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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C.

ANTOLOGA

DERECHO MERCANTIL
QUINTO SEMESTRE
LICENCIATURA EN DERECHO
DERECHO MERCANTIL ndice

INDICE PGINAS

1. GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTIL. 1

1.1. ASPECTOS GENERALES 1


1.1.1 CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL 5
1.1.2 UBICACIN DEL DERECHO MERCANTIL 5
1.1.3 CARCTER FEDERAL DEL DERECHO MERCANTIL 6
1.1.4 JURISDICCIN EN EL MBITO MERCANTIL 6

1.2. FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL 7


1.2.1 FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES 9
1.2.2 LEYES MERCANTILES GENERALES Y ESPECIALES 11
1.2.3 APLICACIN SUPLETORIO DEL DERECHO COMN SUSTANTIVO
Y ADJETIVO 12
1.2.4 COSTUMBRES Y USOS 13

1.3. TENDENCIA UNIFICADORA DEL DERECHO COMN CON EL MERCANTIL 16


1.3.1 GRADO Y MANIFESTACIONES 17
1.3.2 EN EL DERECHO COMPARADO Y MXICO 17

1.4. SISTEMAS ADOPTADOS POR EL DERECHO MERCANTIL CONTEMPORNEO 18


1.4.1 PASES DEL COMMON LAW 19
1.4.2 PASES CAPITALISTAS DEL DERECHO ESCRITO 20
1.4.3 PASES SEMICAPITALISTAS DEL DERECHO ESCRITO 21
1.4.4 LA UNIFICACIN INTERNACIONAL Y MANIFESTACIONES 22

2. ACTO DE COMERCIO 24
2.1 ACTOS Y HECHOS JURDICOS . 24
2.2 CONCEPTO DE ACTO DE COMERCIO SEGN CRITERIOS OBJETIVO
Y SUBJETIVO. 25
2.3. CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO 26
2.3.1 ACTOS DE INTERMEDIACIN EN EL CAMBIO 28
2.3.2 ACTOS LUCRATIVOS 28
2.3.3 ACTOS MASIVOS POR SU REALIZACIN 28
2.3.4 ACTOS PRACTICADOS POR EMPRESAS 29
2.4. DESCRIPCIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO CONTENIDOS EN EL ARTCULO 75
DEL CDIGO DE COMERCIO Y OTRAS DISPOSICIONES LEGALES 29
2.5. RELATIVIDAD DE LOS ACTOS MIXTOS 34
2.6. COMENTARIO CRTICO 35

3. EL COMERCIANTE 36
3.1. CONCEPTO 36
3.2. COMERCIANTE 37
3.2.1 PERSONA FSICA 37
3.2.2. PERSONA COLECTIVA 39
A) SOCIEDADES DE PERSONAS 40
B) SOCIEDADES DE CAPITALES 40
C) SOCIEDADES IRREGULARES 40

3.3. DEBERES DEL COMERCIANTE 41

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3.3.1 LA PUBLICIDAD MERCANTIL 44


3.3.2 ESTUDIO Y CRTICA DE LA INSCRIPCIN ANTE LAS CMARAS DE
COMERCIO E INDUSTRIA QUE CORRESPONDA 45
3.3.3 INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO 45
3.3.4 CONSERVACIN DE DOCUMETOS Y CORRESPONDENCIA 46

3.4. LIMITACIONES AL EJERCICIO DEL COMERCIO 47


3.4.1 INHBILES 48
A) QUEBRADOS NO REHABILITADOS 48
B) CONDENADOS POR DELITOS PATRIMONIALES 49
C) EXTRANJEROS CARENTES DE AUTORIZACIN EXPRESA 49

3.5. INCOMPATIBILIDADES 50
3.5.1 CORREDORES PBLICOS 51
3.5.2 AGENTES ADUANALES 52
3.5.3 NOTARIOS PBLICOS 53
3.5.4 FUNCIONARIOS JUDICIALES 53

3.6. LMITES A LA CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO 54


3.6.1 MENORES DE EDAD NO EMANCIPADOS 54
3.6.2 INCAPACES CONFORME AL DERECHO COMN 55

4. EMPRESA MERCANTIL 56
4.1. CONCEPTO 57
4.2. NATURALEZA JURDICA 60
4.3. MERCANTILIDAD DE LA EMPRESA 60
4.4. ELEMENTOS DE LA EMPRESA 63
4.4.1 ELEMENTOS PERSONALES 64
4.4.2 ELEMENTOS MATERIALES 64
4.4.3 ELEMENTOS INCORPREOS 64
4.5. LA EMPRESA COMO NCLEO DEL MODERNO DERECHO MERCANTIL. 66

5. SOCIEDADES MERCANTILES 68
5.1. CONCEPTO 68
5.2. NATURALEZA JURDICA 68
5.3. PRESUPUESTOS PARA SU CONSTITUCIN 69
5.3.1 AFFECTIO SOCIETATIS 70
5.3.2 APORTACIONES SOCIALES 70
5.3.3 FIN COMN 72

5.4. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 72


5.4.1. SOCIEDADES DE PERSONAS 74
5.4.2. SOCIEDEDES DE CAPITALES 74
5.4.3. SOCIEDADES MIXTAS 75

5.5. ESTUDIO COMPARATIVO ENTRE LAS SOCIEDADES MERCANTILES


Y OTRAS FIGURAS JURDICAS SEMEJANTES 75
5.6. NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO DE LAS SOCIEDADES 77

6. ASPECTOS RELEVANTES DE LAS SOCIEDADES MERCANATILES 81


6.1. PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES 81

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6.2. CONSECUENCIAS DE LAS PERSONALIDAD 83


6.2.1 CAPACIDAD JURDICA 83
6.2.2 PATRIMONIO SOCIAL 85
A) PROTECCIN DEL PATRIMONIO SOCIAL 87
B) PROTECCIN DEL CAPITAL SOCIAL 87
6.2.3 NOMBRE SOCIAL 88
6.2.4 DOMICILIO SOCIAL 89
6.2.5 NACIONALIDAD 90

6.3. RELACIONES DE LA SOCIEDAD Y LOS SOCIOS 91


6.4. LOS ACREEDORES SOCIALES FRENTE A LOS SOCIOS 91
6.5. LOS ACREEDORES DE LOS SOCIOS 93
6.5.1. EL STATUS DEL SOCIO 94

6.6. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS 94


6.7. DERECHOS DE LOS SOCIOS 97
6.8. ESCRITURA SOCIAL 99
6.8.1. CLUSULAS ESENCIALES DE LA ESCRITURA SOCIAL 101
6.8.2. CLUSULAS PARA AMPLIAR LA CAPACIDAD SOCIAL 103
6.8.3. CLUSULAS NATURALES 104
6.8.4. CLUSULAS ACCIDENTALES 104

7. SOCIEDADES IRREGULARES 105


7.1. CONCEPTO 105
7.2. RESPONSABILIDADES 105
7.3. TRATAMIENTO LEGAL 106
7.4. CONSECUENCIAS 108

8. SOCIEDADES ILCITAS 110


8.1. CONCEPTO 110
8.2. ILICITUD POR SU OBJETO 110
8.3. ILICITUD POR SUS ACTIVIDADES 112
8.4. CONSECUENCIAS 112

9. SOCIEDAD ANNIMA 114


9.1. CONCEPTO 115
9.2. ESCRITURA SOCIAL 116
9.3. CAPITAL SOCIAL 121
9.3.1 LAS ACCIONES TTULOS REPRESENTATIVOS DEL CAPITAL SOCIAL 122
9.3.2 OTROS TTULOS DE CRDITO ANLOGOS O RELACIONADOS. 124
9.3.3 AUMENTOS Y REDUCCIONES DE CAPITAL 127

9.4. EL CARCTER DE ACCIONISTA 129


9.4.1. OBLIGACIONES DEL ACCIONISTA PATRIMONIALES Y
EXTRAPATRIMONIALES 130
9.4.2 DERECHOS DE ACCIONISTA 131
A) CORPORATIVOS O PERSONALES 131
B) PATRIMONIALES 131
C) PARTICIPACION DE LAS UTILIDADES 132
D) CUOTA DE LIQUIDACIN 132

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E) INTERESES CONSTRUCTIVOS 133

9.5. LOS RGANOS SOCIALES 133


9.5.1 ASAMBLEA ORDINARIA 134
A) ASAMBLEA ORDINARIA 134
B) ASUNTOS QUEDEBE TRATAR 135
C) PERIODICIDAD DE SU CELEBRACION 136
D) CONVOCATORIAS 136
E) QURUM DE CELEBRACIN Y VOTACIN 137

9.5.2. ASAMBLEA EXTRAORDINARIA 137


A) ASUNTOS QUE DEBE TRATAR 137
B) CELEBRACIN Y VOTACIN 138

9.5.3. ASAMBLEAS ESPECIALES 139


9.5.4. ACUERDOS DE LAS ASAMBLEAS 139
A) FORMALIDADES 140
B) NULIDAD 141
C) OPOSICIN 141
D) REQUISITOS PARA SU INPUGNACIN 141

9.5.5. RGANO DE ADMINSTRACIN 142


A) CONSEJO DE ADMINSTRACIN Y ADMINSTRADOR NICO 142
B) CARACTERSTICAS DEL CARGO 143
C) REQUISITOS 144
D) FUNCIONES 145
E) DESIGNACIN DE ADMINSTRADORES 145
F) FUNCIONAMIENTO DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIN 146
G) RESPONSABILIDADES 147

9.5.6. RGANO DE VIGILANCIA 147


A) CARCTER COLEGIADO O INDIVIDUAL 148
B) CARCTERSTICAS DEL CARGO 148
C) REQUISITOS 149
D) FUNCIONES 150
E) ATRIBUCIONES Y FACULTADES 150
F) RESPONSABILIDADES 151
9.6. ESTUDIO COMPARATIVO ENTRE LA SOCIEDAD ANNIMA Y LAS
SOCIEDADES DEL DERECHO ANGLOAMERICANO. 152

10. SOCIEDAD COOPERATIVA 154


10.1. CONCEPTO 154
10.2. CLASIFICACIN 154
10.3. PROCEDIMIENTO 155
10.4. TTULO REPRESENTATIVO DE LA CALIDAD DE SOCIO 156
10.5. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS COOPERATIVISTAS 157
10.6. ORGANOS SOCIALES 159
10.7. FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES 160
10.8. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN 161

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11. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 163


11.1. DISOLUCIN 163
11.1.1 CONCEPTO 163
11.1.2 CAUSAS DE DISOLUCIN TOTAL Y PARCIAL 163

11.2. LIQUIDACIN 164


11.2.1 CONCEPTO 164
11.2.2 ORGANO DE LIQUIDACIN 164
11.2.3 CANCELACIN DEL REGISTRO 166

12. FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 168


12.1 CONCEPTO 168
12.2 NATURALEZA JURDICA 168
12.3 CLASIFICACIN 168
12.4 ACUERDOS DE FUSIN 169
12.5 CONTRATO DE FISIN: EFECTOS 169
12.6 INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO 170

13. TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 171


13.1 CONCEPTO 171
13.2 DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS CON LA FUSIN 172
13.3 CAMBIO DE CAPITAL FIJO VARIABLE 172
13.4 CONSECUENCIAS 173
13.5 DERECHOS DE LOS SOCIOS Y DE LOS ACREEDORES 174

14. ESCISIN DE LAS SOCIEDADES 175


14.1 CONCEPTO 175
14.2 FORMAS 175
14.3 SOCIEDADES QUE PARTICIPAN 177
14.4 SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON LA FUSIN 177
14.5 DERECHOS DE LOS ACREEDORES 177
14.6 DERECHOS DE LOS SOCIOS 178
14.7 CONSECUENCIAS 178

15. AGRUPACIONES DE SOCIEDADES 179


15.1. GRUPOS DE SOCIEDADES 179
15.2. SOCIEDAD CONTROLADORA (HOLDING) 179
15.3. CONTROL DE SOCIEDADES 180
15.4. AGRUPACIONES FINANCIERAS 181
15.5. SOCIEDADES CON INVERSIONES DE CAPITAL CRUZADAS 184

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16. SOCIEDADES EXTRANJERAS 185


16.1. CRITERIOS PARA DETERMINAR LA NACIONALIDAD DE UNA
SOCIEDAD. 185
16.2. REQUISITOS QUE EXIGE LA LEY MEXICANA PARA QUE LAS
SOCIEDADES MERCANTILES PUEDAN EJERCER EL COMERCIO 187
16.3. INCUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS LEGALES. REPONSABILIDAD
SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES. 192
16.4 LA QUIEBRA DE UNA SOCIEDAD EXTRANJERA 193
16.5 SOCIEDADES MEXICANAS ESTABLECIDAS EN EL EXTRANJERO 194

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Tema 1

Generalidades del Derecho


Mercantil.
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1. GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTIL


1.1 ASPECTOS GENERALES

Siendo el derecho un conjunto de normas que regulan el comportamiento y relacin de


los hombres en sociedad, es evidente que su influencia afecta a todas las relaciones sociales.

Los fenmenos econmicos y entre ellos las actividades de tipo comercial, son de
primera importancia en lo social y por ello se han creado normas de derecho, o sea normas
jurdicas que las regulan.

Las relaciones humanas sociales aparecen primero y al establecerse y efectuarse van


creando ciertas normas de costumbre que con el tiempo llegan a ser normas de derecho. Esto
ha sido la evolucin casi invariable de la mayor parte de las normas jurdicas que integran lo
que hoy llamamos Derecho Mercantil que solo pudo empezar a formarse como conjunto de
normas jurdicas, cuando ya la sociedad humana practicaba el comercio y cuando ya se haba
formado como una ocupacin definida, la profesin de comerciante.

El Derecho Mercantil no tiene una existencia aislada, siempre ha sido una parte de la
totalidad del Derecho en vigor en una determinada poca. Y segn el tiempo y la poca su
carcter ha variado. A veces se enfrenta al Derecho Civil o comn como una rama cerrada y
aparte. En otras ocasiones, lo constituyen solamente unas cuantas instituciones y normas.

En trminos generales la materia que nos ocupa ha surgido como un derecho especial
para regir o regular las situaciones y relaciones nacidas de esta actividad, profesional en sus
caractersticas, consistente en actuar como intermediario en la circulacin de los bienes,
mercancas o servicios, interponindose entre productor y consumidor, o en trminos
econmicos, entre la oferta y la demanda.

En la antigedad el comercio se efectuaba mediante el intercambio de unos productos


por otros, operacin que recibe el nombre de trueque; se realizaba en esta forma porque no
exista el dinero como medio de cambio o forma de pago como se hace en la actualidad.

En la edad antigua fueron los chinos, persas, hebreos, hindes, rabes, fenicios, griegos
y romanos los que han dejado constancia de su actividad comercial.

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Los persas, con sus conquistas impulsaron el comercio en Asia, estableciendo vas de
comunicacin ms seguras hacia los mercados que iban abriendo. Los fenicios acondicionaron
puertos e instalaron fbricas y comenzaron a reglamentar la actividad comercial por medio de
tratados que dieron lugar a la iniciacin de las operaciones a crdito.

Los griegos fueron los que generalizaron el uso de la moneda acuada para facilitar la
realizacin de las operaciones comerciales. Los romanos, que se han caracterizado por ser los
precursores del Derecho, alcanzaron una organizacin jurdica sobresaliente en el aspecto
mercantil, fomentando los mercados y ferias que perduran hasta nuestros tiempos como
promisin de las ventas.

Fue el siglo XV, como consecuencia de las rutas martimas descubiertas por los
navegantes espaoles, holandeses y portugueses y el descubrimiento del Nuevo Mundo,
cuando la vida econmica en Europa tom gran auge, siendo en esta poca cuando comenz a
adquirir forma la legislacin mercantil, y a que a medida que se intensificaba la actividad
mercantil, se presentaba la necesidad de reglamentarla, siendo ste el origen del Derecho
Mercantil.

En el ao de 1673, en Francia, durante la monarqua de Luis XIV, fue cuando se redact


la Legislacin Mercantil, aunque dependiente o incorporada al Derecho Civil. Actualmente el
Comercio se rige por leyes muy semejantes o uniformes en todos los pases, debido a que el
Comercio se ha convertido en una actividad internacional, tomando en cuenta las relaciones
comerciales que existen entre los diferentes pases del mundo.

Actualmente el Derecho Mercantil tiene una sustantividad propia que es el Comercio y


existe independientemente del Derecho Civil al que antes estaba incorporado. Universalmente
se le reconoce esta sustantividad propia, qu3e consiste en que tiene una materia u objeto
propio que es el Comercio al cual regir o reglamentar.

En vista de que primero existi el comercio, en su origen, el Derecho Mercantil puede


caracterizarse como un DERECHO CONSUETUDINARIO (inspirado en la costumbre), DE
APLICACIN ESPECIALIZADA o POR SUJETOS (rige slo para aqullas personas
consideradas comerciantes) y ORGINADO EN ORGANISMOS DE CARCTER PRIVADO (ya
que tales gremios no pueden considerarse como rganos del Estado o del poder pblico.

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Mxico,- En 1581 se funda en la Nueva Espaa la Universidad de Mercaderes de


Mxico, cuya existencia se aprueba por loes reyes dos ves: una en 1592 y la definitiva en 1594.
Se autoriz primero para usar como normas las Ordenanzas de Burgos y de Sevilla, pero
despus formul sus propios estatutos, inspirados en los de Bilbao, y aprobados por los reyes
espaoles en 1604.

Tena, como es natural sus jueces o cnsules.


La universidad de Mercaderes de Mxico tuvo funciones de administracin pblica para
fomentar el comercio. Se encarg a s de construir y vigilar almacenes, caminos, canales y an
puertos, y para hacer frente a los gatos de estas funciones se le asignaron los productos de un
impuesto llamado de avera, que gravaba el movimiento de mercancas de la Colonia. Sus
jueces o cnsules tuvieron primero autoridad slo sobre los comerciantes matriculados, pero ya
para 1719 eran tambin obligatorios sus fallos para los particulares.

Con la Independencia de Mxico, surge el problema de promulgar leyes mexicanas. Por


lo que ve al Derecho Mercantil, en 1822 se nombr una comisin redactora para el efecto.
Mientras tanto se declararon vigentes en Mxico las Ordenanzas de Bilbao. Hay despus un
perodo un tanto confuso, del cual emergen como datos exactos los siguientes:

En 1841 se expide una Ley que establece tribunales especiales para asuntos
mercantiles y crea unas juntas de Fomento del Comercio.

En 1843 aparece un Derecho que deroga algunos artculos de las ordenanzas de Bilbao,
y en el cual se reglamenta por primera vez en Mxico la forma en que los comerciantes llevarn
su contabilidad

En 1853 aparece una Ley muy completa sobre Quiebras, llamada Ley de Bancarrotas.
En 1854, con una extensin de 1091 artculos, se promulga el primer Cdigo de
Comercio de Mxico, llamado Cdigo Lares, en honor de uno de sus autores, Don Teodosio
Lares, ministro del Presidente Santa Anna. Este cdigo dur en vigor apenas un ao, porque al
ser derrocado por ltima vez Antonio Lpez de Santa Anna lo que le sucedieron en el poder
trataron de borrar toda huella del vergonzoso santanismo. Ello no obstante Maximiliano le
restaur su vigencia.

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Interesa hacer notar que la Constitucin de 1857 daba a los Estados de la Repblica
facultades para legislar en materia mercantil. Esto no dio buenos resultados y en 1883 se
reform la Carta Magna, volviendo materia de la competencia del Gobierno Federal el legislar
en cuestiones de comercio y uniformndose as con todo el pas la legislacin comercial.

Tras esta reforma aparece el Cdigo de Comercio de 1889 se promulg un Cdigo de


Comercio destinado a entrar en vigor en 1890. Este ordenamiento, al que se nombra
indistintamente por estas dos fechas, es el que todava est en vigor en Mxico, ya que el
ltimo proyecto de nuevo Cdigo, terminado en 1955, se halla todava en estudio en el
Congreso.

El cdigo de 1889, durante su larga vigencia ha tenido, naturalmente, que ser puesto al
da mediante leyes de materia especial con las que se han derogado secciones entera de tal
estatuto lega. Otras leyes especiales han venido a completarlo con instituciones nacidas del
comercio moderno y la evolucin mercantil de nuestro pas. Del Cdigo original quedan en
vigor, en trminos generales: la reglamentacin sobre comerciante; lo relativo a obligaciones y
algunos contratos mercantiles y la parte dedicada al Derecho Procesal Mercantil.

Las principales leyes complementarias o derogatorias del Cdigo de 1889 son


actualmente estas:

Reglamento del Registro Pblico de Comercio


Ley General de Sociedades Mercantiles (la mencionaremos en adelante por la
abreviatura L.G.S.M.)
Ley y Reglamento sobre Sociedades Cooperativas
Ley de Ttulo y Operaciones de Crdito
Ley de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares
Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos
Leyes de Instituciones de Seguros y de Fianzas
Ley Monetaria
Ley de Navegacin y Comercio Martimo, etc.
Estas leyes y otras de menor importancia, unidas a lo que del Cdigo de Comercio de
1890 sobrevive, constituyen en su conjunto, a pesar de sus diferentes fechas, un Cdigo
Mercantil Mexicano sumamente completo.

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1.1.1 CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL

Los juristas han intentado muchas definiciones del Derecho Mercantil, partiendo de
distintas ideas, y utilizando diferentes mtodos. Sus diversas definiciones han tenido que
ajustarse a la poca en que escribieron y a la forma en que las leyes de sus respectivos pases
reglamentan el Derecho Mercantil pues, segn lo muestra su historia, este Derecho se presenta
a veces como una rama especial cerrada y completa y otras formado apenas por ciertos grupos
de disposiciones legales. En ocasiones este derecho ha sido aplicable a los comerciantes
profesionales, y en otros casos ha funcionado para regular ciertos actos o contratos sin tomar
en cuenta si quines los efectuaban eran o no comerciantes de profesin .

No podra definirse en la actualidad el derecho mercantil con escueta alusin al


comercio, pues hay relaciones reguladas por l que no quedan incluidas en la extensin del
concepto econmico ni en la del concepto vulgar de comercio, las empresas industriales, los
ttulosvalor emitidos como consecuencia de un negocio civil, etc., y por otra parte,
habitualmente no se incluyen en el derecho mercantil todas las normas referentes al comercio.

Entre nuestros autores, Mantilla Molina define por descripcin el Derecho Mercantil : El
sistema de normas jurdicas que autodetermina su campo de aplicacin calificando como
mercantiles a ciertos actos jurdicos, regulando estos y la profesin de quienes se dedican a
celebrarlos.

Barrera Graf, tambin mexicano, ofrece la siguiente definicin: Es la rama del derecho
privado que regula los actos de comercio, la organizacin de la empresa, la actividad del
comerciante individual.

Martnez Valenzuela Alejandro, lo define como: Es una rama del Derecho Privado que
tiene por objeto regular las relaciones entre los comerciantes y entre aquellas personas que sin
ser comerciantes ejecutan Actos de Comercio.

1.1.2 UBICACIN DEL DERECHO MERCANTIL

El Derecho se ha dividido en varias ramas o grupos de Leyes especficas, con objeto de


poder regular cada una de estas actividades o relaciones diferentes, es en la actividad mercantil

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en donde con mayor frecuencia se presentan situaciones o actos que hay que reglamentar
debido a los intereses econmicos que existen de por medio y en los que las partes no se
ponen de acuerdo, es aqu cuando el Derecho Mercantil se encarga de regular o reglamentar
las actividades de los comerciantes y de aquellas personas que sin ser comerciantes ejecutan o
celebran actos de comercio. Est reglamentada por un gran conjunto de leyes o normas
jurdicas que forman lo que se llama Derecho Privado, el cual se divide en dos ramas que son:
DERECHO CIVIL Y DERECHO MERCANTIL, siendo sta ltima nuestro objeto de estudio.

1.1.3 CARCTER FEDERAL DEL DERECHO MERCANTIL

Podemos afirmar que las normas que integran el derecho mercantil positivo vigente son
las leyes mercantiles que en nuestro sistema jurdico son federales, ya que la actividad
comercial es funcin pblica; producir e intercambiar es una necesidad bsica de toda
comunidad humana. Por ello, las normas mercantiles adquieren cada vez con mayor intensidad
el carcter imperativo, protector del inters pblico, como en los casos de nuestras legislaciones
sobre seguros, sobre bancos, sobre quiebras y la Ley de Proteccin al Consumidor. En su
intervencin cada vez mas profunda, el Estado fija precios y establece cuotas de produccin.

1.1.4 JURISDICCIN EN EL MBITO MERCANTIL

La cuestin de si las leyes mercantiles son o no son leyes privativas, prohibidas por el
artculo 13 de nuestra Constitucin, carece de importancia prctica desde el momento en que el
propio legislador constituyente, al dar facultad al Congreso de la Unin para dictar leyes en
materia de comercio (Art. 73, frac. X), consagr la constitucionalidad de la legislacin mercantil.

Doctrinalmente la solucin es correcta, sin que signifique una excepcin introducida por
la propia ley constitucional, puesto que ley privativa es aquella cuyas disposiciones se aplican
slo a personas determinadas individualmente.

Si aludimos al derecho constitucional, se debe a que no slo en Mxico, sino en el


mundo entero tambin, se asimilan en categora a las leyes constitucionales, los tratados
internacionales; y como las cada vez ms frecuentes relaciones entre los Estados y ente los
pueblos en general hacen que los tratados se multipliquen; tomando en cuenta adems, que los

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tratados a menudo tienen por objeto (el mayor nmero de ellos) establecer base para la mejor
circulacin de la riqueza, para la realizacin del intercambio de productos y de bienes en
general, lo mismo que de personas, esos tratados tienen el carcter de comerciales (de otros
tratados que versan sobre alianzas de paz o de guerra, lmites territoriales, extradicin de reos,
etc.,)y que nada tienen que ver con el comercio). Pues cuando los tratados son de contenido
comercial, es evidente que constituyen la fuente (ley) para los particulares en materia de
comercio y una fuente por excelencia, ya que los tratados obligan a su cumplimiento tanto al
Estado, como persona moral de derecho pblico, como a los sbditos del mismo y aun alcanza
a otros pobladores que no sean sbditos suyos; tienen para su efecto legal, la misma categora
que la ley constitucional. En este sentido, de que existan tratados de comercio, estarn dentro
del rgimen, por encima de cualquiera otra ley reguladora de su actividad comercial, incluso
actualmente el Trabado de Libre Comercio de Amrica del Norte y los diferentes acuerdos
internacionales que en los ltimo aos ha celebrado Mxico y que han contado con la
ratificacin del Senado.

1.2 FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

Esquemticamente definiremos la fuente de Derecho como todo aquello que origina


normas que renen los caracteres propios de lo jurdico.
Para su mejor comprensin la separaremos en cuatro grupos:

1.- Fuentes formales


2.- Fuentes materiales
3.- Fuentes de informacin
4.- Fuentes supletorias

1.- Fuentes formales.- Son aquellas que de un modo inmediato producen normas con plenas
caractersticas jurdicas. Tradicionalmente se considera dentro de este tipo a la Ley (aunque en
realidad la verdadera fuente es el acto legislativo).
Tambin puede drsele en nuestro pas idntico carcter, a los Tratados aprobados por el
Congreso

2.- Fuentes materiales.- Son aquellas que de un modo mediato o indirecto originan normas
jurdicas. Estas fuentes, que se vern en detalle en seguida slo producen mediatamente

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normas jurdicas en cualquiera de estos dos casos, en sistemas jurdicos de derecho escrito,
como lo es el nuestro cuando el legislador se inspira en ellas para tomar reglas o normas que
se incorporan como materia de una Ley y cuando el legislador manda usar tales fuentes para
suplir alguna laguna jurdica.

Se consideran fuentes materiales:

a).- La Jurisprudencia. Es norma del derecho mercantil la jurisprudencia de los tribunales, en


cuento resuelve los casos concretos y establece precedentes para interpretacin de las otras
normas. La jurisprudencia de la H. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, es de observancia
obligatoria para todos los tribunales.

b).- La Costumbre, puede definirse como aquel acto o abstencin que se repite de modo
prolongado en el mbito de lo social, hasta que llega a crear en la conciencia de los individuos
un sentido de obligatoriedad.
Consideramos que el uso y la costumbre responden a una definicin idntica. Pero debe
reservarse la palabra uso para determinadas prcticas circunscritas a un grupo particular
dentro de un conglomerado social ms amplio. As diremos que hay costumbres mercantiles y
que existen usos bancarios. La doctrina distingue diversos tipos de usos.

c).- La Doctrina jurdica.- Es el conjunto de principios, interpretaciones y opiniones formuladas y


expuestas por los tcnicos en materia jurdica. An cuando algunos consideran como una
fuente material distinta los llamados principios generales del Derecho, nosotros estimamos
que estos principios solamente han podido ser formulados gracias a la labor de los juristas, por
lo que deben estimarse tan slo como uno de los aspectos de la doctrina jurdica.

d).- La Equidad.- A su concepto podemos aproximarnos indicando, que el sentido de lo justo.


Para definir el sentido de lo justo recordaremos el antiguo concepto romano, segn el cual la
justicia es la constante voluntad de dar a cada quien lo suyo, Esta definicin, necesariamente
abstracta, es sin embargo la ms aproximada al sentido de lo justo desde el punto de vista
jurdico.

e).- Las leyes extranjeras.- Son todas las normas del derecho vigente en otras naciones, o que
han regido en otros pases, han sido en nuestro pas una fuente importante de inspiracin para

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los juristas encargados de redactar nuestras leyes. Esto no pudo ser sino natural en las
primeras pocas de nuestra vida nacional. Hubo de recurrirse y se seguir recurriendo a la
experiencia de pueblos de ms antigua o ms adelantada evolucin jurdica.

3.- Fuentes de informacin.- Llamamos as aquellas mediante las cuales podemos enterarnos
del Derecho Vigente en un sitio y poca determinados. No son en realidad fuentes creadoras de
derecho, pero se incluyen por razones pedaggicas en esta seccin.

En nuestro pas, las leyes pueden conocerse a travs del Diario Oficial de la Federacin,
y de los diversos Diarios Oficiales de los Estados que forman la Repblica. La Jurisprudencia
de la Suprema Corte de Justicia se da a conocer por el Seminario Judicial de la Federacin.

4.- Fuentes supletorias.- Son aquellas que funcionan como sustitutivas en el caso de lagunas
de la ley. El funcionamiento de estas fuentes est sujeto a una jerarqua, orden o prelacin, que
la propia Ley establece, determinando cules fuentes supletorias deben ser consultados
primero y cuales despus.

En materia mercantil general las fuentes supletorias y su jerarqua estn determinadas


en el Art. 2 del Cdigo de Comercio. En la materia especial de ttulos y operaciones de crdito,
rigen las fuentes supletorias y la jerarqua sealadas por el Art. 2 de la Ley de Ttulos y
Operaciones de Crdito.

1.2.1 FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES

La legislacin mercantil es fuente por excelencia, implica no obstante referirse a ella de


modo singular, ya que por una parte, no toda ley resulta fuente mercantil jurdica y de otro lado,
se impone examinar el orden de aplicacin de la ley en Mxico y finalmente examinarse las
diversas leyes mercantiles y comunes que regulen la materia comercial en el sistema jurdico
del pas.

Cabe decir que la Constitucin General de la Repblica, aun cuando contiene


disposiciones alusivas al comercio, como el artculo 5, que establece la libertad del mismo; el
artculo 28 que prohibe los monopolios y determina cules se resrvale Estado, as como otras
disposiciones de su articulado sobre las sociedades mercantiles que ms adelante se sealan;

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sin embargo, no es una ley fuente particular del derecho mercantil, sino general de todo el
derecho mexicano, auque aluda a veces y generalmente a materias concretas del campo
comercial.

Por la misma causa, las leyes reglamentarias de la Constitucin, carecen del rango de
fuentes del derecho mercantil.

Los fundamentos constitucionales que menciona la libertad de los actos de comercio, se


encuentran sealados en los Artculos de nuestra Constitucin Poltica Federal, siendo stos los
siguientes:

A ninguna persona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria, comercio o


trabajo que le acomode, siendo lcitos. El ejercicio de esta libertad slo podr vedarse por
determinacin judicial, cuando se ataquen los derechos de tercero, o por resolucin
gubernativa, dictada en los trminos que marque la ley, cando se ofendan los derechos de la
sociedad. Nadie puede ser privado del producto de su trabajo, sino por resolucin judicial.
(Artculo 5 prrafo primero).

Bajo criterios de equidad social y productividad se apoyar e impulsar a las empresas


de los sectores social y privado de la economa, sujetndolos a las modalidades que dicte el
inters pblico y al uso, en beneficio general, de los recursos productivos, cuidando su
conservacin y el medio ambiente .

La ley establecer los mecanismos que faciliten la organizacin y la expansin de la


actividad econmica del sector social: de los ejidos, organizaciones de trabajadores,
cooperativas, comunidades, empresas que pertenezcan mayoritariamente o exclusivamente a
los trabajadores y, en general, de todas las formas de organizacin social para la produccin,
distribucin y consumo de bienes y servicios socialmente necesarios.

La ley alentar y proteger la actividad econmica que realicen los particulares y


proveer las condiciones para que el desenvolvimiento del sector privado contribuya al
desarrollo econmico nacional, en los trminos que establece esta Constitucin. (Artculo 25
prrafo VI, VII y VIII).

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Artculo 27, frac. IV Constitucional.- Las sociedades mercantiles por acciones podrn
ser propietarias de terrenos rsticos pero nicamente en la extensin que sea necesaria para el
cumplimiento de su objeto.

En ningn caso las sociedades de esta clase podrn tener en propiedad tierras
dedicadas a actividades agrcolas, ganaderas o forestales en mayor extensin que la respectiva
equivalente a veinticinco veces los lmites sealados en la fraccin XV de este artculo. La ley
reglamentaria reglar la estructura de capital y el nmero mnimo de socios de estas
sociedades, a efecto de que las tierras propiedad de la sociedad no excedan en relacin con
cada socio los lmites de la pequea propiedad. En este caso, toda propiedad accionaria
individual, correspondiente a terrenos rsticos, ser acumulable para efectos de cmputo.
Asimismo, la ley sealar las condiciones para la participacin extranjera en dichas sociedades.

La propia ley establecer los medios de registro y control necesarios para el


cumplimiento de lo dispuesto por esta fraccin.

Se deben considerar los actos de comercio realizados con el extranjero, aquellos actos
que se realizan dentro del territorio nacional, tomando en cuanta su reglamentacin necesaria
para su regulacin.

