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RESUMEN DE SU QUERIDO MONITOR

PROCESO EJECUTIVO

TTULO EJECUTIVO

Proceso ejecutivo: ARTICULO 2488. PERSECUCION BIENES. Toda obligacin


personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables
designados en el artculo 1677.
-Patrimonio es prenda general de los acreedores.
-Aun en caso de que se pacten garantas reales, el patrimonio sigue estando
disponible.
-Los efectos de las obligaciones solo tiene cabida en las obligaciones civiles (1527
C.C)
Fin: Que el Estado a travs del aparato jurisdiccional con el fin de coaccionar o costreir el
cumplimiento al que el deudor no se allan en la forma y tiempo debidos.
Es decir: reclamar el cumplimiento de una obligacin por el procedimiento judicial
en la ley, constriendo al acreedor para que cumpla con la prestacin debida.

Derechos que contiene dicha ejecucin:


1) Ejecucin in natura.
2) Indemnizacin de perjuicios (moratorios / compensatorios)
3) Ejercer acciones reconstitutivas.

Aclaraciones
Dos tipos de procesos:
Declarativo: el que tiene como fin declarar la certeza o la correcta aplicacin de la ley para
un derecho incierto o incontrovertido.
Ejecutivo: se tiene como fin hacer efectivo un derecho cierto pero instaisfecho
El patrimonio es prenda general de los acreedores (2488 y 2492 CC)
No hay crcel por deudas, si el patrimonio del deudor es insuficiente (prelacin de crditos
2493)
1) Ejecucin forzosa o in natura:
Fin: que el juez ordene un mandamiento de pago para que el deudor cumpla con la
prestacin debida in natura (tal y como est establecida en la obligacin).
-Que si el deudor de si se ha obligado a dar
-Que si el deudor realice el hecho que corresponda si se ha obligado a hacer.
-Que se abstenga o destruya lo hecho, cuando la obligacin es de no hacer.

Qu es un ttulo ejecutivo?
Ttulo ejecutivo: art. 422 del CGP.
Def: Uno o varios documentos1 que por contener una obligacin clara, expresa y exigible a
favor del acreedor y, adems, por provenir del deudor o su causante y constituir plena
prueba en su contra, estn amparados de una presuncin de legalidad.
a) Exigible:
Actualmente exigible, es decir que a la fecha pueda demandarse su pago o su
cumplimiento (hay que aportar plena prueba sobre el cumplimiento de la condicin
o del vencimiento del plazo)2.
No todas las obligaciones se hacen exigibles con el simple vencimiento del plazo o
cumplimiento de la condicin sino que exigen que se surta un requerimiento para
constituir en mora. (Es decir si no hay mora no se puede exigir el cumplimiento, ya
que la exigiblidad y la mora son conceptos distitntos aunque se confunden en el
caso de los dos primeros numerales del art. 1608-) (Toda mora precede de
exigibilidad pero no toda exigibilidad conlleva a la mora3)

1 Art. 243 CGP. Definicin de Documento: Cualquier objeto mueble que tenga carcter representativo o
declarativo.
2 Art. 1608 C.C: ARTICULO 1608. MORA DEL DEUDOR. El deudor est en mora:1o.) Cuando no ha
cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado; salvo que la ley, en casos especiales, exija que se
requiera al deudor para constituirlo en mora.
2o.) Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto tiempo y el deudor lo ha dejado
pasar sin darla o ejecutarla.
3o.) En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

3 No est dems distinguir el retardo de la mora, ya que el primero se refiere a la situacin en la que el
deudor no cumple una vez la obligacin se ha hecho exigible, mientras que la mora tiene lugar cuando adems
del incumplimiento el acreedor, por los medios adecuados, ha reconvenido al deudor cuando no existe un
plazo estipulado para pagar determinado obligacin
Ej de obligaciones que la ley exige el requerimiento: obligaciones con
clusula penal (1595 C.C4), restitucin de inmueble arrendado (2007 C.C5)
,arras penitenciales.
Ej: En las obligaciones en los que no hay plazo (expreso 6 C.C Art. 1608.1-
ni tcito7 C.C Art. 1608.2-) ni tampoco condicin, como lo son las
obligaciones puras y simples pues aunque exigibles desde el mismo
momento de su nacimiento, no colocan por solo ello al respectivo deudor en
la condicin de moroso. En estos casos no hay mora automtica y por lo
tanto caen dentro del ambito del 1608 numeral 3 que exige reconvencin
judicial8.
El art. 94 CGP debilit la reconvencin judicial?
La notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento
ejecutivo produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora
al deudor, cuando la ley lo exija para tal fin, y la notificacin de la cesin del
crdito, si no se hubiere efectuado antes.
4 ARTICULO 1595. CAUSACION DE LA PENA. Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba
cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la
obligacin es positiva.Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que
el deudor se ha obligado a abstenerse.

5 ARTICULO 2007. CONSTITUCION EN MORA DE LA RESTITUCION. Para que el arrendatario sea


constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, an cuando
haya precedido desahucio; y si requerido no la restituyere, ser condenado al pleno resarcimiento de todos los
perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l competa como injusto detentador
6 Pero, para evitar error muy frecuente, importa tener en cuenta que este principio no se aplica en el derecho
colombiano a cualesquiera obligaciones a plazo, sino nicamente a aquellas que provienen de un contrato,
como claramente lo expresa el artculo 1608, ordinal 1, al hablar del trmino estipulado. En consecuencia, si
la obligacin a plazo es extracontractual, v. gr., si proviene de un testamento, le es aplicable el ordinal 3 del
propio artculo, que precepta la reconvencin judicial. La razn de ser de esta resticcin es clara: dicho est
que el principio dies interpellat pro homine se funda en la presuncin de que el deudor queda advertido desde
la celebracin del contrato de que debe cumplir su obligacin a ms tardar al vencimiento del plazo que l
mismo ha convenido; y, como es obvio, esta presencin no tiene cabida cuando la obligacin se ha originado
en acto en que dicho deudor no ha participado, como lo es el testamento de su causante, que le impone la
carga de pagar un legado.
7 Una actriz se obliga a representar en el estreno de una obra teatral e incumple su obligacin. Habiendo
pasado ya la fecha del estreno, sera un exabrupto exigirle al empresario que reconviniera a la actriz para que
representara en dicha oportunidad pretrita, antes de poder pedir la indemnizacin de los perjuicios irrogados
por el incumplimiento.
8 La reconvencion del acreedor es el mecanismo mediante el cual se le hace saber al
deudor que su retraso ya le esta produciendo perjuicio, lo cual no seria necesario en los
incumplimientos a plazo esencial, pues, la llegada del mismo constituye de manera
automatica al deudor en mora.
Lo cierto es que la figura de la constitucin en mora, si bien no desaparece,
s pierde mucha vitalidad al ser convertida en un procedimiento que pierde
su carcter imperioso y pasa a ser una diligencia opcional. Decimos opcional
en virtud de que los efectos que se persiguen con dicha institucin ahora
pueden ser perfectamente alcanzados como una consecuencia adicional de
una etapa procesal (notificacin personal) que en principio ha sido pensada
para alcanzar otros objetivos. En resumen, el deudor puede ser constituido en
mora cuando es notificado personalmente de acuerdo al art. 94 antes
enunciado.
Mi posicin: si no se hubiere efectuado antes haca referencia a las
diligencias previas (489 CPC) y como el CGP las elimina, dicho texto no
tiene aplicacin en concreto. Adems, en materia de procesos ejecutivos, el
art. 423 del CGP nicamente contempla que la notificacin del mandamiento
ejecutivo hace las veces de requerimiento para constituir en mora al deudor,
por lo que siguiendo el principio de lex specialis no habra forma de que
constituir en mora que no fuera judicialmente
-El ejecutado puede renunciar al requisito de ser requerido para constituir la mora ya
que este es un derecho que est a su favor y del cual no est prohibida su renuncia
(art. 15)
b) Expresa:
Que en el documento est identificada la prestacin debida, de manera que no haya
duda alguna de que existe una acreencia a cargo de un deudor y a favor de un
acreedor.
El contenido del ttulo se deduce del mismo texto, no hay que hacer ms
interpretaciones, deducciones logico-jurdicas del texto.
Ej: cuando el documento indica que el deudor est obligado a pagar una
suma de dinero o a entregar un bien mueble.
c) Clara:
Que la prestacin se identifique plenamente, sin dificultados, es decir que no haya
duda alguna de la naturaleza, lmites, alcance y dems elementos de la prestacin
cuyo recaudo se pretende.
Todos sus elementos estn determinados (objto, trmino, valor). tiene definido
claramente, el objeto qu y como se debe?, la razn de la obligaci por qu se
debe?, las partes a quin se debe?. No hay duda sobre su existencia y
caractersticas.
Ej 1: Una obligacin ser clara cuando adems de expresarse que el deudor
debe pagar una suma de dinero, en el documento se indica el monto exaco,
los intereses que han de sufragarse.
Ej 2: Si adems de sealarse que el deudor debe entregar un bien inmueble,
el documento precisa sin lugar a confusiones el bien en especfico que ha de
entregarse.
d) Que provenga del deudor o de su causante o que constituya plena prueba contrra l:
a- Que provenga del deudor o de su causante: cuando est suscrito directamente por
uno u otro. Es decir el ttulo est precedido por la firma de alguno de los 2.
b- Que constituya plena prueba contra el: las obligaciones contenidas en un acta de
asamblea de copropietarios de una propiedad horizontal / Los certificados del
superintendente financiero que da cuenta del no pago de un sobregiro autorizado a
un cuentacorrentista / la sentencia de condena proferida por una autoridad judicial
(422 CGP)
e) El documento que cumpla con las anteriores caratersticas, se presume autentico (inciso
4art. 244 CGP)
f) El ttulo ejectutivo puede constar en un solo documento o en varios ya que su unidad no
es fsica sino jurdica. EJ: cuando el acreedor ha cumplido con lo pactado en una proemesa
de un inmueble que mada ejecutivamente al deudor para que suscriba la escritura pblica
respectiva, en cuyo caso ha de acompaar a la demanda tanto el contrato como la prueba de
que compareci a la notara en la fecha y hora en la que estaba obligado a hacerlo.
Ejemplos de ttulos ejecutivos:
Titulo valor, Sentencia Ejecutoriada, letra de cambio, Acuerdo Conciliatorio,
Contrato de Transaccin (cuando se sabe que va a haber una disputa sobre algn
incumplimiento contractual, las partes se renen y pactan que se renuncia a iniciar
un proceso a cambio de una contraprestacin), Documento Privado donde conste
una obligacin con esas caractersticas.
Un documento que emane del deudor en donde este reconozca el pago.
Interrogatorio anticipado de parte: interrogatorio ante un juez en donde el juez
evala que es confesin y que no. Si no se asiste hay confesin ficta, es decir se
entiende que la versin de la contraparte es verdadera.

Un contrato es ttulo ejecutivo? Hay que ver cada caso en concreto. Generalmente no.
El incumplimiento de un contrato de obligaciones de resultado no es un ttulo
ejecutivo porque puede que haya acaecido causa extraa y entonces se debe ir a un
proceso declarativo para que el juez declare si hubo o no causa extraa. Se sabe que
hubo incumplimiento pero si se sabe si fue por culpa del deudor.

PASO A PASO DEL PROCESO EJECUTIVO


1) Presentacin de la demanda.
a) Si existe ttulo ejecutivo (422).
i) Se libra mandamiento de pago (430).
b) Se emite auto que rechaza el mandamiento de pago (se apela es el auto que rechaza
no el mandamiento ejecutivo en s ya que este ltimo no es apelable).
i) Se puede apelar (solo por el demandante) en el efecto suspensivo (mientras el
superior resuelve el de menor jerarqua pierde competencia y el proceso se
suspende).
2) Se notifica personalmente el mandamiento de pago al demandado.
3) Conductas del demandado
a) Puede pagar dentro de los 5 das siguientes en el caso de obligaciones de dinero
(igual sigue debiendo la mora de esos 5 das) (431)
i) Se condena en costas al demandado (440)
b) Puede guardar silencio (440)
i) El juez ordenar, por medio de auto que no admite recurso, el remate y el avalo
de los bienes embargados y de los que posteriormente se embarguen, si fuere el
caso, o seguir adelante la ejecucin para el cumplimiento de las obligaciones
determinadas en el mandamiento ejecutivo, practicar la liquidacin del crdito y
condenar en costas al ejecutado.
c) Interponer recurso de reposicin.
i) Atacar defectos formales del ttulo ejecutivo (430). Los defectos formales son
aquellos que tienen que ver con la manera en que se exterioriza o presenta el
ttulo: (i) Que conste en un documento; (ii) que el documento provenga del
deudo o de su causante; (iii) que emane de una decisin judicial que deba
cumplirse (iv) que el documento sea plena prueba, esto es, tener certeza sobre
quien es el autor intelectual del documento.
(1) El demandado puede interponer recurso de reposicin contra el
mandamiento ejecutivo (atacando defectos formales del ttulo ejecutivo).
Esta es la nica oportunidad procesal para atacarlo, si precluye podrn
reconocerse o declararse por el juez posteriormente.
(a) Se corre traslado al demandante, el cual tiene 3 das (319)
(i) Si no prospera el recurso, el juez confirma el mandamiento ejecutivo.
(ii) Si prospera el recurso se revoca el mandamiento ejecutivo:
demandante, dentro de los cinco (5) das siguientes a la ejecutoria del
auto, podr presentar demanda ante el juez para que se adelante
proceso declarativo dentro del mismo expediente, sin que haya lugar
a nuevo reparto. De presentarse en tiempo la demanda declarativa, en
el nuevo proceso seguir teniendo vigencia la interrupcin de la
prescripcin y la inoperancia de la caducidad generados en el
proceso ejecutivo.
1. Contra la decisin que revoca el mandamiento procede apelacin
en el efecto suspensivo (438)
ii) Proponiendo una excepcin previa (442 inc. 3)
(1) Son las contempladas en el art. 100 del CGP.
(a) Se debe acompaar la prueba que se pretenda hacer valer.
(i) El recurso puede prosperar o no proceder.
1. Si la providencia que resuelve la excepcin previa la declara
procedente, es posible apelar (438).
(2) Trmite:
(a) Se corre traslado al demandante por 3 das (101)
(b) Juez decide
(i) Cuando no se requiere la prctica de pruebas, o se niegan las pedidas,
porque con los medios allegados es suficiente, la decisin de las
excepciones previas debe ser por escrito y luego del traslado del
recurso de reposicin (101-2)
(ii) Cuando se requiera la prctica de pruebas y adems se hayan
presentado excepciones de mrito, el juez citar a la audiencia inicial
o nica segn el caso y en ella las practicar y resolver las
excepciones (101 y 443)
(iii) Si solo se presentaron excepciones previas: es natural que
deban practicarse en una audiencia especfica para esos efectos una
especie de incidente-, luego de la cual se decidirn tales excepciones
procesales, con auto escrito, que es como corresponde resolver un
recurso de reposicin que se formula y tramita por fuera de audiencia
(por escrito).
iii) Haciendo valer el beneficio de excusin (442 inc. 3).
d) Puede proponer excepciones de mrito9 o de fondo dentro de los 10 das siguientes a
la notificacin (442): atacan los requisitos de claridad, exigibilidad y expresividad.
i) Parte Escrita:
(1) Debe expresar los hechos que sirven de defensa, acompaando y solicitando
pruebas que pretende hacer valer.
(a) Cuando se trate del cobro de obligaciones contenidas en una
providencia, conciliacin o transaccin aprobada por quien ejerza
funcin jurisdiccional, slo podrn alegarse las excepciones de pago,
compensacin, confusin, novacin, remisin, prescripcin o
transaccin, siempre que se basen en hechos posteriores a la respectiva
providencia, la de nulidad por indebida representacin o falta de
notificacin o emplazamiento y la de prdida de la cosa debida.
(2) Traslado por 10 das al demandante: el ejecutante puede pronunciarse sobre
las excepciones, as como adjuntar o pedir las pruebas que pretenda hacer
valer.
ii) Parte Oral - Trmite de excepciones:
(1) La formulacin de excepciones de mrito descarta que el juez ordene seguir
adelante la ejecucin mediante auto y lo obliga a pronunciarse sobre ellas
por medio de sentencia, lo cual exige discutirlas previamente en un

9 Esas excepciones atacan la pretensin por asuntos propios del derecho sustancial, pues segn su
concepto tcnico-jurdico en la teora general del proceso, en sntesis, son una forma de defensa
cualificada que ataca la pretensin con hechos distintos o nuevos que se traen al debate, que unas
veces desconocen la existencia misma del derecho o relacin jurdica reclamados en la pretensin,
pero otras veces, sin desconocer esa existencia, pretenden impedir su exigibilidad actual o buscar su
aniquilacin definitiva. En otros trminos, en el proceso ejecutivo las excepciones son formas de
oposicin que persiguen desconocer el nacimiento o la validez de las obligaciones reclamadas, o su
exigibilidad actual o su extincin. -Temporales: (peticin de modo indebido, peticin antes de
tiempo, de contrato no cumplido, etc.)
-Desconocen la existencia de la Ob: (nulidad, dolo, error, fuerza, simulacin, etc.)
-Declaran extinguida si alguna vez existi (pago, remisin, compensacin, transaccin, etc.)
escenario procesal amplio, es decir se siguen las reglas de los procesos
verbales declarativos (443.2)
(a) Proceso verbal (372 y 373)
(i) Audiencia inicial:
1. Se resuelven las excepciones previas
a. Se practican pruebas para decidir las excepciones previas que
falten y que requeran prueba.
2. Conciliacin.
3. Interrogatorio de las partes por parte del juez.
4. Fijacin del litigio.
5. Control de legalidad.
6. Decreto de pruebas
7. Se fija siguiente audiencia
(ii) Audiencia de instruccin y juzgamiento
1. Prctica de pruebas (testimonios, peritos, exhibicin de
documentos, etc.
2. Alegatos de conclusin
3. Sentencia
(b) Proceso verbal sumario (392)
(2) En esos procesos:
(a) Se decretan y practican pruebas
(b) Fase de alegatos de conclusin
(c) Sentencia que declara o no probadas las excepciones de mrito.
(i) Probadas las excepciones: el proceso termina.
1. Desembargo
2. Condena en costas al demandante
3. Pago de perjuicios sufridos como consecuencia de las medidas
cautelares
(ii) No probadas las excepciones: el proceso contina
1. Se ordena seguir adelante con la ejecucin.
a. Inventario
b. Avalo
c. Liquidacin del crdito
i. Traslado por 3 das (se puede objetar)
ii. Objecin exige la aportacin de una liquidacin
alternativa con indicacin precisa de los errores que se le
achacan a la liquidacin cuestionada (446.2)
iii. Juez decide y se puede apelar en el efecto devolutivo- si
es de mayor o menor cuanta.
d. Remate
2. Se condena al demandado al pago de las costas.
MEDIDAS CAUTELARES EN PROCESOS EJECUTIVOS

Medidas cautelares en procesos ejecutivos:

Las medidas cautelares tienen como objeto evitar que los bienes se sustraigan del
patrimonio del deudor y sea ilusoria la obligacin referida en el proceso

En cualquier proceso ejecutivo desde la presentacin de la demanda el ejecutante podr


solicitar el embargo y el secuestro de bienes del ejecutado (59910 CGP).

