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Apuntes Derecho de Familia - Prof.

Francisco García

Alex Rubilar Gibert


Universidad Católica de Temuco

Primer Semestre 2017

Índice
I Familia, Filiación, Estado Civil. 10
1. Concepto de Familia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
1.1. Focos de Atención del Derecho de Familia . . . . . . . . . . . . . 10
1.2. Normas Constitucionales que mencionan a la familia . . . . . . 11
1.3. Principios clásicos del Derecho de Familia . . . . . . . . . . . . . 11
1.4. Principios inspiradores del Derecho de Familia actual1 . . . . . 12
1.4.1. Principio de protección de la familia. . . . . . . . . . . . . 12
1.4.2. Principio de protección al matrimonio. . . . . . . . . . . 13
2. Características del Derecho de Familia . . . . . . . . . . . . . . . 19
2.1. Restricción cada vez menor de la autonomía de la voluntad. . . 19
2.2. Mutabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2.3. Instituciones propias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2.4. Sus normas tienen un contenido fundamentalmente ético . . . . 20
2.5. Predominio de lo social (bienestar de la familia) por sobre lo in-
dividual. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2.6. Son inalienables, intransmisibles, irrenunciables e imprescripti-
bles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2.7. No están sujetos a modalidades. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2.8. La mayoría de los actos son solemnes. . . . . . . . . . . . . . . . 20
3. Principales textos legales que tratan el Derecho de Familia. . . . 20
4. Tratados internacionales y sus efectos en la legislación de familia: 21
5. El Parentesco . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
5.1. ¿Cómo se computa el parentesco? . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
5.1.1. Por línea . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
5.1.2. Por Grado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
5.2. Efectos jurídicos del Parentesco. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
1 Los Nuevos Principios del Derecho de Familia - Cristián Lepin Molina (2014)

1
2

5.2.1. Efectos Civiles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23


5.2.2. Efectos procesales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
5.2.3. Efectos Penales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
5.2.4. Otros Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
6. Estado Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.1. Importancia del Estado Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.2. Características del Estado Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.2.1. Es un atributo de la personalidad. . . . . . . . . . . . . . 24
6.2.2. Propio de las personas naturales. . . . . . . . . . . . . . . 24
6.2.3. Es único e indivisible. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.2.4. Es incomerciable, por tanto intransigible; irrenunciable;
imprescriptible. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.2.5. Es permanente, mientras no se adquiera otro. . . . . . . 24
6.2.6. Tiene efectos erga omnes; tienen efecto absoluto, no rela-
tivo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.3. Fuentes del Estado Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.3.1. La ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.3.2. La voluntad de las partes . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
6.3.3. La ocurrencia de un hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
6.3.4. La sentencia Judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
7. Prueba del Estado Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
7.1. Cuestiones Previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
7.2. Artículo 305 Código Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
7.2.1. Estado Civil de Casado, separado judicialmente o divor-
ciado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
7.2.2. Estado civil de Viudo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
7.2.3. Estado Civil de padre, madre o hijo matrimonial. . . . . 26
7.3. A falta de partidas; regla Artículo 309 Código Civil. . . . . . . . 26
7.3.1. Otros documentos auténticos . . . . . . . . . . . . . . . . 26
7.3.2. Fallo judicial que determine la filiación . . . . . . . . . . 26
7.3.3. Testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos
del Estado Civil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
7.3.4. La posesión notoria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
7.4. La Posesión Notoria del Estado Civil . . . . . . . . . . . . . . . . 26
7.4.1. Elementos que configuran la posesión notoria; copulati-
vos. (Nombre, trato y fama). . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
7.4.2. ¿Cuándo es procedente invocarla? Artículo 200. . . . . . 26
7.5. La Cosa Juzgada en materia de Estado Civil. . . . . . . . . . . . 27

II El Matrimonio 28
8. Antecedentes Históricos del Matrimonio en Chile. . . . . . . . . 28
8.1. Código Civil de Bello 1857 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
8.2. Reforma de 1844 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
8.3. Ley de Matrimonio Civil de 1884 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
8.4. Ley 19.947 de 2004 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
3

9. Definición legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
9.1. Código Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
10. Características del Matrimonio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
11. ¿»Indisoluble» y «Para toda la vida»? . . . . . . . . . . . . . . . . 29
12. Requisitos de existencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
13. Matrimonio celebrado ante ministro de culto de una entidad re-
ligiosa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
14. Requisitos de validez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
14.1. Consentimiento libre y espontáneo. . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
14.2. Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos. . . 31
14.2.1. Impedimentos Dirimentes absolutos y relativos (nulidad
del matrimonio). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
14.2.2. Impedimentos Impedientes . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
14.3. Cumplimiento de las formalidades legales. . . . . . . . . . . . . 34
14.3.1. Anteriores a la celebración . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
14.3.2. Coetáneas a la celebración . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
14.3.3. Posteriores a la celebración . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
15. Solemnidades de los matrimonios celebrados en el extranjero . 35
16. Efectos del Matrimonio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
16.1. Respecto de los cónyuges. Derechos-Deberes del matrimonio (Có-
digo Civil) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
16.2. Separación de Hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
16.2.1. Cese de la convivencia. Fecha cierta de la separación de
hecho. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
16.2.2. Importancia de los artículos 22 y 25. . . . . . . . . . . . . 40
16.3. Separación Judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
16.3.1. Causales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
16.3.2. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
16.3.3. ¿Acuerdo completo y suficiente? . . . . . . . . . . . . . . 41
16.3.4. ¿Desde cuándo produce sus efectos la separación judicial? 41
16.3.5. Efectos de la separación judicial . . . . . . . . . . . . . . 41
16.3.6. Término de la separación judicial . . . . . . . . . . . . . . 42
16.3.7. Efectos de la reanudación de la vida en común . . . . . . 42
17. Terminación del Matrimonio. Causales, Artículo 42. . . . . . . . 42
17.1. Muerte natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
17.2. Muerte presunta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
17.3. Sentencia firme de nulidad. Nulidad del Matrimonio. . . . . . . 43
17.3.1. Características. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
17.3.2. Causales de nulidad de matrimonio. Artículo 44 y 45. . . 44
17.3.3. Titulares de la acción de nulidad. Artículo 46. . . . . . . 44
17.3.4. ¿Cuándo se ṕuede ejercer la acción de nulidad? Artículo
47. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
17.3.5. Prescripción la acción de nulidad de matrimonio. . . . . 45
17.3.6. Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
18. El Matrimonio Putativo. Artículo 51. . . . . . . . . . . . . . . . . 45
19. Divorcio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
4

19.1. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
19.2. Sistemas de divorcio en el derecho comparado . . . . . . . . . . 47
19.2.1. Sistema de divorcio-culpa o de divorcio-sanción . . . . . 47
19.2.2. Sistema de divorcio consensual . . . . . . . . . . . . . . . 47
19.2.3. Sistema de divorcio-remedio . . . . . . . . . . . . . . . . 47
19.3. Causales de divorcio consideradas por la NLMC. . . . . . . . . . 47
19.3.1. Causales Subjetiva -> Incumplimiento de deberes y obli-
gaciones. Artículo 54. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
19.3.2. Causal objetiva -> Cese de la convivencia (artículo 55). . 48
19.4. Causales de divorcio-culpa o divorcio-sanción. Causa Subjetiva. 48
19.4.1. Artículo 54 inciso 1°. Causal genérica. . . . . . . . . . . . 48
19.4.2. Artículo 54 inciso 2° Causal específica, ejemplar. . . . . . 49
19.5. Causales de Divorcio remedio. Artículo 55. Causa objetiva. . . . 50
19.6. Efectos del Divorcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
19.7. Características de la acción de divorcio . . . . . . . . . . . . . . . 51
20. Compensación socio-económica. Artículo 61 a 66 NLMC. . . . . 51
20.1. Fundamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
20.2. ¿A quién protege la ley? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
20.3. Naturaleza jurídica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
20.3.1. ¿Indemnización por daño? . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
20.3.2. ¿Derecho de alimentos? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
20.3.3. ¿Prestación resarcitoria? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
20.3.4. Institución Sui Generis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
20.4. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
20.5. ¿Qué dice la Corte Suprema? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
20.6. Determinación de la cuantía de la Compensación económica. Ar-
tículo 62 inciso 1°. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
20.7. Forma y monto de pago de las Compensaciones Económicas . . 54
20.7.1. En caso que las regule el juez. Artículo 65 NLMC. . . . . 54
20.8. Corte Suprema. Rol N°45.883-16, 20 de enero de 2017. Deber del
Juez en la determinación del monto . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
20.9. Pago de cuotas. Artículo 65. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55

III Acuerdo de Unión Civil. Ley 20.830 56


21. Proyectos de Ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
22. Definición del artículo 1° . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
23. Celebración. Artículo 4. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
24. Requisitos e impedimentos. Artículo 7, 8 y 9. . . . . . . . . . . . 56
24.1. Casos especiales. Artículo 11 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
25. Acuerdos Celebrados en el extranjero. Artículo 12 . . . . . . . . 57
26. Efectos Jurídicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
26.1. Personales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
26.2. Patrimoniales. Artículo 15 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
27. Sustitución del régimen de comunidad por el Separación total
de bienes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
5

28. Término del acuerdo. Artículo 26. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58


29. Efectos en materia sucesoria. Artículo 16. . . . . . . . . . . . . . 59
30. Formalidades del término unilateral. Artículo 26 letra e). . . . . 59
31. Nulidad del Acuerdo: causales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
32. Titulares de la acción de nulidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
33. Acción de nulidad, plazos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
34. Efectos del término del acuerdo de unión civil . . . . . . . . . . 61
35. Compensación Económica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61

IV Regímenes Matrimoniales 62
36. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
37. Capitulaciones matrimoniales. Artículo 1715. . . . . . . . . . . . 62
37.1. ¿Cuándo se puede pactar? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
37.2. ¿Quién puede celebrarlas? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
37.2.1. Regla general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
37.2.2. Excepciones (que pueden celebrarlas) . . . . . . . . . . . 63
37.3. Características . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
37.4. Solemnidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
37.4.1. Capitulaciones celebradas antes del matrimonio . . . . . 63
37.4.2. Capitulaciones celebradas al momento del matrimonio . 64
37.5. La inmutabilidad de las capitulaciones matrimoniales . . . . . . 64
37.6. Objeto de las capitulaciones matrimoniales. . . . . . . . . . . . . 64
38. Sustitución de Regímenes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
38.1. Posibilidades de sustitución . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
38.2. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
39. La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. . . . . . . . . . 67
39.1. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
39.2. Naturaleza jurídica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
39.2.1. No es un contrato de sociedad . . . . . . . . . . . . . . . 68
39.2.2. No es una comunidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
39.2.3. No es una Personalidad jurídica . . . . . . . . . . . . . . 68
39.3. Funcionamiento del régimen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
39.4. Patrimonios que conviven con el de la sociedad conyugal . . . . 69
39.4.1. El activo real y aparente de la sociedad conyugal . . . . . 69
39.4.2. Pasivo de la sociedad conyugal . . . . . . . . . . . . . . . 70
39.4.3. Bienes aportados y adquiridos . . . . . . . . . . . . . . . 70
39.4.4. Haber absoluto de la sociedad conyugal. (Bienes Adqui-
ridos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
39.4.5. Haber relativo de la Sociedad Conyugal . . . . . . . . . . 71
39.4.6. Haber propio de cada cónyuge . . . . . . . . . . . . . . . 72
39.4.7. Bienes que integran el haber propio de cada cónyuge . . 72
39.5. Las Recompensas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
39.5.1. Objetivo de las recompensas . . . . . . . . . . . . . . . . 73
39.5.2. 1° Recompensas de la sociedad a los cónyuges . . . . . . 73
39.5.3. 2° Recompensas de los cónyuges a la sociedad . . . . . . 73
6

39.5.4. 3° Recompensas de cónyuge a cónyuge . . . . . . . . . . 74


39.6. Administración de la sociedad conyugal . . . . . . . . . . . . . . 74
39.6.1. La administración ordinaria . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
39.6.2. Limitaciones a la Administración de los Bienes Sociales . 74
39.7. Disolución de la Sociedad Conyugal . . . . . . . . . . . . . . . . 77
39.7.1. Causales. Artículo 1764 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
39.7.2. Efectos que produce la disolución de la sociedad conyugal 78
39.7.3. Liquidación de la sociedad conyugal . . . . . . . . . . . . 78
40. Patrimonio reservado de la mujer casada . . . . . . . . . . . . . 80
40.1. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
40.2. Facultades de la mujer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
41. Régimen de Separación de Bienes. Artículo 159. . . . . . . . . . 81
41.1. Separación parcial y total de bienes. . . . . . . . . . . . . . . . . 81
41.1.1. Parcial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
41.1.2. Total . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
41.2. Separación judicial de bienes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
41.3. Causales de separación judicial de bienes. Artículo 155 Código
Civil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
41.4. Efectos de la separación judicial de bienes . . . . . . . . . . . . . 82
42. Participación en los gananciales. Artículo 1792-1 Código Civil. . 82
42.1. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
42.2. Formas de iniciar el régimen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
42.3. Funcionamiento del régimen. Hora 1:20:00 grabación 18 abril. . 83
42.3.1. Patrimonio originario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
42.3.2. Patrimonio final . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
42.3.3. Gananciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
42.4. Determinación del patrimonio originario . . . . . . . . . . . . . 83
42.5. Determinación del patrimonio final. . . . . . . . . . . . . . . . . 83
42.6. Diferencias entre Patrimonio Originario y Final de cada cónyuge 83
42.7. Diferencias entre el producto obtenido por ambos cónyuges . . 83
42.8. Características del crédito de participación . . . . . . . . . . . . 84
42.9. Término del régimen de participación. Artículo 1792-27 CC. . . 84

V Declaración de Bien Familiar 85


43. Fundamento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
44. Características de los bienes familiares . . . . . . . . . . . . . . . 85
45. Bienes que pueden ser declarados como familiares. . . . . . . . 86
46. Quiénes pueden pedir la declaración . . . . . . . . . . . . . . . . 86
47. Declaración judicial de bien familiar. . . . . . . . . . . . . . . . . 87
48. Afectación por declaración unilateral solemne . . . . . . . . . . 87
49. Efectos de la afectación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
50. Desafectación de los bienes familiares. . . . . . . . . . . . . . . . 87
51. Desafectación judicial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
7

VI Filiación 89
52. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
53. Clases . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
53.1. Antes de la Ley 19.585. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
53.2. ¿Por qué se define un nuevo estatuto jurídico sobre filiación? . . 89
53.3. Después de la Ley 19.585. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
54. Principios inspiradores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
54.1. Libre investigación de la paternidad y maternidad. . . . . . . . . 91
54.2. Igualdad entre los hijos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
54.3. Interés superior del niño. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
55. Tipos de filiación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
55.1. Matrimonial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
55.1.1. Determinación de Filiación Matrimonial. . . . . . . . . . 93
55.1.2. Determinación de la Paternidad. Presunciones artículo
184; solo filiación matrimonial. . . . . . . . . . . . . . . . 93
55.1.3. Impugnación y Desconocimiento de la Paternidad Matri-
monial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
55.1.4. Casos de Impugnación de la Paternidad Matrimonial . . 94
55.1.5. Casos de desconocimiento de la paternidad matrimonial 94
55.1.6. Acción judicial de desconocimiento de la paternidad ma-
trimonial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
55.2. No matrimonial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
55.2.1. Determinación de Filiación no Matrimonial. . . . . . . . 95
55.2.2. Determinación de la Maternidad . . . . . . . . . . . . . . 95
55.2.3. Impugnación de la Maternidad. . . . . . . . . . . . . . . 95
55.2.4. Determinación de la Paternidad. . . . . . . . . . . . . . . 96
55.3. Reconocimiento de la filiación (matrimonial o no matrimonial). 96
55.3.1. Formas del Reconocimiento. Artículo 187 N° 1 Código
Civil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
55.3.2. Características relevantes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
55.3.3. Repudiación del reconocimiento. Artículos 191 a 194 Có-
digo Civil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
55.3.4. Formalidades de la Repudiación. . . . . . . . . . . . . . . 97
55.4. En el caso de reproducción asistida . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
56. Determinación Judicial de la Filiación. . . . . . . . . . . . . . . . 97
56.1. Acción de Filiación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
56.2. Acciones de filiación. Reclamaciones. . . . . . . . . . . . . . . . . 98
56.2.1. Reclamación de la filiación Matrimonial. . . . . . . . . . 98
56.2.2. Reclamación de la filiación no Matrimonial. . . . . . . . . 99
56.2.3. Acción de reclamación del hijo póstumo o padres falle-
cidos antes de los 180 días de ocurrido el parto. Artículo
206 Código Civil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
56.3. Acciones de filiación. Impugnaciones. . . . . . . . . . . . . . . . 100
56.3.1. Impugnación de la paternidad determinada por recono-
cimiento. Artículo 216 Código Civil. . . . . . . . . . . . . 100
56.4. Acciones de filiación. Nulidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
8

56.4.1. Acción de nulidad del acto de reconocimiento. Artículo


202 Código Civil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
57. Efectos de la filiación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
57.1. Autoridad paterna. Artículo 222 y ss. . . . . . . . . . . . . . . . . 101
57.2. Patria Potestad. Artículo 243 y ss. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
57.2.1. Derecho legal de goce. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
57.2.2. Término de la patria potestad. . . . . . . . . . . . . . . . 102
57.3. Derecho de alimentos. Artículo 321 y ss. . . . . . . . . . . . . . . 102
57.4. Derechos hereditarios recíprocos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102

VII Guardas 102


9

Cuestiones previas
La bibliografía de los programas es para profundizar (se basta la clase).
Pueden haber apuntes obligatorios.
Todas las pruebas orales; formales.
Derecho procesal familia: evaluación de casos.
Las cédulas serán preguntas de aplicación; saber como se desenvuelven las
instituciones en situaciones prácticas.
Informe es individual; el próximo debe ser en pareja.
Contestar el informe con el artículo de “Nuevos principios”; se debe elegir
uno de los fallos que están en la plataforma.
10

Parte I. Familia, Filiación, Estado Civil.

1. Concepto de Familia
No hay concepto legal de familia.
Concepto jurídico: «Complejo de normas jurídicas que regulan las relacio-
nes personales y patrimoniales de los pertenecientes a la familia entre sí y res-
pecto de terceros».

En el inicio, el Derecho de familia gira en torno al matrimonio; y se sitúa


dentro del Derecho público y privado; el primer porque la manifestación de
voluntad se encontraba restringida, que no admite derogación por voluntad
de las partes, y lo segundo porque el derecho de familia consta de bastante
normativa acerca de conceptos patrimoniales. Sin embargo, esta noción de de-
recho de familia se modificó, y se llega un derecho de Familia Moderno. Este
cambio se debe a la nueva Ley de Matrimonio, la Ley de Tribunales de Fa-
milia y la ratificación de los tratados internacionales de Derechos Personales;
particularmente, sobre DD.HH. Se vuelve una rama del Derecho basada en
principios.

1.1. Focos de Atención del Derecho de Familia


1. Desarrollar derechos del individuo.

a) Matrimonio religioso
b) Autonomía cuidado personal
c) Regímenes patrimonial
d) Acuerdo completo y suficiente

2. Protección de la Familia

a) Violencia Intrafamiliar
b) Medidas de protección
1 Concepto de Familia 11

1.2. Normas Constitucionales que mencionan a la familia


1. Artículo 1 inc 2° «La familia es el núcleo único fundamental de la socie-
dad».
2. Artículo 1 inc 4° «Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional,
dar protección a la población y a la familia, propender al fortalecimiento
de ésta (...)».

¿A qué tipo de familia: matrimonial o no matrimonial, o a ambas? Discusión


doctrinaria
1. Carlos Peña Gonzáles:

a) Declaración Universal de Derechos Humanos dice que se debe pro-


teger a la familia, y contiene un mandato de no-discriminar.
b) Pacto de San José de Costa Rica: Ratifica igualdad entre los hijos y
protección de la familia

2. Hernán Corral Talciani:

a) La Constitución no lo precisó por obvio.


b) Textos internacionales no hablan de familia abierta.
c) Es absurdo que el Estado proteja y fomente las uniones de hecho.

1.3. Principios clásicos del Derecho de Familia


Al servicio del paradigma anterior; vale decir, Familia en torno al matrimo-
nio.
1. Matrimonio religioso e indisoluble.

2. Incapacidad relativa de la mujer casada.


3. Administración unitaria y concentrada en el marido de la sociedad con-
yugal.
4. Patria potestad fuertemente favorecida

a) Hasta el 2013, la ejercía únicamente el Padre. Ahora, hoy se ha am-


pliado esa titularidad.

5. Filiación matrimonial fuertemente favorecida.

a) Solamente se le reconocían derechos a los hijos matrimoniales.


1 Concepto de Familia 12

1.4. Principios inspiradores del Derecho de Familia actual2


1. Protección a la familia.
2. Protección al matrimonio.
3. Igualdad de los padres y cónyuges.
4. Protección al más débil:
a) Interés superior del niño.
b) Protección del cónyuge más débil.
5. Intervención mínima del Estado.
a) Autonomía privada de los padres y cónyuges.
6. Ejercicio progresivo de los derecho del niño, niña y adolescente.

