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Los efectos de la

oferta contractual
Hugo Forno Flrez
Abogado. Profesor de derecho civil en la Pontificia universidad
Catlica del Per

1. LA LEGITIMACIN DEL DESTINATARIO Y EL privada, pueda ejercer tambin su poder negocia! bajo
EFECTO VINCULANTE DE LA OFERTA. la forma de una aceptacin dando lugar a la celebracin
de un contrato, y por tanto a un reglamento de intereses
La oferta de contrato es aquella declaracin de jurdicamente relevante.
voluntad que el proponente dirige a otro u otros, No nos parece pues inoportuno poner de
sometiendo a su consideracin la celebracin de un relieve que a estas alturas de la evolucin del
determinado contrato en trminos tales que para que pensamiento jurdico, la figura del poder ha adquirido
ste se celebre es suficiente -pero necesaria- la ntidos contornos que permiten su neta distincin
aceptacin del destinatario, sin que sea menester una respecto del derecho subjetivo en general y del derecho
nueva declaracin del oferente. As pues, la oferta debe potestativo en particular13 l. Es verdad que, de un lado,
ser apreciada como una fase esencial dentro del el contenido del poder jurdico consiste en una facultad
procedimiento de formacin del contrato. En ella, el de obrar para la realizacin de un inters de su titular-
proponente fija el contenido preceptivo del eventual lo que lo asemeja al derecho subjetivo en general-; es
futuro contrato y se somete a la decisin que adopte el verdad tambin, que se trata de una situacin jurdica
destinatario -a quien dirige la oferta- en torno a la subjetiva de ventaja que puede calificar como
celebracin del mismo(! l. Dentro de este orden de ideas, autosuficiente en el sentido que el titular del poder
conviene puntualizar que la formulacin de una oferta consigue la realizacin de su inters ejerciendo
constituye el ejercicio de un poder jurdico en sentido directamente el poder14 l; y, en fin, es verdad que, como
tcnico -el poder negocia!-, es decir de aquella situacin ya se dej dicho, el poder opera modificando la realidad
jurdica subjetiva de ventaja (activa) que permite a su jurdica -caractersticas, las dos ltimas, que lo
titular realizar actos -obrar- que modifican la realidad asemejan al derecho potestativo, tpica especie de
jurdica12 l. Estas apreciaciones nos permiten inferir que derecho subjetivo-. No obstante ello, el objeto del
el efecto esencial de la oferta es legitimar a su poder jurdico es abstracto y no concreto como lo es el
destinatario para que ste, actuando su autonoma objeto del derecho subjetivo en general y del derecho

( 1) RAVAZZONI, Alberto. La Formazione del contratto. Tomo!: Le Fasi del procedimento. Milano: Giuffre, 1973. p. lOS.
(2) FERRI, Luigi. La autonoma privada. Trad. Luis Sancho Mendizbal. Madrid: Revista de Derecho Privado, 1969. p.284. ZATTI,
Paolo y COLUZZI, Vittorio. Lineamenti di Diritto Privato. Padova: CEDAM, 1989. p.66. Voz Potere Giuridico. En: Lessico di
e:
(/)
Diritto Civile. BlANCA, Massimo; PATTI, Guido; PATTI, Salvatore. Milano: Giuffre, 1995. p.597. ro
.-+
(3) Con razn FERRI (Op.cit.; p.280) ha afirmado enfticamente que la nocin de poder jurdico surge claramente slo de su ms
neta distincin de la figura del derecho subjetivo. ct5
.......
;::::
(4) El poder jurdico, como todas las situaciones jurdicas subjetivas de ventaja autosuficientes (como el derecho de propiedad, OJ
(/)
por ejemplo) no requiere de la actuacin de ninguna situacin jurdica subjetiva de desventaja correlativa, para la realizacin
del inters que le sirve de presupuesto; est correlativa y funcionalmente coordinado a una situacin jurdica subjetiva de
desventaja (como tambin es el caso del derecho potestativo), slo que sta es slo es una situacin inactiva -denominada
sujecin- que no requiere actuacin alguna de su titular, y que permite nada ms someter a dicho titular a la modificacin de 183
la realidad jurdica provocada como consecuencia del ejercicio del poder.
Hugo Forno

potestativo en particular. Esta caracterstica de la no puede provocar el efecto de formar el contrato entre
abstraccin (o generalidad) es de tanta trascendencia ste y TicioC 8l. Ahora bien, la oferta con ser conocida
que provoca la distincin anotada y le da al poder por el destinatario y legitimarlo para aceptarla provoca
jurdico una identidad y configuracin propias. Por lo que el proponente quede sometido durante un plazo
dems, el poder jurdico, que es inherente a todo sujeto determinado -o determinable- a la decisin del
de derechos, es vitalicio; no puede ser enajenado o destinatario en torno a la celebracin del contrato,
gravado; no se extingue por prescripcin o por sometimiento que se configura como una situacin de
caducidad es). sujecin que grava sobre el proponente y que es
Conviene puntualizar tambin, que la oferta no correlativa del poder de aceptacin del destinatario. En
provoca la creacin de un poder jurdico en el resumen, al formular una propuesta el oferente ejerce
destinatario -cuyo ejercicio estara constituido por la su poder negocia! y queda sujeto a la decisin del
declaracin de aceptacin-, como se ha afirmado por destinatario de celebrar el contrato, a quien legitima
algunoC 6 l. La declaracin de aceptacin, en efecto, para que ejerza su poder negocia! bajo la forma de
constituye el ejercicio del poder negocia! perteneciente aceptacin.
al propio aceptante. No es difcil advertir cun interesante resulta y
Ocurre que la misma concepcin del sistema cmo es que adquiere innegable relevancia prctica el
jurdico y por tanto de la autonoma privada determina establecer si quien ha formulado una propuesta con
que, frecuentemente, la alteracin de la realidad jurdica los efectos esenciales que hemos puesto ya de
mediante la creacin de preceptos o reglas slo puede manifiesto, no tiene la posibilidad de dejarla sin efecto
ser obra de ms de un sujeto y, por lo tanto, se requiere o si, por el contrario, puede retractarse de ella -y al
del ejercicio conjunto de dos o ms poderes negocia! es. hacerlo eliminar la legitimacin conferida al
Este es el caso del contrato(?). En tal hiptesis, la oferta destinatario-, evitando que ste pueda ejercer
constituye el ejercicio del poder negocia! del oferente eficazmente su poder de aceptacin frente al oferente;
que a la vez legitima al destinatario de la oferta para en este ltimo caso la duda por despejar consiste en
que ejerza su poder negocial-mediante la aceptacin- determinar hasta qu momento puede el proponente
dando lugar a la modificacin de la realidad jurdica revocar su ofertaC 9 l. Es pertinente anticipar que la
en virtud de la celebracin del contrato poniendo con cuestin relativa a la revocabilidad o no de la oferta
l en existencia un reglamento de intereses. La involucra dos tipos de problema sustancialmente
legitimacin en este caso viene a significar que la diferentes entre s; el primero relativo a una cuestin
aceptacin como manifestacin concreta del poder de poltica legislativa concerniente a la conveniencia o
negocia! que en abstracto tiene todo sujeto, slo puede no de admitir la posibilidad de revocacin de la oferta;
ser actuada por el destinatario de la oferta pues es a y, el otro, de carcter ms bien dogmtico, referente al
ste a quien el proponente autoriza a provocar efectos mecanismo jurdico (naturaleza) mediante el cual se
negociales en su esfera jurdica, efectos que consisten instrumenta la decisin de poltica legislativa que se
en el sometimiento conjunto a un reglamento de haya adoptado.
intereses. En tal sentido, si la oferta de Ticio ha sido En cuanto al primer problema, es claro que para el
dirigida a Mevio, la aceptacin que formule Sempronio legislador se presenta, en abstracto, un conflicto de