Definicin de secuestro: El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms


individuos, en manos de otro que debe restituir al que obtenga una decisin a su favor. El
depositario se llama secuestre. (Art. 2273 del C.C).

Requisitos:

1) A peticin de parte

No es posible que el juez decrete medidas cautelares de oficio.

-El demandante puede solicitarlas desde la presentacin de la demanda hasta que el


pago se realice.

-Para evitar la discrecionalidad del juez para decidir que bienes embargar, el
demandado puede solicitar que el juez ordene el embargo y secuestro de los bienes
que indique el deudor.

2) Limitacin de las medidas cautelares de embargo y secuestro

Las medidas cautelares han de ser proporcionadas, no pueden ser excesivas (Inciso 3 art.
59911 CGP)

3) Prestacin de caucin

Por regla general el demandante no debe prestar caucin para garantizar el pago de los
daos y perjuicios que llegue a causar con las medidas cautelares.

10 Desde la presentacin de la demanda el ejecutante podr solicitar el embargo y


secuestro de bienes del ejecutado.
11 El juez, al decretar los embargos y secuestros, podr limitarlos a lo necesario; el valor
de los bienes no podr exceder del doble del crdito cobrado, sus intereses y las costas
prudencialmente calculadas, salvo que se trate de un solo bien o de bienes afectados por
hipoteca o prenda que garanticen aquel crdito, o cuando la divisin disminuya su valor o
su venalidad.
Excepciones:

Cuando lo soliciten al juez las siguientes personas.


-El demandado que haya interpuesto excepciones de mrito
-Un tercero afectado con la medida cautelar

Estos pueden solicitar al juez que el demandante preste caucin de hasta el 10% para
garantizar el pago de los perjuicios que se llegaren a causar con la prctica de las medidas
cautelares.
-Ante la solicitud la caucin debe ser prestada por el ejecutante dentro de los 15 das
siguientes a la notificacin del auto que la ordene.

-El monto de la caucin la fijar el juez teniendo en cuenta la clase de bienes sobre
los cuales recaer el embargo y el secuestro junto con la seriedad de las excepciones
de mrito formuladas por el demandado.

-Si el ejecutado no propuso excepciones de mrito y guard silencio, no puede pedir


que el demandante preste caucin.

4) Que se profiera mandamiento de pago

Las medidas cautelares se decretan al mismo tiempo que se dicta el mandamiento ejecutivo
o posteriormente al mismo, nunca antes.

Embargo y secuestro:

1) De bienes sujetos a registro:

La medida cautelar se hace en dos tiempos, el embargo y posterior a esto se procede con el
secuestro.

-El juez expide un oficio con destino al registrador en donde especifica qu bien es
el que se va a embargar.

-Si el bien pertenece al ejecutado, el registrador debe inscribir el embargo y expedir


un certificado en donde d cuenta de la situacin jurdica del bien

-Una vez inscrito el embargo el bien queda fuera del comercio.

-Inscrito el embargo y expedido el certificado que acredite que est fuera del
comercio, el juez ordenar el secuestro del bien (60112 CGP).

12 El secuestro de bienes sujetos a registro slo se practicar una vez se haya inscrito el
embargo.
-El secuestro del bien inmueble consiste en la aprehensin fsica de inmueble para
entregrselo a un secuestre que lo tendr hasta que se remate y deba entregrsele al
rematante o devolverlo al ejecutado de revocarse la medida cautelar.

2) De bienes no sujetos a registro

El embargo, es decir sacar el bien del comercio, se consuma con el secuestro del bien.

La orden de embargo no debe inscribirse en ningn lugar.

Los bienes se entregan a un secuestre y hasta que ello no ocurra los bienes afectados podrn
ser enajenados o dados en prenda.

Diligencia de secuestro:

Cuando se trate del secuestro de un inmueble ocupado para vivienda por la persona en
contra de quien se decret la medida, el juez deja el bien en su poder en calidad de
secuestre y le hace las prevenciones del caso, a menos que el ejecutante se oponga y solicite
que el bien sea entregado efectivamente para el secuestre designado.

Oposiciones a la diligencia de secuestro:

Las medidas cautelares debe padecerlas el ejecutado, no los terceros poseedores o tenedores
de los bienes afectados con ellas (30913 y 59614 CGP)

13 Podr oponerse la persona en cuyo poder se encuentra el bien y contra quien la sentencia
no produzca efectos, si en cualquier forma alega hechos constitutivos de posesin y
presenta prueba siquiera sumaria que los demuestre. El opositor y el interesado en la
entrega podrn solicitar testimonios de personas que concurran a la diligencia, relacionados
con la posesin. El juez agregar al expediente los documentos que se aduzcan, siempre
que se relacionen con la posesin, y practicar el interrogatorio del opositor, si estuviere
presente, y las dems pruebas que estime necesarias.
Si el tercero poseedor con derecho a oponerse no hubiere estado presente al practicarse la
diligencia de entrega, podr solicitar al juez de conocimiento, dentro de los veinte (20) das
siguientes, que se le restituya en su posesin. Presentada en tiempo la solicitud el juez
convocar a audiencia en la que practicar las pruebas que considere necesarias y resolver.
Si la decisin es desfavorable al tercero, este ser condenado a pagar multa de diez (10) a
veinte (20) salarios mnimos legales mensuales vigentes (smlmv), costas y perjuicios.
Dentro del trmino que el juez seale, antes de citar para audiencia, el tercero deber
prestar caucin para garantizar el pago de las mencionadas condenas.

14 A las oposiciones al secuestro se aplicarn las siguientes reglas: 1. Situacin del tenedor.
Si al practicarse el secuestro los bienes se hallan en poder de quien alegue y demuestre
ttulo de tenedor con especificacin de sus estipulaciones principales, anterior a la
diligencia y procedente de la parte contra la cual se decret la medida, esta se llevar a
Tenedor: si al momento de practicarse el secuestro el bien est en poder de un tenedor que
derive su derecho a no ser despojado, para lo cual deber alegar y demostrar siquiera
sumariamente su ttulo de tenedor anterior a la diligencia.

Acreditado el derecho del tenedor el secuestro se practicar, pero sin despojarlo de la cosa,
de manera que en lo sucesivo continuar con la tenencia del bien. En sentido estricto el
tenedor no se opone a la diligencia de secuestro, porque este en todo caso se realiza. Lo que
el tenedor invoca es su derecho a continuar con la tenencia del bien, para lo cual acredita el
ttulo respectivo constituido antes de la diligencia, de manera que en adelante deba
entenderse con el secuestre designado por el juzgado.

Una vez termine el contrato del cual derivan los derechos del tenedor, el bien debe ser
entregada por el tenedor al secuestre.

Si el da de la diligencia de secuestro el tenedor no estuvo presente, podr formular dentro


de los 20 das siguientes la solicitud para que se le restituya la posesin,

Poseedor: debe probar sumariamente su carcter de poseedor. Si el da de la diligencia de


secuestro el poseedor no estuvo presente, podr formular dentro de los 20 das siguientes la
solicitud para que se le restituya la posesin.

Otras medidas cautelares (medios de prueba/sobre personas)


La inscripcin de la demanda en bienes sometidos a registro:
Si bien no se saca el bien del comercio y este se puede transferir quien lo adquiera deber
atenerse a la decisin judicial sobre la titularidad del bien. Si se reconoce que el bien es
propiedad de quien inscribi la demanda quien tenga materialmente el bien no podr decir
que es un 3ro de buena fe y tendr que restituir el bien al verdadero titular.
-La inscripcin de la demanda no saca el bien del comercio pero quien lo
adquiera con posterioridad deber sujertarse a las resueltas del proceso (690
CPC)
Interrogatorio anticipado de parte 184 CGP: Es un interrogatorio que se le hace
al demandado en la etapa preprocesal y su finalidad es tener como confesin las
respuestas que de la persona. Si se cita al demandado y este no comparece al
interrogatorio, se tendr como vlida la versin del demandante

efecto sin perjudicar los derechos de aquel, a quien se prevendr que en lo sucesivo se
entienda con el secuestre, que ejercer los derechos de dicha parte con fundamento en el
acta respectiva que le servir de ttulo, mientras no se constituya uno nuevo.
Inspeccin judicial anticipada 189 CGP: Es una inspeccin realizada por un
funcionario judicial que se realiza cuando las pruebas de un proceso corren riesgo
de desaparecer en un futuro. La comprobacin judicial se toma como hecho probado
en el proceso.
Interdiccin provisoria/interdiccin del paciente (585 CGP)
Cmo se ejerce el embargo en un bien inmueble o en uno mueble sujeto a registro
(barco, carro, avin)?
Inscripcin del embargo en el folio de matrcula inmobiliaria (Inmuebles) en la Oficina de
Instrumentos Pblicos del sector en donde est ubicado el bien.
En el caso del mueble sometido a registro en la entidad respectiva, Registro Nacional
Automotor, Capitana del Puerto.
Cmo se hace el embargo en un bien mueble no sometido a registro? se hace embargo al
mismo tiempo que el secuestro pues al aprehender materialmente el bien este se saca del
comercio porque este tipo de bienes puede circular sin registro.
En la prctica, se embarga la cama, el secador, las sillas etc. En teora se deberan
llevar los bienes a una bodega hasta que se rematen, lo que pasa en la prctica es
que llevar los muebles a una bodega muy caro y ms si es para asegurar un crdito
de poco valor y no hay plata para eso as que lo que se hace es el juez las declara
embargadas y se les pone un papel con sello del juzgado (y se dejan en el mismo
lugar, secuestro con depsito gratuito, no se las llevan pero tampoco dejan que la
persona las utilice, si lo hace hay accin penal).
Qu pueden hacer los 3ros frente a las medidas cautelares?
Ej: hay un arrendatario que est viendo en un inmueble propiedad de Juan (arrendador) y el
cual es embargado y secuestrado.
Los terceros estn protegidos frente a medidas cautelares, se pueden oponer en caso de ser
tenerdores/poseedores.
Oponerse durante la misma diligencia (2488 CC y 596 CGP); o.
Luego de realizado el secuestro pueden presentar un memorial en el juzgado para que se
levante la medida (tiene un trmino de 20 das para presentarlo) (597.8 CGP).
Formas de levantar las medidas cautelares:
El pago, porque la medida cautelar es accesoria al proceso.
Prestar caucin (se le paga una suma al juzgado fijada por el juez, para que en caso de que
se dicte sentencia de continuacin de la ejecucin y se utilice el dinero para pagar la deuda)
Se reemplaza el bien por dinero. Como se paga la suma antes de la presentacin de
excepciones de mrito por parte del demandado, de prosperar dichas excepciones, es decir,
de no emitirse sentencia de continuacin del proceso, se devuelve la caucin a quien la
entreg. Caso contrario, el dinero se usa para satisfacer el crdito. (602 CPC)
Autorizacin del acreedor. por qu?, para que l deudor venda el bien o para que el deudor
pueda percibir los frutos y as pagar la deuda.
Por terminacin del proceso. (Se embargaron 2 inmuebles pero con la venta de uno se
satisfizo el crdito, entonces como ya se pag la deuda se acaba el proceso y por ende se
levanta el embargo)

PROCESOS CONCURSALES

QU ES UN RGIMEN DE INSOLVENCIA Y PARA QU SIRVE? Cuando un


deudor se ve en la imposibilidad de pagar sus deudas y cumplir sus obligaciones cuando
vencen los plazos, la mayora de los ordenamientos jurdicos prevn mecanismos legales
para satisfacer colectivamente las reclamaciones pendientes afectando a su pago todos los
bienes del deudor.
A quines interesa dicho proceso?
Las partes afectadas por el procedimiento, entre ellas el deudor, los propietarios y los
administradores de la empresa de ste.
Los acreedores que estn respaldados por garantas de diverso grado (incluidas las
administraciones tributarias y otros acreedores pblicos), los empleados, los garantes de la
deuda y los proveedores de bienes y servicios.
En general, estos mecanismos no slo deben compaginar los distintos intereses de las partes
directamente interesadas, sino tambin conjugar esos intereses con las consideraciones
sociales, polticas y formativas pertinentes que repercuten en los objetivos econmicos y
jurdicos del procedimiento de insolvencia
QUINES SE PUEDEN ACOGER AL RGIMEN DE INSOLVENCIA?
Personas naturales comerciantes. Personas jurdicas no excluidas, que realicen negocios
permanentes en el territorio nacional de carcter privado o mixto. Sucursales de
sociedades extranjeras. Patrimonios autnomos afectos a la realizacin de actividades
empresariales
ANTE CUL AUTORIDAD SE PUEDE SOLICITAR EL INICIO DE UN PROCESO
DE REORGANIZACIN O DE LIQUIDACIN JUDICIAL?
1. Ante la Superintendencia de Sociedades en uso de facultades jurisdiccionales:

Sociedades comerciales del sector privado


Empresas unipersonales
Sucursales de sociedades extranjeras
Personas naturales comerciantes que lo soliciten
2. Ante los Jueces Civiles del Circuito del domicilio del deudor:

