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PRTICA PENAL FASE PR-PROCESSUAL

LIBERDADE PROVISRIA (3)


Publicado por Leonardo Castro em 04/10/2010

Autoria: Ana Laura Nobre Vilela (analaura86@gmail.com)/ Leonardo Castro.

IMPORTANTE: os problemas a seguir transcritos foram extrados de Exames de


Ordem realizados pela OAB/SP. Por esse motivo, possvel encontr-los em
diversos manuais.

Liberdade Provisria
Fundamento: na Constituio, artigo 5, LXVI. No CPP, artigo 310, pargrafo nico, e
321/350.
Conceito: pea cabvel para libertar quem foi preso em flagrante de forma LEGAL.
Prazo: enquanto perdurar a priso.
Como identific-la: o cliente foi preso em flagrante. Mas, ao contrrio da situao em
que a pea cabvel o relaxamento, a priso ocorreu dentro da legalidade, sem qualquer
vcio (atendidos os requisitos do artigo 302 do CPP e procedimentos legais exigidos,
como, por exemplo, a entrega da nota de culpa ao acusado).
Dica: com ou sem fiana? Basta fazer a leitura dos arts. 323/324 do CPP, onde h um rol
de hipteses em que a fiana cabvel. Ademais, ateno ao artigo 350 do CPP, que trata
sobre o acusado pobre.
Importante: se a priso preventiva for decretada ao longo do processo (ex.: o ru se torna
foragido), a pea cabvel ser a revogao da priso preventiva. No entanto, o
procedimento o mesmo: uma pea nica endereada ao juiz que decretou a priso, com
exposio acerca da inexistncia dos requisitos da preventiva. Por essa razo, na prtica
forense, no h, em regra, prejuzo na hiptese da escolha errada da pea.
Ateno: se o problema falar em deciso que nega o pedido de relaxamento, a pea
cabvel ser o Habeas Corpus ao Tribunal.
Comentrios: no acreditamos que a pea escolhida pela FGV ser a liberdade provisria.
A razo simples: as teses a serem alegadas so a ausncia dos requisitos da priso
preventiva e o direito do acusado liberdade provisria (ex.: artigo 321 do CPP). No
entanto, caso caia, provavelmente versar sobre a Lei de Drogas, que veda expressamente
a concesso da liberdade provisria (artigo 44 da Lei 11.343/06) uma verdadeira
anomalia em nosso ordenamento, que h tempos tem a sua constitucionalidade
questionada.
Liberdade Provisria Problemas
PROBLEMA 01

(OAB/SP) Alberto e Benedito foram presos em flagrante por agentes policiais do 4


Distrito Policial da Capital, na posse de um automvel marca Fiat, Tipo Uno, que haviam
acabado de furtar. O veculo quando da subtrao, encontrava-se estacionada regularmente
em via pblica da Capital. O Dr. Delegado de Polcia que presidiu o Auto de Priso em
Flagrante capitulou os fatos como incursos no artigo 155, 4, IV, do Cdigo Penal.
Motivo pelo qual no arbitrou fiana, determinando o recolhimento de ambos ao crcere e
entregando-lhes nota de culpa. A cpia do Auto de Priso em Flagrante foi remetida pelo
juiz da 4 Vara Criminal da Capital, Alberto reside na Capital, primrio e trabalhador.
QUESTO: Elaborar na qualidade de defensor de Alberto a medida cabvel.

SOLUO PEA COMENTADA

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 4 VARA CRIMINAL DA


COMARCA DA CAPITAL,

Como o problema faz meno Vara, tivemos que cit-la. Ateno competncia!

ALBERTO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da cdula de identidade n.


____, inscrito no CPF/MF sob o n. ____, residente e domiciliado no endereo, na comarca
de ____, por seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
requerer a concesso de LIBERDADE PROVISRIA, com fulcro no artigo 5, inciso
LXVI, da Constituio Federal, bem como nos artigos 310, pargrafo nico, e 323, I,
ambos do Cdigo de Processo Penal, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:

Como ainda no h um processo, a qualificao do requerente necessria.

I. DOS FATOS

No dia ____, o requerente foi preso em flagrante pela prtica, em tese, do crime de furto
qualificado (artigo 155, 4, IV, do Cdigo Penal), encontrando-se, no momento,
recolhido do 4 Distrito Policial da Capital.