Artculo 131.- Es facultad privativa de la Federacin gravar las mercancas que se


importen o exporten, o que pasen de trnsito por el territorio nacional, as como reglamentar en
todo tiempo, y an prohibir, por motivos de seguridad o de polica, la circulacin en el interior de
la Repblica de toda clase de efectos cualquiera que sea su procedencia; pero sin que la misma
Federacin pueda establecer ni dictar en el Distrito Federal los impuestos y leyes que expresen
las fracciones VI y VII del artculo 117

1.2.2 LEYES MERCANTILES GENERALES Y ESPECIALES.

Las leyes mercantiles en nuestro sistema son:

I. El Cdigo de Comercio
II. La Ley General de Sociedades Mercantiles,
III. La Ley General de Sociedades Cooperativas

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IV. La Ley de Quiebras y de Suspensin de Pagos


V. La Ley de navegacin y comercio Martimo
VI. Ley de Sociedades Mercantiles de Inters Pblico
VII. Ley sobre el Contrato de Seguro
VIII. Los tratados y Convenciones celebrados por Mxico en materia Comercial
IX Las diversas leyes comerciales administrativas, entre las que indicaremos como principales
la Ley General de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares, la Ley de Instituciones
de Seguros, La de Instituciones de Fianzas, la Ley de Petrleo, la Minera, la de Facultades del
Ejecutivo en Materia Econmica, la Ley para promover la inversin mexicana y regular la
inversin extranjera, ley sobre el registro de transferencia de tecnologa y el uso y explotacin
de patentes y marcas, etc.

1.2.3. APLICACIN SUPLETORIA DEL DERECHO COMN SUSTANTIVO Y


ADJETIVO.

El artculo 2 del Cdigo de Comercio dice as:

A falta de disposiciones de este Cdigo se aplicarn a los actos de comercio las disposiciones
del Derecho Comn. (Derecho Civil).

Se ha discutido si, al hablar de Derecho Comn, el Cdigo de Comercio se refiere al


Cdigo Civil local de cada Estado o bien al Cdigo del Distrito Federal. El Art. 1051 del Cdigo
de Comercio indica claramente que en materia de juicios del orden mercantil, se aplicarn como
supletorios los Cdigos de Procedimientos locales. Esto nos hace pensar que al hablar de
Derecho comn, el Cdigo de Comercio se refiere siempre a la ley local de la Entidad donde se
presente el conflicto y la laguna jurdicos.

Qu sucede si la ley civil no da tampoco normas aplicables al caso de que se trate?


Las lagunas del Cdigo Civil del Distrito Federal se suplen, segn indica el Art. 19 de dicho
ordenamiento, aplicando los principios generales de Derecho.
Por su parte, la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito dispone que los actos y operaciones
que forman su materia se rigen:

1. Por lo dispuesto en la propia ley

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2. Por las dems leyes especiales relativas


3. Por la legislacin mercantil general
4. Por los usos bancarios y mercantiles
5. Por el derecho comn, declarndose aplicable para los fines de esta ley, el -Cdigo
Civil del Distrito Federal.

Podemos hacer sobre este artculo los siguientes comentarios que lo aclaran:

a) Las leyes especiales relativas a la materia son principalmente, la Ley de Instituciones de


Crdito y Organizaciones Auxiliares, y otras de tipo semejante.

b) Este artculo, segn lo visto antes; debi decir, costumbres mercantiles y usos
bancarios.

c) Las leyes no necesitan probarse. Sin embargo, cmo comprobar un uso o una
costumbre? Creemos que la prueba ms aplicable sera el dictamen de peritos. Se
discute adems, en vista de los textos constitucionales, si es vlida una sentencia
fundamentada en la costumbre o el uso.

d) Es probablemente anticonstitucional la declaracin contenida en el punto 5del artculo


que comentamos, toda vez que el legislador federal no tiene facultades para invadir la
soberana de los Estados en materia de Derecho Civil, que es justamente lo que se hace
al pretender imponer en materia de ttulos y operaciones de crdito como supletoria en
toda la Repblica, la legislacin civil del Distrito Federal.

Con base en ideas semejantes, el Art. 113 de la Ley de Instituciones de Fianzas,


dispone que en lo no previsto por esa Ley, regir la legislacin mercantil y el Cdigo Civil para
el Distrito Federal. Esta disposicin queda sujeta a la misma observacin hecha en el punto d)
anterior.

1.2.4. COSTUMBRES Y USOS

Barrera Graf, sostiene la validez autnoma de la costumbre como fuente de derecho y


su carcter supletorio en todo el campo del derecho mercantil. Para apoyar esta ltima tesis,

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invoca el art. 2 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, pues considera que la


aceptacin de un principio general no slo debe referirse a una parte del sistema, sino a todo
l. Pero no se demuestra que se trate en realidad de un principio general, pues justamente su
alcance se reduce, conforme al propio texto, a los actos que constan en ttulos de crdito y a las
operaciones de crdito, y nada hay en el precepto legal que derogue la clara disposicin del art.
2 del Cdigo de Comercio.

Conforme a la LTOC (art. 2 )a falta de disposiciones de la legislacin mercantil deber


recurrirse a los usos bancarios y mercantiles, y slo en defecto de ellos, al derecho comn,
declarndose aplicable en toda la Repblica, a los fines de esta Ley, el Cdigo Civil del Distrito
Federal.

Costumbres.- los denominados usos interpretativos son los que algunos tratadistas
llaman usos del comercio o usos de negocios, denominando costumbre los usos normativos.
Algunos autores reservan la palabra costumbre para denotar una fuente autnoma del derecho,
es decir, que tiene fuerza propia para crear las normas jurdicas, al paso que los usos
normativos slo tienen validez en cuento son invocados por la ley, que es as la fuente originaria
de las normas a las que dan contenido los usos.

En Mxico la costumbre no es fuente del derecho, pues el artculo 14 Constitucional


exige que las sentencias se funden en ley; y por ello, se piensa, sera anticonstitucional la
sentencia que invocara como fundamento una costumbre.

No obstante, queda la duda de si el texto constitucional emplea la palabra ley en sentido


formal (acto emanado del poder legislativo) o en sentido material (norma jurdica general), y a
favor de esta segunda interpretacin podra aducirse la difcilmente discutible constitucionalidad
de la sentencia basada en un reglamento o en un tratado internacional (leyes en sentido
material, pero no en sentido formal). Por otra parte, el concepto de los principios generales del
derecho, que el propio artculo 14 admite como fundamento de las sentencias, tiene suficiente
imprecisin para que no sea absurdo invocarlo como base de la fuerza obligatoria de la
costumbre. Por ltimo, si la Constitucin de 1917 no puede invocar a favor de su validez una
ley preexistente ( la Constitucin del 57), sino la costumbre, si no de cumplirla cuando menos de
reconocer su vigencia, cabra, con argumentos basados en la Constitucin, negar que la
costumbre tiene fuerza creadora de derecho?

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Unnimemente distingue la doctrina entre usos mercantiles generales y especiales;


aqullos son los practicados por todo el comercio; stos, los que slo se siguen en
determinados ramos de l. En caso de divergencia entre ellos prevalece el uso especial sobre
el general, regla que no es sino un reflejo de la aplicable, en caso anlogo, a las leyes, y que la
nuestra de Ttulos y Operaciones de Crdito consagra, implcitamente, al declarar aplicables
los usos bancarios y mercantiles, de modo que enuncia en primer trmino el uso especial
(bancario), y en segundo, el general (mercantil).

Tambin se califica de general el uso aplicable en toda una nacin, o al menos en un


territorio ms o menos extenso, contraponindose esta clase de uso a los locales, slo
conocidos en una determinada plaza.

Los usos son formalmente supletorios de la ley escrita, debemos anotar diversas
posiciones en cuanto a su jerarqua en la supletoriedad. Segn el artculo 2do. del Cdigo de
Comercio, primero se aplica supletoriamente el derecho comn, y despus los usos, segn el
artculo 2do. de la Ley General De Ttulos y Operaciones de Crdito, primero se aplicarn los
usos, y despus el derecho comn. Los usos son generales y especiales por materia, o
generables y especiales por razn geogrfica, o sea locales. As, por ejemplo: sern generales
los usos que se apliquen a todos los negocios mercantiles, como seran en el caso de la
representacin, y especiales, los que se apliquen slo a una materia; por ejemplo: a una
contratacin determinada. Sern generales los usos que se apliquen en toda la Repblica, y
locales los que se apliquen en determinada plaza. El Proyecto para el Nuevo Cdigo de
Comercio, recogiendo lo que creemos es la mejor doctrina, propone que los usos especiales y
locales prevalezcan sobre los generales.

Es frecuente afirmar la gran importancia que la costumbre y los usos tienen para el
derecho comercial. Sin desconocer la que tuvieron en su formacin histrica, cabe dudar de
que en la poca actual sea relevante su funcin creadora del derecho mercantil. En Mxico no
es fcil sealar la existencia de usos normativos que hayan tenido verdadera influencia en la
vida jurdica, o que hayan sido reconocidos en las sentencias de nuestros tribunales

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1.3. TENDENCIA UNIFICADORA DEL DERECHO COMN CON EL


MERCANTIL.
Son usuales las expresiones de que el derecho civil y el derecho mercantil constituyen el
derecho privado, de que el derecho mercantil es una rama desprendida del derecho civil, y de
que, frente a ste, el derecho mercantil es un derecho excepcional.

El problema de la unificacin ha sido un problema de larga discusin doctrinal, que ha


tenido repercusiones en algunos ordenamientos jurdicos, el problema de la unificacin de las
normas del derecho civil y del mercantil.

Suelen hablar los tratadistas de las influencias mutuas entre el derecho civil y el derecho
mercantil. En realidad, como el derecho mercantil es ms vital, ms sensitivo a las necesidades
de la vida diaria, son ms las instituciones nacidas en su campo y que despus se extienden al
uso diario de la vida civil, que las instituciones civilistas que invaden el campo mercantil.
Ejemplos de esto, son la letra de cambio, el cheque y el pagar, entre los ttulos de crdito, y en
materia de contratos, el de seguro, que son instituciones nacidas en el mbito del comercio, y
extendidas al uso diario en la vida civil. Podemos afirmar que es ms amplia y profunda la
comercializacin del derecho civil que la civilizacin del derecho mercantil.

An cuando el Derecho Mercantil tiene contactos con muchas ramas jurdicas,


examinaremos slo un aspecto de sus relaciones con el Derecho Civil.

El Derecho Civil reglamenta la personalidad jurdica, la capacidad y atributos de las


personas, la familia, las sucesiones (herencias y legados) los bienes y derechos sobre los
cuales pueden contratar los particulares y los diversos tipos de obligaciones y contratos o
convenios que stos pueden asumir o celebrar.

Por su parte el Derecho Mercantil, reglamenta tambin personalidad, capacidad y


atributos de las personas mercantiles, los bienes o cosas mercantiles y los contratos y
obligaciones. Las relaciones mas estrechas entre el Derecho Mercantil y el Civil, se localizan
precisamente en estos puntos. An cuando dichas relaciones pueden analizarse desde distintos
ngulos, nos referimos nicamente a la relacin ms importante entre los dos, llamada relacin
de supletoriedad.

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1.3.1. GRADOS Y MANIFESTACIONES

Fue Vivante, en la quinta edicin de su Tratado, abandon en 1921 su posicin


largamente sostenida; pero tal parece que el legislador italiano quiso llevar la corriente contraria
al ilustre maestro, pues en 1942 el Nuevo Cdigo Civil de Italia unific la legislacin civil y
comercial en materia de obligaciones y contratos, con excepcin de la legislacin cambiaria,
igual que Suiza, que segn es sabido, tiene tambin un Cdigo nico de las obligaciones.

Suelen hablar los tratadistas de las influencias mutuas entre el derecho civil y el
derecho mercantil, en realidad como el derecho mercantil es ms vital, ms sensitivo a las
necesidades de la vida diaria, son ms las instituciones nacidas en su campo y que despus se
extienden al uso diario en la vida civil, que las instituciones civilistas que invaden el campo
mercantil.

El derecho mercantil naci adems como un derecho de clase, particular de los


comerciantes y no como un derecho comn aunque tuviera el carcter de derecho privado; tan
exigente fue ese derecho incipiente, que las mismas organizaciones de comerciantes se
encargaron de determinar lo que haba de entenderse por comerciante en forma privativa,
resolviendo que ello dependera de que en la matrcula apareciere inscrito el sujeto; y ese
registro estaba adems en manos de las organizaciones de comerciantes.

El derecho mercantil ya no se aplica privativamente a los comerciantes y slo a ellos, no


es menos cierto que se les sigue aplicando, igual a los que por modo accidental ejecutan actos
calificados de mercantiles; todo como consecuencia del carcter objetivo.

1.3.2 EN EL DERECHO COMPARADO Y MEXICO

Para el derecho germnico, que no atendi en esta materia al Cdigo de Napolen, el


derecho mercantil es el derecho de los comerciantes, y por tanto, los actos de comercio son los
que el comerciante ejecuta en el desarrollo de su actividad comercial. Es el sistema de los
llamados actos de comercio subjetivos o por relacin.

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Los cdigos de influencia francesa siguen el sistema de la enumeracin (Cdigos


espaol, portugus, romano, antiguo italiano, latinoamericanos, etc.) y enumeran dos tipos de
actos: los actos de comercio absolutos o por su naturaleza que son aquellos que son
mercantiles quienquiera que sea el autor del acto, sea o no comerciante, y los actos de
comercio por relacin, que son aquellos que se presumen mercantiles por ser ejecutados por
comerciantes. Suelen ocuparse tambin los cdigos de los actos de comercio unilaterales o
mixtos, o sea aquellos que slo son mercantiles para una de las partes y son civiles para la otra.
Generalmente a los actos mixtos se les aplica la legislacin mercantil. (ejemplo: cdigo
espaol, antiguo cdigo italiano).

En los cdigos ms modernos pierde importancia el acto de comercio. El Cdigo Civil


Italiano de 1942 unific las normas civiles y mercantiles en materia de obligaciones y contratos
y, desaparecida la distincin formal, desaparece la categora jurdica del acto de comercio, que
deja su lugar a la empresa y al empresario. El reciente Cdigo de Comercio de Guatemala no
se ocupa de establecer un concepto o una enumeracin de los acatos de comercio.
Simplemente, dice que los comerciantes en su actividad profesional, los negocios jurdicos
mercantiles y las cosas mercantiles, se regirn por las disposiciones de este Cdigo) (art. 1 )
Y al reglamentar algunos negocios jurdicos mercantiles, deja abierta la posibilidad de que, por
la actuacin profesional del comerciante, entren bajo el imperio del cdigo hechos y actos
realizados por l, como empresario, y por recaer sobre cosas mercantiles, los actos respectivos
adquirirn la calidad comercial.

1.4 SISTEMAS ADOPTADOS POR EL DERECHO MERCANTIL


CONTEMPORANEO.

En los primeros tiempos, el derecho mercantil fue concebido, subjetivamente, como el


derecho de los comerciantes; que a partir del Cdigo de Comercio de Napolen se pretendi
estructurarlo objetivamente, como el derecho de los actos de comercio, y que, desde las ltimas
dcadas del siglo pasado, un sector importante de la doctrina mercantilista ha pretendido
encontrarlo en la prensa.

Los Cdigos de influencia francesa siguen el sistema de la enumeracin (Cdigos


espaol, portugus, rumano, antiguo italiano, latinoamericanos, etc.) y enumeran dos tipos de

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actos: los actos de comercio absolutos o por su naturaleza, que son aquellos que son
mercantiles por ser ejecutados por comerciantes.1 Suelen ocuparse tambin los cdigos de los
actos de comercio unilaterales o mixtos, o se a aquellos que slo son mercantiles para una de
las partes y son civiles para la otra. Generalmente a los actos mixtos se les aplica la legislacin
mercantil. (Ejemplo: cdigo espaol, antiguo cdigo italiano).

Como ya se mencion el acontecimiento de gran importancia en la historia del derecho


mercantil es la promulgacin por Napolen del Cdigo de Comercio Francs, que entr en vigor
en el ao de 1808; ya que con este cdigo se vuelve predominantemente objetivo: es el realizar
actos de comercio y no la cualidad de comerciante, lo que determina la competencia de los
tribunales mercantiles y la aplicacin del Cdigo. Sin embargo, el elemento subjetivo no deja de
influir, en cuanto se presumen mercantiles los actos realizados por un comerciante.

Muy importante es mencionar el Cdigo de Comercio para el Imperio Alemn, que entr
en vigor en el ao de 1900, abrogando al que se haba expedido en 1861. El Cdigo germano
no es aplicable a los actos aislados, sino que slo rige a los comerciantes.

La base principal del derecho ingls es el Common Law. Inglaterra ha hecho


importantes aportaciones al derecho mercantil del mundo moderno. Entre ellas, podemos
sealar el sistema de banca central, el cheque, las compraventas combinadas con transporte,
como las compraventas y la institucin de crdito documentario, tan importante para el comercio
internacional.
El sistema britnico se ha extendido por los pases de habla inglesa, y entre ellos, a los
Estados Unidos de Amrica, cuyo sistema ofrece interesantes peculiaridades.

1.4.1 PASES DEL COMMON LAW.

Como es sabido, la base principal del derecho ingls es el Common Law, que en su
aspecto positivo se ha ido estructurando consuetudinariamente, a base de los casos resueltos
por los tribunales. Durante la edad media, el law merchant camin separado del common law.
Desde entonces, se unific en Inglaterra el derecho mercantil con el civil. Llama la atencin,
sin embargo, que en varias ramas del derecho mercantil predomina el sistema del derecho
escrito, con gran influencia del derecho continental. As, por ejemplo, en materia de quiebras

1
Vicente y Gella.- Op. Cit. Pg. 85 y sig.

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rigen las Bankruptcy Rules, inspiradas en estatutos italianos. En materia de compraventas rige
el Hill of Sale act, en la rama de ttulos de crdito la Hill of Exchange Act., y en derecho
martimo los ms importantes captulos (fletamento, segors, etc.) estn reguladas tambin por
las leyes escritas.

Inglaterra ha hecho importantes aportaciones al derecho mercantil del mundo moderno.


Entre ellas, podemos sealar el sistema de banca central, el cheque, las compraventas
combinadas con transporte, como las compraventas y la institucin de crdito documentario, tan
importante para el comercio internacional.

El sistema britnico se ha extendido por los pases de habla inglesa, y entre ellos, slo
haremos breve referencia a los Estados Unidos de Amrica, cuyo sistema ofrece interesantes
peculiaridades. Cabe sealar, en primer lugar, que en el ordenamiento norteamericano, segn
dispone su constitucin federalista, la competencia legislativa en materia de comercio
corresponde a los Estados miembros de la federacin, con excepcin de la materia de quiebras
y las relaciones del comercio exterior, que corresponden al Congreso Federal. Algunos Estados
han promulgado Cdigos de Comercio, y el Congreso Federal ha elaborado la Bankrupty Act.,
que aplica la regulacin de quiebras tanto a comerciantes como a no comerciantes.

En los Estados Unidos de Amrica se ha hecho sentir la natural necesidad de unificar las
normas del derecho comercial en las subrayas en que la competencia legislativa radica en los
estados federados. Se ha seguido un proceso de unificacin de leyes. El proceso se inicia con
la Ley sobre ttulos de crdito (Negociable Instruments Law) que aprobada por el Estado de
Nueva Cork en 1897, dura ms de treinta aos el camino recorrido para lograr su adopcin por
todos los Estados de la Unin Americana. Le ha seguido el Cdigo de Comercio Uniforme
(Uniform Comercial Code), que en la actualidad ha sido adoptado ya por todos los Estados.

1.4.2 PASES CAPITALISTAS DEL DERECHO ESCRITO

Los Nuevos Cdigos de Comercio de Guatemala, Colombia y El Salvador. En estos


cdigos se regulan, siguiendo los lineamientos del Proyecto para nuestro Cdigo de Comercio,
la empresa y sus elementos; se define la empresa en los trminos del Proyecto y se establecen
normas contra la competencia desleal.

20
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Los procesos de la unificacin o aproximacin de las legislaciones se ha agudizado en la


post-guerra del segundo conflicto mundial, por la creacin de las grandes zonas de integracin
econmica. En Europa, las organizaciones de las Comunidades Econmicas, han promovido,
principalmente, una uniformizacin de las instituciones mercantiles por el mtodo de
aproximacin de las legislaciones, y en Amrica, tanto en el Mercado Comn Centro-
Americano, como en la Zona Latinoamericana de Libre Comercio, se est promoviendo la
integracin jurdica por medio de la uniformizacin de las instituciones mercantiles. En el
Mercado Comn Centroamericano se ha aprobado ya un Cdigo Aduanero Uniforme y se han
elaborado proyectos sobre Ttulos de Crdito y Sociedades Mercantiles y en la Zona Latino-
Americana de Libre Comercio, el Instituto para la Integracin de Amrica Latina ha realizado
importantes estudios sobre varias instituciones comerciales, principalmente sobre Sociedades
Mercantiles y sobre Ttulos de Crdito. Sobre ste ltimo tema, se ha elaborado un proyecto de
Ley Uniforme Latino-Americana de Ttulos Valores, que est en proceso de adopcin por los
Estados miembros de la Asociacin Latino-Americana de Libre Comercio.

1.4.3 PASES SEMICAPITALISTAS DEL DERECHO ESCRITO

Se ha insinuado que, siendo el derecho mercantil el complejo de instrumentos jurdicos


en que se ha apoyado el desenvolvimiento del sistema capitalista, al liquidarse este sistema del
derecho mercantil debera desaparece. Si bien es cierto que los descubrimientos e inventos
realizados en el campo del derecho mercantil, segn antes estudiamos, han sido utilizados para
el desarrollo del sistema capitalista, basado en una organizacin mercantilistas, cierto es que,
segn indicamos tambin, el comercio es una actividad esencialmente necesaria para la vida
humana. Comercian no slo los individuos, sino tambin los pueblos. Y de la misma manera
que los pases que abolieron el sistema capitalista e implantaron el socialismo utilizan los
descubrimientos y los inventos realizados por la tcnica capitalista (aviones, radio, televisin,
etc.), tiene necesidad de utilizar tambin los instrumentos jurdicos comerciales. Podemos ver,
por ejemplo, que la Unin Sovitica promulga su Regla sobre los efectos de Comercio, de 20
de marzo de 1922, inspirada en los principios de la Ordenanza Cambiario Alemana de 1848,
que inspiraron posteriormente las Leyes Uniformes de Ginebra sobre Letra de Cambio y sobre
Cheque, y que la legislacin sovitica reglamentara las principales instituciones mercantiles,
como la personalidad jurdica de las sociedades cooperativas, los contratos mercantiles
fundamentales y la banca. La actividad comercial no puede detenerse, y en los sistemas

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

socialistas lo que ha quedado parcialmente eliminado es el comerciante particular, ya que la


actividad industrial y comercial es ejercitada o directamente por el estado, o por las
organizaciones cooperativas.

Checoslovaquia, con gran sentido prctico, ha promulgado un Cdigo para el Comercio


Exterior.
Como en los pases socialistas el ejercicio del comercio es una funcin pblica, la
produccin y el cambio estn sujetos a un plan, al que tambin est sometida la actividad
contractual. Incluso se permite el ejercicio del pequeo comercio y de la pequea industria,
siempre bajo estricto control estatal.

1.4.4 LA UNIFICACIN INTERNACIONAL Y MANIFESTACIONES

El comercio es una actividad esencial y exclusivamente humana, comercian todos los


hombres, en el sentido de que, en el aspecto activo, el comerciante intermediario vende y,
pasivamente, el pblico en general adquiere del comerciante los bienes que necesita. Pero,
adems, existe un trfico mercantil de pueblo a pueblo, esto es, internacional. Por ello, se ha
sentido la necesidad de unificar las instituciones mercantiles, y esta unificacin se ha logrado ya
en gran medida, sea por tratados y convenciones, sea por las recopilaciones de usos
mercantiles, hechos por organizaciones interesadas en el comercio internacional. Podemos
sealar, entre los tratados y convenciones, las leyes uniformes de Ginebra sobre la letra de
cambio y sobre el cheque los diversos convenios de Bruselas sobre materia martima, y la Ley
sobre Compraventa de Mercancas, de la Haya. Y entre las recopilaciones de usos mercantiles
sealamos como ms relevantes las Reglas de Cork y Amberes sobre Averas Gruesas,
elaboradas bajo el patrocinio de la Internacional Law Association, y las Reglas de Viena, sobre
Crditos documentarios, elaboradas por la Cmara Internacional de Comercio. (Estas ltimas
reglas pueden considerarse como ley mexicana por reenvo, ya que el artculo 113 de la Ley
General de Instituciones de Crdito previene que, en materia de crditos documentarios, los
bancos mexicanos debern aplicar los usos internacionales).

Adems, los legisladores de los diversos pases, al elaborar nuevas leyes mercantiles
acuden al mtodo comparatista, estudian las leyes y las doctrinas extranjeras, y tratan de
armonizar, por aproximacin, las legislaciones. As ha sucedido en materia de sociedades

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

mercantiles, al elaborarse las leyes mexicanas, italiana, espaola, etc., que, en los aspectos
fundamentales, han aproximado las normas a la tendencia general de la prctica mercantil
internacional.

Este proceso de la unificacin o aproximacin de las legislaciones se ha agudizado en la


post-guerra del segundo conflicto mundial, por la creacin de las grandes zonas de integracin
econmica. En Europa, las organizaciones de las Comunidades Econmicas, han promovido,
principalmente, una uniformizacin de las instituciones mercantiles por el mtodo de
aproximacin de las legislaciones, y en Amrica, tanto en el Mercado Comn Centro-
Americano, como en la Zona Latinoamericana de Libre Comercio, se est promoviendo la
integracin jurdica por medio de la uniformizacin de las instituciones mercantiles. En el
Mercado Comn Centroamericano se ha aprobado ya un Cdigo Aduanero Uniforme y se han
elaborado proyectos sobre Ttulos de Crdito y Sociedades Mercantiles y en la Zona Latino-
Americana de Libre Comercio, el Instituto para la Integracin de Amrica Latina ha realizado
importantes estudios sobre varias instituciones comerciales, principalmente sobre Sociedades
Mercantiles y sobre Ttulos de Crdito. Sobre ste ltimo tema, se ha elaborado un proyecto de
Ley Uniforme Latino-Americana de Ttulos Valores, que est en proceso de adopcin por los
Estados miembros de la Asociacin Latino-Americana de Libre Comercio.

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Tema 2

Acto de Comercio.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

2. ACTO DE COMERCIO

Tradicionalmente se ha considerado el acto de comercio como la clave del sistema


mercantil, pues a ms de que su celebracin determina la aplicabilidad de esta rama del
derecho, la figura misma del comerciante no existe, segn la opinin dominante, sino en funcin
del acto de comercio. Inspirado en esta concepcin, nuestro vigente Cdigo de Comercio
comienza (art. 1.) con la solemne declaracin de que sus disposiciones son aplicables slo a
los actos de comercio; sin embargo, pocas lneas ms adelante, en el artculo 3, se
contradice, iniciando una serie de preceptos sobre el comerciante y sus obligaciones, con lo
cual se pone en evidencia la palmaria verdad de que el Cdigo no es aplicable slo a los actos
de comercio. Cierto es que, conforme a la interpretacin que comnmente se ha dado, el
concepto de comerciante individual, que se perfila en el artculo 3 tiene como fundamento el
acto de comercio; pero a ms de que esta tesis no es inatacable, est fuera de duda que los
comerciantes (las sociedades mercantiles) tienen tal carcter, con total independencia de la
realizacin de actos de comercio.

Se toman en consideracin las modernas tendencias para restituir su carcter subjetivo


o profesional al derecho mercantil, que a su vez se apoyan en el hecho de que los actos
aislados de comercio, casi no tienen existencia real y carecen en absoluto de importancia
econmica. Al respecto, Mantilla Molina, no da lugar a la teora del acto de comercio, al
exagerado inters que suele consagrrsele; sin que le niegue todo valor cientfico, ni pretenda
prescindir de su estudio, que, por razones de mtodo, no se podra analizar hasta qu punto el
concepto de comerciante es funcin del acto de comercio.

2.1 ACTOS Y HECHOS JURDICOS

La teora jurista ha elevado como un concepto fundamental del derecho la nocin de


acto jurdico. Para llegar a establecer qu es un acto jurdico se parte de una distincin muy
amplia entre hechos jurdicos y hechos extrajurdicos ( o sea no tomados en consideracin el
derecho)

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Los hechos jurdicos con los acontecimientos a los que el Derecho atribuye efectos
consistentes en el nacimiento, extincin o modificacin de derechos, obligaciones o situaciones
jurdicas relacionadas con alguna persona.

Dado que un hecho jurdico puede producirse como efecto de la voluntad de una
persona, o sin la intervencin de persona ninguna, se distingue entre hechos jurdicos
voluntarios y hechos jurdicos involuntarios o naturales, (la rotacin de la tierra que nos sirve de
base para medir el tiempo, hace llegar el vencimiento de una deuda: es, por tanto un hecho
jurdico involuntario natural).

Los hechos jurdicos voluntarios pueden realizarse a veces con la intencin definida de
producir efectos en el campo del derecho; pero tambin sin esa intencin, por ejemplo: quien
comete un delito busca un dao, no un efecto jurdico.

Cuando el hecho jurdico voluntario va encaminado a producir efectos de derecho,


puede considerarse como acto jurdico. El hecho jurdico voluntario puede ser lcito o ilcito y
consistir en una actuacin positiva o en una omisin.

De acuerdo con lo anterior, se considera acto jurdico: el realizado por el hombre con el
propsito primordial de producir efectos de derecho.

2.2 CONCEPTO DE ACTO DE COMERCIO SEGN CRITERIOS OBJETIVO Y


SUBJETIVO.

Las dificultades explicadas al habar de la definicin del derecho mercantil operan


tambin cuando se trata de contestar a la pregunta: qu es el acto de comercio. Determinar
su gnero prximo es fcil: Se trata de un acto jurdico. Pero su diferencia especfica con los
actos civiles no puede establecerse en forma vlida para todos los casos, ni siquiera tratndose
de aquellos actos comerciales que no tienen equivalente en el Derecho Civil.

Ante la imposibilidad de obtener una definicin del tipo clsico, ese Cdigo y otras leyes
mercantiles, determinan los actos del comercio describiendo sus diversos tipos, caso por caso y
presentando una larga enumeracin

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

An cuando todos los legisladores han desistido del propsito de dar una definicin del
acto de comercio, probablemente por reputarla imposible, muchos ambiciosos mercantilistas se
han propuesto reducir a unidad de variada congerie de los declarados por las leyes actos de
comercio, y han credo encontrar un concepto al cual reducir a todos.

Barrera Graf dice (nm. 93, al final): como actos conexos mercantiles de carcter
subjetivo debemos considerar aquellos ligados a la constitucin y funcionamiento de las
sociedades mercantiles. Y en nota, pretendiendo refutar nuestra opinin, aade:el acto es
mercantil en cuanto la sociedad a que se refiere sea comercial, por lo cual es acto accesorio y
conexo.
Pero por qu es mercantil la sociedad? No ciertamente por su conexin con
determinados actos, en s mismos mercantiles, pues para calificar la mercantilizad de una
sociedad nuestro derecho prescinde del fin u objeto social (por lo cual la conexin con actos
mercantiles es innecesaria) y toma en cuenta slo los tipos negociales de sociedad, que son
considerados siempre como mercantiles, an cuando no tengan relacin de conexin o
accesoriedad con operaciones de comercio. Menos an puede verse en las sociedades
mercantiles una conexin de carcter subjetivo (como se dicen en las primeras lneas
transcritas), pues la consideracin de los sujetos que constituyen la sociedad es completamente
indiferente para su calificacin como mercantil.

Para estudiar los actos de comercio que figuran en el largo elenco del derecho
mexicano, conviene planear una clasificacin que sirva de gua en dicho estudio.

2.3 CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO

Estos Pueden dividirse en actos de comercio principales y actos de comercio


accesorios.

Son actos de comercio principales aquellos cuyo carcter comercial no depende de otros
actos, sino de la naturaleza de los elementos que lo integran.

Son actos de comercio accesorios o conexos los que adquieren categora comercial por
estar ligados con actos principales de comercio.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

A su vez, los actos principales pueden subdividirse as:


a) Actos que son de comercio en razn de la persona o sujeto que los realiza
b) Actos que son de comercio en razn del objeto o cosa en que recaen
c) Actos que son de comercio por la intencin o motivo con que se efecta.

Los actos comerciales por el sujeto o persona que los realiza, seran los siguientes:
Las operaciones de los bancos
Las obligaciones de comerciantes y banqueros
La enajenacin de los productos de una finca o cultivo hecha por el propietario o cultivador
Los depsitos en almacenes generales de depsito
Los contratos y fianzas otorgados por instituciones afianzadoras
Los contratos de seguros de toda especie hechos por empresas aseguradoras.

Los actos comerciales por el objeto o cosa sobre la que recaen son:
Los que recaen sobre ttulos de crdito
Las compras y ventas de porciones y acciones que forman el capital de las sociedades
mercantiles
los relativos a los buques y a las cosas o bienes relacionados con el comercio martimo
los que recaigan sobre minas y petrleo y sus derivados
los relativos a la negociacin mercantil (traspaso, arrendamiento).

Actos comerciales por la intencin o motivo con que se efectan son:


Los de especulacin comercial sobre muebles o inmuebles
Los realizados para organizar y operar una empresa
Los depsito por causa de comercio

Los actos comerciales accesorios o conexos son:


a) Las operaciones de comisin mercantil
b) Las operaciones de mediacin en negocios mercantiles realizadas por los corredores
c) Los actos realizados por los empleados del comerciante en lo que concierne a la
negociacin de que es titular quien los tiene a su servicio.
d) La prenda mercantil
e) La hipoteca naval
f) Los actos mercantiles unilaterales

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

2.3.1 ACTOS DE INTERMEDIACIN EN EL CAMBIO

Un sector de la doctrina, con Alfredo Rocco a la cabeza, pretendi encontrar la esencia


del acto de comercio en la intermediacin en el cambio. Esta tesis confundi el acto de
comercio con la funcin de intermediacin en el cambio; pero no todos los actos que la ley
califica como mercantiles son necesariamente actos de intermediacin (la constitucin de una
sociedad, la firma de un ttulo de crdito, la constitucin de un fideicomiso, etc., escapan a la
idea de la intermediacin).

2.3.2 ACTOS LUCRATIVOS

Nuestra Ley, en la fraccin primera, habla de propsito de especulacin y en esto es


mejor que otras que usan la expresin propsito de lucro, ya que especular es correr un
riesgo, cuyo resultado puede ser, en los vaivenes del mercando, perder o ganar, sin que la falta
de realizacin del lucro pueda desmentir el propsito de especular comercialmente. El propio
Cdigo, al reglamentar la compraventa mercantil aclara mejor esta idea, considerando
mercantiles las compraventas hechas con el propsito directo y preferente de traficar.

Este propsito de traficar o intencin de especular, es un elemento interno, subjetivo, y


cabe preguntar cmo puede probarse si existe o existi. La doctrina est acorde en sostener
que dicha intencin slo puede probarse mediante signos o indicios exteriores que permitan
suponer su existencia. Por ejemplo: la cantidad que se adquiere, la existencia de lugares
adaptados para almacenar, cualquier intento publicitario, etc.