(S) El poder negocia! del que la oferta (y tambin la aceptacin) es una manifestacin, as como el poder de disposicin y el poder
de adquisicin, son algunos ejemplos de este tipo de situacin jurdica subjetiva de ventaja.
(6) Lo afirma BlANCA, Massimo. Diritto Civile. Vol.III. JI Contratto. Milano: Giuffre, 1984. pp.226-227, y aunque lo distingue del
derecho potestativo, no resulta clara en el contexto del texto citado la concepcin del autor acerca del poder.
(7) En los casos de negocios jurdicos unilaterales, es claro que basta el ejercicio del poder negocia! de un sujeto para provocar la
alteracin de la realidad jurdica.
(8) No puede dejar de advertirse que la legitimacin como concepto jurdico no est todava ntida y unvocamente perfilado en la
doctrina. A veces se le usa como sinnimo de poder de obrar o de poder de disponer; otras veces se le emplea para indicar el
lmite de la actividad negocia! de los particulares, refirindose entonces al poder negocia!. Para un anlisis interesante y sinttico
de los diversos enfoques que se ha dado a la legitimacin, ver: RESCIGNO, Pietro. Voz: Legitimazzione. En: Digesto del/e Discipline
Privatistiche, sezione civile. Voi.X. Torino: UTET, 1993. pp.518 y ss.
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(9) PACCHIONI, Giovanni. Diritto Civile Italiano. Parte Seconda. Vol.II. Dei contratti in genera/e. Padova: CEDAM, 1939. p.120.
Los efectos de la oferta contractual

intereses entre el proponente y el destinatario pues el formulada sin indicacin del plazo se otorgaba
primero aspirar a no quedar atado por su oferta para indefinidamente, de manera que para evitar su
poder cambiar de opinin y arrepentirse despus de perpetuidad la forma natural de eliminarla era
haberla formulado; mientras que el destinatario mediante la posibilidad de revocacin por parte del
aspirar a disponer de un plazo durante el cual el proponente 112 J. Se consideraba por lo dems, que
oferente no pueda arrepentirse de modo tal que el mientras el contrato no se hubiera formado no surga
destinatario tenga la posibilidad de ponderar la oferta vnculo alguno de suerte que no poda admitirse que
que ha recibido y, eventualmente, aceptarla dentro del el proponente estuviera vinculado a su oferta. La
referido plazo. El legislador, antes de disponer la segunda teora, por el contrario, afirma que la oferta
norma, evala, valora Jos intereses en conflicto puesto debe ser irrevocable pues es atendible el inters del
que el acogimiento de uno importar el sacrificio del destinatario en tener la posibilidad de meditar sobre la
otro y viceversa 110 J. Despus de tomar su decisin -y conveniencia de aceptarla o no, contando con la
este es el segundo problema- debe instrumentar la seguridad de que al menos dentro de un lapso la oferta
realizacin del inters acogido -inters que servir de se mantendr vigente. Se trata, como es evidente de
presupuesto-, atribuyendo a su titular una situacin un argumento prctico de seguridad jurdica 1UJ que
jurdica subjetiva de ventaja, y asignando una de persigue aliviar la inseguridad que padece el
desventaja al sujeto del inters sacrificado. Del anlisis destinatario de la oferta y otorgar as mayor estabilidad
de estos dos tipos de problemas nos ocuparemos en lo al trfico jurdico. Ahora bien, el legislador alemn
que s1gue. sufri en alguna medida la influencia de la corriente
Con relacin al primero, la doctrina moderna, para francesa y atemper su posicin acercndola en va de
la que el tema no ha sido ajeno, plantea como casi excepcin a la tesis de la revocabilidad de la oferta. As,
siempre, dos soluciones contrarias. Para presentarlas el pargrafo 145 del BGB ha sancionado la vinculacin
en orden a su antigedad, la primera mantiene que el del oferente a su propuesta, pero permite la posibilidad
proponente puede cancelar su oferta en todo momento de que el propio oferente excluya la vinculacin en cuyo
antes de que sea aceptada. Esta solucin que parece caso la propuesta es revocable 114 l. A su turno, la tesis
tener races romanas(IIJ es de origen francs. acogida por el legislador alemn ha removido en alguna
Inicialmente tena una explicacin ms bien de ndole medida la posicin francesa que, segn Josserand,
tcnica, que responda a un estudio todava poco admite jurisprudencialmente dos atemperaciones que
desarrollado de ciertos institutos jurdicos. En efecto, la aproximan al derecho alemn. En virtud de la
en los albores del Code, que por lo dems no contempla primera, la oferta pura y simple no es vinculante, pero
solucin alguna al problema, se entenda que la oferta si se emite por un plazo debe ser mantenida por su

( 1O) A estos intereses en conflicto y a su valoracin es a lo que Betti se refiere cuando seala en texto magistral que la investigacin
cientfica debe puntualizarse sobre el problema prctico que el derecho positivo, entendido cual disciplina de la vida de relacin,
ha resuelto mediante la disposicin de normas que representan la solucin de un conflicto de intereses considerados
contrapuestos y comparativamente valorados en su tpica entidad social, pues el derecho objetivo no es un conjunto de
normas abstractas arrancadas de la vida social a la cual se sobreponen casi como un orden que la trasciende y que se le impone
desde arriba: ms bien, el derecho encuentra su fundamento, la razn de su existencia en la misma vida humana de relacin, en
aquel conjunto de relaciones que vinculan a los hombres en el desarrollo de la actividad de cada uno, relaciones que conciernen
a intereses tpicos frecuentemente en conflicto, algunas veces paralelos, pero recprocamente limitados, siempre intereses como
quiera que sea, de los cuales el intrprete no puede prescindir en el estudio de los institutos jurdicos y de las normas justamente
porque en stas estn reflejados aqullos como entidades sociales histricamente determinadas (Teora Genera/e Del/e
Obbligazioni. Tomo l. Milano: Giuffre, 1953. pp.9-10).
(11) DE LA PUENTE, Manuel. Estudios Sobre el Contrato Privado. Tomo l. Lima: Cultural Cuzco, 1983. p.185; PUIG BRUTAU, Jos.
Fundamentos de Derecho Civil. Tomo !1. Vol.!. Barcelona: Bosch, 1978. p.l90.
(12) SACCO, Rodolfo. Trattato di Diritto Privato. Voi.IO. Obbligazioni e contratti. Tomo II. Diretto da Pietro Rescigno. Torino:
UTET, 1983. p.82.
(13) ENNECCERUS, Ludwig. Tratado de Derecho Civil. Tomo l. Vol.II. Primera parte. Trad. Prez Gonzlez y Alguer. Barcelona:
Bosch, 1981. p.258. VON TUHR, Andreas. Tratado de las Obligaciones. Tomo l. Traducido por W. Roces. Madrid: REUS, 1934.
p.l37.
(14) El pargrafo 145 del BGB, expresa que "quien propone a otro la conclusin de un contrato est vinculado a la oferta, a no ser 185
que haya excluido la vinculacin".
Hugo Forno

autor durante todo ese plazo. Por la segunda cuando la decisin expresada bajo la forma de
atemperacin, si la propuesta no vinculante se cancela aceptacin se perfeccione debe encontrar una
injustificadamente, puede comprometer la concorde declaracin vigente del otro sujeto, es decir,
responsabilidad -precontractual- del proponenteOs) que corresponda a una decisin actual de l 08 l. Negar
(culpa in contrahendo). la posibilidad de revocar la propuesta importa admitir
El derecho italiano contemporneo no ha sido un que el contrato deja de ser el resultado de una comn
actor pasivo en la evolucin del pensamiento jurdico decisin de establecer el reglamento contractual
en este aspecto y aunque no puede decirse que la cuando el proponente, antes de que el contrato se
cuestin ha estado libre de polmica, el Codice de 1942 forme, no est ya de acuerdo en celebrar el contrato,
ha reafirmado -como regla general- el principio de la y no obstante, ste se forma mediante la aceptacin.
revocabilidad de la propuesta incluso cuando se Se ha sostenido que la revocabilidad de la propuesta
concede un plazo para la aceptacin, desechando el no puede deducirse del principio expuesto segn el cual
principio alemn segn el cual debe haber un trmino para que el contrato se forme debe persistir la decisin
durante el cual el oferente est vinculado a la propuesta, de las partes en torno a su celebracin 9 l. Similar
para permitir al destinatario la seguridad de que podr objecin se formula por quienes sostienen que el
considerar el emitir su aceptacin sin temor a ver problema de la vinculacin del oferente depende de la
desaparecer la oferta en el intento< 16 l. posicin que se adopte en torno a la discusin entre la
Sin embargo, las razones de poltica legislativa que teora de la voluntad y la teora de la declaracin. De
sustentan la orientacin del legislador italiano no son la Puente se pregunta si entre el momento en que se
las mismas que manejaba la doctrina francesa. En ofrece y el momento en que se declara la aceptacin
efecto, la libertad de revocacin de la oferta encuentra cambia la voluntad del oferente, puede decirse que el
sustento en la configuracin de la autonoma privada contrato contina siendo la expresin de un acuerdo
y en la propia esencia del contrato. El ordenamiento de voluntades< 2o) y agrega que para quienes sostienen
jurdico establece un sistema de regulacin de los la teora de la declaracin, la respuesta debe ser
intereses privados individuales, que permite a los indudablemente afirmativa; en cambio para quienes
particulares establecer (y someterse) a sus propios son proslitos de la teora de la voluntad se presenta
reglamentos, para lo cual proporciona los una situacin ms difcil.
instrumentos que posibilitan la creacin de los El problema de la fuerza vinculante de la propuesta
referidos reglamentos<l7). El acuerdo -de no debe observarse desde este ngulo. Adems, las
declaraciones- de dos o ms partes, es en opinin de teoras de la voluntad y de la declaracin nada aportan
la ms autorizada doctrina y de nuestro propio cdigo, al dilema entre revocabilidad e irrevocabilidad, y
elemento esencial de todo contrato (que es, a su turno, adquieren relevancia ms bien a propsito de una
el instrumento de actuacin de la autonoma privada divergencia entre la voluntad interna de un sujeto y
por antonomasia). Entonces la tesis de la la declaracin o exteriorizacin de esa misma
revocabilidad de la oferta se apoya en que la decisin voluntad interna, de manera que el problema se
de las partes de celebrar el contrato debe ser una planteara si entre la voluntad de no contratar
decisin continuada, actual, vigente al momento de (posterior a la formulacin de la oferta) y la
la formacin del vnculo negocia!, de manera que exteriorizacin de esa voluntad de no contratar existe

