujo de fondos que ha declinado su participacin de control en CGC S.A.
Compaa General de Combustibles para capitalizarla con la integracin de un nuevo socio" (fs. 7976).
6) Que la Fiscal General ante la Cmara Nacional en lo Comercial cuestiona el pronunciamiento recurrido
por haber omitido el debido tratamiento del planteo introducido en el punto 5.5 de su dictamen, en cuanto
argumenta que las decisiones recadas las que puntualiza desnaturalizaron la conformacin de la asamblea
de bonistas. Asimismo se agravia contra la autorizacin concedida ex post facto por la cmara a la concursada,
con respecto a la decisin de aumentar el capital de Compaa General de Combustibles y no suscribir ese
aumento, operacin que considera una verdadera licuacin del paquete accionario de Sociedad Comercial del
Plata. Imputa al a quo haber incurrido en contradiccin porque, a pesar de que tena presente que el valor de esa
tenencia accionaria era muy superior al pagado, autoriz, sin pruebas, la transferencia. Tambin atribuye falta de
coherencia al tribunal porque reconoci que no haba en la causa suficientes elementos de juicio para resolver,
no obstante lo cual igualmente decidi la cuestin, en perjuicio de los acreedores. Recuerda que en su dictamen
de fs. 7689/7701 sostuvo que, dado que la operacin ya haba sido efectuada, el otorgamiento de autorizacin
para celebrarla configuraba una cuestin abstracta y que slo cobrara virtualidad en caso de decretarse la
quiebra, ocasin en que podran resultar aplicables los arts. 119 y 173 de la ley de concursos, que habilitan las
acciones persecutorias y de responsabilidad. Agrega que lo resuelto por la cmara tiene un efecto decisivo para
sanear un acto fraudulento, ya que el art. 121 de la ley de concursos establece que el art. 119 de la misma ley,
que regula la accin de revocatoria concursal, no es aplicable respecto de los actos de disposicin otorgados en
el concurso con autorizacin judicial.
Expresa la Fiscal que la operacin cuestionada no es en realidad una venta de acciones, sino una voluntaria
reduccin de la participacin accionaria de la concursada, que produce la licuacin de su activo, cuya integridad
deba ser preservada como garanta comn de los acreedores. Celebrado ya ese acto, reitera que no caba sino,
en caso de quiebra, intentar las acciones pertinentes en defensa de los acreedores, pero puntualiza que en ese
contexto legal lo que no corresponda hacer era declarar la eficacia de la operacin, por lo que solicita la
descalificacin de lo resuelto en tal sentido por la cmara. Al respecto, pone de relieve lo que considera una
nueva falta de congruencia en que habra incurrido el tribunal a quo, al conferir una autorizacin que nunca
haba sido requerida por la concursada.
7) Que la Fiscal General se agravia tambin contra la decisin de homologar una propuesta que califica
como abusiva y fraudulenta. Imputa a la cmara omisin de tratamiento de numerosas cuestiones planteadas en
su dictamen respecto de la asamblea de obligacionistas, entre las que destaca la falta de consideracin de las
irregularidades relativas a la asistencia de los bonistas y su registro, que qued en manos de la concursada, sin
control del juzgado. Manifiesta que tampoco recibi tratamiento la alegacin de que el edicto de convocatoria
no contena ninguna especificacin acerca del otorgante del certificado de bloqueo para asistir a la asamblea, lo
que fue modificado por una decisin posterior de la jueza de primera instancia no publicada en la que se
exigi que fuera otorgado por la entidad depositaria, con lo que se convirti en un requisito de imposible
concrecin. Expresa que ello afecta sustancialmente el cmputo de mayoras y puntualiza diversos errores que
no fueron tratados por el a quo. Afirma que la propuesta homologada por el a quo es claramente abusiva y
violatoria del art. 43 de la ley de concursos, en tanto los acreedores en moneda nacional votaron una quita que
ellos no sufrirn y que slo perjudicar a los acreedores en moneda extranjera. Seala la omisin en considerar
la merma real que sufrieron los crditos, por la que segn afirma la acreencia del Banco de la Provincia de
Thomson La Ley 7
Buenos Aires qued reducida al 0,66% de su valor, a semejanza del crdito perteneciente al Banco de la Nacin
Argentina. Estima que, como consecuencia de ello, existe una prdida de 160 millones de dlares para el sector
pblico. Sostiene tambin que se han computado mayoras ficticias y que las consideraciones formuladas por la
cmara para homologar la propuesta no se corresponden con las constancias de la causa, siendo tales
fundamentos artificiosos y carentes de contenido, pues no indican nada acerca del valor real de la propuesta.
8) Que el Banco de la Provincia de Buenos Aires solicita la descalificacin de lo resuelto por aplicacin de
la doctrina de esta Corte en materia de arbitrariedad y expresa que la cmara ha incurrido en apartamiento
manifiesto de la solucin legal del caso, por no haber aplicado el art. 52 inc. 4 de la ley de concursos, que veda
la homologacin de la propuesta abusiva o fraudulenta. Seala que el a quo ha transgredido los principios
concursales, en tanto slo tuvo en cuenta la proteccin de la empresa, evitando su quiebra, a la vez que
desatendi los derechos de los acreedores. Tambin puntualiza que la cmara ignor el art. 43 de la ley de
concursos, que prohbe que el acuerdo contemple clusulas distintas para acreedores de la misma categora lo
que, en el caso, se efectiviz en perjuicio de los acreedores en moneda extranjera y advierte que la quita que
sufri su crdito oscila entre el 99,34% y el 85,2%, segn se entienda que se le aplica o no la pesificacin legal.
Manifiesta que el trato discriminatorio respecto de los crditos en moneda extranjera se traduce en la proporcin
de 3 a 1 si se entiende expresada la deuda en dlares y, si se la pesifica, se la priva de la aplicacin del CER.
Imputa asimismo a la cmara haber efectuado una exgesis incorrecta de las normas y aplicado pautas de
excesiva latitud, al valorar la propuesta prescindiendo de las pautas objetivas de la magnitud de la quita y de la
espera, apoyndose en meras consideraciones generales, como la "condicin de la persona", o la "abrupta
reorganizacin de la sociedad", y empleando frases carentes de contenido concreto. Estima errado el
razonamiento que pondera la eventual capitalizacin de deudas mediante su conversin en acciones como un
beneficio, pues entiende que no se trata de un aporte de "fondos frescos" sino un aumento de capital eventual,
que deja al acreedor igualmente insatisfecho. Cuestiona que la cmara asigne a la acreedora la carga de
demostrar si hubiese estado en mejor situacin en caso de quiebra lo que califica de absurdo y puntualiza
que tales argumentos slo apuntan a licuar el pasivo de la concursada y liberarla de sus deudas. Tambin
atribuye al a quo omisin en el tratamiento de cuestiones conducentes, sealando que tom por vlida la
afirmacin de que la quita era del 80%, slo porque lo alegaba la concursada, sin examinar lo acontecido
respecto del crdito de la apelante. Se agravia asimismo de la falta de tratamiento de su planteo referente a que
no est alcanzado por la pesificacin y expresa que el fallo tiene efectos confiscatorios respecto de su propiedad,
a la vez que prescinde de la realidad econmica en que se proyecta tal decisin.
9) Que esta Corte se ha pronunciado reiteradamente en favor de la aplicacin de un criterio amplio, fundado
en la garanta de la defensa en juicio, cuando la ambigedad de los trminos de la concesin del recurso
extraordinario suscita dudas acerca de su alcance, aun cuando no se hubiese interpuesto queja sobre el punto
(Fallos: 321:3620; 322:3030; 325:1454; 327:4227; 328:1390, entre muchos otros). Tal doctrina resulta de
aplicacin al sub lite, en atencin a que la cmara concedi ambos recursos sin limitar su alcance, por lo que es
procedente acceder al tratamiento de las dos apelaciones deducidas.
Por otra parte, es doctrina de este Tribunal que, al alegarse en el recurso extraordinario tanto arbitrariedad
como cuestin federal, corresponde examinar inicialmente la primera, dado que de existir esa tacha, en rigor no
habra sentencia propiamente dicha (Fallos: 324:3394, 3774; 325:279; 327:2163, entre otros).
10) Que el examen de admisibilidad de los recursos presentados por la Fiscal General y el Banco de la
Provincia de Buenos Aires, fundados en la arbitrariedad de la sentencia homologatoria de un acuerdo en materia
concursal debe ser extremadamente restrictivo por las siguientes razones.
En primer lugar, porque ha dicho esta Corte que las cuestiones que se suscitan en torno a los hechos, prueba,
e interpretacin de derecho comn y procesal constituyen, por va de principio, facultades de los jueces de la
causa y no son susceptibles de revisin en la instancia extraordinaria (Fallos: 264:301; 312:292; 315:1574, entre
muchos otros). En este sentido, cabe considerar que numerosas cuestiones planteadas en la va recursiva son de
derecho comn, muchas de ellas opinables y otras fuera del alcance de comprobacin por parte de esta Corte.
En segundo lugar, porque la nocin de arbitrariedad requiere la identificacin de un defecto grave de
fundamentacin o de razonamiento que torne ilusorio el derecho de defensa o conduzca a la frustracin del
derecho federal invocado (Fallos: 310:234). Pero no incumbe a la Corte Suprema juzgar el error o acierto de la
sentencia que decide cuestiones de derecho comn (Fallos: 286:85), y su objeto no es corregir en tercera
instancia pronunciamientos equivocados (Fallos: 310:676).
En tercer lugar, y como consecuencia de lo dicho, slo cabe considerar configurado un supuesto de
arbitrariedad en estos casos cuando se encuentre afectada la garanta de la defensa en juicio y debido proceso,
exigiendo que las sentencias sean fundadas y constituyan una derivacin razonada del derecho vigente con
aplicacin a las circunstancias comprobadas de la causa (Fallos: 315:1574 y sus citas; 316:1141; 324:2542 y sus
citas, entre muchos otros), o cuando se compruebe una afectacin sustancial del crdito como consecuencia del
ejercicio abusivo del derecho contrariando los fines que la ley tuvo en miras al establecer este instituto.
Que los recursos deducidos en el presente caso se refieren a cuestiones de hecho, prueba o bien a diferencias
de opinin, por lo que en estos aspectos son inadmisibles conforme se dijo en primer y segundo lugar. Pero
existen dos aspectos vinculados al tercer punto, es decir, al debido proceso y al ejercicio abusivo del derecho
con grave afectacin de la propiedad, que deben ser considerados por esta Corte.
Thomson La Ley 8
11) Que la tutela del debido proceso, en este caso, significa que los jueces deben dedicar especial cuidado a
garantizar los procedimientos destinados a obtener la expresin del consentimiento positivo o negativo, pero con
informacin transparente, comprensible y sin obstculos para expresarla, de una mayora sustancialmente
representativa de la voluntad de los acreedores.
Que, en tal sentido, resulta apropiado abordar el anlisis del agravio expuesto en primer trmino por la Fiscal
General conformacin de la asamblea de bonistas , en razn de que dicha cuestin incide sustantivamente
en el desarrollo ulterior del proceso y lo condiciona en su devenir. Al respecto, cabe precisar que el a quo se
limit a sealar que la necesidad de presentar un certificado de bloqueo emitido por las entidades depositarias,
como condicin para participar en la asamblea, responda al cumplimiento de un requisito previsto en el decreto
677/01 y a la intencin de establecer en forma concreta la titularidad del documento a efectos de no obtener una
espuria distorsin de la voluntad asamblearia, y que, en el caso, fue cumplido por un gran nmero de
obligacionistas y de personas fsicas sin mayores inconvenientes (fs. 7964).
Este fundamento corresponde confrontarlo con el argumento expuesto por la Fiscal General atinente a la
imposibilidad de que el certificado de bloqueo fuera otorgado por la entidad depositaria, tal como lo orden la
jueza de primera instancia en la resolucin posterior a la que fue publicada por edictos (providencias de fs.
3902/3909 y 5608), como as con el sealamiento de que mediante la decisin de fs. 5593/5596 la jueza
permiti el ingreso de bonistas que no contaban con el certificado requerido, ya que ste haba sido emitido a
favor de la entidad intermediaria y no del bonista, cuya tenencia slo era identificada mediante otro certificado
emitido por aqulla, al tiempo que deneg el registro de otros bonistas que no contaban con el recaudo exigido,
sino que slo haban obtenido el certificado de bloqueo emitido por la entidad intermediaria.
12) Que, ms all del recaudo normativo referido en el fallo, el cuestionamiento concierne al modo de
implementacin en el contexto de este proceso universal. Por lo cual, la respuesta dada por la alzada, con la
escueta mencin del cumplimiento por un gran nmero de obligacionistas y de personas fsicas, resulta
dogmtica.
Sin embargo, debe considerarse que este Tribunal ha sealado reiteradamente que la sentencia constituye un
todo indivisible demostrativo de una unidad lgico-jurdica, en que la parte dispositiva no es sino la conclusin
final y necesaria del anlisis de los presupuestos fcticos y normativos efectuados en su fundamentacin (Fallos:
315:2291; 321: 1642, entre muchos otros). Del mismo modo, no cabe sino entender que ese criterio no autoriza
antagonismos entre las afirmaciones vertidas en los considerandos que la integran.