2.3.3 ACTOS MASIVOS POR SU REALIZACIN

Ya se ha indicado cmo surge y evoluciona la teora de la empresa, y cmo la institucin


adquiere, en el derecho mercantil contemporneo, importancia singular. La doctrina alemana
pretendi definir el acto de comercio como acto que se ejecuta en masa por empresas
mercantiles. Entre nosotros, se adhiere a esta doctrina Rodrguez y Rodrguez2 siguiendo a

2
Rodrguez y Rodrguez. Derecho Mercantil. Curso cit.

28
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algunos autores espaoles.3 Evidentemente, no todos los actos de comercio son actos
masivos, ni todos son ejecutados a travs de empresas. (Volvamos al repetido ejemplo de la
suscripcin de una letra de cambio o de un cheque por un particular y para fines particulares:
seran, por mandato de la ley, actos de comercio).

2.3.4 ACTOS PRACTICADOS POR EMPRESAS

Segn la fraccin XVI del Artculo 75 del Cdigo de Comercio, sern actos de comercio
los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean hechos por empresas; el
contrato de seguro, slo puede ser ejecutado por una empresa aseguradora. En la fraccin
citada se ve claro que el legislador comercial concibi a la empresa no como actividad, sino
como organizacin; pero el artculo 3 de la Ley General de Instituciones de Seguros slo
permite celebrar esta clase de contratos a las instituciones legalmente autorizadas, las cuales
tienen siempre los caracteres de empresa, de modo que en la actualidad todos los contratos de
seguro habrn de ser hechos por empresas y tendrn todos carcter mercantil en fuerza de los
dispuesto en el precepto invocado al principio.

2.4 DESCRIPCIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO CONTENIDOS EN EL


ARTCULO 75 DEL CDIGO DE COMERCIO Y OTRAS DISPOSICIONES
LEGALES.

Se contiene, en nuestro Derecho Mercantil en el Art. 75 del Cdigo de Comercio


principalmente, en el Art. 1 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito; en el 19 de la Ley
Reglamentaria del Art. 27 Constitucional en materia de Petrleo; en la Ley de la industria
Minera, Arts. 96 y 98; en el Art. 12 de la Ley de Instituciones de Fianzas. Estas tres ltimas dan
carcter mercantil a la explotacin petrolera y minera y a las fianzas y contratos que otorguen
las instituciones afianzadoras, que no se incluyen en el repertorio de actos de comercio del Art.
75 del Cdigo. Las operaciones y ttulos de crdito los describe en detalle, sealando para ellos
su aplicacin, la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito. En este curso slo se har referencia
en general al contenido del citado Art. 75.

3
Garriegues.- Curso Citl

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Por ser de inters especial comentaremos y explicaremos las siguientes fracciones del
Art. 75 del Cdigo de Comercio.

Fraccin I.- Son actos de comercio Todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres
verificados en propsito de especulacin comercial, de mantenimientos, artculos, muebles o
mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados o labrados.

Comentario.- Esta fraccin habla, en general, de bienes o cosas muebles. La enumeracin que
contiene es, por tanto, redundante. La fraccin usa las palabras adquisiciones y
enajenaciones, y con ello hace que queden incluidos dentro de su alcance todos los contratos
por los que se trasmite la propiedad de las cosas muebles, a saber: la compraventa, la permuta
y la donacin.

La parte final de este texto legar indica que es indiferente que se trate de materias
primas o de materiales que hayan sufrido ciertas manipulaciones y tambin parece indicar que
no desaparece el carcter mercantil si se vuelve industrial la adquisicin o enajenacin por el
hecho de que se hagan ciertas alteraciones en los artculos o mercancas.

Fraccin II.- Son actos de comercio Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se
hagan con dicho propsito de especulacin comercial.

Comentario.- La fraccin tiene un alcance mucho ms limitado que la anterior, ya que se refiere
exclusivamente a bienes inmuebles, y slo menciona compras y ventas, excluyendo la permuta,
la donacin y el alquiler.

Fracciones V a XI.- Segn estas fracciones, son actos de comercio las empresas. Cada una
de estas fracciones enumera una serie de empresas de negocios de muy diversa ndole.

Comentario.- Aunque a primera vista parece extrao que el Cdigo diga que son actos de
comercio las empresas, en realidad deber entenderse que son actos de comercio los
realizados para constituir, organizar, instalar, explotar o liquidar empresas, ya que la empresa
en s misma no es un acto jurdico, sino el resultado de la decisin de un empresario que

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

resuelve establecerla. Esta decisin es slo un acto interno personal y mientras no cristaliza
en el establecimiento de la empresa no tiene significacin jurdica.

Hay que excluir de entre los actos de empresa que tienen carcter mercantil, los
relativos a la contratacin de su personal, que son materia de otra rama jurdica diversa llamada
Derecho Laboral, Derecho del Trabajo o Derecho Industrial u Obrero.
El Cdigo usa el vocablo empresa, en su sentido econmico, segn el cual es la organizacin
y coordinacin, con fines especulativos, de los factores de la produccin: elementos naturales,
capital y trabajo.

Otras leyes ms modernas han precisado mejor este concepto en el Derecho Mercantil.
As, la Ley de Navegacin y Comercio Martimos define a la empresa martima como el
conjunto de trabajo, elementos materiales y valores incorpreos coordinados para la explotacin
de uno o varios buques en el trfico martimo (Art. 127)

La larga enumeracin de empresas que contienen estas fracciones no solamente resulta


intil visto el contenido de la Fracc. XXIV, sino incompleta, no se mencionan en ella las
empresas de transporte areo, las de televisin, etc.

Fraccin XII.- Son actos de comercio: Las operaciones de comisin mercantil.

Comentario.- Para entender el concepto de nocin, precisa recordar un contrato del derecho
civil que recibe el nombre de mandato o poder. En virtud de ste, una persona (mandante o
poderdante), confiere a otra (apoderado o mandatario), facultad para celebrar en su nombre y
por su cuenta, o slo por su cuenta, uno o varios actos jurdicos
El apoderado o mandatario debe aceptar el nombramiento para que el contrato se
perfeccione al consentir en l las dos partes contratantes. Nuestro Cdigo de Comercio dice
que el mandato aplicado a actos concretos de comercio se llama comisin, En materia
mercantil el mandante se llama comitente; el mandatario o apoderado, comisionista: los
honorarios que ste ltimo recibe se llaman, dentro de la costumbre mercantil, comisiones o
comisin.

De acuerdo con esto, cualquier acto de comercio ejecutado a travs de la intervencin


de un apoderado, dar existencia a la comisin mercantil, unida a la del propio acto concreto

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

que se celebre. Si de faculta a alguien para aceptar por cuenta de otro, y en nombre de otro,
una letra de cambio, el contrato que establece esa autorizacin es de comisin; si se da poder a
alguien para realizar un descuento de letras en un banco, ese poder es un contrato de comisin,
etc.
En virtud del contrato de comisin mercantil, nacen para las partes contratantes ciertos
derechos y obligaciones que en general son los siguientes:

a) El comitente tiene la obligacin de retribuir al comisionista por su actuacin y


de reembolsarle los que ste hubiera gastado en su provecho. Tiene en
cambio derecho a que le rindan cuentas del desempeo de la comisin y a
demandar responsabilidades al comisionista.

b) El comisionista, por su parte, est obligado a desempear la comisin con el


mismo celo que pondra en un negocio propio ; a seguir las instrucciones del
comitente y a rendirle cuentas, tendiendo en cambio derecho a ser
reembolsado de los gatos hechos para realizar la comisin, y a percibir una
retribucin por su trabajo.

Como otra fraccin de este artculo habla de las empresas de comisiones, debe
entenderse que esta que comentamos tiene por objeto volver acto de comercio an aquellos
actos de comisin realizados eventualmente por los particulares, y hacer que les sean
aplicables normas de derecho mercantil.

Fraccin XVII.- Son actos comerciales Los depsitos por causa de comercio.

Comentario.- El depsito es un contrato por el cual el depositario se obliga frente al depositante


a recibir una cosa que ste le confa y a guardarla para restituirla en la forma prevista en el
contrato. Segn esta definicin, el contrato de depsito puede ser un acto civil o mercantil
indistintamente. Ser mercantil si la causa por la cual se constituye es una intencin mercantil o
si el depsito se relaciona con un acto de comercio.

Fraccin XVIII.- Son actos de comercio Los depsitos en Almacenes Generales de Depsito y
todas la operaciones hechas sobre los certificados de depsito y bonos de prenda librado por
los mismos.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Comentario.- En esta fraccin lo que hace mercantil el depsito no es el propsito, causa o


intencin que lo motiva, sino la clase de persona o sujeto que es el depositario (quien recibe el
depsito). Los almacenes generales son comerciantes, porque son sociedades annimas que
funcionan como auxiliares de los bancos y de otros comerciantes y que practican el depsito o
almacenaje con fines comerciales, ayudando adems a facilitar y hacer ms seguros los
prstamos prendarios que otorgan los bancos.

Al depositarse bienes en un Almacn General, ste expide dos documentos que son el
Certificado de depsito y el Bono de Prenda. Quien presente los dos documentos al almacn,
tiene derecho a retirar de l los bienes depositados, previo pago de los derechos de almacenaje
y de los adeudos fiscales, si los hay.

Pero si el tenedor de los dos documentos desea obtener un prstamo al que sirvan de
garanta como prenda los bienes depositados, acudir a un Banco, el cual al conceder el
prstamo, llenar el Bono de Prenda con los datos del prstamo prendario respectivo (importe,
vencimiento, intereses, descripcin de la garanta, etc.) y, con intervencin del almacn, se har
la anotacin del crdito otorgado en el certificado correspondiente.

El Banco se quedar con el Bono de Prenda, conservando el Certificado de Depsito el


dueo de los bienes. Si este certificado se presenta al almacn con la pretensin de recoger
los efectos depositados, el almacn no los entregar a menos que se pague ah el importe del
Bono de Prenda (es decir el importe del prstamo que garantizan los bienes depositados).

El tener del Bono lo presentar al Almacn a su vencimiento, y si el bono no se paga,


tendr derecho a pedir que el almacn saque a remate los bienes depositados, para pagarse su
crdito. Lo que sobre, queda a disposicin de quien presente Certificado de Depsito.

Estos dos documentos pueden ser endosados y circulan unidos o separado, ayudando
de este modo a la circulacin de las mercancas y del crdito. Actualmente ambos son
considerados ttulos de crdito y los reglamenta en detalle la Ley de la materia.

Actos Mercantiles Unilaterales.- Son aquellos en que una de las partes que los celebran realiza
un acto civil y la otra un acto mercantil. Ejemplo: la compra hecha por un particular en una

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

tienda. El comprador compra con un fin civil ( el consumo o uso de lo comprado); el


comerciante vende con un propsito mercantil. Para estos actos rige la regla de que en caso de
conflicto jurdico, la ley aplicable es la que corresponde a quien sea demandado en el juicio o
procedimiento judicial respectivo. Art. 1050 del Cdigo de Comercio.

Excepciones al Art. 75 del Cdigo de Comercio.- El Art. 76 del propio ordenamiento


indica que no son actos de comercio la compra de artculos o mercancas que para su uso o
consumo, o el de sus familiares hagan los comerciantes, ni las reventas hechas por obreros
cuando ellas sean consecuencia natural de la prctica de su oficio.

Este artculo contiene una excepcin. Como se ve, consta de dos partes. La primera
(caso de los comerciantes), repite la idea de que los contratos de un comerciante no son
mercantiles si derivan de una causa ajena al comercio.

La segunda se refiere al caso de los artesanos (zapateros, plomeros, radiotcnicos, etc.)


que tienen taller abierto al pblico y que compran para poder ejecutar sus trabajos, materiales o
piezas que van a incorporarse en los trabajos que ejecutan. An cuando es evidente que el
precio de los mismos va incluido en lo que cobran por su trabajo, y tambin que a veces no
trasladan al cliente el descuento que obtienen al adquirirlos de sus proveedores, el Cdigo
estim que esta reventa no puede considerarse como acto comercial, no obstante lo que dice la
Fraccin I.

La Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito se encarga de describir en detalle otros


contratos y operaciones mercantiles que no se conocan o no se mencionaron en la redaccin
del Cdigo de Comercio. Por ejemplo, la carta de crdito, el reporto, etc., muchos de los cuales
no necesariamente deben ser efectuados por Bancos.

2.5 RELATIVIDAD DE LOS ACTOS MIXTOS.

El natural desenvolvimiento de las actividades sociales de intercambio entre personas de


todo linaje, ofrece un cuadro especial cuando en la vinculacin jurdica intervienen de una parte
un comerciante y de la otra una persona ajena al comercio y a las leyes que rigen al comercio.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

De un modo ms general los actos mixtos tienen lugar cuando para una de las partes se
reputa mercantil y para la otra no. La diaria actividad de quienes ejercen el comercio queda
circunscrita a los trminos de lo comercial; el artculo 75 del Cdigo, en su fraccin XX, alude a
que las obligaciones de los comerciantes (art. 4) son actos de comercio, a menos que se
pruebe que derivan de causa extraa al comercio, mas cabe decir que un gran parte de las
relaciones establecidas en el orden jurdico por los comerciantes, no necesariamente han de
llevarse a cabo con personas a su vez calificadas como comerciantes; gran parte de los actos
que los comerciantes realizan dentro de su trfico, se realizan con personas simplemente
sujetas al derecho civil; y como los civiles al realizar esos actos, por regla general quedan
dentro de su condicin jurdica de civiles, las relaciones as planteadas resultan hbridas, pues
en tanto que para el comerciante son mercantiles, para los otros son civiles puramente; y los
efectos de las relaciones siguen la propia suerte; tal es el caso de adquirir por compra una
mercanca, un objeto cualquiera para uso personal en un establecimiento de comercio.

2.6 COMENTARIO CRTICO.

Cabe citar, la circunstancia de que a menudo los comerciantes ejecutan actos jurdicos
que, con todo y la calidad especfica del comerciante, son actos civiles; la fraccin XXI del
precitado artculo 75 del Cdigo de Comercio determina que las obligaciones entre
comerciantes y banqueros sern actos de comercio, siempre que no sean de naturaleza
esencialmente civil; el artculo 76 del mismo cuerpo de ley, determina que las adquisiciones que
hagan los comerciantes para la satisfaccin de sus propias necesidades o para las de sus
familiares, no ser actos de comercio.

Por otra parte, lo que concierne al derecho adjetivo o procesa, el artculo 1050 del
Cdigo de Comercio establece:

Cuando conforme a los expresados artculos 4, 75 y 76 para una de las partes que
intervienen en un acto, sta tenga inters comercial y para la otra tenga inters civil, la
controversia que de la misma se derive, se regir conforme a las leyes mercantiles. En caso
contrario, esto es, cuando la parte demandada sea la que celebre un acto civil, la contienda se
seguir conforme a las reglas del derecho comn.

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Tema 3

El Comerciante.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

3 EL COMERCIANTE.

Sujetos del derecho mercantil lo son tanto quienes realizan accidentalmente actos de
comercio (art. 4) como los comerciantes (art.3).

3.1 Concepto

Se considera en esta categora a todas aquellas personas fsicas o jurdicas


(sociedades) que realizan actos regidos por el Derecho Mercantil. Se acostumbra clasificarlos
en: sujetos mercantiles accidentales y sujetos mercantiles permanentes o profesionales. Son
los primeros aquellos que de modo eventual realizan actos considerados legalmente como de
comercio. Los segundos son aquellos que por su naturaleza, o por el gnero de sus
actividades, estn permanentemente gobernados por normas mercantiles. Estos son
principalmente los comerciantes y pueden ser personas fsicas o jurdicas (sociedades).

El Artculo 3 del Cdigo de Comercio nos dice que son legalmente comerciantes:

I.- Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su
ocupacin ordinaria.

II.- Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles.

III.- Las sociedades extranjeras o las agencias o sucursales de stas, que dentro del
territorio nacional ejerzan actos de comercio.

El inciso I se refiere a personas fsicas, a individuos en el sentido comn de la palabra.

Las fracciones II y III a personas jurdicas que resultan de la asociacin de dos o ms


individuos.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

3.2 COMERCIANTE

Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su
ocupacin ordinaria y estn al frente de una empresa.
Como ha quedado establecido, an cuando el derecho mercantil no se aplica slo a los
comerciantes, sino tambin a quienes realizan actos de comercio (y a mayor abundamiento con
la modificacin que se hizo el 24 de mayo de 1996 los artculos 1 y 2 del Cdigo de Comercio
que se refieren a los actos o negocios cuya legislacin se apoya en las dems leyes
mercantiles) as sean aislados e independientemente de la calificacin social y legal del sujeto,
es de obvia consideracin que la figura del comerciante ya desde el punto de vista puramente
econmico jurdico, sigue teniendo gran importancia y sin que en otro orden de idas se requiera
en nuestro derecho la matrcula o registro como condicin para la adquisicin del calificativo de
comerciante. Sin embargo, en el derecho alemn moderno, se propende a la antigua postura
con arreglo a la cual se es comerciante por estar inscrito o registrado, y bien que en el mismo
derecho alemn se entiende que adems de sos, existen otros modos de quedan comprendido
en el campo de lo jurdico-comercial. El derecho sajn ofrece un caso peculiar, ya que en razn
de su sello tradicionalista, ni siguiera tiene una rama especial denominada derecho mercantil;
es all en orden al comerciante, militan otros conceptos,

3.2.1. PERSONA FSICA

En el lenguaje diario, llamamos comerciante a aquel que compra y revende, al que muestra
siempre un propsito definido en la Fraccin I del Art. 3, se integra por tres notas o elementos:

1. Capacidad legal para comerciar


2. Ejercicio del comercio
3. Concepto de ocupacin ordinaria

Capacidad legar para comerciar.- En trminos generales, la capacidad se define como la aptitud
para ser titular de derechos y obligaciones. Tradicionalmente se le divide en capacidad de goce
y capacidad de ejercicio.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La capacidad de goce viene a ser la simple posibilidad de disfrutar un derecho, de


beneficiarse con l. La tienen todos los seres humanos, aun antes de nacer, desde el momento
de ser concebido le reconoce la ley capacidad jurdica al ser humano. Esta capacidad hace a
los individuos ser sujetos de derechos y obligaciones, aunque no pueden ejercer por s mismos
estos derechos ni cumplir por s mismos esas obligaciones, sino que lo hacen por medio de sus
representantes legales que pueden ser sus padres o tutores.

La capacidad de ejercicio o de actuar, es un cambio, la posibilidad de celebrar


vlidamente contratos, asumir obligaciones y actuar ante los tribunales por uno mismo.

Es evidente que la capacidad a que se refiere la definicin de comerciante fsico que


estudiamos, es la de ejercicio, ya que comerciar implica fundamentalmente contratar y
obligarse.

Esta capacidad de ejercicio solamente puede tenerse para comerciar cuando en el


individuo se renen ciertos requisitos, que por lo comn se refieren a edad, sexo, o actividades
realizadas por el mismo.

Por lo que hace a la edad, en nuestro pas la capacidad se adquiere al cumplirse los 18
aos.

Nuestras leyes reglamentan, sin embargo, un mecanismo jurdico llamado


emancipacin, mediante el cual se puede dotar de cierta capacidad de ejercicio al que todava
no alcanza esa edad. En materia mercantil esta posibilidad de emancipacin para el ejercicio
del comercio la da el matrimonio de un menor de edad de 16 aos por lo menos si es varn, o
de 14 aos mnimo si es mujer, autorizado por sus padres o tutores.

Tras las reformas introducidas en la legislacin civil del Distrito Federa, y en el Cdigo
de Comercio en 1970, debe entenderse segn el Art. 5 del Cdigo de Comercio que toda
persona que segn las leyes comunes es hbil para contratar y obligarse a quien las mimas
leyes no prohben expresamente la profesin del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La supresin del Art. 7 del Cdigo de Comercio por dichas reformas, permite afirmar
que el menor emancipado que sea comerciante no puede sin autorizacin judicial enajenar o
gravar sus bienes inmuebles, ni comparecer por s mismo en juicio.

En la actualidad la diversidad de sexos no presenta ya importancia alguna por lo que se


refiere al ejercicio del comercio. Las mujeres casadas o solteras pueden ejercerlo. El marido
sin embargo, puede oponerse judicialmente al ejercicio del comercio por la esposa, si
demuestra que tal actividad impide que la mujer cumpla con las obligaciones del cuidado y
direccin del hogar que le impone el Cdigo Civil.

3.2.2. PERSONA COLECTIVA

El derecho ha reconocido la existencia y necesidad del acto de asociarse, regulndolo


para que bien encauzado sea factor positivo de progreso. En nuestro sistema legar es norma
constitucional el derecho de asociarse con fines lcitos, y este derecho lo recogen y reglamentan
otras ramas jurdicas. As las normas de sociedades y asociaciones forman secciones enteras
del Derecho Civil y del Derecho Mercantil.

La fraccin II del Cdigo de Comercio, da carcter legal de comerciantes a las


sociedades constituidas conforme a las leyes mercantiles.

Estas sociedades son comerciantes, segn se ver con mayor claridad despus, por el
slo hecho de organizarse en cualquiera de las formas de sociedad permitidas por nuestras
leyes mercantiles.

Hay diversos tipos generales que mencionaremos someramente:

a) Sociedades mercantiles ordinarias o comunes. Aquellas que no presentan ninguna de


las peculiaridades de los tipos b y c.

b) Sociedades de inters pblico.- aquellas cuyo funcionamiento y organizacin responde a


la necesidad de llenar determinadas funciones de inters general. Por ejemplo el Banco
Nacional de Fomento Cooperativo, la Unin Nacional de Productores de Azcar, etc.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

c) Sociedades autorizadas o concesionarias. Las que para constituirse y operar requieren


autorizacin previa del Estado (Cas. de Seguro, Bancos, etc.) o en las que requieren
una concesin del Gobierno para explotar determinados servicios o bienes, por ejemplo:
Cooperativas de Transportes, etc.

A) SOCIEDADES DE PERSONAS.

Tradicionalmente, la generalidad de los tratadistas distingue entre sociedades de


personas y sociedades de capitales, aunque tal distincin no tiene, en el fondo, gran relevancia
desde el punto de vista jurdico. Las llamadas sociedades de personas son aquellas que se
constituyen tomando en consideracin las calidades personales de quienes intervienen en el
acto constitutivo. Generalmente, el nombre de alguno o algunos de los participantes en el acto
constitutivo figura en el nombre de la sociedad, que tendra en ese caso, la modalidad de razn
social, y los socios personalistas respondern en alguna forma de las consecuencias de las
actividades de la sociedad. El principal tipo de sociedad de personas, o intuitus personae es la
sociedad en nombre colectivo.

B) SOCIEDADES DE CAPITALES

Las sociedades de capitales son aquellas en las que no tienen relevancia las calidades
personales de los socios, y que se constituyen para formar, por las aportaciones, hasta cierto
punto impersonales de los participantes en el acto constitutivo, un capital que habr de quedar
destinado a la actividad comercial a que la sociedad se dedicar. Lo natural ser que este tipo
de sociedades tenga un nombre en que no figuren nombres de socios (denominacin) y que los
socios no responden frente a terceros de las consecuencias de los actos de la sociedad. El tipo
clsico de sociedad de capitales, o intuitus pecuniae, es la sociedad annima.

C) SOCIEDADES IRREGULARES

La multiplicidad de exigencias legales para la creacin de una sociedad mercantil tiene


como resultado que, en muchas ocasiones, se descuide satisfacer algunas de ellas, lo que
provoca la irregularidad de la sociedad.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Err gravemente el legislador de 1934 al considerar que el difcil problema de las


sociedades hecho o irregulares puede desaparecer haciendo derivar el nacimiento de la
personalidad jurdica de un acto de voluntad del Estado El problema de las sociedades
irregulares no puede, en realidad, desaparecer nunca, pues siempre habr quienes por
ignorancia, descuido o mala fe dejen de cumplir con las normas jurdicas, que, por esencia, son
susceptibles de violacin. Pero menos puede desaparecer el problema porque se establezcan
nuevos requisitos, que s pueden conducir a una mayor perfeccin a las sociedades que los
satisfagan, crean, necesariamente, una nueva causa de irregularidad, para aquellas que no se
someten a su observancia; hubo de reformarse la ley para no cerrar los ojos a la realidad, y
reconocer el hecho de que existen sociedades irregulares y que es necesario, en inters de los
terceros y de la colectividad, regular sus efectos, ya que no puede evitarse su existencia.

Tales sociedades irregulares carecen de un estatuto debidamente publicado que fije su


objeto o su finalidad, sin embargo, los actos realizados por sus administradores son vlidos
respecto de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal en que incurren los propios
administradores. En ello se encuentra la clave del problema planteado: los actos que una
sociedad realiza sin estar encaminados, inmediata o mediatamente, a la realizacin de la
finalidad para la que fue legalmente constituida, son equiparables a los de una sociedad
irregular y como tal debe tratarse a la sociedad en cuestin, respecto de tales actos.

3.3 DEBERES DEL COMERCIANTE.

Todos los comerciantes ya sea personas fsicas o morales (sociedades mercantiles),


tienen las siguientes obligaciones:

I. Anuncio o Aviso de la calidad mercantil


II. Inscripcin de documentos en el Registro Pblico de Comercio
III. Llevar la Contabilidad de las operaciones efectuadas.
IV. Guardar la correspondencia relacionada con las operaciones del negocio.
V. Cumplir con sus obligaciones fiscales

Anuncio o aviso de la calidad mercantil

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Este aviso consiste en comunicar por medio de circular la apertura del establecimiento,
tambin se hace por publicacin en el peridico oficial o en los de mayor circulacin. El anuncio
deber contener el nombre de la empresa, su domicilio, giro o actividad, el nombre y firma de
las personas encargadas de su administracin o de sus representantes.

Inscripcin de documentos en el Registro Pblico de Comercio

La inscripcin de documentos en el Registro Pblico de Comercio es voluntaria para los


comerciantes individuales, o sean, las personas fsicas, pero es una obligacin para las
sociedades mercantiles. El Registro Pblico de Comercio es una dependencia del Registro
Pblico de la Propiedad.

En el Artculo 21 del Cdigo de Comercio se indica qu documentos y datos debern ser


registrados en la hoja de inscripcin de cada comerciante o sociedad mercantil, a continuacin
citaremos los ms importantes:

Nombre o razn social de la empresa


La clase de negocio u operaciones a que se dedica
La fecha de iniciacin de operaciones
El domicilio de la negociacin
La escritura constitutiva en caso de ser sociedad mercantil

OBLIGACION DE LLEVAR CONTABILIDAD.

El artculo 33 del mismo cdigo dispone que los comerciantes estn obligados a llevar
registro de todas sus operaciones cuando menos en tres libros de contabilidad que son: Libro
de Inventarios, y Balances, Libro Diario General y Libro Mayor, y cuando se trate de
sociedades mercantiles debern llevar, adems, un Libro de Actas, en el cual se registrarn
las actas correspondientes a las asambleas de accionistas o socios.

Respecto a la obligacin de llevar contabilidad, la Ley del Impuesto sobre la Renta


establece las siguientes disposiciones

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Divide a las empresas en dos grupos:

a) CAUSANTES MENORES son aquellas empresas (personas fsicas), cuyos ingresos


anuales no excedan de $3,000,000.00 y nicamente estn obligados a llevar un libro
de contabilidad que es el de ingresos y egresos, o sea, para registrar entradas y
salidas de efectivo.
b) CAUSANTES MAYORES, son aquellos cuyos ingresos acumulables exceden de
$3,000,000.00 al ao y estn obligados a registrar sus operaciones en el libro Diario,
Mayor e Inventarios y Balances.

Tratndose de sociedades mercantiles, no importa el monto de sus ingreso, siempre se


considerarn como CAUSANTES MAYORES, y por tanto, debern llevar los tres libros
mencionados para registrar su contabilidad y adems, necesitarn un libro de actas, en el cual,
quedarn asentadas las actas que formulen al celebrar las asambleas de socios o accionistas.

Las disposiciones anteriores establecidas por la Ley del Impuesto sobre la Renta sobre
la forma de llevar la contabilidad, son las que se aplican en la prctica.

Algunas otras disposiciones sobre a manera de contabilidad las operaciones son las
siguientes:

I. Libros que debern autorizarse por la Oficina Federal de Hacienda estando


encuadernados y foliados, aunque en algunos casos, cuando los registros se llevan
en mquina para contabilidad, se autorizan los libros o registros en hojas sueltas sin
encuadernar.
II. Las anotaciones se harn en los libros en idioma espaol y en moneda nacional.
III. Queda prohibido borrar, dejar huecos, tachar lo equivocado, pues los errores se
corregirn mediante asientos referentes a la anotacin equivocada.
IV. Las operaciones se registrarn por orden progresivo de fechas.

En cuanto al sistema de contabilidad que convenga establecer en una empresa, ste


depender del criterio del contador y de las necesidades de la negociacin, as como de las
exigencias fiscales que se deban satisfacer.

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OBLIGACIN DE GUARDAR LA CORRESPONDENCIA

Los comerciantes estn obligados a guardar toda la correspondencia que reciban


relacionada con sus operaciones o giro, anotando la fecha en que fueron recibidos las cartas y
los telegramas. Esta anotacin se hace al reverso de los mismos, as como si fueron
contestados o no.

Respecto a la correspondencia que envan, debern dejar copia de las cartas y


telegramas que hayan remitido, con las que irn formando un archivo al que recurrirn en caso
necesario.

3.3.1 LA PUBLICIDAD MERCANTIL

Artculo 17. Los comerciantes tienen el deber:

I. De participar la apertura del establecimiento o despacho de su


propiedad, por los medios de comunicacin que sean idneos, en
las plazas en que tengan domicilio, sucursales, relaciones o
corresponsables mercantiles; esta informacin dar a conocer el
nombre del establecimiento o despacho, su ubicacin y objeto; si
hay persona encargada de su administracin, su nombre y firma; si
hay compaa, su naturaleza, la indicacin del gerente o gerentes,
la razn social o denominacin y la persona o personas autorizadas
para usar una u otra, y la designacin de las casas, sucursales o
agencia si las hubiere.

II. De dar parte, en igual forma, de las modificaciones que sufra


cualquiera de las circunstancias antes referidas.

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3.3.2 ESTUDIO Y CRTICA A LA INSCRIPCIN ANTE LAS CMARAS DE


COMERCIO E INDUSTRIA QUE CORRESPONDA

Artculo 18. En el Registro Pblico de Comercio se inscriben los actos mercantiles, as


como aquellos que se relacionan con los comerciantes y que conforme a la legislacin lo
requieran.

La operacin del Registro Pblico de comercio est a cargo de la Secretara de


Comercio y Fomento Industria, en adelante la Secretara, y de las autoridades responsables del
registro pblico de la propiedad en los estado y en el Distrito Federal, en trminos de este
Cdigo y de los convenios de Coordinacin que se suscriban conforme a lo dispuesto por el
artculo 116 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Para estos efectos
existirn las oficinas del Registro Pblico de Comercio en cada entidad Federativa que
demande el trfico mercantil.

La Secretara emitir los lineamientos necesarios para la adecuada operacin del


Registro Pblico de Comercio, que debern publicarse en el Diario Oficial de la Federacin.

3.3.3 INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PUBLICO DEL COMERCIO

Artculo 21 BIS. El procedimiento para la inscripcin de actos mercantiles en el


Registro Pblico de Comercio se sujetar a las bases siguientes:
1. Ser automatizado y est sujeto a plazos mximos de respuesta
2. Constar de tres fases de:

a) Recepcin, fsica o electrnica de una forma precodificada, acompaada del instrumento


en el que conste el acto a inscribir, pago de los derechos, generacin de una boleta de
ingreso y del nmero de control progresivo e invariable para cada acto.

b) Anlisis de la forma precodificada y la verificacin de la existencia o inexistencia de


antecedentes registrales y, en su caso, preinscripcin de dicha informacin a la base de
datos ubicada en la entidad federativa.

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c) Calificacin, en la que se autorizar en definitiva la inscripcin en la base de datos


mediante la firma electrnica del servidor pblico competente, con lo cual se generar o
adicionar el folio mercantil electrnico correspondiente, y

d) Emisin de una boleta de inscripcin que ser entregada fsica o electrnicamente.

El reglamento del presente captulo desarrollar el procedimiento registral de acuerdo


con las bases anteriores.

3.3.4 CONSERVACIN DE DOCUMENTOS Y CORRESPONDENCIA

Artculo 47. Los comerciantes estn obligados a conservar debidamente archivadas las
cartas, telegramas y otros documentos que reciban en relacin con sus negocios o giro, as
como copas de las que expida.

Artculo 48. Tratndose de las copias de las cartas, telegramas y otros documentos que
los comerciantes expidan, as como de los que reciban que no estn incluidos en el artculo
siguiente, el archivo podr integrarse con copias obtenidas por cualquier medio: mecnico,
topogrfico o electrnico, que permita su reproduccin posterior ntegra y su consulta o
compulsa en caso necesario.

Artculo 49. Los comerciantes estn obligados a conservar por un plazo mnimo de diez
aos los originales de aquellas cartas, telegramas, mensajes de datos o cualesquiera otros
documentos en que se consignen contratos, convenios o compromisos que den nacimiento a
derechos y obligaciones.

Para efectos de la conservacin o presentacin de originales, en el caso de mensajes de


datos, se requerir que la informacin se haya mantenido ntegra e inalterada a partir del
momento en que se gener por primera vez en su forma definitiva y sea accesible para su
ulterior consulta. La Secretara de Comercio y Fomento Industrial emitir la Norma Oficial
Mexicana que establezca los requisitos que debern observarse para la conservacin de
mensajes de datos.

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Artculo 50. Los tribunales pueden decretar de oficio, o a instancia de parte legtima, que
se presenten en juicio las cartas que tengan relacin con el asunto del litigio, as como que se
compulsen de las respectivas copias las que se hayan escrito por los litigantes, fijndose de
antemano, con precisin, por la parte que las solicite, las que hayan de ser copiadas o
reproducidas.

3.4 LIMITACIONES AL EJERCICIO DEL COMERCIO

Para poder dedicarse al comercio, una persona necesita tener, adems de la capacidad
de ejercicio o de actuar, estos requisitos:
No ser Corredor Profesional Titulado
No haber participado en empresas que hayan quebrado sin haber sido rehabilitado
No haber sido condenado por sentencia al cometer delitos contra la propiedad.

Pueden dedicarse al ejercicio del comercio todas las personas fsicas con capacidad
legal para ello, es decir, que tengan la capacidad de actuar o de ejercicio, as como todas las
Sociedades Mercantiles.

Los actos de comercio cuya ejecucin como ocupacin ordinaria haran adquirir a un
individuo el carcter de comerciante, son los que responden a la nocin material econmica del
comercio, y en trminos generales, estn ejemplificados en las Fracciones I, II y XXIII del Art. 75
del Cdigo de Comercio.

El comercio es una actividad de intermediacin entre productores y consumidores. Los


actos comerciales ejecutados eventualmente o de modo regular por una persona fsica, no
pueden nunca llegar a darle el carcter legal de comerciante.