1.4.1. Principio de protección de la familia.


Declaración Universal de los Derechos Humanos, artículo 16.3: “La fami-
lia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la
protección de la sociedad y del Estado”. Similares declaraciones contienen los
siguientes tratados:
1. Pacto Internacional de Derecho Económicos, Sociales y Culturales.
a) Art. 10.1 “Se debe conceder a la familia, que es el elemento natural
y fundamental de la sociedad, la más amplia protección y asistencia
posible, especialmente para su constitución, y mientras sea respon-
sable del cuidado y la educación de los hijos a su cargo. El matri-
monio debe contraerse con el libre consentimiento de los futuros
cónyuges”.
2. Pacto Internacional de Derecho Civiles y Políticos.
3. Pacto de San José de Costa Rica.
La familia es la institución que mejor cumple con las funciones esenciales para
el desarrollo de todo ser humano.
Existe discusión respecto a si el marco de protección estatal corresponde a
la familia constituida de modo legal (con matrimonio) o se extiende además a
la familia natural o de hecho.
En cuanto al deber del Estado de dar protección a la familia, la norma cons-
titucional obliga a todos los poderes del Estado.
Cuando se menciona el propender al fortalecimiento de la familia, el autor
considera que se refiere a la dictación de políticas públicas que vayan encami-
nadas a mantener y reforzar los vínculos familiares.
2 Los Nuevos Principios del Derecho de Familia - Cristián Lepin Molina (2014)
1 Concepto de Familia 13

El estatuto protector de las relaciones familiares se encuentra integrado por


las normas de matrimonio, filiación, alimentos, derechos sucesorios y violencia
intrafamiliar.
También existe una introducción más fuerte de mecanismos de resolución
alternativa de conflictos, a través de la conciliación y la mediación.
La obligación de dar alimentos a los parientes se funda en el parentesco, lo
cual también es una manifestación del principio de protección a la familia. Esta
obligación está contenida en e artículo 321.
En materia sucesoria este principio se concreta a través de las asignaciones
forzosas, reguladas en el artículo 1167.
Ley 20.066 + Convención de Belem Do Pará (Convención Interamericana
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer) son cuerpos
normativos que pretenden defender la integridad física y psicológica de los
integrantes de la familia.
Jurisprudencia se ha pronunciado respecto a diversos temas atingentes a
este principio:
1. Susceptibilidad de una adopción; se deben realizar las acciones tendien-
tes a procurar que la familia se mantenga.
2. La compensación económica para los casos en que el cónyuge más débil
debe ser compensado por haber privilegiado el cuidado de los hijos y del
hogar común a fin de fortalecer la familia. (Rojas Carvajal con Román
Beltraim 2008; Suárez Cabrera con Larrañaga González 2008).
3. Declaración de bien familiar que tengan por finalidad amparar el hogar
de la familia; cuya figura no desaparece por la declaración de divorcio.
(Hidalgo Muñoz con González Barahona 2014).
4. Lesiones menos graves en VIF puede constituir causal para rechazar un
acuerdo reparatorio en protección de la víctima y de la familia (Tira-
do Guevara con Departamento de Extranjería y Migración (2006); Mo-
rales García con Departamento de Extranjería y Migración (2013); Leiva
Falinich con Departamento de Extranjería y Migración (2013); Olaechea
Vásquez con Departamento de Extranjería y Migración (2014) y Soufien
Lahouel con Ministerio de Relaciones Exteriores (2014).)
5. Denegar el ingreso o decretar la expulsión de ciudadanos extranjeros se
ha privilegiado su situación familiar, cosa de evitar la disgregación de la
familia.

1.4.2. Principio de protección al matrimonio.


Artículo 1° Ley matrimonio Civil: «El matrimonio es la base principal de la
familia.»
El matrimonio es la forma principal de constituir familia, con lo cual re-
conoce que hay otras formas de constituir familia, como las uniones de
hecho, las familias mono-parentales, o las familias ensambladas.
1 Concepto de Familia 14

Artículo 2° inciso 2° «El juez tomará, a petición de cualquier persona, todas las
providencias que le parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legítimo
de este derecho, cuando, por acto de un particular o de una autoridad, sea
negado o restringido arbitrariamente».
Se consagra una acción popular para salvaguardar el derecho a contraer
matrimonio de cualquier acto arbitrario, ya sea de autoridad o de un par-
ticular.
Herramientas que se consagran en la Ley de Matrimonio Civil para obtener un
consentimiento más serio e informado, y para procurar mantener o recompo-
ner el vínculo familiar:
1. Artículo 5 N° 2 NLMC. Se aumenta la edad para contraer matrimonio a
16 años para ambos
2. Artículo 10 inc 1° NLMC. Deber del oficial del Registro Civil de propor-
cionar información sobre los derechos y deberes del carácter personal en-
tre los cónyuges y sobre los regímenes patrimoniales.
3. Artículos 10 y 11. «Cursos de preparación del matrimonio», que tienen
por objetivo promover la libertad y seriedad del consentimiento matri-
monial; particularmente sobre los derechos y deberes que genera el víncu-
lo.
4. Se privilegia la preservación del vínculo matrimonial; cuando regula
en el artículo 3° los juicios de separación, nulidad y divorcio. «(...) co-
nociendo de estas materias, el juez procurará preservar y recomponer la
vida en común en la unión matrimonial válidamente contraída, cuando
ésta se vea amenazada, dificultada o quebrantada».
a) Artículo 67 NLMC. «solicitada la separación, sea que la demanda se
presente directamente o de conformidad al artículo 29, o el divorcio,
el juez, durante la audiencia preparatoria, deberá instar a las partes
a una conciliación, examinando las condiciones que contribuirían a
superar el conflicto de la convivencia conyugal, y verificar la dis-
posición de las partes para hacer posible la conservación del vínculo
matrimonial».
El ámbito de protección durante la vigencia del matrimonio se genera a partir
de una serie de efectos patrimoniales que la doctrina ha denominado estatuto
protector del matrimonio. Este conjunto de derechos son indisponibles para
los cónyuges durante el matrimonio. Se encuentran excluidos de la autonomía
de la voluntad. Si se quiere, conforman el orden público familiar. Álvaro Vidal:
1. Título legal para demandar alimentos. Se presenta como una forma de
proteger al cónyuge que se encuentre en estado de necesidad; que no
pueda subsistir sin la ayuda económica del otro cónyuge, lo que se debe
solicitar al juzgado de familia correspondiente.
1 Concepto de Familia 15

2. Regímenes matrimoniales del tipo participativo, como la sociedad conyu-


gal y la participación en los gananciales. Son expresión de la solidaridad
familiar y de la protección del patrimonio familiar.
3. Posibilidad de demandar la declaración de un bien familiar.

a) Hernán Corral: Los bienes son calificados de familiares porque la


ley les reconoce una función esencial con la vida cotidiana de la
familia; y por ello los somete a una protección especial:
1) La gestión pasa a ser compartida entre el cónyuge propietario y
el cónyuge no propietario.
2) Constitución de derechos reales de goce a favor del cónyuge no
propietario.
3) Los bienes son puestos a resguardo de las acciones de los acree-
dores del cónyuge dueño, mediante una especie de ejecución
subsidiaria.
4. La cobertura de los sistemas de seguridad social y de salud.

5. Los derechos sucesorios que la ley reconoce para el caso de fallecimiento.


Challa de los Artículos del 51 a 55, Ley 4.808 sobre Registro Civil.

]Principio de la igualdad de los padres y los cónyuges.


Hasta el 2013 esto no existía; después de la reforma los padres de común
acuerdo pueden definir quién va a ejercer la patria potestad; si viven juntos,
ambos la ejercen. Si vive el hijo con uno de los padres, ellos deciden quien la
decide. En falta de acuerdo, el Juez de Familia decidirá. Se iguala a la mujer
y al hombre en cuanto a sus derechos civiles.

Incorporación de criterios de igualdad en las relaciones familiares:


• Ley 19.335 23 de septiembre de 1994 -> Modifica los efectos per-
sonales del matrimonio a fin de establecer en forma igualitaria las
obligaciones y derechos de carácter personales entre los cónyuges.
• Ley 19.585 26 de octubre de 1998 -> Consagra la plena igualdad de
los hijos.
• Ley 20.680 21 de Junio de 2013 -> Plena igualdad a los padres res-
pecto al cuidado personales de sus hijos.

1. Principio de Igualdad entre los Cónyuges:


a) En cuanto a los derechos y obligaciones entre los cónyuges de carác-
ter personal, y respecto de los efectos patrimoniales entre ellos; es
decir, régimen patrimonial, alimentos, y compensación económica.
1 Concepto de Familia 16

1) Régimen Patrimonial: Desde el DL N°328 de 1928, se inicia una


tendencia ampliatoria de los derechos civiles de la mujer. Ley
18.802 de 1989 estableció la plena capacidad de la mujer casa-
da en sociedad conyugal. Se atenuaron considerablemente las
facultades de administración del marido en el régimen de so-
ciedad conyugal al establecer numerosas limitaciones en su
actuar, desde que se requiere, para la celebración de los ac-
tos más importantes de disposición de los bienes comunes o
propios de la mujer, de la autorización de la mujer.
2) Alimentos: No se observan diferencias.
3) Compensación económica: No se observan diferencias.
4) Ley 19.335 de 23 de Septiembre de 1994 modificó los efectos per-
sonales a fin de regular en forma igualitaria las obligaciones y
derechos de carácter personal entre los cónyuges.
b) Respecto de los derechos y obligaciones establecidos entre el padre o
madre en la regulación de las relaciones paterno-filiales, es decir, en
cuanto al cuidado personal de los hijos, el régimen comunicacional
y la patria potestad.
1) Cuidado personal de los hijos, régimen patrimonial y patria potestad:
Existía diferencia, porque el ex artículo 225 señalaba que, si los
padres vivían separados, el cuidado personal correspondía a la
madre, y la patria potestad al padre. La ley 20.680 de 21 de Junio
de 2013 deja en situación de plena igualdad a los padres, toda
vez que estas materias se deben decidir de mutuo acuerdo, y a
falta de este, el Juez de familia.
2) Filiación: Plena igualdad.
2. Principio de igualdad de los hijos:
a) Ley 19.585 en el año 1998 estipula que «La ley considera iguales a
todos los hijos».
b) Investigación de la paternidad: Hasta la dictación de la ley anterior
(y siguiendo al Código Francés) se prohibía la investigación de la pa-
ternidad. Ahora la ley permite, a través de las acciones de filiación
conocer la verdad biológica, y hacer efectivo el derecho a la identi-
dad de los hijos consagrados en los artículos 7 y 8 de la Convención
de Derechos del Niño.
c) Alimentos: Plena igualdad; antes se distinguía:
1) Hijos legítimos: Alimentos cóngruos (subsistencia de acuerdo a
la posición social).
2) Hijos naturales: Alimentos necesarios (básicos para la subsis-
tencia).
d) Derechos Hereditarios: Todos concurren por igual al primer orden
de sucesión.
e) Hijos adoptados: La ley 19.620 elimina las diferencias.
1 Concepto de Familia 17

]Principio de protección del más débil:

Interés superior del niño

La decisión que se debe tomar, pasa por determinar qué es lo mejor para ese
niño. Se le reconoce autonomía y valor.
Convención sobre los Derechos de los Niños.
El interés superior del niño es un principio rector en materia de familia.
Artículo 222 Código Civil señala en qué consiste: “la mayor realización espiri-
tual y material posible, y lo guiarán en el ejercicio de los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus
facultades”.
A su vez, el artículo 16 inciso 2° de la Ley que crea los Tribunales de familia
(19.968): “El interés superior del niño, niña o adolescente, es el principio rector
que el juez de familia debe tener siempre como consideración principal en la
resolución del asunto sometido a su conocimiento”.
Lo consagran de la misma forma la Ley de adopción de menores (19620) y
la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
Jurisprudencia de la C.A de Santiago causa rol 7166-2003 señala que “el in-
terés del menor constituye un concepto jurídico indeterminado, de contornos
imprecisos y de profusa utilización en el derecho comparado. No obstante,
puede afirmarse que alude a asegurar al menor el ejercicio y protección de
sus derecho fundamentales;, y se debe posibilitar la mayor suma de ventajas
en todos los aspectos de su vida, en perspectiva de su autonomía y orientado
a asegurar el libre desarrollo de su personalidad (...) concepto que de todas
formas debe determinarse caso a caso”.
El fundamento del interés superior del niño como principio rector del orde-
namiento jurídico dice relación con el interés que tiene el niño de poder ejerci-
tar sus derechos fundamentales.
Miguel Cillero habla de una triple función de este principio:
1. Garantía: Toda decisión que afecte al niño debe tener consideración de
sus derechos; esta garantía es amplia, toda vez que no solo obliga al le-
gislador, sino también a todas las autoridades e instituciones públicas y
privadas, y a los padres.

2. Norma de interpretación y/o resolución: Cuando se presente un conflicto


jurídico.
3. Orientación o directriz política: formulación de políticas públicas para la
infancia.

Protección del cónyuge más débil.

Compensación económica; tiene como fundamento proteger al cónyuge más


débil una vez que se le pone término al matrimonio.
1 Concepto de Familia 18

]Principio de la intervención mínima del Estado


El Estado interviene cuando:
1. Las partes no logran solucionar de mutuo acuerdo sus conflictos familia-
res.
2. Cuando es necesario actuar para proteger a los más débiles.
a) Vulneración de los DD.FF de niños, niñas y adolescentes.
Criterios:
1. Principios de inmediación, actuación de oficio y búsqueda de soluciones
colaborativas entre las partes.
2. Intervención judicial de oficio deberá observarse respecto de medidas
destinadas a otorgar protección a los niños, niñas y adolescentes y a las
víctimas de violencia intrafamiliar.
3. Abandono de procedimiento; se debe citar a las partes bajo apercibimien-
to de continuar el procedimiento y resolver de oficio.
4. EN cuando a las soluciones a los conflictos familiares, se deben privile-
giar las soluciones acordadas por ellas.
5. Se debe promover en la audiencia preparatoria la mediación y la conci-
liación.

Autonomía privada de los padres y cónyuges

Si se quieren divorciar; entonces hay que dar la oportunidad que de común


acuerdo de divorcien, y que además, ellos resuelvan las materias que se refie-
ren a ciertos asuntos civiles sin resolver después de la disolución. Acuerdo de
relaciones mutuas completo y suficiente. De esta forma, el tribunal solo homo-
loga; simplemente aprueba o rechaza. Si no son capaces, el Estado interviene.
1. Principio del ejercicio progresivo de los derechos del niño, niña y adoles-
cente.
Estamos obligados según el Derecho de Familia a reconocer a los niños como
personas; obligación de reconocer que tienen la posibilidad de tomar decisio-
nes, autonomía. Se debe dar la oportunidad de expresar su parecer respecto
a determinadas situaciones cuando la edad y madurez se lo permita. Lo que
expresa un niño de 14 es distinto a lo que expresa uno de 6; se valora de forma
distinta.
El matrimonio es la base principal de la familia; esto nos dice que hay otras
bases de la familia. Por tanto, no se desconocen a otras fórmulas para concretar
la familia. Artículo 1 Ley 19.947.
“Esta familia no prosperó con esta fórmula, con este matrimonio; por tanto,
se debe dar otra oportunidad, y así, hay que permitir que se casen de nuevo
tomando como primer paso el divorcio”.
2 Características del Derecho de Familia 19

Declaración de DD.HH; Las personas tienen derecho a casarse.


Juicio de relación directa o regular, régimen comunicacional (relación sana
entre hijo y padre no custodio) 225 y ss.
Se pueden dejar sin efectos las resoluciones porque no se oye a uno de los
niños respecto a un régimen comunicacional.
Hasta Parentesco y Estado Civil.
El Resultado final dependerá de qué principios priman. Principio de la pri-
macía de la familia biológica vs Principio de interés superior del niño.
Principio de Derecho Procesal Familia -> Principio de la resolución colabo-
rativa de conflictos.
No vale la pena definir el concepto de familia; ya que hay muchos.
Antes se protegía la familia matrimonial; si es que existe un cambio de para-
digma, entonces qué familia se protege ahora.
NLMC-> Familia y Matrimonio. El matrimonio es la base principal de la
familia; no es la única. De ahí sale el germen para reconocer a otras formas
de familia.

2. Características del Derecho de Familia


2.1. Restricción cada vez menor de la autonomía de la
voluntad.
Se propician las resoluciones auto-compositivas de conflictos. Antes de lle-
gar a Tribunales de Familia, hay casos en que se requiere Mediación previa
obligatoria. Hay casos de mediación prohibida también (VIF).3
Demanda de alimentos; obligatorio ir a mediación antes.
Posibilidad del Divorcio de Mutuo acuerdo; sin embargo, tiene ciertas so-
lemnidades. El Estado Civil no está a disposición de las partes.
Posibilidad de acordar la compensación económica, sin que el Juez la deter-
mine.
También se llama a que las partes resuelvan primero los demás temas res-
pecto a los hijos menores. Acuerdo de relaciones mutuas; deben ser completos
y suficientes.
“Art. 225. Si los padres viven separados podrán determinar de común acuerdo que
el cuidado personal de los hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma
compartida. (...)”. La ley dice que ambos padres deben decidir quién tendrá el
cuidado personal; solo si no hay acuerdo interviene el tribunal.
Si se decreta un bien familiar durante el matrimonio, las partes podrán
desafectarlo por su propia voluntad.
3 Complementar con apuntes de RCC.
3 Principales textos legales que tratan el Derecho de Familia. 20

2.2. Mutabilidad
2.3. Instituciones propias
2.4. Sus normas tienen un contenido fundamentalmente
ético
Son difícilmente coaccionables; hacerlos cumplir significa tomar una deci-
sión que afecta profundamente a una unidad familiar. Por ejemplo, la obliga-
ción de que los padres se hagan cargo de la crianza de su hijo. Se considera que
aunque se remueva de la esfera de custodia podría significar que es un castigo
para el hijo.
Sería una ponderación entre el principio de la supremacía de la familia bio-
lógica vs el principio del interés superior del niño.

2.5. Predominio de lo social (bienestar de la familia) por


sobre lo individual.
2.6. Son inalienables, intransmisibles, irrenunciables e
imprescriptibles.
No están dispuestos al comercio humano; se utilizan los mismos conceptos
del derecho patrimonial.

2.7. No están sujetos a modalidades.


Sustitución del régimen matrimonial. 1723
Reconocimiento de una filiación. 189

2.8. La mayoría de los actos son solemnes.


Matrimonio, capitulaciones matrimoniales.

3. Principales textos legales que tratan el Derecho de


Familia.
Ley 19.947 Matrimonio Civil; 15 de mayo 2004.
Ley 19.620 sobre adopción.
Ley 14.908 Abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.
Ley 20.830 crea el AUC.
Ley 20.066 sobre VIF.
— Leyes Modificatorias —
Ley 18.802 plena capacidad jurídica de la mujer. 1989
Ley 19.335
Ley 19.585 eliminan las diferencias entre hijos legales, naturales e ilegíti-
mos.
4 Tratados internacionales y sus efectos en la legislación de familia: 21

Ley 20.680 sobre cuidado personales y patria potestad.


__
Proyecto de ley que pretende establecer como régimen legal la participación
en los gananciales.

4. Tratados internacionales y sus efectos en la legislación


de familia:
*Sacar del ppt y del artículo.

5. El Parentesco
Relación de familia que existe entre dos personas atendiendo al vínculo de
sangre (parentesco de consanguinidad) o la existencia de matrimonio (paren-
tesco de afinidad).
Consanguinidad. Artículo 28. Padres, hijos, nietos, primos. “Es aquel que
existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo
progenitor, en cualquiera de sus grados”.
Afinidad. Artículo 31. “Es el que existe entre una persona que está o ha
estado casada y los consanguíneos de su marido o mujer”.
• Exige la existencia de matrimonio; y no desaparece con la muerte de
uno de los que le dieron origen a ese modo.

Es importante determinar el parentesco; para determinar los sujetos de dere-


chos y obligaciones, el alcance de estas y su contenido. Además la determina-
ción de las legitimaciones activas y pasivas de ciertas acciones procesales.
5 El Parentesco 22
5 El Parentesco 23

5.1. ¾Cómo se computa el parentesco?


5.1.1. Por línea
Cuando una de dos personas desciende otra, pudiendo ser:

1) Por línea recta, caso en que una de las dos personas desciende una de
la otra.
2) Por línea colateral, cuando las dos personas proceden de un ascendien-
te común, como dos primos.

5.1.2. Por Grado


Es el número de generaciones que separa a dos parientes; así un abuelo es
pariente en primer grado con el padre y de segundo grado con el nieto.
*Legitimado pasivo para que la víctima dirija su acción contra el agresor
incluso hasta el cuarto grado de consanguinidad.
Cuarto grado lineal sería ta tara abuelo, ta tara nieto.

Cuarto grado colateral, primos.

5.2. Efectos jurídicos del Parentesco.


5.2.1. Efectos Civiles
No es una inhabilidad para presentarlos como medio de prueba en materia
de Familia. Define los impedimentos para contraer matrimonio, la obligación
de prestar alimentos, el derecho de visitas, y es fundamento del régimen suce-
sorio intestado.

5.2.2. Efectos procesales


Inhabilita para ser testigo en materias civiles comunes; esto no existe en
materia de familia. Artículo 258 N°1, 302 CPP).

5.2.3. Efectos Penales


Figuras penales parricidio, infanticidio, abandono de niños y de personas
desvalidas, crímenes y simples delitos contra el estado civil.