Desde este enfoque, cabe advertir que si bien el a quo refiri el cumplimiento por un gran nmero de
bonistas, a continuacin, no explicit el sustento de tal valoracin, con lo cual adolece del fundamento
indispensable. Dicha aseveracin no puede desvincularse del anlisis que efectu al tratar los agravios relativos
a la abusividad de la propuesta (fs. 7972/7973), en razn de que este ltimo aun cuando referido a una
cuestin distinta concierne a la entidad del capital representado en la asamblea por los bonistas que
adhirieron a la propuesta frente al total verificado por quienes revestan igual condicin. Es decir, esa
ponderacin de la cmara es la que informara el presupuesto de aquella afirmacin inicial.
Ahora bien, este fundamento se asienta en parmetros cuestionables. En efecto, la alzada seal que "fueron
verificados crditos de obligacionistas en un total de U$S 30.897.937,80 (fs. 7833)" cuando en realidad la suma
total asciende a U$S 258.638.960,72 (conf. sentencia verificatoria de fs. 2642/2726, decisiones complementarias
e informes de las sindicaturas de fs. 7806 y 7906 vta.). Por ende, la cmara supuso que casi el 90% del total del
capital verificado por los bonistas haba adherido a la propuesta cuando, tomando las cifras de los indicadores
mencionados y de acuerdo con el razonamiento del propio tribunal, slo lo haba hecho menos del 11%.
13) Que los planteos efectuados por la Fiscal General al respecto, resultan relevantes en tanto el proceso
concursal, como ltima ratio preventiva que procura remediar el estado de cesacin de pagos, atendiendo
coetneamente la proteccin de la empresa y la satisfaccin del derecho de los acreedores, requiere
indispensablemente de una absoluta transparencia en los actos que lo conforman y, particularmente, en todo
aquello que hace a la captacin de buena fe del voto de los acreedores, de manera que no puede convertirse en
una carrera de obstculos para quienes deben concurrir a fin de ejercer sus derechos, en la que se introducen
imprevistamente exigencias que no han sido exteriorizadas con la publicidad propia a la naturaleza del
andamiento, y restringen los medios tendientes a consumar, acabadamente, las facultades inherentes a la
decisin de aceptar o no la propuesta.
Que, en ese orden, todo aquello que informa al procedimiento previo y tiene como punto culminante la
expresin de la libre voluntad de los acreedores reviste una trascendental relevancia, en la medida que
constituye uno de los pilares atinentes a la proteccin del crdito y, como tal, atiende al derecho de propiedad
contemplado constitucionalmente (art. 17 de la Constitucin Nacional). Estos institutos resultan afectados
cuando se implementan arbitrios que persiguen un orden meramente ritual y desvirtan la posibilidad del
ejercicio del derecho a conformar o no el acuerdo, pues en la realidad implica una lesin a la defensa en juicio y
al debido proceso (art. 18 de la Constitucin Nacional) que arrojara serias dudas sobre el resultado
aparentemente obtenido, situacin que no se compadece con aquello que, en forma prstina, el ordenamiento
concursal exige.
Que, sobre tales bases, corresponde establecer que la cmara omiti el examen del planteo oportunamente
propuesto, al no analizar los extremos conducentes para abordar los agravios de la Fiscal General relativos a la
Thomson La Ley 9
convocatoria de la asamblea de bonistas, cuestin cuya relevancia queda evidenciada por los efectos que
propaga, en el caso, respecto de la aceptacin del acuerdo y, por ende, descalificar el fallo por aplicacin de la
conocida doctrina de esta Corte en materia de arbitrariedad de sentencias.
Que las deficiencias referidas impiden conocer circunstanciadamente un elemento de insustituible valor, en
el contexto de cuestiones mayoritariamente reguladas por el derecho comn y doctrinariamente opinables, para
configurar materia susceptible de comprensin en los trminos sealados en el considerando 12 del presente,
circunstancias que obstan al anlisis de los restantes agravios expresados por la Fiscal General.
14) Que conforme lo dicho y sin que sea necesario decidir sobre cuestiones de hecho controvertidas, existe
una duda razonable sobre la transparencia de la informacin y sobre los obstculos que encontraron los
acreedores para expresar su voluntad. La duda sobre el cumplimiento de los recaudos del debido proceso no
debe resolverse en contra de los titulares de ese derecho fundamental y mucho menos cuando ello trae como
consecuencia una afectacin sustancial del derecho de crdito.
Estas diferencias planteadas y las dudas que ello genera deberan haber sido suficientes como para que el
Tribunal reconsiderara los medios para lograr una clara, transparente e incuestionable expresin de la voluntad
de los acreedores, y no lo hizo, con afectacin del derecho al debido proceso.
15) Que el segundo elemento que tipifica la arbitrariedad en el caso es la afectacin sustancial del crdito
derivado de un ejercicio abusivo del derecho del deudor concursado, contrariando la finalidad econmico-social
de dicho instituto. Este aspecto fue expresamente planteado por el Banco de la Provincia de Buenos Aires.
En el anlisis del abuso del derecho relacionado con la admisibilidad de una propuesta de acuerdo
preventivo, el juez debe apreciar objetivamente si el deudor, en el ejercicio de su derecho, ha contrariado la
finalidad econmico-social de aqul, que est dada no slo por la conservacin de la empresa como fuente de
produccin y trabajo sino que tambin est definida por el logro de una finalidad satisfactiva del derecho de los
acreedores.
Que, al margen de la diversidad de circunstancias con el precedente de Fallos: 330:834, no cabe duda alguna
que el principio derivado del abuso del derecho es aplicable, tambin, al caso de autos.
Dicho principio jurdico es una clusula general que no contiene una determinacin precisa, pero obliga al
juez a realizar un juicio de ponderacin para lograr su mayor satisfaccin en la medida compatible con otros
principios competitivos, mxime cuando la mediacin de la conformidad de los acreedores resulta una condicin
necesaria pero no suficiente para obtener la homologacin, en un contexto donde existan razones poderosas
como para dudar de una adecuada representacin conforme se puso de manifiesto en los considerandos
anteriores.
Por lo tanto, el a quo debi ejercer un control sustancial de la propuesta y denegar su aprobacin si la
consideraba abusiva o en fraude a la ley.
16) Que, al realizar el referido juicio no puede prescindirse de las situaciones jurdicas abusivas creadas por
el entrelazamiento de un cmulo de derechos guiados por una estrategia contraria a la buena fe, las buenas
costumbres o los fines que la ley tuvo en miras al reconocerlos. En las costumbres negociales que se utilizan
actualmente, puede ocurrir que no se observe un uso disfuncional en cada uno de los derechos, pero ello aparece
con claridad cuando se valora el contexto situacional que es creado por el autor para desnaturalizar, obstaculizar
o impedir el ejercicio de la facultad de su contraparte.
La situacin es, desde el punto de vista fctico, un contexto que impide o limita la capacidad de eleccin,
que es lo que ha ocurrido claramente en el caso conforme con lo sealado en los considerandos 11 a 14. Una
situacin jurdica abusiva crea un entrelazamiento de derechos que producen falta de transparencia informativa,
obstculos para la expresin de la voluntad, y permiten consolidar una propuesta que no sera aprobada si tales
restricciones no hubieran existido.
De esta manera, y sin que sea necesario examinar elementos de hecho, est claro que en el procedimiento
seguido para la aprobacin de la propuesta han operado una serie de factores que confluyeron en la limitacin de
las facultades de los acreedores y que, como resultado de ello, la propuesta que debieron aceptar tomando en
cuenta sus trminos y modalidades afecta de un modo sustancial el derecho de crdito y, en esas condiciones,
delimita el agravio que hace a la procedencia del recurso extraordinario deducido por el Banco de la Provincia
de Buenos Aires.
Por ello, con el alcance indicado, se declaran procedentes los recursos extraordinarios deducidos por la
Fiscal General y el Banco de la Provincia de Buenos Aires y se deja sin efecto el fallo recurrido, con costas.
Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte nuevo pronunciamiento con
arreglo a lo resuelto. En atencin a lo decidido en la presente, resulta inoficioso el tratamiento del recurso de
hecho S.467.XLII, lo que as se declara. Notifquese y remtanse los autos principales, previa agregacin de
copias certificadas del pronunciamiento a la queja, cuyo archivo se dispone. Ricardo Luis Lorenzetti.
Elena I. Highton de Nolasco (segn su voto). Carlos S. Fayt. Enrique Santiago Petracchi (en disidencia).
Juan Carlos Maqueda (en disidencia). E. Ral Zaffaroni. Carmen M. Argibay (en disidencia).
Voto de la seora vicepresidenta doctora doa Elena I. Highton de Nolasco:
Considerando:

Thomson La Ley 10
1) Que contra la sentencia de la Sala "D" de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial que, al
confirmar la de primera instancia, homolog el acuerdo preventivo presentado por Sociedad Comercial del Plata
S.A. y autoriz la enajenacin del 81% del paquete accionario de la concursada en Compaa General de
Combustibles a favor de un tercero, interpusieron sendos recursos extraordinarios el Banco de la Provincia de
Buenos Aires y la Fiscal General ante la Cmara Nacional en lo Comercial. Ambos recursos fueron concedidos
con el alcance que surge de fs. 9105/9111, y la Fiscal General acudi en queja ante el Tribunal por estimar poco
claro el auto de concesin.
La Procuradora Fiscal sostuvo los dos recursos interpuestos por la Fiscal General y seal que los
fundamentos de esa apelacin dieron lugar a una denuncia penal promovida por la mencionada magistrada y por
el Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas.
2) Que la Fiscal General ante la Cmara Comercial alega la existencia de cuestin federal en razn de la
inadecuada interpretacin y aplicacin de normas federales (decreto 677/01 y ley 17.811, el art. 42 de la
Constitucin Nacional y la Ley de Defensa del Consumidor, en lo referente al consumidor financiero), as como
la arbitrariedad del fallo, que segn expresa se traduce en la violacin de las garantas constitucionales de
propiedad, igualdad, debido proceso, derechos de los extranjeros (art. 20) y en la transgresin de los tratados
internacionales de proteccin de inversiones extranjeras. Sostiene que el pronunciamiento omite considerar y
resolver cuestiones conducentes, prescinde de pruebas decisivas y del derecho aplicable al caso y no resulta
derivacin razonada de la ley vigente con aplicacin a las circunstancias de la causa, a la vez que se funda en
aseveraciones dogmticas que slo confieren al fallo un fundamento aparente.
3) Que el Banco de la Provincia de Buenos Aires invoca igualmente la arbitrariedad del fallo, al que
atribuye manifiesto apartamiento de la solucin legal del caso, al violar lo dispuesto por concretas normas
concursales y civiles. Sostiene tambin que la cmara formula una incorrecta exgesis de las normas, se basa en
pautas de excesiva latitud y omite el tratamiento de cuestiones conducentes, y expresa que lo resuelto se traduce
en la afectacin confiscatoria de su derecho de propiedad, a la vez que soslaya la realidad econmica resultante
del pronunciamiento.
4) Que en la sentencia recurrida (fs. 7945/7980) la cmara comercial resolvi que estaba sujeta a
autorizacin judicial, en los trminos del art. 16 de la ley 24.522, la decisin de la concursada de autorizar un
aumento de capital en Compaa General de Combustibles S.A. y no ejercer el derecho de suscripcin
preferente respecto de dicho aumento, por lo cual su tenencia accionaria qued reducida del 99,9% al 19%.
Sostuvo que esa operacin, que haba sido realizada sin contar previamente con dicha autorizacin, afecta el
activo de la empresa y compromete su patrimonio, que es la prenda comn de los acreedores. Examin despus
la conveniencia del negocio y expres que el precio pactado, de $ 70.000.000, resultaba beneficioso para
Compaa General de Combustibles S.A. empresa que tambin se halla en concurso preventivo ya que al
ingresar esa suma, aportada por el tercero que suscribi el aumento de capital al que haba renunciado Sociedad
Comercial del Plata, obtena financiamiento externo y directo para el pago ntegro de la propuesta concordataria.
A continuacin, analiz si era beneficioso para Sociedad Comercial del Plata mantener solamente el 19% de la
tenencia accionaria de Compaa General de Combustibles, en lugar del 99,9% que tena con anterioridad.
Indic que se haba intentado obtener el "valor de mercado" de las acciones mediante el pedido de informes a la
Bolsa de Comercio y a dos estimadores designados de oficio por el juzgado de primera instancia, pero seal
que la determinacin de ese valor "podra extenderse tanto en el tiempo como en la profundidad y
especializacin de los cuantificadores", lo que exceda el marco del proceso concursal, que no poda dilatarse
indefinidamente en el tiempo. Sobre tales bases, expres el a quo que la cuestin sera abordada "de acuerdo con
las constancias de autos y la ponderacin de las cuestiones tcnicas en funcin de la sana crtica" y, tras la
mencin de diversos mtodos para la valuacin de empresas, refiri con cita doctrinaria que una empresa
vale lo que vale su patrimonio neto (activo menos pasivo exigible), pero que el valor de este patrimonio depende
de la rentabilidad que se espera obtener de l en el contexto de los negocios que prevea realizar la empresa.
Despus de otras indicaciones de carcter tcnico, manifest que una empresa petrolera in solvens no es igual a
otra que se encuentra concursada, y que ello incide en el precio de las acciones y de la empresa en su conjunto.