Existen limitaciones para todas aquellas personas fsicas o morales que no cubran los
requisitos sealados en la propia ley, que a continuacin se mencionan:

Incapaces.- Adems de estos menores de edad que son incapaces existe la categora
de los incapacitados. Estos han sido capaces, o pudieron serlo, pero por ciertas causas la ley
los priva de su capacidad y los somete a una tutela legal. Los atacados de imbecilidad,

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idiotismo o locura, los adictos a las drogas enervantes, los sentenciados por delitos, pierden su
capacidad o no la adquieren aunque lleguen a la mayora edad.

Los incapacitados no pueden ejercer el comercio por s mismo, pero pueden continuar
ejercindolo a travs de sus representantes.

Otras condiciones para poder ejercer el comercio.- La ley previene adems que no
pueden ser comerciantes:

a) Los que hayan sido declarados en quiebra y no hayan logrado que se les rehabilite para
volver a ejercer el comercio (art. 12 del Cdigo de Comercio).
b) Los que han sido condenados por sentencia firme, por los delitos de falsedad, delitos
contra la propiedad, y por los delitos de peculado, cohecho y concusin.

c) Los extranjeros cuya situacin migratoria les impida dedicarse al comercio (art. 13 del
Cdigo de Comercio.

d) Los corredores pblicos no pueden legalmente ser comerciantes, a menos que dejen de
ser corredores.

3.4.1 INHBILES

El Cdigo de Comercio contiene dos prohibiciones para ser comerciante: a los


quebrados que no hayan sido rehabilitados (frac II del art. 12) y a los reos de delitos contra la
propiedad (frac. III del artculo 12).

A) LOS QUEBRADOS NO REHABILITADOS.

Los que hayan sido declarados en quiebra y no hayan logrado que se les rehabilite para
volver a ejercer el comercio (art. 12 del Cdigo de Comercio).

Su situacin de quebrado es, notoriamente, incompatible con el ejercicio del comercio.


Pero el quebrado es capaz: acta procesalmente, ejerce la patria potestad, etc.

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B) CONDENADOS POR DELITOS PATRIMONIALES.

No pueden ejercer actos de comercio los que han sido condenados por sentencia firme,
por los delitos de falsedad, delitos contra la propiedad, y por los delitos de peculado, cohecho y
concusin.

Como ejemplos de delitos contra la propiedad puede mencionarse el robo, entre los
delitos de falsedad se comprenden los de falsificacin de moneda, de pesas o medidas, de
documento, etc. Los delitos de peculado, cohecho y concusin, son delitos propios de los
funcionarios y empleados pblicos, que disponen indebidamente de fondos o bienes confiados
a su cuidado en virtud de su cargo (peculado); reciben o piden ddivas por desempear
debidamente sus funciones (cohecho), o bien imponen gabelas o contribuciones ilegalmente
(concusin).

C) EXTRANJEROS CARENTES DE AUTORIZACIN EXPRESA.

El artculo 13 del Cdigo de Comercio declara enfticamente que los extranjeros sern
libres para ejercer el comercio, pero en seguida aade: segn lo que se hubiere convenido en
los tratados con sus respectivas naciones, y lo que dispusieron las leyes que arreglen los
derechos y obligaciones de los extranjeros.

La ley general de poblacin (Diario Oficial de 7 de enero de 1974), en su artculo 48


seala diversas caractersticas o clases de inmigrantes, y entre ellas la fraccin II establece la
de inversionista, que es aquel que se interna legalmente en el pas, con el propsito de radicar
en l (art.44), para invertir su capital en la industria, de conformidad con las leyes nacionales, y
siempre que la inversin contribuya al desarrollo econmico y social del pas.

La que realice el inmigrante se considerar inversin extranjera de acuerdo con el art. 2


de la LIE, la cual, conforme al segundo prrafo del artculo 5 de la propia Ley, no puede
exceder del 49% del capital de la empresa, de donde se concluye que el inmigrante no podr
explotar una industria, y ejercer as el comercio, si no es junto con mexicanos, con los cuales
celebre un negocio jurdico para unir sus capitales.

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El inmigrante con residencia legal en el pas durante cinco aos, que adquiera dicha
calidad migratoria por resolucin de la Secretara de Gobernacin (art. 52 y 53 de la Ley
General de Poblacin), podr dedicarse a cualquier actividad lcita, con las limitaciones que
imponga la Secretara de Gobernacin, de acuerdo con el Reglamento y con las dems
disposiciones aplicables (art. 55 de la Ley de Poblacin), por tanto, podr ejercer el comercio y
adquirir la calidad de comerciante, y la que realice se equiparar a la inversin mexicana, salvo
cuando, por razn de su actividad, se encuentre vinculado con centros de decisin econmica
del exterior (art. 6 de la LIE), y con las excepciones que resultan de especficas disposiciones
legales que reservan determinadas actividades a mexicanos o a sociedades mexicanas con
clusula de exclusin de extranjeros.
La Ley General de Poblacin, de 23 de diciembre de 1974, abrogada por la que
actualmente est en vigor, permita a los inmigrantes que ejercieran el comercio de exportacin.
Salvo en los casos sealados, los extranjeros no pueden ejercer el comercio en la Repblica
Mexicana.

Cabra que un extranjero inmigrante ejerciera el comercio individualmente en una rama


de la industria, si obtuviese una resolucin de la Comisin Nacional de Inversiones Extranjeras
que resolviera autorizarlo para ello, en uno de la facultad que le concede el antepenltimo
prrafo del art. 5 de la LIE.

3.5 INCOMPATIBILIDADES

Es frecuente en las leyes extranjeras la incompatibilidad entre ser comerciante, y ms


an, ejercer el comercio, y determinadas profesiones y cargos pblicos: judicatura, sacerdocio,
etc.
El Cdigo de la materia slo establece un caso de incompatibilidad para el Comercio: la
corredura (art. 12, frac. I). La ley del Notariado para el Distrito Federal (de 31 de diciembre de
1979, publicada en el Diario Oficial del 08 de enero de 1980) declara que las funciones del
notariado son incompatibles con el ejercicio de la profesin de comerciante (art.17).
Tampoco pueden ejercer el comercio por cuenta propia los agentes aduanales. Cualquier otra
profesin o cargo no impide en Mxico ser comerciante.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Efectos de la incompatibilidad y prohibiciones.- Ni la incompatibilidad ni la prohibicin


impiden adquirir el status jurdico de comerciante.

Los corredores que se dedican al comercio deben ser destituidos (artculos 69, frac. I, y
71, frac. II) y su quiebra se considera fraudulenta (art. 70, Cdigo de Comercio y 97 L.Q.S.P.).

El extranjero que viole las limitaciones al ejercicio del comercio, ser sancionado
administrativamente.

La incompatibilidad y la prohibicin se refieren al carcter mismo de comerciante: no es


lcito dedicarse al comercio por medio de representante, ni al fallido que no ha sido rehabilitado,
ni al mero inmigrante. No impiden llegar a ser comerciante, sino que, en principio hacen incurrir
en diversas sanciones a quienes las violan.

La incompatibilidad y la prohibicin pueden distinguirse entre s en cuanto aqulla, por


derivar de la profesin de la persona, depende de la voluntad de sta hacerla cesar,
abandonando dicha profesin antes de dedicarse al comercio, al paso que la prohibicin se
impone en virtud de circunstancias que no depende del afectado hacer desaparecer.

3.5.1 CORREDORES PBLICOS

Los corredores tienen prohibido el ejercicio del comercio (art. 12 del C.C.). Reitera esta
prohibicin, el artculo 69, frac. I, que tambin les prohibe ser comisionistas, y ocupar puestos
que los supediten a un comerciante, como son los de factor o dependiente (frac.II); tampoco
pueden tomar un inters directo o indirecto en los contratos en que intervengan (frac III, IV, V Y
VI). Pero s pueden formar parte de consejos de administracin o de los rganos de vigilancia
de una compaa, pues en las reformas de 1970 desapareci la prohibicin que al efecto
exista, y se da por supuesta tal posibilidad en la fraccin VI del art. 69.

Tambin tienen prohibido los corredores, el desempeo de cargos pblicos, con


excepcin de las actividades docentes (art. 69, frac. VIII).

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Las sanciones al corredor que viole las normas que rigen sus actividades son las de
multa, suspensin o destitucin (art. 71 C. Com. Y 49 del Reglamento), a ms de la ya
mencionada de calificar su quiebra como fraudulenta (art.70 C. Com. Y 97, LQSP).

3.5.2 AGENTES ADUANALES

Son agentes aduanales los individuos a quienes la Secretara de Hacienda autoriza,


mediante la patente respectiva, para ocuparse, por cuenta ajena, en los trmites aduanales
necesarios para la importacin o exportacin de mercancas, y en la celebracin de los
contratos necesarios para hacerlas llegar a su lugar de destino.

El carcter de los agentes aduanales es muy similar al de los comisionistas, en cuanto


se dedican a realizar los mandatos especiales que el pblico les confiere; sin embargo, en
cuanto las gestiones ante las aduanas no son actos de comercio, no quedan incluidos en el
concepto de comisionistas. Por el contrario, s quedan dentro de la denotacin de tal concepto,
en cuanto contratan, como es frecuente, el transporte, el seguro, etc., de las mercancas
importadas o exportadas.

Los agentes aduanales no pueden ejercer el comercio por cuenta propia.


Los agentes aduanales no son trabajadores, sino funcionarios pblicos; sin embargo, la
patente que se les otorga no puede considerarse como una concesin en el sentido estricto que
tiene un derecho administrativo. Entre sus funciones, no se incluye la contratacin de la estiba
y desestiba, carga y descarga de los buques; responden administrativamente de las
infracciones o delitos cometidos por sus dependientes y frente al fisco, si son consignatarios de
mercancas, con exclusin de quien pueda resultar dueo de ellas. Son meros intermediarios, y
no patrones, respecto de las personas que contraten para desempear trabajos, que no pueden
ejecutar personalmente, salvo que el trabajo lo realicen con elementos propios. Pueden tener el
carcter de representante de los importadores, slo en sus relaciones con el Fisco, o de
acuerdo con las facultades que les hayan conferido en el documento constitutivo de la
representacin, pero de las disposiciones de la legislacin aduanera no resulta que estn
autorizados para celebrar, a nombre de los importadores, pacto respecto de las cuotas que les
correspondan.

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3.5.3 NOTARIOS PBLICOS

Artculo 5 de la Ley de Sociedades Mercantiles.- Las sociedades se constituirn ante


Notario y en la misma forma se harn constar con sus modificaciones. El notario no autorizar
la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley.

El notario hace constar en el instrumento correspondiente, mediante la relacin,


insercin o el agregado al apndice de las certificaciones, en lo conducente, de los documentos
que al efecto se le exhiban, la denominacin o razn social de la sociedad, su domicilio,
duracin, importe del capital social y objeto de la misma, as como las facultades que conforme
a sus estatutos le correspondan al rgano que acord el otorgamiento del poder y, en su caso,
la designacin de los miembros del rgano de administracin.

3.5.4 FUNCIONARIOS JUDICIALES

La misma fraccin XXIV del artculo 75 del Cdigo de Comercio, determina que y cundo
la naturaleza civil o mercantil de un acto no pueda determinarse, por haber duda al respecto, se
decidir por ese arbitrio judicial.

El sistema es peligroso en cuanto permite que ese arbitrio sea el de un juez o tribunal
ignorante, caprichoso, deshonesto; en cuanto da lugar inclusive a meros errores de apreciacin
y de calificacin, an supuestas la mayor buena fe y una adecuada preparacin tcnica; mas de
todas suertes el sistema, peligroso y todo, resuelve prcticamente situaciones de hecho,
concretas, decide controversias y elimina degeneraciones de justicia; es obvio pues, que en
muchos casos, ese arbitrio haya de ser fuente del derecho comercial en nuestro medio.

3.6 LIMITES A LA CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO

En el artculo 3 Frac. 1 del Cdigo de Comercio, se deduce que slo las personas que
tienen capacidad legal para ejercer el comercio pueden ser comerciantes. Pero esta sera una

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

afirmacin tan errnea como la de que slo las personas que tienen capacidad legal para
realizar actos jurdicos pueden ser propietarios. En una y en otra proposicin se confundira la
capacidad de ejercicio con la capacidad de goce. Y es que, efectivamente, debe distinguirse
entre capacidad para ser comerciante y capacidad para actuar como comerciante.

La primera capacidad para ser comerciante, la tiene, como regla general, cualquiera
persona, sin que a ella obsten las incompatibilidades y prohibiciones que la ley establece
tomando en consideracin la persona misma del presunto comerciante, ni las restricciones que
las leyes especiales imponen para determinados ramos de la actividad mercantil (banca,
explotacin de sustancias del subsuelo, explotaciones forestales, fianzas de empresas, industria
elctrica, pesquera, seguros, transportes). En cuanto a la capacidad para ejercer el comercio,
es preciso distinguir la situacin del mayor de edad que no ha sido declarado en estado de
interdiccin, que la tienen plena (art. 5) y la situacin de los incapacitados y de los
emancipados.

3.6.1 MENORES DE EDAD NO EMANCIPADOS

Hasta enero de 1970, el Cdigo de Comercio contena disposiciones que permitan al


emancipado, mayor de 18 aos, ejercer por s mismo el comercio. El 27 de enero de este ao
se public un decreto del Congreso Federal que deroga los artculos 6 y 7 del C.C., as como
la fraccin VIII del Artculo 21, de manera que, en la actualidad, los emancipados no pueden
ejercer el comercio, para lo cual se requiere, conforme al artculo 5, ser hbil para contratar y
obligarse, conforme a las leyes comunes.

El cdigo Civil establece dos casos de emancipacin parcial: respecto a los bienes que
el menor haya adquirido con su trabajo (art. 428, fracc.I y 429) respecto de aquellos cuya
administracin le haya sido confiada por el padre (art. 435). En ambos casos se le considera
como emancipado, y, por tanto, puede destinar dichos bienes al ejercicio del comercio. Con
mayor evidencia se ven los efectos mercantiles de la emancipacin parcial en el caso de que
entre los bienes cuya administracin est facultado el menor, por la ley o por la voluntad
paterna, se encuentre una negociacin mercantil.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

3.6.2 INCAPACES CONFORME AL DERECHO COMN

Los menores de edad no emancipados, los locos idiotas e imbciles, los sordomudos que
no saben leer ni escribir, los ebrios consuetudinarios y los efectos a drogas enervantes, no
pueden realizar vlidamente actos jurdicos (art. 450 y 635 del C.C.) y por tanto, no pueden
ejercer el comercio por s mismos. Sin embargo, los incapaces sern comerciantes si, por
medio de sus representantes legales, explotan una negociacin mercantil. Surge as el
problema consistente en determinar en qu casos estn facultados los representantes legales
de un incapaz para explotar una negociacin mercantil; problema cuya resolucin encuentra
base en el artculo 556 del C.C., que a la letra dice Si el padre o la madre del menor ejercan
algn comercio o industria, el juez, con informe de dos perito, decidir si ha de continuar o no la
negociacin; a no ser que los padres hubieren dispuesto algo sobre este punto, en cuyo caso se
respetar su voluntad, en cuanto no ofrezca grave inconveniente a juicio del juez.

Es evidente que no solamente ha de aplicarse al menor, sino a cualquier incapacitado a


quien sus padres dejen por herencia una negociacin mercantil; y por mayora de razn, si en
vida de los que ejercen la patria potestad el incapacitado hereda una negociacin,
Lo mismo puede decirse si se ofrece donar una negociacin mercantil al incapacitado.
De igual modo, si un comerciante es declarado en estado de interdiccin, su tutor podr
continuar explotando la negociacin de la que es titular el incapacitado, que, no obstante su
interdiccin, conservar el carcter de comerciante.

As, la norma contenida en el citado artculo puede formularse diciendo que si el


incapacitado adquiere a ttulo gratuito una negociacin, o si es declarado en estado de
interdiccin el titular de una, el juez decidir si ha de continuar su explotacin.

Ahora bien, la explotacin de una negociacin mercantil implica necesariamente la


existencia de un comerciante. De acuerdo con los principios de la representacin en los actos
jurdicos, stos producen sus efectos con relacin al representante legal, quien adquiera el
estado correspondiente. Debe advertirse que el representante legal del incapacitado
(ascendiente o tutor) puede asumir la funcin de dirigir personalmente la negociacin, o puede
confiarla a un tercero. Uno u otro tendrn la consideracin legal de factor y quedarn sometidos
a las normas que rigen a este auxiliar del comerciante, las cuales sern posteriormente
estudiadas.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

El comerciante acarrea consecuencias no slo de orden civil, sino penal (principalmente


en caso de quiebra). nicamente las primeras son imputables jurdicamente al incapacitado,
pues de los hechos delictuosos responder solamente la persona que por s misma los haya
realizado: representante legal o factor.

El ejercicio del comercio por los incapacitados no los hace adquirir la calidad de
comerciante; pero sujeta a quienes ejercen la patria potestad o la tutela a responsabilidad
personal por los daos y perjuicios que se hubieren ocasionado con la actuacin comercial del
incapaz, si no lo impidieron pudiendo hacerlo.

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Tema 4

Empresa Mercantil.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

4 EMPRESA MERCANTIL.

Hemos dicho que la teora de la empresa es una de las cuestiones fundamentales del
derecho mercantil contemporneo. Hemos indicado tan que el derecho mercantil nace en el
medioevo como derecho de los comerciantes; que la Revolucin francesa, al abolir las
corporaciones, pretenden se estructure el derecho mercantil objetivamente, como el derecho de
actos de comercio, y que los tratadistas fallaron en sus vanos intento encontrar un concepto
unitario y fundamental del acto mercantil. En ltimas dcadas del siglo pasado, los tratadistas
alemanes quisieron encontrar la esencia de lo mercantil en la realizacin masiva de los actos
comerciales y, posteriormente, en la presencia, en 1a actividad mercantil, de la; presas.
Lorenzo Mossa, el ilustre profesor de Pisa, es el primer trate latino que pretende centrar al
derecho mercantil en la columna bsica de la empresa. Mossa ve en la empresa la "condicin
necesaria para la perfecta adquisicin de la calidad de comerciante", por lo que el comerciante
se concibe como el titular de una empresa y el derecho mercantil pasa a ser, conceptualmente,
del derecho de los actos de comercio, el derecho de las empresas, las que, consideradas como
unidades econmicas ("organizacin de capital, trabajo y fuerzas naturales") constituyen, con
su actividad, el objeto central y bsico del derecho comercial.

La teora de la empresa es extendida universalmente, y la mayora de los tratadistas


actuales y de los ordenamientos jurdicos, admiten la singular importancia de la institucin.

Segn indicamos en la parte introductiva, la empresa debe reducirse a sus justos lmites.
El derecho mercantil no es, exclusivamente, el derecho de las empresas; es tambin el derecho
de otras instituciones como las personas mercantiles, los actos de comercio y otras cosas
mercantiles distintas de la empresa. Aunque la mayora de los actos de comercio se realicen
por empresas, y aunque la mayora de las cosas comerciales se relacionen con ellas, hay actos
que sern mercantiles an sin conexin directa con una empresa (como cuando un particular
firma un cheque o una letra de cambio), y habr cosas que seguirn siendo mercantiles aunque
se utilicen fuera de toda actividad mercantil o desconectadas de empresa alguna (como es el
caso de la moneda o de los ttulos de crditos cuando son utilizados en transacciones entre
particulares, sin que por ello pierdan su mercantilidad).

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

4.1 CONCEPTO

Existe, en relacin con la primera empresa, una notoria confusin conceptual, y ni las
leyes; ni los tratadistas, coinciden en cuanto al concepto fundamental de la institucin. En el
mismo derecho alemn, donde la teora se origina, la empresa es concebida como actividad del
empresario, como conjunto de bienes patrimoniales al servicio de la actividad empresarial o
como comunidad de trabajo que se realiza en el seno de la empresa, entre el empresario y sus
auxiliares.

En el lenguaje mercantil ordinario, la empresa suele confundirse con sociedad mercantil.


La terminologa legal es vacilante en el derecho comparado, lo que se explicara en
ordenamientos como el nuestro, que en parte datan del siglo pasado, esto es, desde la poca
en que la teora de la empresa no se desarrollaba; pero resulta inexplicable en ordenamientos
como el italiano (Cdigo Civil de 1942) que tuvieron ya como antecedente una amplia
elaboracin doctrinal. Tal confusin en los textos legales actuales es reflejo de la confusin
doctrinal. Resulta ilustrativo de tal confusin exponer algunos de los conceptos que exponen
los ms autorizados teorizantes. Para Mossa, hemos visto, la empresa es "una organizacin
de capital, trabajo y fuentes naturales" ; para Ferrera, es "organizacin de personas y bienes
para el ejercicio de una actividad productiva cuyo riesgo soporta el empresario"; para Ghiron, es
"el conjunto de los que trabajan, de los cuales el empresario, como jefe, forma parte"; para
Gamgues, "es un conjunto organizado de actividades industriales, de bienes patrimoniales y de
relaciones materiales de valor econmico"; para Ura, es el "ejercicio de una actividad
econmica organizada con la finalidad de actuar en el mercado de bienes o servicios"; para
Escarra, "la nocin de empresa se liga fundamentalmente a la nocin de profesin comercial";
Ripert la confunde con la explotacin comercial; para Barrera Graf, es *la organizacin de una
actividad econmica que se dirige a la produccin o el intercambio de bienes o de servicios para
el mercado"; para Vivante, es un "organismo econmico que bajo su propio riesgo, recoge y
pone en actuacin sistemticamente los elementos necesarios para obtener un producto
destinado al cambio", para Lordi, es "toda actividad econmica coordinada, con capitales fijos y
circulantes, con mano de obra y con trabajo intelectual, para el logro del fin de lucro que ella se
propone". La enumeracin sera interminable, y bstenos con subrayar que hay una
importante cantidad de autores que identifican la empresa con la hacienda, establecimiento o
negociacin mercantil.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Un resumen de la doctrina comparada nos enseara que la empresa se concibe por los
mercantilistas, sea como actividad, sea como organizacin de diversos elementos destinados al
trfico comercial, sea como negociacin mercantil.

Nuestro Cdigo de Comercio dice, con notoria impropiedad, que son actos de comercio
"las empresas de abastecimientos y suministros", "las empresas de construcciones y trabajos
pblicos y privados", "las empresas de fbricas y manufacturas", "las empresas de transportes
de personas o cosas, por tierra o por agua"; y "las empresas de turismo", "las libreras y las
empresas editoriales y tipogrficas", "las empresas de comisiones, de agencias, de oficinas de
negocios comerciales y establecimientos de ventas en pblica almoneda", y "las empresas de
espectculos pblicos" (Art. 75). Es evidente que, aunque el texto legal la califica como acto,
se est aludiendo a la empresa como negociacin o establecimiento. No puede decirse que
una librera sea acto, sino cosa.

Tambin en otras leyes, que protegen la unidad de la negociacin, como los Cdigos de
Procedimientos Civiles y la Ley de Quiebras y de Suspensin de Pagos, se habla de la
empresa como establecimiento mercantil. Asimismo, la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito habla tambin de la empresa como negociacin (Art. 321, 323 y 331).

Todas las leyes citadas simplemente hacen referencia a la empresa, pero no intentan
definirla.

La primera ley mexicana que establece un concepto de empresa es la Ley de


Navegacin y Comercio Martimos, que en su artculo 127 dice que "se entiende por empresa
martima el conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos coordinados
para la explotacin de uno o ms buques en el trfico martimo". Y agrega que "se entiende
por naviero el titular de una empresa martima".

De lo transcrito se deduce que el legislador martimo concibi a la empresa como una


cosa compuesta, con elementos corpreos e incorpreos y destinada a una explotacin
mercantil (en el caso, la explotacin de uno o ms buques en el trfico martimo). No se
confunde, consecuentemente, a la empresa con el establecimiento (el buque puede
considerarse similar a la negociacin). Y la calidad de comerciante naval (naviero) deriva del

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

hecho de ser titular de una empresa martima.


Es antecedente de la Ley de Navegacin el Proyecto para el Nuevo Cdigo de
Comercio, que define la empresa como "el conjunto de elementos materiales y de valores
incorpreos coordinados para ofrecer al pblico, con propsito de lucro y de manera
sistemtica, bienes o servicios" (Art. 598).

Cabe advertir que el proyecto, bajo la influencia de Mantilla Molina, establece una
sinonimia entre empresa y negociacin mercantil y posteriormente (Art. 608) distingue el
establecimiento como elemento de la empresa.

Creemos que el concepto de empresa contenido en la Ley de Navegacin es extensible


a la empresa mercantil en general, y que, por tanto, el concepto general de empresa mercantil
podemos expresarlo as: es una universalidad de hecho, constituida por un conjunto de trabajo,
de elementos materiales y de valores incorpreos, coordinado para la produccin o el
intercambio de bienes y servicios destinados al mercado general.

Concepto y definicin.- El establecimiento mercantil tiene muchos nombres en el


lenguaje ordinario. Lo llamamos almacn tienda negocio, comercio. La doctrina lo llama adems
fundo de comercio o hacienda mercantil. De todos estos nombres estimamos el mejor el que
sirve de titulo a esta parte de nuestros apuntes: Establecimiento mercantil.

Puede definirse el establecimiento mercantil como el conjunto de elementos organizados


para promover y facilitar un trfico lucrativo. Ofreciendo al pblico cosas o servicios.

4.2 NATURALEZA JURDICA

Hemos dicho que es usual, en gran nmero de tratadistas, confundir empresa con
negociacin, hacienda o establecimiento. La negociacin puede consistir en una tienda, una
oficina o cualquier local adecuado para el desarrollo de la actividad de la empresa. Pero no
debe confundirse una cosa con otra. Puede darse el caso, como seala Mantilla Molina, de
empresas sin negociacin o establecimiento, como sera el supuesto de organizar una
festividad, en forma aislada. Se tratara de una empresa efmera, que actuara sin negociacin
establecida. Pero, adems, puede darse el caso de una empresa que tenga multiplicidad de

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

negociaciones o establecimientos, como es el caso de las llamadas cadenas de tiendas,


hoteles o restaurantes. En las empresas martimas, el buque, segn hemos indicado, es
equivalente a la negociacin, o establecimiento, y una empresa naval puede tener y
generalmente tiene, varios buques en explotacin.

Su naturaleza jurdica. Tanto la empresa como la negociacin o establecimiento son


universitas facti universalidades de hecho, compuestas de una serie variada de elementos
corpreos e incorpreos, vinculados, segn vimos ya, por una finalidad comn: proporcionar al
pblico del mercado general, bienes o servicios.

Cuando ms se confunde la empresa con la negociacin es cuando esta ltima es


singular; pero debe tenerse siempre presente que la empresa siempre tendr posibilidad de
establecer negociaciones mltiples y enajenar algunas de ellas. Y debe tenerse tambin
presente que un mismo empresario pudra ser titular de empresas diversas.

Como se ha pretendido por algunos autores atribuir personalidad jurdica a la empresa y


aun al establecimiento, debemos reiterar que, como universalidades de hecho que son, carecen
de tal personalidad, la que radica slo en el empresario, sea comerciante individual o sociedad
mercantil.

4.3 MERCANTILIDAD DE LA EMPRESA

El fin de lucro no creemos que sea elemento integrante de la empresa comercial, ya que
tendrn este carcter aun aquellas organizaciones no lucrativas (por ejemplo: la Conasupo, los
Ferrocarriles Nacionales, etc.) cuya funcin tiene por objeto intervenir en la produccin o
intercambio de bienes y servicios destinados a ser ofrecidos al pblico en el mercado.

El establecimiento, por su propia naturaleza, se halla casi siempre alojado o instalado en


un sitio o local determinados. La existencia de un local, sin embargo, no es indispensable.
(Comerciantes ambulantes). Se dan varias teoras sobre l:

a) El establecimiento mercantil es un patrimonio independiente.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Esta tesis sostiene que el establecimiento mercantil debe considerarse como un


patrimonio aparte, independiente y separado del patrimonio personal del titular del
establecimiento, destinado a un fin especial.

Es cierto que en algunos tipos de sociedad, lo que los socios aportan se considera el
lmite de sus responsabilidades frente a la sociedad y los terceros acreedores de ella; pero esto
no puede significar que la aportacin de un socio en una sociedad de este tipo constituye otro
patrimonio del mismo socio. En realidad la aportacin forma parte del patrimonio de la
sociedad, que jurdicamente es otra persona distinta.

Por lo dems, en lo que hace a los comerciantes personas fsicas, no puede aceptarse
esta doctrina por dos razones: a) Una razn terica: Se define en derecho el patrimonio como
"el conjunto de derechos y obligaciones de una persona estimables en dinero" y se aade como
una de sus caractersticas el que las personas "slo tienen un patrimonio", b) Una razn legal:
El Cdigo Civil dispone que los individuos responden de sus obligaciones con todos sus bienes,
lo que significa, segn interpretacin general, que sus actividades comerciales estn
garantizadas con todo lo que poseen y no solamente con lo que tengan invertido en un negocio,
como sucedera si su establecimiento pudiera considerarse como un patrimonio distinto al suyo
propio, pero suyo tambin

b) El establecimiento mercantil como una simple pluralidad de objetos.

Segn esta opinin un establecimiento no es sino un conjunto heterogneo de bienes y


derechos, cada uno de los cuales tiene su rgimen legal propio, sin que deba uno esforzarse
por tratar de encontrar en ellos una unidad.

Esta tesis es tambin inexacta. Desconoce un hecho evidente: el que los objetos o
mecanismos compuestos, valen ms que sus partes separadas que no pueden funcionar por si
mismas. Un automvil sirve como tal slo con sus piezas montadas y ajustadas para funcionar
como vehculo, y las refacciones o partes aisladas no tendran ningn valor especial cuando no
se incluyeran en el conjunto. Lo mismo sucede con los elementos de estabecieinto mercantil.

El establecimiento mercantil como universalidad de hecho.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

En Derecho, segn se sabe, los bienes pueden ser simples o compuestos. Son simples
si sus elementos componentes estn unidos de modo tal que cada uno de ellos pierde su
individualidad para formar una cosa en la que no se advierte solucin de continuidad. Es un
diamante, un perro. Los compuestos complejos son aquellos cuyos elementos integrantes
conservan sus caracteres e identidad, por ejemplo: un edificio, una biblioteca. Los elementos
que forman las cosas compuestas pueden estar fsicamente unidos entre si como sucede con
los ladrillos de un edificios las piezas de un automvil, etc.

Pero a veces la unin de estos componentes no es material sino slo funcional, y est
determinada por el fin a que se destina el conjunto: tal cosa ocurre por ejemplo en una
biblioteca, en la herencia, la masa de bienes de una quiebra, una torta compuesta, etc.

A este tipo de conjuntos de bienes o elementos se les llama en doctrina


UNIVERSALIDADES y pueden ser de dos tipos:

1. De derecho.- Aquellas a las que la ley da expresamente tal carcter de conjuntos


indivisibles brindndoles una unidad que fsicamente no poseen. (La herencia, la
empresa naviera, la masa de bienes de la quiebra, etc.).

2. De hecho.- Aquellas a las que la ley no reconoce o a las que no da ese carcter y
formando unidades, por la fuerza y exigencia misma del fin a que sirven; una fbrica,
una hacienda, una biblioteca, un establecimiento mercantil, un buque. En todos estos
ejemplos ltimos, el conjunto de cosas forma idealmente como unidad un instrumento
de produccin, de cultivo, de explotacin mercantil o de investigacin. Esta idea, til
jurdicamente, apareca en la Ley del Impuesto sobre la Renta derogada por la actual,
que hablaba de "unidades econmicas de produccin".

Creemos que esta idea de la universalidad de hecho es la que mejor se adapta a la


explicacin de lo que jurdicamente sea el establecimiento mercantil, y esto lo vemos
comprobado en la prctica a cada paso. El llamado traspaso de un establecimiento jams se ha
considerado como una serie de ventas aisladas.

Se compra el establecimiento como unidad, para seguirlo explotando. Se vende por


partes al tratar de liquidar el negocio y retirarse. Se embargan los productos de esa unidad

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

econmica de renta. Hay toda una serie de normas compuestos, administrativas y de polica,
en las que, an cuando a veces no se le mencione expresamente se estima al establecimiento
como una unidad econmica. Lo que es ms: el establecimiento como unidad, trasmite al
"adquirir lo inclusive obligaciones fiscales y de derecho laboral. Esto viene a demostrar que no
se trata de una serie de cosas aisladas sino de una unidad un conjunto de bienes, derechos y
aun de obligaciones.

4.4 ELEMENTOS DE LA EMPRESA

Elementos que componen el establecimiento mercantil, son de dos categoras: a)


Tangibles, b) Intangibles.

Entre los elementos tangibles se encuentran: el local, los muebles y enseres y segn
algunos las mercancas.

Los intangibles o incorpreos son los mas interesantes entre ellos.

1.- El derecho al arrendamiento .del local, que puede en ocasiones ser, verdaderamente
valioso, y el derecho a la prorroga del propio arrendamiento. (Cuando el local no es
propio).

2.- El Crdito Mercantil.-Intentaremos definir este elemento caracterizndolo .como aquella


cualidad que posee un establecimiento mercantil merced, a la cual la clientela lo prefiere,
a otros del mismo giro y en virtud de la cual rinde mas que otros de idntico capital.
4.4.1 ELEMENTOS PERSONALES

Las personas fsicas, es decir, todos los individuos que se dediquen al comercio, y las
personas jurdicas morales, todas las instituciones creadas por los individuos para realizar actos
de comercio, (agrupaciones constituidas legalmente), es decir los socios de un establecimiento
mercantil que la organizan y manejan con la ida y finalidad de lucro. Se considera tambin al
conjunto de personas que trabajan auxiliando al comerciante en las actividades empresariales y
dentro de la organizacin jerarqua que tenga la empresa de estos elementos.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

4.4.2 ELEMENTOS MATERIALES

Entre los elementos tangibles se encuentran el local, como son: los muebles y enseres y
segn algunos: las mercancas que se pueden percibir materialmente.
Puede ser un solo local o varios en el caso de la existencia de sucursales.

4.4.3 ELEMENTOS INCORPREOS

Los intangibles o incorpreos son los mas interesantes entre ellos.

1.- El derecho al arrendamiento .del local, que puede en ocasiones ser, verdaderamente
valioso, y el derecho a la prorroga del propio arrendamiento. (Cuando el local no es
propio).

2.- El Crdito Mercantil.-Intentaremos definir este elemento caracterizndolo .como aquella


cualidad que posee un establecimiento mercantil merced, a la cual la clientela lo prefiere,
a otros del mismo giro y en virtud de la cual rinde mas que otros de idntico capital.

Aunque sabemos que este concepto es complejo, los elementos que apuntamos
permiten que se entienda que es el "crdito mercantil" lo que explica el sobreprecio que por
encima del valor neto de inventario se paga al traspasarse un establecimiento, a ttulo de
"guantes", o "llaves" como se ha dicho por costumbre en los crculos comerciales. Tambin
explica esta circunstancia el por qu algunas acciones se cotizan en el mercado con una prima
o exceso sobre su valor nominal.