( 15) JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo II. Vol. l. Traducido por Santiago Cunchillos y Manterola. Buenos Aires: EJEA-Bosch,
1950. pp.42-43; GHESTIN, Jacques. Trait de Droit Civil. Tomo II. Paris: Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, 1988.
pp.228-229.
(16) SACCO, Rodolfo. Op.cit.; p.83.
( 17) La sntesis de los elementos esenciales de estos mecanismos constituye el negocio jurdico, que desde este punto de vista es
considerado como el acto de actuacin de la autonoma privada.
( 18) Cfr. ALBADALEJO, Manuel. Derecho Civil. Tomo II. Vol.!. Barcelona: Bosch, 1983. p.398; MICCIO, Renato. 1Diritti di Credito.
Vol.II. Parte 11. JI Contratto. Torino: UTET, 1977. p.l42; SCOGNAMIGLIO, Renato. Commentario de Codice Civile. Dei Contratti
in Genera/e. A cura di Scialoja e Branca, Zanichelli, Soc. Bologna-Roma: Foro Italiano. p.122.
(19) FERRI, Luigi. Lezioni sul Contratto. Bologna: Zanichelli, 1987. p.71.
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(20) DE LA PUENTE, Manuel. Op.cit.; Tomo. l. p.195.
Los efectos de la oferta contractual

una discrepancia 12 'l. La cuestin relativa a si una opinin se conjuga mejor con los principios que informan
voluntad de no contratar, interna, no declarada debe la contratacin privada; pero no se sigui en esto al
tomarse en cuenta o no a los efectos de determinar si maestro y se ha consagrado una regla inconveniente pero
el contrato contina siendo un acuerdo relevante a sobre todo confusa.
los efectos de la formacin del contrato, no se resuelve En efecto, el artculo 1382 contiene un precepto de
ni depende de la posicin que se adopte frente a las carcter general y una excepcin con tres variantes; su
teoras de la voluntad o de la declaracin pues la texto es el siguiente: "La oferta obliga al oferente, si lo
voluntad no declarada se denomina reserva mental y contrario no resulta de los trminos de ella, de la naturaleza
carece de relevancia jurdica. Si por ejemplo el de la operacin o de las circunstancias del caso': La norma
destinatario de una oferta, dentro del plazo de eficacia de carcter general es que la oferta es irrevocable 124 l. La
de sta, tiene la voluntad de aceptar pero nada declara, excepcin es que la oferta no es vinculante si ello resulta
nada aportan aqu las teoras de la voluntad y de la de sus propios trminos (primera variante), de la
declaracin y nadie -ni los ms acrrimos defensores naturaleza de la operacin (segunda variante) o de las
de la teora de la voluntad- podra sostener que se ha circunstancias del caso (tercera variante).
formado el contrato. Si la voluntad de aceptar se Advirtase desde luego que no es posible compartir
hubiera declarado y hubiese discrepancia entre lo el comentario que, con la colaboracin de Crdenas,
declarado y lo querido, slo entonces cobraran formula Arias-Schreiber al respecto, quien interpreta
importancia las mencionadas teoras. que la excepcin a la regla general es que la declaracin
Consecuentemente, la discusin debe situarse en no tenga el carcter de oferta. "Puede suceder -indica
el mbito de las voluntades declaradas y preguntarse si Arias-Schreiber- 125 ) que quien ofrece algo a un
es admisible que un sujeto, antes que se forme el destinatario, le manifiesta que ello no significa una
contrato, puede, mediante una declaracin de voluntad propuesta o que y segn lo dicho, de la naturaleza de la
(recepticia o no, segn corresponda), privar de eficacia expresin (entendemos que decir operacin) o de las
a la oferta que ha formulado. Entonces, planteada la circunstancias concretas, no ofrezca ese carcter. As
cuestin correctamente, la revocabilidad de la lo dispone la parte final del artculo 1382" (el nfasis
propuesta se sustenta en la posibilidad de que, por las es agregado).
razones ya anotadas, el oferente emita una declaracin La parte final del artculo 1382 no establece que la
de no estar de acuerdo en celebrar el contrato, lo que declaracin del proponente no tiene naturaleza de una
determinara que no exista un acuerdo de declaraciones verdadera oferta, aun en cualquiera de las tres variantes
que configura el consentimiento, que es elemento excepcionales. La parte final del citado dispositivo dispone
esencial del contratd22l. que s hay oferta pero que sta no es vinculante en
Nuestro Cdigo civil vigente, siguiendo al de 1936, cualquiera de los tres casos contemplados. Entonces, una
que a su vez adopt la tesis alemana plasmada en el BGB, sana interpretacin de la parte final de la norma permite
toma un derrotero opuesto en su artculo 1382 y priva a afirmar que hay oferta pero no vincula al proponente
los sujetos, por regla general, de la posibilidad de cuando as se infiere de su tenor o de la naturaleza de la
arrepentirse. Hubiera sido aconsejable que se adoptara la operacin o de las circunstancias del caso.
solucin italiana, o sea la natural revocabilidad de la Es entonces importante que esta disposicin se
propuesta con la posibilidad otorgada a su autor de interprete no slo en forma correcta sino, adems, del
renunciar a ese derecho de revocacin formulando la modo ms flexible que se pueda.
oferta en trminos irrevocables. Esta, por lo dems, fue la Ahora bien, detengmonos por un momento en el
tesis sugerida por de la Puentei 23 l y la que en nuestra segundo problema que ponamos de relieve lneas atrs,

(21) ALBALADEJO, Manuel. El Negocio Jurdico. Barcelona: Bosch, 1958. p.l52; STOLFI, Giuseppe. Teora del Negocio Jurdico.
Trad. Jaime Santos Briz. Madrid: Revista de Derecho Privado, 1959. p.l31.
(22) Cfr. ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil. Tomo II. Vol. l. Barcelona: Bosch, 1983. p.398; FERRI, Luigi. Lezioni ... Op.cit.; p.71.
(23) DE LA PUENTE, Manuel. Estudios ... Op. cit.; Tomo l. p.l96.
(24) Ya veremos porqu el trmino "oferta obligatoria" resulta impropio.
187
(25) ARIAS SCHEREIBER, Max. Exgesis. Tomo l. Lima: Studium, 1986. p. 134.
Hugo Forno