Tuvo en cuenta la descalificacin que sufri Compaa General de Combustibles por su endeudamiento y un
proceso de desinversin que la llev a despojarse de parte de sus activos, as como la previsin de una
contingencia relativa a un crdito de elevado monto, sujeto a arbitraje en los Estados Unidos, que habra
frustrado una venta anterior de la empresa. En tal contexto, admiti la utilidad de ese aporte de capital en el
marco de la homologacin del concordato ofrecido por Compaa General de Combustibles, para valorizar la
empresa en funcin de un ulterior desempeo con su situacin financiera regularizada. Sin perjuicio de ello,
seal que podra parecer "una ptica distorsionada confrontar la suscripcin de acciones por $ 70 millones
equivalente al 81% del capital de CGC S.A. y su control, ante un patrimonio neto proyectado post
homologacin en $ 970 millones...", pero que a pesar de esos reparos aquella suma poda ser razonable en
funcin del "cmulo de contingencias asumidas por el nuevo socio de una firma altamente endeudada y en
concurso preventivo, considerando los activos y rentabilidad futura con su participacin e inyeccin de capital"
(fs. 7959/7960). Concluy que, ms all de considerar la conveniencia o no del negocio en s, cuestin sujeta a
una dinmica comercial, resultaba apropiado conferir la mentada autorizacin, en funcin de los factores
ponderados y de que un escenario de desarrollo y valorizacin de las acciones no parecera posible sin la

Thomson La Ley 11
capitalizacin en cuestin, dado que no apareca probable que Compaa General de Combustibles consiguiese
mayor financiacin externa frente a su estructura de pasivos, ni que sta fuese aportada por Sociedad Comercial
del Plata para ejercer su derecho de suscripcin preferente. Finalmente, juzg que no constitua un dato
dirimente la participacin de un ex director de la concursada en la administracin de uno de los fondos
controlantes de la nueva accionista.
5) Que, por otra parte, la Cmara de Apelaciones confirm la decisin de primera instancia que haba
homologado la propuesta concordataria ofrecida por Sociedad Comercial del Plata S.A. Rechaz, en primer
trmino, las objeciones efectuadas contra la asamblea de obligacionistas que votaron el acuerdo, tanto en lo
referente a su constitucin, como al mecanismo mediante el cual fue celebrada. Expres en lo relativo a la
presentacin del certificado de bloqueo de las obligaciones negociables como condicin para participar del acto
asambleario, que slo caba destacar "...que tal requisito, cumplido por caso por un gran nmero de
obligacionistas y de personas fsicas sin mayores inconvenientes, se encuentra previsto por el decreto 677/01:31
con la intencin de establecer en forma concreta la titularidad del documento a efectos de no obtener una espuria
distorsin de la voluntad asamblearia" (fs. 7964) , frente a lo cual juzg que el cuestionamiento deba ser
desestimado.
Al examinar los agravios que calificaban la propuesta concordataria como abusiva y fraudulenta, y sin
desconocer que el acuerdo contena clusulas iguales para acreedores que se encontraban en diferentes
condiciones, ponder el alto grado de adhesiones expresado por los acreedores en moneda extranjera.
Seal que la agrupacin de acreedores en pesos con acreedores en moneda extranjera en una sola categora
de modo que la votacin imponga a estos ltimos una quita adicional, no consentida, "representa, a priori, una
situacin abusiva que afecta elementales pautas de mrito de un acuerdo preventivo (cciv. 953 y 1071) ". Aadi
que, por ese motivo, haba solicitado a los sndicos informacin complementaria en relacin con la integracin
cuantitativa y cualitativa de las mayoras del acuerdo. Sobre la base de tales datos, concluy que el 75%,
computado por capital, de los acreedores en moneda extranjera, haba prestado su conformidad al acuerdo, lo
que estim "suficiente para concluir que no ha mediado una discriminacin arbitraria por parte de la concursada,
ni ha existido un ejercicio abusivo del derecho de aceptar una propuesta por parte de una mayora de acreedores
con crditos en pesos, por sobre los derechos de propiedad de los acreedores quirografarios concurrentes con
acreencias en dlares estadounidenses" (fs. 7973). Con relacin a la magnitud de la quita ofrecida en la
propuesta, estim evidente "la relatividad que surge de la ponderacin de una propuesta disociada, de la
complejidad que contiene este concurso, en funcin de la firma deudora y de su vinculacin con el conjunto que
conforma con Compaa General de Combustibles S.A. y Tren de la Costa S.A." (fs. 7974). Destac que el art.
52 inc. 4 de la ley de concursos establece la exclusin de una propuesta abusiva, cuyo anlisis no debe limitarse
slo a la quita, si esto no ha sido lo nico planteado como solucin a la cesacin de pagos. Puntualiz que
resulta perturbador el dato objetivo de una propuesta de acuerdo que contiene una quita del 80%, tal como fue
reconocido por la concursada en varias presentaciones, si es tomado aisladamente, pero que "la combinacin de
factores es mucho ms compleja que cotejar si una quita del 80% es ms que una del 40% o del 60%" (fs. 7975).
Tuvo en cuenta la calidad de sociedad "holding" de la concursada, con participaciones en dos sociedades
tambin concursadas y expres que "debe considerarse que no es slo una quita importante del 80%, sino que
representa, en gran medida, una abrupta reorganizacin de la sociedad, con una capitalizacin de $ 400.000.000,
la incorporacin de nuevos socios y una recomposicin elptica de su relacin con las sociedades vinculadas y la
entrega de bonos o valores convertibles en acciones, con un 'precio' fluctuante y actualmente imponderable en
forma concreta" (fs. 7975). Aludi a la dinmica econmica, financiera y concursal en la cual dicha propuesta se
encuentra inmersa, destac su aceptacin por una "importante mayora de capital y por una suficiente mayora
de personas", a la vez que seal que no se haba invocado que un procedimiento de cramdown pudiera aportar
una solucin mejor y que una hipottica quiebra podra contar con un valor de realizacin an menor al de una
propuesta compleja como la examinada. Agreg que no surga de las actuaciones que la concursada pudiese
presentar una propuesta ms beneficiosa para los acreedores que la formulada y que, por el contrario "surge
como dato palmario acerca de su flujo de fondos que ha declinado su participacin de control en CGC S.A.
Compaa General de Combustibles para capitalizarla con la integracin de un nuevo socio" (fs. 7976).
6) Que la Fiscal General ante la Cmara Nacional en lo Comercial se agravia contra la autorizacin
concedida ex post facto por la cmara a la concursada, con respecto a la decisin de aumentar el capital de
Compaa General de Combustibles y no suscribir ese aumento, operacin que considera una verdadera
licuacin del paquete accionario de Sociedad Comercial del Plata. Imputa al a quo haber incurrido en
contradiccin porque, a pesar de que tena presente que el valor de esa tenencia accionaria era muy superior al
pagado, autoriz, sin pruebas, la transferencia. Tambin atribuye falta de coherencia al tribunal porque
reconoci que no haba en la causa suficientes elementos de juicio para resolver, no obstante lo cual igualmente
decidi la cuestin, en perjuicio de los acreedores. Recuerda que en su dictamen de fs. 7689/7701 sostuvo que,
dado que la operacin ya haba sido efectuada, el otorgamiento de autorizacin para celebrarla configuraba una
cuestin abstracta y que slo cobrara virtualidad en caso de decretarse la quiebra, ocasin en que podran
resultar aplicables los arts. 119 y 173 de la ley de concursos, que habilitan las acciones persecutorias y de
responsabilidad. Agrega que lo resuelto por la cmara tiene un efecto decisivo para sanear un acto fraudulento,
ya que el art. 121 de la ley de concursos establece que el art. 119 de la misma ley, que regula la accin de

Thomson La Ley 12
revocatoria concursal, no es aplicable respecto de los actos de disposicin otorgados en el concurso con
autorizacin judicial.
Expresa la Fiscal que la operacin cuestionada no es en realidad una venta de acciones, sino una voluntaria
reduccin de la participacin accionaria de la concursada, que produce la licuacin de su activo, cuya integridad
deba ser preservada como garanta comn de los acreedores. Celebrado ya ese acto, reitera que no caba sino,
en caso de quiebra, intentar las acciones pertinentes en defensa de los acreedores, pero puntualiza que en ese
contexto legal lo que no corresponda hacer era declarar la eficacia de la operacin, por lo que solicita la
descalificacin de lo resuelto en tal sentido por la cmara. Al respecto, pone de relieve lo que considera una
nueva falta de congruencia en que habra incurrido el tribunal a quo, al conferir una autorizacin que nunca
haba sido requerida por la concursada.
7) Que la Fiscal General se agravia tambin contra la decisin de homologar una propuesta que califica
como abusiva y fraudulenta. Imputa a la cmara omisin de tratamiento de numerosas cuestiones planteadas en
su dictamen respecto de la asamblea de obligacionistas, entre las que destaca la falta de consideracin de las
irregularidades relativas a la asistencia de los bonistas y su registro, que qued en manos de la concursada, sin
control del juzgado. Manifiesta que tampoco recibi tratamiento la alegacin de que el edicto de convocatoria
no contena ninguna especificacin acerca del otorgante del certificado de bloqueo para asistir a la asamblea, lo
que fue modificado por una decisin posterior de la jueza de primera instancia no publicada en la que se
exigi que fuera otorgado por la entidad depositaria, con lo que se convirti en un requisito de imposible
concrecin. Expresa que ello afecta sustancialmente el cmputo de mayoras y puntualiza diversos errores que
no fueron tratados por el a quo. Afirma que la propuesta homologada por el a quo es claramente abusiva y
violatoria del art. 43 de la ley de concursos, en tanto los acreedores en moneda nacional votaron una quita que
ellos no sufrirn y que slo perjudicar a los acreedores en moneda extranjera. Seala la omisin en considerar
la merma real que sufrieron los crditos, por la que segn afirma la acreencia del Banco de la Provincia de
Buenos Aires qued reducida al 0,66% de su valor, a semejanza del crdito perteneciente al Banco de la Nacin
Argentina. Estima que, como consecuencia de ello, existe una prdida de 160 millones de dlares para el sector
pblico. Sostiene tambin que se han computado mayoras ficticias y que las consideraciones formuladas por la
cmara para homologar la propuesta no se corresponden con las constancias de la causa, siendo tales
fundamentos artificiosos y carentes de contenido, pues no indican nada acerca del valor real de la propuesta.
8) Que el Banco de la Provincia de Buenos Aires solicita la descalificacin de lo resuelto por aplicacin de
la doctrina de esta Corte en materia de arbitrariedad y expresa que la cmara ha incurrido en apartamiento
manifiesto de la solucin legal del caso, por no haber aplicado el art. 52 inc. 4 de la ley de concursos, que veda
la homologacin de la propuesta abusiva o fraudulenta. Seala que el a quo ha transgredido los principios
concursales, en tanto slo tuvo en cuenta la proteccin de la empresa, evitando su quiebra, a la vez que
desatendi los derechos de los acreedores. Tambin puntualiza que la cmara ignor el art. 43 de la ley de
concursos, que prohbe que el acuerdo contemple clusulas distintas para acreedores de la misma categora lo
que, en el caso, se efectiviz en perjuicio de los acreedores en moneda extranjera y advierte que la quita que
sufri su crdito oscila entre el 99,34% y el 85,2%, segn se entienda que se le aplica o no la pesificacin legal.
Manifiesta que el trato discriminatorio respecto de los crditos en moneda extranjera se traduce en la proporcin
de 3 a 1 si se entiende expresada la deuda en dlares y, si se la pesifica, se la priva de la aplicacin del CER.
Imputa asimismo a la cmara haber efectuado una exgesis incorrecta de las normas y aplicado pautas de
excesiva latitud, al valorar la propuesta prescindiendo de las pautas objetivas de la magnitud de la quita y de la
espera, apoyndose en meras consideraciones generales, como la "condicin de la persona", o la "abrupta
reorganizacin de la sociedad", y empleando frases carentes de contenido concreto. Estima errado el
razonamiento que pondera la eventual capitalizacin de deudas mediante su conversin en acciones como un
beneficio, pues entiende que no se trata de un aporte de "fondos frescos" sino un aumento de capital eventual,
que deja al acreedor igualmente insatisfecho. Cuestiona que la cmara asigne a la acreedora la carga de
demostrar si hubiese estado en mejor situacin en caso de quiebra lo que califica de absurdo y puntualiza
que tales argumentos slo apuntan a licuar el pasivo de la concursada y liberarla de sus deudas. Tambin
atribuye al a quo omisin en el tratamiento de cuestiones conducentes, sealando que tom por vlida la
afirmacin de que la quita era del 80%, slo porque lo alegaba la concursada, sin examinar lo acontecido
respecto del crdito de la apelante. Se agravia asimismo de la falta de tratamiento de su planteo referente a que
no est alcanzado por la pesificacin y expresa que el fallo tiene efectos confiscatorios respecto de su propiedad,
a la vez que prescinde de la realidad econmica en que se proyecta tal decisin.
9) Que esta Corte se ha pronunciado reiteradamente en favor de la aplicacin de un criterio amplio, fundado
en la garanta de la defensa en juicio, cuando la ambigedad de los trminos de la concesin del recurso
extraordinario suscita dudas acerca de su alcance, aun cuando no se hubiese interpuesto queja sobre el punto
(Fallos: 321:3620; 322:3030; 325:1454; 327:4227; 328:1390, entre muchos otros). Tal doctrina resulta de
aplicacin al sub lite, en atencin a que la cmara concedi ambos recursos sin limitar su alcance, por lo que es
procedente acceder al tratamiento de las dos apelaciones deducidas.