A autoridade policial que presidiu o Auto de Priso em flagrante no arbitrou fiana,


determinando o recolhimento de ambos os acusados ao crcere.

No dedique muito tempo relatando os fatos: basta um breve resumo do problema.

II. DO DIREITO

Entretanto, o requerente tem direito ao benefcio da liberdade provisria com fiana, pois
no se enquadra nas situaes dos artigos 323 e 324 do Cdigo de Processo Penal, que
excluem a possibilidade de concesso de fiana, conforme rol a seguir:

a) nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior a 2
(dois) anos;

b) nas contravenes tipificadas nos arts. 59 e 60 da Lei das Contravenes Penais;

c) nos crimes dolosos punidos com pena privativa da liberdade, se o ru j tiver sido
condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado;

d) em qualquer caso, se houver no processo prova de ser o ru vadio;


e) nos crimes punidos com recluso, que provoquem clamor pblico ou que tenham sido
cometidos com violncia contra a pessoa ou grave ameaa;

f) aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou


infringido, sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se refere o art. 350;

g) em caso de priso por mandado do juiz do cvel, de priso disciplinar, administrativa ou


militar;

h) ao que estiver no gozo de suspenso condicional da pena ou de livramento condicional,


salvo se processado por crime culposo ou contraveno que admita fiana;

i) quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).

No caso em discusso, o requerente est sendo acusado pela prtica, em tese, do crime de
furto qualificado, em que a pena mnima de 02 (dois) anos de recluso. Logo, com
fundamento no artigo 323, I, do Cdigo de Processo Penal, o arbitramento de fiana no
lhe vedado.

Ademais, no ficou demonstrada a existncia dos requisitos da priso preventiva (artigo


312 do Cdigo de Processo Penal), razo pela qual a concesso de liberdade provisria a
medida que se faz imperiosa.

Ex positis, requer seja deferido o pedido de liberdade provisria, arbitrando-se fiana e


expedindo-se o respectivo alvar de soltura em favor do requerente, como medida de
justia.

No necessrio abrir o tpico do pedido. Se quiser, pode fazer como no exemplo


acima, em que o pedido vem como concluso do tpico do direito. A escolha sua!

Termos em que,

Pede deferimento.

Capital, data.

Advogado,

OAB/____ n. ____.

Como j falado, no invente dados.

PROBLEMA 02

(OAB/SP 135 Exame de Ordem) Daniel, conhecido empresrio de So Paulo SP,


brasileiro, casado, residente e domiciliado na rua Xangai, n. 27, bairro Paulista, foi preso
em flagrante pela suposta prtica do delito tipificado no artigo 3. da Lei n. 1.521/1951:
destruir ou inutilizar, intencionalmente e sem autorizao legal, com o fim de determinar
alta de preos, em proveito prprio ou de terceiro, matrias-primas ou produtos
necessrios ao consumo do povo. Diante desse fato, Geiza, esposa de Daniel, procurou
um advogado e lhe informou que Daniel era primrio e possua residncia fixa. Aduziu
que a empresa do marido, Feijo Paulistano S.A., j atuava no mercado havia mais de 8
anos. Ressaltou que Daniel sempre fora pessoa honesta e voltada para o trabalho. Alm
disso, Geiza narrou que Daniel era pai de uma criana de tenra idade, Jlia, que
necessitava urgentemente do retorno do pai s atividades laborais para manter-lhe o
sustento. Por fim, informou que estava grvida e no trabalhava fora. Geiza apresentou ao
advogado os seguintes documentos: CPF e RG de Daniel, comprovante de residncia,
carto da gestante expedido pela Secretaria de Sade de SP, certido de nascimento da
filha do casal, Jlia, auto de priso em flagrante, nota de culpa e folha de antecedentes
penais do indiciado, sem qualquer incidncia. Considerando a situao hipottica descrita,
formule, na condio de advogado(a) contratado(a) por Daniel, a pea diversa de
habeas corpus que deve ser apresentada no processo.

SOLUO (EXTRADA DO SITE DA OAB/SP)

O candidato deve fazer um pedido de liberdade provisria em favor de Daniel.