Personas naturales comerciantes que lo soliciten


Reorganizacin
CUL ES LA FINALIDAD DEL RGIMEN DE INSOLVENCIA? Ley 1116 de 2006
Tiene por objeto la proteccin del crdito y la recuperacin y conservacin de la empresa
viable como unidad de explotacin econmica y fuente generadora de empleo. Salvar a un
deudor, que puede tratarse de una empresa, una persona natural comerciante o un
patrimonio autnomo afecto a la realizacin de actividades empresariales.
El salvamento se realiza a travs del acuerdo que celebre entre acreedores internos y
externos, con las mayoras estipuladas en la Ley, para pagar las acreencias vigentes al
momento de la apertura del proceso. Permitir al deudor superar sus dificultades financieras
y reanudar o continuar el funcionamiento de sus operaciones comerciales normales, an
cuando en algunos casos pueda incluir la reduccin de la capacidad de la empresa
De incumplirse se inicia un proceso liquidatorio. En una Audiencia de incumplimiento: Si
el acreedor o deudor denuncia incumplimiento del acuerdo de reorganizacin o de los
gastos de administracin el juez del concurso citar a una audiencia para deliberar sobre la
situacin; si no es resuelta la situacin, el juez declarar terminado el acuerdo y ordenar la
apertura del trmite del proceso de liquidacin judicial.
QUINES PUEDEN SOLICITAR EL INICIO DEL PROCESO DE
REORGANIZACIN?
En la cesacin de pagos, por el respectivo deudor, o por uno o varios de sus acreedores
titulares de acreencias incumplidas, o solicitada de oficio por la Superintendencia que
ejerza supervisin sobre el respectivo deudor o actividad. La superintendencia financiera,
en el caso de que sea un banco
En la situacin de incapacidad de pago inminente, el inicio deber ser solicitado por el
deudor o por un nmero plural de acreedores externos sin vinculacin con el deudor o con
sus socios.
QU REQUISITOS DEBE CUMPLIR EL DEUDOR PARA INICIAR UN PROCESO DE
REORGANIZACIN? El inicio de un proceso de reorganizacin de un deudor supone la
existencia de las siguientes situaciones:
Cesacin de pagos.
Incapacidad de pago inminente.
Tienen que ser ambas o solo una de las 2? Solo una
Cesacin de pagos
-Incumplimiento de 2 o ms Obligaciones por ms de 90 das, que representen el 10% del
pasivo.
-O la apertura de 2 o ms procesos ejecutivos, que representen el 10% del pasivo.
Si se inician 5 procesos ejecutivos pero estos no alcanzan el 10% no se inicia.
Si se inicia 1 proceso, as represente ms del 10% tampoco se inicia.
Incapacidad de pago inminente
Que por factores internos o del mercado puedan razonablemente afectar la solvencia del
deudor.
Factores internos: que la empresa est teniendo muchos pasivos internos (el pago a
los empleados, los gastos administrativos en general) Ej: los gastos administrativos
son tan altos que no pueden pagar los pasivos externo.
Factores del mercado: Condiciones del mercado Ej: desplome del precio del
caf/petroleo que hace que el deudor no tenga con que pagar. Por factores de
mercado, el inicio del proceso est a discrecin del juez, l evala.
Etapas del proceso:
Una vez iniciado se nombra un promotor que tiene como funcin promover un acuerdo de
pagos.
-Primero, el deudor presenta un acuerdo de pagos en cual explique el plazo y dems
especificaciones para que l pueda pagar la deuda (Intereses). Respetando la prelacin de
crditos pero intentando pagar a todos los acreedores. Este acuerdo es actualizado y
ajustado por el promotor.
Debe presentar: (art. 10)
Los 5 estados financieros bsicos de los ltimos tres aos y con corte al da
de la solicitud.
Inventario de activos y pasivos
Memoria explicativa de las causas de la insolvencia
Flujo de caja para pagar
Plan de negocios de reorganizacin
Proyecto de calificacin y graduacin de crditos: Es un documento donde
se relaciona a quin debe y cunto dinero debe la empresa. Tambin define
cuntos votos tiene el acreedor sobre el acuerdo de reorganizacin.
-Segundo, los acreedores pueden objetar el proyecto dentro de un plazo de 10 das y luego
hay otro plazo en el cual se formulan contraobjeciones. Esto da una visin ms amplia al
juez del concurso sobre la situacin econmica del deudor.
-El juez resuelve las objeciones y luego dicta providencia de calificacin y
graduacin de crditos y determinacin de derechos de voto. Tambin se aprueba el
inventario y avalo de los bienes del deudor
-Tercero, aprobacin del acuerdo de reorganizacin por parte de los acreedores internos y
externos: Debe contar con el voto favorable de un nmero plural de acreedores que
represente por lo menos la mayora absoluta de los votos admitidos, para lo cual la ley fija
unas reglas especficas. Tambin debe ser aprobado por el promotor y luego presentado al
Juez o la Supersociedades.
Esta tercera etapa se debe realizar en 4 meses prorrogable solo 2 meses ms.
El acuerdo debe respetar la prelacin legal de los deudores segn su categora
(empleados, entidades pblicas, entidades financieras, acreedores internos,
acreedores externos) y ser confirmado en una audiencia.
-Cuarto, el proceso de reorganizacin no se acaba hasta que se cumpla todo el acuerdo de
pagos (cuando todos los acreedores previos al inicio del proceso hayan visto satisfecho su
crdito de forma pactada en el acuerdo de pago).
El proceso se puede acabar en caso de incumplimiento de dicho acuerdo de pagos,
se le informa al juez y se inicia el proceso de liquidacin.
El proceso se puede acabar si no se pagan los gastos de administracin (empleados,
arrendamientos de locales, impuestos), se inicia luego la liquidacin judicial.
ASPECTOS IMPORTANTES RELACIONADOS CON EL ACUERDO DE
REORGANIZACIN
Se limitan las actividades de la empresa, casi todas las acciones deben aprobadas
por el juez, excepto los gastos administrativos y los del giro ordinario de los
negocios (Suministros, impuestos, etc)
Los administradores se vuelven solidarios, frente a los socios y frente a los
acreedores. Es decir, los administradores responden por todos los actos que los
administradores hagan y que empeoren la situacin de la empresa. En principio no
se remueven los administradores, pero si el promotor/juez se da cuenta que los
administradores estn haciendo una mala gestin de los negocios estos son
reemplazados por el promotor.
La ineficacia de estipulaciones contractuales previas al proceso de reorganizacin
que tengan como objeto o finalidad impedir o obstaculizar, directa o indirectamente,
el acceso al proceso de reorganizacin mediante la imposicin de sanciones, efectos
desfavorables, aceleracin de obligaciones, prohibicin de operaciones o
terminacin de contratos.

o Los acreedores pactaban Clusulas contractuales abusivas para asegurar


su crdito pero empeorando la situacin del deudor (Las partes pactaban que
si el deudor entraba en Reorganizacin entonces este tendran que pagar una
clusula penal) (Clusula aceleratoria, si la deuda est diferida a 12 meses,
se podra cobrar en su totalidad). (Aumento de precios en los contratos de un
proveedor)

La ley pone una sancin los acreedores que estipulen e intenten hacer efectiva
dichas clusulas, la postergacin de la cancelacin del crdito - Cancelacin de las
garantas, por lo cual si es de 2da o 3ra clase pierde su la preferencia y queda de
ltimo en el orden de pagos.

EJ: los acreedores se vuelven ltimos quirografarios.


Este artculo tiene como propsito garantizar el derecho del deudor a acceder a un
mecanismo de recuperacin.

Entrado en el proceso de reorganizacin se suspenden todos los procesos ejecutivos


individuales que estn en contra del deudor y no se pueden iniciar nuevos procesos
ejecutivos.
o Solo pueden iniciarlos los acreedores de los giros ordinarios de los negocios,
ellos s puede iniciar un proceso ejecutivo individual, pues estn corriendo el
riesgo de contratar con una empresa que est en reorganizacin y que puede
quedar insolvente. Se les paga incluso primero que los acreedores de primera
clase por la naturaleza del proceso ejecutivo (remate y satisfaccin del bien)
mientras que el proceso de reorganizacin se extiende hasta que se
cumpla/incumpla el acuerdo de pagos

Trmino para celebrarlo: No superior a 4 meses, de acuerdo con lo dispuesto en la


providencia de reconocimiento de crditos, prorrogable por 2 meses ms.
Liquidacin
EN QU CONSISTE EL PROCESO DE LIQUIDACIN JUDICIAL Y QUE PROPSITO
TIENE?
El juez del concurso se disponga de los bienes del deudor con miras a poner fin a la
actividad comercial de la empresa, transformando en dinero los bienes a travs de la venta
directa o subasta privada y distribuyendo despus el producto de la venta o, en caso de no
ser posible la venta en todo o en parte, celebrando un acuerdo de adjudicacin entre los
acreedores aplicando la prelacin legal de crditos o en su defecto adjudicndolos a travs
de providencia judicial.
La liquidacin suele concluir con la extincin o desaparicin del deudor que sea una
entidad jurdica mercantil y la exoneracin de todo deudor que sea persona fsica 2 ,
comerciante, a menos que dentro del proceso de liquidacin judicial se negocie un acuerdo
de reorganizacin que permita que el deudor reanude operaciones.
Causales para iniciar el proceso:
Incumplimiento del acuerdo de reorganizacin, fracaso o incumplimiento del concordato o
de un acuerdo de reestructuracin de los regulados por la Ley 550 de 1999.
-Cesacin de pagos + alguna de las causales siguientes (se entra directo a liquidacin):
Las causales de liquidacin judicial inmediata (directa) previstas en la presente ley (art. 49)
-Voluntariamente por el deudor
-Cuando el deudor abandone sus negocios.
-Por solicitud de los acreedores que tengan ms del 50% del pasivo externo.
-Por solicitud de la autoridad que vigile o controle a la respectiva empresa.
-Por decisin motivada de la Superintendencia de Sociedades adoptada de oficio o
como consecuencia de la solicitud de apertura de un proceso de reorganizacin, o
cuando el deudor no actualice el proyecto de reconocimiento y graduacin de
crditos y derechos de voto requerida en la providencia de inicio del proceso de
reorganizacin.
-Tener a cargo obligaciones vencidas, por concepto de mesadas pensionales,
retenciones de carcter obligatorio a favor de autoridades fiscales, descuentos
efectuados a los trabajadores, o aportes al Sistema de Seguridad Social Integral, sin
que las mismas fuesen subsanadas dentro del trmino indicado por el Juez del
concurso, que en ningn caso ser superior a tres (3) meses.
-La providencia judicial que decreta la apertura inmediata del trmite del proceso de
liquidacin judicial, previo fracaso del proceso de reorganizacin.

No hay inicio directo de proceso liquidatorio por incapacidad de pago inminente

3. Efectos relevantes producto del inicio de la liquidacin judicial:

-La cesacin de funciones de los rganos de fiscalizacin de la persona jurdica,


-Se remueven los administradores
-Disolucin de la sociedad
-Se nombra liquidador
-Se indemniza y se despide a los trabajadores
-La cesacin de funciones de los rganos sociales y de fiscalizacin de la persona
jurdica, si los hubiere.
-Se renen todos los procesos ejecutivos en un solo proceso de liquidacin
-La terminacin de los contratos de tracto sucesivo, de cumplimiento diferido o de
ejecucin instantnea, no necesarios para la preservacin de los activos,
As como los contratos de fiducia mercantil o encargos fiduciarios,
celebrados por el deudor en calidad de constituyente, sobre bienes propios y
para amparar obligaciones propias o ajenas; salvo por aquellos contratos
respecto de los cuales se hubiere obtenido autorizacin para continuar su
ejecucin impartido por el juez del concurso.
-La finalizacin de pleno derecho de los encargos fiduciarios y los contratos de
fiducia mercantil celebrados por el deudor, con el fin de garantizar obligaciones
propias o ajenas con sus propios bienes.
- La empresa no puede seguir haciendo negocios distintos a liquidarse
- Los acreedores de la empresa solo pueden pagarle al liquidador

Etapas del Proceso:


1) El liquidador elabora actualiza el auto de calificacin de los crditos y hace un
inventario y avalo de bienes
2) Aprobacin del juez del inverntario y del avaluo
3) El liquidador tiene 2 meses para vender los bienes y as pagar las deudas
4) Con relacin a los dineros recibidos y los activos no enajenados, el liquidador
tendr un plazo mximo de treinta (30) das para presentar al juez del concurso, el
acuerdo de adjudicacin al que haya llegado los acreedores del deudor, para cuyo
efecto deber seguirse las reglas previstas en el artculo 58 op. cit.
5) El acuerdo de adjudicacin requiere, adems de la aprobacin de los acreedores, la
confirmacin del juez del concurso, impartida en audiencia que ser celebrada en
los trminos y para los fines previstos en la ley de insolvencia para la audiencia de
confirmacin del acuerdo de reorganizacin.
6) De no aprobarse el citado acuerdo, el Juez dictar la providencia de adjudicacin
dentro de los quince (15) das siguientes al vencimiento del trmino anterior.
7) Se adjudican los bienes segn la prelacin de crditos (se transfiere la propiedad a
un acreedor).
8) Si no hay acuerdo de adjudicacin entre los acreedores o el juez cree que dicho
acuerdo no respeta la prelacin, el juez los adjudica.
PRELACIN DE CRDITOS: orden

Primera Clase:
-Si concurren varios crditos, se pagan en el orden enunciado ene el art. 2495 y sus
modificaciones mencionadas.
-Si hay varios de la misma naturaleza, a prorrata.
-El crdito de 1ra prima sobre el de segunda solo si los dems bienes del deudor no
alcanzan a cubrirlo

Segunda Clase:
-Preferencia especial: los crditos de 2da clase estn respaldados con bienes especficos que
suponen el ejercicio del derecho de retencin como base para mantener la preferencia
(excepto la prenda sin tenencia). La preferencia se renuncia si se entrega el bien objeto de
preferencia a terceros o al deudor.

EJ: un crdito de 10 millones que est garantizado con una moto que vale 12
millones.
EJ: un crdito de 10 millones que est garantizado con una moto que vale 8
millones.

-Los bienes afectos de 2da y 3ra clase solo pueden ser tocados por los de primera si no hay
ms bienes que garantizan esos crditos.

-No hay orden de prelacin, cada crdito tiene su garanta propia. Rematado el bien que lo
garantiza se agota la preferencia y si no se ha cubierto en su totalidad el saldo pasa a ser de
5ta clase.

-Cmo se pagan los crditos de primera clase si no existen bienes distintos de los afectados
a segunda clase o estos son insuficientes?.
Se toma en cuenta la proporcin de cada remate de los bienes afectados a los
distintos crditos en el valor de los remates pues si uno de los bienes rematados
contribuy con ms dinero a pagar el crdito de 1ra clase, es justo que en la
distribucin del remanente le toque ms. (aplicacin anloga del art 2500).

EJ: Al pagarse los bienes de 1ra clase, solo sobraron 10M para pagar los de 2da

El crdito de un posadero de 7M garantizado con un bien que se remat en 5M y un


acreedor prendario que garantiz un crdito de 6M con una prenda de 10M.

El total del valor de los bienes rematados sera 15M (10 + 5).

Como remate del bien que garantizaba el crdito del posadero equivale al 33% y el
del acreedor prendario al 66%. Los 10M sobrantes se pagan de acuerdo a estos
porcentajes.

-Cuando solo quedan bienes de 2da y 3ra clase para pagar crditos de primera clase,
aquellos deben concurrir en forma proporcional y la forma de contribucin es la misma que
en el caso anterior, es decir se toma en cuenta la proporcin de cada remate de los bienes
afectados a los distintos crditos en el valor de los remates.

Dficit para pagar los crditos de primer cuando hay bienes afectados a diferentes
crditos de 2da y 3ra clase y no existen otros bienes o son insuficientes

Contradiccin entre el 2498 y el 2500 del C.C

2498 2500
Primero los hipotecados Primero los de segunda
EXCLUSIN DE CRDITOS
ENTRE SI. Afectando a una EXTENSIONES DE LOS
misma especie crdito de la CREDITOS DE PRIMERA CLASE
primera y crditos de la segunda, A FINCAS HIPOTECADAS. Los
excluiran stos a aqullos; pero si crditos de la primera clase no se
fueren insuficientes los dems extenderan a las fincas
bienes (se incluye la hipoteca hipotecadas, sino en el caso de no
dentro de estos bienes) para poderse cubrir en su totalidad con
cubrir los crditos de la primera
clase, tendran stos la preferencia los otros bienes (estos otros
en cuanto al dficit, y concurriran bienes incluiran la los de 2da) del
en dicha especie, en el orden y deudor.
forma que se expresan en el
inciso primero del articulo 2495 El dficit se dividira entonces
entre las fincas hipotecadas a
(Seria esta la respuesta, pues la proporcion de los valores de stas,
2da clase al ser de mayor y lo que a cada una quepa se
jerarquia tendria mayor cubrira con ella, en el orden y
preferencia y solo se liquidaria forma que se expresan en el
una vez se rematen los bienes articulo 2495.
hipotecados)
(Seria esta la respuesta, pues al
ser norma posterior prima sobre el
art. 2598, segn el art. 45 de la
ley 153 de 1887)

Rta #3: por razones de equidad, deberan concurrir proporcionalmente (ESTA ES LA RTA)

Tercera Clase:

-La hipotecas se pagan segn el orden en que estas estn registradas.


-Cuando solo hay bienes hipotecados que deben contribuir al pago de los crditos de
primera clase, el art. 2500 dispone que el dficit de los de primera se pague
proporcionalmente sobre el valor del remate de los bienes hipotecados. (Es decir igual que
en los de segunda clase)

Cuarta clase:

-Segn su orden de causacin (2503)


-Si son de igual fecha a prorrata

Quita clase
-A prorrata.
Garantas Mobiliarias en procesos de Insolvencia: arts. 50, 51 y 52 de la ley 1676 de
2013

Reorganizacin: ejecucin de bienes no necesarios / en riesgo de deterioro o perdida /


sujetos a depreciacin (art. 50)

Condiciones:
-Que el bien est gravado con una GM
-Que la GM est registrada en el registro de Confecmaras o en el registro correspondiente
dependiendo de los bienes dados en garanta15.
-Si el bien no es necesario para el desarrollo de la actividad econmica del deudor
-Y el bien fue reportado como tal (no necesario) por el deudor al momento de presentar la
solicitud.

Los bienes en garanta reportados por el deudor al inicio del proceso de


reorganizacin de que trata el inciso 1 de este artculo, debern ser presentados en
un estado de inventario debidamente valorado a la fecha de presentacin de los
estados financieros allegados con la solicitud.