Por otra parte, es doctrina de este Tribunal que, al alegarse en el recurso extraordinario tanto arbitrariedad
como cuestin federal, corresponde examinar inicialmente la primera, dado que de existir esa tacha, en rigor no
habra sentencia propiamente dicha (Fallos: 324:3394, 3774; 325:279; 327:2163, entre otros).
Thomson La Ley 13
10) Que si bien las cuestiones que se suscitan en torno a los hechos, prueba, e interpretacin de derecho
comn y procesal constituyen, por va de principio, facultades de los jueces de la causa y no son susceptibles de
revisin en la instancia extraordinaria (Fallos: 264:301; 312:292; 315: 1574, entre muchos otros), ello no es
bice para que la Corte pueda conocer en los casos cuyas particularidades hacen excepcin al principio, con
base en la doctrina de la arbitrariedad, toda vez que con sta se tiende a resguardar la garanta de la defensa en
juicio y el debido proceso, exigiendo que las sentencias sean fundadas y constituyan una derivacin razonada
del derecho vigente con aplicacin a las circunstancias comprobadas de la causa (Fallos: 315:1574 y sus citas;
316:1141; 324:2542 y sus citas, entre muchos otros).
11) Que, en orden a la complejidad del presente litigio resulta adecuado distinguir para su tratamiento dos
aspectos fundamentales del fallo apelado, que suscitan, a su vez, mltiples agravios por parte de los recurrentes:
I) por un lado, se trata de la autorizacin conferida ex post facto a la concursada para resolver un aumento de
capital en la sociedad controlada Compaa General de Combustibles y no ejercer su derecho de preferencia en
la suscripcin de dichas acciones. Dichas acciones fueron adquiridas por un tercero en la proporcin del 81%
mediante el aporte de 70 millones de pesos (no en favor de Sociedad Comercial del Plata sino de Compaa
General de Combustibles), operacin con la que la tenencia accionaria de Sociedad Comercial del Plata se
redujo de casi el 100% al 19%. II) Por otro lado, la cuestin se refiere a la homologacin de la propuesta
concordataria ofrecida por Sociedad Comercial del Plata, que es calificada por los recurrentes como abusiva y
fraudulenta, a la vez que sealan la deficiente fundamentacin del fallo para sustentar la aprobacin del acuerdo,
y objetan el modo de convocatoria y celebracin de la asamblea de bonistas para ejercer su derecho de voto.
12) Que la decisin de la concursada de reducir su participacin accionaria en Compaa General de
Combustibles S.A. al conformar el aumento de capital y abstenerse de suscribirlo, fue calificada por el a quo
como un acto sujeto a autorizacin judicial, en orden a lo dispuesto por el art. 16 de la ley 24.522. Ese aspecto
de la decisin es decir, que se trata de un acto sujeto a autorizacin judicial constituye una cuestin de
derecho comn, vinculada a la ponderacin de ciertos extremos fcticos, que independientemente de las diversas
posiciones doctrinarias o jurisprudenciales que puedan invocarse al respecto, se encuentra firme. En
consecuencia, su revisin es ajena a esta instancia extraordinaria y no ha sido siquiera planteada por la
recurrente.
En ese mismo pronunciamiento, la cmara convalid la autorizacin que ex post facto haba otorgado la
jueza de primera instancia. En ese marco, en el dictamen de fs. 7689/7701, la Fiscal General haba sostenido que
resultaba abstracto pronunciarse sobre el punto dado que el acto ya haba sido celebrado cuando se tom
conocimiento de su existencia.
En tanto, en el recurso extraordinario, adems de reiterar aquel planteo, se agravia de que el tribunal se haya
pronunciado apartndose de la solucin normativa, al conceder ex post facto una autorizacin que debe ser
requerida en forma previa, que nunca fue solicitada por la concursada y a la que atribuye un efecto decisivo para
sanear un acto fraudulento, ya que la accin de revocatoria concursal no puede ser articulada respecto de los
actos de disposicin otorgados en el concurso con autorizacin judicial.
13) Que cabe recordar que la jueza de primera instancia declar haber tomado conocimiento por
"informaciones periodsticas" de la supuesta venta del 81% de la tenencia accionaria de Compaa General de
Combustibles, la cual constitua el principal activo del concurso y seal que esa informacin resultaba
corroborada por la modificacin de los trminos de la propuesta concordataria de la mencionada compaa
petrolera (fs. 3971). Ante ello, requiri a la concursada las "explicaciones del caso" y encarg a las sindicaturas
y al comit de acreedores efectuar "las indagaciones que corresponda", para finalmente concluir que el acto era
de los alcanzados por el art. 16 de la ley de concursos y convalidar lo actuado a pesar de que la autorizacin no
haba sido requerida en forma previa (fs. 6372 y 6774).
La cmara de apelaciones, por su parte, despus de desestimar los argumentos de la concursada y afirmar
que el acto en cuestin requera autorizacin judicial, expres que: "Despejado ese bice, cabe abordar la
cuestin" (fs. 7952) y se dedic a ponderar la conveniencia de la operacin, sin examinar su insercin en las
normas concursales que haba declarado expresamente aplicables al caso.
14) Que el art. 16 de la ley 24.522 en que el a quo encuadr la cuestin sub examine, establece que la
concursada debe requerir previa autorizacin judicial para realizar determinados actos, en tanto el art. 17 del
mismo cuerpo legal prescribe que: "Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto en el Artculo 16 son
ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores".
15) Que de tal modo, el plexo normativo que segn lo resuelto por la cmara de apelaciones rige el
caso, contiene disposiciones concretas acerca de los efectos que provoca el incumplimiento de solicitar previa
autorizacin judicial, para celebrar los actos que as lo requieren. La sancin ineficacia de pleno derecho,
conforme al art. 17 de la ley 24.522 citado no acarrea la nulidad del acto (conf. Exposicin de Motivos de la
ley 19.551, Seccin III, 60), pero determina que la privacin de sus efectos opere sin ms frente a los
acreedores, que pueden actuar como si aqul nunca se hubiese celebrado. Tales disposiciones fueron obviadas
por el tribunal, que no formul razonamiento alguno por el cual pudiese arribarse a un escenario diferente del
pautado por las normas mencionadas.
16) Que asiste razn a la Fiscal General cuando seala que lo resuelto tiene consecuencias decisivas en el
marco del procedimiento concursal, ya que frente a la hiptesis de quiebra, por aplicacin de los artculos 119 y
Thomson La Ley 14
121 de la ley 24.522, la autorizacin conferida por la cmara convalida de manera definitiva la prdida de ese
activo en el patrimonio de la concursada, puesto que los actos cuya celebracin fue autorizada judicialmente en
los trminos del art. 16 de la misma ley, no son alcanzados por la accin de revocatoria concursal reglada en el
art. 119 citado.
17) Que, del mismo modo, la cmara omiti ponderar que el mencionado artculo 16 de la ley de concursos
establece que la autorizacin debe ser solicitada por la concursada y que sta no solamente no la requiri ya
que celebr el acto sin siquiera comunicarlo a la jueza de primera instancia, que declara haberse enterado por
publicaciones periodsticas sino que sostuvo que no deba pedirla, a punto tal que el propio tribunal inici su
razonamiento sealando que: "La concursada ha sostenido en forma recurrente que la operacin de marras no se
hallara sujeta a la autorizacin judicial prevista por la LC16..." (fs. 7951). As, desestim esa argumentacin,
sin fundar en modo alguno su apartamiento de la ntida exigencia legal sobre el punto, incurriendo de tal modo
en la incongruencia que seala la Fiscal General, al conceder una autorizacin que no haba sido pedida y que la
concursada estimaba improcedente, lo que patentiza an ms la omisin de aplicar el marco jurdico que rige el
caso.
18) Que, en tales condiciones, al abocarse el a quo directamente a la ponderacin acerca de los beneficios
del negocio celebrado sin autorizacin, para evaluar si la conceda ex post facto, prescindi de la solucin
normativa que el mismo tribunal juzg aplicable al caso, sin dar razones que justifiquen tal apartamiento,
defecto que, segn reiterada doctrina de esta Corte, impone la descalificacin del fallo por aplicacin de la
doctrina de arbitrariedad de sentencias (Fallos: 323:2367; 325:1961; 326:2211, entre muchos otros).
19) Que la Fiscal General solicita igualmente la descalificacin de lo resuelto en cuanto la cmara valora el
negocio como beneficioso para los acreedores del concurso, hiptesis que slo resulta conducente examinar en
razn de que tal conclusin constituye, por va elptica, el nico fundamento dado por la cmara para justificar
la concesin de la autorizacin, otorgada, por las razones precedentemente expuestas, al margen de las normas
que rigen el caso.
20) Que, aun cuando la calificacin de tal operacin como til para los acreedores del concurso, constituye
una cuestin que involucra la aplicacin de normas de derecho comn y la ponderacin de extremos fcticos,
ajenos como regla a su revisin por la va extraordinaria, la recurrente sostiene que el tribunal arrib a tal
conclusin prescindiendo de considerar planteos conducentes, constancias obrantes en la causa e incurriendo en
manifiesta contradiccin y falta de congruencia en su razonamiento, todo lo cual deja al fallo a criterio de la
apelante sin fundamento suficiente.
21) Que asiste, en tal aspecto, razn a la recurrente, en tanto la cmara no realiz una ponderacin crtica de
lo resuelto en primera instancia ni de la prueba producida, sobre la base de una argumentacin carente de debido
sustento. As, expres que se atendra a las probanzas ya cumplidas, porque el debate no podra "prolongarse
indefinidamente en el tiempo", siendo que "una apreciacin de las caractersticas propiciadas por los
impugnantes podra demandar meses o aos...", sin que ese "desgaste de esfuerzo, tiempo y dinero" garantizase
el arribo a una solucin ms justa que la propuesta en funcin de los elementos obrantes en el expediente (fs.
7954 in fine/7955).
Resulta, de tal modo, evidente que el a quo no ponder la aptitud e idoneidad de los medios probatorios
ofrecidos y empleados efectivamente, as como la virtualidad de los resultados, sino que relativiz
dogmticamente la eficacia de otros medios de prueba para esclarecer un punto esencial del debate.
22) Que, en ese contexto, en que la cmara renunci a la obtencin de elementos que formaran seria
conviccin sobre el valor del paquete accionario, el tribunal incurre en la contradiccin que seala la Fiscal
General, al expresar que:
"...no se ignora que puede parecer una ptica distorsionada confrontar la suscripcin de acciones por $ 70
millones equivalente al 81% del capital de C.G.C. S.A. y su control, ante un patrimonio neto proyectado post
homologacin en $ 970 millones (fs. 7534 vta.): un razonamiento casi lineal conduce al menos a considerar a
priori ciertos reparos" (fs. 7959).
Tal aseveracin revela la falta de consistencia con que se admiti la argumentacin de la concursada, segn
la cual el aporte de la cantidad de setenta millones de pesos por un tercero, al permitir el pago de los crditos
concordatarios de Compaa General de Combustibles, produce una sbita valorizacin de la empresa, por la
cual favorece ms a los acreedores de Sociedad Comercial del Plata contar con el 19% de las acciones en la
compaa petrolera con su concordato homologado, que casi el 100% que tena con anterioridad, conclusin
que, al no encontrar apoyo en concretos elementos probatorios, se afianza en meras reflexiones especulativas
acerca de un conjunto de circunstancias tambin hipotticas.
Cabe aadir que de los autos de concurso de Compaa General de Combustibles, que se tienen a la vista,
resulta que esta operacin se incorpor a la propuesta concordataria como una modificacin, en la que la
aceptacin o rechazo del acuerdo no se encuentra condicionada al ingreso del tercero Explore Acquisition
Corporation y el aporte de fondos. Ello resulta claro si se advierte que en la clusula 3 de la propuesta (fs.
6137 del concurso de Compaa General de Combustibles), se establece que Explore cumplir con su obligacin
en la medida en que la homologacin en firme de la propuesta se produzca dentro de los 24 meses de obtenidas
las mayoras. Transcurrido ese plazo, Explore "tendr la opcin de retirar el compromiso de aporte de fondos

Thomson La Ley 15
necesario para la integracin del capital. Esto en modo alguno obstar a que, de darse tal supuesto, la concursada
atienda con fondos propios el pago comprometido en la clusula 6". Se evidencia, de tal modo, que la
concursada se comprometi a atender los pagos prometidos en el acuerdo, aun si Explore se retirara de la
operacin.
Todava es del caso agregar que Explore slo aportar los fondos si la propuesta es homologada, y que sta
ser cumplida mediante un pago nico, definitivo y cancelatorio, a los diez das de la homologacin (clusula
6), es decir que su ingreso se produce solamente cuando la empresa encuentra su situacin financiera totalmente
saneada, extremos que fueron desatendidos por la cmara cuando aludi al "cmulo de contingencias asumidas
por el nuevo socio de una firma altamente endeudada y en concurso preventivo" (fs. 7960).