Es pues, indudable la existencia de este elemento que tambin se hace valer cuando una
sociedad o negocio se incorpora o fusiona a otros.

3.- Son igualmente interesantes los llamados derechos de propiedad industrial. Entre
ellos se encuentran:

a) El derecho al uso exclusivo del nombre del establecimiento. El nombre de un


establecimiento puede publicarse y cumplidos los trmites de publicacin, adquirirse el

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

uso exclusivo del mismo por cinco aos, pudiendo renovarse por perodos similares.

b) El derecho de uso exclusivo de lemas o avisos comerciales.- Son stas frases


caractersticas que tienden a singularizar un establecimiento o producto. Es.: "Si es
Bayer, es bueno", etc. Estos lemas o avisos son registrables y el uso exclusivo de los
mismos tras de lograr el registro dura diez aos, no siendo el plazo renovable.

c) El derecho al uso de las marcas.- La marca es un signo o conjunto de signos que


individualiza a las mercancas o servicios, distinguindolos de otros del mismo tipo.
Hay marcas de productos, de servicios, y marcas comerciales. Las de productos
identifican a los fabricantes y denotan la procedencia de los artculos. Las marcas
comerciales singularizan determinados artculos ligndolos con quienes los venden o
distribuyen. No es raro que cuando un distribuidor compra a un fabricante en grandes
cantidades, o adquiere toda su produccin el distribuidor invente una marca comercial
que el fabricante accede a estampar en sus productos.

El derecho de uso exclusivo de marcas dura cinco aos, renovables por el mismo
perodo. Este derecho es singularmente valioso y puede trasmitirse, debiendo registrarse el
convenio de cesin de derechos al uso de una marca en el Registro Nacional de Transferencia
de Tecnologa, para que adquiera plena validez.

Con la nueva Ley Orgnica de la Administracin Pblica, las cuestiones relativas a


marcas y avisos comerciales se tramitan en la Secretara de Comercio y lo referente a patentes
y marcas de productos o servicios corresponde a la Secretara de Patrimonio y Fomento
Industrial.
4.5 LA EMPRESA COMO NCLEO DEL MODERNO DERECHO MERCANTIL

Segn indicamos ya, el Proyecto para el Nuevo Cdigo de Comercio establece un


concepto de empresa, que transcribimos. Adems, el Proyecto configura la complejidad de la
empresa al disponer (Art. 600) que "todo contrato celebrado sobre una empresa mercantil, que
no exprese los elementos que de ella se hayan tomado en cuenta, comprender:

I. Establecimiento de la misma:
II. La clientela y la fama mercantil.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

III. El nombre comercial y los dems signos distintivos de la empresa y del


establecimiento;
IV. Los contratos de arrendamiento;
V. E1 mobiliario y la maquinaria;
VI. Los contratos de trabajo; y
VII. Las mercancas, los crditos y los dems bienes y valores similares"

Y agrega el mencionado artculo que "slo por pacto expreso se comprendern en los
contratos a que este artculo se refiere, las patentes de invencin, los secretos de fabricacin y
del negocio, las exclusivas y las concesiones".

Se ve cmo, en forma bastante completa, queda perfilada la empresa a travs de sus


elementos.

Agrega el proyecto que el adquiriente de una empresa quedara subrogada .salvo pacto,
"en los contratos celebrados para el ejercicio de las actividades propias de aquella, que no
tengan carcter personal" (Art. 601).

Se establece la caducidad de la empresa al disponerse que si deja de ser explotada por


ms de seis meses consecutivos, sin causa justificada, perder el. carcter de empresa y sus
elementos dejarn de constituir la unidad correspondiente (Art. 605).

Entre las normas protectoras de la empresa podemos sealar la disposicin que


previene que "la orden de embargo contra el titular do una empresa slo podr recaer sobre
esta en su conjunto o sobre uno o varios de sus establecimientos, mediante el nombramiento de
un interventor que se liar cargo de la caja para cubrir los gastos ordinarios e imprescindibles
de la empresa y conservar el remanente a disposicin de la autoridad que orden el embargo"
(Art. 604); y la proteccin contra la competencia desleal, al exigirse que ''quien enajene una
empresa deber abstenerse, durante los cinco aos siguientes a la transmisin, de iniciar una
nueva que por su objeto, ubicacin y dems circunstancias pueda desviar la clientela de la
negociacin transmitida" (Art. 606).

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Tema 5

Sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

5 SOCIEDADES MERCANTILES

La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la persona social, al mismo


tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares las partes que en dicha
constitucin intervienen, derechos y obligaciones cuyo conjunto forma el estado o calidad de
socio. Para que se produzca la plenitud de estos efectos precisa la observancia de ciertas
formas y requisitos, cuya omisin acarrea la irregularidad de la sociedad.

Lo dicho trazo el plan que habr de seguirse en el estudio de la sociedad mercantil en


general: primero se estudiar la personalidad jurdica de las sociedades, en seguida, en
trminos generales, las obligaciones y derechos de los socios, as como el negocio jurdico que
los origina; se pasar al anlisis de los requisitos de constitucin dejando para un ulterior
captulo el examen de las sociedades irregulares.

5.1 CONCEPTO

El Derecho Mercantil reconoce una forma en que las personas pueden ruinar sus
recursos y esfuerzos para lograr un determinado fin. Esta forma reconocida se llama Sociedad
Mercantil

La sociedad mercantil es aquella que se constituye estructurndose y organizndose en


cualquiera de las formas o tipos reconocidos y detallados por las leyes mercantiles (Art. 4 Ley
General de Sociedades Mercantiles).

En otras palabras la ley mercantil ha elaborado seis modelos principales de sociedades


mercantiles.

5.2 NATURALEZA JURDICA

Cuando el derecho reconoce la facultad de los individuos para asociarse y la


reglamenta, atribuye al acto jurdico mediante el cual las personas quedan asociadas, un efecto
jurdico especial: la aportacin de una nueva persona jurdica, que es la sociedad o asociacin,
y que legalmente es una persona distinta de todas y cada una de las personas que se

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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

asociaron. Es ms podra decirse que el signo inequvoco de que el derecho reconoce la


validez de una agrupacin creada en virtud del derecho a asociarse, es precisamente el hecho
de otorgar a tal agrupacin la personalidad jurdica. Porque solamente a travs de tal
reconocimiento es posible que la agrupacin sirva de instrumento adecuado a la realizacin de
sus fines, desde el doble punto de vista prctico y legal.

De este modo, la voluntad de los que se asocian (socios), da por resultado la aparicin
de una persona jurdica nueva, distinta de ellos

El Derecho Mercantil, en cambio, no reconoce ms que una forma en que las personas
pueden reunir sus recursos y esfuerzos para lograr un determinado fin. Esta forma reconocida
se llama Sociedad Mercantil.

5.3 PRESUPUESTOS PARA SU CONSTITUCIN

El acto constitutivo social es aquel acuerdo de voluntades mediante el cual se crea una
persona jurdica que sirve como instrumento de realizacin a un fin general que interesa lograr a
quienes participan en el acuerdo.

Los elementos del acto constitutivo pueden sealarse en materia mercantil:

1. La voluntad de entrar en sociedad, de aceptar los derechos y obligaciones que nacen


del acto constitutivo y que integran en su conjunto lo que podra llamarse el estatuto del
socio.

2. La participacin en las ganancias y en prdidas; todos los socios deben participar en las
ganancias y todos ellos deben sufrir las prdidas.

3. Aportacin. En este tercer elemento del acto constitutivo social puede definirse como
aquello con lo que cada socio contribuye para integrar la sociedad.

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Normas relativas a participacin en ganancias y prdidas. Nuestra Ley de Sociedades


Mercantiles declara desprovisto de todo efecto legal el pacto que tienda a excluir a uno o ms
socios de la participacin en las ganancias (art. 17). En consecuencia, nuestra legislacin
prohibe el llamado pacto leonino.

5.3.1 AFFECTIO SOCIETATIS

Referido a todas aquellas aportaciones realizadas por los socios ya sea de capital o
industrial.
Se trata de sociedades en las que fundamentalmente interesa la aportacin que se hace
para la formacin del capital social; del capital de la nueva y distinta persona jurdica que
constituirn los socios.
En el siguiente apartado se analizar ms profundamente lo relacionado a las
aportaciones de los socios.

5.3.2 APORTACIONES SOCIALES

Aquello con lo que cada socio contribuye para integrar la sociedad. Las aportaciones
pueden clasificarse de este modo:

a) Aportaciones de capital, que a su vez pueden ser: efectivo, especia (bienes diversos al
dinero) y derechos estimables en dinero (generalmente crditos patentes, marcas, etc.);
mixtas (combinacin de dos o ms de los anteriores tipos).

b) Aportaciones de industrial (las que consisten en trabajo del socio).

Los socios que aportan las contribuciones sealadas en el inciso a se denominan socios
capitalistas. Si adems trabajan en la sociedad, ello no les hace adquirir el carcter de socios
industriales, ya que la regla es que este trabajo se remunera independientemente de las
utilidades que le toquen al socio con relacin a su capital. La aportacin tipo b, da carcter de
socio industrial.

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Veamos ahora las normas legales aplicables a las aportaciones.


Aportaciones de capital.- La ley determina que las aportaciones de capital, se entienden, salvo
convenio con contrario de los socios, hechas con el fin de trasmitir a la sociedad la propiedad de
lo aportado. (Ver Art. 11, L.G.S.M., 1 parte).

Como se admite convenio en contrario es posible que los bienes o el dinero, etc., no se
aporten en propiedad, sino en otra forma. Para entender esto, precisa recordar que lo que
llamamos derecho de propiedad est en realidad compuesto por varios derechos distintos: el
llamado de dominio o nuda propiedad, es el que permite disponer de las cosas a ttulo de
dueo, enajenndolas o gravndolas, el derecho de uso, que permite utilizar las cosas y que se
considera independiente en aquellos bienes que no se destruyen con el primer uso; el derecho
de accesin, que permite hacer que las cosas produzcan rendimiento, y aprovechar los
productos o frutos de las mimas, y por ltimo, el hecho llamado posesin o se la tenencia
material de las cosas o sin son inmuebles su ocupacin. Quien tiene estos cuatro elementos es
propietario absoluto y puede trasmitir todos o algunos de ellos.

En consecuencia, es posible que un socio aporte: el uso de un camin repartidor, sin


trasmitir su propiedad a la sociedad. Puede tambin trasmitirle el usufructo de un edificio, sin
darle la propiedad del mismo, hasta que los frutos de ese edificio hayan completado cierta
cantidad.

En las aportaciones de bienes de especie, existe en materia de sociedades mercantiles


un principio que es contrario en materia civil. En Derecho Comn, se dice que las cosas
perecen y fructifican para su dueo. Esto significa que el dao de la prdida de la cosa o el
provecho de sus frutos recae sobre el propietario. Sin embargo, en un afn de proteger el
capital social y la seguridad de su integracin se establece (Art. 11 L.G.S.M.) que el riesgo de la
cosa aportada no corre a cargo de la sociedad sino hasta que se le haga la entrega respectiva.

En lo que se refiere a la aportacin de crditos, la ley de sociedades aplica tambin un


principio distinto al del Derecho Civil. En ste, quienes trasmiten un crdito, es decir, los
cedentes de crdito, estn obligados a responder de la existencia del crdito y de su
legitimidad; pero no de la solvencia del deudor en el momento de hacerse la cesin.

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En cambio, el que aporta un crdito a la sociedad, responde tambin de que el deudor


sea solvente, al efectuarse la aportacin y opinamos que de llegarse a comprobar que el socio
conoca la insolvencia podra optarse por excluirlo de la sociedad y demandarle daos y
perjuicios, lo que no podra hacerse si la insolvencia del deudor del crdito cedido fuera
posterior a la poca en que el crdito se aport, pudiendo entonces slo pedirse el importe del
crdito aportado, y excluyendo al socio slo en el caso de no cubrir ese importe.

Si se trata de crditos que consten en ttulos de crdito el aportante responde de que no


hayan sido aportados ttulos extraviados o robados.

5.3.3 FIN COMN

El Derecho Mercantil caracterizar a la sociedad mercantil por su finalidad, como hemos


visto que lo hace el Derecho Civil con sus asociaciones y sociedad. De este modo la sociedad
que se constituyera con fines de especulacin comercial resultara una sociedad mercantil.

Sin embargo, la legislacin mercantil mexicana abandona por completo la idea de


analizar el fin que persiga la agrupacin que vaya a constituirse, para usarlo como nota
determinante del concepto de la sociedad mercantil.

Como todo contrato, el de sociedad implica el fin u objeto; aqu ha de tratarse no slo el
objeto lcito, sino de un objeto posible, preponderantemente econmico y de ordinario con
carcter especulativo, aunque no necesariamente. Las sociedades de comercio y en general
las sociedades de todo linaje, no existen sino para el fin exclusivo de realizar su objeto; cuando
esto no existe, se ha agotado, se vuelve ilcito o se hace imposible, huelga la existencia de la
sociedad.

5.4 CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Enumeracin legal.- Segn la LGSM en su artculo primero, nos dice que existen los
siguientes tipos de sociedades:

a) Sociedad de Responsabilidad en Nombre Colectivo.

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b) Sociedad en Comandita Simple


c) Sociedad de Responsabilidad Limitada, con su variante la sociedad de responsabilidad
limitada de inters pblico.
d) Sociedad Annima
e) Sociedad en Comandita por Acciones
f) Sociedad Cooperativa.

Esta ltima slo enumerada por la LSGM, pero reglamentada en la Ley General de
Sociedades Cooperativa.

A estos tipos debemos agregar la Sociedad Mutualista de Seguros, que se estatuye y


reglamenta en la Ley de Instituciones de Seguros.

Para estudiar metdicamente las sociedades, conviene clasificar las diversas especies
que existen en nuestro derecho. De los distintos criterios clasificatorios que se han propuesto,
se opta por el que, atendiendo al carcter y transmisibilidad de los derechos de socio, separa
las sociedades por parte de inters, de las sociedades por acciones.

Al primer grupo pertenecen evidentemente, la sociedad colectiva, la comandita simple y


la limitada. Tambin puede incluirse en l a la cooperativa, aunque la ley llama certificado de
aportacin, y no cuota o parte de inters, al documento que representa los derechos del socio.

El segundo grupo lo forman la annima y la comandita por acciones.

Sociedades de personas y sociedades de capitales.- la clasificacin adoptada coincide en gran


parte con la muy frecuente que distingue las sociedades de personas y las sociedades de
capitales.

Esta clasificacin se funda en que la intuitus personae, la consideracin de las


cualidades personales de los socios, tiene gran importancia en algunas sociedades (sociedades
de personas), al paso que en otras la tiene muy escasa, pues se atiende preferentemente al
capital aportado, y se constituyen intuitus pecuniae (sociedad de Capital).

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Otras clasificaciones: SOPRANO clasifica las sociedades mercantiles en dos grandes


grupos: las de fin lucrativo y las de fin mutualista. En esta ltima clase coloca a las cooperativas
y a las mutuas de seguros; en la primera, a las dems conservando como subdivisiones las ya
conocidas de sociedades de personas y de capitales.
La clasificacin de SOPRANO no puede adoptarse en el sistema mexicano, en el cual la
estructura es decisiva para definir la mercantilizad de la sociedad, de mono deque puede
constituirse una limitada o una annima sin fin de lucro.

Cabra, tambin, clasificar las sociedades en atencin al diverso grado de


responsabilidad de los socios; pero este criterio, que conduce a la formacin de tres categoras
(sociedades de responsabilidad ilimitada, de responsabilidad limitada lato sensu y de
responsabilidad mixta), tienen el inconveniente de separar sociedades, como la comandita y la
colectiva, cuya semejanza es notoria.

Una posicin que se puede calificar de revolucionaria adopta de SOL CAIZARES al


criticar los diversos criterios de clasificacin: la clasificacin tradicional -dice- nos e adapta ya a
las realidades econmicas de hoy. Ni el criterio de los cdigos.

5.4.1 SOCIEDADES DE PERSONAS

Las llamadas sociedades de personas son aquellas que se constituyen tomando en


consideracin las calidades personales de quienes intervienen en el acto constitutivo.
Generalmente, el nombre de alguno o algunos de los participantes en el acto constitutivo figura
en el nombre de la sociedad, que tendra en ese caso, la modalidad de razn social, y los
socios personalistas respondern en alguna forma de las consecuencias de las actividades de
la sociedad. El principal tipo de sociedad de personas, o intuitus personae es la sociedad en
nombre colectivo.

5.4.2 SOCIEDADES DE CAPITALES

Las sociedades de capitales son aquellas en las que no tienen relevancia las calidades
personales de los socios, y que se constituyen para formar, por las aportaciones, hasta cierto

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punto impersonales de los participantes en el acto constitutivo, un capital que habr de quedar
destinado a la actividad comercial a que la sociedad se dedicar. Lo natural ser que este tipo
de sociedades tenga un nombre en que no figuren nombres de socios (denominacin) y que los
socios no responden frente a terceros de las consecuencias de los actos de la sociedad. El tipo
clsico de sociedad de capitales, o intuitus pecuniae, es la sociedad annima.

5.4.3 SOCIEDADES MIXTAS.

Son sociedades mixtas, porque tienen socios personalistas y socios capitalistas, como las
sociedades en comandita, donde los comanditados son personalistas y capitalistas los
comanditarios.

Desde estos puntos de vista hay tipos elsticos de sociedad, como las llamadas sociedades
de responsabilidad limitada, que, segn las necesidades derivadas del caso concreto, podrn
organizarse con socios personalistas, con socios capitalistas, o con ambos tipos de socios.

Por ltimo, debemos considerar a las sociedades cooperativas, que sin ser en estricto rigor
sociedades de personas, todos sus socios deben tener una calidad personal abstracta:
pertenecer a la clase trabajadora. No puede decirse que, en el concepto tradicional, la sociedad
cooperativa sea sociedad de capitales o sociedad de personas. Se atiende a una calidad o
circunstancia econmico-social.

5.5 ESTUDIO COMPARATIVO ENTRE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Y


OTRAS FIGURAS JURDICAS SEMEJANTES.

Hay determinadas situaciones jurdicas en las cuales los autores han querido ver formas
similares a las de una sociedad. Veremos la asociacin en participacin y la aparcera rural.

Asociacin en participacin.- La define la ley como el contrato por el cual una persona
(asociante) concede a otro u otros que le aportan bienes o servicios (asociados) una

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participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o bien en las de
una o varias operaciones de comercio determinadas.

Se ha pretendido por la doctrina extranjera que la asociacin en participacin es una


verdadera sociedad, aadiendo que cuando se trata del primer caso (participar en una
negociacin mercantil), se forma una sociedad oculta. Esto, porque en todas las legislaciones,
inclusive la nuestra, que contienen esta figura jurdica, el asociante, dueo por hiptesis del
establecimiento, sigue frente al pblico en tal calidad, no estando facultado el asociado para
celebrar negocios con terceros. Igualmente apoya esta afirmacin el hecho de que no hay
ningn nombre exterior que delate al pblico la existencia de la asociacin en participacin. Por
ello se habla de una sociedad oculta. Respecto del segundo caso, (participacin en una o
varias operaciones concretas de comercio), se habla de que se trata de una sociedad
transitoria, que termina al liquidarse la operacin u operaciones, en tanto que las sociedades
mercantiles normales tienen un sentido de duracin, de permanencia.

Nuestra ley de sociedades, aunque contiene reglas sobre la asociacin en participacin,


sostiene, el criterio de que tal figura no es una sociedad, como puede deducirse de las
siguientes razones.

a) El acto constitutivo social tienen por efecto especial crear una nueva persona jurdica
distinta. La asociacin en participacin, Art. 253 L.G.S.M. no tiene personalidad jurdica,
ni razn social ni denominacin

b) Hemos visto que el otro elemento social del acto constitutivo es la voluntad de adquirir el
estatuto de socio. Pues bien, el Art. 256 de la L.G.S.M. dice que: el asociante obra en
nombre propio; es decir; por s mismo, y no como socio de otro. Es decir su estatuto es
el asociante, no el de socio.

c) El artculo 1 de la L.G.S.M. no menciona la asociacin en participacin al enumerar los


tipos de sociedades mercantiles.

d) Las formalidades son diferentes. El Art. 254 L.G.S.M. establece que el contrato de
asociacin en participacin debe constar por escrito (no se pide notario) y no est sujeto
a registro.

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La aparcera, en trminos generales, es un contrato por el cual el propietario de un


predio rstico (terreno campestre) permite a su aparcero que cultive el terreno, repartindose
entre ambos en la proporcin convenida, los productos que debe el cultivo. En Mxico se llama
mediero al aparcero, porque casi siempre los productos se reparten por mitad. El contrato
puede aplicarse tambin a la cra de ganado.

Se ha pretendido que tambin en este contrato hay una especie de sociedad mercantil
supuesto que existen en l, como en el anterior, aportacin y participacin en prdidas y
ganancias.

Las mismas razones del inciso anterior pueden aplicarse en lo general para negar a la
aparcera el carcter de una sociedad mercantil. Falta en ella la intencin de asociarse y de
crear una nueva persona jurdica.

Por lo dems, en la prctica la aparcera puede ofrecer muchos matices distintos. Si por
ejemplo, el dueo del predio dirige el cultivo, obtiene financiacin, coloca la cosecha, etc. y el
aparcero slo pone su trabajo, la dependencia del aparcero respecto del propietario acerca la
situacin a un contrato de trabajo. El caso opuesto hara similar la aparcera a la idea de un
contrato de arrendamiento.

5.6 NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO DE LAS SOCIEDADES

Tradicionalmente se haba considerado que la sociedad es un contrato: as la llaman todos


los tratadistas hasta fines del silgo pasado; as las leyes, entre ellas nuestros cdigos civiles y
comerciales; e incluso la vigente Ley de Sociedades Mercantiles en muchos de sus preceptos
habla del contrato de sociedad.

Es usual la expresin, proveniente de la legislacin civil francesa, de que la sociedad es


un contrato. Segn ya hemos indicado, la sociedad es una persona, un comerciante, que no
debe confundirse con el acto jurdico del cual nace.

Histricamente la sociedad tiene como antecedente el contrato de asociacin, y por ello


suele ser confundida la naturaleza jurdica del acto constitutivo. Ya el Cdigo de Comercio no

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

calificaba de contrato a la sociedad, y as lo hace nuestra Ley General de Sociedades


Mercantiles; pero sta, al referirse al acto constitutivo, s lo designa como contrato social (art. 7
, 10, 32, 34, 50, 82,84,85,114, 130, 190, 216 y 236). Parece que, en consecuencia, deberamos
concluir que el acto constitutivo tiene naturaleza contractual.

Debemos examinar el problema a la luz de nuestras disposiciones y conceptos legales.


Segn los artculos 1792 y 1793 del Cdigo Civil, el contrato es una especie de convenio.
Convenio es el acuerdo de voluntades que crea, modifica, transfiere o extingue obligaciones, y
los convenios que crean o transfieren obligaciones toman el nombre de contratos.

En el contrato se requiere: a) acuerdo de voluntades; b)que tales voluntades sean


opuestas o encontradas, ya que la prestacin de una de las partes es la causa de la
correspondiente contraprestacin.

Negamos la naturaleza contractual de l acto constitutivo de la sociedad, primero, porque


dicho acto no crea ni transfiere obligaciones. Lo principal en el acto constitutivo es la creacin
de la nueva persona jurdica, y si incidentalmente surgen obligaciones derivadas del acto,
dichas obligaciones sern entre los socios y la nueva persona, y no ente los socios entre s. En
segundo lugar, las voluntades de los participantes en el acto no son opuestas, sino
concurrentes a la finalidad principal, o sea a la creacin de la nueva persona.

El acto constitutivo de la sociedad mercantil es un acto de voluntad unilateral, que


normalmente es de voluntades mltiples; pero que puede ser de voluntad singular y si
examinamos detenidamente nuestra ley, nos daremos cuenta de que no aplica al acto
constitutivo las normas propias de la relacin contractual. Es usual que una persona que desea
constituir una sociedad annima, para la cual requiere la ley cinco socios, acude a cuatro
prestanombres que aparecen participando en el acto constitutivo. Tal acto, conforme a las
normas generales de los contratos sera nulo; pero la ley lo salva, ya que determina que las
sociedades inscritas en el Registro Pblico de Comercio no podrn ser declaradas nulas sino en
el caso de que tengan objeto ilcito. (art. 2 y 3).

La existencia de las sociedades de un solo socio, demuestra la naturaleza no contractual


de l acto constitutivo. Ascarelli, con su genial agudeza, al ver que el acto constitutivo no
encuadraba dentro del marco tradicional y legal del contrato, pretendi que tal acto era un

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

contrato de tipo nuevo: el contrato plurilateral de organizacin cuya finalidad y cuyos efectos no
consisten en la creacin o transferencia de obligaciones, sino que su principal finalidad es la de
organizar la nueva entidad jurdica que es la sociedad. Distingue entre contratos de
organizacin y contratos de cambio. Tiene razn, parcialmente el maestro; pero si la finalidad y
efectos del acto no son los propios de un contrato, no existe razn para llamarlo as, y al
hacerlo, introducimos confusin. Nada se opone a que le llamemos no contrato de sociedad,
sino por el nombre que le corresponde: acto constitutivo de la sociedad, cuya naturaleza es la
de un acto unilateral de voluntad. A la luz de nuestro concepto legal de contrato, el acto
constitutivo de la sociedad puede considerarse de naturaleza contractual.

La doctrina germnica habla de acto complejo o colectivo de voluntades mltiples


orientadas en un mismo sentido, como son las deliberaciones de las asambleas. Pero estos
actos, evidentemente, son unilaterales, aunque sean mltiples las voluntades integrantes de la
voluntad colectiva.

El acto constitutivo de toda sociedad mercantil debe constar en escritura notarial (art. 5
LGSM). Durante la segunda guerra mundial se estableci, por una ley de emergencia que
contina vigente, adems del sistema de control judicial del acto constitutivo que establece la
LGSM, un control administrativo. Ningn notario podr formalizar la escritura constitutiva de
una sociedad, si la Secretara de Relaciones Exteriores no ha otorgado el permiso
correspondiente y la aprobacin al contenido de la escritura.

Por tanto, el proceso de constitucin de toda sociedad mercantil (salvo el procedimiento


especial de constitucin de una cooperativa, que adelante estudiaremos) consta de diversos
momentos, que podemos sintetizar como sigue: (art. 260 a 264 LGSM)

I. Control preconstitutivo, consistente en la solicitud de permiso y


aprobacin del acta constitutiva por la Secretara de Relaciones
Exteriores, y otorgamiento de dichos permisos y aprobacin

II. Formalizacin de la escritura notarial constitutiva

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

III. Demanda de homologacin y de solicitud de orden de registro, ante


el juez de primera instancia correspondiente.

IV. Sentencia judicial homologatoria y orden al Registrador Pblico de


Comercio para que proceda a la inscripcin de la escritura
constitutiva y

V. Registro de la escritura constitutiva en el Registro Pblico de


Comercio.

Se discute si el Registrador puede o no objetar la orden del juez, cuando la encuentre no


ajustada a las disposiciones legales. Creemos que, en tal caso el Registrador podr apelar, con
apoyo en el artculo 263 de la LGSM.

En el derecho anterior se acostumbraba formular, separadamente de la escritura


constitutiva, los estatutos de la sociedad. Actualmente la ley entiende que los estatutos se
contienen en la escritura constitutiva (art. 6 parte final).

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Tema 6

Aspectos Relevantes De Las


Sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

6 ASPECTOS RELEVANTES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

La temtica de la sociedad mercantil, es una de las ms ricas que, para su estudio,


ofrece el derecho. La bibliografa es amplsima. Y amplia es tambin la gama de confusiones
con que tropezamos en la doctrina comparada. Por ejemplo: se habla de que la sociedad es un
contrato; de que es una persona, del criterio para establecer mercantilidad, etc.

Debemos aclarar desde luego: la sociedad mercantil es una persona jurdica; es un


comerciante. No debe confundirse a la entidad sociedad con el acto constitutivo, o sea con el
acto del cual nace.

La sociedad es una creacin del ordenamiento jurdico; uno de los ms importantes


inventos que el hombre ha realizado en toda su historia. La sociedad es una estructura jurdica
que, antolgicamente, tienen una existencia ideal, es una persona jurdica; un sujeto de
obligaciones y derechos, un ser generador de voluntad; capaz de realizar actos jurdicos; titular
de un patrocinio, responsable frente a terceros de las consecuencias de su actividad jurdica.

No debe confundirse el contrato de asociacin con el acto constitutivo de la sociedad.


Por el primero, dos o ms sujetos (puede inclusive ser una o ms sociedades) ponen algo en
comn y convienen una participacin en la ejecucin y en las consecuencias de ciertos actos de
comercio; por el segundo, se da nacimiento a una nueva persona jurdica; la sociedad, que
tiene una personalidad distinta de las de los socios que la constituyen, como los hijos tienen
personalidad jurdica distinta de las de sus padres.

No se considera correcta la doctrina que trata de confundir a la sociedad con la


organizacin jurdica de la empresa. La sociedad es una persona; la empresa, es un conjunto
de cosas. La persona sociedad ser-a titular de la cosa empresa.

6.1 PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

Gnesis.- Es fcilmente comprensible el orden de ideas que conduce a la


personificacin de las sociedades: carcter esencial de las personas es el estar dotadas de
voluntad; pero la voluntad presupone un fin a cuya realizacin est encaminada. Si el pensar

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

sigue ahora un orden inverso, se presenta as: la existencia de un fin que realizar implica una
voluntad, y sta, as u vez, una persona.

Para el Derecho, persona es el ser humano en cuanto que es capaz de ser sujeto de
derechos y obligaciones. La personalidad, la aptitud de ejercer derechos y asumir obligaciones,
se extiende por la ley a las sociedades para facilitar al cumplimiento de sus fines, y por tanto,
las sociedades mercantiles pueden ser titulares de derechos y comprometer su patrimonio
mediante la formacin de obligaciones. Por eso se dice que las sociedades son personas
jurdicas, para indicar su diferencia con los seres humanos que el derecho llama personas
fsicas.

En nuestro Derecho Mercantil, se distingue entre sociedades mercantiles regulares e


irregulares. Las regulares son aquellas constituidas cumpliendo todas las formalidades que
hemos estudiado como necesarias al acto constitutivo. Las irregulares son, por el contrario,
aquellas en cuya constitucin se han omitido algunas o todas las formalidades sealadas.

En las regulares, la personalidad nace al efectuarse la inscripcin de la sociedad en el


Registro Pblico de Comercio. Tratndose de las irregulares, an cuando la buena lgica
exigira que no tuviesen personalidad, la necesidad prctica de proteger los intereses de
quienes contrataban con sociedades irregularmente formadas, oblig a la reforma legal hoy
vigente, en virtud de la cual tambin las sociedades irregulares tienen personalidad segn
nuestras leyes.

Puede considerarse que la personalidad de las sociedades irregulares surge cuando


stas se ostentan ante el pblico con el carcter de sociedades.

Atributos de la personalidad de las Sociedades Mercantiles.- la sociedad mercantil es


una persona jurdica distinta e independiente de las personas que son sus socios. En Derecho
se dice que hay personalidad cuando respecto de un sujeto existen los siguientes atributos:
a) Capacidad
b) Domicilio
c) Patrimonio
d) Capacidad
e) Nacionalidad

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La sociedad mercantil posee tales atributos y es en consecuencia, una persona para el


Derecho.

6.2 CONSECUENCIA DE LA PERSONALIDAD

Las personas-sociedades tienen capacidad jurdica, un patrimonio un nombre, un


domicilio y una nacionalidad.

Otra consecuencia de la personalidad de las sociedades que es sean consideradas


como un sujeto fiscal diverso de los socios. En ello se ha apoyado la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin para reconocer la validez constitucional del impuesto a los dividendos, ya que se
grava a los socios, independientemente del impuesto sobre la renta que debe ser cubierto por la
sociedad.

Adems de las ya establecidas, pueden sealarse las siguientes consecuencias de que


la sociedad est dotada de una personalidad propia:

* Adquisicin de la calidad de comerciante.- Por ser la sociedad mercantil una persona


creada por las leyes comerciales, adquiere el carcter de comerciante y los derechos y
obligaciones inherentes a tal carcter. Inclusive la sociedad puede ser declarada en quiebra.

* Naturaleza de los derechos sociales.- Dado que la sociedad es una persona distinta
de los socios, a ella, y no a stos, pertenecen los inmuebles que se le aporte, sobre los cuales
los socios no tienen directamente derecho alguno. Por lo tanto, los derechos de los socios en la
sociedad no tendrn nunca el carcter de inmuebles (art. 755 del C.C.).

6.2.1. CAPACIDAD JURDICA

Ser persona es ser sujeto de derechos y obligaciones jurdicas; atribuir personalidad a


las sociedades implica, por lo tanto, reconocerles capacidad jurdica. Capacidad de goce y de
ejercicio. Ahora bien, para el ejercicio de los derechos y para el cumplimiento de las
obligaciones han de realizarse actos jurdicos, para los cuales son necesarias cualidades
squicas, conocer y querer, que no puede tener una persona creada por la Ley; de aqu que la

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

sociedad haya de tener rganos, seres humanos dotados de psique, que pongan al servicio de
la sociedad su capacidad cognoscitiva y volitiva. Los actos jurdicos, imputables
normativamente a la sociedad, se realizarn por medio de tales rganos, que tendrn a s la
representacin de aqulla. Los rganos representantes de una sociedad son sus
administradores (art.10 LSM).

Es indudable que para que una sociedad mercantil pueda operar requiere que tenga no
slo capacidad de goce, sino una plena capacidad de ejercicio.

El artculo 27 Constitucional, restringe la capacidad de las sociedades por acciones para


adquirir terrenos rsticos, a la extensin que sea necesaria para el cumplimiento de su finalidad.
En ningn caso las sociedades de esta clase podrn tener en propiedad tierras dedicadas a
actividades agrcolas, ganaderas o forestales en mayor extensin que la respectiva equivalente
a veinticinco veces los lmites sealados en la fraccin XXV de dicho artculo 27 (pequea
propiedad).

Suele negarse a las sociedades la capacidad de goce y de ejercicio de los derechos


relativos al honor y superfluo, es decir, de los relativos a la persona individual, como son los
derechos de familia.

Como las sociedades no son personas fsicas que posean la inteligencia y la voluntad
con que los individuos de carne y hueso actan en el campo del derecho, esta capacidad de
actuar jurdicamente requiere de personas fsicas que crean la voluntad o inteligencia sociales,
(asambleas de socios) y que las llevan a la prctica ejercitndolas en nombre de la sociedad.
El Art. 10 de la L. G. S. M., dispone que la representacin de toda sociedad mercantil
corresponde a su administrador o administradores, quienes podrn realizar todas las
operaciones inherentes al fin de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la ley o los
estatutos sociales.