esto es en el anlisis del instrumento jurdico mediante se configura como una situacin de sujecin. Ahora
el cual el legislador regula la cuestin relativa a la fuerza bien, cuando la ley decide en base a las consideraciones
vinculante de la oferta. En una primera etapa de la de poltica ya esbozadas, que es atendible el inters del
evolucin del problema de la vinculacin del oferente, proponente consistente en permitirle que se arrepienta
ante la insuficiencia del desarrollo de los diferentes tipos de su oferta antes de que se forme el contrato, entonces
de situaciones jurdicas subjetivas, se pens que la le atribuye una situacin jurdica subjetiva de ventaja
irrevocabilidad de la oferta se instrumentaba mediante que le procure la realizacin de tal inters. Esta
el recurso a la obligacin, de modo que siendo la oferta situacin jurdica subjetiva de ventaja constituye un
una declaracin unilateral de voluntad, la discusin se verdadero derecho potestativo, pues permite al
centr en la capacidad de la voluntad unilateral para proponente directamente la extincin de la oferta y de
engendrar obligaciones(Zl. Los antiguos tratadistas los efectos jurdicos con ella provocados, con el solo
franceses e italianos negaban que la voluntad de un ejercicio de su derecho. A su turno, se crea
individuo fuera por s sola fuente de obligaciones y correlativamente en el destinatario una situacin
deducan de all que tampoco poda ser obligatoria la jurdica subjetiva de desventaja, que lo sujeta sin
oferta, desde que sta era tan slo una declaracin remedio a la decisin del oferente en torno a la
unilateral de voluntadml. Por eso, el efecto de la revocacin.
irrevocabilidad natural de propuesta quiso ser Por el contrario, cuando el ordenamiento jurdico
explicado afirmando que toda propuesta contiene en sustentado en los postulados -reales o incluso ilusorios
realidad dos ofertas; la primera se refiere al contrato como en este caso- de la seguridad del trfico jurdico
que se propone y la segunda a una oferta de mantener prefiere vincular al declarante a su propuesta, no le
la propuesta por un plazo. Se sostuvo que esta segunda asigna el derecho de revocar la oferta y lo mantiene
propuesta era de tal naturaleza que se reputaba irremediablemente sometido, salvo los casos de
aceptada por el destinatario tan pronto como tomaba excepcin ya vistos, al poder de aceptacin del
conocimiento de ella(28 J. De inmediato se aprecia que destinatario. En este caso, como es evidente, el oferente
esta explicacin no es ms que una ficcin jurdica que carece de un derecho que le permita provocar la
no responde a los dictados de la realidad y que extincin de la oferta, derecho que sera indispensable
pretenda elaborar toscamente y de cualquier manera si se considera que la extincin de la oferta comportara
una frmula convencional de donde emanara el efecto una alteracin en la esfera jurdica del destinatario.
irrevocable de la oferta para superar el obstculo que Como puede observarse, la imposibilidad de
representaba la impotencia de la declaracin unilateral revocar una oferta no configura una obligacin en
para servir como fuente de compromisos vinculantes. sentido tcnico aunque as se sostenga por algunos
Pero el problema de la validez de las promesas tratadistas, y por eso es impropio hablar de "oferta
unilaterales y el de la vinculacin del oferente son temas obligatoria"( 29 J. En rigor, la posibilidad de revocar la
que se mueven en planos conceptuales distintos as que oferta se sustenta en un derecho potestativo del oferente
de la solucin del primero no se poda extraer la -y en una correlativa situacin de sujecin del
solucin del segundo. destinatario-, y entonces la hiptesis contraria, es decir
La explicacin es otra. Como hemos ya advertido, la de la irrevocabilidad de la misma se explica por la
la formulacin de una oferta legitima al destinatario ausencia de tal derecho. En efecto, en los casos en que
para que ejerza su poder negocia! mediante la el ordenamiento jurdico admite la posibilidad de que
aceptacin, y somete al proponente a la decisin del el oferente revoque la oferta formulada al destinatario,
primero en torno a la celebracin del contrato, lo que est permitiendo que aqul pueda alterar la esfera

(26) DE LA PUENTE, Manuel. Op.cit.; Tomo I. p.193. Esta tesis es todava sostenida por algunos, especialmente dentro del contexto
del derecho francs; ver las referencias en GHESTIN, Jacques. Op.cit., p.230.
(27) PACCHIONI, Giovanni. Op.cit.; p.120.
(28) CARBONNIER, Jean. Derecho Civil. Tomo II. Vol.II. Trad. Zorrilla. Barcelona: Bosch, 1971. p.84; COLIN, A. y CAPITANT, H.
Curso Elemental de Derecho Civil. Trad. Revista General de Legislacin y Jurisprudencia. Tomo III. Madrid: Reus, 1960. p.598.
188 (29) Cfr. GRAZIANI, Cario Alberto. Trattato d Drtto Prvato. Diretto da Pietro Rescigno. Vol.9. Obblgazon e Contratt. Tomo
Primo. Torino: UTET, 1986. p.644; FERRI, Luigi. Lezon ... Op.cit.; p.74.
Los efectos de la oferta contractual

jurdica de ste para lo cual le asigna un derecho del otro, la sujecin, que es otro tipo de situacin
subjetivo denominado derecho potestativo y grava al jurdica subjetiva de desventaja y el derecho
destinatario con una situacin de sujecin. En los casos potestativol 311 que es la correlativa situacin jurdica
en que el ordenamiento no permite la revocacin de la subjetiva de ventaja 02 >. En efecto, el derecho de crdito
oferta, no asigna al oferente y al destinatario las -que es a su vez un tipo de derecho subjetivo, pero no
indicadas situaciones jurdicas subjetivas. el nico- es una situacin jurdica subjetiva de ventaja
No se puede continuar sosteniendo pues que la porque est concebido para procurar a su titular la
irrevocabilidad de la oferta consiste en una obligacin satisfaccin de un inters considerado jurdicamente
-de mantener la oferta durante cierto tiempo o de no relevante y que le sirve de presupuesto. Como todo
revocarla- a cargo del proponente, porque a parte del derecho subjetivo, el crdito es una situacin de ventaja
hecho que no cabe el incumplimiento de la "obligacin" activa porque confiere a su titular una facultad de obrar
de no revocar la oferta ya que la revocacin de una en los trminos que ms adelante esbozaremos. Sin
propuesta irrevocable carece de trascendencia embargo, el tipo de inters de que se trata no permite
jurdicau 01 , tal supuesta obligacin ningn deber de ser realizado con el puro obrar del titular del derecho,
conducta o prestacin le impone al proponente, quien puesto que tal realizacin requiere necesariamente de
ms bien se encuentra en un supuesto de no poder la cooperacin de la conducta de otro sujeto; por eso,
revocar. Apreciando los fenmenos en su exacta el derecho de crdito no es una situacin de ventaja
dimensin, resulta claro que la irrevocabilidad de la autosuficiente. En consecuencia el ordenamiento prev
oferta o su fuerza vinculante significa que el proponente la creacin de una situacin jurdica subjetiva en aquel
no tiene la facultad ( rectius el derecho) de revocar la otro sujeto, situacin que es de desventaja en tanto que
oferta, pero en ningn modo convierte al proponente coloca a su titular en una situacin de necesidad
en deudor ni crea un derecho de crdito en el consistente en realizar la conducta (prestacin) que
patrimonio del destinatario. Aunque no es materia de satisfar el inters del acreedor; en tanto que consiste
estas lneas, acaso sea aconsejable mencionar muy de en una necesidad de obrar, se trata de una situacin
paso que la doctrina moderna se ha encargado de subjetiva de desventaja activa. La facultad de obrar
esbozar con suficiente nitidez la diferencia entre la que el crdito le confiere al acreedor consiste en
deuda o deber como situacin jurdica subjetiva de pretender y por tanto en exigir al deudor la realizacin
desventaja y el correlativo derecho de crdito como de la conducta que satisfar el inters de aqul. La
situacin jurdica subjetiva de ventaja, de un lado; y, coordinacin de estas dos situaciones jurdicas

(30) GRAZIANI, Carla Alberto. Op.cit.; p.644; FERRI, Luigi. Lezioni ... Op.cit.; p.74.
(31) Por ello, no puede en modo alguno ser compartida la temeraria afirmacin de Monroy segn, la cual el derecho potestativo se
perdi en el panorama de la doctrina sin dejar huella de su paso, y por ello, hoy es slo un exquisito dato terico ( MONROY
GLVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo l. Bogot: Temis-De Belaunde & Monroy, 1996. p.261). Lo cierto es que el
derecho potestativo es una alta conquista alcanzada sobre la base de una brillante elaboracin de los pensadores civilistas
alemanes de fines del siglo pasado, que no slo ha hecho fortuna y se ha extendido a toda la doctrina europea y latina, sino que
puede hoy ser considerado como uno de los tipos ms conocidos de derecho subjetivo. La literatura que puede consultarse es
vastsima; vase a modo de ejemplo MESSINA, Giuseppe. Sui Cosidetti Diritti Potestativi. Studi in Onore di Cario Fadda.
Vol. VI. Na poli, 1906. pp.279 y ss.; tambin en Scritti Giuridici. Vol. V. Milano: Giufrre, 1948. pp.3 y ss. TRABUCCHI, Alberto.
Instituciones de Derecho Civil. Tomo l. Trad. Luis Martinez-Calcerrada. Madrid: Revista de Derecho Privado, 1967. p.60.
TORRENTE y SCHLESINGER. Manuale di Diritto Privato. Milano: Giuffre, 1994. p.62; TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di
Diritto Privato. Milano: Guiffre, 1983. p.63; SANTO RO PASSARELLI, Francesco. Doctrinas Generales del Derecho Civil. Trad.
Luna Serrano. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1964. p.71; GALGANO, Francesco. Diritto Privato. Padova:
Cedam, 1983. p.22; ZATTI y COLUSSI. Lineamenti di Diritto Privato. Padova: Cedam, 1989. p.75; GUARNERI, Atilio. Voz: e:
Diritti Soggettivi (categorie di). Digesto delle Discipline Privatistiche, sezione civile. Vol. V. Torino: UTET, 1989. p.452; BRECCIA, (/)
BIGLIAZZI GERI, NATOLI, BUSNELLI. Derecho Civil. Tomo l. Vol. l. Trad. Fernando Hinestrosa. Bogot: Universidad Externado ([)
..-+
de Colombia, 1992. p.416; RESCIGNO, Pietro. Voz Obbligazioni (nozioni). En: Enciclopedia del Diritto. Vol.XXIX. Milano:
Giuffre, 1979. pp.139 y 144. <i5
-..,
(32) El derecho subjetivo y la relacin jurdica han dejado de ser considerados (primero aqul y luego sta) los fenmenos centrales ;:::
Q)
en base a los cuales se estructura el derecho privado. Sin desconocer su manifiesta relevancia dentro de tal estructura, han (/)

cedido ese rol protagnico a las situaciones jurdicas subjetivas dentro de las cuales se cuenta como uno de sus tipos al derecho
subjetivo. Para una visin sinttica pero profunda de la situacin jurdica subjetiva ver: BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI
GERI, Lina; NATOLI, Ugo; BUSNELLI, Francesco Donato. Derecho Civil. Tomo l. Vol.!. Traduccin: Fernando Hinestrosa. 189
Bogot: Universidad Externado de Colombia, 1992. pp.329 y ss..
Hugo Forno

subjetivas configura la relacin obligatoria. presume que el destinatario ha tomado conocimiento


