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Informe Legal

Sociedades Irregulares
Sabe usted en qu supuestos su empresa puede devenir
en irregular?
I. Introduccin las disposiciones de la Ley General de causales de disolucin que seala el artculo
Sociedades. 407 de la Ley General de Sociedades.
Las transacciones u operaciones comer- 6. Cuando contina en actividad no obstante De acuerdo con Elas Laroza nos indica
ciales entre empresas es de manera continua haber incurrido en causal de disolucin que la doctrina es casi unnime al
y recurrente en el mercado. Las empresas prevista en la ley, el pacto social o el esta- sealar que la sociedad irregular es
constantemente van contratando en el merca- tuto. aquella que ha celebrado un pacto de
do con terceros, y para ello la confianza en la constitucin adecuado a una forma so-
otra persona resulta importante, dado que se En general podemos clasificar estos pre- cietaria conocida y vlida, pero que por
contrata sobre la base que la otra persona o supuestos en dos principales: El primero se cualquier circunstancia no ha cumplido
empresa va a realizar la prestacin u obligacin presenta cuando la sociedad no ha llegado a con terminar el respectivo proceso de
a la que se comprometi, y segundo cono- constituirse o inscribirse en el Registro Pblico fundacin o lo ha realizado con alguna
ciendo que la parte con la que contratamos de Personas Jurdicas, tradicionalmente son irregularidad formal. (1)
tiene un patrimonio el cual responder ante el conocidas como las sociedades de hecho; Por su parte Joaqun Garrigues afirma
incumplimiento de sus obligaciones. y el segundo supuesto se configura cuando que el concepto de la sociedad irregular
En vista de eso, cabe hacer las siguientes ya la sociedad una vez constituida, es ms ha lgicamente ha de ser la anttesis de la
preguntas Qu sucede si en virtud de los realizado actividades econmicas, sin embargo sociedad regular. Esta ltima nace de la
contratos que celebran las empresas, resulta a raz de algn supuesto de irregularidad, a concurrencia de un doble requisito: el
que una de ellas se encuentra como irregular? pesar que estar inscrita en Registros Pblicos, otorgamiento de una escritura pblica y la
Cules son los efectos de la irregularidad de se convierte en una sociedad irregular. inscripcin de esa escritura en el registro
una sociedad frente a terceros? O por el con- mercantil. Ms an a esta inscripcin se
trario Qu sucedera con la propia empresa si 2.1. Sociedades de hecho la dota de un efecto adicional al de la
ha devenido en irregular sin conocimiento de Los numerales 1, 2, 3 y 4, nos sealan publicidad material positiva y que con-
los socios y del gerente? Cul sera la situa- los plazos en los cuales los socios siste en otorgar personalidad jurdica a
cin jurdica a la que se somete la sociedad en de una sociedad en formacin tienen la sociedad, convirtindola en sujeto de
este caso? Cul sera la responsabilidad que para poder solicitar ya sea la escritura derecho. Las sociedades que cumplen ese
asumiran los socios, gerentes o directores de pblica de constitucin, su inscripcin doble requisito son sociedades regulares
la sociedad?. en Registros Pblicos, o desde que fue o legales. Las que no lo cumplen, son
denegada la inscripcin y no se subsan irregulares, pero no ilegales. (2)
II. Supuestos en que se configura a tiempo. A diferencia de la sociedad de hecho, en la
una Sociedad Irregular Como podremos observar estos supues- sociedad irregular se conjugan todos los
tos indican la irregularidad de la sociedad elementos de una sociedad comn, pero
El artculo 423 de la Ley General de So- por falta de diligencia de sus socios carece o le falta cumplir uno o algunos de
ciedades, Ley N 26887 (12.09.97) establece fundadores para completar o perfeccio- los cumplimientos formales establecidos
seis supuestos en los cuales se configura la nar la constitucin de la sociedad con la en la Ley.
irregularidad de una sociedad. inscripcin en Registros Pblicos.