Por otra parte, la Cmara de Apelaciones mencion la existencia de una deuda significativa, sujeta a arbitraje
internacional que individualiz como "contingencia Reef"; fs. 7957 como factor incidente en la
disminucin del valor de las acciones, pero no advirti que a la fecha del pronunciamiento se haban producido
esenciales modificaciones en la situacin de esa acreencia, en cuanto a su monto y exigibilidad, segn resulta
del allanamiento que consta a fs. 789 del incidente de revisin por Reef Exploration que se tiene a la vista
y la resolucin dictada a fs. 800/803 de la misma causa, a lo que se agrega el desistimiento del recurso de
apelacin contra la resolucin homologatoria expresado a fs. 9165 de los autos del concurso de Compaa
General de Combustibles. Ello deja tambin sin sustento a las consideraciones efectuadas sobre el punto, para
justificar la razonabilidad de la operacin y conduce a la descalificacin de lo resuelto en el aspecto examinado.
23) Que, dado que existe sustancial coincidencia entre los agravios vertidos por la Fiscal General y por el
Banco de la Provincia de Buenos Aires acerca de la decisin de la cmara de homologar la propuesta
concordataria, por razones de mejor orden procesal sern tratados en forma conjunta.
24) Que ambos recurrentes sostienen que el a quo incurri en violacin a lo dispuesto en el art. 43 de la ley
24.522 al homologar un acuerdo que contiene clusulas idnticas para acreedores que se encuentran en diferente
situacin, y afirman que la magnitud de la quita y de la espera propuestas, no valorada debidamente por la
cmara, impide su homologacin en mrito a lo prescripto por el art. 52 inc. 4 de la citada ley de concursos.
A tales fines, resulta til sealar que la propuesta establece que todas las deudas en moneda extranjera
verificadas o declaradas admisibles, "sern convertidas a la relacin fija y definitiva de U$S 1 = $ 1 (aun cuando
no hubieran sido alcanzadas por la conversin obligatoria dispuesta por los decretos P.E.N. 214/02; 410/02 y
concordantes) sin aplicarse sobre esa conversin ningn tipo de ajuste, ni actualizacin (es decir, no regirn para
ellos ni el Coeficiente de Estabilizacin de Referencia, ni ningn otro sustitutivo) " (fs. 5198/5198 vta.).
En lo que aqu interesa, la propuesta agrega que todas las deudas verificadas y declaradas admisibles, tanto
las expresadas originariamente en pesos cuanto las originariamente contradas en moneda extranjera y llevadas a
pesos segn lo establecido precedentemente, "sern convertidas a dlares estadounidenses segn el tipo de
cambio comprador billete del Banco de la Nacin Argentina vigente al da de la homologacin...o a la relacin
de U$S 1 (un dlar estadounidense) = $ 3.00 (tres pesos), la que sea mayor a la fecha de la Homologacin".
Aade que el monto resultante conformar la "Deuda Consolidada de la compaa".
Esa deuda "sufrir una quita del 40% que ser imputada, inclusive fiscalmente, primero a intereses que se
hubieran devengado hasta la fecha de presentacin en concurso preventivo, y luego a capital. Los montos
resultantes de detraer la quita a la Deuda Consolidada constituirn la Deuda Consolidada Neta".
A su vez, esa deuda se pagar con "bonos (pagars) nominativos, libremente transferibles mediante las
formalidades de la cesin ordinaria", bajo determinadas condiciones de emisin y amortizacin.
El valor de la emisin ser el de la deuda consolidada neta, en proporcin a cada acreedor, y la amortizacin
se efectuar en "cinco cuotas anuales y consecutivas, la primera de ellas al cumplirse el dcimo primer
aniversario de la Homologacin", segn el siguiente detalle: en el dcimo primer aniversario de la
homologacin: 10% del valor de la emisin; en el dcimo segundo aniversario otro 10%, en el dcimo tercer
aniversario el 20%, en el dcimo cuarto el 30% y en el dcimo quinto el 30% restante del valor de la emisin.
A partir del dcimo aniversario de la homologacin, se abonar un inters anual vencido del 1% sobre los
saldos deudores que se abonarn conjuntamente con cada una de las cuotas de amortizacin.
Los bonos (pagars) sern convertibles en acciones ordinarias de la compaa, en las condiciones que se
describen a fs. 5199 vta./5200, as como las condiciones de rescate.
25) Que de la sola redaccin de la propuesta surge que sta transgrede el principio de la par conditio
creditorum en que se funda el art. 43 de la ley 24.522 en cuanto dispone que: "Las propuestas deben contener
clusulas iguales para los acreedores dentro de cada categora, pudiendo diferir entre ellas".
As, al establecerse que las deudas en moneda extranjera sern convertidas a la relacin de un peso igual a
un dlar, aun cuando hubiesen sido exceptuadas de la pesificacin y, si sta les alcanzase, sin la compensacin
del CER ni ninguna otra que importe un ajuste, resulta claro que se les impone una quita inicial que no sufren
las obligaciones originariamente expresadas en pesos.
Es decir que los acreedores en moneda extranjera acceden al acuerdo con una severa disminucin en la
expresin de su acreencia en pesos. Despus sufren una nueva conversin esta vez compartida con las
obligaciones originariamente expresadas en pesos , pero en la relacin 3 a 1, con lo que la expresin nominal
de las deudas en moneda extranjera equivale en forma aproximada a un tercio de la deuda original, lo que
Thomson La Ley 16
indudablemente configura una quita adicional a las establecidas en el acuerdo.
26) Que la Cmara de Apelaciones, en principio, no desconoci esa circunstancia y expres (fs. 7972) que la
agrupacin de acreedores en pesos con acreedores en moneda extranjera en una sola categora de modo que la
votacin imponga a estos ltimos una quita adicional, no consentida, "representa, a priori, una situacin abusiva
que afecta elementales pautas de mrito de un acuerdo preventivo (cciv. 953 y 1071) ". Aadi que, por ese
motivo, solicit a los sndicos informacin complementaria en relacin con la integracin cuantitativa y
cualitativa de las mayoras del acuerdo. Sobre la base de tales datos, concluy que el 75%, computado por
capital, de los acreedores en moneda extranjera haba prestado su conformidad al acuerdo, lo que estim
"suficiente para concluir que no ha mediado una discriminacin arbitraria por parte de la concursada, ni ha
existido un ejercicio abusivo del derecho de aceptar una propuesta por parte de una mayora de acreedores con
crditos en pesos, por sobre los derechos de propiedad de los acreedores quirografarios concurrentes con
acreencias en dlares estadounidenses" (fs. 7973).
27) Que, al resolver de tal modo, el a quo se apart de la norma legal aplicable, con apoyo en un
supuestamente alto grado de adhesiones al acuerdo, expresado por los acreedores en moneda extranjera. Tal
conclusin colisiona con la doctrina de este Tribunal establecida en la causa "Arcngel Maggio S.A." (Fallos:
330:834) (LA LEY, 2007-C, 38), en cuanto advierte que la conformidad de los acreedores a la propuesta de
acuerdo ofrecida por el deudor es condicin necesaria pero no suficiente para obtener la homologacin, pues el
juez puede ejercer un control sustancial de la propuesta, pudiendo denegar su aprobacin si la considera abusiva
o en fraude a la ley (art. 52, inc. 4o, de la ley 24.522). Desde dicha perspectiva, y tal como seal el Tribunal en
el citado precedente, el criterio adoptado por la cmara "directamente no se adecua a la legislacin vigente"
(considerando 10).
El apartamiento normativo en que ha incurrido la cmara resulta an ms grave si se advierte que, como se
seal, reconoci en forma expresa que la exaccin patrimonial impuesta discriminadamente a los acreedores en
moneda extranjera "representa, a priori, una situacin abusiva que afecta elementales pautas de mrito de un
acuerdo preventivo (cciv. 953 y 1071)" (fs. 7972).
28) Que sin perjuicio de lo expuesto, el fundamento de la cmara referente a la alta adhesin de los
acreedores en moneda extranjera, se asienta en parmetros errneos. En efecto, seal que "fueron verificados
crditos de obligacionistas por U$S 30.897.937,80 (fs. 7833)", cuando en realidad la suma total asciende a U$S
258.638.960,72 (conf. sentencia verificatoria de fs. 2642/2726, decisiones complementarias e informes de las
sindicaturas de fs. 7806 y 7906 vta.). Por ende, la cmara supuso que casi el 90% del total del capital verificado
por los bonistas haba adherido a la propuesta, cuando, tomando las cifras reales de esos indicadores y de
acuerdo con el razonamiento del propio tribunal, slo lo haba hecho menos del 11%.
Dicho error al que se suma el que incurri al indicar el monto total verificado en moneda extranjera
desarticula el razonamiento del tribunal sobre el que asienta la conclusin expuesta, pues reviste trascendencia
suficiente como para incidir en el sentido del pronunciamiento.
29) Que, por otra parte, los recurrentes se agravian de lo que consideran deficiente tratamiento de las
impugnaciones al acuerdo por resultar abusivo y fraudulento.
Segn fue destacado precedentemente, los acreedores en moneda extranjera sufren una detraccin
patrimonial de aproximadamente las dos terceras partes de su acreencia, que despus es reducida en un 40% y
previsto su pago en bonos, con diez aos de gracia, en cinco cuotas anuales y sucesivas en la proporcin del
10%, 10%, 20%, 30% y 30% de la deuda, teniendo como nica compensacin una mnima tasa de inters,
postergada en su cmputo durante once aos, a los que deben sumarse los transcurridos entre la presentacin en
concurso y la homologacin de la propuesta.
La Cmara de Apelaciones dio en el punto una respuesta insuficiente e infundada a los agravios de las
partes. Sin efectuar anlisis alguno, ni examinar los clculos efectuados por el Banco de la Provincia de Buenos
Aires que estim que su crdito sufra una quita que oscilara entre el 99,34% y el 85,2%, segn se
entendiese que se encontraba o no sujeto a pesificacin el tribunal juzg que esa merma equivale al 80%
porque as lo "reconoce la concursada en varias de sus presentaciones..." (fs. 7974), omitiendo toda
consideracin de los planteos formulados por el banco y por la Fiscal acerca de la real magnitud de la detraccin
patrimonial.
30) Que, por otra parte, convalid la homologacin del acuerdo sobre la base de consideraciones meramente
genricas y pautas de excesiva latitud, en las que el tribunal aludi a factores que no identific claramente o que
invoc de manera enunciativa, sin relacionarlos concretamente con las conclusiones a que arrib, prescindiendo,
de tal modo, de dar al fallo sustento adecuado y suficiente, en orden a las circunstancias de la causa y al derecho
aplicable.
En tal sentido, omiti formular una apreciacin objetiva que indique si el deudor, al ejercer su derecho de
ofrecer una propuesta concordataria, ha contrariado la finalidad econmico social del instituto. Ha sealado este
Tribunal en el precedente citado ("Arcngel Maggio S.A.", Fallos: 330:834) que ese objetivo est dado no
solamente por la conservacin de la empresa sino tambin definido por el logro de una finalidad satisfactiva del
derecho de los acreedores, la cual resulta negada cuando la prdida que se les impone resulta claramente
excesiva. En tal sentido, puntualiz que hace a la transparencia del proceso concursal y a la captacin de buena

Thomson La Ley 17
fe del voto de los acreedores que la quita formalmente ofrecida se corresponda con la que realmente se pagar,
lo que impone pagar el inters moratorio a fin de que el pago conserve la proporcin prometida en la propuesta.
Como se dijo supra la conformidad de los acreedores no es condicin suficiente para obtener la homologacin
sino que el juez puede ejercer un control sustancial de la propuesta, que la cmara ha omitido en la especie.
31) Que a lo expuesto cabe agregar que el tribunal, al advertir que no surga de las actuaciones que la
concursada pudiese presentar una propuesta ms beneficiosa, pondera, como "dato palmario" que ha declinado
su participacin de control en Compaa General de Combustibles para capitalizarla con la integracin de un
nuevo socio. Desde esa perspectiva, la cmara no solamente se apart sin fundamento de la solucin legal
prevista frente a la celebracin del acto sin contar con previa autorizacin judicial, sino que convalid la
disminucin del activo aun frente a la hiptesis de quiebra y ponder esa circunstancia para justificar la
aprobacin de la propuesta. Prescindi, por ende, de valorar el alegado carcter abusivo del acuerdo teniendo en
cuenta la capacidad patrimonial que resulta de ese activo, a la vez que cohonest infundadamente la supuesta
impotencia en que, segn los recurrentes, la propia concursada se coloc.
32) Que tampoco recibieron adecuado tratamiento los agravios del Banco de la Provincia de Buenos Aires,
por los que descalific la aptitud compensatoria de convertir en acciones los bonos dados en pago. Sin atender a
las condiciones de la conversin que se realiza por U$S 10 = 1 accin de $ 10 nominal, lo que implica una
quita semejante a la ofrecida en la otra opcin , la cmara se limit a efectuar genricas menciones a una
"abrupta" reorganizacin social, y reconoci que estimaba "imponderable" el eventual precio de esas acciones
(fs. 7975), en sustento de la desestimacin de tales planteos.