-As las cosas, la citada norma contempla tres clases de bienes que pueden ser excluidos de
la masa concursal de activos:

Bienes no necesarios para la actividad econmica del deudor.

Bienes que estn en riesgo de deterioro o prdida (consagrada en el inciso segundo del,
artculo 50).

Bienes sujetos a depreciacin, en el caso en que se opte por su sustitucin, en el entendido


de que el bien primigenio sale de la masa y, es reemplazado por otro, de menor
depreciacin (contenida en el inciso cuarto del artculo 50).

-El acreedor titular del respectivo crdito garantizado puede solicitar al promotor o
al juez del concurso que se adopten "medidas de proteccin de la posicin del
acreedor", tales como la sustitucin del bien objeto de la garanta por un bien
equivalente, la dotacin de reservas, o la realizacin de pagos peridicos para
compensar al acreedor la prdida de valor del bien.

Liquidacin: exclusin de la garanta de la masa liquidatoria.

Condiciones:
-Que el bien est gravado con una GM.
15 Tratndose de garantas mobiliarias constituidas y efectivas con anterioridad a la
vigencia de esta ley, para que se d aplicacin a la prelacin establecida en la norma, los
acreedores garantizados deben haber efectuado la inscripcin en el registro de
Confecmaras dentro de los 6 meses siguientes a su vigencia.
-Que la GM est registrada.

Qu ocurre si el valor del bien garantizado es menor o mayor al de la obligacin


garantizada?

-Si el valor del bien garantizado es igual o inferior al de la obligacin garantizada, el bien
puede ser adjudicado por el juez del concurso al acreedor garantizado.

-Si es mayor, el producto de la enajenacin se adjudicar al acreedor garantizado y el


remanente se aplicar a los dems acreedores en la prelacin correspondiente.

En estos casos, el acreedor podr quedarse con el bien en garanta y pagar el saldo al
liquidador, o solicitar la enajenacin del bien, para que con el producto de la venta
se pague la obligacin garantizada.

Modificacin de la prelacin de crditos: ltimo inciso art. 52.

-Ahora bien, tal como se expuso, la Ley 1676 de 2013 no derog la prelacin legal de
crditos del Cdigo Civil, como adems lo dijo la Corte Constitucional, pero s cre una
nueva especie de acreedor, le asign un rgimen diferenciado y mejor su expectativa de
satisfaccin del crdito a travs del reconocimiento de una preferencia especial, es decir,
relativa a un bien o derecho determinado o determinable, que es, precisamente, aquel sobre
el cual recae la garanta.

-El nico tipo de crditos que fue excluido las anteriores consecuencias fueron los
derivados de derechos pensionales. Esto significa que se ha creado una nueva clase de
acreedor que estar incluso por encima de los crditos de primera clase, es decir crditos
fiscales y laborales y solo estar debajo de los pasivos pensionales, modificando as la
prelacin de crditos consagrada en los artculo 2495 y siguientes del Cdigo Civil.

En concepto del 12 de diciembre de 2014, la Superintendencia de Sociedades estableci


que, de existir acreedores pensionales del deudor sujeto a liquidacin judicial, no es posible
adelantar la exclusin de bienes en garanta de la masa de la liquidacin. La entidad
tambin precis que la preferencia consagrada en favor de los derechos pensionales en el
artculo 52 de esta ley solo es aplicable para los crditos que conforman tal categora. Por
tanto, dicha preferencia no puede hacerse extensiva a otros crditos de primera clase por
sustraccin de materia.

Aplicacin de las normas de las GM a las hipotecas.

-Siempre que sea en el marco de un proceso de insolvencia, a las garantas reales sobre
bienes inmuebles debidamente registradas (hipoteca), se le aplicarn las mismas normas de
las garantas mobiliarias, lo que indiscutiblemente significa que los acreedores garantizados
con bienes inmuebles tambin tendrn crditos preferentes sobre los de primera clase, con
las misma salvedad sealada respecto de los pasivos pensionales.

En reorganizacin
El artculo 50 ibdem, que trata de las garantas reales en los procesos de
reorganizacin, precepta que A partir de la fecha de inicio del proceso de
reorganizacin no podr admitirse ni continuarse demanda de ejecucin o cualquier
otro proceso de cobro en contra del deudor sobre bienes muebles o inmuebles
necesarios para el desarrollo de la actividad econmica del deudor y que hayan sido
reportados por el deudor como tales dentro de la
informacin presentada con la solicitud de inicio del proceso; con base en esta
informacin se dar cumplimiento al numeral 9 del artculo 19 de la Ley 1116 de
2006.

Los dems procesos de ejecucin de la garanta real sobre bienes no necesarios para
la actividad econmica del deudor, podrn continuar o iniciarse por decisin del
acreedor garantizado. El juez del concurso podr autorizar la ejecucin de garantas
reales sobre cualquiera de los bienes del deudor, en los trminos del artculo 17 de la
Ley 1116, cuando estime, a solicitud del acreedor garantizado, que los citados
bienes no son necesarios para la continuacin de la actividad econmica del deudor.

En liquidacin:

la posibilidad de amparar, bajo la normativa de la Ley 1676 de 2013, los negocios


de garanta que recaigan sobre bienes inmuebles, slo est prevista para el contexto
concursal () Dicha mencin slo opera en la rbita concursal como mecanismo
ideado por el legislador para extender algunos beneficios de las garantas
mobiliarias a los acreedores beneficiarios de hipotecas, en el contexto de los
procesos de insolvencia

Tambin proceder la ejecucin de los bienes dados en garanta cuando el juez del
concurso estime que los bienes corren riesgo de deterioro o prdida.

DERECHO DE RETENCIN

DERECHO DE RETENCIN:

El derecho de retencin: es una medida conservatoria, es decir que sirve para mantener el
patrimonio del DEUDOR es su estado actual salvaguardando as el patrimonio que es
prenda general de los acreedores.
No se encuentra definido en la ley, sino que se deriva del inciso 2 del art. 2417, es decir se
deriva por analoga del marco jurdico de la Prenda.
No se podr retener una cosa del deudor en seguridad de la deuda, sin su consentimiento;
excepto en los casos que las leyes expresamente designan.
Qu es el derecho de retencin?
Es aquel que retarda la entrega de una cosa debida como medio para obligar a la persona a
quien pertenece (la cosa) a pagar, a quien la est reteniendo, la deuda nacida con ocasin de
la misma cosa.
Debe haber una relacin jurdica en al que uno de los sujetos se acreedor de la restitucin
de la cosa pero a la vez deudor de una obligacin vinculada con la cosa retenida.
Su funcin principal es la de servir de garanta a quien detenta la cosa (retenedor) para que
el dueo de la cosa y a la vez deudor de quien la detenta pague la deuda que tiene con este
(el retenedor). Preserva de esta forma el patrimonio del deudor respecto del valor que tiene
la cosa que est siendo retenida, por eso se dice que es un mecanismo de carcter
preventivo, pues evita que el deudor y dueo de la cosa la enajene insolventndose.
Mientras el deudor no cumpla con su obligacin, el acreedor y retenedor puede reusarse
legtimamente a devolver la cosa.

Requisitos:
No es suficiente con que el acreedor tenga en su poder una cosa perteneciente al deudor, se
deben cumplir los siguientes requisitos:
1. Debe existir una norma legal que autorice expresamente a retener el bien (Legal). O
debe haberse pactado entre las partes que al acreedor podr en caso de que no se
satisfaga un crdito en su favor retener un bien que tenga vinculacin con el crdito
que no fue satisfecho (Convencional).
2. La tenencia del bien debe ser legtima, es decir debe apoyarse en una causa que le
autorice a tenerla en su poder ya sea en razn de un contrato de arriendo, de
usufructo, de depsito, etc. Quien retiene el bien lo hace a ttulo de tenedor, no de
poseedor.
3. Debe existir un crdito en cabeza del quien retiene el bien que no ha sido satisfecho
por el dueo de la cosa. El crdito debe ser cierto y exigible, es decir no puede estar
sometido a plazo o condicin.
4. Debe haber una conexin material o jurdica entre el crdito insatisfecho y la cosa
que el acreedor retiene. Es decir que no es lcito retener bienes que no estn
relacionados con la obligacin incumplida. Se pueden retener bienes corporales de
cualquier tipo.

Casos legales para alegar el derecho de retencin.


Son casos taxativos.
1) Edificacin, plantacin o siembra en terreno ajeno (art. 73 del C.C): Si una persona
a construido, plantado o sembrado en suelo ajeno con la autorizacin del dueo de
dicho predio. El dueo del terreno est obligado a pagar el valor del edificio o
plantacin, pues de no ser as el dueo del predio se estara enriqueciendo sin justa
causa.
2) Usufructo (859 del C.C): El usufructuario tiene derecho de retencin sobre la cosa
fructuada. Hasta que el nudo propietario le pague los reembolsos por concepto de
refacciones mayores en las que haya que tenido que incurrir el usufructuario para
conservar la utilidad de la cosa fructuada
3) Reivindicacin (947 del C.C): el acreedor puede negarse a restituir la cosa hasta que
se le reembolse el valor pagado por ella y lo que haya gastado en repararla o
mejorarla. Cuando el poseedor sea derrotado en juicio respecto de la titularidad de
propiedad de un bien y haya incurrido en gastos para mejorar o reparar el bien podr
retenerla hasta que el verdadero dueo pague el valor de dichas mejoras o
reparaciones.
4) Compraventa o permuta (1882 y 1958): Si la solvencia del comprador es inferior a
tal punto que no puede pagar el precio de la cosa, el vendedor podr retener el bien
hasta que se le haya pagado el precio. Aplicable del mismo modo a la permuta.
5) Contrato de arrendamiento:
a. Derecho de retencin del arrendatario: Siempre que el arrendatario tenga
derecho a indemnizacin y el arrendador no haya pagado dicha
indemnizacin, el arrendatario no podr ser despojado ni privado de la cosa
arrendada.

Tipos de indemnizacin:
i. Cuando el arrendador debe indemnizacin por haber entregado el
bien arrendado de forma tarda causando por esto perjuicios
moratorios al arrendatario.
ii. Cuando el arrendatario haya efectuado reparaciones para garantizar
el uso y goce del bien arrendado o cuando por causa del arrendador
se haya perturbado el goce del bien y generado de esta forma
perjuicios
iii. Cuando la cosa arrendada tenga vicios anteriores a la celebracin del
contrato de arrendamiento y a casusa de dicho vicio se haya afectado
el patrimonio del arrendatario.
iv. Cuando el arrendatario haya realizado reparaciones indispensables
no locativas y reparaciones tiles.

b. Derecho de retencin del arrendador: El arrendador podr retener todos los


frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que el
arrendatario haya amueblado, guarnecido o provisto dicha cosa y que le
pertenecieran para asegurar el pago de los cnones de arrendamiento o las
indemnizaciones que el arrendatario deba al arrendador.
6) Mandato: El mandatario puede retener los bienes que se le hayan entregado por
cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que este fuere obligado
por su parte.
7) Comodato: El comodatario podr retener la cosa prestada cuando el comodante no
le pague o caucione:
a. Las expensas incurridas por el comodatario que hayan sido necesarias y
urgentes de manera que no haya sido posible consultar al comodante si se
presume con fundamento que este (el comodante) hubiera realizado de todos
modos dichas reparaciones.
b. La indemnizacin de prejuicios causados por la mala calidad de la cosa
prestada.
c. El comodatario no puede retener una cosa para asegurar obligaciones
distintas a la nacidas del contrato de comodato, esto en virtud del requisito
de conexidad entre el bien y el crdito no satisfecho.
8) Depsito: Cuando el depositante no haya pagado al depositario las expensas
incurridas por el primero para la conservacin de la cosa y los perjuicios
ocasionados por el depsito.
9) Prenda: El deudor no podr pedir la restitucin del bien sometido a prenda mientras
no haya pagado la totalidad de la deuda ms los intereses si hubiere lugar a ellos.
Tambin el acreedor podr retener el bien si el deudor no ha pagado los gastos
necesarios en los que haya incurrido el acreedor para la conservacin del bien
sometido a prenda y los perjuicios que le hubiese ocasionado su tenencia.
a. Hay una excepcin: el acreedor podr retener el bien sometido a prenda si
contra el mismo deudor este tiene otros crditos que sean 1) Ciertos y
lquidos, 2) Que estos crditos hayan sido contrados despus de la
obligacin que pretenda ser garantizada con la prenda y 3) que dichos
crditos se hubiesen hecho exigibles antes del pago de la obligacin
garantizada por medio de la constitucin de la prenda.
10) Anticresis: Es similar al contrato de arrendamiento, es decir que el acreedor podr
retener el bien una vez finalizado el contrato de anticresis si este incurri en gastos
para realizar reparaciones y mejoras sobre el bien o cuando el mismo acreedor haya
sufrido perjuicios a causa del bien dado en anticresis.
11) Derecho de retencin en favor de algunos acreedores de segunda clase: el posadero
que tiene derecho sobre los bienes del deudor para el pago de los gastos de
alojamiento. As como tambin el acarreador o empresario de transportes puede
retener los bienes transportados cuando el deudor no le pague el precio de transporte
o las expensas en las que haya tenido que incurrir a para mantener el bien en
condiciones funcionales o por daos no indemnizados causados por el bien
transportado.
12) El equipaje de los pasajeros cuando estos no hayan pagado el precio del transporte.

Pacto convencional para alegar el derecho de retencin.


Las partes pueden pactar en un negocio jurdico bilateral en beneficio de una de ellas o de
ambas que la parte cumplida retenga lo que da dar o entregar cuando la otra no cumpla o no
se allane a cumplir su prestacin. Las partes pueden pactar los presupuestos en el contrato
para que el derecho de retencin pueda ser ejercido
Naturaleza Jurdica del derecho de retencin
Es un derecho accesorio: pues su funcin es la de garantizar una obligacin la cual se
considera principal y de la cual quien retiene el bien es acreedor.
Es un derecho real: pues goza con los atributos propios de los derechos reales como lo son
el derecho de preferencia, persecucin y oponibilidad erga omnes.
Preferencia: quien retiene el bien es un acreedor con derecho a ser pagado en forma
preferente frente a otros acreedores quirografarios que pretendan el embargo o
secuestro de la cosa. En caso de embargo, quien retiene el bien no puede ser
despojado de la tenencia sin que antes se le satisfaga el crdito garantizado por la
retencin.
Persecucin: quien retiene el bien est facultado a perseguir la cosa si
involuntariamente pierde la tenencia de la misma. Puede pedir la devolucin del
bien por medio de una accin reivindicatoria.
Oponibilidad Erga Omnes: el derecho de retencin puede oponerse frente a todo el
mundo, no solo al deudor sino tambin a sus sucesores o dems acreedores. Si bien
el que el bien est retenido no lo saca del comercio y deja vigente la facultad del
deudor incumplido l de vender el bien quien lo adquiera no podr exigir que se le
entregue el bien hasta que sea satisfecho la obligacin que se pretenda garantizar al
ejercer el derecho de retencin.
Es un derecho imperfecto: Si bien el acreedor puede retener el bien, dicha retencin no lo
faculta para pedir la subasta pblica del bien. Sin embargo el acreedor puede acudir a un
proceso ejecutivo para que por orden judicial se satisfaga el crdito con el patrimonio del
deudor o de ser este insuficiente se remate en subasta pblica el bien retenido para pagar el
crdito debido. Hay derecho de persecucin, se puede iniciar una accin reivinidicatoria
contra 3ros.
Caractersticas del derecho de retencin:
Accesoriedad: El derecho de retencin es accesorio porque depende de la obligacin que
asegura. Por ende no se puede transmitir o enajenar el derecho retencin por s solo sino
solo cuando se transmite o enajena junto con la obligacin principal que es la que se
pretende garantizar.
Indivisivilidad: EL acreedor se puede negar a devolver el bien si la deuda subsiste en su
totalidad o en parte
Unilateralidad: Se ejerce por un acto unilateral del acreedor retinente y no necesita
autorizacin judicial para ser ejercido.
Renunciabilidad: Es un derecho que puede ser ejercido a discrecin del acreedor y por lo
tanto se puede renunciar a su ejercicio.
Provisional: Este derecho no pretende ser extendido indefinidamente sino tiene un carcter
temporal. El derecho se extingue cuando se cumple la obligacin garantizada.
Es transmisible: se puede suceder por causa de muerte y por acto entre vivos. Sin embargo
lo que se cede o transmite es la obligacin principal no el derecho de retencin.
Lmites del derecho de retencin:
Quien retiene no puede hacer gozar, usar ni disponer de la cosa. Respecto de los frutos
civiles y naturales de la cosa retenida, el acreedor puede percibirlos pero al extinguirse el
derecho puede debe entonces restituir al deudor todos los frutos que haya percibido. Si se
dispone la cosa, puede haber accin de abuso del derecho y una accin penal de abuso de
confianza.
No puede entregar la cosa a 3ros a ningn ttulo
No puede gravar la cosa.
La tenencia por ms larga que sea no mutar en posesin ni mucho menos en propiedad
producto de la prescripcin adquisitiva.
En caso de que lo que se retenga sea dinero, quien lo retiene tiene que ponerlo a producir
mnimamente a la tasa dada por el inters bancario corriente.
Procesos de ejecucin contra quien retiene el bien.
Qu pasa con el derecho de retencin si se inicia un proceso de ejecucin individual
contra quien est reteniendo el bien?
El bien retenido no entra dentro del patrimonio del retenedor, por lo cual los acreedores no
pueden perseguirlo ni embargarlo para satisfacer sus crditos.
Qu pasa con el derecho de retencin si se inicia un proceso de ejecucin colectiva
contra quien est reteniendo el bien?
Lo que sucede aqu es el crdito garantizado a travs de la retencin entra en la masa de
liquidacin y lo acreedores de quien est ejerciendo la retencin su vuelven titulares del
derecho de retencin pues se subrogan en los derechos del deudor liquidado que es a su vez
acreedor retenedor. Por lo cual pueden despojar a este de la tenencia del bien y entrar los
mtliples acreedores a ejercer la tenencia conjunta.
Procesos de ejecucin contra el deudor incumplido que no tiene el bien en su posesin
Los dems acreedores pueden pedir el embargo, secuestro y posterior remate del bien
retenido pero no pueden despojar al acreedor que ejerce la retencin hasta que satisfagan su
crdito.
EL bien retenido ser considerado como bien hipotecado o bien prendado para efectos de su
realizacin y preferencia a favor de los crditos que garanticen. El retenedor tiene prioridad
a que se satisfaga en un proceso concursal el crdito que se pretenda garantizar con la
retencin
Caso especial: El bien retenido puede a su vez estar gravado con una hipoteca o prenda en
favor de otro acreedor. En dicha situacin el acreedor hipotecario/prendario puede pedir el
embargo y secuestro del bien y quien posea el derecho de retencin ejercer como
secuestre. Si el bien es llevado a subasta pblica en acreedor retenedor tendr los mismos
derechos que un acreedor hipotecario/prendario para que se pague su crdito. De ser
insuficiente el patrimonio del deudor, se repartir a prorata.
Si se inicia un proceso concursal en contra de quien es deudor incumplido y dueo del bien,
el acreedor retenedor pierde su derecho a retener el bien y este entra a la masa liquidatoria.
Aunque el crdito garantizado a travs de la retencin goza de privilegio frente a acreedores
hipotecarios si el derecho de retencin se ejerci antes de que se constituyera la garanta
sobre el bien. Tambin tiene preferencia frente a acreedores quirografarios.