Por su parte, el derecho potestativo es tambin una de ella tan pronto como llega a su direccin y deber
situacin jurdica subjetiva de ventaja en tanto que probar, si fuera el caso, que no ha podido conocer la
confiere a su titular una facultad en procura de la declaracin por causa que no le es imputable.
realizacin de un inters propio jurdicamente
relevante. Tal facultad consiste en la posibilidad de
obrar de manera que tambin se trata de un derecho
subjetivo. Pero como el inters que sirve de presupuesto La imposibilidad de revocar una
al derecho potestativo se realiza mediante la alteracin oferta no configura una obligacin
de la realidad jurdica de otro sujeto, el ordenamiento en sentido tcnico aunque as se
reconoce dicha alteracin como consecuencia del obrar sostenga por algunos tratadistas, y
del titular del derecho, de manera que ste puede por eso es impropio hablar de
satisfacer su propio inters directamente mediante el "oferta obligatoria". En rigor, la
ejercicio de su propio derecho; por eso se dice que el posibilidad de revocar la oferta se
derecho potestativo es autosuficiente. En este orden sustenta en un derecho potesta-
de ideas, no se requiere que otro sujeto desarrolle un tivo del oferente -y en una
comportamiento para satisfacer el inters del primero,
correlativa situacin de sujecin del
slo se requiere el reconocimiento por parte del
ordenamiento de la alteracin de su esfera jurdica
destinatario-, y entonces la
como consecuencia del ejercicio del derecho por parte hiptesis contraria, es decir la de la
de su titular. En consecuencia la situacin jurdica irrevocabilidad de la misma se
subjetiva de desventaja que se crea en el sujeto pasivo, explica por la ausencia de tal
no le impone deber alguno sino que lo somete derecho
inexorablemente a sufrir dicha alteracin en el caso en
que el titular del derecho decida ejercerlo y
efectivamente lo haga; por esta razn esa situacin se
La razn que explica la disposicin del artculo 1384
denomina de sujecin(33l.
es consecuente con el carcter recepticio de la oferta,
Nuestro legislador no medit sobre este aspecto y
de acuerdo con el cual la oferta no produce efectos
utiliza promiscuamente ambas expresiones; los
mientras no sea conocida por el destinatario. En este
artculos 1382, 1384, 1388 del Cdigo civil se refieren
sentido, aun cuando la oferta se haya emitido como
a la oferta obligatoria y el artculo 1383 habla de la
vinculante, si la declaracin que elimina ese rasgo -
fuerza vinculante de la oferta.
porque crea el derecho potestativo de revocacin-llega
Ahora bien, tambin es posible, de acuerdo a
antes o simultneamente, la oferta nunca produjo los
nuestro cdigo (artculo 1384), que la propuesta
efectos vinculatorios.
emitida con carcter vinculante pueda ser convertida
Ahora bien, si de su propio texto, de la naturaleza
en revocable. Para ello se requiere que antes o al menos
de la operacin o de las circunstancias del caso puede
simultneamente a la recepcin de la propuesta, el
deducirse que la propuesta vlida y perfectamente
oferente ponga en conocimiento del destinatario su
formulada no tiene fuerza vinculante o si llega a tiempo
declaracin por medio de la cual se reserva el derecho
la declaracin a que se refiere el artculo 1384 ya
de revocar la propuesta. El artculo 1384, que
comentado, el proponente puede impedir la formacin
contempla esta posibilidad, exige que tal declaracin
del contrato mediante una declaracin -que constituye
-
L/")
llegue a conocimiento del destinatario de la oferta
(antes o contemporneamente a la recepcin de la
el ejercicio de su derecho potestativo- de revocacin
de la oferta. Lamentablemente nuestro cdigo no ha
oferta), pero es evidente que para esta declaracin, que
regulado de una manera clara la revocacin de la oferta
por lo mismo es de carcter recepticio, es de aplicacin
aunque algunas disposiciones hay que pueden arrojar
la presuncin que prev el artculo 1374, as es que se

190
(33) SANTORO-PASSARELLI, Francesco. Op.cit.; p.73. TRABUCCHI, Alberto. Op.cit.; Tomo l. p.56.
Los efectos de la oferta contractual

algo de luz sobre el particular. que el carcter negocia! de la retractacin de la


Antes de revisarlas, sin embargo, cabe advertir que propuesta est suficientemente probado por el hecho
la doctrina no es pacfica en cuanto a si la declaracin que ella consiste en una declaracin de voluntad con
de voluntad mediante la cual el proponente priva de la cual se disuelve lo querido! 40 l. En opinin del jurista
eficacia a la oferta es desde un punto de vista tcnico italiano, no es suficiente para quitar a la revocacin su
una revocacin o una figura distinta. En primer contenido negocia! la circunstancia que la propuesta
trmino debe distinguirse el caso en el que la ya emitida y dirigida al destinatario no haya producido
declaracin del oferente cancelando la oferta llega al todava el efecto querido, vale decir, la conclusin del
destinatario antes que sta (o simultneamente). Aqu, contrato. De la misma opinin es Mirabelli, quien
dado el carcter recepticio de la oferta, sta no ha indica que revocndose la propuesta se imposibilita
provocado todava efectos jurdicos y por ello ms que definitivamente la formacin del contrato de modo que
de una revocacin se trata en realidad de un retiro! 34l. aunque la propuesta no sea un negocio jurdico, s lo
De este supuesto debe distinguirse aquel que se presenta es su retractacin( 4 'l.
cuando la oferta pretende cancelarse despus de haber En cambio, segn Scognamiglio, debe excluirse la
llegado a conocimiento del destinatario. Se observa naturaleza negocia! de la retractacin de la oferta. Para
que algunos autores propugnan una nocin lata del llegar a esta conclusin se basa en lo que l denomina
concepto revocacin, entendiendo por tal el retiro el criterio de la economa de los medios jurdicos (y en
facultativo de un acto jurdico efectuado o provocado la lgica) segn el cual la retractacin de la propuesta
por el autor del acto, con el objeto de impedir el constituye un acto jurdico de la misma naturaleza que
surgimiento de una nueva situacin jurdica o de sta, aunque de signo contrario de manera que si la
restablecer aquella previamente existente( 35 l. Pero una propuesta no constituye un negocio jurdico no puede
nocin de tal amplitud es, al parecer de otros autores, revestir un valor distinto y mayor el acto destinado a
producto de una confusin de dos fenmenos diversos, eliminarla(42l. Sin entrar a examinar la validez general
confusin a la que se ha llegado en razn de la del llamado "criterio de economa de los medios
semejanza de efecto de tales fenmenos y que consiste jurdicos", y sin estar convencidos del todo que la
en el aniquilamiento de un acto de autonoma proposicin segn la cual cada acto debe ser de
privada(3 6 l. Segn estos doctrinarios la revocacin naturaleza idntica que su acto contrario pueda ser
verdadera y propia extingue un negocio jurdico ya elevada a la jerarqua de principio general de derecho,
surgido, por declaracin del sujeto o de los sujetos que creemos que el enfoque desde donde debe resolverse a
le han dado existencia(37l. La revocacin en este sentido la cuestin es distinto. La nocin ms autorizada entre
incide y extingue un negocio jurdico existente. No los especialistas acerca del negocio jurdico es aquella
puede dejar de advertirse que segn una atenta doctrina que lo entiende como un supuesto de hecho por virtud
y del propio Mirabelli( 38 l "la teora de la revocacin en del cual su autor o autores disponen un reglamento de
el derecho privado adolece hasta ahora de una intereses jurdicamente relevante. Por consiguiente, si
suficiente sistematizacid 39l". la cancelacin de la propuesta es producto de la regla
ntima vinculacin con el aspecto que se acaba de establecida por el oferente mediante la declaracin de
tratar tiene el concerniente a la naturaleza negocia! o revocacin, no parece que pueda descartarse la
no de la revocacin de la propuesta. Miccio entiende naturaleza negocia! de este acto.