33) Que los agravios de la Fiscal General con relacin a la convocatoria de la asamblea de bonistas, no
fueron tratados por el a quo, quien los desestim mediante un prrafo, con una cita legal errnea, y en el que
slo seal dogmticamente que algunos obligacionistas haban acudido a la asamblea, como nico fundamento
para rechazar las objeciones formuladas (fs. 7964). En tal sentido, no consider la alegada imposibilidad de que
el certificado de bloqueo fuera otorgado por la entidad depositaria, tal como lo orden la jueza de primera
instancia en la resolucin posterior a la que fue publicada por edictos (pronunciamientos de fs. 3902/3909,
5608) y que no fue dada a conocer del mismo modo. Tampoco se hizo cargo del sealamiento de la Fiscal
General en el sentido de que en la decisin de fs. 5593/5596, la jueza permiti el ingreso de bonistas que no
contaban con el certificado requerido, ya que el certificado de bloqueo haba sido emitido a favor de la entidad
intermediaria y no del bonista, cuya tenencia slo era identificada mediante otro certificado emitido por la
entidad intermediaria. Al mismo tiempo, deneg el registro de otros bonistas que no contaban con el recaudo
exigido por la jueza sino que slo haban obtenido el certificado de bloqueo emitido por la entidad
intermediaria, todo lo cual sera ratificatorio de la imposibilidad de cumplir con la exigencia requerida.
34) Que, como surge de las consideraciones precedentemente expuestas, el tribunal a quo ha incurrido en
diversas causales de arbitrariedad conforme a la conocida doctrina de esta Corte en la materia. En efecto:
(a) Se apart de la solucin normativa establecida por el art. 16 de la ley 24.522 sin fundamento idneo, con
la grave consecuencia de convalidar de modo definitivo la reduccin sustancial del principal activo de la
concursada en perjuicio de sus acreedores, puesto que frente a la hiptesis de quiebra, la enajenacin del paquete
accionario no resultar alcanzada por la accin de revocatoria concursal reglada en el art. 119 de la ley citada.
(b) Del mismo modo, se apart de lo prescripto en los arts. 43 y 52, inc. 4, de la ley 24.522, al aprobar sin
fundamento vlido una propuesta violatoria de la par conditio creditorum, que contiene clusulas claramente
abusivas en perjuicio de los acreedores. Pretendi superar esa reconocida y aceptada abusividad de la propuesta
respecto de los acreedores en moneda extranjera, con apoyo en un supuesto alto grado de adhesiones al acuerdo,
sobre la base de cifras errneas distanciadas de las reales en tal proporcin que ello por s mismo descalifica la
base del razonamiento.
(c) Omiti el examen de planteos oportunamente propuestos y conducentes para la solucin de la causa
sobre la base de argumentos dogmticos y carentes de todo sustento en funcin de la trascendencia de las
cuestiones involucradas. Ello, al pretender esclarecer un punto central del debate como lo era la valuacin del
paquete accionario del que se desprenda la concursada, prescindiendo de los medios probatorios ofrecidos y de
sus resultados y relativizando la eficacia de cualquier otro medio de prueba.
(d) Incurri en apartamiento de las constancias de la causa al justificar la enajenacin del 81% del paquete
accionario de Compaa General de Combustibles sealando que se encontraba altamente endeudada, sin
advertir, en primer lugar, que la "contingencia Reef" se hallaba en el momento del pronunciamiento modificada
sustancialmente en cuanto a su monto y exigibilidad y, en segundo trmino, que el tercero adquira una empresa
saneada, con el acuerdo homologado y totalmente cumplido.
(e) Convalid la homologacin del acuerdo sobre la base de consideraciones genricas y pautas de excesiva
latitud al referir a factores y circunstancias que no relacion con las de la causa ni con la legislacin aplicable.
(f) Incurri en omisin de tratamiento de cuestiones planteadas de inters para la solucin de la causa, al no
examinar los agravios del Banco de la Provincia de Buenos Aires tendientes a descalificar la aptitud
compensatoria de convertir en acciones los bonos dados en pago.
(g) Del mismo modo, omiti considerar cuestiones conducentes al no analizar los agravios de la Fiscal
General relativos a la convocatoria de la asamblea de bonistas, pronuncindose sobre el punto en forma
Thomson La Ley 18
dogmtica.
35) Que, por todo lo expuesto, corresponde descalificar el fallo por aplicacin de la conocida doctrina de
esta Corte en materia de arbitrariedad de sentencias a que se ha hecho referencia supra (Fallos: 314:1366, 1445;
320:2198; 324:2946; 328:2047, entre muchos otros), en tanto existe relacin directa entre lo decidido y las
garantas constitucionales que se dicen afectadas.
Por ello, con el alcance indicado, se declaran procedentes los recursos extraordinarios deducidos por la
Fiscal General y el Banco de la Provincia de Buenos Aires y se deja sin efecto el fallo recurrido, con costas.
Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte nuevo pronunciamiento con
arreglo a lo resuelto. En atencin a lo decidido en la presente, resulta inoficioso el tratamiento del recurso de
hecho S.467.XLII, lo que as se declara. Notifquese y remtanse los autos principales, previa agregacin de
copias certificadas del pronunciamiento a la queja, cuyo archivo se dispone. Elena I. Highton de Nolasco.
Disidencia de los seores ministros doctores don Enrique Santiago Petracchi y don Juan Carlos Maqueda:
Considerando:
1) Que la sentencia de la Sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, homolog el
acuerdo preventivo presentado por Sociedad Comercial del Plata S.A. excepto en cuanto a una clusula y
autoriz el aumento de capital dispuesto en la Compaa General de Combustibles sin que aquella sociedad
ejerciera el derecho de suscripcin preferente , decisin que permiti que el 81% de las acciones que la
concursada posea en la mencionada compaa fuera suscripto por un tercero ajeno a la sociedad.
2) Que contra aquel pronunciamiento la seora Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en
lo Comercial, dedujo el remedio federal de fs. 8785/8809, y en tanto estim que el auto de concesin de dicho
recurso era poco claro, interpuso el recurso de queja que se encuentra agregado a fs. 500/542 de la presentacin
directa. Por su parte, el Banco de la Provincia de Buenos Aires interpuso el recurso extraordinario de fs.
8746/8784.
3) Que la seora Fiscal General expuso en el recurso extraordinario los siguientes agravios: a) que "la
sentencia omiti tratar el planteo introducido en el punto 5.5." de su dictamen, relativo a que por haberse
exigido la presentacin de un certificado de bloqueo emitido por las entidades depositarias, muchos
obligacionistas no habran podido ingresar a la asamblea puesto que para ellos habra sido "imposible" obtenerlo
(fs. 8794 y sgtes.). En este sentido expres que: "Dado que la concursada eligi colocar los ttulos a travs del
sistema de depsitos colectivos en el exterior, que no emiten los requeridos certificados de bloqueo a los
beneficiarios finales, resulta contrario a sus propios actos que luego impidiera la participacin de los
obligacionistas a la asamblea, invocando la ausencia de tal documento" (fs. 8796 vta.).
Sostuvo, adems, con sustento en lo dispuesto por el ltimo prrafo del art. 4 del decreto 677/01, que
contrariamente a lo sucedido debieron ser aceptados los certificados de bloqueo expedidos por los bancos
custodios, que son los nicos que tienen la identificacin de los beneficiarios finales y, por ende, estn en
condiciones de emitir dichos certificados (fs. 8797 vta. y 8798) ; b) que carece de respaldo la afirmacin de la
concursada acerca de que aun computando a los obligacionistas rechazados, de todos modos, se llegara a las
mayoras legales, pues, segn adujo la seora Fiscal General, "Si hubieran podido ingresar los acreedores
ilegtimamente rechazados, el capital computable por votos negativos hubiera sido mayor" (fs. 8799). Expres
que, si bien en la asamblea de obligacionistas hubo un fuerte rechazo de la propuesta, dicha circunstancia no
tuvo incidencia en la votacin del acuerdo, pues agrupados los votos conforme con lo dispuesto por el art. 45 bis
de la LC, y al no conformar aqullos una categora especfica, a los efectos de obtener el cmputo de las
mayoras result dirimente el voto de los bancos (fs. 8799 vta.). En sntesis, expres que la aprobacin del
acuerdo se obtuvo mediante un mecanismo fraudulento que consisti en negarle a los obligacionistas extranjeros
su participacin en la asamblea que vot el acuerdo (fs. 8800); c) critic la decisin de la cmara en el sentido
de no considerar "abusiva" la propuesta, y dar por cierto la afirmacin de la concursada acerca de que la quita
alcanzaba el 80% del valor de los crditos, sin atender a lo sostenido por el Banco de la Provincia de Buenos
Aires, en relacin a que dicha quita oscilaba entre el 99,34% y el 85,2%, segn se entendiera que el crdito
quedaba alcanzado, o no, por las normas de pesificacin (fs. 8800/8801); d) aunque en rigor de verdad no se
trata de agravios propiamente dichos y por lo tanto, no sern objeto de la decisin del Tribunal , la seora
Fiscal General hizo saber que tom conocimiento de la "denuncia formulada...por el Comit de Bonistas", en el
sentido de que una serie de bancos han votado en el acuerdo el importe de crditos que habran renegociado en
forma privada con las sociedades vinculadas Compaa General de Combustibles y Tren de la Costa, y se
explay acerca de las razones por las que no corresponde comparar ni asimilar las quitas que podran ser
aceptables en la reestructuracin de la deuda externa, con las que correspondera admitir en el caso de una deuda
privada como la de autos (fs. 8803/8803 vta. y 8804 vta./8806); e) adujo que la autorizacin brindada por los
jueces respecto de la transferencia a un tercero del 81% de las acciones que la actora tena en la Compaa
General de Combustibles, al no ejercer aqulla su derecho de suscripcin preferente, import aprobar una
"operacin millonaria... , an reconociendo que [la cmara] no contaba con los elementos de juicio suficientes
para juzgarla, lo que surge del propio fallo". Expres, adems, que "...la sentencia es contradictoria porque, por
un lado, admiti que el valor del paquete accionario era muy superior al pagado, mas finalmente autoriz
judicialmente la transferencia que no haba sido solicitada por la concursada vulnerando los derechos
persecutorios de los acreedores ante una eventual quiebra" (fs. 8806 vta.). Sostuvo que "parece inapropiado
Thomson La Ley 19
afirmar, como regla general, que la suscripcin de un aumento de capital, o el no ejercicio del derecho de
preferencia por un accionista en concurso preventivo, sean actos que requieran autorizacin judicial para ser
eficaces", sino que "...la va adecuada para hacer valer los derechos de los acreedores ante la licuacin de la
participacin accionaria del deudor concursado, era promover una accin de responsabilidad, en caso de
quiebra, contra los sujetos que hubieran participado dolosamente en la disminucin de ese activo, para que
indemnicen los perjuicios causados" (fs. 8808/8808 vta.). Por esta razn, consider que si bien "...no haba
mrito para declarar la ineficacia..." del acto cumplido sin conocimiento del juzgado, no debi dictarse decisin
alguna autorizndolo, sino que "...la Cmara deba declarar abstracta la cuestin, es decir, que no haba lugar a
pronunciamiento" (fs. 8808 vta.).
4) Que el Banco de la Provincia de Buenos Aires, cuestion la decisin del a quo con sustento en la
doctrina de la arbitrariedad de sentencias, pues le endilg un manifiesto apartamiento de la solucin aplicable al
caso (fs. 8746/8784). En sustancia adujo que:
a) la propuesta de acuerdo es "abusiva" por la magnitud de la quita y de la espera, razn por la que la
homologacin dispuesta por la cmara no respet lo dispuesto por el art. 52, inciso 4, de la L.C. En el concepto
del apelante, la aceptacin de una quita del 80% del crdito y de una espera para el pago de 16 aos constituye,
por s sola, la admisin de una propuesta de "concordato irrisorio", y en nada influye el hecho de que se hayan
obtenido las mayoras legales para su aprobacin. Segn adujo, su crdito sufrir una quita que "oscila entre el
99,34% y el 85,2%, segn se entienda que qued alcanzado o no por la pesificacin legal. y que aunque por
hiptesis la quita fuese del 80%, de todos modos, se tratara de una propuesta contraria a la moral y a las buenas
costumbres (fs. 8768/8768 vta.). Cit doctrina y jurisprudencia en la que sustent su pretensin, aunque no
explicit, en concreto, cmo arrib a aquellos porcentajes de reduccin de su crdito. b) la cmara se apart de
lo previsto en el art. 43 de la L.C, pues homolog una propuesta que contiene clusulas distintas para acreedores
de una misma categora. Afirm que su crdito en moneda extranjera fue computado a la paridad de 1 $ = 1
U$S, es decir, sufri una quita "implcita" que no alcanz a los crditos en pesos, pese a lo cual, ambas clases
integran una nica categora. Finalmente, en un breve prrafo, expresa que la propuesta es confiscatoria, puesto
que "una imposicin o sacrificio [de su crdito] mayor al 33%...viola el derecho de propiedad privada
garantizado por el art. 17 de la Constitucin Nacional" (fs. 8783).