Deberes del acreedor retenedor:


Tiene 2 deberes:
1) Cuidado y conservacin de la cosa
2) Deber de restituir la cosa una vez satisfecho el crdito.

Debe cuidarse el bien con diligencia media (buen padre de familia y buen hombre de
negocios. El retenedor debe rendir cuentas al dueo de la cosa.
Si la cosa se deteriora por culpa del deudor el retenedor responde hasta por culpa leve
frente al dueo de la cosa, debe indemnizar por los perjuicios causados si no restituye la
cosa a tiempo o si la retorna en mal estado.
El retenedor no es responsable de causa extraa
Si es dinero, el retenedor debe devolver el capital retenido inicialmente y sus rendimientos.

Diferencias entre el derecho de retencin y la excepcin de contrato no cumplido.


El derecho de retencin implica la obligacin de devolver la cosa mientras que en la
excepcin de contrato no cumplido la obligacin puede ser de dar, hacer o no hacer.
El derecho de retencin se ejerce sobre cosas corporales, la excepcin no.
El derecho de retencin se da solo en casos taxativos a diferencia de la excepcin que se
puede dar en todo contrato bilateral
EL derecho de retencin y la compensacin:
El derecho de retencin no busca extinguir ninguna obligacin sino garantizar el
cumplimiento de una.
El acreedor retenedor no puede compensar su crdito si el bien retenido es dinero. Debe
tener autorizacin judicial para hacer eso exceptos en los casos expresamente contemplados
en la ley.
El derecho de retencin se extingue cuando la prestacin principal es satisfecha o cuando la
obligacin se extingue por cualquiera de los modos de extinguir obligaciones
Cuando el acreedor renuncia a ejercer la retencin del bien.
Si la especie retenida perece a causa de un evento de fuerza mayor se pierde el derecho de
retener pero no por ello se extingue el crdito principal.

ACCIONES RECONSTITUTIVAS

Accin Pauliana
Naturaleza:
Declarativa: (necesita ser declarada por un juez) busca por orden judicial revocar un acto
jurdico y as reintegrar un crdito o bien al patrimonio, no busca ejecutar al deudor. Y
protege de esta forma el patrimonio como prenda general.
Patrimonial: Es renunciable, enajenable, transmisible y prescriptible
Accin pauliana (AP): reconstituir el patrimonio del deudor cuando este, de mala fe, ha
ejecutado un acto que sac un bien de su patrimonio o disminuy el valor de sus activos,
ocasionndole un dao a sus acreedores.
Necesita de declaracin judicial.
Efecto jurdico: inoponibilidad del acto que se pretende revocar (no genera efectos jurdicos
para quien ejerce la accin), esta nicamente favorece al acreedor o acreedores que hayan
ejercido al AP. Frente al resto de acreedores, la revocatoria no los beneficiar. Si queda un
saldo una vez pagado el crdito de quien ejerci la accin este saldo vuelve al patrimonio
del tercero.
Ej: Pablo es acreedor de 70$ y Julin, su deudor, tiene dentro de su patrimonio 20$ y una
casa de 70$, sabiendo que no va a poder pagar los 70$ dona la casa pues Pablo le cae mal y
no le quiere pagar. Como los 20 millones son insuficientes Pablo puede hacer uso de la
accin pauliana.
EJ: Laura y Alejandra son acreedoras de Camila cada una por 50$. El valor del patrimonio
de Camila era de 85 y estaba compuesto por una casa de 60$ y 25$ en su cuenta bancaria.
Al ver que no iba a poder pagar a ambas vende la casa por 30 millones as que su
patrimonio ahora es solo de 55$ por lo cual es insuficiente para pagarle a ambas mujeres.
Laura sin embargo ejerce una accin pauliana y revoca la venta del inmueble, es decir que
el patrimonio es 85 de nuevo, as que Laura puede satisfacer su crdito de 50$ y el
patrimonio de Camila es ahora solo de 35$ por lo cual Alejandra solo puede satisfacer su
crdito hasta ese monto.
EJ: Laura y Alejandra son acreedoras de Camila, quien es una paciente terminal, cada una
tiene un crdito por 40$. El valor de los activos de Camila era de 85$ y estaba compuesto
por una casa de 60$ y 25$ en su cuenta bancaria. Al ver que no iba a poder pagar a ambas
dona la casa a su mejor amiga Juliana as que su patrimonio ahora es solo de 25$ por lo
cual es insuficiente para pagarles a ambas mujeres. Sin embargo, Laura ejerce la accin
pauliana por lo cual revoca la donacin. Laura y Alejandra inician sus respectivos procesos
ejecutivos.
A) Como Laura ejerci la accin pauliana se remata la casa y se satisface hasta el
monto de su crdito, es decir, 40$. Los 20 millones restantes se devuelven al
patrimonio de Juliana. Los activos de Camila ahora son 25$
B) Como Alejandra no ejerci la accin pauliana la donacin s es oponible a ella. Por
lo cual su crdito solo puede ser satisfecho hasta los 25$, teniendo que dar por
perdidos los 15 millones restantes.
Quin puede ejercer la accin?
Acreedor que tenga 2 cosas:
Legitimacin en la causa: Es decir que el acreedor debe tener esta calidad antes de que
ocurra el acto que se pretende revocar. Es tambin acreedor quien tenga un crdito
sometido a plazo suspensivo, ms no a una condicin suspensiva. Los herederos (solo es
acreedor una vez muere el causante) y cnyuges no tienen legitimacin de causa.
Inters para obrar: La revocatoria del acto debe mejorar la situacin de su crdito. LA
revocacin debe beneficiar a quien la solicita es decir que a raz de ejercer la AP se haga
posible el cobro de un crdito que antes no era cobrable.
Qu actos son revocables?
Solo conductas positivas del deudor encaminadas a realizar actos jurdicos, este acto solo
debe contar con los requisitos de existencia ms no de validez.
Dichos actos deben tener contenido estrictamente patrimonial, no se puede revocar un
matrimonio, un divorcio o una adopcin aunque estos actos afecten el patrimonio.
El acto jurdico que se pretende revocar debe haber sido realizado por el deudor o por su
representante o mandatario.
Los actos jurdicos revocables deben recaer sobre los bienes del deudor, es decir
nicamente se pueden revocar los actos que hayan enajenado bienes o derechos propiedad
del deudor. EJ: Si el deudor actu como mandatario para enajenar un bien el cual tena a
ttulo de mero tenedor, este acto no ser revocable por no estar el bien dentro del
patrimonio.
Si el acreedor destruye un bien de su propiedad, el acreedor podr demandar por
responsabilidad extracontractual.
Elementos de la accin pauliana.
Que el acto haya causado un dao al acreedor demandante.
Que a causa del acto jurdico el patrimonio del deudor sea insuficiente para satisfacer el
crdito de quien ejerce la accin. Es decir que la simple disminucin del patrimonio no
genera la capacidad de revocar actos, solo se genera si esta reduccin patrimonial hace
imposible el pago de un crdito o que disminuya su pago.
Medios de prueba: Contabilidad del deudor, dictmentes periciales, avalos de los bienes
del deudor.
Que el acto jurdico haya sido realizado de mala fe.
Acto de Mala fe = Cuando el deudor o el tercero saban o deban conocer del mal estado de
los negocios y aun as ejecutaron el negocio.
Si es un acto oneroso se debe probar que tanto el deudor como el tercero actuaron de mala
fe pues conocan o deban haber conocido del mal estado de los negocios del primer sujeto.
Se prueba la mala fe del 3ro cuando se demuestra que este sabe que al realizar el acto
jurdico el deudor quedar en insolvencia o agravar el estado de insolvencia de este.
No se necesita demostrar que haba la intencin positiva de causar un dao al acreedor.
Si es un acto gratuito se debe probar solo la mala fe del deudor, no la del tercero.
El fundamento es que el deudor debe conocer el estado en que se encuentran sus propios
negocios para as poder poder pagar a todos sus acreedores, entonces el deudor tiene que
evitar realizar todo acto que lo insolvente.
No es necesario el animus de insolventarse (dolo). Puede ser por mera negligencia
(culpa)
La AP expira en un ao.

Acciones revocatorias concursales:


Es declarativa: Necesita ser declarada por un juez
Depende de que exista o se haya iniciado un proceso concursal
La accin revocatoria concursal (ARC) es tambin una accin de inoponibilidad, sin
embargo a diferencia de la AP, la revocatoria de un acto beneficia a la totalidad de los
acreedores y no solo a quien haya ejercido la accin.

Son titulares para ejercer la ARC:


-Los acreedores del deudor concursado que tengan legitimacin en la causa (acreedores
anteriores al acto revocable) e inters para obrar (solo puede ejercer la accin si al
ejercerla se respeta la prelacin de crditos y queda un remanente para satisfacer su
obligacin)
Se considerar que no hay inters para obrar si aun ejerciendo la ARC sigue siendo
posible pagar los crditos de acreedores de mejor categora y satisfacer el crdito de
un acreedor.
-El promotor o liquidador del proceso.
-El juez del concurso de oficio cuando los actos versen sobre daciones en pago o sean
onerosos

Qu actos son revocables?


Actos onerosos con un tercero: EJ: Extincin de obligaciones (remisin=condonacin de
deudas), daciones en pago, cancelacin de gravmenes)
Incluyen adems de los mencionados en la AP aquellos actos que no suponen una
transferencia de bienes pero implican una prdida de valor de los mismos al dificultar la
reconstitucin del crdito en el patrimonio del acreedor (Ej: contratos de arrendamiento y
comodato sobre bienes del deudor)
Actos gratuitos celebrados con un tercero.
Reformas estatutarias: modifican el rgimen de responsabilidad de los socios o pueden
disminuir el capital social (escisiones).

Elementos de la ARC.
Debe haber un dao a los acreedores: hay dao cuando el acto ha causado perjuicio a
cualquiera de los acreedores o ha afectado el orden de la prelacin de crditos Puede
afectarse el orden de prelacin de crditos si el deudor, irrespetando la prelacin, paga a un
acreedor en especfico (estos pagos que se pueden revocar pueden ser incluso anteriores al
inicio del proceso, siempre y cuando estn dentro el periodo de sospecha)

EJ: Paga la totalidad de las deudas que tena con un acreedor quirografario, dejando
al resto de acreedores de esa misma clase sin activos para que se les satisfagan sus
crditos

El acto que se pretende revocar debe haberse realizado durante un periodo de sospecha.
Es decir los meses inmediatamente anteriores a la apertura del proceso concursal, los actos
se pueden revocar independientemente de si fueron realizados de buena o mala fe del
deudor al celebrarlos.
-El plazo para actos jurdicos gratuitos es de 24 meses
-El plazo para actos jurdicos onerosos es de 18 meses
-El plazo para revocar reformas estatutarias es de 6 meses.

Proteccin de 3ros
Se protegen 3ros de buena fe, pero la carga de la prueba sobre la buena fe del tercero
adquiriente recae en l no en el demandante. Si un 3ro quiere que se le proteja debe
demostrar que actu con buena fe, es decir se presume la mala fe de los 3ros.

Rgimen de recompensas
La ley estipula un rgimen de recompensas para quien ejerza la ARC, esta recompensa
consiste en el 40% del valor comercial del bien recuperado para el patrimonio del deudor o
del beneficio que directa o indirectamente se reporte. Se deben antes respetar la prelacin
de crditos.
La ARC solo se puede ejercer mientras est vigente el proceso concursal.

La accin de simulacin:
La accin tiene como propsito levantar el velo que las partes contratantes han creado con
el acto simulado para revelar el verdadero acto jurdico y as determinarla conformacin del
patrimonio de las partes y acogerse a ella. Se pretende hacer prevalecer la situacin real.

Tipo de simulacin:
Absoluta: No hay acto jurdico verdadero, solo hay un acto jurdico aparente que quiere dar
a percibir que en realidad hubo un cambio en el patrimonio de las partes. La intencin de
las partes es que el acto aparente no genere efectos jurdicos.
Relativa: Hay un acto jurdico con dos manifestaciones una falso y otra verdadera, se
pretende revelar el acto verdadero.
Simulacin relativa en la naturaleza del contrato: las partes se ponen de acuerdo para
decidir esconder la verdadera naturaleza del acto realizado y la encubren bajo un tipo de
negocio jurdico distinto.
Ej: Compraventa que se pasa por donacin
Simulacin relativa en el contenido del contrato: las partes celebran un negocio pero
enmascaran algn elemento de su contenido (objeto transferido, precio, fecha de
celebracin, el tipo de modalidades a los que est sujeto)
Ej: Precio de venta entre las partes diferente al avalu catastral para bajar impuestos.
Simulacin relativa en las partes del contrato o por interposicin de persona:
Debe haber un acuerdo tripartito entre los verdaderos contratantes, en los cuales estos
acepten la intermediacin de un 3ro para ocultar la identidad de una de las partes. Se
diferencia del mandato sin representacin pues en este el mandatario acta a ttulo propio
(tiene el deber de posteriormente transferir los derechos a su mandante) y no notifica a la
otra parte de la existencia de un mandato (es decir, que una parte desconoce que el
mandatario est actuando en tal calidad)

-Interposicin ficticia (s es simulacin)


Debe haber un acuerdo entre los contratantes verdaderos, en donde estos acuerdan
que intervendr una persona (intermediario) para ocultar la identidad de alguno de
los dos contratantes frente a 3ros. En este caso hay un solo acto, que es entre los
verdaderos contratantes pues dicho acto repercute directamente en los patrimonios
de estos dos sin afectar en ningn momento el patrimonio del intermediario. Este
intermediario realmente no interviene en el contrato sino que finge intervenir toda
vez que presta su nombre para ocultar la identidad del verdadero interesado.
-Interposicin real (no es simulacin, es mandato sin representacin)
La situacin mencionada es diferente de la de un simple mandato sin representacin
en donde se engaa a una de las partes contratantes pues esta no sabe que el
mandatario est actuando en tal calidad y por lo tanto desconoce que detrs de ste
est un mandante.