5.2.4. Otros Efectos


Derecho concursal. Artículo 57 N°1, letra a), y 108 letra a) Ley 20.720. Ma-
teria tributaria artículo 60 inciso 8° Código Tributario exime de la declaración
o citación a los parientes.
6 Estado Civil 24

6. Estado Civil
Definición legal; artículo 304. “El estado civil es la calidad de un individuo,
en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligacio-
nes civiles”.
Concepto doctrinario. Calidad permanente que un individuo ocupa en la
sociedad, derivada de sus relaciones de familia.
Críticas en la definición legal: se está definiendo la capacidad legal de una
persona en vez del Estado Civil.

6.1. Importancia del Estado Civil


Determina el estatuto jurídico al que se somete una persona en sus relacio-
nes de familia.
¿Dará lo mismo que Ángela venda un bien raíz estando soltera o casada?
Distinguir regímenes de matrimonio, si el bien es familiar.

6.2. Características del Estado Civil


6.2.1. Es un atributo de la personalidad.
6.2.2. Propio de las personas naturales.
6.2.3. Es único e indivisible.
No se puede ser soletero y casado a la vez; pero si caso e hijo al mismo tiem-
po. El primero deriva del matrimonio y el segundo de la filiación. Por ejemplo,
acá un niño no puede tener dos padres varones.

6.2.4. Es incomerciable, por tanto intransigible; irrenunciable;


imprescriptible.
6.2.5. Es permanente, mientras no se adquiera otro.
6.2.6. Tiene efectos erga omnes; tienen efecto absoluto, no relativo.
6.3. Fuentes del Estado Civil
6.3.1. La ley
Hijo matrimonial concebido durante aquél.

6.3.2. La voluntad de las partes


Matrimonio, reconocimiento de un hijo.
7 Prueba del Estado Civil 25

6.3.3. La ocurrencia de un hecho


Muerte de una persona casada; disuelve el matrimonio, el cónyuge sobre-
viviente adquiere el estado civil de viudo.

6.3.4. La sentencia Judicial


Sentencia que declara que una persona es hija de otra.

7. Prueba del Estado Civil


7.1. Cuestiones Previas
La prueba del Estado civil importa probar los hechos que constituyen el
estado civil que se reclama.
La prueba documental, testigos. Procesal familia tiene libertad de prueba. El
principal medio de prueba documental son las partidas4 (dan fe de la existencia
del hecho).
A falta de partidas, procederán otros medios de prueba.5
Excepción: Si no hay partidas para probar la filiación, sólo podrá acredi-
tarse ésta por los instrumentos auténticos mediante de los cuales se haya
determinado legalmente6 ; a falta de éstos, deberá probarse en un juicio
de filiación. Artículo 309 inc 2° CC.

7.2. Artículo 305 Código Civil


7.2.1. Estado Civil de Casado, separado judicialmente o divorciado.
Frente a terceros mediante la partida de matrimonio.
4 Anteriormente las partidas eran elaboradas a mano, y quedaban en el Registro Civil local don-

de ocurre el hecho constitutivo del Estado Civil. Un casamiento en Arica quedaba allá, y era difícil
traer la partida si existe un juicio en Punta Arenas. Ahora las partidas están disponibles en todos
los Registros Civiles.
5 La ley Orgánica del Registro Civil le da el mismo valor a los certificados del Registro Civil de

una partida, que a las mismas partidas. Por tanto, se podría utilizar el certificado extendido por
el registro civil invocando esta norma, como un medio de prueba que se puede aceptar análoga-
mente a la partida. Existen algunos tribunales que exigen la copia de partida; si no se acompaña la
respectiva partida, el tribunal puede negar lugar a la admisibilidad del medio de prueba; pero si
uno de hace valer de la ley mencionada. El certificado propiamente tal no dice cuál es su vigencia.
6 Prueba con partidas. (Partida de nacimiento; matrimonio; partida de matrimonio + defunción).

Si se quiere probar filiación con esto, entonces, a falta de aquellos instrumentos, se deberá recurrir
a un juicio de filiación. La partida de nacimiento da cuenta de un hecho, cual es el parto. Todos los
nacimientos son certificados por un médico; este extiende un acta de nacimiento que tienen todos
los centros asistenciales. Esta acta de nacimiento puede reemplazar a la partida del registro civil
como un documento auténtico. El religioso que lleva documentación acerca de las uniones que
hace; su documentación puede ser un documento que reemplace a una partida de matrimonio.
7 Prueba del Estado Civil 26

7.2.2. Estado civil de Viudo


7.2.3. Estado Civil de padre, madre o hijo matrimonial.
Mediante la partida de matrimonio de los padres, y la de nacimiento o bau-
tismo, o mediante la correspondiente inscripción o subinscripción7 del acto de
reconocimiento o fallo judicial que determina la filiación.

7.3. A falta de partidas; regla Artículo 309 Código Civil.


7.3.1. Otros documentos auténticos
7.3.2. Fallo judicial que determine la liación
7.3.3. Testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos del Estado
Civil.
7.3.4. La posesión notoria.
7.4. La Posesión Notoria del Estado Civil
Es una forma de probar el Estado civil de una persona, que implica gozar
de aquel en forma pública, sin protesta ni reclamación de nadie. La Posesión
Notoria es un medio de prueba.

7.4.1. Elementos que conguran la posesión notoria; copulativos.


(Nombre, trato y fama).
1. Nombre: Hecho de usar o llevar el nombre que corresponde al Estado
Civil.
2. Trato: Hecho de haber sido tratado en forma acorde al Estado Civil que
se reclama.
3. Fama: Hecho de haber sido reconocido como tal por la sociedad en gene-
ral.

7.4.2. ¾Cuándo es procedente invocarla? Artículo 200.


1. Posesión notoria en el matrimonio: Artículo 310 a 313 CC.

2. Posesión notoria en la filiación: Artículo 201 CC. Solo la filiación de hijo.8


3. Posesión notaria en la filiación (indígena?): Artículo 4 Ley 19.253 CONA-
DI.
7 Esta subinscripción queda en la partida de nacimiento; usualmente se hacen las dos cosas en

el mismo documento.
8 Claramente el único legitimado activo es el hijo; si nos ponemos del lado del presunto padre,

basta de parte de él un acto jurídico unilateral? como el reconocimiento del hijo (189).
7 Prueba del Estado Civil 27

a) Esta posesión notoria no es un medio de prueba en los términos


del artículo 200. Este artículo establece una serie de beneficios para
aquél es parte de cierta etnia; facilita entonces, a través de la pose-
sión notoria, que alguien que no ha sido reconocido por sus padres,
se les reconozca la condición de hijo o cónyuge. Esta es una forma
de constituir la filiación, y no un medio de prueba. ¿La posesión
notoria que define el artículo 200 es la misma que la del artículo 4
Ley 19.253? Mientras una es medio de prueba, la otra es una forma
de constituir la filiación.
b) Además de esto, existe una consecuencia procesal. El Código Civil
habla de las acciones de filiación y establece solamente 2; la de re-
clamación y la de impugnación (Primer orden). Repudiación de la
filiación y nulidad de la filiación (Segundo orden). Pues bien, el Có-
digo Civil no establece como acción de filiación la posesión notoria;
si se pretende demandar por Posesión Notoria, no será admitida a
tramitación, ya que no son acciones, si no medios de prueba.
1) Aquí esta lo importante; en este caso, lo que se pretende en esta
ley es un medio para constituir la filiación, por tanto, si se quie-
re invocar esta normativa especial para iniciar un juicio, será
admitida.
c) La posesión notoria del Código Civil solo puede ser ventilada en
sede de familia.
d) La posesión notoria de la Ley CONADI puede ser ventilada en cual-
quier sede civil y familiar.
e) Tiene efecto retroactivo una vez que se declara en la sede interpues-
ta.

7.5. La Cosa Juzgada en materia de Estado Civil.


El fallo judicial que declara ser verdadera o falsa la paternidad o mater-
nidad del hijo tiene efectos erga omnes, esto es, no sólo vale respecto de las
personas que han intervenido en el juicio, sino que sus efectos se producen
respecto de todos.
Esto es una acepción al principio de efecto relativo de las sentencias judicial
(Artículo 3° inciso 2° Código Civil).
28

Parte II. El Matrimonio

Regulación en el Código Civil y en la Ley 19.947.

8. Antecedentes Históricos del Matrimonio en Chile.


8.1. Código Civil de Bello 1857
Reconoce solo el matrimonio Católico; la Iglesia Católica es la autoridad
para resolver conflictos de interés jurídico.

8.2. Reforma de 1844


Se da valor al matrimonio de disidentes pero cumpliendo ciertos requisitos.

8.3. Ley de Matrimonio Civil de 1884


Establece sólo válido el Matrimonio Civil. Reforma de corte liberal nacida
en el contexto de lucha política entre conservadores y liberales.

8.4. Ley 19.947 de 2004


Matrimonio Civil y Religioso. Disolución de vínculo. No hubo reforma en
120 años. Antes, la disolución del vínculo se hacía mediante la nulidad del ma-
trimonio, con ciertas causales (Oficial incompetente, Error), además se requería
acuerdo en la mayoría de los casos (porque vicio no existía).

9. Denición legal
9.1. Código Civil
Artículo 102 del Código Civil: «Contrato solemne por el cual un hombre y
una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de
vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente».

10. Características del Matrimonio


1. Es un contrato, con un estatuto jurídico especial. (O institución pilar fun-
damental de todo el Derecho de Familia)9 .
9 Algunos autores lo tratan de una u otra forma (institución o contrato). La gran mayoría de los

autores (modernos) que han incorporado el catalogo de principio que revisamos sobre el derecho
de familia reconoce una dualidad en este sentido; es a la vez un contrato y una institución. Es un
contrato en cuanto se celebra por voluntad de las partes, pero es una institución de derecho porque
tiene un estatus jurídico especial que regula los diversos derechos y obligaciones.
11 ¾Indisoluble y Para toda la vida? 29

2. Es solemne. Debe cumplir una serie de requisitos para su existencia y


validez (en general, testigos + levantamiento del acta).
3. Sólo entre un hombre y una mujer.
4. Es actual e indisoluble, por tanto excluye modalidades.

5. Tiene fines propios: vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.


6. La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la
persona humana10 .

11. ¾Indisoluble y Para toda la vida?


Derogación tácita; la Ley 19.947 contiene disposiciones que no pueden
conciliarse con las de la ley anterior11 .
(1) La indisolubilidad del artículo 102 ha pasado a ser una norma progra-
mática (que se concrete en la medida de lo posible en otras normas; como
una expresión de buenas intenciones). Enuncia los deseos del legislador,
pero carece de mecanismos jurídicos para ejecutarse.
(2) El matrimonio sigue siendo indisoluble, pero distinguiendo una indi-
solubilidad intrínseca de otra extrínseca (Voluntad cónyuges - Juez). Las
partes por sí solas no pueden divorciarse y cambiar su Estado Civil; el
Juez es un tercero, que extrínsecamente puede declarar el fin del matri-
monio. Intrínsecamente (entre las partes) es indisoluble.

12. Requisitos de existencia


1. Diferencia de sexo entre los contrayentes. 102 CC. + Artículo 80 inciso
primero LMC.
a) Tribunal Constitucional y petición de inconstitucionalidad del ar-
tículo 102 del Código Civil.
1) Recurso de protección en contra de Oficial Registro Civil.
2) Negativa a dar hora para celebrar matrimonio.
3) Negativa a inscribir matrimonio argentino y canadiense.
b) Artículo 102 versus Estatuto Jurídico derivado del matrimonio en-
tre un hombre y una mujer. (...el precepto impugnado no resultaba
decisivo para la resolución del asunto).
10 Esto aparece recogido en un tratado mencionado en el artículo de principios del Derecho de

familia.
11 Corte de Apelaciones Rancagua. 2006. 08 de noviembre. Efecto retroactivo de la permisibili-

dad de pedir divorcio de matrimonios celebrados antes de la entrada en vigencia de la nueva ley.
Derogación Tácita.
13 Matrimonio celebrado ante ministro de culto de una entidad religiosa. 30

c) 03 de Noviembre 2011, rol 1881-2010.


2. Consentimiento de los mismos artículo 18 inciso 2° LMC.
3. Presencia de un oficial de Registro Civil o de un ministro de culto de
entidad religiosa con personalidad de derecho público (artículo 17 y 20
LMC).
4. Ratificación ante un oficial del Registro Civil del matrimonio realizado
ante un ministro de culto. Artículo 20 inciso 2° LMC.

13. Matrimonio celebrado ante ministro de culto de una


entidad religiosa.
Artículo 20 Ley 19.947
Produce los mismos efectos que el Matrimonio Civil.
• Ministro entidad con personalidad de derecho público.
• Inscripción del acta religiosa en Registro Civil (examen de legali-
dad).
• Plazo: 08 días, desde celebración.
◦ Sanción: Matrimonio no producirá efecto civil alguno.
Los comparecientes deben ratificar lo obrado ante el ministro de culto
(deben comparecer personalmente12 , no a través de mandatario).
La negativa a inscribir del registro civil se reclama ante la Corte de Ape-
laciones competente.
El matrimonio debe cumplir requisitos exigidos por la ley.

14. Requisitos de validez


14.1. Consentimiento libre y espontáneo.
Artículo 8 de la ley 19.947. Obstará a este requisito la verificación de error o
fuerza:
1. Error:
a) Acerca de la identidad de la persona del otro contrayente. Intuito
persona, mandato.
b) Error en alguna de las cualidades personales que, atendida la natu-
raleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como deter-
minante para otorgar el consentimiento (impotencia, enfermedades,
prácticas homosexuales, convicciones morales y religiosas).
12 Obligación del Oficial del Registro Civil de informar sobre los efectos del matrimonio
14 Requisitos de validez 31

2. Fuerza: Apremios físicos o morales con la finalidad de obtener el consen-


timiento, provenga e uno de los contrayentes o de un tercero. La fuerza
debe ser grave, actual e injusta.

14.2. Capacidad de los contrayentes o ausencia de


impedimentos.
Impedimentos son hechos o situaciones que importan un obstáculo para la
celebración del matrimonio:

14.2.1. Impedimentos Dirimentes absolutos y relativos (nulidad del


matrimonio).
1. Absolutos13 (Artículo 5 NLMC):
a) Vínculo matrimonial no disuelto14 .
1) Ligados por un acuerdo de unión civil vigente, a menos que el
matrimonio lo celebre con su conviviente civil.
2) Ser menor de 16 años.
3) Privación del uso de razón.
4) Carencia de suficiente juicio o discernimiento para comprender
y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del ma-
trimonio.
5) Imposibilidad de expresar claramente la voluntad15 .
b) Relativos 16 (Artículo 6 NLMC):
1) Parentesco:
a0 Ascendientes y descendientes por consanguinidad.
b0 Ascendientes y descendientes por afinidad.
c0 Ni los colaterales por consanguinidad en el segundo gra-
do17 .
0
d Los impedimentos para contraerlo derivados de la adop-
ción se establecen por las leyes que lo regulan (19.620).
2) Relación penal (Artículo 7). «El cónyuge no sobreviviente no po-
drá contraer matrimonio:»
a0 Con el imputado contra quien se hubiere formalizado inves-
tigación por el homicidio de su marido o mujer.
13 No importa la persona, afecta a todos esa situación o hecho. No importa su calidad ni estado.

Por ser absoluto afecta a todo el mundo que este en esa situación.
14 No contempla la hipótesis de matrimonio putativo.
15 Hoy se autoriza a aquellas personas que pueden darse a entender de otra forma idónea que no

sea escrita.
16 Afecta a determinadas personas que se encuentran en una determinada circunstancia; impor-

tando su calidad y estado.


17 Hermanos. Hay en la cultura mapuche una acepción especial del matrimonio celebrado entre

primos ??????????????????????
14 Requisitos de validez 32

b0 Con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o


encubridor de ese delito.

14.2.2. Impedimentos Impedientes


Le corresponden otras sanciones, dependiendo del impedimento impediente.
1. Impedimento de Ascenso: Los menores de 18 y mayores de 16 deben
solicitar autorización para contraer matrimonio (107 CC):
a) ¿Quién puede prestar la autorización?
1) Los padres.
a0 Si falta uno, el otro.
b0 A falta de ambos, ascendiente o los ascendientes de grado
más próximo.
c0 El curador general del menor.
d0 El Oficial de Registro Civil.
2) Acreditación del ascenso
a0 Oralmente, ante el oficial del Registro Civil18 .
b0 Escritura Pública.
c0 Fallo Judicial.
3) El disenso ¿Quién puede negarse a otorgar su autorización para
que el menor contraiga matrimonio?
a0 Los padres y ascendientes tienen un derecho absoluto; no
requieren justificar su negativa.
b0 El curador del menor y el Oficial del Registro Civil19 esta-
rán siempre obligados a expresar la causa; y en ese caso, el
menor tendrá derecho a pedir que el disenso sea calificado
por el juez competente.
4) Sanciones por la falta de ascenso Artículo 114 y 115
a0 Desheredamiento, si la sucesión es testada.
b0 Pérdida de la mitad de los bienes que le hubiera correspon-
dido si la sucesión es intestada.
c0 Revocación de donaciones hechas antes del matrimonio, por
parte del ascendiente cuyo consentimiento se omitió (artícu-
lo 115 inc 1° CC).
b) Impedimento de aprobación de cuenta en la guarda. Artículo 116
CC.
18 Comparecen, por ejemplo, los Padres ante el Oficial del Registro Civil, y autorizan a su menor

de 18 años a contraer matrimonio.


19 El oficial y el curador del menor deben señalar necesariamente una causa legal que impida el

matrimonio; cosa de que la persona afectada pida la calificación al respecto. Son raras las solicitu-
des de calificación de disenso.
14 Requisitos de validez 33

1) Infracción lleva a la pérdida de toda remuneración que al guardador


corresponda.20
c) Impedimento de Segundas nupcias21
1) Artículo 124: El que tiene hijos de matrimonio anterior bajo su
patria potestad o bajo su tutela o curaduría, deberá proceder a
(1) inventario solemne de los bienes que esté administrando y
(2) que los bienes inventariados pertenezcan como herederos de
su cónyuge difunto o con cualquiera otro título. Para la confec-
ción de este inventario se dará a dichos hijos un curador espe-
cial22 . Artículo 126: Al Oficial del Registro Civil le corresponde
examinar si la persona que pretende contraer segundad nup-
cias presente (1) el certificado auténtico del nombramiento de
curador especial para los objetos antedichos o (2) sin que pro-
ceda información sumaria de que no tiene hijos de precedente
matrimonio que estén bajo su patria potestad o bajo su tutela o
curaduría. En caso de que no se verifique esto, no puede dar
lugar al matrimonio.
a0 Presupuesto de que haya fallecido uno de los cónyuges.
b0 Artículo 127 señala la sanción. El viudo o divorciado o quien
hubiere anulado su matrimonio por cuya negligencia hu-
biere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario
prevenido en el artículo 124, perderá el derecho de suceder
como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos
bienes ha administrado.
2) Mujer embarazada. Artículo 128 inciso 1° CC.
a0 Embarazada: No puede hacerlo antes del parto.
b0 Sin señales de preñez: No puede hacerlo antes de cumplirse
los 270 días subsiguientes a la disolución o declaración de
nulidad.
3) Mujer sin señales de embarazo, sólo 260 días subsiguientes a la
disolución o declaración de nulidad del matrimonio anterior, o
certificado de no embarazo (artículo 129 CC). Solo puede dar
lugar al matrimonio si es que se verifica la hipótesis permisiva
anterior.
20 Calificación de la cuenta del guardador con el propósito de contraer matrimonio con el pupilo

casi nunca se ha visto.


21 Se da permanentemente
22 El tribunal interviene para el nombramiento de este curador, a propuesta de la persona que

quiere casarse y que es padre de los hijos del matrimonio anterior. Se puede hacer como abogado a
través de una comparecencia por escrito con las formalidades legales; pero el interesado puede ir
directamente donde el oficial, señalar su interés en contraer segundas nupcias, y ahí le entregarán
un formulario tipo, que llenará la persona y lo llevará al tribunal con Competencia en Familia; el
tribunal sancionará el contenido de ese formulario; el tribunal califica esa propuesta de curador. Se
estampa en ese mismo formulario la resolución judicial, autoriza el ministro de fe, y con ese mismo
documento la persona queda en condiciones de realizar los trámites respectivos para contraer las
segundas nupcias.
14 Requisitos de validez 34

14.3. Cumplimiento de las formalidades legales.


14.3.1. Anteriores a la celebración
1. La manifestación. Dar a conocer al Oficial del Registro Civil la intención
de contraer matrimonio.
Artículo 9 NLMC. Esto puede cumplirse ante cualquier Oficial del Regis-
tro Civil.
a) Artículo 13. Regula la participación de intérpretes para el caso:
1) Personas pertenecientes a una etnia indígena.
2) No conocen el castellano.
3) Sordomudos que no pudieren expresarse por escrito.
b) Obligaciones del Oficial del Registro Civil en la manifestación:
1) Levantar acta.
2) Informar acerca de la finalidad del matrimonio, de los derechos
y deberes, y de los distintos regímenes patrimoniales.
3) Comunicar la existencia de curso de preparación para el matri-
monio.
2. La información: Comprobación, mediante 2 testigos sobre que los futu-
ros contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones para con-
traer matrimonio. Los testigos pueden ser los mismos que luego partici-
pen en la celebración del matrimonio.

14.3.2. Coetáneas a la celebración


1. Plazo: Artículo 15. Inmediatamente después de la Información y dentro
de los 90 días siguientes, deberá procederse a la celebración del matrimo-
nio. Si es que se contraviene este plazo, habrá que repetir las formalidades
prescritas en los artículos precedentes.