La doctrina, sin embargo, distingue dos tipos de administradores: los de gestin externa
y los de gestin interna. Los de gestin externa son aquellos autorizados para actuar frente a
terceros usando la firma social y contrayendo obligaciones que afectan el patrimonio de la
sociedad o adquiriendo derechos que lo acrecienten. Los de gestin interna slo pueden
ejercer funciones interiores de control o supervisin y direccin, y no pueden usar la firma social

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

ni comprometer o beneficiar el patrimonio de la sociedad, a travs de contratos con terceros


extraos.

6.2.2. PATRIMONIO SOCIAL

El patrimonio social es el conjunto de las obligaciones y derechos de la sociedad


estimables en dinero. No debe confundirse su concepto con el de Capital, ya que este ltimo
tiene conexin estrecha en todos los casos (salvo la abstraccin que representa el llamado
capital contable) con el monto o condiciones de las aportaciones de los socios. Puede verse la
confirmacin de nuestro aserto en la explicacin que sigue, la cual presente los principales tipos
de capital de que puede hablarse respecto de las sociedades mercantiles

Es el conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con deduccin de sus obligaciones;


se forma, inicialmente, con el conjunto de aportaciones de los socios.

Tipos de capital en las sociedades:

a) Capital social.- Es el determinado en la escritura constitutiva como necesario para las


labores de la sociedad y resulta igual a la suma de aportaciones de los socios, o lo que
es lo mismo, la suma de los compromisos formales de aportacin.

b) Capital suscrito.- Es la suma del importe de las aportaciones de capital prometidas por
los socios, o lo que es lo mismo, la suma de los compromisos formales de aportacin.

c) Capital exhibido.- El capital suscrito que ya ha sido entregado efectivamente a la


sociedad.

d) Capital suscrito no exhibido.- El correspondiente a promesas de aportacin que todava


no se han hecho efectivas a la sociedad.

e) Capital no suscrito.- La parte de capital social sobre la que no existen compromisos de


aportacin.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

f) Capital mnimo.- En general el ms pequeo permitido por la Ley como requisito de


constitucin de la sociedad. En las sociedades de capital variable, es el lmite inferior
acordado por los socios para las fluctuaciones de capital. A veces se le llama capital sin
derecho a retiro; pero esto, por razn legal puede existir tambin en las sociedades de
capital fijo, en las cuales no puede separarse un socio si su separacin disminuye el
capital por debajo del mnimo fijado por la ley como requisito de constitucin.

g) Capital mximo.- El lmite superior de las fluctuaciones del capital social en las
sociedades de capital variable. Se le llama capital autorizado, porque su valor lo
autorizan los socios, aceptando aportarlo.

Aunque el socio no entregue de momento el objeto de su aportacin, la obligacin que


contrae es un elemento del patrimonio social; si un socio se obliga a entregar diez mil pesos, el
crdito a su cargo entra a formar parte del patrimonio de la sociedad, aunque no haya sido
desembolsado el dinero; y el patrimonio social no altera su valor, sino que simplemente
cambian sus componentes, cuando el socio, en una o varias partidas, hace ingresar en el tesoro
de la sociedad la suma pactada.

No debe, en modo alguno, confundirse el patrimonio de la sociedad con el capital social,


aunque originalmente coincidan. El capital social es la cifra en que se estima la suma de las
obligaciones de dar de los socios, y seala el nivel mnimo que debe alcanzar el patrimonio
social para que los socios puedan disfrutar de las ganancias de la sociedad. Por tanto,
permanece invariable, mientras no cambie el nmero de puestos de socios o n se altere el
monto de las obligaciones a cargo de ellos. Por lo contrario, el patrimonio social est
cambiando continuamente; sujeto a todas las vicisitudes de la sociedad, aumenta cuando sus
negocios son prsperos, se menoscaba en caso contrario. Sobre el patrimonio social
repercuten todas las operaciones de la sociedad, al paso que el capital social slo se afecta por
las relaciones entre la sociedad y sus propios socios. El capital social es un nmero que tiene
un significado jurdico y contable, pero que no tiene un correlato econmico: pueden haberse
perdido casi todos los bienes de la sociedad, y, sin embargo, el capital social permanece
invariable, para decirnos a cunto ascendieron las aportaciones de los socios, y para determinar
el contenido de diversas normas jurdicas, que posteriormente se estudiarn.

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A) PROTECCIN DEL PATRIMONIO SOCIAL

El patrimonio de la sociedad constituye una garanta para quienes contratan con ella, y
es el fundamento material de su personalidad: de aqu que la Ley haya querido protegerlo,
mediante normas imperativas, pues no cabra dejarlas al arbitrio de los socios, ya que no es
slo su inters el que ha de protegerse.

Tiende tambin a impedir el menoscabo del patrimonio social, la norma de fidelidad del
balance, que prohibe que se repartan utilidades si no es despus de comprobar su existencia
con un balance que efectivamente las arroje.

El reparto de utilidades ficticias es imputable principalmente a los administradores, y por


ende, se justifica la obligacin que se les impone de reintegrar a la sociedad las cantidades
indebidamente repartidas; pero claro es que tambin quienes han percibido tales cantidades,
los socios, estn obligados a devolverlas, ya que en realidad constituyen un pago de lo
indebido. Las acciones respectivas pueden ser ejercidas tanto por la sociedad, como por sus
acreedores (art. 19), pues en beneficio de ambos se dan las normas protectoras del patrimonio
social.

B) PROTECCIN DEL CAPITAL SOCIAL

El ncleo del patrimonio es el capital social, la proteccin de ste, lo es tambin de


aqul: el capital social no puede reducirse sino despus de publicar el acuerdo respectivo por
tres veces, con intervalo de diez das, en el peridico oficial de la entidad federativa en la que
tenga su domicilio la sociedad.

Los acreedores sociales pueden oponerse judicialmente a la reduccin, que no se


llevar a cabo mientras no se paguen o garanticen los crditos respectivos, o no se dicte
sentencia que declare infundada la oposicin. Deber hacerse esta declaracin cuando se
demuestre que el patrimonio social que ha de subsistir es bastante para cubrir todo el pasivo de
la sociedad. .

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

6.2.3. NOMBRE SOCIAL

Toda sociedad mercantil se identifica por un nombre. En nuestro pas el nombre de una
sociedad puede adoptar dos formas, y ser una razn social o bien una denominacin.

La razn social se forma con los nombres o slo los apellidos de uno, de varios o de
todos los socios. Si no figuran todos ellos, llevar al final las palabras y compaa o sus
abreviaturas. Si la razn social perteneci antes a otra sociedad, cuyos derechos y
obligaciones se hubiesen transferido en todo o en parte a la nueva sociedad, la razn social
llevar la palabra sucesores o su abreviatura. Lo mismo si sale un socio.

Cualquier persona extraa a la sociedad que permita que su nombre aparezca en la


razn social, adquiere por ello responsabilidades. En la sociedad colectiva y en la comandita
simple, adquiere una responsabilidad ilimitada, subsidiaria, y solidaria, (ver el captulo sobre
colectiva), e igualmente en la comandita por acciones, mientras que en la sociedad de
responsabilidad limitada, adquiere responsabilidades cuyo valor ser igual al importe de la
aportacin hecha por el socio de ms capital en la sociedad.

En trminos generales, puede decirse que la ley obliga al uso de razn social en
aquellas sociedades en que los socios respaldan con su propio pecunio personal los negocios
de la sociedad y estn obligados a pagar lo que sta no pague.

La denominacin se puede formar con cualquier palabra o grupo de palabras. Sin


embargo en el caso de la annima la ley pide que tal denominacin no sea igual a la de ninguna
otra sociedad. La ley permite el uso de la denominacin en aquellas sociedades en que los
socios no responden con su patrimonio personal del total cumplimiento de las obligaciones de la
sociedad.

En algunas sociedades, la ley autoriza indistintamente el uso de razn social o


denominacin y para hacer ms clara la situacin frente a los terceros extraos a la sociedad,
todas las sociedades mercantiles, excepto la colectiva, llevan despus de la razn social o
denominacin palabras o abreviaturas que indican exactamente al pblico el tipo de sociedad
de que se trata:

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

S. en C. para la Comandita Simple;


S. de R. L. para la Sociedad de Responsabilidad Limitada;
S. A. para la Sociedad Annima
S. en C. por A. para la Sociedad en Comandita por Acciones;
S. de R. L. de I. P. para la sociedad de Responsabilidad Limitada de Inters Pblico;
S. C. L. para las Sociedades Cooperativas Comunes y
S. C. S. para las Cooperativas en que se suplementa la responsabilidad de los socios.

La combinacin de la razn social o denominacin y de las iniciales o abreviaturas


descritas inmediatamente antes, permite a quienes entran en tratos de negocios con la
sociedad, conocer el tipo de responsabilidad a que estn sujetos los socios, y contratar sobre
bases ms firmes.

6.2.4. DOMICILIO SOCIAL

Se considera como domicilio de las sociedades mercantiles el lugar en donde se halla


establecida su administracin.

Las personas morales tienen su domicilio en el lugar donde se halle establecida su


administracin (Art. 33 del Cdigo Civil).

Al exigir la fraccin VII del artculo 6 LSM, como requisito esencial de la escritura
constitutiva, el sealamiento del domicilio, parece apartarse de la norma general formulada en
el Cdigo Civil .

Sin embargo, se consideran compatibles las dos normas, ya que la exigencia de la LSM
puede entenderse en el sentido de que ha de sealarse el lugar en que se establecer la
administracin de la sociedad, el cual ser, en fuerza de los dispuesto por el C.C., el domicilio
social. En otras palabras, la clusula que dice que el domicilio social es la ciudad de,
significa que en esta ciudad estar la administracin y, como consecuencia, el domicilio de la
sociedad.

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De esta interpretacin resulta que si la administracin cambia su sede a un lugar diverso


del que menciona la escritura constitutiva, cambiar de hecho el domicilio de la sociedad,
aunque no se modifique la correspondiente clusula del acta de constitucin.

Nada hay en nuestro derecho que restrinja la posibilidad de actuar de las sociedades al
lugar en que tienen su domicilio. Por los contrario, las sociedades extranjeras no pueden
ejercer el comercio en Mxico sin obtener una autorizacin al efecto de la Secretara de
Economa e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art. 251 LSM). La solucin que se
apunta puede deducirse del carcter federal de la Ley de Sociedades; por lo contrario, en los
Estados Unidos de Norteamrica, en que la regulacin de las sociedades compete a cada uno
de los Estados miembros, es necesario obtener la incorporacin en cada Estado en que
pretende ejercerse el comercio. La solucin mexicana no est exenta de inconvenientes, dada
la carencia de un sistema federal de registro de comercio que concentre o coordine las
inscripciones de toda la Repblica.

6.2.5. NACIONALIDAD

En nuestro sistema legal la nacionalidad de las sociedades se determina por dos


elementos:

1.- La nacionalidad de la ley conforme a la cual se constituyen

2.- El lugar en que estn domiciliadas.

Nuestras leyes disponen que son sociedades mexicanas las constituidas conforme a las
leyes mexicanas y que estn domiciliadas en el pas. La falta de cualquiera de estas dos
condiciones har extranjera legalmente a la sociedad de que se trate.

La Ley de Sociedades Mercantiles supone la distincin entre sociedades mexicanas y


extranjeras; pero no determina cundo tienen uno u otro carcter. Ello lo hace la Ley de
Nacionalidad y Naturalizacin, cuyo artculo 5 declara mexicanas a las sociedades constituidas
conforme a las leyes de nuestro pas, y que establecen en l su domicilio; la falta de alguno de
estos requisitos har que se las considere como extranjeras.

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El origen del capital, no determina la nacionalidad de la sociedad; pero s la aplicacin


de un rgimen jurdico diferente: es necesario, de acuerdo con diversas leyes, reglamentos y
prcticas de la administracin pblica, que sea en su mayora mexicano, para gozar de ciertas
ventajas; en especial de estmulos fiscales

Slo las empresas mexicanas pueden obtener nuevas concesiones mineras.


Con mayor generalidad, se considera como inversin extranjera, y se sujetan a la LIE, a
las empresas mexicanas en las que participe mayoritariamente capital extranjero (Art. 2,
frac. IV); tambin implica un criterio ms realista el considerar que, no obstante tener el carcter
de sociedades mexicanas, son en realidad inversin extranjera, las empresasen las que los
extranjeros tengan, por cualquier ttulo la facultad de determinar el manejo (parte final de la
citada frac. IV)

6.3. RELACIONES DE LA SOCIEDAD Y LOS SOCIOS

Consecuencia lgica rigurosa de la personalidad jurdica de la sociedad, es la de


considerar a sta con absoluta separacin de las personas que la constituyeron. Por regla
general, el derecho positivo consagra la absoluta distincin entre la persona sociedad, y las
personas de los socios; y por ello, siempre es posible que, independientemente de su carcter,
los socios entren en relaciones jurdicas con la sociedad de la que forman parte, y que pueda
as llegar a ser su arrendataria, vendedora, mandante, etc. Pero los socios no se consideran
como extraos a la sociedad en lo que respecta a la responsabilidad de las deudas sociales.

Pasemos a examinar la situacin de los acreedores sociales frente a los socios, para
despus considerar la de los acreedores de los socios frente a la sociedad.

6.4. LOS ACREEDORES SOCIALES FRENTE A LOS SOCIOS

Los socios responden con su propio patrimonio de las deudas sociales; unas veces de
modo ilimitado, de suerte que pueden verse constreidos a pagar todas las deudas de la
sociedad, y otras veces hasta el lmite de una cantidad determinada en el acto constitutivo, y
que, generalmente, es su aportacin, caso en el cual quedan exentos de toda responsabilidad

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una vez que han cumplido la obligacin de aportar, o han cubierto deudas sociales por una
suma igual al lmite preestablecido. En todo caso, la responsabilidad de los socios es
subsidiaria respecto de la sociedad, y no puede hacerse efectiva mientras no se haya hecho
exclusin en los bienes de sta (art. 24, parte final de su primer prrafo).

Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio, la responsabilidad de los socios por las deudas
sociales plante un problema de ndole constitucional: si la sociedad es una persona distinta de
los socios, la sentencia dictada contra aqulla no es oponible a stos, pues se violara el
artculo 14 constitucional al pretender ejecutar una sentencia en bienes de una persona que no
ha sido oda ni vencida en juicio. Para allanar esta dificultad, el artculo 24 establece que la
sentencia que se pronuncie contra la sociedad tendr fuerza de cosa juzgada contra los
socios, cuando stos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad.

Si cambian los socios, pero subsiste la misma persona social, la responsabilidad de


aquellos se rige por las reglas imperativas que establecen, con carcter general, los artculos 13
y 14 y con referencia exclusiva a las sociedades por acciones, el artculo 117, que son las
siguientes:

a) El socio que sale de una sociedad contina respondiendo por las obligaciones
resultantes de las operaciones celebradas antes de su salida; pero no de las posteriores.

b) El socio que entra en una sociedad responde a todas las obligaciones a cargo de ella,
sean anteriores o posteriores a su ingreso.

c) Tanto el enajenante como el adquirente de una accin no pagada totalmente responden


de las obligaciones sociales; pero han de exigirse primero a ste que a aqul.

La accin sobre el enajenante de acciones no pagadas puede ejercerse slo despus de


haber hecho excusin de los vienes del titular de dichas acciones, y se extingue por el
transcurso de cinco aos, contados desde la enajenacin.

Las reglas establecidas por nuestra legislacin respecto de la responsabilidad de los


socios por las deudas sociales tienen un claro fundamento de justicia y protegen la seguridad
de las relaciones jurdicas. Los terceros que contratan con la sociedad cuentan con la

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responsabilidad de los socios que en ese momento forman la sociedad; si alguno de ellos deja
de tener tal carcter, no por ello debe eximrsele de la responsabilidad de las operaciones
realizadas cuando los terceros contrataron con la sociedad sobre la base de la existencia de
ella. Por el contrario, los terceros que contratan con la sociedad despus de la salida de
determinado socio, no pueden exigirle responsabilidad alguna por las operaciones posteriores a
su salida.

Al socio nuevo se le impone la responsabilidad por las anteriores a su ingreso, porque


antes de ingresar a la sociedad pudo recabar informes sobre su situacin, y debe presumirse
que la acept tal como era, incluso con el pasivo que la gravaba.

Por lo mismo, no resulta falto de equidad imponer al adquirente de acciones pagadoras


la obligacin de cubrir el saldo insoluto; es ms, debe suponerse que al adquirirlas dedujo del
precio el importe de dicho saldo insoluto. Pero tambin es justo que el enajenante cumpla con
la obligacin que contrajo al suscribir las acciones: los terceros tienen derecho a exigir que se
integre realmente el capital social, y que las personas solventes que asumieron la obligacin de
constituirlo no puedan descargarse de ella por enajenacin de las acciones de las que son
propietarias.

6.5. LOS ACREEDORES DE LOS SOCIOS

Los bienes que los socios aportan a la sociedad han ingresado al patrimonio de sta, y
dejan as de constituir la garanta del cumplimiento de las obligaciones del aportante, de que
habla el artculo 2964del Cdigo de Comercio. Pero al hacer la aportacin el socio ha adquirido
un derecho a cargo de la sociedad; y los derechos son tambin elementos patrimoniales que
sirven de garanta a los acreedores, que pueden hacerlos objeto de una ejecucin o ejercerlos
judicialmente en los casos y con los requisitos que establece el artculo 29 del Cdigo de
Procedimientos Civiles.

No es este caso, empero, de los derechos sociales. La LSM ha establecido la parcial


inembargabilidad de ellos en ciertas sociedades (art. 23). Posteriormente al tratar de las
sociedades en nombre colectivo, se estudiar el alcance de este precepto y las razones que lo
justifican.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

6.5.1. EL STATUS DE SOCIO

As como su situacin dentro de la familia determina el estado civil de un individuo, su


situacin respecto de una sociedad constituye el estado de socio, complejo de derechos y
obligaciones, de cargas y facultades, que por exceder notoriamente a los conceptos de
acreedor y deudor, no podran encuadrarse dentro de ellos.

As, por ejemplo, la facultad de integrar los rganos sociales no confiere al socio el
carcter de acreedor de la sociedad; pero tampoco puede considerarse deudor de ella porque
tenga legalmente el deber de abstenerse de votar en los casos en que su inters propio sea
diverso del social.

Sera imposible estudiar ahora todos y cada uno de los elementos que integran el estado
del socio, slo se estudiarn los tpicos y principales.

6.6. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS

Sustancialmente, las obligaciones de los socios consisten en aportar los medios


necesarios para la realizacin del fin comn.

Las aportaciones pueden ser de dos clases, que dan lugar a otras tantas de socios:
aportaciones de industria, realizadas por los socios industriales y aportaciones de capital, por
los socios capitalistas.

El socio industrial contrae una obligacin de hacer; el socio capitalista, una obligacin de
dar.

Con terminologa un tanto confusa, suelo llamarse aportacin tanto a la obligacin


contrada por el socio, como el objeto de esta obligacin: la cosa que ha de darse o el hecho
que ha de ejecutarse; que, con mayor precisin terminolgica, cabra llamar el objeto aportado.

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La suma de las aportaciones del capital, estn realizadas o no lo estn, es lo que


constituye el capital social. Las aportaciones de industria, por su propio carcter, no pueden
computarse en el capital social.

APORTACIONES DE INDUSTRIA.- Socio industrial slo lo es quien se obliga a prestar su


propia actividad para la consecucin del fin social; el objeto de la aportacin viene a ser la
fuerza de trabajo, la capacidad del socio. En consecuencia, ninguna persona, n la sociedad
misma ni sus acreedores, puede obtener coactivamente la prestacin prometida; tampoco
puede obtenerse en caso de muerte del socio. De que no pueda concederse a esta clase de
aportaciones un valor objetivo, y que, como ya qued apuntado, no cuentan en la determinacin
del capital social.

Distinto es el caso si un apersona aporta un trabajo ya realizado por ella, los estudios,
planos y clculos necesarios para la realizacin de un negocio. Sobre tales trabajos se tiene un
derecho de propiedad cientfica o literaria, con valor objetivo; el fallecimiento de quien se ha
obligado a una aportacin de esta ndole, en nada impide su realizacin. En verdad, es una
obligacin de dar y no de hacer; y por ende, no es una aportacin de industria, sino de capital,
anloga a la que tiene como contenido los derechos del autor de una obra literaria, una patente,
etc., en los que se ha plasmado la labor realizada.

APORTACIONES DE CAPITAL.- no obstante la identidad esencial que tienen todas las


aportaciones de capital, se pueden distinguir las aportaciones de dinero, y las que tienen un
objeto diverso, y dentro de stas habrn de considerarse, separadamente, las aportaciones de
crditos.

A) Aportaciones de dinero.- No presentan ningn problema especial: se satisface


con la entrega a la sociedad de las sumas estipuladas, en las condiciones o
plazos fijados en la escritura constitutiva, y se rigen en todo por las normas
relativas a las obligaciones de pagar una suma determinada de dinero.

B) Aportaciones en especie.- Esta expresin, aunque cmoda y empleada en la ley


(art. 141), no vierte con exactitud el concepto, pues en realidad se alude a todas
las aportaciones cuyo contenido n o es la moneda circulante, y lo mismo abarca
la obligacin de dar cosa cierta y determinada (especies), que cosas slo por su

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

clase; es ms correcto, por tanto, hablar de aportaciones de bienes distintos del


numerario.

Pueden aportarse cosas de todas clases: muebles o inmuebles; simples o compuestas;


corporales o incorporales. El socio puede transmitir a la sociedad la propiedad de la cosa; pero
puede limitarse a conceder el usufructo, y aun el simple uso de ella. Es obvio que en estos
casos recuperar su pleno dominio al terminar el plazo fijado al hacer la aportacin. Si la
escritura social no es explcita, la Ley (art. 11) presume que la aportacin es traslativa del
dominio.

A la aportacin de bienes son aplicables las reglas de las obligaciones de dar, con
excepcin de la relativa al riesgo de la cosa, que por disposicin del artculo 11, no corre a
cargo de la sociedad, sino desde el momento en que ha recibido realmente la cosa, de modo
que si perece estando en poder, del socio, no puede considerarse liberado de la obligacin y
debe entregar otra cosa de igual calidad o quedar excluido de la compaa. Evidentemente, el
propsito del legislador, al formular esta regla, es proteger el patrimonio social, y por ende, debe
considerarse dictada no slo a favor de la sociedad, sino tambin de sus acreedores, por lo cual
ha de entenderse que no es susceptible de derogacin por voluntad de las partes.

APORTACIN DE CRDITOS.- Conforme al derecho comn (artculos 2042 y 2043 del


C.C.), el cedente de un crdito responde de la existencia y legitimidad de ste; pero no de la
solvencia del deudor. Esta regla no se aplica si el cedente aporta el crdito a una sociedad,
pues entonces si est obligado a responder de la solvencia del deudor en el momento de la
aportacin (art. 12). Tal norma tiene como finalidad asegurar la existencia real del patrocinio
social, y, en consecuencia, es protectora de los acreedores; de aqu que, como resulta del
propio precepto, no produzca efectos el pacto en contrario.

El mismo artculo 12 impone, al que aporte ttulosvalor, la obligacin de responder de


que no han sido objeto de la publicacin que previene la Ley para los casos de prdida de
valores de tal especie, con alusin a lo establecido en los artculos 43 y 45 de la Ley de Ttulos
y Operaciones de Crdito.

OTRAS OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS.- De la escritura constitutiva pueden resultar


para los socios obligaciones diversas de la aportacin; hace aos era frecuente, en ciertas

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

sociedades, el pacto, evidentemente nulo, de no contraer matrimonio durante la vigencia de la


sociedad. Por Ley (art. 35, 57 y 211), los socios colectivos y los comanditarios, tienen la
obligacin de no dedicarse a negocios similares a los de la sociedad.

6.7. DERECHOS DE LOS SOCIOS

Considero que pueden dividirse en derechos de contenido patrimonial y derechos de


carcter corporativo: los primeros facultan al socio para exigir una prestacin que vendr a
sumarse a su patrimonio, y por ello, son un elemento activo de l. Y de este carcter carecen
los derechos llamados corporativos, que ni tienen un valor apreciable en numerario ni mediante
su ejrcito se obtienen bienes que puedan valuarse de tal modo.

Los derechos de contenido patrimonial son esencialmente dos:

a) Derecho de participar en el reparto de utilidades.

b) Derecho de obtener la entrega de una parte del patrimonio de la sociedad, al disolverse


sta.

Los derechos de carcter corporativo son sumamente variados y no pueden ser estudiados
sino en conexin con las materias a que se refieren. Pueden agruparse en dos clases:

a) Poder para integrar los rganos sociales

b) Derecho a obtener de algunos rganos sociales la realizacin de actos que permitan o


faciliten el ejercicio de otros derechos del socio (derecho a que se convoque la
asamblea de accionistas, establecido en el art. 184).

Participacin de las utilidades.- An cuando no se de la esencia de las sociedades


mercantiles el reparto de utilidades, lo cierto es que la gran mayora de ellas se constituye con
el propsito de dividirlas entre los socios, y que uno de los derechos principales de stos es,
justamente, el de obtener una parte de las ganancias de la sociedad.

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Conforme a las modernas prcticas de contabilidad y a los actuales usos del comercio no es
necesario esperar a la terminacin de la sociedad ( o lo que viene a ser lo mismo, a la
realizacin de su fin o a la imposibilidad de realizarlo), par determinar si se han obtenido
utilidades, o si se han sufrido prdidas; sino que tal resultar del balance que anualmente debe
practicar la compaa (arts. 38C.C. y 172 LSM). Y si ste refleja fielmente la situacin
econmica de la empresa, el socio que obtuvo su parte en las utilidades no se ver obligado a
devolverlas, aunque posteriormente los ejercicios sociales se cierren con prdida y llegue a
producirse la insolvencia de la sociedad (arts. 19 y 21 de la Ley de Sociedades Mercantiles).

Tampoco puede la sociedad negar a los socios la porcin que les corresponda de las
utilidades que resulten del balance aprobado, y, salvo lo que dispongan los estatutos, ningn
rgano social puede negar o aplazar el reparto de las ganancias obtenidas, pues ello sera
desconocer un derecho de los socios, cuya eficacia quedar al arbitrio del obligado, en contra
de lo dispuesto en el artculo 1797 del Cdigo Civil.

PROHIBICIN DEL PACTO LEONINO.- No producirn ningn efecto legal dice el art. 17 de
la Ley de Sociedades Mercantiles- las estipulaciones que excluyan a uno o ms socios de la
participacin en las ganancias.

El pacto leonino no invalida la escritura social: el artculo 17 LSM dice que no producir
ningn efecto, y sera atriburselo, y muy grande, si se declara nulo el negocio que lo contiene.
En consecuencia, el reparto de utilidades se har como si no existiera el pacto que priva de
ellas a algunos de los socios.

REPARTO DE UTILIDADES.- Para el caso de que no exista disposicin estatutaria (o


de que sta sea ineficaz) la ley dispone (art. 16) que las utilidades se distribuirn entre los
socios capitalistas en proporcin a sus aportaciones.

En caso de que haya socios industriales, y tambin en el supuesto de que no haya


disposicin en los estatutos, las ganancias se dividirn por mitad entre ellos y los socios
capitalistas; la porcin que corresponda a los industriales se distribuir entre ellos por parte
iguales; la de los capitalistas, de la manera antes indicada.

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No parece necesario indicar que las normas antes expuestas se refieren a las utilidades
repartibles, es decir, a aquellas que resulten efectivamente del balance de la sociedad, y una vez
deducida de tales utilidades la cantidad correspondiente a la reserva legal.

DERECHO A LA CUOTA DE LIQUIDACIN DE PRDIDAS.- Una vez disuelta la


sociedad, y pagadas las deudas sociales, los socios tienen derecho a que se reparta entre ellos,
en la proporcin establecida en la escritura constitutiva, y en su defecto, en proporcin a las
sumas con que hubieran contribuido a integrar el capital social, el remanente que quedare
despus de repartidas las utilidades que hubiere arrojado el balance de liquidacin.

Si por lo contrario, el balance de la liquidacin se cerrara con prdidas, stas se


deducirn del haber de cada socio en la misma proporcin, salvo pacto en contrario, en que
habra de repartirse las utilidades.

PARTES DE INTERES Y ACCIONES.- En algunas sociedades los derechos de los


socios estn incorporados en documentos llamados acciones: al paso que en otros tipos de
sociedad tales derechos forman la parte de inters, parte social, cuota o porcin del socio.

Lo que caracteriza a la parte de inters frente a la accin, es que aqulla no puede


transmitirse sin el consentimiento de los otros socios, que en todo caso tienen el derecho del
tanto: al paso de la accin, normalmente, puede negociarse con entera libertad.

6.8. ESCRITURA SOCIAL

Las sociedades se constituirn ante notario, segn lo establece el artculo 5 de la Ley


de la materia, que deroga as regla general, contenida en los artculos 1796 del C. C. y 78 del C.
C., conforme a la cual la validez de un acto no depende de la observancia de formalidades o
requisitos determinados. La Ley Federal de Corredura Pblica faculta a los corredores pblicos
para actuar como fedatarios en los actos constitutivos de las sociedades mercantiles (art. 6).

Cabe distinguir, con relacin a los requisitos que ha de satisfacer la escritura constitutiva
de una sociedad de comercio aquellos que se refieren al acta notarial, de los que ataen
propiamente a su contenido: el negocio social; y con referencia a stos, pueden an

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distinguirse, como en todo negocio jurdico, clusulas esenciales, naturales y accidentales. Las
primeras son las que permiten subsumir el negocio concreto en una categora jurdica, por
ajustarse al concepto de sta; si falta una clusula esencial, o se da un negocio jurdico, diverso
o es ineficaz el que ha pretendido celebrarse, sin perjuicio de que por un fenmeno de
conversin jurdica valga como un negocio de diversa clase. Clusulas naturales son aquellas
tan acordes con el tipo de negocio correspondiente que la Ley presume su existencia, y suple la
voluntad de las partes. Clusulas accesorias, por ltimo, son las pactadas libremente por las
partes para mejor satisfacer sus aspiraciones, y que no desvirtan el tipo de negocio
concertado.

Aunque la Ley de la materia no lo exige, en toda escritura de sociedad precisa hacer


costar el lugar y fecha en que se otorga, as como las firmas de los otorgantes (y en su defecto
la huella digital) y el nombre, nmero, firma y sello del notario o corredor que autoriza la
escritura (art. 62 de la Ley de Notario del D.F. y 16 de la Ley Federal de Corredura Pblica).

La omisin de la LSM es tanto ms notable cuanto que s seala otro requisito que lo es
de toda acta: los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que
constituyen la sociedad (art. 6, frac. I).

Quines pueden constituir una sociedad comercial? La constitucin de una sociedad


pueden ser partes personas morales, con lo cual resulta obvio que una sociedad mercantil
puede tener el carcter de socio de otra sociedad. Tambin puede ser parte de la constitucin
comercial el Estado: se tendr entonces una sociedad de economa mixta.

REFORMAS A LA ESCRITURA CONSTITUTIVA.- Para modificar la escritura


constitutiva deben satisfacerse normas que varan segn el tipo social de que se trate, y que,
por ende, sern estudiadas al revisar cada especie de sociedad.

En cuanto a su forma, rigen exigencias semejantes que para la constitucin: escritura


pblica (art. 5 LSM) e inscripcin.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

6.8.1 CLUSULAS ESENCIALES DE LA ESCRITURA SOCIAL.

Las clusulas que la ley considera indispensables para la existencia de un negocio social, y
que por ello pueden calificarse de esenciales son:

a) El objeto de la sociedad
b) Su razn social o denominacin
c) Su duracin
d) Su domicilio
e) El capital social, con la expresin de lo que cada socio aporta en dinero o en otros bienes

Finalidad social.- El carcter distintivo de todo carcter social es la existencia de un fin


comn: de aqu la necesidad de expresarlo, y especificarlo con suficiente precisin, en el acto
constitutivo. Ya ha quedado dicho que el fin social puede ser de naturaleza no mercantil; por
ejemplo, en algunos casos agrupaciones de fines recreativos se constituyen como sociedades
annimas

La expresin objeto social, empleada por el legislador, se aparta del significado que
normalmente tiene en derecho la palabra objeto.

Razn social o denominacin.- El nombre de la sociedad puede formarse con el de uno o


varios socios, y entonces, es una razn social, o libremente, y entonces es una denominacin.
En algunas clases de sociedades es forzoso el empleo de una razn social (colectiva,
comanditas simples); en algunas, el de una denominacin (annimas, cooperativas); otras, por
ltimo, pueden optar por el empleo de una razn social o de una denominacin (limitadas,
comanditas por acciones).

El nombre de la sociedad, excepto si de trata de una colectiva, debe ir siempre seguido


de la indicacin del tipo social adoptado, siendo vlido el empleo de siglas: S. en C., S. de R. L.,
etc. La falta de indicacin da a entender que se trata de una colectiva, por lo cual es intil, y no
est prevista por la Ley, la indicacin empleada en algunos casos: S. en N. C. (Sociedad en
nombre Colectivo).

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La ley no exige que se haga constar en la escritura el tipo de sociedad que se ha


elegido: ello se debe a que del nombre resulta implcitamente tal eleccin, que en la mayora de
los casos encontrar clara confirmacin en las dems clusulas del acta.

Duracin.- En principio, una sociedad puede constituirse por tiempo determinado o


indefinido. Esta doble posibilidad resulta, con referencia a las sociedades civiles, de las
fracciones II y VI del Artculo 2720 del C.C.; lgicamente tambin debera existir para las
sociedades mercantiles, y la fraccin IV del artculo 6 LSM no puede considerarse como un
obstculo para tal posibilidad, pues se cumplira con lo en ella mandado al estipular que es
indeterminada la duracin de la sociedad. Sin embargo, en ocasiones se ha negado la
inscripcin de una sociedad de comercio por haberse constituido con duracin indefinida; la
Suprema Corte de Justicia ha declarado legal la negativa de inscripcin.

Capital social.- Ya se estudi el capital social, al tratar el patrimonio de la sociedad;


entonces se dijo que est formado por el conjunto de aportaciones de dar, y por ello se
considera, que forman unidad las fracciones V y VI del artculo 6. La segunda de stas
fracciones contiene tambin la exigencia de que se exprese el criterio seguido para la
valoracin de los bienes diversos del dinero.

Domicilio de la sociedad.- Las personas morales tienen su domicilio dice el art. 33


C.C. en el lugar donde se halle establecida su administracin.
Al exigir la fraccin VII del artculo 6 LSM, como requisito esencial de la escritura
constitutiva, el sealamiento del domicilio, parece apartarse de la norma general formulada en
el Cdigo Civil.

Sin embargo, se consideran compatibles las dos normas, ya que la exigencia de la LSM
puede entenderse en el sentido de que ha de sealarse el lugar en que se establecer la
administracin de la sociedad, el cual ser, en fuerza de lo dispuesto por el C. C., el domicilio
social. En otras palabras, la clusula que dice que el domicilio social es la ciudad de ,
significa que en esta ciudad estar la administracin y, como consecuencia, el domicilio de la
sociedad.