Titulares:
Las partes del negocio simulado.
Los terceros que cumplan con dos requisitos.
1. Que sean titulares de una relacin jurdica con alguna de las partes del negocio
simulado
2. Que tengan inters en que el acto oculto sea revelado para proteger los derechos
que se deriven en su favor de dicha relacin jurdica.
No cualquier acreedor puede ejecutar dicha accin, hay que tener:
Legitimacin en la causa, es decir que el crdito fuera anterior a la celebracin del
negocio simulado.
Tambin tiene que tener inters para obrar: que el acto simulado cause un perjuicio al
acreedor.
El cnyuge y los herederos pueden ejercer la accin.
Los herederos pueden ejercerla de dos formas:
1) Por medio de la accin hereditaria, en donde ejercen la accin de simulacin que
estaba en cabeza de su causante
2) Por medio de una accin propia, se ejerce la accin de simulacin para demandar
actos simulados que haya realizado el causante y hayan perjudicado los derechos
sucesoriales.

Elementos de la accin de simulacin:


Existencia de un acto jurdico aparente (que cuenta con los requisitos de existencia)
Existencia de una realidad distinta a la mostrada por el acto jurdico. Es decir la existencia
de una relacin jurdica oculta.
Un perjuicio actual y cierto para un tercero si se mantiene el acto aparente.

Accin subrogatoria:
Es una accin indirecta puesto que no la ejerce a nombre propio sino a nombre del
deudor.
Es aquella que se ejerce ante una omisin de un deudor de ejercer derechos que mejoren su
patrimonio como prenda general.
Solo en los casos sealados por la ley
Ej: rechazar una herencia, renunciar a ejecutar una accin de accin de prescripcin
adquisitiva, no aceptar una donacin, no ejercer los derechos como acreedor prendario.
En alguna ocasiones la accin solo beneficia a quien la ejercita 1451 C.C, en otras a todos
los acreedores.
Titulares:
Acreedores que tengan legitimacin en la causa, el crdito no tiene que ser exigible, solo
tiene que ser cierto.
Tambin se necesita inters para obrar, es decir que la inactividad del deudor causa un
perjuicio al acreedor
Presupuestos de la accin subrogatoria:
El acreedor debe demostrar que el deudor es titular de un derecho subjetivo sobre un 3ro.
La inactividad en ejercer dicho derecho subjetivo.
Que tal inactividad cause un dalo al acreedor, es decir que el patrimonio del deudor no es
suficiente para satisfacer el crdito en cabeza del acreedor.

CESIN DE CRDITOS

(1959-1966):

Solo es necesario que haya acuerdo entre el cedente y el cesionario para que se perfeccione
la cesin. Pero para que esta tenga efecto el cedente debe entregar el ttulo contentivo del
crdito al cesionario. Es similar a la compraventa, la cual al celebrarse no trasfiere la
propiedad del bien sino hasta que haya tradicin.

La cesin no modifica ni extingue el vnculo originario.

Hay dos ttulos (1) en el cual se establece el vnculo entre el cedente y el deudor y (2) el
que se establece entre cedente y cesionario, este debe contar con los requisitos de validez y
existencia.

(2) El ttulo es un contrato traslativo de dominio: Genera obligaciones al cedente de para la


obligacin de dar y al cesionario la de pagar una contraprestacin dependiendo de la
naturaleza del contrato. La tradicin de los derechos se entiende verificada con la entrega
del ttulo al cesionario. (aplica la teora del ttulo y modo)

-Es un acto jurdico consensual.

Con la tradicin del crdito se transmiten derechos accesorios.


Funcin econmica:
Facilitar la circulacin de derechos incorporales de forma analgica a como sucede en los
negocios traslativos de dominio para movilizar bienes corporales.
Ej: Cesin de crdito sometido a plazo de 100 millones, se transfiere al cesionario por 90
millones pues se descuenta la liquidez que proporciona el pago hecho por cesionario. Y a la
vez, el cesionario al vencerse el plazo y ser exigible el crdito gana 10 millones.
En principio el cesionario asume los riesgos de insolvencia del deudor cedido.

Requisitos

La transmisin del crdito se da con la entrega del ttulo en donde consta el derecho cedido,
de no estar contenido en un documento el cedente debe hacer constar en un documento la
transferencia. El cesionario debe mostrar ambos ttulos al cedido, el contrato por medio del
cual se hace la cesin y el contrato o documento en donde consta el derecho.

Etapas de la cesin:

1) Acuerdo entre el cedente y el cesionario.

2) Notificacin al cedido.

No es oponible la cesin si no se notifica, en principio la notificacin la debera


hacer el cesionario.
Cuando se realiza la notificacin la cesin es oponible tanto al deudor cedido como
a terceros del cedente, es decir los acreedores de este (el cedente) no pueden
embargar el crdito. (antes de la notificacin s).

La aceptacin del cedido puede ser expresa o tcita:


-Expresa: manifiesta claramente su aquiescencia
-Tcita: exterioriza con hechos inequvocos la misma voluntad sin necesidad
de notificacin formal (realiza pagos parciales al cesionario) Si hay
aceptacin tcita no es necesario notificar.

-La notificacin no tiene que ser judicial, simplemente debe quedar constancia de
que el cesionario exhibi ambos ttulos al cedido.

-La notificacin es necesaria para que el deudor sepa a quien tiene que pagar.

-Sin embargo no le da un derecho de veto pues la figura del deudor y sus


obligaciones no se ven afectadas.

-Hay autores que dicen que no es necesario el conocimiento efectivo de la cesin y


que bastara con demostrar que de acuerdo con las circunstancias del caso, el deudor
debera haber tenido conocimiento de esta.

-Antes de la notificacin el deudor puede pagar validamente al cedente

-Al haber obligaciones solidarias, con notificar a uno de los codeudores el


cesionario puede cobrar la totalidad de la deuda a cualquiera (en conjuntas debe
notificar a cada deudor individualmente).

Responsabilidad de las partes.

Oneroso: El cedente solo es responsable de la existencia del crdito al momento de realizar


la cesin, es decir que el cedente debe garantizar que el cedente si contaba con un crdito
transferible dentro de su patrimonio. El cedente no responde por la solvencia del deudor.

Excepcin: se puede pactar que responda por la solvencia del deudor, pero en dicho
caso solo responde por la solvencia presente y hasta concurrencia del valor
patrimonial que haya ganado el cedente al ceder el crdito. No responde por la
solvencia futura del deudor.

Gratuito: no responde por la existencia y titularidad del crdito a menos que lo pacte
expresamente.

Efectos:

-Por cuanto el deudor se convierte en tercero afectado directamente por un negocio en el


que no interviene, la nota comn de todas las legislaciones en materia de cesin de crditos
es la proteccin del deudor de buena fe, estableciendo una serie de normas dirigidas a evitar
que su situacin jurdica empeore como consecuencia de la cesin, lo que se traduce en la
mxima segn la cual el deudor no puede quedar obligado a cumplir por ms de lo que
estaba obligado a cumplir frente a su acreedor inicial ni la ejecucin de la prestacin le
debe resultar ms gravosa.

Esta necesidad de proteccin del deudor inspira todas las legislaciones y se recoge
expresamente en Prembulo de la Convencin de las Naciones Unidas sobre la
cesin de crditos en el comercio internacional (2004), en el que uno de sus
considerandos recoge el principio de proteccin de los intereses del deudor, lo que
se concreta en el articulado en la enunciacin de unas reglas especiales que explican
el mismo (pago liberatorio, excepciones oponibles, reintegro de la suma pagada)

-Representara sta la primera manifestacin de la proteccin concedida al deudor cedido,


dirigida a evitar que la cesin haga ms costosa la ejecucin de la prestacin debida y la
deuda resulte ms gravosa para el deudor, a cuyo fin es generalizado reconocerle la
posibilidad de oponer las mismas excepciones, incluida la compensacin, que hubiera
podido ejercitar frente al acreedor inicial, y algunas de las que pudieran surgir de la cesin
misma
-Al cederse el crdito, se transfieren los derechos accesorios a este as como la acciones
propias de un acreedor.

-Para cesin de la hipoteca como derecho accesorio, no se necesita escritura pblica, basta
con una nota privada.

Excepciones del deudor: (puede oponer la compensacin o cualquier medio extintivo de las
obligaciones

-Si no hay aceptacin sino notificacin de la cesin el deudor conserva el derecho de


compensacin (pero tiene que hacer la salvedad al momento de la notificacin) (1718)

-Es decir debe sealar que tiene crdtios compensables con el cedente y que los
opondr al cesionario cuando llegue el momento

- ARTICULO 1718. CESION Y COMPENSACION El deudor que acepta sin


reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no
podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la aceptacin
hubiera podido oponer al cedente.
Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los
crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, an
cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin.

-La oposicin se puede hacer sobre crditos que aun no sean exigibles al momento
de la notificaicn.

-El cedido no puede alegar la inexistencia o invalidez de la cesin

-El deudor al cual no se notific la cesin podr oponer la compensacin de los


crditos anteriores a la cesin y de los posteriores, hasta que hubiese tenido
conocimiento de la cesin
Al notificarse el deudor este puede ejercer una excepcin de compensacin si el cedente
fuera a la vez deudor del cedido (solo si NO se acepta la cesin al momento de la
notificacin), esta excepcin debe interponerla una vez es notificado pues de no hacerla al
momento de la notificacin se entiende que hay una renuncia tcita para interponer la
compensacin.

A excepcin de esto, el cedido puede oponer al nuevo acreedor (cesionario) todas las
acciones que hubiera podido interponer ante el cedente, es decir alegar vicios en el contrato
que gener el crdito o la prescripcin de la obligacin cedida.

Es el caso de que Pedro adeude a Rosa la suma de 2,000 pesos, por concepto de
pago del precio de un bien objeto de una compraventa. Supongamos que por alguna
razn, Rosa decide disponer de dicho crdito y lo transfiere a Antonio. De esta
forma, ser Antonio (cesionario) el nuevo acreedor de Pedro (deudor/cedido), y ya
no Rosa (acreedora inicial/cedente).

Continuando con nuestro ejemplo, suponiendo que Rosa quien como sabemos es
acreedora de Pedro por 2,000 pesos fuese a su vez deudora de Pedro por una
suma igual, en mrito de un servicio prestado por ste, es evidente que cualquiera de
los dos podra oponer la compensacin de ambas obligaciones de dar sumas de
dinero. Pero, si ninguna de las partes ha invocado an dicha compensacin y Rosa
conviene con Antonio en trasmitirle el derecho de exigir la prestacin a cargo de
Pedro, qu ocurre con la facultad de compensar de ste?

Si no acepta la cesin: si Pedro opusiera a Antonio la compensacin, extinguira su


propia deuda por los 2,000 soles y tambin el crdito a su favor que tiene contra
Rosa. Ya no habran obligaciones entre l (Pedro) y Rosa, sino entre Antonio y
Rosa.
-Rosa se vuelve deudora de Antonio por los 2000.

Cesin parcial:

Caso 1: cede un parte del crdito a un cesionario.


Caso 2: el cedente cede la totalidad del crdito entre varios cesionarios.
En los casos anteriores quienes se conviertan en acreedores se ven beneficiados de
igual manera por las garantas, en virtud del principio de igualdad de los acreedores,
sin embargo ninguno puede alegar preferencia respecto del otro.
Caso 3: cesin de un crdito dinerario, lo divide, el capital queda en manos de una
persona mientras los intereses en manos de otra.
-De existir garanta real beneficia a ambos sujetos, por ser esta indivisible
-En el caso de los intereses si la obligacin ppal (pagar el capital) se
extingue, la accesoria de pagar los intereses corre la misma suerte y
desaparece tambin.
-Esto solo aplicara para los intereses moratorios.

CESIN DE DEUDAS:

Cesin de deuda:
La cesin de deudas puede operar por causa de muerte a no ser que la obligacin haya sido
intuito personae o que el causahabiente la rechace (delacin art. 1282 y ss)

Las deudas de los herederos se dividen entre los herederos a prorata de sus cuotas
salvo que se la aceptacin de la herencia haya hecho con beneficio de inventario 16.
En este ltimo caso el heredero no est obligado a pagar ninguna cuota de las
deudas hereditarias sino hasta concuncurrencia de lo que valga lo que hereda.

16 Este es un beneficio que se concede a los herederos para que no respondan sino por las obligaciones hereditarias solo en la
concurrencia de los bienes que heredan. Esta figura jurdica busca no afectar el patrimonio personal de una persona que acepta una
herencia, pero para ser beneficiario de esta figura se debe decir que se acepta la herencia con beneficio de inventario.
El beneficio de inventario se encuentra consagrado en el artculo 1304 del cdigo civil el cual expresa lo siguiente:
El beneficio de inventario consiste en no hacer los herederos que aceptan, responsables de las obligaciones hereditarias o
testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes, que han heredado
Beneficio de inventario: responder por el pasivo herencial sino hasta el valor de los
activos dejados por el de cujus.

Aqu si importa, pues el acreedor depende de la solvencia del deudor, la buena reputacin
comercial, son factores de confianza frente al acreedor.

TEORA CLSICA:

Si el acreedor acepta el cambio de deudor, hay novacin, es decir el derecho primitivo se


extingue y se crea una nueva obligacin de la misma naturaleza pero se extinguen los
derechos accesorios del derecho primitivo. (debe haber pacto expreso para que la deuda se
trasmita sin solucin de continuidad)

Si acepta se libera el deudor primitivo.

Delegacin perfecta o novatoria: reemplazo del deudor con aceptacin expresa del
acreedor.

Se extingue la obligacin primitiva y surge una nueva, se extinguen derecho accesorios. (la
novacin se da cuando se modifica un elemento estructural de la obligacin, el deudo es un
elemento estructural segnel art. 1690.3)

Si no hay aceptacin expresa, es decir si el acreedor guarda silencio (hay


delegacin imperfecta) y puede que pasen dos cosas:
1) Que el tercero sea considerado un diputado (un mandatario o
representante)
2) Que el tercero se obliga subsidiaria o solidariamente segn pueda
deducirse del espritu del acto. (1694)
Es decir que si el acreedor no acepta (guarda silencio) se aade un nuevo sujeto a la
parte pasiva de la obligacin aumentndose as la garanta patrimonial.
De no haber aceptacin, se puede entender dos cosas:

Que el tercero actu en representacin del deudor para realizar el pago de la


obligacin.

Que el tercero se obliga solidariamente o subsidiariamente segn parezca deducirse


del tenor o espritu del acto. Es decir no se libera al deudor inicial ni se extingue la
obligacin, solamente ingresa un nuevo sujeto pasivo a la obligacin.

Ni la delegacin perfecta ni imperfecta son cesiones de deudas pues en la primera lo que


sucede es que nace una nueva obligacin, mientras que en la segunda lo que sucede es que
se agrega otro sujeto a la parte pasiva de la obligacin de modo subsidiario o solidario
(1694). Debe haber consentimiento del deudor prmitivo, del nuevo deudor y del acreedor.

TEORA MODERNA

Frente a las dificultades arriba sealadas que limitaran bajo el derecho comn la cesin
singular de una deuda, se han planteado soluciones que atienden no slo las necesidades del
trfico negocial sino la autonoma de la voluntad de las partes, que podra esbozar una
convencin mediante la cual el deudor efectivamente ceda su posicin a un tercero sin que
deba extinguirse la relacin inicial por virtud de la novacin subjetiva

Para la doctrina contempornea, an a falta de reconocimiento en las normas positivas,


nada impide que la deuda contine cuando una persona asume como propia la obligacin de
otra, dadas ciertas condiciones que respeten los de rechos del acreedor. No hay entonces
indefectiblemente novacin por cambio de deudor sino puede hablarse de sustitucin de
obligados.

Si en ejercicio de la autonoma de la voluntad hay un acuerdo especfico de asuncin


liberatoria con permanencia de la misma obligacin en cabeza del nuevo deudor
delegado manteniendo las garantas y accesorios del vnculo inicial, se trata de un
mecanismo de traslacin de la deuda a un tercero que la asume como propia, sin solucin
de continuidad, en las mismas condiciones que tena y sin que desaparezca el vnculo
original.

Los Cdigos Civiles modernos reconocen la ausncin de deuda al igual que los principios
unidroit.

Asuncin singular de deuda:

Asuncin interna: el nuevo deudor notifica al primitivo de que se quiere subrogar, no es


oponible.
Asunsin externa y acumulativa: se comunica y se vuelven solidarios o subsidiarios.
Asunsin liberatoria: hay aceptacin por parte del acreedor de la subrogacin y el deudor
primitivo queda libre.

Para que no haya novacin y se mantega la deuda con garantas debe haber un acuerdo
especfico de asuncin liberatoria.

Es un acuerdo entre el acreedor y el 3ro para que este ltimo se subrogue en la posicin
del deudor, es decir reemplaze al deudor sin que se extinga la deuda

La aceptacin debe ser expresa por la importancia que reviste para el acreedor la
figura del deudor, adems segn el principio de la relatividad de los contratos solo
obliga a las partes.