2. Personas que deben concurrir (Artículo 17 inc 1° y 2°):


a) El oficial que intervino en la realización de las diligencia de mani-
festación e información.
b) Dos testigos. Pueden ser parientes o extraños.

14.3.3. Posteriores a la celebración


1. El oficial del Registro Civil debe cumplir dos obligaciones:
a) Levantar acta de todo lo obrado.
b) Proceder a la inscripción del matrimonio en los libros del Registro
Civil. (Artículo 19).
15 Solemnidades de los matrimonios celebrados en el extranjero 35

15. Solemnidades de los matrimonios celebrados en el


extranjero
De acuerdo con las leyes del país donde se celebró, producirá en Chile los
mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que
se trate de la unión entre un hombre y una mujer. Artículo 80.

1. Deberán ser inscritos en las Oficinas del Registro Civil. Oficina Nacional
del Registro Civil, en Santiago. Deberán traer y dar cuenta de su matri-
monio, ingresar la solicitud de matrimonio en la oficina mencionada, y
esta procederá a inscribirlos si es que cumplan los requisitos.
2. Todo matrimonio inscrito en Chile se mirará como separados totales de
bienes, para los efectos pertinentes.

16. Efectos del Matrimonio


16.1. Respecto de los cónyuges. Derechos-Deberes del
matrimonio (Código Civil)
Artículos 131 al 136.
1. Deber de fidelidad
2. Deber de socorro y contribución
3. Deber de vivir en el hogar común

4. Deber de cohabitación
5. Deber de ayuda mutua o asistencia
6. Deber de respeto recíproco

7. Deber de protección recíproca


8. Deber de auxilio y expensas para la litis.

16.2. Separación de Hecho


Sin intervención de un tribunal.
1. Convencional:
a) Pone término a la convivencia conyugal.
b) Artículo 21 NLMC:
1) Se faculta la suscripción de un acuerdo de relaciones mutuas
(alimentos y bienes).
16 Efectos del Matrimonio 36

2) Si hay hijos menores, se exige que el acuerdo regule alimentos,


cuidado personal y régimen de relación directa y regular, tam-
bién los asuntos de patria potestad.
a0 En ambos casos, para que los alimentos sean exigibles, el
Tribunal deberá revisar si es que aprueba o no el acuerdo en
materia de alimentos.
b0 Artículo 2451: La transacción sobre alimentos futuros de las
personas a quienes se deban por ley, no valdrá sin aprobación
judicial, y el tribunal no podrá aprobarla si en ella se con-
travienen los artículos 334 y 335.
2. Unilateral:

a) Procederá a falta de acuerdo de los cónyuges.


b) Pone término a la convivencia conyugal.
c) Habilita a solicitar en un proceso judicial ya iniciado se regulen to-
das las materias pendientes.

16.2.1. Cese de la convivencia. Fecha cierta de la separación de hecho.


1. Artículos 22 y 25 NLMC23 señalan las fórmulas en que pueden establecer-
se la fecha cierta del cese de la convivencia; se puede utilizar cualquiera
de estas24 . Otorgará fecha cierta al cese de la convivencia25 :
a) Escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario pú-
blico.
b) Acta extendida ante un Oficial de Registro Civil.
c) Transacción aprobada judicialmente.
d) Notificación de la demanda (alimentos, cuidado, relación directa y
regular, bien familiar).
e) En notificación de la declaración unilateral de cese de la convivencia
consignada en documento de letras a) o b), o de la decisión manifes-
tada ante un tribunal26 .
23 Mientras en los siguientes casos no se verifique la notificación judicial de una manifestación

unilateral de la voluntad, el efecto de esa manifestación es inoponible. Por tanto, el cese de la


convivencia se empieza a contar desde aquella notificación. Claramente, si concurren ambos, no es
necesaria aquella notificación.
24 Artículo 27 Ley Tribunales de Familia. En caso de que la otra parte tenga un paradero desco-

nocido, se procede a la notificación por avisos (con los requisitos que tiene para funcionar como la
primera notificación de una actuación judicial).
25 ¿Qué pasa si falta una de las formalidades siguientes? Distinguir la fecha del matrimonio, el

22 y 25 no les afecta si es se casaron antes de la entrada en vigencia y además, quieren solicitar la


disolución de su vínculo matrimonial por causal de cese de convivencia. Si es que celebraron su
matrimonio antes, entonces les afecta. “Para la fecha de cese de convivencia, no bastará la declara-
ción de las partes” para decretar la disolución por cese de la convivencia. Ni siquiera de admiten
hechos que hagan construir una presunción grave.
26 Es la más rápida. Se debe solicitar la notificación a la otra parte.
16 Efectos del Matrimonio 37
16 Efectos del Matrimonio 38
16 Efectos del Matrimonio 39
16 Efectos del Matrimonio 40

16.2.2. Importancia de los artículos 22 y 25.


1. Artículo 2° transitorio, inciso 3°: “No regirán las limitaciones señaladas
en los artículos 22 y 25 de la NLMC para comprobar la fecha de cese de
la convivencia entre los cónyuges para matrimonios celebrados antes de
la entrada en vigencia de la ley (17 de noviembre de 2004).
2. Recordar la libertad de prueba en materia de familia, para probar que el
matrimonio se celebró antes, y además probar el cese de convivencia.

16.3. Separación Judicial


Se demanda por uno de los cónyuges concurriendo alguna de las causas
establecidas por la ley.

16.3.1. Causales
1. Artículo 26 Ley 19.947. “Violación grave de los deberes y obligaciones
que impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común.

2. Artículo 27 inciso 1°. Cuando hubiere cesado la convivencia matrimonial.


a) No establece plazo.
16 Efectos del Matrimonio 41

16.3.2. Requisitos
1. Medie una falta imputable al otro.
2. Violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimo-
nio.
3. Violación grave de deberes y obligaciones para con los hijos.
4. Que la infracción grave deba ser de tal entidad que torne intolerable la
vida en común.
5. En caso de invocar cese de la convivencia, acompañar un acuerdo que
regule de forma completa y suficientes:
a) Sus relaciones mutuas.
b) Respecto a sus hijos.

16.3.3. ¾Acuerdo completo y suciente?


Artículo 27 inciso 2°.
1. Completo: si regula todas y cada una de las materias indicadas en el ar-
tículo 21.
2. Suficiente: si resguarda aspecto vinculados con los hijos y las relaciones
entre los cónyuges. Deberá resguardar el interés superior de los hijos,
procurar aminorar el menoscabo económico que puedo causar la ruptu-
ra y establecer relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges
cuya separación se solicita.

16.3.4. ¾Desde cuándo produce sus efectos la separación judicial?


1. Entre partes: Artículo 32 inciso 1°. Dispone que la separación judicial pro-
duce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia
que la decreta.
2. Respecto a terceros: Artículo 31 inciso 2°. Efectuada la subscripción de la
sentencia en la partida de matrimonio, será oponible a terceros.

16.3.5. Efectos de la separación judicial


1. Se suspendes derechos y obligaciones que son incompatibles con la vida
separada. Artículo 33.
2. Pone fin a la sociedad conyugal o el régimen de participación en los ga-
nanciales.
3. Los derechos sucesorios entre los cónyuges no se afectan, ya que el vincu-
lo matrimonia aun no se disuelve.
17 Terminación del Matrimonio. Causales, Artículo 42. 42

4. Alimentos: Tendrá derecho solo a pedir del otro alimentos para su mo-
desta sustentación.
5. No se alterará la filiación ya determinada, ni los deberes y responsabili-
dad de los padres separados en relación con sus hijos.

16.3.6. Término de la separación judicial


Requisitos:

16.3.7. Efectos de la reanudación de la vida en común


17. Terminación del Matrimonio. Causales, Artículo 42.
17.1. Muerte natural
El solo hecho de la muerte produce la disolución, sin necesidad de declara-
ción o inscripción de ninguna especie.
Sentencia 15 de marzo 2010 Corte Suprema.
Matrimonio 06 de octubre 1978?
Juicio de Divorcio, primera instancia. Uno de los cónyuge demandó el tér-
mino del matrimonio, con la causal de cese efectivo de la convivencia. Se de-
claró que a ninguno correspondía compensación económica.
Se alzó el demandado a la Corte de Apelaciones de Valparaíso, con el fun-
damento de que, si murió uno de los contrayentes, entonces el matrimonio no
existe, que confirma.
Recurso casación en el fondo. 07 de abril del año 2006 fallece el hombre.
El matrimonio termina por la muerte de uno de los cónyuges. El vínculo fi-
naliza antes de que dicte sentencia. No se puede ser viudo y casado de una
misma fuente. Opera de pleno derecho. No corresponde que mediante una
sentencia judicial se declare el fin del vínculo con la muerte; esta opera sin pro-
nunciamiento. Adquiere el cónyuge sobreviviente el Estado Civil de viudo. El
divorcio opera solamente entre cónyuges vivos. El matrimonio es inexistente,
por tanto, la declaración de divorcio es errónea, se contraviene a la institución
de matrimonio. Se acoge el recurso de casación en la forma; se invalida la sen-
tencia de 14 de octubre de 2009 (C.A Valparaíso).
¿Operaría la causal de muerte primero? Murió primero el demandante; du-
rante el transcurso del juicio. ¿Hasta cuando un fallo no produce efectos abso-
lutos? Hasta que esté firme o ejecutoriado. La sentencia que declara una causal
tiene efecto constitutivo.
Sentencia 07 de mayo 2007 Corte Suprema
Acción de divorcio; acompaña certificado de defunción. Cónyuge fallece el
07 de abril de 2006, con posteridad al fallo de primer grado. Tribunal de primer
instancia otorga compensación económica + a lugar la declaración de divorcio.
El obligado a pagar compensación económica apeló; no le dieron lugar. Recur-
so de casación en el fondo; se anula el fallo. Como se dio la causal de muerte
17 Terminación del Matrimonio. Causales, Artículo 42. 43

de uno de los cónyuges, entonces es forzoso no otorgar la compensación eco-


nómica (esta opera por nulidad del matrimonio, o por la causal de divorcio).
Mismos fundamentos anteriores; no se da lugar a la compensación económica
por no cumplirse los requisitos. Si hubiera prosperado la compensación eco-
nómica, no obstante encontrándose fallecida la beneficiaria, la compensación
debe pagarse a los herederos de la beneficiaria.

17.2. Muerte presunta


Es la declarada por sentencia judicial respecto de un individuo que haya
desparecido, y del cual se ignora si vive o no, y cumpliendo los demás requisi-
tos legales que establece el Código Civil.
Artículo 43. El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los
cónyuges cuando:
1. Regla general: 10 años. Desde la fecha de las últimas noticias, fijada en la
sentencia que declara la presunción de muerte.
2. 5 años. Desde las últimas noticias y que el desparecido tenga 70 años o
más.
3. 5 años. Desde que una persona recibió una herida grave en la guerra, o le
sobrevino otro peligro semejante, y no se ha sabido más de ella.
4. 1 año: desde el día presuntivo de la muerte, en caos de pérdida de una
nave o aeronave, o en caso de sismo o catástrofe.
Con la sentencia de muerte presunta, tenemos lista la causal de término del
matrimonio.
Requisito para que opere la disolución del matrimonio por muerte presun-
ta:
1. Inscribir la sentencia ejecutoriada que declare la muerte presunta en el
Libro de Defunciones del Registro Civil de la comuna del tribunal que
hizo la declaración (artículo 5 N° 5 de la Ley 4.808, sobre Registro Civil).
2. La disolución del matrimonio opera por el solo ministerio de la ley.

17.3. Sentencia rme de nulidad. Nulidad del Matrimonio.


Se produce cuando el vínculo matrimonial carece de validez por algún de-
fecto al momento de su celebración.

17.3.1. Características.
1. Causales de nulidad son taxativas, artículo 44 y 45 NLMC, tiene que ha-
ber existido al momento de su celebración (inscripción religiosa).
2. No se distingue entre nulidad absoluta y relativa.
17 Terminación del Matrimonio. Causales, Artículo 42. 44

3. Solo se ejerce en contra de la persona con la que se contrajo matrimonio.


4. Requiere declaración judicial.

17.3.2. Causales de nulidad de matrimonio. Artículo 44 y 45.


1. Cuando uno de los contrayentes tuviere algunas e las incapacidades se-
ñaladas en el artículo 5°, 6° ó 7° de esta ley (Impedimentos Dirimientes).

2. Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los tér-


minos expresados en el artículo 8°. (Casos de error y fuerza).
3. Cuando el matrimonio no se celebra ante el número de testigos hábiles
determinados en el artículo 17.

17.3.3. Titulares de la acción de nulidad. Artículo 46.


Regla general: Cualesquiera de los presuntos cónyuges podrá demandar
la nulidad.
Excepción 1: Cuando se invoque el artículo 5° N°2 (ser menor de 16 años;
Impedimento Derimente absoluto) podrá demandar cualquiera de los
cónyuges o sus ascendientes, pero alcanzados los 16 años por parte de
ambos contrayentes, la acción se radicará únicamente en ellos.
Excepción 2: Cuando se alegue error o fuerza (artículo 8) la acción corres-
ponderá exclusivamente al cónyuge que ha sufrido tal vicio.
Excepción 3: En los casos de matrimonio celebrado en artículo de muer-
te, la acción también corresponde a los demás herederos del cónyuges
difunto.
Excepción 4: Corresponderá al cónyuge anterior o a sus herederos la ac-
ción de nulidad cuando se funde en la existencia de un vínculo matrimo-
nial no disuelto.

Excepción 5: Cualquiera persona. La declaración de nulidad fundada en


alguna de las causales contempladas en los artículos 6° (impedimento
dirimente relativo de parentesco) y 7° (impedimento de homicidio) podrá
ser solicitada, además, por cualquier persona, en el interés de la moral o
la ley.

17.3.4. ¾Cuándo se p
uede ejercer la acción de nulidad? Artículo 47.
1. Regla general: La acción sólo podrá intentarse mientras vivan ambos
cónyuges.
2. Excepciones:
18 El Matrimonio Putativo. Artículo 51. 45

a) En los casos de matrimonio celebrado en artículo de muerte. Se po-


drá intentar la acción no obstante la muerte de uno de los cónyuges.
Artículo 46 letra c) y 47 NLMC.
b) Si la causal invocada es la existencia de un vínculo matrimonial no
disuelto, podrá intentarse no obstante la muerte de uno de los cón-
yuges. Artículo 46 letra d) y 47 NLMC.

17.3.5. Prescripción la acción de nulidad de matrimonio.


1. No prescribe por tiempo, salvo las excepciones legales. Artículo 48 NLMC
señala 5.
2. Es imprescriptible a diferencia de la acción de nulidad de los actos patri-
moniales.

17.3.6. Efectos
1. Artículo 50 inciso 1°. Produce sus efectos desde la fecha en que quede eje-
cutoriada la sentencia que la declara, retrotrayéndose las partes al Estado
en que se encontraban la momento de contraer el vínculo matrimonial.
2. Artículo 50 inciso 2°. La sentencia debe sobrescribirse al margen de la
inscripción matrimonial para ser oponible a terceros.
3. Si uno de los cónyuges había contraído un nuevo matrimonio, es válido.
4. Las capitulaciones matrimoniales caducan.
5. No ha habido sociedad conyugal ni participación en los gananciales.
6. No ha habido parentesco por afinidad.
7. Artículo 51 inciso 4°. Los hijos son matrimoniales; no se afectan las filia-
ciones ya determinadas.
8. Artículo 52. Se presume que los cónyuges han contraído matrimonio de
buena fe y con justa causa de error, salvo prueba en contrario. Presunción
legal.

18. El Matrimonio Putativo. Artículo 51.


El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante Oficial del Re-
gistro Civil produce los mismos efectos civiles que el válido respecto del cón-
yuge que, de buena fe 27 y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejará de
producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cónyu-
ges. Entonces, como consecuencia del artículo 52 (común, ya que es presunción
27 Algunos autores señalan que, desde el momento en que se interpone la demanda de nulidad

de matrimonio, existe mala fe. Por lo que no correspondería la institución de matrimonio putativo.
18 El Matrimonio Putativo. Artículo 51. 46

legal), sucede que prácticamente todas las nulidades de matrimonio son potenciales
matrimonios putativos. Salvo que se desacredite la presunción legal del artícu-
lo 52, acreditando que no se verifica la (1) buena fe o (2) la justa causa de error.
1. Se necesita de una sentencia que declare el matrimonio nulo. Juicio donde
la pretensión sea la declaración de nulidad de matrimonio.
19 Divorcio. 47

19. Divorcio.
Artículo 53 y Siguientes de NLMC.

19.1. Concepto
Concepto doctrinario: Causal de término del matrimonio válidamente cele-
brado, que declara el juez, a petición de uno o de ambos cónyuges, cumpliendo
previamente los requisitos que lo autorizan y en ciertos casos, transcurrido que
sea el plazo previsto en la ley.
Artículo 53 NLMC: «El divorcio pone término al matrimonio, pero no afec-
tará en modo alguno la filiación ya determinada ni los derechos y obligaciones
que emanan de ella».

19.2. Sistemas de divorcio en el derecho comparado


19.2.1. Sistema de divorcio-culpa o de divorcio-sanción
Se funda en la existencia de un acto culpable de uno de los cónyuges. Busca
sancionar y hacer responsable al cónyuge incumplidor.

19.2.2. Sistema de divorcio consensual


Descansa en la idea del matrimonio como contrato, por lo que existiendo
acuerdo mutuo de los cónyuges, se puede solicitar al juez decretar el divorcio.

19.2.3. Sistema de divorcio-remedio


No busca culpables, sino verificar el hecho de la ruptura de la unión con-
yugal.

19.3. Causales de divorcio consideradas por la NLMC.


19 Divorcio. 48

19.3.1. Causales Subjetiva -> Incumplimiento de deberes y obligaciones.


Artículo 54.
Siempre se identificará a uno de los cónyuges como el origen de la causal.
Se podría equiparar al sistema de divorcio-sanción; la doctrina lo entiende de
esa forma.
1. Genérica: Artículo 54 inciso 1°.

2. Específica no taxativa: Artículo 54 inciso 2°. Es solo ejemplar.

19.3.2. Causal objetiva -> Cese de la convivencia (artículo 55).


En este tipo de circunstancia bastará que se acredite el cese de la conviven-
cia; sin importar las razones por las cuales se ha decidido dar cese a la convi-
vencia matrimonial. Se debe probar que los cónyuges efectivamente dejaron de
convivir. (Minuto 16-18, qué preguntó?).

19.4. Causales de divorcio-culpa o divorcio-sanción. Causa


Subjetiva.
19.4.1. Artículo 54 inciso 1°. Causal genérica.
Violación grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio,
o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida
en común:
Causal subjetiva y genérica.

Causal unilateral, es decir, puede ser invocada tan sólo por uno de los
cónyuges.
No requiere del transcurso de un determinado plazo para invocarla.
La ley no exige un plazo o una duración determinada de la causal.

La causal tiene que configurarse con hechos acaecidos con posterioridad


a la celebración del matrimonio (Diferencia con la nulidad, donde se exi-
ge que ocurran al momento de la celebración).
Requisitos:

1. Falta imputable al otro cónyuge. Incumplimiento por culpa o dolo del


cónyuge.
2. Falta constituye una violación grave.

3. Falta torne intolerable la vida común.


19 Divorcio. 49

Fallo 21 de Julio 2010 Corte Suprema. Reafirma que la causal divorcio-culpa


busca determinar un responsable, el que ocasionó la ruptura matrimonial. La
C.S determina que es imposible determinar al culpable; lo cual es imposible
en este caso, ya que ambos cónyuges son culpables de la violación grave de
deberes y obligaciones.
“Violación grave”: cuando el incumplimiento del deber y obligación tras-
torna la vida en común, socavar los afectos, o bien altera la vida normal de la
pareja o hijos, y aquello implique un grado de trastorno difícilmente recupera-
ble. Dos elementos:
1. Objetivo: Acreditar el hecho que se invoca como falta.
2. Subjetivo: Que este hecho es de tal entidad que al cónyuge le resulta difí-
cilmente recuperable su ánimo de continuar el matrimonio.

19.4.2. Artículo 54 inciso 2° Causal especíca, ejemplar.


Es específica, pero no taxativa. Es ejemplar. Enumera una serie de transgre-
siones, conductas u omisiones que constituyen severas faltas al vínculo con-
yugal, sin ser taxativas o excluyentes de otras hipótesis que se encuadren en
la causal general. A todas las siguientes se deben agregar los requisitos del
inciso primero, es decir, que haga intolerable la vida en común.
Demanda de divorcio culposo. N3 del artículo 54, no se acreditó que afectara
la vida conyugal. Se debe probar el presupuesto básico, de tornar la vida
en común intolerable. Que se altere principalmente el deber de convivencia
entre los cónyuges.

1. Atentado (singular) contra la vida o malos tratamientos (plural/reiteración)


graves contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de algunos de
los hijos.
2. Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y
fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del
hogar común, es una forma de trasgresión grave de los deberes del ma-
trimonio.
3. Condena ejecutoriada28 por la comisión de los crímenes o simples delitos
contra el orden de las familiar y contra la moralidad pública, o contra las
personas, previstos en el Libro II, Títulos VII y VIII, del Código Penal,
que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal:
a) Libro II Título VII: aborto, abandono de niños y personas desvalidas,
crímenes y simples delitos contra el estado civil de las personas; el
rapto, la violación, el estupro y otros delitos sexuales, los ultrajes
públicos a las buenas costumbres, el incesto y la celebración de ma-
trimonios ilegales.
28 La jurisprudencia señala que debe ser autor.
19 Divorcio. 50

b) Libro II Título VIII: homicidio, infanticidio, lesiones corporales, due-


lo, calumnia e injuria.
4. Conducta homosexual.
5. Alcoholismo o drogadicción que constituyan impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos.
6. Tentativa de prostituir al otro cónyuge o a los hijos.