Sabidamente, ningum dever ser recolhido priso seno aps o trnsito em julgado de
sentena condenatria. A custdia cautelar, desta forma, apenas prevista nas hipteses de
absoluta necessidade, conforme se depreende do artigo 5. da Constituio Federal
(incisos LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a
liberdade provisria, com ou sem fiana; e LVII ningum ser considerado culpado at
o trnsito em julgado de sentena penal condenatria.). Assim sendo, houve a
necessidade de estabelecer institutos com a finalidade de assegurar o regular
desenvolvimento do processo, sem que ocorresse qualquer prejuzo liberdade do
acusado. Na nossa legislao ptria, esse instituto a liberdade provisria. Para o
deferimento da liberdade provisria, exige o estatuto processual a inocorrncia das
hipteses previstas nos seus artigos 311 e 312. Atualmente, somente se admite a
continuidade da segregao caso resulte demonstrada a sua necessidade diante da anlise
dos requisitos objetivos e subjetivos que autorizam a priso preventiva. No caso em
anlise, no esto presentes os requisitos da priso preventiva pois o requerente primrio
e possui residncia fixa, nada indicando que, em liberdade, venha a ausentar-se do distrito
da culpa, dificultando a aplicao da lei penal, nem que venha a causar perturbaes
durante a instruo criminal, dificultando a prova. Deve ser ressaltada, na resposta, a
natureza do delito, pois no se trata de crime no qual se tenha utilizado de violncia ou
grave ameaa. Por fim, deve ser requerida a concesso de liberdade provisria mediante
fiana, j que se trata de crime contra a economia popular, e, nos termos do art. 325, 2.,
nos casos de priso em flagrante pela prtica de crime contra a economia popular ou de
crime de sonegao fiscal, no se aplica o disposto no art. 310 e pargrafo nico do
Cdigo de Processo Penal. Assim, a liberdade provisria somente poder ser concedida
mediante fiana, por deciso do juiz competente e aps a lavratura do auto de priso em
flagrante. Ressalte-se que no incide na hiptese o art. 350 do CPP, pois no se trata de
requerente comprovadamente pobre. Lei n. 1.521, de 26 de dezembro de 1951, Art. 1.
Sero punidos, na forma desta Lei, os crimes e as contravenes contra a economia
popular. Esta Lei regular o seu julgamento. Art. 3. So tambm crimes desta natureza:
I destruir ou inutilizar, intencionalmente e sem autorizao legal, com o fim de
determinar alta de preos, em proveito prprio ou de terceiro, matrias-primas ou produtos
necessrios ao consumo do povo; CPP, Art. 325 O valor da fiana ser fixado pela
autoridade que a conceder nos seguintes limites: a) de 1 (um) a 5 (cinco) salrios mnimos
de referncia, quando se tratar de infrao punida, no grau mximo, com pena privativa da
liberdade, at 2 (dois) anos; b) de 5 (cinco) a 20 (vinte) salrios mnimos de referncia,
quando se tratar de infrao punida com pena privativa da liberdade, no grau mximo, at
4 (quatro) anos; c) de 20 (vinte) a 100 (cem) salrios mnimos de referncia, quando o
mximo da pena cominada for superior a 4 (quatro) anos. 1 Se assim o recomendar a
situao econmica do ru, a fiana poder ser: I reduzida at o mximo de dois teros;
II aumentada, pelo juiz, at o dcuplo. 2 Nos casos de priso em flagrante pela
prtica de crime contra a economia popular ou de crime de sonegao fiscal, no se aplica
o disposto no Art. 310 e pargrafo nico deste Cdigo, devendo ser observados os
seguintes procedimentos: I a liberdade provisria somente poder ser concedida
mediante fiana, por deciso do juiz competente e aps a lavratura do auto de priso em
flagrante; II o valor de fiana ser fixado pelo juiz que a conceder, nos limites de dez mil
a cem mil vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional BTN, da data da prtica do
crime; III se assim o recomendar a situao econmica do ru, o limite mnimo ou
mximo do valor da fiana poder ser reduzido em at nove dcimos ou aumentado at o
dcuplo. Ressalte-se que o candidato que propuser habeas corpus (pea no privativa de
advogado), ou qualquer outra pea, deve obter a nota zero no quesito raciocnio jurdico.