5) Que, puesto que los planteos de los apelantes reseados precedentemente relativos al alcance de
normas de derecho comn o al reexamen de cuestiones fcticas se sustentan en la doctrina de la arbitrariedad
de sentencias, es pertinente recordar el carcter excepcional de dicha doctrina, pues como lo ha sealado el
Tribunal reiteradas veces, aqulla no tiene por objeto corregir fallos equivocados o que se reputen tales, sino que
atiende a cubrir aquellos supuestos en los que, las deficiencias lgicas del razonamiento en que se sustenta la
sentencia, o una manifiesta carencia de fundamentacin normativa, impidan considerar el pronunciamiento
apelado como un acto jurisdiccional vlido (ver Fallos: 310:234; 311:2375; 312:1859; 313:473; 314:458; 323:
2196; 324:1994, 2169 y 3421; 325:2794, 3083 y 3265; 326:613, 2586 y 3485; 327:5717; 330:717 y 4770, entre
muchos otros). De modo tambin constante, esta Corte estableci que no pueden ser examinados en la instancia
extraordinaria aquellos agravios que pretenden meramente oponerse a las conclusiones de los jueces de la causa
que exteriorizaron fundamentos que, ms all del grado de su acierto o error, resultan suficientes como para
excluir la tacha de arbitrariedad (Fallos: 324: 2460).
Por otra parte, en atencin a que segn ser sealado seguidamente varios de los planteos
desarrollados en el recurso de queja interpuesto por la seora Fiscal General, no han sido oportunamente
introducidos en el remedio federal, corresponde recordar que las sentencias de la Corte deben limitarse a los
agravios que se expresan en el escrito de interposicin del recurso extraordinario, no pudiendo considerarse los
planteos efectuados slo en oportunidad del recurso de queja deducido por denegatoria de aqul (Fallos:
310:2693; 313:407; 326:4551 y "Delfino, Martn Fernando", sentencia del 1/4/2008, entre muchos otros).
Es por esta ltima razn y atento a que el recurso extraordinario ha sido concedido con amplitud que
en el tratamiento de los agravios expuestos por la seora Fiscal General se seguir el estricto orden en que
aqullos fueron planteados en el remedio federal.
6) Que, contrariamente a lo afirmado por la seora Fiscal General, en el agravio resumido en el punto a) del
considerando 3 de la presente, la sentencia no ha incurrido en un supuesto de omisin de tratamiento de un
agravio relevante para la decisin del caso, pues el a quo aunque en forma escueta se expidi respecto a la
necesidad de presentar un certificado de bloqueo emitido por las entidades depositarias como condicin para
participar en la asamblea. En efecto, como la recurrente lo admite, el fallo dedic unos "pocos prrafos" a este
tema (fs. 8798 vta.) lo que descarta la ausencia de pronunciamiento y al as hacerlo, afirm que aquel
requisito se hallaba previsto en el decreto 677/01; que responda a "...la intencin de establecer en forma
concreta la titularidad del documento a efectos de no obtener una espuria distorsin de la voluntad asamblearia",
y que, en el caso, fue cumplido "...por un gran nmero de obligacionistas y de personas fsicas sin mayores
inconvenientes" (fs. 9054).
La apelante no refut esta ltima aseveracin de la cmara, sino que disinti con el a quo al centrar sus
reparos en que a "...decenas de obligacionistas" "...se [les] obstaculiz la asistencia a la asamblea con artificios
registrales" (fs. 8794 vta. y 8796 vta.). La imposibilidad de acudir a la asamblea a la que aludi la recurrente, se
habra originado en que, segn las prcticas de las entidades depositarias del exterior, stas slo certifican las
Thomson La Ley 20
tenencias de los bancos intermediarios, pero no emiten certificados de bloqueo en los que conste quin es el
beneficiario final del ttulo, como ha sido exigido por los jueces de la causa. Sin embargo, dicha imposibilidad
no habra sido en todos los casos absoluta, pues segn lo manifest la seora Fiscal General, la jueza "admiti el
ingreso de algunos grupos a la asamblea" (ver fs. 7697), y por otra parte, la ausencia de un certificado de
bloqueo expedido por la entidad depositaria, era subsanable para los beneficiarios finales mediante un trmite
adicional, esto es, la "transferencia de sus ttulos al depsito de nuestra Caja de Valores que s...emite..." dicha
clase de certificados, extremo que cumplieron tardamente algunos de aquellos beneficiarios, que trajeron
"...esos certificados una vez alertados de la maniobra para excluirlos" (fs. 8795 vta.).
Lo hasta aqu expuesto, pone de manifiesto la imposibilidad del Tribunal de abordar esta clase de planteos
con los elementos de juicio que se exponen en el remedio federal aun en el supuesto de considerar
desacertada la decisin en este aspecto , pues la resolucin del tema implicara compulsar lo acontecido con
cada obligacionista cuya asistencia a la asamblea le fue negada; constatar si, en efecto, como lo afirm el a quo,
un gran nmero de obligacionistas y de personas fsicas pudieron cumplir con la presentacin del certificado de
bloqueo en la forma requerida o si, por el contrario, esta aseveracin no se adecua a las constancias de la
causa , y determinar, cul fue la incidencia concreta que dichas circunstancias tuvieron en la asamblea
realizada, tarea que segn lo sealado en el considerando 5 de la presente es ajena a la competencia
extraordinaria de esta Corte.
Asimismo, es cierto que la cmara al fundar la exigencia del certificado de bloqueo expedido por las
entidades depositarias, no cit correctamente el nmero del artculo del decreto 677/01 en el que se halla
previsto tal requisito (esto es, el art. 4), pero dicha circunstancia no permitira por s sola descalificar lo
resuelto, ni ha impedido a la apelante individualizar claramente la norma en la que se fund la sentencia. En
efecto, la apelante adujo en el recurso extraordinario, que la cmara haba omitido considerar que, segn lo
dispuesto por el ltimo prrafo del citado art. 4, podan ser aceptados los certificados expedidos por los bancos
custodios o intermediarios, sin exigir que aqullos fueran emitidos por las entidades depositarias. Sin embargo,
adems, de que ese planteo no fue propuesto en la presentacin ante el a quo (fs. 7689/7701), su admisin
exigira un mnimo desarrollo argumental que no fue hecho , pues aquel prrafo en el que la apelante
pretende sustentar su posicin, alude a la posibilidad de expedir comprobantes de valores representados en
certificados globales y al bloqueo de la cuenta respectiva "...a los efectos y con el alcance indicados en el
inciso e)", esto es, un supuesto distinto al examinado en autos, referente a la expedicin de comprobantes y al
bloqueo de la cuenta a los fines de asistir a la asamblea o ejercer el derecho a voto, previsto en el inciso d) ,
de la misma norma.
7) Que, el agravio reseado en el punto b) del considerando 3 de la presente estrechamente vinculado
con el tratado precedentemente no puede ser admitido. En efecto, la sola afirmacin de que carece de
respaldo lo sostenido por la concursada acerca de que aun computando a los obligacionistas rechazados, de
todos modos, se alcanzaran las mayoras legales, pues si "...hubieran podido ingresar los acreedores
ilegtimamente rechazados, el capital computable por votos negativos hubiera sido mayor" (fs. 8799), y de que,
en consecuencia, se habra arribado a un acuerdo obtenido por mayoras ficticias, sin aportar ningn dato
concreto acerca de esta ltima circunstancia, constituye un planteo que adems de conjetural es
claramente insuficiente para cuestionar lo decidido en la sentencia.
Asimismo, y puesto que en el recurso de queja la apelante pretende introducir un cuestionamiento que no fue
hecho en el recurso extraordinario, relativo a que la cmara incurri en un error al computar las mayoras (ver lo
expresado a fs. 506 vta./507 del recurso de hecho), resulta pertinente recordar cul ha sido el tratamiento de este
tema en la alzada.
En primer trmino, cabe sealar que el a quo al considerar las objeciones que se haban planteado acerca de
que la propuesta presentada era discriminatoria porque contena "...clusulas iguales para acreedores en diversa
situacin" (fs. 9061), expres lo que a continuacin se transcribe:
"...los acreedores quirografarios, aun cuando fuesen en diferentes monedas, pueden formar parte de una sola
categora, conforme lo dispuesto por la LC 43". "Agrupados de esta manera acreedores con crditos en pesos y
otros con acreencias en divisas forneas, es posible determinar, como tesis, que en caso que los acreedores en
pesos impongan mediante la mayora integrada en esta nica categora, una condicin que implique una
exaccin patrimonial implcita a los acreedores en moneda extranjera, ello representa, a priori, una situacin
abusiva...". Con el objeto de descartar esta ltima hiptesis, segn se expres en la sentencia, "...el Tribunal
requiri a la sindicatura...la provisin de cierta informacin complementaria en relacin con la integracin
cualitativa y cuantitativa de las mayoras del acuerdo" (fs. 9062).
"Segn informacin provista por la sindicatura en funcin de ese requerimiento, fueron verificados crditos
de obligacionistas en un total de U$S 30.897.937,80... y respecto de los crditos en moneda extranjera de causas
diversas a obligaciones negociables en la suma de U$S 414.656.065,87... , esto arroja un total verificado de U$S
445.554.003,67".
"Acreedores que acumularon en conjunto la suma de U$S 336.208.436,08 (obligacionistas = U$S
27.777.140 + no obligacionistas = U$S 308.431.296,08) prestaron conformidad con la propuesta de acuerdo
formulada por la concursada, en la cual se dispona la conversin de sus acreencias".
"En otras palabras, el 75% computado por el capital de los acreedores en moneda extranjera prestaron
Thomson La Ley 21
su conformidad al acuerdo (LC 19), y dispusieron as de la reserva de valor que tena la divisa de pago de las
obligaciones originarias, en funcin del acuerdo concursal que novara luego de tales prestaciones (LC 55)".
"Lo expuesto aqu parece suficiente para concluir que no ha mediado una discriminacin arbitraria por parte
de la concursada, ni ha existido un ejercicio abusivo del derecho de aceptar una propuesta por parte de una
mayora de acreedores con crditos en pesos, por sobre los derechos de propiedad de los acreedores
quirografarios concurrentes con acreencias en dlares estadounidenses".
"Como fue dicho antes, han sido stos quienes han dispuesto en abundante mayora de capital por sobre el
porcentual en dlares del total del pasivo computable".
"Destcase que la conformidad prestada por los acreedores con crditos en pesos slo alcanza el nmero de
seis (el 16,22% del total de 37 votos computables) y representa el 4,73% del capital computable total..." (fs.
9062/9063).
Ninguna de las afirmaciones precedentes, ni las cifras y clculos realizados por la cmara fueron objeto de
agravio en el remedio federal. Aun cuando, unas y otros, fuesen incorrectos, lo cierto es que slo fueron
impugnados en oportunidad de interponer el recurso de queja, pese a que se trataba de un aspecto central del
pronunciamiento relativo al alto grado de adhesin que habra alcanzado el acuerdo. En efecto, en el recurso
mencionado en ltimo trmino, la apelante sostuvo por primera vez que: "La Cmara homolog el acuerdo
sobre la base de un dato inexacto proporcionado por el sndico Horacio R. Smokvina...sobre el monto total de
los crditos en dlares verificados a los bonistas (tenedores de obligaciones negociales emitidas en
circulacin)"."La Cmara prescindi de las pruebas de la causa... y, basndose en el engaoso informe del
sndico Smokvina, consider que el monto total de los crditos en dlares verificados a los bonistas ascenda a
U$S 30.897.937,80, cuando dichos crditos ascendan a un importe aproximado de 256,5 millones de dlares".
"Apartndose de las constancias de la causa, la sentencia de la Cmara dijo que los bonistas, que verificaron
30 millones, habran dado su conformidad a la propuesta por un total de 27 millones. La Cmara prescindi de
las pruebas que indican que los bonistas verificados ascienden a 256 millones. La correcta consideracin de esta
circunstancia habra llevado a la Cmara a considerar el exiguo porcentaje de bonistas que vot a favor de la
propuesta (poco ms del 10%) ". (fs. 506 vta./507 del recurso de queja).
Lo hasta aqu expuesto acerca de la tarda introduccin de la cuestin precedentemente relatada, impide que
el Tribunal pueda examinarla, pues a ello se opone una constante jurisprudencia del Tribunal que ha sido
recordada en el considerando 5 de la presente.
8) Que en relacin con el agravio resumido en el punto c) del considerando 3 de la presente, acerca de que
la cmara consider que la propuesta no era abusiva, y dio por cierta la afirmacin de la concursada en el
sentido de que la quita alcanzaba al 80% del valor de los crditos, cabe sealar que el a quo ha dado
fundamentos suficientes se los comparta o se disienta con ellos acerca de la ponderacin de los hechos de
la causa y de la aplicacin de normas de derecho comn, que impiden descalificar la decisin con sustento en la
doctrina de la arbitrariedad de sentencias.
En efecto, contrariamente a lo que afirma la apelante, la Cmara se atuvo a lo admitido por la propia
concursada esto es, que la quita en trminos reales sera del 80% , tras sealar que los apelantes ante el a
quo haban utilizado variables muy diversas para arribar a porcentuales de quita tambin diversos, "...utilizando
clculos financieros que no aparecen claramente explicitados...", que oscilan entre el 92% y "...un nmero
alarmante como es una quita del 189%, como postula el Banco de la Provincia de Buenos Aires, lo cual casi
implicara concluir que existira una quita que alcanza valores negativos..." (fs. 9064).
En la propia sentencia se reconoci que "...el dato objetivo en una propuesta de acuerdo de una quita del
80%... , resulta a priori perturbador, si es tomado aisladamente". En trminos ms contundentes an, el a quo
afirm: "El mero ejemplo de 100 adeudados contra 20 abonados al final del 'tnel' del concurso preventivo
marca suficientemente los contrastes" (fs. 9064).