19.5. Causales de Divorcio remedio. Artículo 55. Causa


objetiva.
Supuesto (1): Artículo 55 inciso 1°: “..., el divorcio será decretado por el
juez si ambos cónyuges lo solicitan de común acuerdo y acreditan que ha cesa-
do su convivencia durante un lapso mayor de un año”.
Requisitos:
1. Los cónyuges deben solicitarlo de común acuerdo.
2. Acreditar que ha cesado la convivencia durante un lapso mayor de un
año.
3. Acompañar un acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus
relaciones mutuas y con respecto a sus hijos.
4. Ausencia de reanudación de la vida en común con ánimo de permanen-
cia.
Supuesto (2): Artículo 55 inciso 3°: “Habrá lugar también al divorcio cuando
se verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso
de, a lo menos, tres años, ...”29 .
Requisitos:
1. Debe demandar cualquiera de los cónyuges.
2. Probar cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de,
a lo menos, tres años.
3. Ausencia de reanudación de la vida en común con ánimo de permanen-
cia.
4. Cumplimiento de la obligación de otorgar alimentos al cónyuge deman-
dado y/o hijos durante el cese de la convivencia. “Cláusula de dureza”.
Para alimentos que han sido declarados judicialmente30 .
29 ¿Es gestión voluntaria? La CS ha manifestado que es una acción contenciosa, que exige acredi-

tar varias cosas. Grabación 1 hora 30-29 aprox.


30 Esto se debe alegar por la contraria; el tribunal puede rechazar la demanda de divorcio por esta

causal cuando se verifique que (1) existe incumplimiento de la obligación de alimentos al cónyuge
o hijos y (2) que la contraria lo alegue. Se debe tener cuidado al alegar y acompañar medios de
prueba respecto a este sentido; se debe defender una vez que se invoque la excepción perentoria
por la contraria.
20 Compensación socio-económica. Artículo 61 a 66 NLMC. 51

Oferta de la prueba. Se puede pedir que no se acepte determinada prueba en


consideración a una vulneración de garantías.

19.6. Efectos del Divorcio


1. Cónyuges adquieren el Estado Civil de divorciados.
2. Cónyuges quedan habilitados para volver a contraer matrimonio.
3. Se pone fin a las obligaciones y derechos de carácter patrimonial entre
los ex-cónyuges que tienen su origen en el matrimonio (derechos suce-
sorios recíprocos, derecho de alimentos, artículo 60 NLMC). Por el solo
ministerio de la ley.
4. Surge el derecho de pedir compensación económica.

19.7. Características de la acción de divorcio


La acción pertenece exclusivamente a los cónyuges. Artículo 56.
Es irrenunciable. Artículo 57.
Acción imprescriptible. Artículo 57.

20. Compensación socio-económica. Artículo 61 a 66


NLMC.
20.1. Fundamento
La compensación económica es un mecanismo por el cual se busca proteger
al cónyuge más débil en un proceso de nulidad o divorcio por el desequilibrio
económico que se puede original después de la ruptura matrimonial.
Está sujeta a la condición de demandar nulidad o divorcio; si no se hace
esto, no hay posibilidad de demandarla. Se deben demandar conjuntamente
si es el demandante inicial de los procesos de nulidad o divorcio; o demandar
la compensación reconvencionalmente de la demandad de nulidad o divorcio
recibida. La tercera alternativa es hacerlo durante la Audiencia Preparatoria;
aquí el juez está obligado a informar acerca de este derecho, y se entiende que
por esta razón se puede demandar en esa sede.

20.2. ¾A quién protege la ley?


Artículo 61. «Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los
hijos o a las labores propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo
hizo en menor medida de lo que podía y quería, tendrá derecho a que, cuando
20 Compensación socio-económica. Artículo 61 a 66 NLMC. 52

se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le compense


el menoscabo económico sufrido por esta causa».
Al cónyuge más débil, y también al conviviente civil.
Requisito objetivo (dedicación a los hijos, o labores del hogar común) y la
verificación de un detrimento económico.

20.3. Naturaleza jurídica


20.3.1. ¾Indemnización por daño?
En contra: La compensación económica no requiere de la existencia de
culpa.
En contra: La buena o mala fe vs la extensión del daño; la Compensación
económica no depende de la extensión del daño, sino de la buena o mala
fe del cónyuge del cual se exigen los alimentos.

20.3.2. ¾Derecho de alimentos?


Artículo 66 inciso 2° «Se considerará alimentos para el efecto del cumpli-
miento».

Capacidad económica de las partes para determinar el monto de la Com-


pensación Económica.
• Argumentos de rechazo: Compensación económica se origina y pro-
duce sus efectos terminado el matrimonio (mientras que los alimen-
tos perecen; quedan sin efecto con el término del matrimonio); es
transmisible a herederos (los alimentos son derechos personalísi-
mos; se extingue con la persona); la ley la considera como alimentos
sólo para su cumplimiento.

20.3.3. ¾Prestación resarcitoria?


Carmen Domínguez.
El objeto de la CE es devolver al cónyuge más débil el menoscabo.

20.3.4. Institución Sui Generis


Comparte características de todas las figuras anteriores.

20.4. Requisitos
1. Dedicación al cuidado de los hijos o labores propias del hogar común
(elemento objetivo, no importa si ello tuvo su origen en la voluntad del
cónyuge beneficiario o en una situación impuesta, ya sea por al otro cón-
yuge o por las circunstancias).
20 Compensación socio-económica. Artículo 61 a 66 NLMC. 53

a) Importante considerarlo como un requisito objetivo. No importa el


motivo que lleve a este cónyuge a la dedicación que contempla la
norma.
2. Ausencia o reducción en la actividad remunerada del cónyuge beneficiario.

a) La ausencia se va a dar cuando lo que se invoque sea que la dedi-


cación fue del 100 %; o una reducción causada por el cuidado de los
hijos o labores propias del hogar común.
3. Existencia de un menoscabo económico.

20.5. ¾Qué dice la Corte Suprema?


1. No basta con probar la dedicación a los hijos y/o a las labores del hogar,
sino que es necesario acreditar además la circunstancia de haber estado
el cónyuge que la demanda en condiciones de desarrollar una actividad
remunerada.
2. Requisito esencial para la procedencia de la compensación económica, la
existencia de menoscabo en el cónyuge que la solicita: empobrecimien-
to de uno de los cónyuges que se manifiesta al concluir el vínculo matri-
monial y se traduce en la disparidad económica de éstos y en la carencia
de medios del cónyuge beneficiario para enfrentar su vida separada.

20.6. Determinación de la cuantía de la Compensación


económica. Artículo 62 inciso 1°.
1. Duración del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges.
2. Situación patrimonial de ambos.

3. Buena o mala fe.


4. Edad y estado de salud del cónyuge beneficiario.
5. Situación en materia de beneficios previsionales y de salud.
6. Cualificación profesional.

7. Posibilidad de acceso al mercado laboral.


8. Colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativos del otro
cónyuge.
20 Compensación socio-económica. Artículo 61 a 66 NLMC. 54

20.7. Forma y monto de pago de las Compensaciones


Económicas
1. La primera forma, es por Acuerdo de los cónyuges. Serán convenidos
por ellos de común acuerdo, deberá constar en escritura pública o acta
de avenimiento aprobado por el tribunal. Artículo 63.

a) Si el divorcio se hace de común acuerdo, allí en el Acuerdo de Rela-


ciones mutuas se puede pactar la compensación económica.
b) Cuando se llame a conciliación o avenimiento, se puede presentar
esto.

2. Si no existe acuerdo, corresponderá al juez determinar la procedencia de


la compensación económica y su monto. Artículo 64.
a) Debe haber una demanda de compensación económica, cuando el
divorcio es unilateral.

Puede ser que no exista demanda de compensación económica, pero en el pro-


ceso de divorcio o demanda de nulidad se puede acompañar una transacción
de compensación económica, solicitando la aprobación en el proceso de nuli-
dad o divorcio.

20.7.1. En caso que las regule el juez. Artículo 65 NLMC.


1. Ordena el pago de una suma de dinero, acciones u otros bienes.
a) Tratándose de dinero, podrá fijar una o varias cuotas reajustables.
2. O la constitución de derechos de usufructo, uso o habitación, respecto de
bienes que sean de propiedad del cónyuge deudor.

Se interpreta que la Compensación económica siempre debe ser avaluada, y


siempre se deberá expresar en una suma determinada. Una cosa es el monto
de la compensación (que siempre debe estar determinado) y otra cosa distinta
es la forma en que se va a pagar esa compensación económica.
Se deben tomar en cuenta lo visto respecto de los parámetros contenidos en
el artículo 62.

20.8. Corte Suprema. Rol N°45.883-16, 20 de enero de


2017. Deber del Juez en la determinación del monto
(...) el deber del juez que es puesto en la posición de resolver la proce-
dencia o no de la compensación económica, es fijar su monto de modo
concreto, evitando incertezas en relación de a su determinación.
20 Compensación socio-económica. Artículo 61 a 66 NLMC. 55

Incluso en el caso que se establezca una modalidad diversa a la de una


obligación dineraria, como la constitución de un derecho real como el
usufructo o uso y habitación de bienes de propiedad del cónyuge deudor,
esta debe tener correspondencia con un monto delimitado y específico,
lo que implica, de manera previa, cuantificarlo, para luego imputar el
monto resultante al derecho asignado.

20.9. Pago de cuotas. Artículo 65.


Artículo 66. Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar
el monto de la compensación mediante las modalidades a que se refiere
el artículo anterior, el juez podrá dividirlo en cuantas cuotas fuere ne-
cesario. Para ello, tomará en consideración la capacidad económica del
cónyuge deudor y expresará el valor de cada cuota en alguna unidad
reajustable.
• Si no se justifica por qué se otorga la oportunidad al deudor de
la compensación económica, ese fallo puede ser atacado por faltar
al artículo 65. Se debe fundamentar siempre cuando se otorgan
facilidades de pago, las razones deben fundamentarse en la capa-
cidad económica del deudor.
La cuota respectiva se considerará alimentos para el efecto de su cum-
plimiento,
• A menos que se hubieren ofrecido otras garantías para su efectivo y
oportuno pago, lo que se declarará en la sentencia.
• Si se han fijado cuotas por parte del tribunal para el pago de la com-
pensación, y alguna cuota no es pagada por el deudor, podemos
utilizar las herramientas del derecho de alimentos para perseguir
aquello.
• Ley 14.208; apremios para el deudor moroso. Retención licencia de
conducir, privación de libertad, etc.
56

Parte III. Acuerdo de Unión Civil. Ley


20.830

21. Proyectos de Ley


22. Denición del artículo 1°
«El acuerdo de unión civil es un contrato celebrado entre dos personas que
comparten un hogar, con el propósito de regular los efectos jurídicos derivados
de su vida afectiva en común, de carácter estable y permanente».
De la definición podría desprenderse que debe existir convivencia previa,
pero no es necesario? Grabación, minuto 10 hacia atrás.

23. Celebración. Artículo 4.


Se celebra ante cualquier Oficial del Registro Civil.
No existen diligencia previas (manifestación e información).
No exige testigos. Los contrayentes deben declarar bajo juramento o pro-
mesa, no existir vínculo matrimonial no disuelto o un acuerdo de Unión Civil
Vigente.
Se levanta acta suscrita por oficial y contrayentes, la que se inscribe en un
registro especial.
Admite mandatario para su celebración.

24. Requisitos e impedimentos. Artículo 7, 8 y 9.


1. Deben ser mayores de edad y tener libre administración de sus bienes.
a) Excepción: Disipador interdicto por resolución judicial31 .
b) En ningún caso menores de 16 años.
2. Consentimiento libre o espontáneo. El legislador alza dos vicios para so-
licitar la nulidad del contrato bajo este supuesto:
a) Error en la identidad de la persona del otro contrayente.
b) Fuerza

3. No existir vínculo matrimonial no disuelto o un acuerdo de unión civil


vigente.
4. No procede entre:
31 El legislador establece una incongruencia; debe tener la libre administración de sus bienes «sin

perjuicio del disipador interdicto por resolución judicial», es decir, permite que contrate aquél que
no tiene la libre administración de sus bienes.
25 Acuerdos Celebrados en el extranjero. Artículo 12 57

a) Ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad.


b) Ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.

24.1. Casos especiales. Artículo 11


1. Mujer embarazada (acuerdo terminado), no podrá contraer matrimonio
ni celebrar acuerdo civil antes del parto. Artículo 11 inc 1°.
2. Mujer sin señales de embarazo (acuerdo terminado), sólo 260 días sub-
siguientes a la expiración del acuerdo, o certificado de no embarazo. Ar-
tículo 11 inc 2°.

25. Acuerdos Celebrados en el extranjero. Artículo 12


Para que tengan validez en Chile:

Cumplir los requisitos de forma y fondo del país de celebración.


Si no cumplen requisitos de los artículos 7°, 8° y 9° Ley 20830, serán nulos.
Para que produzca efectos en Chile: Se debe Inscribir en el Registro Especial
(cuál?)

Nota:

1. Los matrimonios celebrados en el extranjero entre personas del mismo


sexo valen en Chile como Unión Civil.
2. Contrato celebrado extranjero se miran separados de bienes.

26. Efectos Jurídicos


26.1. Personales
Confiere el Estado Civil de Conviviente Civil. Artículo 1 inciso 2.
Convivientes son considerados parientes entre sí. Artículo 42.
Entre un conviviente civil y los consanguíneos del otro existirá, mientras
exista acuerdo, parentesco por afinidad. Artículo 4.
Se deben ayuda mutua y solventar los gastos generados por la vida común.
Artículo 14.
No se consagra el derecho de alimentos recíproco.
27 Sustitución del régimen de comunidad por el Separación total de bienes. 58

26.2. Patrimoniales. Artículo 15


Régimen supletorio: Separación total de bienes. En el matrimonio, es la so-
ciedad conyugal.
Se puede pactar comunidad de bienes:
En el acto de celebración.
Bienes título oneroso indivisos partes iguales.

Excepto bienes muebles uso personal.


Fecha de adquisición de los bienes, se mirará la fecha del título en que
fueron otorgados.
Se aplica normas sobre cuasicontrato.

La comunidad de bienes se pueda sustituir por separación de bienes.

27. Sustitución del régimen de comunidad por el


Separación total de bienes.
Escritura pública: se debe subinscribir al margen de la inscripción del
AUC. Efectos se producen a contar de la subinscripción.

Plazo: 30 días desde fecha escritura.


Podrán liquidar la comunidad en el mismo acto.
El nuevo pacto no puede perjudicar a terceros.

28. Término del acuerdo. Artículo 26.


1. Muerte natural de uno de los convivientes.
2. Por muerte presunta de uno de los convivientes.

3. Por matrimonio de los convivientes entre sí.


4. Por mutuo acuerdo (escritura o acta ante Oficial de Registro Civil).
5. Por voluntad unilateral de uno de los convivientes (escritura o acta ante
Oficial de Registro Civil).

6. Por declaración judicial de nulidad del acuerdo.


29 Efectos en materia sucesoria. Artículo 16. 59

29. Efectos en materia sucesoria. Artículo 16.


Conviviente civil sobreviviente:

Es heredero.
Es legitimario.
Concurre de la misma forma y derecho que el cónyuge sobreviviente.
Puede ser asignatario de la 4° de mejoras.

Derecho de adjudicación preferente de la vivienda familiar e inmobilia-


rio; a pesar de tener una cuota menor, en ese caso, pasa lo siguiente:
• Derecho de habitación y de uso en el exceso de su cuota.
Legitimario activo en demandas civiles. Artículo 20.

Puede ser desheredado por:


1. Injuria grave.
2. Falta de socorro.

3. Por haber usado fuerza o dolo para impedirle testar.

30. Formalidades del término unilateral. Artículo 26 letra


e).
Debe constar en escritura pública o acta ante Oficial de Registro Civil.
Subinscribir al margen de la inscripción del Acuerdo de Unión Civil.

Notificación de la decisión unilateral, de la fecha de la subinscripción, y


del derecho a reclamar compensación económica (Art 27 inc 3°), plazo 20
días desde subinscripción (no afecta el término, nace responsabilidad por
negligencia en caso de perjuicios).

Gestión voluntaria ante Juez de Familia.


Notificación por receptor judicial.
Eximen de notificación, desaparición, se ignora paradero o no hay comu-
nicación con los suyos.
31 Nulidad del Acuerdo: causales. 60

31. Nulidad del Acuerdo: causales.


1. Minoría de edad y falta de libre administración de los bienes.
a) Excepción: Disipador.
2. Vicios del consentimiento:
a) Error en la identidad.
b) Fuerza (Artículos 1456 y 1457).
3. Impedimentos:
a) Ascendientes.
b) Descendientes por consanguinidad o afinidad.
c) Colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
d) Vínculo matrimonial no disuelto.
e) Acuerdo de Unión Civil vigente.

32. Titulares de la acción de nulidad.


Regla general: Los convivientes mientras vivan.
Excepciones:
1. Ascendientes del menor de edad.
2. Herederos del conviviente, en los siguientes casos:
a) Artículo de muerte.
b) Existencia de vínculo matrimonial no disuelto.
c) Existencia de acuerdo de unión civil vigente.
d) Al cónyuge y/o conviviente civil anterior.
e) Herederos de aquellos.

33. Acción de nulidad, plazos.


Convivientes: Mientras vivan.
Excepciones:
1. Ascendientes, la acción prescribe pasado un año desde que el menor
adquiere mayoría de edad.
2. Fuerza: 1 año desde que cesó.
3. Herederos, en caso de artículo de muerte, existencia de vínculo ma-
trimonial no disuelto o Acuerdo de Unión Civil vigente, la acción
prescribe en el plazo de 1 año desde el fallecimiento.
34 Efectos del término del acuerdo de unión civil 61

34. Efectos del término del acuerdo de unión civil


1. Da origen al derecho a reclamar compensación económica. Artículo 27
inciso 3°.
2. Pone término al Estado Civil de convivientes y parentesco. Artículo 1
inciso 2° y Art 4.
3. Pone fin a todas las obligaciones y derechos cuya titularidad y ejercicio
deriven de la vigencia del contrato. Artículo 28.

35. Compensación Económica


Procede en los siguientes casos:

1. Término de común acuerdo.


2. Unilateral.
3. Declaración de nulidad.
Derecho para que se compense el menoscabo económico sufrido durante
la vigencia del acuerdo.
Rigen normas artículo 62 a 66 Ley 19.947.
Cuando es unilateral, plazo de 6 meses desde la subinscripción de la es-
critura pública o acta otorgada ante Oficial del Registro Civil.
62

Parte IV. Regímenes Matrimoniales

36. Concepto
Es un estatuto jurídico que regula las relaciones patrimoniales de los cón-
yuges entre sí y respecto de terceros que contratan con cónyuges.
Objetivos:
1. Proteger los intereses de cada cónyuge.
2. Proteger especialmente al más débil.
3. Proteger los intereses de los terceros que contraten con ellos.
Regímenes matrimoniales:
1. Sociedad conyugal.
2. Separación de bienes.
3. Participación en los gananciales.
El régimen legal es la sociedad conyugal; se establece por defecto si las partes
nada dicen al momento de celebrar el matrimonio.

37. Capitulaciones matrimoniales. Artículo 1715.


Son convenciones de carácter patrimonial que celebran los esposos antes
de contraer matrimonio en el acto de su celebración.

37.1. ¾Cuándo se puede pactar?


Se concluye del artículo 1715 que existe la siguiente clasificación respecto
de las capitulaciones matrimoniales:
1. Antes del matrimonio.
2. Convenidas al momento de su celebración.

37.2. ¾Quién puede celebrarlas?


37.2.1. Regla general
Los esposos. Antes del matrimonio o en el acto de la celebración.
¿Por qué se habla de esposos? Existe una promesa de matrimonio. Son los
que por regla general pueden celebrar las capitulaciones antes del matrimonio.
La celebran esposos porque aún no contraen matrimonio. Si el oficial los decla-
ra casados, y después quieren hacer una capitulación, entonces son cónyuges.
Es una sutileza sin importancia.
37 Capitulaciones matrimoniales. Artículo 1715. 63

37.2.2. Excepciones (que pueden celebrarlas)


1. Menores hábiles para contraer matrimonio, con aprobación de quien de-
be dar consentimiento para su celebración. Artículo 1721 inciso 1°.
2. Aquellos sometidos a curaduría (disipador).
3. Mandatarios (doctrina si/no) en la medida que en el mandato se encuen-
tren las capitulaciones especificadas. La norma no la contempla; es una
creación doctrinaria.
a) Quienes están en contra, señalan que el código no lo regula, por tan-
to, si no lo hace, entonces no está permitido. Se regula expresamente
en el matrimonio, por tanto, el legislador no quiso admitirlo en las
capitulaciones matrimoniales.
b) Quienes están a favor, señalan que todo lo que no está prohibido
está permitido. Si se celebran estas capitulaciones matrimoniales, se
deben especificar en la escritura pública, en qué consistirán las capi-
tulaciones matrimoniales.

37.3. Características
1. Son una convención. Es un acto jurídico bilateral.
2. Afectan tanto a los esposos como a los terceros que contraten con ellos.
3. Son solemnes.