. Como principio, la liberacin del anterior deudor produce en nuestra legislacin


novacin de acuerdo con el artculo 1690, y agrega el artculo 1693 que para que
exista novacin se requiere de nimus novandi, de tal manera que si las partes
expresan claramente lo contrario esta no se produce, pero su efecto ser que subsista
ambas obligaciones, y en todo caso si el primer deudor queda liberado ya no existir
obligacin de su parte. Pero las partes podrn hacer la respectiva reserva en cuanto a
garantas, privilegios e hipotecas. No siendo este aparentemente el concepto de la
cesin de deuda en su sentido ideal, en que la misma obligacin cambia de deudor
sin extinguirse tanto lo principal como lo accesorio

Otros tipos de asuncin:

La expromisin: asuncin espontanea del pago de la deuda por parte de un 3ro con
la aceptacin del acreedor pero sin el conocimiento del deudor primitivo, es decir no
hay relacin entre el 3ro y deudor, pues este ltimo paga espontneamente la deuda.

Adpromisin: el 3ro se aade espontneamente a la obligacin como deudor


solidario o subsidiario sin que el deudor primario intervenga.

Efectos de la asuncin singular de deuda:

La obligacin se transfiere en el mismo estado, es decir que si por ejemplo el deudor


primitivo llevaba 1 mes en mora el 3ro que asume la obligacin tambin la asume
como si l llevara 1 mes de mora.

El asumiente se beneficia del tiempo transcurrido para la prescripcin extintiva, es


decir que al asumir la deuda no se reinicia el conto del tiempo para que ocurra la
precripcin extintiva.

El nuevo deudor (el 3ro) podr poner las mismas excepciones que correspondan
derivadas del negocio de asuncin, ej: puede pedir la nulidad del acto jurdico por
medio del cual se realiza la asuncin.

Cesin de contrato: (887-893 del C.Co)

La cesin de deuda es posible:

-La vinculacin de un nuevo deudor y la liberacin del antiguo.


-la sucesin a ttulo particular de la deuda el reemplazo en el mismo vnculo con todas las
garantas y excepciones reales-
-La obtencin de los dos resultados anteriores a travs de una convencin entre cedente y
cesionario, sin que se perjudiquen los derechos del acreedor.

El contrato de cesin de deuda se celebra entre cedente y cesionario y el acreedor cedido no


es ms que un tercero a quien no le ser oponible sino mediante su aceptacin.

La cesin de contrato:

Definicin:

Cuando uno de los contratantes, con el consentimiento del otro, traspasa los derechos y
obligaciones emanados de un contrato bilateral a un tercero que pasa a ocupar en el
contrato la misma situacin jurdica del cedente. Por la cesin del contrato se traspasa la
calidad ntegra de contratante. Como el K es bilateral el cesionario traspasa sus derechos y
obligaciones tanto en el aspecto pasivo como activo. El cesionario pasa a ocupar la misma
situacin jurdica del cedente, lo reemplaza en el contrato, y, en consecuencia puede exigir
el cumplimiento de los crditos que a su favor emanen de ste y queda obligado a cumplir
las obligaciones derivadas de l.

Alcance y funcin econmica:

El contrato es un bien inmaterial capaz de circular en el mercado.

Mecanismo de financiacin: cuando con la transferencia el cedente realiza una ganacia


superior a la que hubiese recibido con la ejecucin del contrato. Y viceversa, para el
cesionario, cuando este compra un contrato por un precio menor al beneficio que se
puede obtener de l ejecutndolo.
Se transfiere la situacin jurdica generada por el contrato. El contrato se cede en su
integralidad y como fuente reguladora de su ulterior desarrollo.

La cesin de contrato no es una simple transferencia de crditos y deudas, su fin es asegurar


la continuacin del contrato a pesar del cambio de una de las partes. Permitir la
continuacin de una operacin econmica aun cuando una de las partes no puede o no est
interesada en continuarla ella misma.
-Flexibilidad
-Estabilidad

No solo se ceden crditos y deudas la cesin es mucho ms amplia comprende la sucesin a


ttulo particular de los vnculos jurdicos propios de la posicin contractual cedida:
-Cesiones de crditos
-Cesiones de deudas
-De posibilidad de ejercer las acciones de resolucin y nulidad relativa y absoluta
-De solicitar al juez la revisin de la convencin
-De pedir la declaratoria de clusulas abusivas
-De hacer valer una clusula compromisoria
-Accesorios
-Privilegios
-Vicios
-Acciones y excepciones
-Etc

EJ: si el contratante cedido se encuentra en mora el cesionario hacer uso de la accin


ejecutiva o la de resolucin

Para el cedente

Quedan intactas las excepciones que se deriven del contrato y puede oponerlas al cesionario
(p. Ej: la del pago, prescripcin y de contrato no cumplido). Tambin podr el cedido
oponer aquellas que se funden sobre otras relaciones con el cedente, respecto de las cuales
haya hecho expresa reserva al momento de notificrsele o aceptar la cesin (Art. 896 del
C.Co17).

Ej: si el cedente se encontraba en mora de cumplir el contratante cedido podr oponer al


cesionario la excepcin de contrato no cumplido en la misma forma que lo hubiera hecho
contra el cedente.

Qu no se transmite? (895 del C.Co18

No se transmiten las acciones, privilegios, garantas y beneficios que se funden en causas


ajenas a l o en la calidad o estado de la persona de los contratantes.

La cesibilidad del contrato:

No se requiere la aceptacin del cedido, pues as se agiliza la transferencia de la posicin de


los contratantes en los negocios mercantiles.

Otra forma de verlo: al no prohibir la cesin, el acreedor comercial est dando su


consentimiento anticipadamente

88719: Se pueden ceder contratos excepto:

17 ARTCULO 896. EXCEPCIONES DEL CONTRATANTE CEDIDO. El contratante cedido podr


oponer al cesionario todas las excepciones que se deriven del contrato. Podr tambin oponer aquellas que se
funden sobre otras relaciones con el cedente, respecto de las cuales haya hecho expresa reserva al momento
de notificrsele o aceptar la cesin.
18 ARTCULO 895. IMPLICACIN DE LA CESIN. La cesin de un contrato implica la de las
acciones, privilegios y beneficios legales inherentes a la naturaleza y condiciones del contrato; pero no
transfiere los que se funden en causas ajenas al mismo, o en la calidad o estado de la persona de los
contratantes.
19 ARTCULO 887. CESIN DE CONTRATOS. En los contratos mercantiles de ejecucin peridica o
sucesiva cada una de las partes podr hacerse sustituir por un tercero, en la totalidad o en parte de las
relaciones derivadas del contrato, sin necesidad de aceptacin expresa del contratante cedido, si por la ley o
por estipulacin de las mismas partes no se ha prohibido o limitado dicha sustitucin.La misma sustitucin
podr hacerse en los contratos mercantiles de ejecucin instantnea que an no hayan sido cumplidos en todo
o en parte, y en los celebrados intuitu personae, pero en estos casos ser necesaria la aceptacin del
1. Que haya una disposicin contractual que lo prohba.

Lmites a la prohibicin de la cesin de contratos:

-En principio las clausulas de incesibilidad son vlidas salvo que se


traten de clusulas abusivas.
-Pueden llegar a ser abusivas para las pequeas y medianas
empresas tienen en la cesin de contrato un mecanismo de
financiacin.

2. En el caso de Ks de ejecucin instantnea o tracto sucesivo, cuando las


obligaciones de este hayan sido ejecutadas en forma sustancial.

-Se pueden ceder crditos que al momento de la cesin no hayan sido


cumplidos en todo o en parte.

Fundamento: la cesin de K ya no cumplira su funcin econmica. De que


sirve ceder un K trato cuyas obligaciones esenciales han sido ya satisfechas.
Es decir deben quedar obligaciones vigentes para ambas partes, si ya se ha
cumplido la obligacin y se cede, lo que hay es una cesin de crdito.

-Ej: de que sirve ceder una compraventa en la que ya se realiz la


tradicin del bien y se pag el precio?

3. Cuando el K sea intuitu personae

-Se puede pero se requiere autorizacin del contratante cedido (la


autorizacin tiene como fin hacer cesible el contrato)

contratante cedido.
-Esto no quiere decir que para el perfeccionamiento del contrato de
cesin de contrato.

4. El cesionario debe ser efectivamente un 3ro distinto e independiente del cedente.


(Consejo de Estado)

No cumple con la funcin econmica.

Ej: la que realiza un sociedad matriz a una filiar al que controla.

-La filial no sera jurdicamente un 3ro. ARTCULO 887. CESIN


DE CONTRATOS. En los contratos mercantiles de ejecucin
peridica o sucesiva cada una de las partes podr hacerse sustituir
por un tercero

-El poder de decisin de la filial se encontrara sometido a la voluntad


de la misma sociedad matriz

La convencin entre cedente y cesionario: (etapa 1)

La cesin del contrato slo crea vnculos jurdicos entre cedente y cesionario y solo
requiere la voluntad de estos para perfeccionarse.

La cesin tiene efectos entre cedente y cesionario desde el momento de su


perfeccionamiento. Los efectos para el cedido y 3ros se tienen desde la notificacin o
aceptacin.

-La mera perfeccin del K no lo hace oponible al cedido. Se debe cumplir con un
requisito de publicidad.
-Notificacin.
-Aceptacin.
La forma en el contrato de cesin: (art. 888 del C.Co20)

Paralelo entre el contrato cedido (primero) y el contrato de cesin (segundo): La cesin


deber ser escrita/verbal, segn el contrato objeto de cesin sea escrito/verbal.

-Inciso 1: Si el primero consta por escrito, el segundo debe ser tambin escrito para
perfeccionarse (requisito de existencia) (el contrato en este caso sera solemne).

-Inciso 2: Si el primero consta en escritura pblica (ya sea que conste en esta por ser
requisito ad-substantiam actus o ad-probationem), el segundo puede constar por
escritura privada.

Requisito accesorio
Debe contar con autentificacin de la firma del cedente ante notario pblico
si21:
20 ARTCULO 888. FORMAS PARA HACER LA CESIN. La sustitucin podr hacerse por escrito o
verbalmente, segn que el contrato conste o no por escrito.Si el contrato consta en escritura pblica, la cesin
podr hacerse por escrito privado, previa autenticacin de la firma del cedente, si sta no es autntica o no se
presume tal, pero no producir efectos respecto de terceros mientras no sea inscrita en el correspondiente
registro.
Si el contrato consta en un documento inscrito que, a pesar de no ser ttulo-valor, est otorgado o tenga la
clusula "a la orden" u otra equivalente, el endoso del documento bastar para que el endosatario se sustituya
al endosante en las relaciones derivadas del contrato.

21 Artculo 244. Documento autntico.Es autntico un documento


cuando existe certeza sobre la persona que lo ha elaborado, manuscrito,
firmado, o cuando exista certeza respecto de la persona a quien se
atribuya el documento.
Los documentos pblicos y los privados emanados de las partes o de
terceros, en original o en copia, elaborados, firmados o manuscritos, y
los que contengan la reproduccion de la voz o de la imagen, se
presumen autnticos, mientras no hayan sido tachados de falso o
desconocidos, segn el caso.
Tambin se presumiran autnticos los memoriales presentados para que
formen parte del expediente, incluidas las demandas, sus
contestaciones, los que impliquen disposicion del derecho en litigio y los
poderes en caso de sustitucion.
-La firma no es autntica
-La firma no se presume autntica

-La falta de autentificacin de la firma hace inoponible la cesin, no lo


sanciona con nulidad.
-Se debe registrar en el correspondiente registro para que sea oponible:
-En cul registro?
En el mercantil? No, pues en este solo se inscriben a actos,
libros y documentos respecto de los cuales la ley exige esa
formalidad. Y como no todos los actos susceptibles de cesin
tienen requisito legal de oponibilidad, entonces se debe
inscribir en el registro de instrumentos pblicos.

-Inciso 3: Aberracin: el endoso solo se puede en ttulos valores.


-Endoso: firma del endosante + entrega del documento.
-Debe tener clusula a la orden o alguna equivalente.
-Interpretado con el segundo inciso del 893 Da a entender que no se necesita
notificacin al cedido (perjudicial pues lo privara de la posibilidad de pagar
vlidamente al cedente, en la hiptesis en que ignorara el contrato de cesin.

889 del C.Co22:

Asi mismo se presumen autnticos todos los documentos que renan los
requisitos para ser titulo ejecutivo.
La parte que aporte al proceso un documento, en original o en copia,
reconoce con ello su autenticidad y no podra impugnarlo, excepto
cuando al presentarlo alegue su falsedad. Los documentos en forma de
mensaje de datos se presumen autnticos.
Lo dispuesto en este articulo se aplica en todos los procesos y en todas
las jurisdicciones.

22 ARTCULO 889. ACEPTACIN TACITA EN CONTRATOS DE SUMINISTRO ES CESIN DE


CONTRATOS. No obstante lo previsto en el artculo anterior, en los contratos de suministro la simple
aquiescencia tcita a su continuacin por un tercero, se entender como cesin del contrato.
Excepcin en Ks de suministro: la cesin es siempre consensual y puede ser
tcita si es el proveedor el que va a efectuar la cesin a otra persona. la
simple aquiescencia tcita a su continuacin por un tercero, se entender
como cesin del contrato

Ej: Si el receptor de los bienes o servicios suministrados contina


ejecutando el contrato sin manifestar reservas por el cambio de
proveedor.

Y los contratos reales?

-Depsito es un contrato real.


-El depsito fue celebrado por documento privado (escrito)
-La cesin no existi por no celebrarse por escrito.

-> Si el depsito no hubiera constado por escrito, la cesin hubiera sido


vlida, pues independientemente del carcter real del contrato de depsito,
este se perfecciona con la entrega del bien y sin necesidad de escrito.

Las posibles caractersticas del contrato de cesin

Oneroso: hay contraprestacin por parte del cesionario (no lesin enorme)
Gratuito: no hay contraprestacin por parte del cesionario
De ejecucin instantnea
Sinalagmtico.

La notificacin de la cesin (Etapa 2)


892 del C.Co23: exige la notificacin al cedido para hacerle oponible la cesin y evitar que
el cedido pague al cedente.
894 del C.Co: exige la notificacin al cedido para hacer oponible la cesin a 3ros y cedido.

Fin de la notificacin

-Una vez notificado impedir el pago vlido por parte del cedido al cedente
-Poner en conocimiento de los acreedores y causahabientes a ttulo particular del
cedente de la salida de este activo de su patrimonio

-Antes de la notificacin/aceptacin del deudor, slo se le considera al cesionario


como dueo respecto del cedente y no respecto del deudor y 3ros. En consecuencia
podr el deudor pagar al cedente o embargarse el crdito por acreedores del cedente,
mientras no se surta la notificacin o aceptacin por parte del deudor cedido.

Antes de la notificacin, el cedido puede cumplir vlidamente sus


obligaciones frente al cedente. Luego de notificado, solo puede dirigirse al
cesionario

- Si el cedente recibe o acepta las prestaciones sin darle a la parte


cedida noticia de su sustitucin, incurre en el delito de estafa.

Crtica al mecanismo de notificacin a 3ros:

-La simple notificacin al cedido no es idnea para poner en conocimiento de los


acreedores del cedente de la salida del activo de su patrimonio.

23 ARTCULO 892. RESPONSABILIDADES DEL CEDENTE Y CESIONARIO DESPUS DE


NOTIFICADA LA CESIN. El contratante cedido no podr cumplir vlidamente en favor del cedente las
prestaciones derivadas del contrato cedido, una vez notificada o aceptada la cesin o conocido el endoso.Si el
cedente recibe o acepta tales prestaciones sin dar al contratante cedido aviso de la cesin o endoso del
contrato, incurrir en las sanciones previstas en el Cdigo Penal para el delito de estafa.
-Mejor: el legislador debi prever un mecanismo como la exigencia de un
acto autntico en el cual conste la fecha del contrato de cesin y de esta
forma, prevenir posibles fraudes.

Quin debe hacer la notificacin?


-Cualquiera, pues ambos tienen inters en hacer oponible la cesin.

Cmo debe hacerse la notificacin?


-Debe quedar en un documento que provea una fecha cierta.

Siempre debe haber notificacin?


No, si el cedido acepta expresa o tcitamente sin que se le haya notificado pues cuando el
acreedor tiene conocimiento de una accin, no puede alegar la ignorancia del acto y por
ende este le es oponible (Laudo Inverpetrol vs Repsol)

Ej de aceptacin tcita, cuando el cedido se entiende con el cesionario; cuando el


cedido demanda al cesionario.

Efectos:

La convencin de cesin tiene por efecto la secesin en la calidad de contratante en lo que


respecta a los vnculos jurdicos hacia el futuro, y no la sustitucin contractual con efectos
retroactivos.

Puede un cedido resolver el contrato frente al cesionario, por incumplimientos del ceden
anteriores al contrato de cesin (870 C.Co y 1546 del C.C)?

Hay razn para privar al contratante cedido de su potestad de resolver el contrato por
incumplimientos por parte de su contratante?
-La resolucin es por incumplimientos graves (97324 del C.Co).
-La gravedad se mide de 2 formas:
-Respecto de la frustracin efectivamente sufrida por el acreedor
insatisfecho
-Mirando las posibilidades de que el contrato siga cumpliendo con su
objetivo econmico a futuro.
-Si dadas las circunstancias particulares, estos
incumplimientos se seguirn presentando aun despus de la
cesin del contrato.
-Ej: defectos de fabricacin de la cosa suministrada,
defectos que se seguiran presentando
independientemente del hecho de que X o Y sean el
suministrador.