A continuacin detallamos los seis supues- Estas sociedades de hecho se carac- 2.3 Sociedades irregulares por su no
tos antes mencionados: teriza por un acuerdo entre los socios adecuacin a la Ley General de So-
de conformar una sociedad, e incluso ciedades
1. Transcurridos sesenta das desde que los empiezan a operar como tal en el mer- Una vez que entr en vigencia la Ley
socios fundadores han firmado el pacto cado; sin embargo no tiene un sustento General de Sociedades en el ao 1998,
social sin haber solicitado el otorgamiento instrumental que le permita adecuarse a estableci dentro de Primera Disposi-
de la escritura pblica de constitucin. alguna de las formas societarias regidas cin Transitoria la obligatoriedad de las
2. Transcurridos treinta das desde que la por ley. sociedades a adecuar su pacto social y
asamblea design al o los firmantes para estatuto a las disposiciones de la vigente
otorgar la escritura pblica sin que stos 2.2. Sociedades irregulares Ley, estableciendo luego de algunas pr-
hayan solicitado su otorgamiento. Los supuestos 5 y 6 nos indican cundo rrogas, el 31 de diciembre del 2001 como
3. Transcurridos ms de treinta das desde una sociedad, perfectamente constituida, fecha mxima. En ese sentido, las socie-
que se otorg la escritura pblica de que ha iniciado sus actividades pero en dades que no hubiesen realizado dicha
constitucin, sin que se haya solicitado su el transcurrir de las mismas ha cometido adecuacin devinieron en irregulares, en
inscripcin en el Registro. u omitido un acto que la ha convertido en este caso los socios o administradores,
4. Transcurridos treinta das desde que qued irregular, como es el caso de haber iniciado segn corresponda, que no cumplan
firme la denegatoria a la inscripcin formu- una transformacin societaria o bien por con ejecutar los actos que les competan
lada por el Registro. continuar realizando actividades econ- necesarios para adoptar los acuerdos
5. Cuando se ha transformado sin observar micas a pesar de estar en algunas de las requeridos para adecuar oportunamente

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el pacto social o el estatuto de la socie- prrafo del artculo 424 de la Ley General VI. Administracin y representa-
dad, respondern personal, solidaria e de Sociedades que establece que si la cin
ilimitadamente frente a terceros y a la irregularidad existe desde la constitucin,
propia sociedad de todo perjuicio que los socios tienen igual responsabilidad. Teniendo en cuenta, por un lado que los
causare su incumplimiento. (3) Mientras que, en una sociedad irregular estatutos y el pacto social son exigibles entre
que ha devenido por alguna de las cau- los socios, como tambin que los contratos que
III. Los efectos de la irregularidad sales establecidas en los numerales 5 y 6 celebren la sociedad irregular con terceros son
de una Sociedad que sealamos en el punto II, los socios plenamente vlidos es admisible pensar que la
tendran el beneficio de excusin en tanto administracin de la sociedad irregular corres-
Uno de los intereses primordiales de un que existe un patrimonio social, ms an ponde a sus administradores y representantes
conjunto de socios para constituir una sociedad los acreedores al momento de contratar designados en el pacto social o en el estatuto
es la limitacin de su responsabilidad frente a con sta conocen perfectamente que al o en los acuerdos entre los socios.
terceros, de tal manera que al realizar un aporte momento de celebrar sus contratos lo En este supuesto, el artculo 429 de la
a la sociedad, sta se hace de un capital para realizan con una sociedad o persona jur- Ley General de Sociedades ha establecido la
poder responder frente a terceros en caso de dica, la misma que posee un patrimonio presuncin que los socios y administradores
incumplimiento. social. (5) de la sociedad irregular, actuando individual-
De tal manera, tenemos que el efecto inme- mente, estn facultados para realizar actos
diato de la irregularidad de una sociedad recae IV. La relacin frente a los socios de carcter urgente y a solicitar medidas
justamente sobre la responsabilidad de los y frente a terceros judiciales cautelares. Esta presuncin se
socios y administradores, tornndola de una basa en el hecho de que la sociedad irregular
responsabilidad limitada al aporte dado en la En este punto, conviene preguntarnos puede no contar con representantes o admi-
constitucin de la sociedad, a una de carcter acerca de la validez de aquellos contratos nistradores, dado que no los ha designado
solidario e ilimitado frente a terceros que haya que celebran los terceros con una sociedad en su estatuto o pacto social o estos han
contratado la sociedad, y en general contra irregular. Hemos visto en los prrafos ante- renunciado.