37.4. Solemnidades
37.4.1. Capitulaciones celebradas antes del matrimonio
El artículo 1716 inciso 1° señala las siguientes:
1. Escritura pública.

2. Subinscribirse al margen de la inscripción del matrimonio.


3. Plazo para subinscripción: al momento de celebrarse el matrimonio o
dentro de los 30 días siguientes al de su celebración.
a) Debemos pensar que el plazo es de días hábiles; por el funciona-
miento del Registro Civil.
4. Efectos desde la fecha de celebración del matrimonio, no desde la inscrip-
ción.
a) Desde el momento en que es subinscrita la capitulación matrimo-
nial, tiene el efecto retroactivo al momento de la celebración del ma-
trimonio.
37 Capitulaciones matrimoniales. Artículo 1715. 64

5. Sanción: las capitulaciones carecerán de valor tanto respecto de las partes


como de terceros.

37.4.2. Capitulaciones celebradas al momento del matrimonio


Artículo 1716 inciso 1° señala que debe constar en la inscripción de matrimonio.
Es la única solemnidad; en la celebración del matrimonio, el Oficial del Re-
gistro Civil consignará en el acta de matrimonio las capitulaciones si es que las
hay.

37.5. La inmutabilidad de las capitulaciones matrimoniales


Algunos autores hablan del principio de inmutabilidad.
Sólo procede la modificación de las capitulaciones matrimoniales pactadas
antes del matrimonio y hasta el momento de su celebración.
Todas las capitulaciones matrimoniales celebradas con anterioridad a la ce-
lebración del matrimonio pueden alterarse hasta la celebración de este.
Celebrado el matrimonio, las capitulaciones no podrán alterarse, aún con el
consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas (esposos/cónyuges).
Una vez celebrado y subinscrita la capitulación matrimonial, no se puede mo-
dificar.
Sólo procede la modificación a través de la sustitución del régimen patri-
monial del matrimonio en los términos del artículo 1723 CC. Sustitución del
régimen patrimonial; las partes podrán sustituir el régimen matrimonial; no
pueden volver a sociedad conyugal por medio de la sustitución. Esto no se re-
fiere a la modificación de las capitulaciones de forma parcial, se habla de la
sustitución del régimen.
Las capitulaciones matrimonial celebrados en el acto del matrimonio sólo
pueden tener como objeto el pacto de separación total de bienes o de participación
en los gananciales. Son sólo dos alternativas en el acto de celebración del ma-
trimonio.
Antes del acto de la celebración, cualquier tipo de pacto o convención res-
pecto al régimen.

37.6. Objeto de las capitulaciones matrimoniales.


Estos son objetos que da la ley; sin embargo, no son casos taxativos:
1. Estipular separación total o parcial de bienes o participación en los ga-
nanciales. Artículo 1715 inciso 2°, 1720 y 1723.
a) La separación parcial de bienes solo antes del acto de la celebración
del matrimonio, por escritura pública.
b) La separación total o participación de los gananciales, en ambos ca-
sos; antes o durante la celebración del acto de la celebración del ma-
trimonio.
38 Sustitución de Regímenes 65

2. Estipular una pensión periódica para la mujer o suma determinada de


dinero.
3. Efectuar donaciones por causa de matrimonio.
4. Renunciar la mujer a los gananciales. Artículo 1720 inciso 2°.

a) Existen dos momentos en que la mujer casada bajo sociedad conyu-


gal, o que opta aquél, puede renunciar a los gananciales. Sólo son
estos dos:
1) Momento anticipado: En la celebración del matrimonio, a tra-
vés de la capitulación por escritura pública. Expresamente los
renuncia.
2) Cuando se termina la sociedad conyugal, y se debe liquidar la
comunidad.
b) ¿Qué son los gananciales? ¿Cómo se originan, y cuándo? (Minuto 56
en adelante, clase 07 Abril. 20 minutos después no he anotado nada
v:).
c) Factura del 150 Código Civil; la mujer adquiere bienes para su pa-
trimonio reservado.
d) ¿La determinación de la compensación económica no puede estar
influenciada por la existencia de patrimonio reservado de la mujer?
5. Eximir de la sociedad cualquiera parte de los bienes muebles. Artículo
1725 inciso 2°.

6. Destinar valores propios para comprar, durante el matrimonio, un bien


raíz que no ingresará a la sociedad sino al patrimonio propio del cónyuge
correspondiente.

38. Sustitución de Regímenes


El artículo 1723 del CC dispone que «durante el matrimonio los cónyuges
mayores de edad podrán subsistir el régimen de sociedad de bienes por el de
participación en los gananciales o por el de separación total. También podrán
substituir la separación total por el régimen de participación en los ganancia-
les.»
Desde el momento de la subinscripción en la inscripción de matrimonio
tiene efecto la sustitución; a diferencia de la subinscripción de capitulaciones
matrimoniales que tiene efecto retroactivo desde el momento de la celebración
del matrimonio. En este sentido, la subinscripción de la sustitución de regíme-
nes tiene efecto constitutivo.
38 Sustitución de Regímenes 66

38.1. Posibilidades de sustitución


En la actualidad, se permiten las siguientes posibilidad de substitución:

1. De sociedad conyugal -> Separación total de bienes.


2. Sociedad conyugal -> Participación en los gananciales.
3. Separación total de bienes -> Participación en los gananciales.

4. Participación en los gananciales -> Separación total de bienes.


La regla general es que la ley no permite volver a la sociedad conyugal por
medio de la sustitución de regímenes. Es como si la ley dijera que solamente
se puede optar a la sociedad conyugal en el momento de la celebración del
matrimonio.
La única excepción a la regla general anterior ocurre respecto a los matri-
monios extranjeros. ¿Qué pasa con los matrimonios celebrados en el extran-
jero? Quedan bajo el régimen de separación total de bienes. Estos extranjeros
al momento de inscribir el matrimonio, pueden elegir el régimen de sociedad
conyugal.

38.2. Requisitos
1. Es solemne.
a) Escritura pública.
b) Subinscribirse
c) Plazo de 30 días contados desde la fecha de la escritura pública.
2. No admite modalidades. No hay condición, plazo ni modo.
3. Es irrevocable. No podrá dejarse sin efecto por el consentimiento de los
cónyuges.
4. No puede perjudicar a terceros. Artículo 1723 inciso 2° CC.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 67

39. La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC.


Divorcio unilateral. Acuerdos contienen algo parecido a esto: Pago de com-
pensación económica con bienes sociales, compensación para la cónyuge.
Renuncia el cónyuge a todas las acciones y derechos respecto de los bienes
sociales. El bien es un inmueble donde se vivió siempre. Sucede que ese in-
mueble que se pretende social, no es un bien social ¿Por qué podría ocurrir
que este bien inmueble adquirido durante la sociedad conyugal no es un
bien que ingresó a la sociedad? Se adquirió gratuitamente, con patrimonio
reservado.
El problema anterior sucede por no haber analizado los títulos de dominio;
se debe determinar como llegó.
Compras al SERVIU a través de postulaciones. Beneficio de una casa; pueden
adquirir un inmueble por intermedio del SERVIU. También puede suceder
que el SERVIU entregue el subsidio en dinero, y la persona compre con ese
dinero una vivienda.
Muchas veces cuando se transfiere el bien, se hace por el 150. Es decir, se
adquiere con el patrimonio reservado.
Otro ejemplo de patrimonio reservado; la mujer que tiene su propio peculio,
y quiere comprar cosas, debe manifestar en el acto de compra que lo está ha-
ciendo en virtud de su patrimonio reservado. Comprar con factura, y anotar
que se compra con el artículo 150. De esta forma, el bien queda dentro de su
patrimonio reservado.

39.1. Concepto
Es la sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho de
contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario. Es el régimen de bienes
supletorio.
Duración: Comienza con el matrimonio y se forma de pleno derecho. Sin
necesidad de pacto.
Excepción: Pactar la sociedad conyugal después de celebrar el matrimonio.
Artículo 135 inciso 2° «Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán
en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en
el Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago, y pacten en ese
acto sociedad conyugal o régimen de participación en los gananciales, deján-
dose constancia de ello en dicha inscripción». En todos los demás casos, no se
permite pactar la sociedad conyugal después de celebrado el matrimonio, en
caso de que se haya pactado un régimen distinto antes o durante la celebración.
Se disuelve por las causales del artículo 1764.

39.2. Naturaleza jurídica


Es una institución sui generis.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 68

39.2.1. No es un contrato de sociedad


Matrimonio de
Contrato de
Sociedad Conyugal
Sociedad
Origen Voluntad Ley
Régimen Voluntad de las Ley32
interno partes
Existe aunque nada
Aportes Se requiere de aporten los
aportes para que cónyuges
exista
Administración Corresponde a Por ley es el Marido
socios o aquél que
los contratantes
designen
Sustentar a la
Fines Obtención de
familia
utilidades
Sujetos que la Pluralidad de Hombre y mujer
forman sujetos

39.2.2. No es una comunidad


No hay derechos cuotativos sobre los bienes sociales33 ; durante la existencia
de la Sociedad Conyugal, el marido es dueño de los bienes sociales respecto de
la mujer y terceros. Cuando sucede la disolución de la sociedad conyugal, los
haberes sociales se dividen a partes iguales durante la liquidación (a menos
que la mujer invoque su derecho a los gananciales).

39.2.3. No es una Personalidad jurídica


Los bienes de la sociedad y del marido se confunden, de manera que no
hay una entidad con patrimonio propio.

39.3. Funcionamiento del régimen


Fusión de los patrimonios del marido y de la mujer en uno solo que admi-
nistra el primero.
Desaparece la mujer como propietaria y administradora de sus bienes.
Los gananciales obtenidos durante la vigencia del régimen se reparten por
mitades iguales.
Excepcionalmente la mujer puede asumir la administración de la sociedad.
33 Cuando se forma una comunidad todos los comuneros tienen idéntica cuota; esto no es así en

la sociedad conyugal.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 69

La mujer puede crear y administrar sola patrimonios separados del de la


sociedad, que corren en cuerdas paralelas a la misma y en los que ella goza
de plena capacidad; este es el patrimonio reservado, que se relaciona con el
artículo 150.
Beneficios que tiene la mujer en el régimen de la sociedad conyugal:

1. Cuando termina el matrimonio; puede elegir participar en los ganancia-


les. ¿Renunciar o no a los gananciales? El marido no puede hacerlo.
2. x

39.4. Patrimonios que conviven con el de la sociedad


conyugal
Patrimonio social.
Patrimonio Propio del marido
Patrimonio propio de la mujer
Patrimonio reservado de la mujer.

Observación: Cada uno de estos patrimonios tiene un activo o haber, y un pa-


sivo o debe.
15 millones de compensación económica que se pagan cuando se haga la li-
quidación de la comunidad; que se pagará con los gananciales. El único ga-
nancial que hay es la casa; de esta forma, se reparte la sociedad conyugal a
partes iguales. Se pagará con la parte de la casa que tiene el cónyuge.
Se debe preguntar cuál es el pasivo de la comunidad; muchas veces la com-
pensación económica se paga con un bien gravado.

39.4.1. El activo real y aparente de la sociedad conyugal


1. Haber real: Son los bienes que ingresan a la Sociedad Conyugal de mane-
ra definitiva e irrevocable, sin generar derecho a recompensa o compensación
a favor del cónyuge que lo aportó. Bienes que lo integran: Artículo 1725
N°1, 2 y 5, artículo 1730.
2. Haber aparente: Son los bienes que entran a formar parte del patrimo-
nio de la sociedad conyugal, pero que otorgan al cónyuge propietario un
crédito o recompensa, y que se hace efectivo a la época de la disolución
de la sociedad conyugal. Bienes que lo integran: artículo 1725 N° 3 y 4,
artículo 1731.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 70

39.4.2. Pasivo de la sociedad conyugal


1. Pasivo Absoluto: Deudas que son de cargo de la Sociedad Conyugal sin
que ésta tenga derecho a recompensa en contra de ninguno de los cón-
yuges.
2. Pasivo Relativo: Deudas que deben ser pagadas por la Sociedad Conyugal,
pero generan un derecho de recompensa a su favor en contra del cónyu-
ge deudor.

a) Si la sociedad conyugal paga una deuda de alguno de los cónyuges;


eso es un pasivo relativo, que se puede cobrar una vez realizada la
disolución.

39.4.3. Bienes aportados y adquiridos


1. Bienes aportados: al haber social son los que cada cónyuge tenía al mo-
mento de casarse.

2. Bienes adquiridos: son los que los cónyuges adquieren, a título gratuito
u oneroso, durante la vigencia de la Sociedad Conyugal.

39.4.4. Haber absoluto de la sociedad conyugal. (Bienes Adquiridos)


La ley otorga definiciones acerca de los bienes que se adquieren durante la
vigencia de la Sociedad Conyugal.

1. Primer rubro: Se refiere al producto del trabajo del (1) marido y los (2)
trabajos que efectúen conjuntamente los cónyuges durante la vigencia
de la Sociedad Conyugal. Artículo 1725 N°1 (Sueldos, honorarios, remu-
neraciones de guardadores, utilidades de industrias y comercios, dona-
ciones remuneratorias, jubilaciones e indemnizaciones por el trabajo efec-
tuado luego del retiro).
Estos bienes ingresan al haber absoluto; de forma tal que no otorga
derecho de recompensa al final del matrimonio. Es lógico; el legis-
lador asume que estos dineros se gastarán para la mantención de la
familia.
Observación: Se excluye al producto del trabajo de la mujer ejerci-
tado separadamente del marido, que queda bajo su administración.
Artículo 150 (Patrimonio reservado de la mujer).
2. Segundo Rubro: Frutos. Artículo 1725 N°2. Incluye los frutos civiles y
naturales que provengan de los bienes sociales o de los bienes propios de
cada cónyuge, y que se devenguen durante el matrimonio. Ej. Renta de
arrendamiento, interés que produce un ahorro.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 71

3. Tercer rubro: Adquisiciones onerosas. Artículo 1725 N°5. Considera to-


dos los bienes, muebles e inmuebles, que cualquiera de los cónyuges
adquiera durante el matrimonio a título oneroso. Se atiende a la fecha
de celebración del contrato. Fecha del título (no la fecha en que operó
el modo de adquirir el dominio), para determinar si la adquisición fue
antes, durante o después de la Sociedad Conyugal.

a) Excepciones en este rubro:


1) En caso de operar la subrogación del artículo 1727, el bien ad-
quirido no ingresa al haber social. «No obstante lo dispuesto en
el artículo 1725 no entrarán a componer el haber social»:
a0 El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro in-
mueble propio de alguno de los cónyuges.
b0 Las cosas compradas con valores propios de uno de los cón-
yuges, destinados a ellos en las capitulaciones matrimonia-
les o en una donación por causa de matrimonio.
0
c Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera es-
pecie de uno de los cónyuges formando un mismo cuerpo
con ella, por aluvión, edificación, plantación o cualquiera
otra causa.
2) Las adquisiciones onerosas que haga la mujer de conformidad
al artículo 150 se mantienen en su patrimonio reservado.
b) Se asume que si los cónyuges efectúan un gasto durante la vigencia
de la Sociedad Conyugal, lo hacen en razón de que esta se beneficie;
por tanto no se debería generar un derecho de recompensa.
4. Cuarto rubro: Las minas, artículo 1730 «denunciadas por uno de los cón-
yuges o por ambos se agregarán al haber social».

39.4.5. Haber relativo de la Sociedad Conyugal


El haber relativo sí genera recompensa para los cónyuges; se aportan al
momento de contraer matrimonio o se adquieren durante la vigencia de la So-
ciedad Conyugal.
1. Primer rubro: Dinero aportado o adquirido. Artículo 1725 N°3.
«El haber de la sociedad conyugal se compone:
N° 3 Del dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio o
durante él adquiriere; obligándose la sociedad a pagar la correspondiente
recompensa».
2. Segundo Rubro: Cosas fungibles y especies muebles aportadas o adqui-
ridas a título gratuito. Artículo 1725 N° 4:
«El haber de la sociedad conyugal se compone:
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 72

N°4 De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cón-
yuges aportare al matrimonio, o durante él adquiriere, quedando obliga-
da la sociedad a pagar la correspondiente recompensa.
Pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus
especies muebles, designándolas en las capitulaciones matrimoniales».

3. Tercer rubro: Tesoros. Artículo 1731. «La parte del tesoro, que según la ley
pertenece al que lo encuentra, se agregará al haber de la sociedad, la que
deberá al cónyuge que lo encuentre la correspondiente recompensa; y la
parte del tesoro, que según la ley pertenece al dueño del terreno en que se
encuentra, se agregará al haber de la sociedad, la que deberá recompensa
al cónyuge que fuere dueño del terreno».
Observación: Se genera una recompensa que se paga en dinero al liquidarse la
sociedad conyugal. No se les devuelven los bienes; si no que se les otorga una
recompensa por haberlos aportado.

39.4.6. Haber propio de cada cónyuge


Son bienes que no entran al haber social, permanecen en el patrimonio pro-
pio o personal de cada cónyuge.
Los bienes propios de la mujer son administrados por el marido. Artículo
1749.
Los bienes propios de la mujer no se confunden con los bienes del patri-
monio reservado del artículo 150.
De acuerdo al artículo 1750, los bienes propios del marido se confunden
con los de la Sociedad Conyugal.

39.4.7. Bienes que integran el haber propio de cada cónyuge


1. Inmuebles que cada cónyuge tiene al momento de celebrar el matrimo-
nio.
a) ¿Dónde puede llegarse a confundir? La administración. Los bienes
propios, no obstante ser parte de los haberes propios de cada cón-
yuge, son administrados por el marido.
2. Inmuebles adquiridos por cada cónyuge durante la vigencia de la so-
ciedad conyugal a título gratuito. Artículo 1726 inciso 1° (donaciones,
herencia, legados). De igual forma se administran por el marido.

3. Bienes muebles excluidos de la comunidad en virtud de las capitulacio-


nes matrimoniales.
4. Los aumentos que experimenten los bienes propios de cada cónyuge,
artículo 1727 N°3 (No confundir con los frutos, éstos ingresan al haber
absoluto). Aumentos por la naturaleza, o aumentos físicos.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 73

«No obstante lo dispuesto en el artículo 1725, no entrarán a componer el


haber social:
N°3 Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de
uno de los cónyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvión,
edificación, plantación o cualquiera otra causa.»

5. Inmuebles ingresados en virtud de la subrogación, artículo 1736.

39.5. Las Recompensas


Son las indemnizaciones que los patrimonios de cada cónyuge y de la so-
ciedad están obligados a efectuar entre sí al momento de liquidar la sociedad
conyugal, con el fin último de evitar el enriquecimiento injusto de alguno de
ellos.

39.5.1. Objetivo de las recompensas


1. Evitar el enriquecimiento injusto de la sociedad o de los cónyuges.

2. Evitar las donaciones disimuladas entre los cónyuges, y protegen los in-
tereses de los demás herederos, y de los de terceros acreedores.
3. Evitar el desequilibrio entre los diversos patrimonios.
4. Proteger a la mujer de los eventuales abusos del marido.

39.5.2. 1° Recompensas de la sociedad a los cónyuges


Por el dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio o ad-
quiriere durante él. Artículo 1725 N° 3.
Si operó la subrogación, y el bien adquirido era de menor valor que el bien
subrogado. Artículo 1733 inciso 3 a 5.
Por los bienes muebles adquiridos por cualquiera de los cónyuges a título
de donación, herencia o legado. Artículo 1726 inciso 2°.

39.5.3. 2° Recompensas de los cónyuges a la sociedad


Por el pago de una deuda personal de uno de los cónyuges con los bienes
de la sociedad. Artículo 1740 N° 3.
Por las donaciones de bienes sociales.
Por el pago de la sociedad de una multa o indemnización proveniente de
un delito o cuasidelito del cónyuge. Artículo 1748
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 74

39.5.4. 3° Recompensas de cónyuge a cónyuge


Esto se dará cuando uno de los cónyuges obtenga un beneficio a expensas
de otro, o bien provoque un perjuicio en desmedro del otro:
1. Cuando con los bienes de un cónyuge se ha pagado una deuda del otro
cónyuge.
2. Cuando se ha producido en los bienes propios de un cónyuge un dete-
rioro por dolo o la culpa grave del otro.
3. Cuando se han efectuado reparos o mejoras en los bienes de uno de los
cónyuges con los bienes del otro.

39.6. Administración de la sociedad conyugal


1. Administración ordinaria es la que le corresponde al marido, como jefe
de la sociedad conyugal.
2. La administración extraordinaria es la que le corresponde a la mujer o
bien a un tercero en los casos establecidos en la ley.

39.6.1. La administración ordinaria


Artículo 1749 señala «El marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como
tal administra los bienes sociales y los de su mujer».
Existiría entonces:
1. Administración ordinaria de los bienes sociales.

2. Administración ordinaria de los bienes propios de la mujer.

39.6.2. Limitaciones a la Administración de los Bienes Sociales


Por regla general, el marido tiene amplias facultades para realizar todo tipo
de actos de administración y disposición; pero estará sujeto a dos órdenes de
limitaciones: legales y convencionales (estas últimas se establecen por capitu-
laciones).

A) Limitaciones Legales 1) Autorización de la Mujer


El marido la requiere para (artículo 1749):
1. Para enajenar o gravar voluntariamente bienes raíces sociales.