Sin embargo, tambin fue ponderado en la decisin, que a diferencia de la legislacin anterior la ley
de concursos vigente no exige el respeto del "... piso del 40% ..." en la quita propuesta, sino que es el juez quien
debe examinar cada situacin en forma integral, y velar por el resultado que mejor se adapte a las peculiaridades
de cada caso. (fs. 9065).
As, y aun cuando pueda sostenerse que es altamente opinable la solucin en este aspecto, la sentencia
consider que la quita del 80% no era abusiva si se tenan en cuenta las siguientes circunstancias, en su
conjunto, lo que atempera la laxitud de alguna pauta individualmente considerada: 1) que la concursada era un
"holding" que tena participacin en otras sociedades que tambin se hallaban en cesacin de pagos; 2) que se
permita una reorganizacin de la sociedad, una importante capitalizacin, y la incorporacin de nuevos socios
que importaba "...una recomposicin elptica de su relacin con las sociedades vinculadas..."; 3) que lo que se
entregaba a los acreedores eran bonos o valores convertibles en acciones, con un precio "fluctuante y
actualmente imponderable en forma concreta"; 4) que la propuesta haba sido aceptada por una importante
mayora de capital y una suficiente mayora de personas; 5) que no se haba invocado que un procedimiento de
"cramdown" aportara una solucin mejor; 6) que en la hiptesis de una quiebra el valor de realizacin podra
ser aun menor al de una propuesta compleja como la ofrecida; 7) finalmente, que tampoco surga de las
actuaciones que la concursada se hallaba en condiciones de ofrecer a sus acreedores una propuesta ms
Thomson La Ley 22
beneficiosa (fs. 9065/9066).
9) Que, finalmente, en cuanto al agravio resumido en el punto e) del considerando 3 de la presente,
mediante el que se cuestion el hecho de que los jueces de la causa hayan autorizado la transferencia a un
tercero del 81% de las acciones que Sociedad Comercial del Plata tena en la Compaa General de
Combustibles, al no ejercer aqulla su derecho de suscripcin preferente, corresponde sealar que la postura de
la apelante en este aspecto ha sido claramente variable en algunos casos, incluso, contradictoria y, en
consecuencia, carece de aptitud para descalificar lo resuelto por el a quo con sustento en normas de derecho
comn, y en el examen de las pruebas reunidas en la causa.
En este sentido, en primer trmino, debe ser sealado que la seora Fiscal General en su dictamen ante el a
quo no propici ninguna interpretacin acerca de la ley concursal (arts. 16 y 17 de la L.C.) en el sentido de que
inexorablemente deba ser requerida la previa autorizacin del juez, y de que su ausencia acarreara la ineficacia
del acto. Por el contrario, tras reconocer que "...es una cuestin ardua..." y que no es fcil "...hallar un respuesta
unvoca expres: "...parece inapropiado afirmar, como regla general, que la suscripcin de un aumento de
capital, o el no ejercicio del derecho de preferencia por un accionista en concurso preventivo, sean actos que
requieran autorizacin judicial para ser eficaces...", ni que, en consecuencia, pueda "...predicarse su ineficacia,
que es la sancin legal para los actos realizados sin autorizacin (art. 17 L.C.)" ver fs. 7690/7690 vta. .
El criterio de la seora Fiscal en este punto de derecho comn, ha sido que la va adecuada para que los
acreedores puedan proteger sus derechos, "...no es atacar la eficacia del acto, sino promover una accin de
responsabilidad civil, en caso de quiebra, contra los sujetos que hubieran participado dolosamente de la
disminucin de ese activo, para que indemnicen los perjuicios causados". Adems, afirm que "...result
correcto el proceder de la jueza, de indagar sobre la operacin, para determinar si le corresponda adoptar alguna
medida para preservar los derechos de los acreedores" , pero seal que puesto que el acto ya se haba cumplido
sin la autorizacin de aqulla, no deba emitirse pronunciamiento alguno al respecto, sino que la cmara deba
declarar abstracta la cuestin (fs. 7690/7690 vta.), pues como lo remarc la seora Fiscal General , una
decisin sobre el punto tendra consecuencias ante las eventuales acciones revocatorias que se pretendieran
ejercer en la hiptesis de quiebra de la sociedad.
Con relacin a los hechos concretos de la causa, lejos de impugnar lo sucedido en autos, consider que "... a
tenor de los elementos de juicio arrimados a la causa, la decisin de aprobar el aumento y luego no suscribirlo,
ha sido justificada en la necesidad de inyectar fondos a la sociedad emisora, Compaa General de
Combustibles, necesarios para superar su situacin concursal y cumplir la propuesta, por lo que prima facie no
se presenta como un acto perjudicial a los acreedores. En cambio, mantener la titularidad del 81% del paquete
accionario de una empresa, que luego cae en quiebra, no hubiera beneficiado el inters de aqullos" (fs.
7690/7691).
En el recurso extraordinario, si bien la apelante mantuvo el planteo antes relatado acerca de que la cuestin
deba ser declarada abstracta, critic la decisin de la cmara porque "...aprob una operacin millonaria que
importaba privar a los acreedores del principal activo, aun reconociendo que no contaba con los elementos de
juicio suficientes... , lo que surge del propio fallo" (fs. 8806 vta.), y en el recurso de queja, contrariamente a
lo sostenido en aquel dictamen cuestion el hecho mismo de que en "...pleno trmite concursal Sociedad
Comercial del Plata S.A. se desprendi de gran parte de su principal activo: el 81% de su paquete accionario en
C.G.C., a espaldas del juzgado..." y, afirm, a las claras, que el traspaso de acciones haba consistido en un
verdadero "fraude" , con sustento en una serie de planteos que introdujo por primera vez en dicha presentacin,
cuyo grado de detalle, extensin y gravedad, contrasta con las argumentaciones vertidas en el remedio federal
sobre este aspecto (ver, en especial, fs. 532/532 vta.; 533 a 536; 538 vta. y sucesivas, del recurso de queja).
Por otra parte, el cuestionamiento relativo a que el a quo autoriz la transferencia de las acciones, pese a
reconocer que resolva este punto sin contar con suficientes elementos de juicio, no se compadece con lo que
resulta de la simple lectura de la sentencia y, por lo tanto, no puede ser admitido.
En efecto, el raciocinio del a quo parti de la premisa de que actos de esta naturaleza s requeran
autorizacin judicial, en los trminos de los arts. 16 y 17 de la L.C, pues afectan el activo de la sociedad. Por
esta razn, ponder el conjunto de circunstancias que, a su juicio, permitan concluir que aunque el acto se haba
producido sin una autorizacin previa de los jueces, resultaba beneficioso para los acreedores.
En este sentido, no puede ser obviado que, la cmara afirm que quienes "... han cuestionado la operacin no
critican la incorporacin de un nuevo socio a... [la Compaa General de Combustibles], sino que se alzaron en
funcin del precio ofrecido por Explore Acquisition Corporation, en cuanto consideran que no responde al valor
de mercado de la compaa petrolera" (fs. 9043), razn por la cual en el caso se ha intentado fijar dicho valor
"...mediante el pedido de informes a los sndicos, a la Bolsa de Comercio de Buenos Aires y a dos estimadores
designados de oficio por el juzgado de primera instancia" (fs. 9044).
Agreg, que la pretensin de someter la fijacin del "valor de mercado" a una compulsa de bancos de
inversin o consultoras especializadas, abriendo una suerte de "licitacin judicial internacional", sera
inabordable, se prolongara indefinidamente en el tiempo y no resultara imprescindible, puesto que en el caso se
haban colectado "bastantes elementos de ponderacin" que permitan resolver la cuestin (fs. 9044 a 9046)
As, la cmara, con cita de una serie de distintos criterios de valuacin a los que hace referencia la doctrina,

Thomson La Ley 23
record que no existe "...una cifra nica que refleje de forma contundente y equitativa el valor de una empresa";
destac que "...el valor de una petrolera in solvens no es igual a otra que se encuentra concursada, con lo cual
indudablemente incide en el precio de la accin y en el valor de la empresa en su conjunto"; expuso datos que
podan influir negativamente en el valor de la Compaa General de Combustibles, y ponder que no poda
sostenerse que se trat de "...insolventar...[el] patrimonio en el marco de este concurso preventivo", pues el
grupo societario intent vender aquella compaa en el ao 2000, sin obtener resultados favorables. Sobre estas
bases, el a quo concluy que teniendo en cuenta que el valor actual de la compaa altamente endeudada y en
concurso preventivo era de 120 millones de pesos, segn lo informado por la Bolsa de Comercio de Buenos
Aires, por las sindicaturas, y de acuerdo con lo dictaminado por los estimadores designados en estos autos,
resultaba aceptable la suscripcin del 81% de las acciones por un valor de 70 millones de pesos, aunque en la
causa se hubiese sostenido que el patrimonio neto proyectado "post homologacin" sera de 970 millones de
pesos (ver fs. 9046 a 9049).
Por lo hasta aqu relatado, y como ya se adelant, aunque no se concuerde con la conclusin de la sentencia,
se desvanece por completo la pretensin de que aqulla sea descalificada como acto judicial, con sustento en
que el a quo se habra expedido pese a la admisin de que en la causa no existan suficientes elementos de juicio
para fijar el valor de las acciones de la Compaa General de Combustibles.
Tampoco resulta contundente para variar la solucin del a quo, la alegacin de que la autorizacin otorgada
por la cmara cierra toda futura discusin sobre el acto, pues adems de que se trata de un punto regido por
normas de derecho comn (arts. 119 y 121 de la Ley de Concursos), constituye un agravio conjetural, en tanto
como lo expresa la seora Fiscal General dicha consecuencia se producira ante la eventual situacin de
quiebra de la sociedad.
10) Que, los agravios contenidos en el recurso extraordinario interpuesto por el Banco de la Provincia de
Buenos Aires, relativos a que se homolog una propuesta que el apelante considera abusiva o en fraude a la ley,
y discriminatoria (ver considerando 4 de la presente), no pueden ser admitidos, pues revelan el simple disenso
de aqul con la aplicacin al caso de normas de derecho comn, sin que a juicio de esta Corte se configure un
supuesto excepcional que habilite su jurisdiccin, en los trminos de la jurisprudencia citada en el considerando
5 de esta sentencia.
Por ello, declara inadmisible el recurso de queja interpuesto y se rechazan los recursos extraordinarios
deducidos por la seora Fiscal General (fs. 8785/8809), y por el Banco de la Provincia de Buenos Aires (fs.
8746/8784).
Notifquese, y, oportunamente, devulvase. Enrique Santiago Petracchi. Juan Carlos Maqueda.
Disidencia de la seora ministra doctora doa Carmen M. Argibay:
Considerando:
1) Me adhiero a la resolucin propuesta por los jueces Petracchi y Maqueda. Tambin doy por reproducida la
descripcin del caso y de los agravios propuestos a esta Corte por la seora Fiscal General ante la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial y por el Banco de la Provincia de Buenos Aires, que mis colegas han
practicado en su voto.
2) Toda vez que los planteos de los apelantes se sustentan en la doctrina de la arbitrariedad de sentencias, es
pertinente recordar que, tal como lo he sealado en otra oportunidad (ver mi voto en "Tejerina, Romina Anah s/
homicidio calificado -causa N 29/05-", sentencia del 8 de abril de 2008), la doctrina citada fue creada por esta
Corte para anular sentencias que, por carecer de los elementos mnimos que la constituyen como tal, se traducen
en una agresin directa del artculo 18 de la Constitucin Nacional por cuanto niega a la persona afectada la
instancia judicial o "juicio" a que tiene derecho para defender sus intereses. Por lo tanto, dicha doctrina no
otorga ningn fundamento para intervenir en procesos que han sido fallados con sustento en el derecho comn y
no han resuelto ninguno de los puntos mencionados en el artculo 14 de la ley 48. El respeto a esta restriccin,
viene impuesto por la Constitucin cuando se trata de pronunciamientos de tribunales provinciales (artculo
75.12 y 116 de la Constitucin Nacional) y por una ley del Congreso en lo concerniente a sentencias dictadas
por tribunales nacionales (artculo 6o de la ley 4055). 3) En el caso, la sentencia apelada no ha resuelto ninguna
cuestin directamente regida por la Constitucin Nacional o la legislacin federal. Por otra parte, el voto
formulado por los jueces Petracchi y Maqueda ofrece una extensa demostracin de que el pronunciamiento
recurrido ha tratado y resuelto fundadamente cada uno de los puntos sometidos a su decisin y nada indica que
los integrantes de la Cmara de Apelaciones hayan actuado con el propsito de imponer sus propias preferencias
con desconocimiento de las que se encuentran establecidas por la ley o la Constitucin. En tales condiciones, la
revocacin del fallo en esta instancia slo reflejara la diversa opinin sobre cuestiones de hecho o derecho
comn, pero sin conexin directa con la preservacin del derecho federal. Debe concluirse entonces que el caso
est ms all de la competencia de esta Corte.
Por ello, se declara inadmisible el recurso de queja interpuesto y se rechazan los recursos extraordinarios
deducidos por la seora Fiscal General (fs. 8785/8809), y por el Banco de la Provincia de Buenos Aires (fs.
8746/8784). Notifquese y, oportunamente, devulvase. Carmen M. Argibay.

Thomson La Ley 24