aquel que haya generado un perjuicio. riores, que ante cualquier incumplimiento la De acuerdo con Elas Laroza nos comenta
sociedad irregular, tanto sus administradores que la regla general es que rige lo previsto
3.1. La responsabilidad de los adminis- como sus socios son responsables de manera en el pacto social, en el estatuto o en los
tradores solidaria e ilimitada frente a stos, adems convenios entre los socios, cuando stos
El artculo 424 de la Ley General de del resarcimiento por los daos que pueda existen, lo cual ocurre en la inmensa mayora
Sociedades nos seala que los admi- originar. de las sociedades irregulares y en muchas
nistradores, representantes y, en general, Cabe precisar entonces, en este extremo, sociedades de hecho. Por ejemplo, en el
quienes se presenten ante terceros ac- que los contratos que celebren los terceros estatuto de una sociedad annima irregu-
tuando a nombre de la sociedad irregular con la sociedad irregular son plenamente lar se habrn designado, casi siempre, los
son personal, solidaria e ilimitadamente vlidos. directores y representantes. Luego, en esa
responsables por los contratos y, en ge- Cobra particular importancia que los es- sociedad, an siendo irregular, los socios
neral, por los actos jurdicos realizados tatutos y el pacto social de la sociedad son con frecuencia no son los administradores
desde que se produjo la irregularidad. tambin vlidos entre los socios, pero no son ni los representantes. En la medida en que
En este caso la responsabilidad de los oponibles a los terceros, y menos an no los no acten como tales, la responsabilidad de
administradores es amplia, la cual com- pueden perjudicar, sino todo lo contrario, los los socios no es ilimitada y solidaria, salvo
prende el cumplimiento de la respectiva terceros pueden usar o utilizar el estatuto en los supuestos expresamente previstos por
obligacin, como tambin, la indemniza- y el pacto social para todo aquello que los el artculo 424, que no se dan en todos los
cin por los daos y perjuicios cuando favorezca. casos. En conclusin, en esta sociedad irre-
corresponda. gular las responsabilidades en que incurren
Por otra parte, tambin responden no slo V. Regularizacin los administradores no son las mismas que
frente a terceros sino tambin frente a la afectan a los socios. (6)
sociedad y a los socios. En estos casos, los Es evidente que el carcter de sociedad
administradores no gozan del beneficio de irregular no es conveniente para sus socios, VII. Disolucin y liquidacin
excusin. (4) ya que la responsabilidad ilimitada de la mis-
ma no resulta del todo atractiva para iniciar En el proceso de disolucin de una
3.2. La responsabilidad de los socios las actividades de una empresa, es por ello sociedad irregular cualquier socio o admi-
Sobre la responsabilidad de los socios que tanto los socios, los acreedores de la so- nistrador o gerente convoca para que en un
cabe distinguir dos situaciones, la primera ciedad y de los socios o los administradores plazo mximo de treinta das se realice una
de ellas, es en la sociedad de hecho. La pueden solicitar tanto su regularizacin como junta general, a fin de adoptar el acuerdo de
responsabilidad de los socios en una so- su disolucin. disolucin.
ciedad de hecho ser de carcter solidario, En cuanto al tema de la regularizacin de En este ltimo supuesto si no se efec-
e ilimitado frente a cualquier tercero que la misma, sta se realiza conforme al artculo ta la convocatoria, ella se har por el juez
contrate o se perjudique por su irregulari- 119 de la Ley General de Sociedades, la cual del domicilio social. Ahora bien, si la junta
dad. Mientras que en la sociedad irregular, es convocada por la va judicial, ante el juez del general no se rene o si reunida no adopta
la responsabilidad solidaria e ilimitada la domicilio social, por el proceso no contencioso el acuerdo de disolucin o las medidas que
adquirir desde que la sociedad adquiere (salvo la causal por no adecuacin). correspondan, cualquier socio, administrador
la condicin de irregularidad por hallarse Por otra parte, tambin queda expedito el o director o el gerente puede solicitar al juez
inmersa dentro de una de las causales derecho de separacin del socio si es que la del domicilio social que declare la disolucin
antes mencionadas. sociedad no accediera a regularizarse o disol- de la sociedad. (7)
En cuanto al beneficio de excusin, sta verse; sin embargo la responsabilidad solidaria La Ley General de Sociedades, por su parte,
no es aplicable a las personas que con- e ilimitada la seguir manteniendo hasta que ha establecido que la disolucin de la sociedad
forman una sociedad de hecho, ello es efectivamente se realice la separacin de la irregular puede tener lugar sin observancia de
conforme de lo establecido en el segundo sociedad. formalidades y puede acreditarse, entre los

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socios y frente a terceros por cualquier medio NOTAS (4) Sobre el beneficio de excusin puede re-
de prueba. visarse el informe especial: El beneficio
La sociedad irregular en caso de estar (1) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societa- de excusin de los socios ante deudas de
inscrita en Registros Pblicos deber inscribir rio Peruano. La Ley General de Sociedades la sociedad: en qu consiste y cmo se
del Per. Editora Normas Legales. Trujillo, aplica?. En: Informativo Caballero Busta-
la disolucin de la misma en dicho registro,
2000, p. 914. mante, N 618, 1ra quincena de julio 2007,
asimismo este hecho no configura un im- (2) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho pp. H1-H3.
pedimento para sus acreedores ejerzan las Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, p. 143. (5) Vid: El informe especial: El beneficio de excu-
acciones legales correspondientes para hacer (3) Al respecto puede revisarse ALIAGA HUA- sin de los socios ante deudas de la sociedad:
efectivas las obligaciones que se tuvieran RIPATA, Luis Alberto e Ydalia ALVARADO en qu consiste y cmo se aplica?. Op. Cit.,
pendientes. QUINTEROS. Las sociedades irregulares y sus p. H2.
vicisitudes registrales: A propsito de las socie- (6) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 931.
Finalmente, en cuanto a su liquidacin, sta
dades no adecuadas a la nueva Ley General de (7) Cuando se recurra al juez, dicha solicitud
se sujeta a lo sealado en su pacto social, y en Sociedades. En: Dilogo con la Jurisprudencia, se debe tramitar conforme a las normas del
las disposiciones relativas sobre liquidacin en Ao 9, Volumen 57, junio 2003, pp. 73-84. proceso sumarsimo. n
la Ley General de Sociedades.

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