El cesionario tiene derecho a exigir al cedido, crditos vencidos, que el cedente no hizo
exigibles?

En principio no, pues la cesin de contratos solo implica la transferencia de los


crditos futuro y no de los vencidos

-Para que as fuera deba operar adems de la cesin del contrato, una cesin
de crditos vencidos (1959-1966 del C.C) o un pago con subrogacin (1666,
1669 y 1670 del C.C).

La salida del cedente: la liberacin

24 ARTCULO 973. INCUMPLIMIENTO Y CONSECUENCIAS. El incumplimiento de una de las


partes relativo a alguna de las prestaciones, conferir derecho a la otra para dar por terminado el contrato,
cuando ese incumplimiento le haya ocasionado perjuicios graves o tenga cierta importancia, capaz por s solo
de mermar la confianza de esa parte en la exactitud de la otra para hacer los suministros sucesivos.En ningn
caso el que efecta el suministro podr poner fin al mismo, sin dar aviso al consumidor como se prev en el
artculo precedente.
Lo dispuesto en este artculo no priva al contratante perjudicado por incumplimiento del otro de su derecho a
pedir la indemnizacin de perjuicios a justa tasacin.
La cesin es un contrato traslaticio, no crea vnculos entre el cedido y el cesionario, sino
que se limita a trasferir del cedente al cesionario los mismos vnculos que existan ya frente
al contratante cedido.

-La voluntad del cedido no se necesita para la perfeccin de la cesin


-La voluntad del cedido s se necesita para liberar al cedente de las obligaciones
contractuales

El legislador consagr un mecanismo de proteccin de los intereses del contratante cedido


que se vea afectado con el cambio del deudor, la exigencia de su voluntad para liberar al
cedente de sus obligaciones contractuales. (art. 893 del C.Co25)

Concede la facultad de conservar al cedente como deudor para exigirle a este el


cumplimiento de las obligaciones contractuales cuando el cesionario no las cumpla,
siempre y cuando se notifique dentro de los diez das siguientes a la mora. As en el caso de
no liberacin del cedente, el contratante cedido pasar de tener dos deudores contractuales
(uno principal y otro subsidiario).

Se justifica. Pues el cedente al transferir su posicin contractual rompe el vnculo de


interdependencia de las obligaciones y por ende, su deuda se hallara desprovista de
contraprestacin, por lo que se encontrara entonces obligado de forma unilateral, de
manera similar a un fiador

-El silencio, se entiende como renuncia tcita de dicha facultad.


-Puede hacer uso de la facultad:
-Al momento de la celebracin del contrato

25 ARTCULO 893. RESERVA DE NO LIBERAR AL CEDENTE. Si el contratante cedido hace la


reserva de no liberar al cedente, al autorizar o aceptar la cesin o al serle notificada, en el caso de que no la
haya consentido previamente, podr exigir del cedente el cumplimiento de las obligaciones derivadas del
contrato cuando el cesionario no las cumpla, pero deber poner el incumplimiento en conocimiento del
cedente dentro de los diez das siguientes a la mora del deudor.Lo dispuesto en este artculo no se aplicar a
los casos en que la ley autorice la cesin sin previa aceptacin o notificacin.
-Mediante una clusula expresa que diga que su contratante no ser liberado
del cumplimiento de sus obligaciones contractuales por el hecho de haber
cedido la convencin.
-Cuando le notifiquen segn lo dispuesto en el art. 892.
-En la hiptesis de que sea intuitu personae o se consagre una clusula de
incesibilidad puede manifestar que la facultad de conservar al cedente como
deudor en el momento de hacer cesible el contrato, se mantenga.

En civil dado que las partes no son expertas, se debera exigir una
manifestacin expresa de la voluntad para liberar al cedente (doctrina).
-Se exige adems que el cedido notifique al cedente el incumplimiento del
cesionario, dentro de los 10 das siguientes a su constitucin en mora, so pena de
perder el derecho (la facultad).

- En los casos en que la ley autorice la cesin sin previa aceptacin o notificacin,
no aplica el 893.
o Ej: la cesin de contrato mediante endoso.
o Problemtico pues cmo entonces se protegen en dichos casos los
intereses del cedido cuyo deudor cambi en virtud de la cesin?

Efectos de liberar al cedente el cedido no tendra al cedente como deudor subsidiario.

Es la liberacin retroactiva?
-Es decir:
-El cedente se libera desde la fecha del contrato de cesin?
-O, el cedente se libera desde la fecha en que el cedido manifest su
voluntad liberatoria?

Ej: F cedente M cesionario Z cedido

-F y M celebran un K de cesin (1 de julio)


-M enva un producto a Z con defectos de fbrica (10 de julio)
-Se notifica la cesin y se libera al cedente (15 de julio)
-Los defectos de fbrica enviados por M se manifiestan (17 de julio)

Respondera el cedente, F, de forma subsidiaria por este incumplimiento?

-Si opera retroactivo: el cedente se encontrara librado desde la fecha


del contrato de cesin, es decir desde el 1 de julio.
-No responde subsidiariamente

-Si no es retroactivo, solo se libera desde que el cedido manifest su


voluntad liberatoria, es decir desde el 15 de julio.
-Respondera subsidiariamente.

Responsabilidad de las partes:

El cedente:

-Garantiza la existencia y validez del K objeto de transferencia.


-Salvo pacto en contrario no asume responsabilidad por el incumplimiento del contratante
cedido, ni de los garantes (fiadores, codeudores) (Art. 890 del C.Co26).

-De pactarse es obligado subsidiariamente a al cedido y sus garantes.


-Si se pacta que responda como codeudor del cedido, la cesin carece de sentido,
pues simplemente se agrega un sujeto pasivo a las obligaciones del cedente

Cuando el cedente se obliga a responder del cumplimiento del contrato por parte del
contratante cedido, el cesionario deber darle aviso dentro de los diez das siguientes a la
mora o al incumplimiento, so pena de ser exonerado el cedente de la obligacin de la
garanta contrada con el cesionario. (art. 891 del C.Co).
26 ARTCULO 890. RESPONSABILIDAD DEL CEDENTE. El que cede un contrato se obliga a
responder de la existencia y validez del mismo y de sus garantas, pero, salvo estipulacin expresa en
contrario, no responder de su cumplimiento por parte del otro contratante y de los garantes.
Cesin parcial:

Art. 887 del C.Co: En los contratos mercantiles de ejecucin peridica o sucesiva cada
una de las partes podr hacerse sustituir por un tercero, en la totalidad o en parte de las
relaciones derivadas del contrato

Se presenta cuando se transfieren solo parte de los derechos y obligaciones del


contrato, por lo cual solo entra a ocupar parcialmente la posicin contratual que
tena el cedente.

La cesin parcial no es posible en contratos de tracto sucesivo

Diferencia con el subcontrato:

En el subcontrato, el contratante no se libera de la relacin original.

A B
C

B no se libera respecto de A as subcontrate a C para ejecutar algunas prestaciones


provenientes del contrato entre A y B.

En la cesin, el cesionario reemplaza al cedente y este ltimo se libera.


El cesionario queda vinculado en los trminos del contrato original mientras que el
subcontratista queda vinculado en los trminos del subcontrato.

Cesin de contratos en Civil:


-Se permite, fuente el 2004 del C.C / libertad de contratacin de las partes.
-Se exige autorizacin del contratante cedido.
-La aceptacin puede ser:
-Previa
-Coetnea
-Posterior
-La aceptacin puede ser expresa o tcita.
-Aplicacin analgica

Cesin de derechos litigiosos.

ARTICULO 1969. CESION DE DERECHOS LITIGIOSOS. Se cede un derecho


litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se
hace responsable el cedente.

Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se
notifica judicialmente la demanda.

ARTICULO 1971. DERECHO DE RETRACTO. El deudor no ser obligado a pagar al


cesionario sino el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido, con los intereses
desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor.

Se excepta de la disposicin de este artculo las cesiones enteramente gratuitas; las que se
hagan por el ministerio de la justicia, y las que van comprendidas en la enajenacin de una
cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin.

Exceptanse as mismo las cesiones hechas:


1.) A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de un derecho que
es comn a los dos.
2.) A un acreedor, en pago de lo que le debe el cedente.
3.) Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario,
cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble.
ARTICULO 1972. OPORTUNIDAD PARA EJERCER EL DERECHO DE
RETRACTO. El deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artculo
precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das de la notificacin del decreto
en que se manda ejecutar la sentencia.

El derecho litigioso, aunque incierto, es susceptible de valoracin econmica.


-Puede ser enajenado
-Puede ser embargado

Definicin:

En sentido amplio de derecho litigioso:


-Controvertido en todo o en parte.
-No es necesario estar en un litigio.
-El pacto de cesin no produce efectos hasta que se haya notificado la demanda
judicial (ah s aplican el 1971 y 1972.

Definicin de cesin de derechos litigiosos:

Negocio dispositivo mediante el cual quien pretende en un juicio un derecho real y personal
como demandante, transfiere tanto su posicin sustantiva y procesal.
-Solo aplica al demandante.

La cesin opera en ambos tipos de procesos:


-Ejecutivos (el plazo para ejercer el derecho de retracto empieza desde que se
notifica la sentencia que ordena a seguir adelante con la ejecucin
-Declarativos.

Es consensual + no se requiere la aceptacin ni autorizacin del demandado.


-Solo basta con que el cesionario se apersone del juicio acompaando el ttulo de la
cesin efectuada.
-La notificacin es judicial (hasta que no se notifique al juez, no sale del derecho
litigioso del patrimonio del cedente

Hay un lmite temporal para hacer la cesin:


-Notificacin al demandado del auto admisorio (o mandamiento de pago)
hasta la ejecutoria de la sentencia que ponga fin al proceso (o que ordene
seguir adelante con la ejecucin.

Es un K aleatorio, no hay lesin enorme.

Efectos:

Cedente-Cesionario: no hay resp. Del 1ro salvo pacto en contrario.


Cesionario-Cedido: surge el derecho de retracto.
-Liberarse del litigio en curso reembolsando al adquiriente, aun en contra de su
voluntad, el precio real de la cesin. Puede pagar en cualquier momento.
-El derecho de retracto es irrenunciable de manera anticipada por ser de orden
pblico.
-EL retrayende debe pagar intereses al 6% anual e IBC en comercial. Desde el da
en que se haya notificado la cesin al demandado
-Hasta 9 das hbiles desde la notificacin del aunto en que el juez ordena ejecutar la
sentencia.

ARTICULO 1971. DERECHO DE RETRACTO. El deudor no ser obligado a pagar al


cesionario sino el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido, con los intereses
desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor.
Se excepta de la disposicin de este artculo las cesiones enteramente gratuitas; las que se
hagan por el ministerio de la justicia, y las que van comprendidas en la enajenacin de una
cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin.

Exceptanse as mismo las cesiones hechas:


1.) A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de un derecho que
es comn a los dos.
2.) A un acreedor, en pago de lo que le debe el cedente.
3.) Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario,
cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble.

ARTICULO 1972. OPORTUNIDAD PARA EJERCER EL DERECHO DE


RETRACTO. El deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artculo
precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das de la notificacin del decreto
en que se manda ejecutar la sentencia.

TRANSMISIN DE UNIVERSALIDADES:

Establecimiento de comercio: son bienes que el empresario dispone y organiza segn su


criterio para cumplir los fines de una empresa.

Universalidad de hecho: Est unida, no en virtud de la ley (de Derecho) sino en virtud de la
organizacin dada por el empresario a los elementos. Es el empresario quien determina qu
bienes hacen parte del establecimiento de Comercio.

Si el empresario guarda silencio sobre los elementos del establecimiento de comercio se


entienden que son los enunciados en el artculo 516 del C. Co.

ARTCULO 516. ELEMENTOS DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO. Salvo estipulacin en contrario, se


entiende que forman parte de un establecimiento de comercio:

1) La ensea o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios;

2) Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artsticas que se utilicen en las actividades del
establecimiento;

3) Las mercancas en almacn o en proceso de elaboracin, los crditos y los dems valores similares;
4) El mobiliario y las instalaciones;

5) Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenacin, el derecho al arrendamiento de los locales en que funciona si son
de propiedad del empresario, y las indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el arrendatario;

6) El derecho a impedir la desviacin de la clientela y a la proteccin de la fama comercial, y

7) Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento, siempre que no
provengan de contratos celebrados exclusivamente en consideracin al titular de dicho establecimiento.

Enajenacin del establecimiento de comercio:

Se entiende enajenado en bloque. Se transfieren activos diferente de la fusin se estn


integrando patrimonios.

Formalidad: solemne. Para que surta efectos entre las partes y debe ser inscrito en el
registro mercantil. Adicionalmente hay que enviar una comunicacin individual a los
acreedores y hay que anunciar en un diario de amplia difusin, para que tenga efectos
contra 3ros.

Si no hay bienes inmuebles, se puede hacer por documento privado el cual debe
estar certificado por un notario.

Si hay bienes inmuebles, se tiene que hacer por escritura pblica. Si no se cumple el
requisito es inexistente la enajenacin.

Enajenante y adquiriente son solidariamente responsables por todas las obligaciones


relacionadas con las actividades del establecimiento de comercio que se hayan contrado
hasta el momento de la enajenacin y que consten en los libros de contabilidad.

La solidaridad es solo por dos meses contados a partir de la inscripcin de la


enajenacin en el registro mercantil y de cumplidos todos lo requisitos de
publicidad.

Derecho de oposicin de los acreedores:

No se pueden oponer como tal a la enajenacin (no hay derecho de veto) pero pueden pedir
la constitucin de garantas o el pago de la deuda dentro de los 2 meses siguientes a la
publicacin del aviso. Al oponerse la enajenacin no se trunca.

Efecto principal:

Se mantienen las obligaciones, sin solucin de continuidad.

Fusin:

Integracin de patrimonios.

Los administradores de las compaas se ponen de acuerdo para realizar la integracin.

Muchas veces la fusin es la consecuencia de una adquisicin.

Adquisiciones: es comprar capital (derechos de participacin) de un empresa.


Cerrada: derecho de preferencia, al emitirse acciones se deben respetar las
proporciones que originalmente haban. Tengo que venderle primero a los socios (si
yo voy a vender mi participacin en una sociedad, debo darle la oportunidad para
que los socios la compren) Si ellos no compran ya se puede vender a 3ros.

Que cotize en bolsa: OPAs (ofertas pblicas de adquisicin). Cuando se busque


adquirir ms del 25% de una empresa, entonces hay que hacer una oferta a todos los
accionistas. Las acciones valen ms cuando se venden en cantidad que cuando se
venden solas.

La fusin: uno puede adquirir acciones de una empresa sin necesariamente fucionarse.

Depende desde el punto de vista de los negocios, si es mejor fusionarse o solo


adquirir el capital.

Una sociedad puede adquirir todo el capital de una empresa pero no por eso
se tienen que integrar.
Uno puede adquirir una empresa, para administrarla mejor volviendola as ms
rentable.

Si los representantes legales o los administradores llegan un acuerdo de fusin.

Se somete a votacin a la junta de accionistas porque la fusin implica una reforma


estatutaria.

Una vez aprobado por los accionistas de las dos compaas, surge la
obligacin de darle aviso al pblico general y notificarle a los acreedores
individualmente.

Durante un lapso de 30 das los acreedores pueden oponerse a las


fusin. Se debe acudir a un proceso verbal.

Los acreedores pueden pedir la consituin de garantas o pedir


que se les pague el crdito. Si no se las dan, el acreedor puede
iniciar un proceso judicial (verbal) y el juez tiene la potestad
de suspender la fusin. En la prctica el acreedor que moleste,
le pagan para que no estorbe.

Es distinto del establecimiento de comercio, pues aqu


se suspende la fusin. Mientras que en el
establecimiento de comercio la enajenacin sigue su
curso y no se interrumpe.

Hay que mirar desde el punto de vista tributario si es mejor realizar una enajenacin de
establecimiento de comercio o una fusin.

La fusin tiene que quedar en escritura pblica y ser registrada en el registro mercantil.
Efecto: se transfiere todo en bloque sin solucin de continuidad.

Escisin: Tiene el efecto contrario de la fusin, separar patrimonios.

Mismos requisitos de la fusin. El cdigo hace referencia expresa a la fusin.

El derecho de oposicin de los acreedores para que se les contituyan garantas o se les
pague el crdito no procede cuando:

Activos suficientes para pagar las deudas.

Es decir cuando los activos de la sociedad escindente y la beneficiaria


representen al menos el doble del pasivo externo.

a. Pasivo Externo: Conjunto de deudas que una sociedad tiene con terceros.

Pasivo Interno: Cuota de liquidacin de los socios, es decir, su derecho de participacin en


el remanente del patrimonio social; ese derecho emana del contrato social y comprende
tanto el aporte como la participacin en el supervit final de la liquidacin. (Destacado
nuestro).