(34) RAVAZZONI, Alberto. Op.cit.; Tomo I. pp.l90 y ss.


(35) MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; p.66; SCOGNAMIGLIO, Renato. Commentario ... Op.cit.; p.l22.
e(/)
(36) SCOGNAMIGLIO, Renato. Commentario ... Op.cit.; p.l22.
(J)
(37) MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; p.67. Cfr. SCOGNAMIGLIO, Renato. Commentario ... Op.cit.; p.l23. r-+

(38) MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; p.66. e


--.
;:::::
(39) RAVAZZONI, Alberto. Op.cit.; Tomo I. pp.l85 y ss, describe con bastante detalle los distintos casos para los que se utiliza el OJ
concepto de revocacin. (/)

(40) MICCIO, Renato. Op.cit.; Vol.II. Parte Il. p.l43.


(41) MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; pp.67 -68.
191
(42) SCOGNAMIGLIO, Renato. Commentario ... Op.cit.; p.l24.
Hugo Forno

Ahora bien, la primera duda que enfrenta la queda revocada cuando el destinatario de ella toma
doctrina consiste en establecer hasta qu momento conocimiento de la revocacin antes que el oferente tome
puede revocar la oferta el proponente y cmo funciona conocimiento de la aceptacin.
la revocacin. A pesar de que, como ya se ha dicho, Puede ocurrir que el aceptante de una oferta
nuestro legislador no se ocup de una manera directa emprenda de buena fe la ejecucin del contrato luego
del problema, la solucin puede deducirse de la de haber expedido su aceptacin, pero antes que la
interpretacin de varios dispositivos. aceptacin llegue a noticia del oferente el aceptante toma
En primer trmino el artculo 13 74 del Cdigo civil conocimiento de la retractacin de aqul. Cuando
nos permite interpretar 1411 que la declaracin de hablamos de buena fe queremos referirnos a la
revocacin es de carcter recepticio, o sea que en tanto suposicin (errnea) en el aceptante que el oferente ya
que es dirigida a una persona determinada -el conoci la aceptacin y ya se form el contrato, es decir
destinatario de la oferta- slo produce el efecto que le a la llamada buena fe subjetiva. Parece que el aceptante
es propio desde que es conocida por ste. En fin, se debera gozar de alguna proteccin frente a este peligro
considera conocida desde que llega a destino, salvo que que sin embargo nuestro cdigo no le concede, a
el destinatario pueda acreditar que no estuvo en aptitud diferencia del legislador italiano que reserv para ello la
de conocerla por causa que no le es imputable. segunda parte del primer prrafo del artculo 1382 que
De consiguiente, no basta emitir e incluso obliga al oferente, en tal hiptesis, a indemnizar al
despachar la declaracin de revocacin, la oferta queda aceptante en los gastos y las prdidas sufridas por ste al
cancelada slo en el momento en que el destinatario haber iniciado la ejecucin del contrato. Es cierto que
de ella ha tomado conocimiento (real o presunto). en el cdigo italiano tiene mayor sentido una disposicin
La revocacin puede hacerse en todo momento antes como la citada pues por un lado, en la ley italiana la
que la oferta sea aceptada. Esto se colige claramente de la oferta es naturalmente revocable y, por otro lado, la
parte final del artculo 1384. Pero qu significado tiene la revocacin de la oferta surte sus efectos desde que se ha
expresin: "antes que la oferta sea aceptada': Ante todo enviado al destinatario de la oferta, opinin que
no significa que baste slo la emisin de una declaracin comparte casi unnimemente la doctrina a pesar del
de aceptacin; ni siquiera significa que la declaracin de texto del artculo 1334 del cdigo italiano 144 l. Sin
aceptacin sea despachada al oferente. Segn el artculo embargo, estas razones que pareceran reforzar tal norma
1373 la aceptacin perfecciona el contrato cuando es en el cdigo italiano, son un espejismo que se desvanece
conocida por el oferente, regla que encuentra sentido en cuando nos aproximamos a ellas en busca de una
el carcter recepticio que en general tiene la aceptacin y diferencia que en este aspecto pudiera aconsejar un trato
del cual slo por excepcin prescinde la ley (artculos 1380 dismil. Por lo que se refiere al primer punto, estamos
y 1381). Ese carcter recepticio es el que nos permite en la hiptesis de una oferta que por excepcin se ha
determinar con precisin el momento final de la emitido con el carcter de revocable, de manera que
revocacin, o sea que sta puede realizarse hasta el instante ninguna diferencia concreta existe. En cuando al
anterior a aquel en que el oferente conoce (real o segundo aspecto tampoco es trascendente para estos
presuntamente) la aceptacin. En conclusin, la oferta efectos pues el fundamento de la responsabilidad1 45 l se

(43) Al artculo 1374 del Cdigo civil le falta un complemento en lo que concierne a las declaraciones que menciona, con excepcin
de la de aceptacin cuyo complemento es el artculo 1373 del Cdigo civil.
(44) Cfr. MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; p.68; SACCO, Rodolfo. Obbligazioni e Contratti. Op.cit.; p.86; FERRI, Luigi. Lezioni. Op.cit.;
p.71; SCOGNAMIGLIO, Renato. Commentario ... Op.cit.; p.126; BARASS!, Lodovico. La Teoria Genera/e Del/e Obbligazioni.
Vol.II. Le Fonti. Milano: Giuffre, 1964. p.104. Cfr. incluso bajo el imperio de los cdigos italianos abrogados, PACCHIONI,
Giovanni. Op.cit.; p.l23. Ravazzoni, apartndose de la orientacin mayoritaria en Italia, comparte la opinin expresada en el
texto en el sentido que la revocacin no surte efecto desde que se enva al destinatario de la oferta, y ms bien slo produce
efecto si es conocida por el aceptante antes que la aceptacin sea conocida por el oferente ( Op.cit.; Tomo l. pp.204 y ss.).
(45) Somos conscientes de que se tratara de un supuesto -pero ciertamente no el nico- de responsabilidad por un dao causado
por un acto (la revocacin) autorizado por el ordenamiento jurdico; ni siquiera se trata de un supuesto ordinario de
responsabilidad precontractual desde que no se exige que el oferente revoque la propuesta de mala fe (caso en el cual sera
evidente su responsabilidad a la luz de la norma que contiene el artculo 1362 del Cdigo civil). Se tratara de una norma que
192 vendra as a valorar el inters del destinatario de la oferta que ha sido sacrificado al haberse prestado reconocimiento al inters
del oferente en la revocacin.
Los efectos de la oferta contractual