2. Para prometer enajenar o gravar bienes raíces sociales (hipotecas, censos,


servidumbres u otros gravámenes reales).
3. Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar de-
rechos hereditarios de la mujer.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 75

4. Para donar bienes sociales.


5. Para arrendar o ceder la tendencia de bienes raíces sociales por más de 5
años (urbanos) o más de 8 años (rústicos) incluidas las prórrogas.
6. Para que constituya aval, codeudor solidario, fiador u otorgue otra cau-
ción respecto de obligaciones contraídas por terceros.
1.a) Formalidades
1. Debe ser específica (singularizar el bien y las condiciones en que debe
realizar el acto).
2. Debe ser solemne (por escrito o escritura pública según el caso).
3. Se debe prestar personalmente o por medio de mandatario.
4. Debe ser previa a la celebración del contrato o ejecución del acto.
1.b) Suplencia de la autorización
Negativa injustificada de la mujer. Según el artículo 1749 inciso final «La
autorización (...) podrá ser suplida por el juez, previa audiencia a la que
será citada la mujer, si ésta se negare sin justo motivo».
Impedimento de la mujer. El mismo artículo 1749 inciso final indica que
«Podrá asimismo ser suplida por el juez (la autorización) en caso de al-
gún impedimento de la mujer, como el de menor de edad, demencia, au-
sencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio.»
1.c) Sanción a la falta de autorización
Nulidad relativa. Corresponde a los casos planteados en los artículos
1749, 1754 y 1755 (Constituye la regla general).
Inoponibilidad. Dice relación con los contratos de arrendamiento. En los
plazos que excedan, habrá inoponibilidad del exceso a la mujer.
Obligación en bienes propios del marido. Cuando el marido constituya
cauciones para garantizar obligaciones de terceros.
1.d) Administración ordinaria de los bienes propios de la mujer
Artículo 1754 inciso final: La mujer, por su parte, no podrá enajenar o gravar
ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que
administre el marido, sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis. Suspensión
de la administración del marido.
1.e) Actos en que el marido requiere autorización de la mujer para dispo-
ner de sus bienes propios.
1. Enajenación y gravamen de bienes muebles.
2. Enajenación y gravamen de bienes raíces.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 76

3. Provocación de la partición en que tenga interés la mujer.


4. Nombramiento de partidor.
5. Arriendo en plazos superiores. (5 años u 8 años dependiendo si son ur-
banos o rurales).
2) Administración extraordinaria de la sociedad conyugal
Constituye la excepción, y procede en los casos en que el marido, por inca-
pacidad o larga ausencia, no pueda efectuarla, entrando a ejercerla un curador,
que será la mujer por regla general y por excepción un tercero. Artículo 1758 y
138.
Si el impedimento es breve, pero aquel genera perjuicio, no procede la ad-
ministración extraordinaria, sino la autorización judicial para que la mujer pue-
da actuar respecto de los bienes del marido, sociedad conyugal y propios.
Caso especial del artículo 19 de la ley 14.908 Ley de Alimento, en relación al
artículo 138 inciso 2° CC. Claramente esto debe ser solicitado judicialmente.34 .
2.a) ¿Cuándo le corresponde a la mujer la administración extraordinaria?
Cuando sea nombrada curador del marido:
1. Declaración de interdicción del marido (demencia artículo 462 N° 1, sor-
domudez artículo 470 CC).
2. Minoría de edad del marido.
3. Larga ausencia o desaparecimiento.

En lo principal: Se solicita nombramiento de curador, la mujer del marido.


Primer Otro sí: Se solicita la administración extraordinaria de los bienes.
2.b) ¿Cuándo le corresponde a un tercero la administración extraordina-
ria?
1. Cuando el marido ha sido declarado judicialmente disipador (artículo
450 inciso 1° «Ningún cónyuge podrá ser curador del otro declarado di-
sipador».
2. Por incapacidad o excusa de la mujer para servir ella en el cargo de cura-
dora. Artículo 1758 inciso 2°.
2.c) Facultades de la mujer que tenga la administración extraordinaria
1. Administración de los bienes sociales. Artículo 1759 inciso 1° «La mu-
jer que tenga la administración de la sociedad, administrará con iguales
facultades que el marido».
2. Administración de los bienes del marido. Aquí rigen las reglas dadas pa-
ra las curadurías. Debe, por ello, rendir cuentas de su administración.
34 Sucede que el marido obligado a otorgar pensión de alimentos, incumple con esta obligación,

y es acreedor de a lo menos dos apremios, entonces la mujer puede solicitar la administración


extraordinaria de la sociedad conyugal.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 77

B) Limitaciones convencionales (Capitulaciones)

39.7. Disolución de la Sociedad Conyugal


39.7.1. Causales. Artículo 1764
1. Directas: Aquellas que tienen por finalidad precisa terminar la sociedad
conyugal.

a) Decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bie-


nes del cónyuge desaparecido. Artículo 84. Hay algunas situaciones
que establece, en la cual derechamente se va a emitir una resolución
definitiva declarando la desaparición del cónyuge; esa declaración
definitiva pone término al matrimonio. La fecha que se establezca
como desaparición, que aparece en el decreto o resolución judicial,
será la fecha en que terminó la sociedad conyugal.
b) Sentencia de separación judicial matrimonial. Si existe reconcilia-
ción, esta no hace volver al régimen de Sociedad Conyugal; una
vez que se declara la separación judicial, rige entonces la separa-
ción total de bienes, y cuando ocurre la reconciliación, la separación
de bienes continúa. Se pone término a la sociedad conyugal, pero el
matrimonio continua.
c) Sentencia de separación total de bienes. Tiene por finalidad precisa-
mente colocar término a la sociedad conyugal; el legitimado activo
es única y exclusivamente la cónyuge. Un medio que le otorga el le-
gislador a la mujer para evitar los perjuicios que puedan producirse
por la mala administración del cónyuge.
d) Por el pacto de participación en los gananciales. Significa que se está
dando una sustitución del régimen de sociedad conyugal; por deci-
sión de los cónyuges se puede solicitar la sustitución del régimen.
De esta forma, lo cónyuges pueden pactar la sustitución del régi-
men de sociedad conyugal por el régimen de participación en los
gananciales. En cualquier momento durante la vigencia de la socie-
dad conyugal se puede sustituir el régimen.
e) Por el pacto de separación total de bienes. Caso análogo anterior.

2. Indirectas: La sociedad conyugal termina consecuencialmente o por un


acto reflejo con la presencia de esa causal. Estas causales lo que hacen es
poner término al matrimonio, y consecuencialmente al régimen de socie-
dad conyugal.
a) Muerte natural de uno de los cónyuges. Será la situación normal de
disolver tanto el matrimonio como la sociedad conyugal.
b) La declaración de nulidad del matrimonio.
c) La declaración de divorcio.
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 78

39.7.2. Efectos que produce la disolución de la sociedad conyugal


1. Nacimiento de una comunidad.

a) La comunidad se generará también con los herederos, si la causal es


la muerte del cónyuge.
b) También una comunidad entre cónyuges en los demás casos.
2. Término de la administración ordinaria o extraordinaria.

3. Liquidación de la sociedad conyugal.

39.7.3. Liquidación de la sociedad conyugal


1) Concepto.
Es el conjunto de operaciones cuya finalidad es separar los bienes de los
cónyuges, y de la sociedad, con el fin de determinar si existen o no gananciales,
y para que en el caso que existan, dividirlas entre los cónyuges.
Estos gananciales se reparten en partes iguales, a menos que opere el dere-
cho de la mujer a renunciarlos (excepcionalmente).
2) Operaciones.
1. Determinación del patrimonio de la comunidad (activos y pasivos), y fac-
ción de inventario de los bienes, como su tasación.

a) La ley señala respecto al inventario que podrá ser simple o solem-


ne. ¿Cuándo será solemne? Exige ciertos requisitos de formalidad;
presencia de testigos, facción? ante notario. La ley señala que el in-
ventario solemne deberá realizarse cuando haya cónyuge demente,
menor de edad. O bien, si dentro de los herederos del cónyuge falle-
cido hay algún menor de edad, un demente, o alguien que no tenga
facultades para administrar, el inventario y la tasación deberán ser
solemnes.
2. Formación del acerbo común o bruto, retiro de bienes y pago de recom-
pensas a los cónyuges.

a) Las recompensas se pagan en dinero; retiro de los bienes propios


que se confundían con los de la sociedad conyugal.
b) Los cónyuges pagarán a la sociedad conyugal sus deudas.
3. Deducción del pasivo y reparto de gananciales o acervo líquido.

a) El acervo líquido (gananciales) se reparten; pero puede que no ha-


yan después de hacer estas operaciones.
3) ¿Quién realiza la liquidación?
39 La Sociedad Conyugal. Artículos 135 y 1718 CC. 79

Artículo 227 N° 1 del COT. «Deben resolverse por árbitros los asuntos
siguientes: 1° La liquidación de una sociedad conyugal o de una sociedad
colectiva o en comandita civil, y la de las comunidades».
• Esto solamente si no hay acuerdo de las partes y no hay juez cono-
ciendo de la separación o se rechaza la solicitud de que el juez que
conoce la causa de divorcio conozca también de la liquidación.
Artículo 227 inciso final COT. «Los interesados, de común acuerdo, pue-
den también solicitar al juez que conoce el procedimiento sobre la sepa-
ración judicial, la declaración de nulidad del matrimonio o el divorcio,
que liquide la sociedad conyugal o el régimen de participación en los
gananciales que hubo entre los cónyuges.»
• Si no hay acuerdo, se va a árbitro. A consideración de la Corte Su-
prema; esto es una materia de arbitraje forzoso (, esto opera solo y
solo si:
◦ De común acuerdo solicitan la liquidación de la sociedad con-
yugal.
◦ Las partes han presentado ante aquel juez un inventario de los
bienes a liquidar.
◦ Si los han avaluado.
◦ Si han propuesto la forma en repartir el acervo líquido.
4) Renuncia de gananciales. Artículo 1781.
Derecho único y exclusivo de la mujer casada en sociedad conyugal.
Es un beneficio que la ley da a la mujer (o a sus herederos), que consiste en
que verificada esta renuncia, la mujer no responde de las deudas sociales, que
sólo podrán ser exigidas en su integridad al marido, sin derecho de reintegro.
Es un medio de protección que pone a cubierto a la mujer de una adminis-
tración descuidada del marido.
Elemento de que existen deudas en la comunidad que se genera, y eviden-
temente a la mujer le puede convenir renunciar a los gananciales, de forma tal
de no aceptar las obligaciones que pueden haber surgido por una mala admi-
nistración del marido.
Si la mujer fallece, sin haber renunciado a los gananciales, la comunidad
puede recaer sobre varios hijos. ¿Los hijos deben de consuno renunciar a los
gananciales, o pueden renunciar por separado? Los herederos pueden renun-
ciar unos y otros no; aquellos que renuncian lo hacen en protección de la cuota
que les correspondería a ellos como herederos. Los que no renuncian a esos
gananciales, la cuota que les correspondería a ellos, se suma a los gananciales
para ser repartidos.
4.a) Forma de Efectuar la renuncia.
Antes de la celebración del matrimonio en las capitulaciones matrimo-
niales. Esta decisión es irrevocable, no puede arrepentirse.
40 Patrimonio reservado de la mujer casada 80

Después del matrimonio, una vez disuelta la sociedad conyugal, mien-


tras no ingrese ningún bien social al patrimonio de la mujer, a través de
la sola manifestación de voluntad. Artículo 1782.
4.b) Efectos de la renuncia.

1. La mujer pierde todo derechos sobre los bienes de la sociedad.


2. No se forma comunidad de bienes.
3. No hay liquidación que realizar. No se debe hacer ninguna operación que
se hace. La única operación que se realiza es el pago de las recompensas;
si la sociedad conyugal le debe recompensas a la mujer, debe pagarlas
aún si ha renunciado a los gananciales. Lo mismo sucede con las deudas
que la mujer debe a la sociedad conyugal; también con las indemnizacio-
nes.
4. La mujer pierde su participación en las deudas sociales, que gravan sola-
mente al patrimonio del marido.

5. La mujer mantiene su derecho y sus obligaciones a las recompensas e


indemnizaciones.

40. Patrimonio reservado de la mujer casada


Se pueden distinguir varios patrimonios. 4 patrimonios. El último era este.

40.1. Requisitos
Para que exista un patrimonio reservado de la mujer casada:
1. Que exista un trabajo separado del marido.
2. Que dicho trabajo se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal.
3. Que dicho trabajo sea remunerado.

40.2. Facultades de la mujer


La administración le corresponde exclusivamente a la mujer, aunque sea
menor de edad, a diferencia del patrimonio propio que ella también puede
tener.
Esto acompaña la vigencia de la sociedad conyugal; recordar que puede
existir matrimonio sin sociedad conyugal. Este patrimonio reservado puede
generarse solamente durante la vigencia que tuvo la sociedad conyugal.
41 Régimen de Separación de Bienes. Artículo 159. 81

41. Régimen de Separación de Bienes. Artículo 159.


Régimen alternativo al de sociedad conyugal, cada cónyuge conserva y
administra su propio patrimonio, y dentro del cual goza de absoluta li-
bertad de administración.
Los cónyuges separados de bienes administran, con plena independen-
cia el uno del otro, los bienes que tenían antes del matrimonio y los que
adquieren durante éste, a cualquier título. Artículo 159 inciso 1°.

41.1. Separación parcial y total de bienes.


41.1.1. Parcial
Procede sólo convencionalmente y antes del matrimonio a través de las
capitulaciones matrimoniales. Artículo 167. En caso del artículo 150 se mira a
la mujer separada parcial de bienes por cuanto es ella quien exclusivamente
administra los bienes adquiridos a través del producto de su trabajo.
Después de celebrado el matrimonio y antes del término (durante su vigen-
cia). No se puede pactar la sustitución del régimen vigente en ese momento por
un régimen de separación de parcial bienes.

41.1.2. Total
Se produce siempre que es declarada judicialmente la separación de bienes
o separación judicial de los cónyuges y en caso convenirlo aquellos antes, en el
acto o durante el matrimonio.

41.2. Separación judicial de bienes.


Es aquella que se produce en virtud de una sentencia judicial que así la
declara, a petición de la mujer en los casos determinados por la ley.
Características:
Sólo compete a la mujer solicitarla.
Causales señaladas taxativamente en la ley.
Imprescriptible e irrenunciable.
Siempre será total.

41.3. Causales de separación judicial de bienes. Artículo


155 Código Civil.
1. Insolvencia del marido.
2. Administración fraudulenta del marido (actos ilícitos con el fin de perju-
dicar a la mujer).
42 Participación en los gananciales. Artículo 1792-1 Código Civil. 82

3. Mal estado de los negocios del marido.


4. Incumplimiento de deberes matrimoniales, artículo 131 y 134 CC (fideli-
dad, socorro y ayuda mutua).
5. Ausencia injustificada del marido, más de 1 año.

6. Separación de hecho, no importa el tiempo.


7. Cuando la mujer rechaza la administración extraordinaria.
8. Apremio en caso de pago de pensiones alimenticias.

41.4. Efectos de la separación judicial de bienes


1. Carece de efectos retroactivos, opera hacia el futuro.
2. Es irrevocable (artículo 165 inciso 1°).

3. Produce la disolución de la sociedad conyugal.


4. Ambos cónyuges deberán concurrir a proveer a las necesidades de la fa-
milia común en proporción a sus facultades.

42. Participación en los gananciales. Artículo 1792-1


Código Civil.
42.1. Generalidades
Ley N° 19.335 publicada en el Diario Oficial el 23 de septiembre de 1994.
Régimen alternativo a los de sociedad conyugal y separación de bienes.

Busca que cada cónyuge obtenga una participación crediticia (no comu-
nitaria, a diferencia de la sociedad conyugal) en los gananciales (a dife-
rencia entre un patrimonio originario y uno final).
• Lo que se crea en un crédito, no una comunidad.
Durante la vigencia del régimen los patrimonios del marido y de la mujer
se mantienen separados.
Cada cónyuge mantiene libertad para administrar, gozar y disponer li-
bremente de lo suyo.
• Reconoce la igualdad de los cónyuges. Aquellos con los que conta-
ban antes del matrimonio, como aquellos que van adquiriendo du-
rante la vigencia del matrimonio bajo el régimen de participación en
los gananciales.
42 Participación en los gananciales. Artículo 1792-1 Código Civil. 83

Busca un objetivo común; generar ganancias durante la convivencia co-


mún. Esas ganancias serán en favor de ambos cónyuges y la familia.
Al final del régimen se repartirán las ganancias.

42.2. Formas de iniciar el régimen


Capitulación matrimonial pactada antes o en el acto del matrimonio.
Sustitución del régimen durante el matrimonio.

Matrimonios contraídos en el extranjero.

42.3. Funcionamiento del régimen. Hora 1:20:00 grabación


18 abril.
42.3.1. Patrimonio originario
«Se entiende por patrimonio originario de cada cónyuge el existente al mo-
mento de optar por el régimen...».

42.3.2. Patrimonio nal


«El que exista al término del régimen».

42.3.3. Gananciales
«Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final...».

42.4. Determinación del patrimonio originario


Bienes y obligaciones que tenían antes del matrimonio. La suma de ellos
genera el patrimonio originario.

42.5. Determinación del patrimonio nal.


Lo que tiene de bienes y obligaciones que tiene al día del término.

42.6. Diferencias entre Patrimonio Originario y Final de


cada cónyuge
42.7. Diferencias entre el producto obtenido por ambos
cónyuges
1. Si no hay ganancias en ninguno de los cónyuges, no hay nada que com-
partir.
42 Participación en los gananciales. Artículo 1792-1 Código Civil. 84

2. Si solo uno de los cónyuges tiene ganancias, el saldo a favor se debe com-
partir con el cónyuge, en la mitad del valor de los gananciales. Artículo
1792-19 inciso 2°.
a) Si la mujer gana 500, y el marido pierde 100; los gananciales se com-
parte en la mitad, es decir, la mujer debe darle 250 al marido.
3. Ambos cónyuges presentan ganancias. En este caso, hay dos alternativas:
(1) Se suman y se dividen por la mitad. El cónyuge que hubiere obteni-
do menos gananciales tendrá derecho a que el otro cónyuge le pague, a
título de participación, la mitad del excedente. De este modo se genera
un crédito. (2) La diferencia entre uno y otro se reparte. Artículos 1792.2
y 1792-19 inciso 3°.
a) La mujer gana 700 y el marido 3.900.

42.8. Características del crédito de participación


1. Se origina al término del régimen de participación.
2. Es puro y simple. Excepcionalmente y por orden judicial se puede conce-
der un plazo de hasta un año para su pago, si se causare grave perjuicio
al cónyuge deudor a los hijos comunes (artículo 1792-21).
3. Está prohibida su renuncia antes del término del régimen (artículo 1792-
20 inciso final).
4. Se paga en dinero, y sólo por excepción admite el pago en especie, lo que
será convenido por los cónyuges o sus herederos (artículo 1792-22).
5. Goza de una preferencia de cuarta clase (artículo 2481 N°3).
6. No constituye renta para los efectos de la Ley de Impuesto a la Renta
(artículo 17 N°30 del D.L 824 Ley sobre Impuesto a la Renta).

42.9. Término del régimen de participación. Artículo


1792-27 CC.
1. Muerte de uno de los cónyuges.
2. Presunción de muerte de uno de los cónyuges.
3. Declaración de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio.
4. Separación judicial de los cónyuges.
5. Sentencia que declare la separación de bienes.
6. Pacto de separación de bienes.

Limitación en la administración de los bienes: solicitud de autorización al otro


cónyuge para constituirse fiador de un tercero o co-deudor de un tercero???
85

Parte V. Declaración de Bien Familiar

Artículo 141 y siguientes CC.

43. Fundamento.
1. Asegura a la familia un lugar físico y estable aún después de disuelto el
matrimonio.
2. Es una garantía para el cónyuge que tenga el cuidado de los hijos, en caso
de separación de hecho, disolución del matrimonio, y para el cónyuge
sobreviviente, en caso de muerte.
3. Está destinado a proteger a la familia matrimonial (sus normas están tra-
tadas en el CC, Titulo VI del Libro I, sobre las «Obligaciones y derecho
entre los cónyuges» y todas las que se refieren a los «cónyuges».

4. Se extiende a los Pactos de Unión Civil.

Cuando entró el Congreso, el objetivo era asegurarle a toda persona un techo


donde vivir. Pero la ley que salió no cumple con esa expectativa; ese bien
nunca va a estar seguro. Si fue utilizado para garantizar una obligación, el
acreedor va a echar mano a él sin prácticamente ninguna dificultad, ya que
el promedio de las personas tiene solo una casa como bien para asegurar;
además, la mayoría de las personas obtiene esas casas a partir de créditos
hipotecarios bancarios.

44. Características de los bienes familiares


1. Regla general: requiere declaración judicial.
2. No forman un patrimonio especial, sino bienes sujetos a un estatuto jurí-
dico especial.
3. Sus normas son de derecho público. Artículo 149 CC.

4. No altera el derecho de dominio sobre el bien.


5. Pueden ser embargados por acreedores.
6. Supone la existencia de matrimonio, por lo que sólo podrá pedirse su
declaración antes de que éste se disuelva.

7. Disuelto el matrimonio no se produce la desafección del bien de pleno


derecho, sino que se requiere pronunciamiento judicial.
45 Bienes que pueden ser declarados como familiares. 86

a) Una vez que se declaraba la disolución del matrimonio, los tribuna-


les accedían a la solicitud de la desafectación del bien familiar por
término del matrimonio, porque no se cumplía el requisito de que el
propietario del bien familiar fuera uno de los cónyuges. Sin embar-
go, la Corte Suprema cambió ese criterio, señalando que el término
del matrimonio no es suficiente.
b) Otra jurisprudencia de la Corte Suprema señala que basta que la
Cónyuge viva en el inmueble declarado como bien familiar, para
que se entienda que este sigue prestando la función de bien inmue-
ble principal de la familia.
1) Los hijos se iban, y se pedía la desafectación, ya que el bien de-
clarado familiar no es residencia principal, ya que vive solo la
cónyuge ahí.
2) Ahora se admite que solo la cónyuge viva ahí para configurar el
mantenimiento de la calidad de bien familiar.