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De esta interpretacin resulta que si la administracin cambio se sede a un lugar diverso


del que menciona la escritura constitutiva, cambiar de hecho el domicilio de la sociedad,
aunque no se modifique la correspondiente clusula de la acta de constitucin
Nada hay en nuestro derecho que restrinja la posibilidad de actuar de las sociedades al
lugar en que tienen su domicilio. Por lo contrario, las sociedades extranjeras no pueden
ejercer el comercio en Mxico sin obtener una autorizacin al efecto de la Secretara de
Economa e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art. 251 LSM). La solucin que se
apunta puede deducirse del carcter federal de la Ley de Sociedades; por lo contrario, en los
Estados Unidos de Norteamrica, en que la regulacin de las sociedades compete a cada uno
de los Estados miembros, es necesario obtener la incorporacin en dada Estado en que
pretende ejercerse el comercio. La solucin mexicana no est exenta de inconvenientes, dada
la carencia de un sistema federal de registro de comercio que concentre o coordine las
inscripciones de toda la Repblica.

6.8.2 CLUSULAS PARA AMPLIAR LA CAPACIDAD SOCIAL

Las clusulas consideradas para ampliar la capacidad social de cada uno de los socios,
se ven contempladas en el art. 7 de la LGSM, que a la letra dice:

Artculo 7 (LGSM).- Si el contrato social no se hubiere otorgado en escritura ante


notario, pero contuviere los requisitos que sealan las fracciones I a VII del artculo 6,
cualquiera persona que figure como socio podr demandar en la va sumaria el otorgamiento de
la escritura correspondiente.

En caso de que la escritura social no se presentare dentro del trmino de quince das a
partir de su fecha, para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, cualquier socio podr
demandar en la va sumaria dicho registro.

Las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del registro de
la escritura constitutiva, contraern frente a terceros responsabilidad ilimitada y solidaria por
dichas operaciones.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

6.8.3 CLUSULAS NATURALES

El mismo artculo 6 indica, entre los requisitos que debe contener la escritura
constitutiva, varios (los mencionados en las fracs. VIII a XIII) que no son esenciales en verdad,
pues segn dispone el artculo 8, sern suplidos, en caso de omisin, por las disposiciones
legales, son: las normas sobre la administracin de la sociedad (fracs. VIII y IX); causas de
disolucin de la sociedad (frac. XII); normas para la liquidacin de la sociedad (frac. XIII). Ya
han quedado estudiados el reparto de utilidades y la reserva legal (nms. 259 y 280); las
normas sobre la administracin de la sociedad, por variar de un tipo social a otro, sern
estudiadas con cada uno de ellos.

6.8.4 CLSULAS ACCIDENTALES

Son tan variadas como las necesidades y la fantasa de las partes, y sern vlidas
mientras no contraren las disposiciones imperativas de la ley. Las ms importantes y ms
frecuentes se considerarn al hacer el estudio especial de los diversos tipos sociales.
Recurdese la que, por imperativo de los artculos 17 de la LIE y 30 de su Reglamento, ha de
insertarse la clusula Calvo o la de exclusin de extranjeros.

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Tema 7

Sociedades Irregulares.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

7. SOCIEDADES IRREGURALES.

La multiplicidad de exigencias legales para la creacin de una sociedad mercantil tiene


como resultado que, en muchas ocasiones, se descuide satisfacer algunas de ellas, lo que
provoca la irregularidad de la sociedad.

El reconocimiento por la ley de situaciones creadas al margen de ella. En apariencia, es


una paradoja que el derecho se ocupe en las sociedades creadas en oposicin a sus propias
normas; sin embargo, esta situacin es relativamente frecuente: para que una persona adquiera
la propiedad de una cosa es necesario, si no es una adquisicin originaria, que quien le
transmita la propiedad sea el legtimo propietario; sin embargo, el derecho no ha ignorado la
posibilidad de que se hagan adquisiciones en virtud de ttulos viciados, y ha regulado la
posesin desprovista de ttulo capaz de hacer adquirir la propiedad; ha dado efectos a la
posesin pacfica, se a de buena o mala fe. En todas las diversas hiptesis ha protegido como
propietario al que tiene apariencia de tal, resultante de la posesin, aun cuando en realidad no
tenga un derecho de propiedad. As, el derecho regula una situacin que, en rigor, ha sido
creada al margen de la ley.

7.1 CONCEPTO.

Son sociedades irregulares aquellas en cuya constitucin se omiten las formalidades


generales y especiales sealadas por la Ley en cada caso, sea parcialmente, sea totalmente.

Parecera que la sancin natural de la Ley frente a estas sociedades debiera ser
negarles toda existencia o carcter jurdico. Sin embargo, el derecho no puede cerrar los ojos a
la realidad e ignorar que hay mltiples situaciones de hecho que se apartan de lo preceptuado
en las normas legales, y hay que proteger tanto a los participantes en ellas, como a los terceros
que podran resultar perjudicados por las mismas.

7.2 RESPONSABILIDADES

La responsabilidad de los representantes y de los socios es que se reconozca la


personalidad jurdica de la sociedad irregular no quiere decir, ni con mucho, que est sometida

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

al mismo rgimen que las sociedades regulares. Los representantes de stas, de acuerdo con
los principios generales de la representacin, no quedan obligados personalmente por los actos
que realizan en nombre ajeno. Por lo contrario, los representantes de la sociedad irregular
responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones de la sociedad, aunque de modo
subsidiario son respecto a sta (art. 2 prrafo quinto).

Adems, de representantes de la sociedad son responsables de los daos y perjuicios


que la irregularidad hubiere ocasionado a los socios no culpables de ella (art. 2 ltimo prrafo),
ya que, en principio, la falta de registro es imputable a quienes, por tener la representacin de la
sociedad, pudieron inscribirla y no lo hicieron.

Los socios responden a las obligaciones sociales en la medida establecida en la


escritura constitutiva: en efecto, conforme al artculo 26 del Cdigo de Comercio, los actos no
inscritos pueden ser invocados por los terceros en lo que les favorecen, de modo que los
acreedores sociales pueden basarse en el acto constitutiva de la sociedad para reclamar a los
socios las deudas sociales; pero claro es que no podran desconocer las limitaciones de
responsabilidad que resultan del propio acto en que fundan su accin.

Los socios culpables de la irregularidad, responden tambin, frente a los dems socios,
de los daos y perjuicios que dicha irregularidad ocasiones a stos. Es justo imponer a los
responsables de la irregularidad administradores o socios, la indemnizacin de los daos
ocasionados a terceros.

Efectos de la irregularidad, como no est inscrita la escritura social, sus clusulas no


pueden oponerse a los terceros y no surtirn efectos, respecto de ellos, las limitaciones de las
facultades de los administradores, el plazo de duracin de la sociedad, etc. En caso de
insolvencia de la sociedad, su irregularidad le impide acogerse a los beneficios de la suspensin
de pagos (art. 397 LQSP) y terminar la quiebra por medio de convencion con sus acreedores
(art. 301 LQSP).

7.3 TRATAMIENTO LEGAL

La inscripcin de la escritura social se establece en beneficio de terceros, y , por ello, su


omisin no afecta a las relaciones de los socios entre s, que no obstante la irregularidad, se

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rigen por la escritura constitutiva en todo lo referente a reparto de utilidades, derecho de gestin
y de voto, etc. pues que la escritura social liga vlidamente a los socios, ninguno de ellos puede
prevalerse de la irregularidad para desprenderse del vnculo jurdico, y la accin que le da la ley,
es slo para exigir el registro. Por lo tanto, es inaplicable a las sociedades mercantiles el
artculo 2691 C.C., que faculta a los socios para pedir la liquidacin, cuando la sociedad carece
de la forma exigida por dicho Cdigo.

Irregularidad por falta de escritura pblica.- Si la sociedad consta en documento privado que
contenga las clusulas esenciales del negocio social, cualquier socio podr demandar que se
eleven a escritura pblica las estipulaciones celebradas (art. 7 prrafo primero).

Los efectos en cuanto a creacin de personalidad jurdica, responsabilidad de quienes


actan a nombre de la sociedad y de los culpables de la irregularidad, etc., son los mismos ya
estudiados al considerar la sociedad que slo ha omitido el requisito de inscripcin. El socio
que quiera justificar el lmite de su responsabilidad tendr a su cargo una prueba ms difcil, ya
que no puede concretarse a exhibir el acto de constitucin, pues no es, como en la primera
hiptesis, un documento pblico que haga prueba plena. En caso de quiebra de la sociedad, el
socio debe justificar el fundamento objetivo de la limitacin de su responsabilidad; de otra
suerte, el propio socio ser declarado en quiebra.

Irregularidad por falta de documento.- La constitucin de la sociedad puede haber sido


puramente de hecho. En tal caso, las dificultades de las prueba crecen enormemente. Sin
embargo, la existencia de la sociedad, y las clusulas esenciales que la rigen, pueden
demostrase, en muchos casos, por la confesin de las parte, la declaracin de los trabajadores
y clientes de la negociacin, los libros de comercio, la muestra, los documentos que a la propia
sociedad aluden. Si allega tales elementos probatorios, un socio puede exigir de los dems el
otorgamiento de la escritura pblica, pues el artculo 7 no supedita la accin respectiva a la
celebracin por escrito del negocio social.

En cuanto a personalidad, responsabilidad de los socios y de los administradores, etc.,


vale para la sociedad verbal lo dicho anteriormente.

Toda modificacin de la escritura constitutiva debe otorgarse ante notario o corredor


pblico e inscribirse en el Registro de Comercio (art. 21 frac. V, del C.C.).

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Los efectos de la falta de inscripcin quedan claramente regulados por el artculo 26 del
C.C. los documentos que conforme a este Cdigo deben registrarse y no se registren, slo
producirn efecto entre los que los otorguen, pero no podrn producir perjuicio a tercero, el cual
s podr aprovecharlos en lo que le fueren favorables.

En consecuencia, la modificacin de la sociedad, aunque no est inscrita: a) produce


efectos entre los socios; b) en cuanto signifique una merma de los derechos y garantas de los
terceros, no les es oponible; c) todo el que n ello tenga inters, podr prevalerse de la
modificacin, siempre que pruebe, por los medios que le sea posible, la existencia de la
reforma.

7.4 CONSECUENCIAS

Las consecuencias de los principios generales han sido consagradas expresamente por la
ley, al formular normas cuyos supuestos, en la mayora de los casos, implican una reforma a la
escritura.

Conforme a los artculos 28, 53 y 60, cualquier persona cuyo nombre figure en la razn
social responde de las deudas sociales.

Es difcil aplicar estas normas a la escritura constitutiva, pues como la propia ley manda
(art. 27, 59 y 210) que la razn social se forme con nombres de socios, la clusula que otra
cosa estableciera sera ilegal, y dara motivo a que se denegara la inscripcin. Sobra, pues,
con referencia a la escritura constitutiva prever los efectos de una razn social en que se
incluya el nombre de quien no es socio.

La norma tiene sentido si se piensa que, salvo el caso de una actividad ilcita, y quizs
hasta delictuosa, el uso del nombre de una persona en la razn social supone su
consentimiento, e implica su carcter de socio. Si la ley ha formulado la norma especial
contenida en los artculos 28, 53 y 60, es porque supone el caso de que en el Registro de
Comercio no figura como socio quien tiene tal carcter segn la razn social. Normalmente,
habr que inferir que se ha modificado la escritura, para dar entrada al nuevo socio y alterar
congruentemente la razn social, y que estas reformas no se han inscrito; lo cual no impide a

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los terceros aprovecharlas, y considerar como socio, para los efectos de la responsabilidad, a
quien dicho carcter le resulta de la razn social.

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Tema 8

Sociedades Ilicitas.
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8. SOCIEDADES ILCITAS

El artculo 3 de la L.G.S.M. dispone de toda sociedad que tenga un fin ilcito o ejecute
habitualmente actos ilcitos, ser declarada nula a peticin de cualquier persona, y se proceder
a su inmediata liquidacin, sin perjuicio de la responsabilidad por delitos a que hubiere lugar.

Al liquidarse la sociedad se pagar a sus acreedores; el remanente se aplicar a cubrir la


responsabilidad civil por delitos cometidos y no existiera tal responsabilidad, dicho sobrante se
dar a la Beneficencia Pblica del Lugar en que la sociedad haya tenido domicilio.

Si entra en ardua discusin de la distincin que entraa este artculo entre actos ilcitos y
actos delictuosos, podemos hacer sobre l las siguientes consideraciones:

Si de ve este artculo en relacin con otros de la propia Ley, se nota claramente que sus
disposiciones no pueden referirse al caso de la constitucin regular de sociedades, que no
podra realizarse para un fin ilcito o delictuoso,

8.1 CONCEPTO

Sociedad de fin ilcito.- la nica excepcin que establece la LSM al efecto sanatorio de la
inscripcin en el Registro es la relativa a la sociedad de fin ilcito, la nulidad de la cual puede ser
declarada, en cualquier tiempo, a peticin del Ministerio Pblico o de cualquier otra persona (art.
3). Una vez declarada la nulidad, la sociedad ser puesta en liquidacin, y una vez pagadas
las deudas sociales, incluso la responsabilidad civil, el remanente ser entregado a la
Beneficencia Pblica.

8.2 ILICITUD POR SU OBJETO

La ilicitud de aportaciones que equivale a la ilicitud del objeto, es uno de los primeros
casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. 2225, del Cdigo Civil, del D.F.). La
aportacin ilcita puede ser una, o pueden ser varias, o todas.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Si ocurre cualquiera de los primeros supuestos, la validez del contrato puede


mantenerse, en tanto que por lo menos queden dos aportaciones vlidas o el nmero mnimo
que se requiera para ciertas clases de sociedades, sin perjuicio de que la exclusin de uno de
varios socios pueda ser considerada como motivo de disolucin de la sociedad (art. 230,
L.G.S.M.).

Dentro de la clasificacin de irregularidades encontramos:

1. Irregularidades de origen, pueden estudiarse en el mismo orden de los requisitos de


constitucin estudiados, principalmente:

a). Sociedad pactada oralmente,

b) Sociedad celebrada en escrito privado sin intervencin notarial.


c) Sociedad que consta en escritura pblica pero no ha sido inscrita en el Registro
Pblico de Comercio.

d) Sociedad de fin ilcito


e) Sociedad en cuya escritura o contrato privado faltan elementos esenciales, o
secundarios.

2. Irregularidades supervinientes
A diferencia de las de origen no se refieren a la constitucin de la sociedad sino que
aparecen durante su funcionamiento y operacin.

a) La ejecucin habitual de actos ilcitos o la desviacin del fin u objeto social hacia la
ilicitud.- la solucin es la misma que la dada a propsito de sociedades constituidas con
el fin ilcito, salvo que esta ilicitud superviniente puede concebirse como posibles en
todos los casos.

b) La falta de formalidades en caso de reformas a la escritura constitutiva.

El art. 3 L.G.S.M., precepta una expropiacin para sancionar la ilicitud del objeto o la
realizacin habitual de actos ilcitos.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad, es decir, de la causa, motivo o fin
del contrato.

8.3 ILICITUD POR SUS ACTIVIDADES

La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de
sociedad. El art. 3 L.G.S.M. ha establecido un rgimen especial y severo para este caso, al
disponer que: Las sociedades que tendrn un objeto ilcito o ejecuten habitualmente actos
ilcitos, sern nulas y se proceder a su inmediata liquidacin, a peticin que en todo tiempo
podr hacer cualquier persona, incluso el Ministerio Pblico, sin perjuicio de la responsabilidad
penal a que hubiere lugar.

La realizacin de actos ilcitos implica una actividad de hecho, cualquiera que sea la
causa o motivo declarado del contrato. Supone actos de los representantes de la sociedad que
actan por cuenta de sta, de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de
sus representantes. Si no fuese as, faltando una voluntad colectiva, la sociedad no realizara
actos ilcitos, sino que stos seran imputados personalmente a los socios o administradores
que los hubiesen cometido.

La accin de nulidad en este caso es pblica; cualquier interesado o el Ministerio Pblico


pueden ejercerla.

8.4 CONSECUENCIAS

La liquidacin se limitar a la realizacin del activo social, para pagar las deudas de la
sociedad, y el remanente se aplicar al pago de la responsabilidad civil, y en defecto de sta, a
la Beneficencia Pblica de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.

De esto modo, el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha


tenido muy diferentes soluciones doctrinales, desde la que estableca la responsabilidad de los
administradores la devolucin de las aportaciones, la que consagraba el principio in paris
causa turpitudinis, melior est conditio possidentis, que estableca la expoliacin a favor de los
administradores, hasta la del mandato de administrar dado a los administradores, de donde se

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

deduca la responsabilidad de los socios, por haber dado un mandato en relacin con un ente
sin existencia, adems del problema supuesto por la ilicitud del mandato.

El art. 30 L.G.S.M. precepta una expropiacin para sancionar la ilicitud del objeto o la
realizacin habitual de actos ilcitos.

Como ya se mencion la accin de nulidad es pblica y cualquier interesado o el


Ministerio Pblico pueden ejercerla. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta
nulidad deber hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. Se considera que la ilicitud
debe ser de ndole penal; pero, para juzgar de su existencia, cabe la competencia concurrente
de la jurisdiccin civil y de la penal, si bien en el primer caso deber remitirse a la jurisdiccin
penal, para la determinacin de las sanciones, previa la apreciacin de la figura delictiva que
aparezca. Dicho de otro modo, el aspecto penal no es prejudicial del civil.

Pero qu significa esa inmediata liquidacin a que se refiere el primer prrafo del art.
3? Porqu no basta una denuncia, ni siquiera una comprobacin en instruccin penal o en
juicio civil. Por inmediata que sea la liquidacin no puede practicarse hasta que exista una
sentencia firme, porque hay privacin de propiedad y extincin de una personalidad jurdica,
que slo caben pro decisin judicial que tenga carcter irrevocable.

La liquidacin se hace mediante la realizacin del activo para su conversin en dinero y


para el pago de las deudas. El remanente, si lo hubiere, como dice la ley, se aplicar al pago
de la responsabilidad civil o a la beneficencia pblica de la localidad en que la sociedad haya
tenido su domicilio.

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Tema 9

Sociedades Annimas.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

9. SOCIEDAD ANNIMA

Antecedentes histricos: La annima es una forma social que se conoce, desde el


siglo XVII. A travs de este tipo de sociedad se realizaron por ejemplo, las grandes obras de
colonizacin y exploracin comerciales de los portugueses, a principios de ese siglo, las
expediciones inglesas al Caribe, etc.

En la actualidad en Mxico esta formado sociedad es la ms importante, y aquella en la


que segn los ltimos datos del Censo, se encuentra invertida la mayor proporcin de capitales
destinados a formar sociedades.

Funcin econmica.- Es esta una sociedad organizada con la idea de acumular


grandes capitales a base de reunir las aportaciones de un nmero ilimitado de socios. Esto
hace que de inversin no solamente de capitales de los ricos, sino de los pequeos recursos de
capital o ahorro de otras clases sociales, as como de los excedentes de capital inactivo de
otras sociedades o empresas.

Las acciones de las sociedades annimas, quejn los ttulos que representan las
aportaciones de los socios, pueden colocarse entre el publico en general, y tericamente es
posible una sociedad annima de que fuesen socios todos los habitantes de la tierra.

Como se comprender, esto implica grandes ventajas y serios peligros. Ventaja es por
ejemplo, que la posibilidad de acumulacin de capital haya permitido realizar mediante
sociedades annimas empresas gigantescas no realizables en ninguna otra forma. Ventaja es
tambin la facilidad de circulacin de los ttulos de las acciones, que las hace atractivas como
inversin por la posibilidad de convertirlas en efectivo rpidamente, etc.

Grave peligro es en cambio el que una gran sociedad deteste tipo quiebre por mala
administracin y que quiebra se convierta en una bancarrota nacional, como se cuenta que
ocurri al desmoronarse la annima que inici las obras del canal de Panam, cuya quiebra
acab con los ahorros de una buena porcin de ciudadanos franceses.

Tambin es peligrosa la influencia poltica que estas sociedades pueden llegar a


adquirir si no se les controla debidamente, porque la cuanta de sus recursos y su esfera de

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

accin puede hacerlas tener en sus manos prcticamente, el gobierno de un pas.

Por estas y otras muchas razones, se advirti muy pronto la necesidad de que el Estado
controlara la creacin y funcionamiento de este tipo de sociedades.

Formas de control de las annimas. Son principalmente tres:

1. .El sistema de concesin o autorizacin, segn el cual la constitucin de una sociedad


de esta especie slo puede efectuarse previo permiso del Gobierno, que puede adoptar
cualquiera de las dos formas indicadas (concesin o autorizacin)

2. La participacin estatal en la administracin de la sociedad o en la integracin de su


capital. A veces la intervencin, estatal se refleja en los rganos de vigilancia.

3. El empleo de normas prohibitivas a las que, se les da el carcter de normas de inters


pblico las canales no pueden modificarse por los convenios o pactos de los socios. De
este modo se obtiene una reglamentacin de tipo rgido sobre la constitucin, fines y
funcionamiento de esta sociedad.

En Mxico se aplican indistintamente estos tres sistemas de control. Las sociedades


dedicadas a negocios bancarios, de seguros o de fianzas, requieren para constituirse de una
autorizacin del poder pblico, debiendo ste aprobar, adems, la escritura constitutiva y sus
reformas. Las cooperativas se constituyen previa autorizacin de la Secretara de Industria y
Comercio. En algunas sociedades bancarias hay capital suscrito por el gobierno, como ocurre
por ejemplo en el caso del Banco de Mxico, el 51% de cuyas acciones es propiedad del
Estado. En las sociedades de Responsabilidad Limitada de Inters Publico, hay una clara
funcin de vigilancia encomendada, al Gobierno Federal, etc. Por lo dems las sociedades
annimas ordinarias estn sujetas a un gran nmero de normas que no pueden modificarse por
la voluntad de los socios.

9.1. CONCEPTO
Definicin.- En los trminos del Art. 87, de la Ley General de Sociedades Mercantiles
la define como "aquellas existe bajo denominacin y se compone exclusivamente de socios
cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. La denominacin puede formarse

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

accin puede hacerlas tener en sus manos prcticamente, el gobierno de un pas.

Por estas y otras muchas razones, se advirti muy pronto la necesidad de que el Estado
controlara la creacin y funcionamiento de este tipo de sociedades.

Formas de control de las annimas. Son principalmente tres:

1. .El sistema de concesin o autorizacin, segn el cual la constitucin de una sociedad


de esta especie slo puede efectuarse previo permiso del Gobierno, que puede adoptar
cualquiera de las dos formas indicadas (concesin o autorizacin)

2. La participacin estatal en la administracin de la sociedad o en la integracin de su


capital. A veces la intervencin, estatal se refleja en los rganos de vigilancia.

3. El empleo de normas prohibitivas a las que, se les da el carcter de normas de inters


pblico las canales no pueden modificarse por los convenios o pactos de los socios. De
este modo se obtiene una reglamentacin de tipo rgido sobre la constitucin, fines y
funcionamiento de esta sociedad.

En Mxico se aplican indistintamente estos tres sistemas de control. Las sociedades


dedicadas a negocios bancarios, de seguros o de fianzas, requieren para constituirse de una
autorizacin del poder pblico, debiendo ste aprobar, adems, la escritura constitutiva y sus
reformas. Las cooperativas se constituyen previa autorizacin de la Secretara de Industria y
Comercio. En algunas sociedades bancarias hay capital suscrito por el gobierno, como ocurre
por ejemplo en el caso del Banco de Mxico, el 51% de cuyas acciones es propiedad del
Estado. En las sociedades de Responsabilidad Limitada de Inters Publico, hay una clara
funcin de vigilancia encomendada, al Gobierno Federal, etc. Por lo dems las sociedades
annimas ordinarias estn sujetas a un gran nmero de normas que no pueden modificarse por
la voluntad de los socios.

9.1. CONCEPTO
Definicin.- En los trminos del Art. 87, de la Ley General de Sociedades Mercantiles
la define como "aquellas existe bajo denominacin y se compone exclusivamente de socios
cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. La denominacin puede formarse

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libremente, pero deber ser distinta a la de cualquier otra sociedad e ir seguida de las
palabras "Sociedad Annima" o su abreviatura S.A.

De acuerdo con el concepto legal, la responsabilidad de los socios de la annima por lo


que hace a las obligaciones de la sociedad frente a terceros, se caracteriza por limitarse al pago
del valor de las acciones que se adquieran. Satisfecho este importe, el accionista no puede ser
demandado por los acreedores de la sociedad por el pago de adeudos no saldados por sta.
Podrn cuando ms, exigirle el pago de las exhibiciones vencidas y no cubiertas

9.2. ESCRITURA SOCIAL

Requisitos de constitucin especiales de la sociedad annima.- Adems de los


requisitos o formalidades generales del acto, constitutivo social, ya en su oportunidad
estudiados, se exigen los siguientes para la constitucin de una annima ordinaria:

1. Dos socios como mnimo suscribiendo cada uno de ellos una accin por lo menos
2. Capital mnimo de cincuenta millones ntegramente suscrito
3. Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada
accin pagadas en numerario
4. Que se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en
parte, con bienes distintos del numerario.

Artculo 90. La sociedad annima puede constituirse por la comparecencia ante notario de las
personas que otorguen la escritura social, o por suscripcin pblica.

Artculo 91. La escritura constitutiva de la sociedad annima deber contener, adems de los
datos requeridos por el artculo 6, los siguientes:
I. La parte exhibida del capital social
II. El nmero valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital
social, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo de la fraccin IV del artculo 125.
III. La forma y trminos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones.
IV. La participacin en las utilidades concedida a los fundadores

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V. El nombramiento de uno o varios comisarios


VI. Las facultades de la asamblea general y las condiciones para la validez de sus
deliberaciones, as como para el ejercicio del derecho de voto, en cuanto las
disposiciones legales pueden ser modificadas por la voluntad de los socios.

Sistema de constitucin de la sociedad annima: La ley reconoce dos:


a) Simultneo o por comparecencia.
b) Sucesivo o por suscripcin pblica

En el sistema simultaneo o por comparecencia, todos los socios presentes ante el


notario, firman la escritura constitutiva, constituyendo asi en un solo acto, la sociedad. Esta
escritura, segn sabemos se inscribe despues en el registro publico de comercio

El el sistema sucesivo, o de suscripcion publica la sociedad se vaformando poco a poco,


obtenindose los socios por medio de una oferta pblica que invita a suscribir e integrar el
capital y a constituir la sociedad.

Como este ltimo sistema puede dar lugar a que se defraude al pblico, nuestra ley de
sociedades lo reglamenta minuciosamente como sigue:

a) Quienes deseen organizar y constituir una annima por suscripcin pblica deben
redactar un proyecto o programa, en que se detallen las circunstancias de la sociedad
que va a organizarse. Este proyecto debe contener los datos del Art. 6 y los del Art. 91,
L.G.S.M. ya vistos, con excepcin del sealado en ste ltimo con el nmero V. De
este proyecto, se depositar un ejemplar en el Registro de Comercio, una vez que haya
sido aprobado para oferta al pblico por la Comisin Nacional de Valores. (Regla C-l de
la propia Comisin).

b) Las, suscripciones de capital, (o sea, las promesas, formales de aportacin), se


documentarn en boletines de suscripcin que deben consignar el texto del programa,
de que se habl en el inciso a) arriba, adems de los relativos al acto de suscripcin
concreto de que se trate: nombre, nacionalidad y domicilio del suscriptor clase numero
y valor de las acciones suscritas, trminos de pago de las mismas, etc.

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c) Estos boletines se harn por duplicado, siendo un ejemplar para los organizadores o
promotores de la sociedad y otro para el suscriptor.

d) Los organizadores tienen prohibido recibir dinero o bienes de los suscriptores. El


programa debe designar un banco en que depositar el suscriptor el pag inicial o total
de las aportaciones en efectivo, hacindose el depsito a nombre de la sociedad para
que una vez formada sta, sea retirado por sus administradores legalmente
designados. La entrega de aportaciones que no se paguen en dinero, se har hasta
que se legalice ante Notario el acta de la asamblea constitutiva de que se hablar
despus.

e) Los promotores u organizadores, disponen de un plazo legal de un ano, contado a


partir de la fecha del programa, (puede pactarse uno menor), para lograr la suscripcin
del capital y si esta no puede dejarse concluida en ese lapso (el legal o el
convencional), los suscriptores quedarn libres de todo compromiso y podrn retirar los
depsitos que hubiesen constituido.

f) Concluida la suscripcin del capital, los organizadores, dentro de un plazo de 15 das,


convocaran en la forma prevista en el programa A proyecto, a una asamblea general
constitutiva a todos los socios. Esta asamblea se ocupar en los asuntos que seala
el Art 100, L.G.S.M., a saber:

I. Comprobar la existencia de la primera exhibicin (pago inicial), prevenida en el


proyecto.
II. Examinar y en su caso aprobar el valor asignado por los promotores a las
aportaciones distintas del dinero, no teniendo los respectivos aportantes derecho a
voto sobre tal valuacin.
III. Discutir sobre la participacin que Ios fundadores se hubiesen reservado en las
utilidades.
IV. Nombrar a los administradores y comisarios que hayan de funcionar por el plazo
sealado en el proyecto, designando entre los primeros los que deban usar la firma
social.

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Examinados y votados estos asuntos y otros que resulten necesarios en vista del
proyecto o programa, se levantar un acta de la asamblea constitutiva y sta y los estatutos
sociales aprobados se legalizarn ante Notario y sern registrados en el Registro de Comercio,
haciendo las veces de escritura constitutiva.

g) Si los suscriptores no cumplieren sus compromisos de aportacin, podrn ser


demandados o excluidos de la sociedad, vendindose nuevamente en este caso las
acciones que hubiesen suscrito.

h) Como una proteccin adicional, la ley dispone que todas las operaciones contadas por
los promotores, que comprometan el patrimonio social y no hayan tenido como fin
directo la constitucin de la sociedad, sern nulas si no las aprueba la asamblea
constitutiva de que se habl en el punto f).

Bonos de fundador.- Quienes fundan u organizan una annima, sea por


comparecencia o por suscripcin pblica, tienen el carcter, legal de fundadores de la
sociedad. La ley da tal carcter expresamente a quienes concurren inicialmente ante el notario
para suscribir la escritura constitutiva, quienes redactan y firman el programa que debe usarse
en la constitucin sucesiva.

El carcter legal de fundador es independiente de la calidad de socio, en la annima, y


da derecho a una participacin especial en las utilidades de la sociedad, que es independiente
tambin de las que puedan obtener como socios, los fundadores si adems lo son:

Esta participacin de los fundadores en las utilidades anuales de la sociedad, no podr


exceder el 10% de las mismas, ni deber durar ms de10 anos, contados a partir de la
constitucin de la sociedad, ni podr pagarse a los fundadores sino hasta que los socios hayan
recibido dividendos equivalentes por lo menos a un 5% del valor exhibido de sus acciones.

Los fundadores no pueden tampoco pactar ningn otro beneficio a su favor que
disminuya el capital social, siendo nulo todo convenio contrario a esta disposicin.

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Para acreditar a los fundadores su carcter la sociedad les extender unos ttulos
llamados por la ley Bonos de Fundador. Estos documentos tienen las siguientes caractersticas:

1. Deben ser siempre nominativos, as como los cupones que deben llevar. Estos ttulos
son transmisibles, es decir, pueden cederse. Su transmisin deber anotarse en el ttulo
y en el Registro de Bonos de Fundador que segn las disposiciones legales, deben
llevar las sociedades annimas, adems de hacerse la entrega del ttulo mismo.
Mediante estos ttulos se logra, pues, hacer absolutamente independiente la calidad de
socio y la calidad de fundador. Un socio fundador puede trasmitir un bono de fundador
pero no sus acciones. Sigue siendo socio, pero ya no es fundador, porque esa calidad la
atribuye la legtima posesin del Bono. Puede vender sus acciones y conservar sus
bonos: es fundador, pero ya no es socio.

2. Los bonos de fundador no se computan en el capital social.

3. Los bonos de fundador no se dan derecho a cuota de liquidacin.

4. Los bonos de fundador no dan derecho a intervenir en la administracin de la sociedad.


Esto requiere una explicacin: Lo que la ley, creemos quiere decir con esta disposicin,
es que el Bono de Fundador no da derecho a participar en las asambleas de socios ya
votar en ellas, ya que nada se opone a que un extrao a la sociedad, nombrado
administrador de ella, lo cual es legalmente posible, adquiera uno o varios Bonos de
Fundador, no obstante lo cual continuar en su cargo de administrador, sin que la
adquisicin de bonos de fundador pueda ser causa legal para removerlo de su puesto.

5. Pueden estos bonos ser provisionales o definitivos. Los provisionales slo pueden
usarse un ao a partir de la constitucin de la sociedad, debiendo sustituirse por los
definitivos.

6. Pueden amparar una o varias participaciones de fundador. (Esto puede ser posible si un
fundador compra su bono a otros y pide a la sociedad que sus bonos se canjeen por uno
solo que valga por varias participaciones o bien cuando la participacin de fundador se
representa en un nmero de ttulos mayor que el de fundadores).

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7. Deben llevar cupones que se cortarn y entregarn a la sociedad contra el pago de las
participaciones de fundador.

8. Deben contener los datos que indica el Art 108 L. G. S. M. que son:

I. Nombre, nacionalidad y domicilio del fundador;


II. Las palabras BONO DE FUNDADOR, en caracteres bien visibles;
III. La denominacin, domicilio, duracin, capital de la sociedad y fecha de
constitucin;

IV. El numero ordinal del bono y la indicacin del nmero total de bonos emitidos;
V. La participacin que corresponda al bono en las utilidades y el tiempo por el cual
debe ser pagada;

VI. Las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que
hace a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono;

VII. La firma autgrafa de los administradores que conforme a los estatutos deban
suscribir el documento, o bien firmas en facsmil impresas, si se deposita el original
de ellas en el Registro Pblico de comercio.

9.3. CAPITAL SOCIAL

Composicin del capital de la sociedad annima. El capital de una sociedad de este


tipo, se considera tericamente dividido en un nmero "n" de partes de igual valor que se llaman
acciones. Los socios estn en libertad de escoger el nmero y valor de estas partes que resulte
ms conveniente en vista de la situacin especfica de constitucin de la sociedad.

Cada una de estas partes estar representada por un ttulo que ampara su valor, y que
da a su poseedor legtimo los derechos y obligaciones de socio respecto de la sociedad que
expide o emite tales ttulos. Estos ttulos se llaman tambin acciones. Hay acciones comunes u
ordinarias y especiales.

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9.3.1 LAS ACCIONES TTULOS REPRESENTATIVOS DEL CAPITAL SOCIAL.

El ttulo llamado accin ordinaria y la parte de capital que representa, ofrecen las
siguientes caractersticas legales y doctrinales:
1. Deben ser de igual valor y conferirn iguales derechos.- Sin embargo, los socios pueden
pactar al constituir la sociedad o despus, que existan diferentes clases de acciones,
pero dentro de cada clase, las acciones sern de igual valor y conferirn iguales
derechos.