encuentra en proteger al aceptante de un perjuicio que observado, al momento en que la declaracin llega a
pueda ocasionar la ejecucin de buena fe de un contrato conocimiento del destinatario de la propuesta. Estos
no concluido todava, antes de conocer la revocacin de efectos, que se traducen en la extincin de la propuesta,
la oferta, situacin que puede presentarse por igual se verifican de manera instantnea e irreversible lo cual
tambin en nuestro derecho. significa que a partir de entonces no puede revivir la
Un comentario aparte merecen los casos oferta mediante una revocacin de la revocacin y slo
ciertamente excepcionales, en que la aceptacin no se podr concebirse, aun en tal supuesto, una nueva
configura como una declaracin recepticia. El primer propuesta en similares trminos que la propuesta
supuesto viene dado por el artculo 1380 del Cdigo revocada. En cambio, es perfectamente configurable
civil segn el cual la aceptacin consiste en una mera el retiro de la revocacin entendiendo por tal la
conducta, en el inicio de la ejecucin de la prestacin a declaracin de cancelacin de la revocacin que llega
cargo del aceptante, cuando ello obedece a la propia al destinatario antes o conjuntamente con la
voluntad del proponente, o a la naturaleza de la declaracin de revocacin.
operacin o a los usos. En esta hiptesis es evidente Antes de concluir esta parte de la exposicin,
que la eventual revocacin de la oferta debe llegar a tenemos que manifestar nuestra disidencia con
noticia del destinatario antes que haya emprendido la respecto a las conclusiones que, con la colaboracin
ejecucin de su prestacin. Puede presentarse aqu con de Crdenas y otros, manifiesta Arias-Schreiber en
mayor facilidad que en los casos normales, alguna duda materia de la fuerza vinculante de la oferta en nuestro
sobre si la revocacin fue o no oportuna. Por ello cdigo. A propsito del inciso 3 del artculo 1385( 48 >,
algunos maestros sugieren la conveniencia de que la Arias-Schreiber comenta que el inciso citado "consagra
revocacin llegue antes o simultneamente a la el principio de la libertad de revocacin". Luego agrega
propuesta, como si en estos casos la llegada de las que "de acuerdo con este inciso, la oferta, en tanto no
declaraciones tuviera, en todo caso, fecha indubitable. haya sido aceptada puede quedar sin efecto, desde que
El segundo caso de excepcin est representado por por s misma no consiste sino en una manifestacin de
el artculo 1381 del cdigo que atribuye al silencio el voluntad y no genera por su naturaleza, un vnculo de
valor y significado de una declaracin de aceptacin derecho inmutable, salvo el caso excepcional de que
siempre que as lo siguiera la costumbre o si ha habido haya sido formulada con carcter irrevocable':
como antecedente una invitacin a ofrecer. Aqu debe En primer lugar debe replicarse que el inciso 3 del
predicarse como regla general que como el contrato se artculo 1385 no consagra el principio de la libertad de
forma no con el arribo de la propuesta sino despus de revocacin sino la posibilidad de retirar la oferta.
un instante que permite al destinatario, si quisiera, Consecuentemente, no es que la oferta pueda quedar sin
rechazar la propuesta -recurdese que la norma efecto en "tanto no haya sido aceptada" sino que puede
mentada indica que se reputa concluido el contrato si ser retirada si esta declaracin llega a conocimiento del
la oferta no fue rehusada sin dilacin-, la revocacin destinatario "antes o simultneamente a la recepcin de
puede tener lugar despus del arribo de la propuesta y la oferta".
antes que transcurra ese lapso. En segundo lugar, el caso excepcional no consiste
Por lo que toca a la forma que ha de adoptar la en que la oferta pueda formularse con carcter
revocacin, el cdigo no exige ninguna especial, por lo irrevocable sino, al contrario, que siendo por regla
que rige para esta declaracin la libertad de forma general irrevocable, excepcionalmente puede
incluso cuando la revocacin concierna a una formularse con carcter revocable.
propuesta de contrato solemne( 46 J a menos que las Finalmente no alcanzamos a comprender cmo
partes hayan previsto una formalidad determinada para Arias-Schreiber y sus colaboradores pueden afirmar que e
(/)
el acto de revocacin(47>. el cdigo ha descartado la teora de la irrevocabilidad de ro
.......
La revocacin produce sus efectos, como ya se ha la oferta; que ha primado en el legislador el criterio de
ct5
-..
;::::
Q.)
(/)
(46) Cfr. MICCIO, Renato. Op.cit.; Vol.II. Parte 11. p.l44; FERRI, Luigi. Lezioni Op.cit.; p.72; SACCO, Rodolfo. Obbligazioni e
Contratti. Op.cit.; p.87; MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; pp.69-70.
(47) Cfr. MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; p.70.
(48) ARIAS SCHEREIBER, Max. Op.cit.; p.l38. 193
Hugo Forno

que para formar el contrato se requiere una voluntad la norma que contiene el artculo 1402 del cdigo, que
continuada, que debe ser constante hasta el momento la opcin por ser un contrato genera una obligacin
mismo de la aceptacin; y, que se ha mantenido as la (de mantener o no retirar la opcin), obligacin que
tradicin del cdigo anterior y de otros ms antiguos, no surgira para el proponente por cuanto la propuesta,
basada en el principio de la libertad de la ofertat 49l. como declaracin unilateral, no genera obligaciones.
Arias-Schreiber, autor original del artculo, parece En el contrato de opcin ninguna obligacin surge para
haber olvidado el artculo 1383 del nuevo cdigo y el quien otorga la opcin pues el objeto del contrato
artculo 1330 del cdigo de 1936. consiste en vincular a un sujeto a su declaracin
(oferta), o sea que se configura para ste una situacin
de sujecin y para la otra parte un correlativo poder
2. DIFERENCIA ENTRE OFERTA IRREVOCABLE Y
negocia! en los trminos que ya hemos expuesto en el
OPCIN.
rubro anterior a propsito de la fuerza vinculante de
La diferencia ms evidente entre la oferta la ofertat 52 l. Que el contenido del contrato de opcin
irrevocable y la opcin ciertamente se encuentra sea una propuesta, queda suficientemente demostrado
ubicada en su estructura. Hoy es pacficamente por el hecho que no se requiere para la formacin del
admitido que la opcin tiene naturaleza de contrato contrato definitivo una nueva declaracin de quien
simple y autnomo' 50 l o sea, es un negocio jurdico de confiere la opcin sino que tan slo basta la declaracin
estructura bilateral; la oferta irrevocable, en cambio, de aceptacin del optante. Opinar diversamente
es un acto negocia! constituido por una declaracin comportara desconocer la individualidad propia del
unilateral de voluntad. Sin embargo, esta diferencia de contrato de opcin que por contener el ntegro del
orden estructural no origina a su turno una diferencia contenido del contrato definitivo se confundira con
de contenido entre los efectos provocados por ambos ste. Tambin implicara mantener que en el caso de
institutost 51 l. El contenido de la opcin es, en efecto, la opcin, el contrato definitivo no se forma mediante
una oferta cuya aceptacin se somete al optante. As, una oferta y una aceptacin sino que existe una nueva
mientras en la oferta la irrevocabilidad se produce por forma de contratar constituida de un lado por una
la renuncia del oferente a la facultad de revocar (en declaracin bilateral (la opcin) unida a una
aquellas legislaciones en que la propuesta es declaracin unilateral (el ejercicio de la opcin), lo cual
naturalmente revocable) o en virtud de la ley que no no puede admitirset 53 l. Resulta significativo que el
confiere tal derecho, salvo que el declarante se lo reserve cdigo italiano haya regulado la opcin entre las
en el caso concreto (en legislaciones como la nuestra disposiciones relativas a la oferta de contrato.
en que la propuesta es naturalmente irrevocable), en No puede pues apreciarse una diferencia en cuanto
la opcin en cambio la fuente de la legitimacin para a los efectos de ambos institutost 54 l desde que persiguen
el ejercicio del poder negocia! y la situacin de sujecin la misma finalidad. Es fcil comprender entonces cmo
mediante los que se instrumenta la irrevocabilidad se entre las dos hiptesis que analizamos slo puede
producen precisamente en virtud del contrato. encontrarse las diferencias que derivan de su estructura,
No puede sealarse como diferencia, al amparo de ms no de su contenido o efectost 551 Pero estas

(49) Loc.cit.
(SO) Hasta no hace mucho, se dudaba que la opcin fuese un contrato autnomo y simple. Para unos, como Giovanni Pacchioni,
se trataba de un contrato perfecto pero sometido a la condicin suspensiva (mixta) de que se produjera la aceptacin por parte
del beneficiario. Para otros no se trataba de un contrato perfecto sino en etapa de formacin que requera, como condicio iuris
lf) la aceptacin del beneficiario. Hoy se han superado estas viejas concepciones y se admite que la opcin es un contrato perfecto,
.......
puro y autnomo, lo cual no quiere decir que accidentalmente no pueda ser sometido a condicin por las partes contratantes
(MIRABELLI, G. Op.cit.; pp.81 y ss). Su naturaleza contractual, por otro lado, se deduce para nosotros de los artculos 1419 y
siguientes del Cdigo civil.
(51) MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; p.82.
(52) FERRI, Luigi. Lezioni... Op.cit.; p.IOI; BlANCA, Massimo. La Vendita e la Permuta. En: Trattato d Diritto Civile Italiano. A cura
d Filppo Vasalli. Vol. VII .. Tomo l. Torino: UTET, 1972. p.l46.
(53) SCOGNAMIGLIO, Renato. Commentaro... Op.cit.; p.l45.
(54) FERRI, Luigi. Lezoni ... Op.cit.; p.lOI.
194
(SS) MICCIO, Renato. Op.cit.; Voi.II. Tomo l. p.l53.
Los efectos de la oferta contractual