45. Bienes que pueden ser declarados como familiares.


1. Inmueble de propiedad de uno o ambos cónyuges que sira de residencia
principal a la familia.
a) Puede ser solo de un cónyuge, puede ser de ambos o puede ser so-
cial.
b) Excluye la pluralidad de inmuebles.
c) Debe servir de residencia principal de la familia.
2. Muebles que guarnecen el hogar.
a) Bienes necesarios para la existencia de los que habitan.
b) Bienes que forman el ajuar de una casa.
3. Derechos y acciones que los cónyuges tengan en sociedad propietarias
del inmueble que es residencia principal de la familia.
*Minuto 2:12:00 dice algo importante sobre la sociedad.

46. Quiénes pueden pedir la declaración


1. Según el artículo 141 solo los cónyuges.
a) «El inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges que sirva
de residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen,
podrán ser declarados bienes familiares y se regirán por las normas
de este párrafo, cualquiera sea el régimen de bienes del matrimo-
nio».
2. Y los convivientes civiles.
47 Declaración judicial de bien familiar. 87

47. Declaración judicial de bien familiar.


Proceso contencioso en tribunal de familia.

La sola presentación de la demanda, transforma provisoriamente en fa-


miliar el bien.
Los cónyuges gozarán en este juicio de privilegio de pobreza. Artículo
141 inciso 4°, independientemente de sus capacidades económicas.

48. Afectación por declaración unilateral solemne


Sólo incluye a los derechos o acciones que los cónyuges tengan en so-
ciedades propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la
familia.

Artículo 146 inciso final Código Civil «la afectación de derecho se hará
por declaración de cualquiera de los cónyuges contenida en escritura pú-
blica».

49. Efectos de la afectación


No afecta el dominio del cónyuge propietario.
Limitación de las facultades de disposición: la autorización del cónyuge
no propietario. Artículo 142, 146 inciso 2°.

El beneficio de excusión: Artículo 148 inciso 1°: Cualquiera de los cónyu-


ges «podrá exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se
persiga el crédito en otros bienes del deudor».

50. Desafectación de los bienes familiares.


Puede ser de dos tipos:
1. Convencional.
2. Judicial
3. Enajenación voluntaria o forzada (jurisprudencia: desafectación tá-
cita. Rol°3902-2005 CS).
Desafectación convencional. Artículo 145 inciso 1°. «Los cónyuges, de co-
mún acuerdo, podrán desafectar un bien familiar. Si la declaración se re-
fiere a un inmueble, deberá constar en escritura pública anotada al mar-
gen de la inscripción respectiva».
51 Desafectación judicial. 88

51. Desafectación judicial.


Requiere:

1. Solicitud de desafectación de uno los cónyuges al juez.


2. Acreditar que el inmueble actualmente no constituye la residencia
principal de la familia o que los bienes muebles ya no guarnecen el
hogar.
3. Que la sociedad ya no es propietaria del inmueble.

¿Quiénes pueden pedir la desafectación judicial?


1. Si se trata de un matrimonio vigente, sólo el cónyuge propietario.
2. Si se trata de un (1) matrimonio declarado nulo o (2) terminado por
muerte o divorcio, puede solicitar la petición el propietario o cual-
quiera de los causahabientes del cónyuge fallecido.
89

Parte VI. Filiación

Ley 19.585.
• Modifica el CC y otros cuerpos legales en materia de filiación.
• Entra en vigencia el 26 de octubre de 1998.

Código Civil, artículos 179 - 221.

52. Concepto
«Vínculo jurídico que une al hijo con su padre o con su madre, y que
consiste en la relación de parentesco establecida por la ley entre un as-
cendiente y su inmediato descendiente».
«Relación biológica que une a procreantes y procreados y que es recono-
cida y regulada por el derecho».

«Relación de descendencia que existe entre dos personas, una de las cua-
les es padre o madre de la otra».

53. Clases
53.1. Antes de la Ley 19.585.

Se admitían diversas calidades de hijo.

53.2. ¾Por qué se dene un nuevo estatuto jurídico sobre


liación?
Aumento sostenido de los nacimientos fuera del matrimonio.

Cumplimiento de los tratados internacionales ratificados por Chile.


53 Clases 90

• Principio de igualdad; en especial igualdad de los hijos.


Manifestación concreta de un Derecho de Familia basado en principios:
Igualdad e interés superior del niño.
Consagrar el derecho a investigar la filiación35 .

La fuente de la filiación no es el matrimonio sino la procreación36 .

53.3. Después de la Ley 19.585.

¿Por qué, de todas formas, se distingue entre filiación matrimonial y no ma-


trimonial?
El principio básico establecido por esta ley es la igualdad de los hijos; esto
debería significar que tengan los mismos derechos. Esta distinción es única
y exclusivamente una distinción si existió o no un matrimonio; pero no tiene
ningún efecto en los derechos de los hijos; sean matrimoniales o no matrimo-
niales tienen exactamente los mismos derechos; ya sea para ejercer acciones
de filiación, para reclamar derechos como hijos, etc.
35 A contar de la entrada en vigencia de esta normativa se transforma en un principio; ahora

todos tienen el derecho a investigar la filiación.


36 Para clasificarla, el matrimonio ya no es relevante para establecer los diferentes tipos de filia-

ción. Será relevante la procreación.


54 Principios inspiradores 91

54. Principios inspiradores


54.1. Libre investigación de la paternidad y maternidad.
Artículo 195 inciso 1° Código Civil. La ley posibilita la investigación de
la paternidad o maternidad, en la forma y con los medios previstos en los
artículos que siguen.
Artículo 198 inciso 1°. En los juicios sobre determinación de la filiación,
la maternidad y la paternidad podrán establecerse mediante toda clase
de pruebas, decretadas de oficio o a petición de parte.
Artículo 197 inciso 2°. La persona que ejerza una acción de filiación de
mala fe o con el propósito de lesionar la honra de la persona demandada
es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado.

Antes; se debía hacer una citación a confesar filiación. Supuesto esencial de la


demanda de filiación es la negativa que se preste por el citado en esta confe-
sión. Además de antecedentes fundantes de la relación. Era muy engorroso.
Ahora se puede simplemente accionar con lo que la ley permite.

54.2. Igualdad entre los hijos.


El estado filiativo anterior a la reforma se estructuraba sobre la base del ma-
trimonio, y por lo tanto los hijos nacidos fuera del matrimonio eran naturales
o simplemente ilegítimos, y no gozaban de los mismos derechos.
55 Tipos de liación 92

Hay algunas disposiciones que permiten inferir que aún existen discrimina-
ciones entre hijos: hasta un tiempo atrás la C.S mantenía un criterio, en ma-
teria de impugnación de la paternidad o maternidad de un tercero, esto sig-
nifica que un tercero concurra a sede judicial y manifieste que este hijo no
lo es de este padre, y mantener aquello le genera a este tercer un perjuicio.
Solicitar que la situación se revierta, declarando que este hijo en realidad no
es respecto de tal padre o madre.
El fundamento es un perjuicio; de naturaleza patrimonial. Cualquier tercero
puede accionar reclamando la impugnación de la paternidad en considera-
ción a que haya un interés actual. Se había interpretado esa frase «interés
actual», como interés patrimonial. Los tribunales de justicia si advertían que
el fundamento del tercero para solicitar la impugnación no era patrimonial,
la demanda era desechada.
Hoy este criterio se ha revertido (2 años atrás aprox), la Corte Suprema es par-
tidaria que ese interés actual no necesariamente debe ser patrimonial; puede
ser moral. El solo hecho de saber realmente si aquél niño es hijo de aquél pa-
dre o madre responde a un interés moral, y particularmente, un interés de
saber la verdad biológica.
La interpretación anterior restringía bastante el accionar; además, si tenemos
en consideración que el reconocimiento de un hijo es irrevocable, solo que-
daba a salvo esta impugnación por parte de terceros; y se exigía además el
interés pecuniario actual; muchas veces el interés pecuniario no era actual, si
no futuro. Entonces se fabricaban ciertos intereses actuales.

54.3. Interés superior del niño.


Ejercicio del derecho de conocer la propia verdad biológica a través de las
acciones que establece la ley.

55. Tipos de liación


1. Matrimonial.
2. No matrimonial.

3. Reproducción asistida.
4. No determinada.
5. Adoptiva.

55.1. Matrimonial
Artículo 179. La filiación por naturaleza puede ser matrimonial o no ma-
trimonial.
55 Tipos de liación 93

Filiación matrimonial, es la que está determinada por la existencia del


matrimonio entre los progenitores.
Elementos de la filiación matrimonial:
1. Paternidad.
2. Maternidad.
3. Matrimonio.

55.1.1. Determinación de Filiación Matrimonial.


Queda determinada legalmente en los siguientes casos:
1. Nacimiento de un hijo durante el matrimonio de sus padres. Artículo 185
inciso 1°.
2. Tratándose del hijo nacido antes de casarse sus padres, la filiación matri-
monial queda determinada por la celebración de ese matrimonio. Artícu-
lo 185 inciso 2°.
3. Por sentencia dictada en juicio de filiación. Artículo 185 inciso final.

55.1.2. Determinación de la Paternidad. Presunciones artículo 184; solo


liación matrimonial.
Paternidad de los hijos nacidos dentro del matrimonio; 3 presunciones:
1. Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del
matrimonio. No antes de 180 días desde el matrimonio.

2. Los hijos nacidos dentro de los 300 días siguientes a la disolución del
matrimonio o a la separación judicial de los cónyuges.
3. El nacido 300 días después de decretada la separación judicial, por el
hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a petición de
ambos cónyuges, en la inscripción de nacimiento del hijo.

55.1.3. Impugnación y Desconocimiento de la Paternidad Matrimonial.


Definiciones:
1. Impugnación: Cuando el hijo está amparado por la presunción.
2. Desconocimiento: Cuando el hijo no está amparado por tal presun-
ción.

Presunción simplemente legal: Por la presunción supone que el padre


del hijo que da a luz la mujer casada, y que ha sido concebido durante el
matrimonio, es el marido.
55 Tipos de liación 94

Supuestos (Somarriva):
1. Relaciones sexuales entre cónyuges.
2. Fidelidad de la mujer.

55.1.4. Casos de Impugnación de la Paternidad Matrimonial


1. Hijo que nace después de expirados los 180 días subsiguientes al matri-
monio.
2. Hijo que nace dentro de los 300 días siguientes a la disolución del matri-
monio, o a la separación judicial de los cónyuges.
3. Excepcionalmente, respecto del hijo que nace 300 días después de decre-
tada la separación judicial, si tiene lugar la circunstancia del artículo 184
inciso 3° parte final.
a) «(...) por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido,
a petición de ambos cónyuges, en la inscripción de nacimiento del
hijo».

55.1.5. Casos de desconocimiento de la paternidad matrimonial


1. Hijos que nace antes de expirar los 180 días subsiguientes al matrimo-
nio, si el marido no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de casarse.
Presunción artículo 76 CC.
2. Hijo que nace después de 300 días de disuelto el matrimonio o de decre-
tada la separación judicial de los cónyuges.

55.1.6. Acción judicial de desconocimiento de la paternidad matrimonial.


Artículo 184 inciso 2° CC. «La acción se ejercerá en el plazo y forma que se
expresa en los artículo 212 y siguientes. Con todo, el marido no podrá ejercerla
si por actos positivos ha reconocido al hijo después de nacido».
1. Titular. Ley nada señala; se entiende que puede ser el Padre y todo aquél
que tenga interés actual.
2. Plazo. Artículo 212 y siguientes CC. Reglas de la impugnación de la pa-
ternidad.

55.2. No matrimonial
Tiene lugar cuando los padres no han contraído matrimonio, y siempre que
se encuentre determinada respecto del hijo la paternidad, la maternidad o am-
bas.
Tiene como elementos, sólo la paternidad, sólo la maternidad, o ambos jun-
tos.
55 Tipos de liación 95

55.2.1. Determinación de Filiación no Matrimonial.


Queda determinada legalmente en los siguientes casos. Artículo 186:

1. Reconocimiento del padre.


2. Reconocimiento de la madre.
3. Reconocimiento de ambos padres.

4. Sentencia judicial.

55.2.2. Determinación de la Maternidad


1. Parto. Sin necesidad de un juicio de filiación, ni de reconocimiento. Se
prueba con el comprobante del médico que asistió el parto.
2. Reconocimiento de la madre.

3. Sentencia firme en juicio de filiación.

55.2.3. Impugnación de la Maternidad.


Artículo 217. La maternidad podrá ser impugnada, probándose falso parto,
o suplantación del pretendido hijo al verdadero.
Titulares de la acción:

1. Marido de la supuesta madre; y la misma madre supuesta. Tienen un año


de plazo desde el nacimiento.
a) ¿Por qué 1 año solamente? Por el apego que puede hacerse después
de un año; se presume que esta familia ya incorporó al hijo a su nú-
cleo familiar. Permitir alegar después de un año parece ser extem-
poráneo.
b) El legislador parece que privilegió el interés superior del niño; es
razonable, si se le otorga acción a los adultos, pero por un cierto
periodo. Prolongar más ese periodo, va a ser perjudicial respecto
del indefenso.

2. Verdaderos padre o madre del hijo. No tienen plazo para impetrar la im-
pugnación.
3. El verdadero hijo o el que pasa por tal.
4. Cualquier persona a quien la maternidad aparente perjudique actual-
mente en sus derecho sucesorios. Artículo 218.

a) Madre fallece, se abre la sucesión. Una hija Y de esta madre reclame


para que se declare que X no es hija de la fallecida; mantener esta
situación perjudica los derechos sucesorios de Y.
55 Tipos de liación 96

55.2.4. Determinación de la Paternidad.


Reconocimiento del padre.
• Debe ser voluntario; si no, nulidad del reconocimiento.
Sentencia firme en juicio de filiación.
Algunos abogados lo que hacen es llegar a la audiencia de juicio donde se lee el
informe pericial. Pero el abogado antes de eso, incidenta que esta parte quiere
hacer un reconocimiento voluntario de la paternidad. ¿Se puede calificar como
voluntario a esa altura? ¿Si fue obligado al examen biológico de ADN, puede
ser voluntario? Es extemporáneo, no califica como voluntario. Si se aceptara
que ese es un reconocimiento voluntario, estaríamos aceptando que el desenla-
ce de ese juicio quede a merced unilateral de esa parte (los efectos de la decla-
ración judicial de la paternidad tiene algunos efectos importantes y especiales).

55.3. Reconocimiento de la liación (matrimonial o no


matrimonial).
Es una forma voluntaria y extrajudicial de determinación de la paternidad
y maternidad.
Naturaleza jurídica y sus efectos:
Acto jurídico constitutivo de Estado Civil.
Acto jurídico declarativo de Estado Civil. Artículo 181 CC.

55.3.1. Formas del Reconocimiento. Artículo 187 N° 1 Código Civil.


1. Ante Oficial del Registro Civil, al momento de inscribir el nacimiento o
en el acto del matrimonio.
2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro
Civil.
3. En escritura pública.
4. En acto testamentario.

55.3.2. Características relevantes.


1. El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento
revocado por otro actos testamentario posterior.
2. No procede el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determi-
nada una filiación, sin perjuicio del derecho a ejercer las acciones del ar-
tículo 208 CC.
3. Puede reconocerse a todo tipo de hijos, incluso a uno fallecido. Artículo
193 CC.
56 Determinación Judicial de la Filiación. 97

55.3.3. Repudiación del reconocimiento. Artículos 191 a 194 Código Civil.


Titulares: Solo el hijo, o sus herederos.
Plazo:
1. Hijo mayor de edad: 1 año contado desde que tuvo conocimiento
del reconocimiento.
2. Hijo menor de edad: Sólo cuando alcance mayoría de edad y hasta
1 año contado desde que tuvo conocimiento del reconocimiento.
3. Herederos: Tiempo que faltare para cumplir el plazo de 1 año.
Caso Especial (Titular): Hijo interdicto por demencia o sordomudez. Cu-
rador con autorización judicial.

55.3.4. Formalidades de la Repudiación.


Artículo 181 inciso 4°. El repudio deberá hacerse por escritura pública, den-
tro del plazo señalado en el presente artículo. Esta escritura deberá subinscri-
birse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.

55.4. En el caso de reproducción asistida


Artículo 182 CC. El padre y la madre del hijo concebido mediante la apli-
cación de técnicas de reproducción humana asistida son el hombre y la
mujer que se sometieron a ellas.
No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla pre-
cedente, ni reclamarse una distinta.

56. Determinación Judicial de la Filiación.


Antes de la dictación de la ley 19.585.
Antes de la ley 19.585 se rechazaba la investigación de la filiación. Influencia
del Código Francés, Napoleón. «La sociedad no tiene interés en que los bastar-
dos sean reconocidos». Solo procedía el reconocimiento voluntario, o reconoci-
miento forzado (filiación natural).
Importantes limitaciones: fundar en instrumento público o privado; casado
divorciado perpetuo.
Después de la dictación de la ley 18.585.
Se consagra la investigación de la filiación.
Competencia: Tribunales de familia del domicilio del demandado o deman-
dante a su elección.
Proceso contencioso de lato conocimiento.
No procede mediación.
Proceso es secreto.
56 Determinación Judicial de la Filiación. 98

56.1. Acción de Filiación.


Tienen por objeto reclamar o impugnar un Estado de Filiación matrimonial
o no matrimonial.
Tenemos 3:
1. Reclamación de la filiación.
2. Impugnación de la filiación.

3. Nulidad del reconocimiento.

56.2. Acciones de liación. Reclamaciones.


56.2.1. Reclamación de la liación Matrimonial.
56 Determinación Judicial de la Filiación. 99

56.2.2. Reclamación de la liación no Matrimonial.

56.2.3. Acción de reclamación del hijo póstumo o padres fallecidos antes


de los 180 días de ocurrido el parto. Artículo 206 Código Civil.
57 Efectos de la liación 100

56.3. Acciones de liación. Impugnaciones.


56.3.1. Impugnación de la paternidad determinada por reconocimiento.
Artículo 216 Código Civil.

56.4. Acciones de liación. Nulidad.


56.4.1. Acción de nulidad del acto de reconocimiento. Artículo 202
Código Civil.
Plazo: 1 año desde la fecha del reconocimiento, en caso de error y dolo; o
desde que cese la fuerza.

Titulares: El autor del reconocimiento viciado, y todo aquél que tenga


interés.

57. Efectos de la liación


Artículo 33 parte final CC. La ley considera iguales a todos los hijos.
Artículos 1 inciso 2° y 37 inciso 1° de la ley 19620. La adopción confiere
al adoptado el Estado Civil de Hijo respecto del o los adoptantes, en los
casos y con los requisitos que la presente ley establece.
57 Efectos de la liación 101

• Excepción: Los que tengan la calidad de adoptante y adoptado con-


forme a la ley N° 7613, o a las reglas de la adopción simple con-
templada en la ley N° 18.703, continuarán sujetos a los efectos de la
adopción previstos en las respectivas disposiciones, incluso en ma-
teria sucesoria.
• Contra excepción: Adoptantes y adoptados podrán acordar que se
les apliquen los efectos que establece el artículo 37.

57.1. Autoridad paterna. Artículo 222 y ss.


Conjunto de derecho y obligaciones que la ley concede al padre y madre
sobre la persona de sus hijos.
1. Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres.
2. Los hijos están obligados a cuidar de los padres en su ancianidad, en
el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que
necesitaren sus auxilios.
3. Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuida-
do personal de sus hijos.

57.2. Patria Potestad. Artículo 243 y ss.


Artículo 243: Conjunto de derecho y deberes que corresponden al padre o a
la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
Será ejercida por el padre o la madre, o ambos conjuntamente, según con-
vengan. (Escritura pública o acta Oficial del Registro Civil, y subinscribir).
A falta de acuerdo, toca al padre y a la madre en conjunto.
Cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a petición de uno de los
padre, el juez decidirá.
Si los Padres viven separados, la patria potestad será ejercida por aquel que
tenga a su cargo el cuidado personal del hijo. Artículo 245.

57.2.1. Derecho legal de goce.


Artículo 250. La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre to-
dos los bienes del hijo.
Artículo 252. El derecho legal de goce es un derecho personalísimo que
consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo
de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles;
o con cargo de volver igualdad cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor,
si son fungibles.
102

57.2.2. Término de la patria potestad.


Artículo 269. La emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad
del padre, de la madre, o de ambos, según sea el caso. Puede ser legal o judicial:
1. Artículo 270. Emancipación legal: Muerte de los padres, matrimonio del
hijo, y cumplir 18 años.
2. Artículo 271. Emancipación judicial: se efectúa por decreto del juez.

57.3. Derecho de alimentos. Artículo 321 y ss.


Artículo 332. Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos
para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitima-
ron la demanda.
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos
se devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando
una profesión u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les
afecte una incapacidad física o mental que les impida subsistir por sí mismo, o
que, por circunstancias calificadas, el juez los considere indispensables para su
subsistencia.

57.4. Derechos hereditarios recíprocos.

Parte VII. Guardas

Holi