diferencias son de indudable relevancia jurdica y que la regla general es que la oferta produce efectos
utilidad prctica de manera que no puede pensarse irrevocables. Parece entonces indispensable que el
como corolario de cuanto hemos expuesto hasta ahora destinatario disponga de un plazo dentro del cual
que carece de sentido haber legislado en materia de pueda l ejercer tal poder, lo cual significa que la oferta
opcin si en su contenido o efectos la figura puede del debe contener un plazo dentro del cual pueda el
todo ser reemplazada por la propuesta irrevocable. destinatario aceptarla y al trmino del cual la oferta
a) La primera diferencia de importancia que deja de tener existencia.
encontramos en orden a la diferente estructura de las El plazo de la oferta puede ser establecido por el
instituciones es que mientras la irrevocabilidad de la propio oferente segn se deduce sin dificultad del tenor
propuesta se consolida apenas es conocida por el del artculo 1375 del cdigo. Cuando el plazo ha sido
destinatario de sta, en la opcin el efecto se produce establecido por el oferente se habla del plazo fijo el cual
cuando llega la aceptacin del destinatario a puede ser determinado o determinable. Manuel de la
conocimiento del proponente del contrato de opcin< 56l. Puentel 601 explica que el plazo es determinado si se
b) La segunda distincin consiste en que es indica el instante en que produce su expiracin ya sea
perfectamente posible pactar una prestacin recproca porque se seale el ao, mes, da y hora ya sea porque
a la concesin de la opcin, reciprocidad que no puede se exprese el tiempo que debe transcurrir para que el
existir en el caso de la propuesta irrevocable 1571 vencimiento se produzca. Lo primero ocurre si se
e) Una ulterior diferencia se observa en que expresa, por ejemplo, que el plazo expira a las 8:00 a.m.
mientras una modificacin de la oferta irrevocable por del da 7 de diciembre de 1997; lo segundo si se seala
parte del destinatario originara la extincin de aquella que el plazo concluye dentro de 72 horas contadas a
y el surgimiento de una nueva propuesta, dada la partir de este instante. El plazo es determinable, en
naturaleza contractual de la opcin en nada quedara cambio, cuando aun sin haberse expresado la
sta afectada por una declaracin de modificacin de oportunidad de su vencimiento se proporciona un
la misma, pues la opcin permanecera vigente durante ndice referencial cuya aplicacin permite establecer
el plazo por el cual se confiri (siempre que no supere con precisin el momento del vencimiento o cuando
el plazo legal, artculo 1423) a menos que se produzca se deja librada la fijacin del plazo a un tercero 1611
de otro modo la extincin de la relacin jurdica o la Debe agregarse que el plazo establecido por el
renuncia del optan te a su derechd 58 l. proponente no tiene que ser congruente con la
d) Finalmente puede apuntarse tambin como naturaleza del negocio que se ofrece, si no lo es la oferta
una distincin entre la opcin y la propuesta irrevocable caduca igualmente a su vencimiento, sin que el
que la primera y no la segunda puede ser materia de destinatario pueda impugnarlo; la aceptacin emitida
cesin 1591 dentro de un plazo razonable, acorde con las
circunstancias, pero vencido el plazo otorgado por el
proponente, es ineficaz. Lo mismo ocurre cuando el
3. PLAZO DE LA OFERTA.
plazo no es posible como sucedera si se expresa que la
Se ha repetido ya en varias ocasiones que la oferta oferta debe ser aceptada no ms tarde que ayer. En tal
legitima al destinatario para que ejerza su poder de caso debe considerarse que la propuesta carece de
aceptacin, lo cual significa que el destinatario puede eficacia jurdica 1621 pero en ningn caso creemos que
formar el contrato mediante su declaracin de pueda pretenderse que la oferta es eficaz y se transforma
voluntad (unida a la oferta). Se ha explicado tambin en una de plazo indeterminado.

(56) MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; p.83.


(57) MIRABELLI, Giuseppe. Op.cit.; p.83; GALGANO, Francesco. Op.cit.; p.220.
(58) BlANCA, Massimo. Diritto Civile. Vol.III. Il Contratto. Milano: Giuffre, 1984. p.269; PEREGO, Enrico. 1 Vincoli Preliminari e JI
Contratto. Milano: Dott. A. Giuffre Edito re, 1974. p.l52.
(59) GALGANO, Francesco. Op.cit.; p.220; BlANCA, Massimo. JI Contratto ...Op.cit.; p.271.
(60) DE LA PUENTE, Manuel. Estudios_Op.cit.; Tomo l. p.183.
(61) Loc.cit.
195
(62) !bid.; Tomo l. p.l84.
Hugo Forno

proponente y el destinatario, y en atencin a la


naturaleza, magnitud y complejidad del contrato que
se ofrece, de tal manera que el destinatario disponga
de un plazo no menor pero tampoco mayor que aquel
que razonablemente le permita evaluar la conveniencia
o inconveniencia de contratar en los trminos
ofrecidos. Es evidente que todo requiere de una
apreciacin razonable que, en el caso de discrepancia
deber ser hecha por el juez.
El inciso 2 del artculo 1385 se ocupa de la oferta
hecha entre ausentes. La oferta caduca en este caso
cuando transcurre infructuosamente el tiempo
suficiente para llegar la respuesta a conocimiento del
oferente. Este plazo al igual que el referido por el inciso
1 del que ya hemos hablado, es determinable por el
juez, en caso de discrepancia pero en todo caso con
recurso al criterio establecido por la norma.
El precepto seala, en efecto, que el tiempo que
ha de considerarse a los efectos de la comunicacin
es aquel que tome el medio utilizado por el
proponente al remitir su oferta. Consideramos que
Finalmente, el cmputo de los plaws debe realizarse esta solucin no es del todo adecuada pues peca de
con arreglo a las normas que proporciona el artculo incompleta. Obsrvese que el artculo 1378 fulmina
183 del Cdigo civil. con ineficacia la aceptacin que no observe la forma
El plazo de la oferta es indeterminado cuando no exigida por el proponente, as que podra ocurrir que
ha sido establecido por el proponente o cuando el que la forma exigida por el oferente para la aceptacin
ha establecido no es determinado o determinable. En demandara un mayor tiempo que el medio utilizado
estos casos, la ley se encarga de proporcionarnos las por ste, lo cual significara que de no seguirse esa
reglas que permiten llenar la omisin o el defecto de forma la aceptacin sera ineficaz por disposicin del
la oferta. El inciso 1 del artculo 1385 del Cdigo civil, artculo 1378; pero de seguir las instrucciones del
prev el caso de la oferta formulada entre presentes. proponente, la oferta caducara por ser extempornea.
Segn dicha disposicin, la oferta caduca si no Imagnese que Ticio enva a Cayo un fax formulndole
contiene plazo fijo y no es "seguidamente aceptada". una propuesta que no contiene plazo determinado o
Este precepto nos parece acertado si se interpreta de determinable pero exigiendo que la aceptacin se haga
una manera coherente y flexible. Lo primero que hay por correo certificado. Si Cayo acepta la oferta
que indicar con respecto a l es que no establece un mediante fax, de conformidad con el artculo 1378la
plazo determinado; n1 siquiera un plazo aceptacin no tiene efectos. Si la aceptacin se
objetivamente determinable en el sentido ya produce por carta, la oferta caduca por aplicacin del
explicado. Y no puede ser de otra manera porque es inciso 2 del artculo 1385, considerando que el correo
imposible establecer una regla objetiva, rgida, que es un medio muchsimo ms lento que el utilizado
hara inaplicable la solucin a todos los casos por Ticio (fax). Consecuentemente para sortear este
concretos que pueden presentarse. eventual inconveniente, debe interpretarse, en
"Seguidamente" significa inmediatamente, al armona con el artculo 1378, que la oferta caduca si
momento, en el instante. Sin embargo, esta expresin se hizo sin conceder plazo determinado o
no debe interpretarse literalmente en todos los casos. determinable a una persona con la que el oferente no
Debe entenderse que la norma contempla un plazo est en comunicacin inmediata y hubiese
acorde con las circunstancias en que se hallan el transcurrido el tiempo suficiente para llegar la

196
Los efectos de la oferta contractual

respuesta a conocimiento del oferente por el medio dispone el destinatario es el mnimo razonable para
de comunicacin exigido en la oferta o en su defecto considerarla y responder por el mismo medio de
por el mismo medio utilizado por ste. Podra comunicacin. Por ejemplo, si el proponente comunica
tambin interpretarse para llegar al mismo resultado su oferta por fax (medio que produce la transmisin
que cuando el oferente exige una forma especfica para de la comunicacin, digamos en tres minutos), el
despachar la aceptacin y no indica plazo, el oferente tiempo que toma ese medio de comunicacin es tan
est concediendo tcitamente un plazo mnimo breve que nunca podra aceptar el destinatario pues de
determinable consistente en el que se requiera para aplicar literalmente la norma el plazo debera
cumplir con tal exigencia. entenderse vencido con slo leer la oferta. En supuestos
Dentro del mismo orden de ideas, si el proponente como ste debe entenderse que el plazo de que dispone
utiliza un medio de comunicacin para formular su el destinatario es el mnimo razonable para que se
oferta cuya duracin no permite la aceptacin dentro entere de la propuesta y proceda a transmitir su
de ese plazo, debe entenderse que el plazo del que aceptacin de inmediato.~