2. Las acciones son indivisibles. Esto significa que no pueden trasmitirse parcialmente. Si
varias personas adquieren en copropiedad una accin, actuarn a travs de un
representante comn en sus relaciones con la sociedad (asambleas, voto, etc.) y esa
accin slo podr trasmitirse completa a otra u otras personas.

3. Cada accin dar derecho a un voto, pero pueden pactarse limitaciones al ejercicio de,
este derecho.

4. Los ttulos llamados acciones son documentos en los que va incorporada la calidad de
socio. Para actuar como socio, se requiere tener el ttulo, y la transmisin del ttulo
implica la transmisin de la calidad de socio.

5. Los ttulos de las acciones estn destinados a circular, salvo pequeas restricciones que
pueden imponerse, a este respecto. Lo que interesa en la annima es la conservacin
de su capital, su supervivencia como sociedad, independientemente de quines sean
sus socios. Las acciones deben siempre expedirse como ttulos nominativos, y sus
cupones sern tambin siempre nominativos.

La transmisin de las acciones nominativas implica endosar stas y que el acto de


transferencia se inscriba en un Registro de Acciones Nominativas que debe llevar la sociedad
y que contendr lo siguiente:

I. El nombre, la nacionalidad y el domicilio del accionista y la indicacin de las acciones


que le pertenezcan, expresndose los nmeros, series, clases y dems pormenores.
II. La indicacin de las exhibiciones de capital en efectivo que se efecten.

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III. Las trasmisiones que se realicen en los trminos que prescribe el Art 129 L. G. S. M.

El Art. 129 dispone que la sociedad considerar como dueo de las acciones
nominativas a quien aparezca inscrito como tal en el Registro. Cualquier tenedor de acciones
que le hayan sido trasmitidas podr presentar los ttulos y solicitar su inscripcin en el Registro
citado.

6. Los ttulos de las acciones deben tener los datos que seala el Art. 125 L. G. S. M.

7. Fsicamente, los ttulos de las acciones deben constar de una parte principal y de una
planilla de cupones que se desprendern y entregarn a la sociedad contra el pago de
dividendos. Pueden usarse ttulos provisionales y definitivos, en los mismos trminos
vistos respecto de los Bonos de Fundador.

8. El valor de las acciones puede pagarse en dinero o en otra clase de bienes. No hay
aportacin de industria permisible para pago de acciones en nuestro derecho. La idea de
expedir acciones a los empleados o trabajadores de las annimas, para darles derecho
a participar en las utilidades, reglamentada en nuestra ley de sociedades, (Art. 114)
puede considerarse anulada legalmente por las recientes reformas a la Ley Federal del
Trabajo, estableciendo a travs de otro procedimiento el reparto de utilidades a
empleados y obreros, en forma obligatoria para todo patrn, ya sea este un individuo o
una sociedad.

Acciones de circulacin restringida. Se permite que los socios pacten que la


transmisin de las acciones nominativas que haya expedido la sociedad, slo pueda hacerse
mediante autorizacin del Consejo de Administracin. El Consejo, si niega la autorizacin, debe
designar comprador de las acciones al precio corriente en el mercado.

LA regla general en la annima es que las acciones puedan cederse libremente, pues
han sido ideadas para circular y permitir el libre cambio de socios sin que la sociedad sufra mer-
ma en su capital ni dificultades prcticas con la substitucin de socios. Sin embargo, se permite
limitar esa libertad, porque en algunos casos puede haber inters en que determinados socios
no salgan de la sociedad sin que esta se entere, a fin de controlar quienes vengan a
substituirlos.

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Acciones pagadas con bienes diversos al dinero. Cuando son bienes corpreos,
cosas, los que se dan en pago de acciones rige la siguiente regla: "Las acciones pagadas en
todo o en parte mediante aportaciones en especie, deben quedar depositadas en la sociedad
durante dos aos. Si en este plazo apareciese que el valor de los bienes es menor en un 25% a
aquel en que fueron recibidos, el accionista est obligado a cubrir la diferencia a la sociedad, la
cual tendr derecho preferente sobre el valor de las acciones depositadas. Si se aportan
crditos, rigen las realas estudiadas al tratar el elemento aportacin del acto constitutivo social.

Es evidente que puede tambin haber acciones de aportacin mixta, pagadas en parte
con dinero y en parte con crditos aportados, o con cosas en especie.

Acciones representativas de inversin extranjera.

En los trminos de la Ley para Promover la Inversin Mexicana y regular la Inversin


extranjera las acciones que adquieran personas fsicas o morales extranjeras o unidades
econmicas extranjeras, o sociedades mexicanas con mayora de capital extranjero o control
extranjero por otras razones se sujetan a estas reglas principales:

1. Deben ser siempre nominativas;


2. Deben inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras;
3. La adquisicin de estos ttulos requiere previa autorizacin de la Comisin Nacional
de Inversiones Extranjeras.

9.3.2 OTROS TTULOS DE CRDITO ANLOGOS O RELACIONADOS.

a) Bonos de fundadores. Ya indicamos que son fundadores, segn nuestra ley,


quines organizan la constitucin de una sociedad annima cuando se sigue el
sistema de constitucin sucesiva, o los suscriptores de la escritura constitutiva
(art. 103). Como pudiera ser que los fundadores hubieren invertido trabajo y
dinero en la organizacin de la sociedad, o simplemente hubieren aportado
ideas que la misma abarra de utilizar en la explotacin de su empresa, se
justificara que, aunque no aporten en efectivo parte del capital, se les

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concediese una participacin en las utilidades, en compensacin por su trabajo


y los otros elementos que hubiesen aportado.

La ley autoriza que se asocie a los fundadores para que participen en las utilidades de la
sociedad, con la limitacin de que su derecho a participar en las utilidades no tendr una
duracin mayor de diez aos a partir de la fecha de constitucin de a sociedad; de que el monto
de la participacin no exceder del diez por ciento de las utilidades, y de que no se pagar sino
despus de haber pagado a los accionistas un dividendo del cinco por ciento sobre el valor
exhibido de sus acciones. (Art. 105).

Autoriza la ley que para acreditar el derecho de los fundadores a participar en las
utilidades se creen por la sociedad ttulos llamados bonos de fundador; no se computarn en el
capital social, porque no son acciones; que no darn derecho a sus tenedores a participar en
los remanentes en caso de disolucin de la sociedad, ni podrn los tenedores intervenir en la
administracin de la misma; pues slo darn derecho a participar en las utilidades en la medida
y trmino que el propio bono exprese.

La utilizacin de la institucin que comentamos es prcticamente nula. En los pocos


casos que conocemos en que se haya otorgado una compensacin a los organizadores de la
sociedad, se les han entregado acciones por los importes que se han convenido, y el valor de
dichas acciones ha aparecido como si hubiera aportado y hubiese salido de las cajas de la
sociedad por concepto de pago de honorarios u otros gastos.

b) Las acciones de trabajo. La constitucin de 1917 estatuy el derecho de los


trabajadores a participar en las utilidades de las empresas; (Art. 124 Const.,
fracs. VI y IX) pero como no haba reglamentacin al respecto, tal participacin
no se haca efectiva. El legislador crey, ingenuamente, que cuando menos por
lo que respecta a empresas de que fuesen titulares sociedades annimas,
podra aplicarse el precepto constitucional creando ttulos a cargo de la
sociedad, que incorporaran el derecho de los trabajadores a una participacin
en las utilidades. Lo dijo la ley en forma confusa: cuando as lo prevenga el
contrato social podrn emitirse a favor de las personas que presten sus
servicios a la sociedad acciones especiales, en las que figurarn las normas

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respecto a la forma, valor, inalienabilidad y dems condiciones particulares que


les corresponda. (Art. 114).

Las sociedades annimas no fueron generosas, y nunca, segn sabemos, fueron


creadas las llamadas acciones de trabajo. En la actualidad seran inoperantes, ya que se ha
reglamentado, por reformas constitucionales y a las leyes laborales, la participacin de los
trabajadores en las utilidades de las empresas.

Cabe subrayar que las acciones de trabajo no seran acciones, puesto que no
representaran parte alcuotas del capital.

c) Las acciones de goces. Previene la ley que podrn amortizarse acciones de la


sociedad, con utilidades repartibles y con sujecin a las reglas siguientes: (Art.
136)
I. La amortizacin deber ser decretada por la asamblea general de accionistas
II. Slo podrn amortizarse acciones ntegramente pagadas.
III. La adquisicin de acciones para amortizarles se har en bolsa, pero si el contrato
social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado, las
acciones amortizadas se designarn por sorteo ante notario o corredor titulado. El
resultado del sorteo deber publicarse por una sola vez en el peridico oficial de la
entidad federativa del domicilio de la sociedad.

IV. Los ttulos de las acciones amortizada quedarn anulados y en su lugar podrn
emitirse acciones de goce, cuando as lo prevenga expresamente el contrato social

V. La sociedad conservar a disposicin de los tenedores de las acciones amortizadas,


or el trmino de un ao, contando a partir de la fecha de la publicacin a que se
refiere la fraccin III, el precio de las acciones sorteadas y las acciones de goce. Si
vencido este plazo no se hubieren presentado los tenedores de las acciones
amortizadas a recoger su precio y las acciones de goce, aqul se aplicar a la
sociedad y stas quedarn anuladas.

Agrega la ley que las acciones de goce tendrn derecho a las utilidades lquidas,
despus de que haya pagado a las accionistas de acciones no amortizadas el dividendo

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estatutario, que podrn tambin conceder derecho al voto, y que concurrirn en caso de
liquidacin a la distribucin de los remanentes de activo, despus de que se hayan cubierto los
valores nominales de las acciones que no hubieran sido amortizadas.

9.3.3 AUMENTOS Y REDUCCIONES DE CAPITAL.

Conviene expresar algunas ideas en orden al aumento y reduccin de capital en las


sociedades.
A parte de que cada especie concreta de sociedad tiene demarcadas especificaciones
en la ley, singulares formas de tomar resoluciones y de ejecutarlas a travs tambin de los
rganos adecuados en cada caso, de modo general que cuando se trata de aumentar el capital
pueden darse varios supuestos:

a) Puede haberse establecido en la escritura social, que si del evento de


aumento el capital se trata, los socios originales queden obligados desde
un principio a aportarlo en tal o cual proporcin

b) Puede haberse establecido por el contrario, que slo sea un derecho, mas
no una obligacin para los socios hacer aportaciones para aumentar el
capital cuando ste haya de elevarse por cualquier motivo.

c) Puede decirse en la escritura, que ser cubierto el aumento por extraaos


a la sociedad.

d) Puede no haberse establecido nada sobre el particular y entonces se


tomar de fijo alguna decisin por el rgano adecuado de la sociedad.

En los casos de reduccin de capital, se conocen fundamentalmente dos


procedimientos:

a) Uno en el sentido de establecer en la misma escritura que llegado el momento de la


reduccin ha de sortearse a quienes deba ser (reembolso significa devolucin, entrega o
pago de la aportacin hecha por los socios o del valor de la misma; puede establecerse

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adems en los casos en que los socios adeudan parte de su aportacin que se les libere
de la obligacin de saldarla).

b) Otro sistema o procedimiento consistente en reducir a todos los socios una cantidad
proporcional a su aportacin social (con la posibilidad en muchos casos adems, de
establecer algunas formas compensatorias para los socios a quienes se reembolsa
capital) como ocurre en los certificados de goce. Ahora bien, en las sociedades de
capital variable al establecer la modalidad, deben igualmente determinarse los casos en
que puede aumentarse o disminuirse dicho capital o sealar al menos la forma de
precisarlos, as como los rganos sociales que hayan de decidirlo y los procedimientos a
seguir para poner en ejecucin la medida; de todas maneras, la adopcin de a
modalidad que se comenta, es prctica, econmica y ventajosa por muchos conceptos;
si bien algunos piensan que una sociedad de capital variable deja en el pblico una
impresin desfavorable; la posibilidad de imaginar que la compaa puede hacer bajar el
capital y volverse menos solvente, sin que los terceros se percaten oportunamente de
ello, con perjuicio de sus intereses.

Independientemente de las normas legales correspondientes a tipos especiales de


acciones, expuestas en un captulo siguiente, existen las siguientes reglas generales:

1. Las sociedades annimas no pueden emitir sus acciones vendindolas a una suma
inferior a su valor nominal.
.
2. No pueden emitirse nuevas acciones sin que las anteriores se hallen totalmente
pagadas.

3. Est prohibido a las annimas hacer prstamos o anticipos sobre sus propias acciones.
Esto se explica porque permitirlo equivaldra a que hubiese reduccin de capital sin
control, y posibilidad de defraudar a los acreedores.

4. Est prohibido que las annimas adquieran sus propias acciones, salvo el caso en que
las adquieran por adjudicacin judicial en pago de crditos. En caso de que as se
adquirieran, se dispone de un plazo de 3 meses a partir de la fecha de adjudicacin
para vender las acciones y si no se pudiesen vender, se cancelarn los ttulos y se

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proceder a la reduccin de capital. Mientras estn en poder de la sociedad, estas


acciones as adquiridas por ella, no representarn votos en las asambleas.

5. Cuando se haga reduccin de capital por reembolso a los accionistas, la designacin


de las acciones que deban reembolsarse se har por sorteo ante notario o corredor.

6. Salvo el caso de que el capital social se vaya integrando aumentndolo con diversas o
su-sucesivas series de acciones, cuando se cambian las indicaciones que llevan los
ttulos, debern canjearse stos por nuevos documentos o incluir en los ttulos ya
expedidos, las modificaciones hechas, acompaadas de una certificacin de las
mismas hecha por notario o corredor.

7. Los ttulos de las acciones pueden amparar una o varias acciones.

8. Los ttulos de las acciones debern estar expedidos en un plazo que no exceda de un
ao, a partir de la fecha de la escritura constitutiva o de la modificacin de sta que
establezca un aumento de capital. Mientras se entregan los ttulos pueden usarse
certificados provisionales, siempre nominativos, que se canjearn por los ttulos
definitivos en su oportunidad. Los duplicados del programa en la constitucin por
suscripcin pblica, pueden servir como certificados provisionales por dos meses
contados desde la fecha de formalizacin notarial del acta de la asamblea constitutiva.

9.4 EL CARCTER DE ACCIONISTA

Se requiere que cuando menos dos constituyan la sociedad y otorguen el pacto, la


Sociedad Annima de acuerdo al sistema descrito y que le es caracterstico, aspira a
organizarse normal o comnmente con numerosas aportaciones, esto es, con aportaciones que
lo smismo pueden ser de gran valor, que de pequeo: en ambos casos, pero sobre todo en el
ltimo, se explica que para construir el capital social, debe acudirse a la aportacin de
numerosas personas; y se la magnitud de la empresa por explotar es importante, se entender
lo mismo que precisa un considerable nmero de socios; ahora bien, estimando que las
sociedades, incluso la annima, pueden ser organizadas por un corto nmero de personas que
la idean y que realizan los trabajos iniciales hasta estructurar el organismo jurdico y despus

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tratarn de impulsarlo, acudiendo entre otros recursos al de ampliar el capital a travs de


nuevas aportaciones de extraos, ya se trate de una sociedad de capital fijo, ya del medio ms
simple y bajo el concepto de la variabilidad del capital; estimando que muchas veces una
sociedad se organiza entre un corto nmero de personas que se conocen y se tienen confianza
recproca y estn dispuestas a correr los riesgos de la constitucin de una sociedad para la
realizacin de determinado objeto y que slo invitarn a otras personas cuando tengan la
certeza de que el negocio es factible y lucrativo, muy a menudo las sociedades annimas se
organizan con pocas personas inicialmente; mas en todo caso el nmero de dos en que la ley
se fij, constituye el punto mnimo de partida en el rengln del nmero de socios, que puede
aumentar considerablemente llegado el caso. Existen sociedades en que los organizadores,
por su parte, acuden a expediente de organizarlas en tal forma que un reducido nmero de
personas satisfaga los requisitos mnimos de la ley hasta lograr su constitucin y legal
funcionamiento, reservndose privilegios especiales, como bonos de fundador, acciones
privilegiadas y puestos administrativos, hasta irrevocables, haciendo que posteriormente se
aumente el capital e ingresen otros, para quienes la sociedad ya constituida y en marcha, ofrece
ciertamente un campo de inversin, pero no el disfrute de las mismas ventajas que se
reservaron los organizadores.

9.4.1 OBLIGACIONES DEL ACCIONISTA PATRIMONIALES Y


EXTRAPATRIMONIALES.

La ley requiere que cada socio suscriba cuando menos una accin; es tan evidente el
fundamento de esa disposicin, que casi podra haberse omitido, puesto que en efecto; para ser
socio, se requiere en la annima ser accionista: por ser accionista se adquiere la calidad jurdica
social y se adquieren adems los derechos sociales en general y los econmicos en particular;
de suerte que, si de los socios fundadores se tratare, nadie podra ostentarse como tal si no
fuere antes accionista; y si a los socios de nuevo ingreso se aluden, tampoco sera posible
imaginarlos, si antes no tuvieren la condicin de titulares por lo menos de una accin.

La suma constitutiva del valor mnimo, sea legal o contractual, debe estar ntegramente
suscrita, aun cuando se exhibe solamente el veinte por ciento si se tratare de acciones
pagaderas en numerario; en efecto, la ley permite que la exhibicin en el caso de la annima,
monte a slo el veinte por ciento; si bien dispone que el resto deber exhibirse dentro del plazo

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mximo de un ao a contar de la fecha de la escritura del plazo mximo de un ao a contar de


la fecha de la escritura social; y es que evocada la annima a realizar grandes negocios y a
contar por ello con gran capital, el veinte por ciento de ste, puede ser de ordinario suele ser
bastante para el inicio de las operaciones. Es evidente por otra parte que la sociedad al
constituirse, debe establecer el plazo mximo para la exhibicin de la parte insoluta del capital y
que ese trmino se fijar atendiendo a las necesidades que tenga la entidad, segn el objeto a
que haya de dedicarse y a la forma en que trate de desarrollarlo; sobre este particular, no hay
reglas y es por el contrario la escritura social la que debe establecer esos puntos particulares.

Los socios suscriptores de capital insoluto, por lo dems, debern garantizar


satisfactoriamente los intereses de la sociedad, a efecto de que llegado el plazo para el pago,
ste se haga efectivamente y sin dificultad.

En cuanto a las acciones pagaderas en bienes distintos del dinero, sea total o
parcialmente, dispone la ley que la exhibicin debe ser total; y tratndose de bienes distintos del
dinero, stos pueden mudar de valor fcilmente, dando lugar a que la sociedad los aceptara por
una cantidad concreta y en el momento de la suscripcin, resultando que a la hora de la
exhibicin llegaran a valer menos con quebranto serio del patrimonio social; as hasta que esos
bienes diversos del dinero se entregaron a la sociedad, con el valor que previamente y de
comn acuerdo se les hubiere asignado, el riesgo correra en principio a cargo de la sociedad,
por ms que la ley responsabiliza al socio durante dos aos por el valor con que entreg los
bienes.

Respecto a las acciones en que debe estar dividido el capital y que representan las
aportaciones y los derechos de los socios, se dejar para despus debido a que esa materia
debe analizarse en su sitio y con la amplitud que amerita.

9.4.2 DERECHOS DE ACCIONISTA

A) CORPORATIVOS O PERSONALES.- Es el derecho corporativo-poltico de participar


en las asambleas y votar en ellas.

B) PATRIMONIALES.- Es el derecho de contenido econmico de participar en el reparto


de dividendos.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

C) PARTICIPACIN DE LAS UTILIDADES.- Tambin es el derecho de contenido


econmico, de participar preferentemente en los aumentos de capital de la sociedad.
Como se ve, los derechos de contenido econmico son accesorios, ya que la principal
funcin de la accin es la de conferir a su titular la calidad de socio.

D) CUOTA DE LIQUIDACIN.- la cual debern recibir cada uno de los socios, por ser
derecho propio, sealado por la ley.

Tan importe resulta el establecimiento de las bases conforme a las cuales haya de
practicarse la liquidacin de la sociedad; bien es verdad que la ley consigna las reglas
generales para la liquidacin de cada especie de sociedad, mas eso no excluye que los socios
mismos determinen el sistema que en su concepto sea ms ventajoso, el ms expedido y ms
econmico para practicar la liquidacin.

Consignados los requisitos que debe contener el contrato social, basa aadir que por
imperio del Artculo 8 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, cuando se omitieren los
relacionados en las fracciones VII a XII del artculo 6 de la misma le, esto es:

a) Forma de administracin y facultades de los administradores, designacin de


administradores y uso de la firma social.
b) Forma de distribuir utilidades y prdidas
c) Fondo de reserva, casos de disolucin anticipada.
d) bases para practicar la liquidacin y
e) Modo de designar a los liquidadores.

La muerte de las sociedades se operar como consecuencia de su disolucin, pero no


por la mera y simple disolucin; es decir, la disolucin de una sociedad no quiere significar otra
cosa que la declaracin de sus componentes, o la de la ley encaminada a establecer que el
ente debe desaparecer del terreno jurdico, que en lo de adelante no se podr realizar ms el
objeto social, pues faltar en los sucesivo la capacidad necesaria; hasta ese momento en
consecuencia, ni de muerte se hablar, slo sera factible hacerlo en el sentido de incapacidad
para ejecutar o explotar el objeto para que fue constituida la sociedad; pero como las
sociedades una vez disueltas deben proceder a su liquidacin, esto es a determinar el activo y
pasivo que tienen y atribuirlo proporcionalmente entre los socios; la sociedad necesita seguir

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

viviendo despus de la mera disolucin, necesita tener existencia jurdica para estar en aptitud
de practicar esa liquidacin; disuelta la sociedad, carece de capacidad para el ejercicio del
objeto social, pero la conserva para llevar a cabo los actos finales que constituyan la liquidacin;
para esto ltimo, es obvio que la sociedad tiene personalidad y capacidad; al entrar en periodo
de liquidacin implica hacer una inscripcin especial en el Registro Pblico de Comercio en ese
sentido; de all en adelante, la sociedad agregar a su razn o denominacin social las palabras
sociedad en liquidacin, la entrada en ese periodo hace adems cesar en sus funciones a
todos los rganos administradores de la sociedad y en lo sucesivo hasta consumar la
liquidacin, representarn a la persona moral los liquidadores que pueden haber quedado
designados desde el otorgamiento de la escritura constitutiva o con posterioridad, pero siempre
hasta el momento anterior al periodo de liquidacin y los cuales tendrn por otra parte la suma
de facultades que a ley establece al efecto o las que les hayan asignado la escritura social a los
estatutos.

E) INTERESES CONSTRUCTIVOS.- Siendo en todo caso las sociedades de personas


que surgen a la vida jurdica por voluntad de quienes las constituyen mediante la
sancin del Estado, pero para el solo efecto de cumplir su objeto, esto es, el objeto para
el cual se constituyen, ha de precisarse en la escritura social cul haya de ser esto y en
qu tiempo ha de realizarse, sealando la duracin de la sociedad; los socios tienen de
ordinario inters especial en que se determine este asunto por las obligaciones y por los
derechos que les incumben. Las sociedades una vez que nacen, existen slo para
realizar el objeto social.

9.4. LOS RGANOS SOCIALES

rganos de deliberacin y resolucin.- El rgano superior de decisin y autoridad en


esta sociedad annima, es la Asamblea General de Accionistas.

Las asambleas de accionistas pueden ser de cinco tipos:

a).- Asambleas generales constitutivas. (Aquellas en que se origina la Sociedad). Su


existencia slo se advierte con claridad en las annimas formadas por suscripcin pblica.

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b).- Asambleas generales ordinarias.


c).- Asambleas generales extraordinarias.
d).- Asambleas especiales;
e).- Asambleas totalitarias.

9.5.1. ASAMBLEA ORDINARIA

A) ASAMBLEA ORDINARIA
Son aquellas que se celebran por lo menos una vez al ao, en el domicilio social, dentro
de los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio, y en la fecha y poca que concretamente
seale la escritura constitutiva, para examinar, discutir y resolver los siguientes asunto: (art.
181 L.G.S.M.) adems de otros que se incluyan en el orden del da.

Las asambleas sern presididas por los administradores, y a falta de ellos, por quienes
elijan los socios presentes.

Los socios pueden concurrir personalmente o representados por un apoderado, que


puede ser socio o extrao a la sociedad; pero que nunca podr ser un administrador o
comisario de la sociedad.

Es opcional, pero aconsejable, formular una lista de asistencia para anexarla al acta.
Nuestra ley no la reglamenta como obligatoria, a diferencia de lo que ocurre en otros pases.

El accionista que tenga en un asunto un inters contrario al de la sociedad, no deber


intervenir en la discusin y votacin de ese asunto y responder de los daos y perjuicios que
cause a la sociedad si con su voto se complement la mayora necesaria para resolver tales
asuntos.

Los administradores y comisarios (claro que si adems son socios), no debern votar
cuando se trate de resolver la aprobacin de la informacin financiera que presenten a los
socios, o de su dictamen, respectivamente o sobre su propia responsabilidad en el desempeo
de sus, cargos, y ser nula la resolucin que sobre estos asuntos tome la asamblea, si con

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

violacin de esta regla, el voto del administrador o comisario infractor completa la mayora
requerida.

Esta obligacin de la ley plantea la curiosa situacin de que una asamblea resuelva por
minora, si como ocurre generalmente, los socios administradores son los mayoritarios.

B) ASUNTOS QUE DEBE TRATAR

Resolver los siguientes asuntos: (Art. 381 L. G. S. M.) adems de otros que se incluyan
en la Orden del Da:

I. Discutir, aprobar o modificar la informacin de los administradores tomando en


cuenta el dictamen de los comisarios, y tomar las medidas que se estimen
oportunas.

II. En su caso, nombrar al administrador o consejo de administracin y a los


comisarios.

III. Determinar los honorarios correspondientes a los administradores y comisarios si


no los fijan los estatutos.

Los otros asuntos que se incluyan en la orden del da, no deben ser de los enunciados
por el Art. 182 L. G. S. M., que son materia de asambleas generales extraordinarias.

Actas de la asamblea ordinaria.- De la asamblea se levantar acta (relacin


detallada de lo ocurrido en ella, resultados de votacin, etc.), que se asentar en el libro
de actas de asambleas de socios que debe llevar la sociedad. La firmarn el presidente y
el secretario, as como los comisarios que asistieron. Se anexarn a tal acta los
documentos que comprueben el cumplimiento de las normas sobre convocatorias.

Si el acta no puede asentarse en el libro por "^cualquier causa, se redactar con


la intervencin de un notario.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

C) PERIODICIDAD DE SU CELEBRACIN

Convocatoria a las asambleas ordinarias y extraordinarias. El llamado a asamblea, la


convocacin o convocatoria segn nuestra ley, debe hacerse por el administrador y o consejo
de administracin, o por los comisarios. Los socios que representen por lo menos un 33% del
capital social podrn solicitar en cualquier tiempo a. los administradores o comisarios, que se
convoque a asamblea general para examinar los asuntos que indiquen en su peticin, que debe
hacerse por escrito.

Si los destinatarios de esta solicitud se rehsan a hacer la convocatoria, o transcurren 15


das desde la fecha de la peticin sin que se produzca la convocatoria, pueden los accionistas
solicitar a un juez que ste convoque a los socios a asamblea, comprobando con la exhibicin
de sus ttulos de acciones, que representan la proporcin de capital indicada.

Ntese que el derecho de convocar no lo da la Ley directamente a los socios. A stos


corresponde solamente el derecho de solicitar que los rganos sociales o el juez en su caso,
emitan la convocatoria.

El titular de una sola accin puede hacer idntica peticin si no ha habido asamblea
general alguna durante dos ejercicios, o si en las celebradas durante tal tiempo no se han
examinado los asuntos que indica el Art 181 L. G. S. M. Igualmente podr acudir a un juez, si
se producen las condiciones vistas antes.

D) CONVOCATORIAS

Contenido y publicidad de las convocatorias

Adems de indicar el lugar, fecha y hora de la reunin, debern contener la orden del da
(lista de asuntos a discutirse) y sern firmadas por quien las haga. Deben Duplicarse en el
peridico oficial del adomicilio de la sociedad, o en uno de los de mayor circulacin, con la
anticipacin respecto de la fecha de la asamblea que sealen los estatutos, o por lo menos 15
das antes de la fecha de la reunin. A partir de la publicacin antedicha, se pondrn a
disposicin de los socios, los estados financieros y el dictamen, que integran el informe de los
administradores. En el plazo sealado no deben contarse el da de publicacin de la

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

convocatoria, ni el de celebracin de la asamblea.

Toda resolucin de una asamblea reunida sin una convocatoria que se ajuste a los
requisitos anteriores ser nula, si en ella no estuvieron presentes todos los socios.

E) QURUM DE CELEBRACIN Y VOTACIN

Qurum, votacin y mayoras en la asamblea ordinaria.- Segn vimos, en materia de


asambleas se entiende por qurum el nmero de socios o la proporcin de capital que debe
estar presente en una asamblea para que sta pueda adoptar resoluciones obligatorias para
presentes y ausentes.

Tratndose de asamblea ordinaria, el qurum es de por lo menos la mitad del capital


social, y las resoluciones se tomarn por mayora de votos presentes.

Si la primera convocatoria no produce la asistencia requerida, se har una segunda


convocatoria, que indicar ser eso, y podr la asamblea resultante de esta segunda
convocacin, resolver sus asuntos por mayora de votos de las acciones presentes, (las que
estn). Sin embargo slo podrn examinarse asuntos contenidos en la orden del da respectiva.

Se concede un vot por cada accin, y es nulo todo pacto que restrinja la libertad de voto de
los accionistas

9.5.2 ASAMBLEA EXTRAORDINARIA.


A) ASUNTOS QUE DEBE TRATAR
Son las que se renen en cualquier tiempo, para tratar sobre los asuntos siguientes. (Art.
182 L. G. S. M.) :
1. Prrroga de la sociedad;
2. Disolucin anticipada de la misma;
3. Aumento o reduccin del capital social;
4. Cambio de objeto (fin) de la sociedad;

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

5. Cambio de nacionalidad de la sociedad;


6. Transformacin de la sociedad;
7. Fusin con otra sociedad;
8. Emisin de acciones privilegiadas.
9. Amortizacin de acciones y emisin de acciones de goce;
10. Emisin de bonos (obligaciones);
11. Cualquiera otra modificacin del contrato social;
12. Los dems asuntos en que la ley o los estatutos exijan qurum especial.

Sin entrar en mayores distinciones, podemos afirmar que la diferencia entre la asamblea
ordinaria y la extraordinaria radica fundamentalmente en los asuntos de que se ocupan una y
otra, que por su diversa importancia dan lugar a diferentes requisitos de qurum y a reglas
diversas de integracin de mayoras en las votaciones. La poca de celebracin complementa
la distincin, pero no de modo esencial. Una asamblea ordinaria puede efectuarse por muchas
razones fuera de las pocas antes indicadas, sin que por ello cambie de naturaleza, y una
extraordinaria convocarse dentro de la poca correspondiente a la ordinaria, no obstante lo
cual, seguir siendo extraordinaria por los asuntos que examina.

B) CELEBRACIN Y VOTACIN.

Qurum, mayora legal y votacin en la asamblea extraordinaria: Salvo acuerdo de


los socios que marque un lmite ms alto, deben estar presentes en la asamblea extraordinaria
que se rena por primera convocatoria por lo menos las 3/4 partes del capital social, y dando un
voto por accin, las resoluciones se tomarn por una mayora legal mnima de la mitad del
capital social. Aqu se requiere entender que mayora aritmtica no es mayora legal Si una
sociedad de 100,000.00 de capital celebra asamblea extraordinaria, habr qurum con
75,000.00 de acciones presente. Cualquier votacin que represente ms de $37,500.00 ser
mayora aritmtica pero slo habr mayora legal si la mayora representa $50,000.00 de los
75,000.00 presentes. Por eso hablamos de mayora legal.

Aunque la Ley no precisa lo relativo a celebracin de asamblea extraordinaria en 2a


convocatoria, se colije del Art. 191 L. G. S. M. que en 2 convocatoria es qurum la mitad del
capital social y mayora legal mnima en tal caso, la unanimidad de votos presentes. Si hay ms

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

capital presente, la mayora legal ser de la mitad o ms del capital social, sin que pueda
operar lo que hemos llamado mayora aritmtica.

Forma de celebracin de las asambleas extraordinarias.- Se rige por lo dicho para


asambleas ordinarias.

Actas de asambleas extraordinarias. Se asentarn en el libro mencionado, siendo


despus formalizadas ante notario e inscritas en el Registro Pblico de Comercio.

9.5.3 ASAMBLEAS ESPECIALES

Estas son las celebradas exclusivamente con accionistas pertenecientes a una sola
categora de acciones. Su existencia se debe a que si en la sociedad existen diversas clases
de acciones, toda proposicin que pueda perjudicar los derechos de una de ellas, debe ser
previamente aceptada por la categora que recibe el perjuicio. Esta asamblea especial se
convocar segn las reglas generales estudiadas, y el qurum y las mayoras son los
requeridos para asambleas extraordinarias, basndose los cmputos en el total de capital que
represente la categora de que se trate. Es obvio que, no existiendo en la sociedad diversos
tipos de acciones, no podr en ella haber asambleas especiales. Sern presididas por quienes
designen los accionistas presentes.

Asambleas totalitarias.- Se llama as a aquellas a las que concurren todos los socios. Se
les considera como tipo especial porque representan excepciones a la necesidad de
convocatoria, y a la modificacin de la orden del da. En algunos casos, la ley las exige, segn
se ver en otras sociedades.

9.5.4 ACUERDOS DE LAS ASAMBLEAS

La convocatoria para las asambleas generales deber hacerse por medio de la


publicacin de un aviso en el peridico oficial de la entidad del domicilio de la sociedad, o en
uno de los peridicos de mayor circulacin en dicho domicilio con la anticipacin que fijen los
estatutos, o en su defecto, quince das antes de la fecha sealada para la reunin. Durante

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

todo este tiempo estar a disposicin de los accionistas, en las oficinas de la sociedad, el
informe a que se refiere el enunciado general del artculo 172 (art. 186).

A) FORMALIDADES

La convocatoria para las asambleas deber contener la orden del da y ser firmada por
quien la haga (art. 187).

Toda resolucin de la asamblea tomada con infraccin de lo que disponen los dos
artculos anteriores ser nula. Salvo que en el momento de la votacin haya estado
representada la totalidad de las acciones (art. 188).
Si la asamblea no pudiere celebrarse el da sealado para su reunin, ser har una
segunda convocatoria con expresin de esta circunstancia y en la junta se resolver sobre los
asuntos indicados en la orden del da, cualquiera que sea el nmero de acciones
representadas.

Los accionistas podrn hacerse representar en las asambleas por mandatarios, ya sea
que pertenezcan o no a la sociedad. La representacin deber conferirse en la forma que
prescriban los estatutos y a falta de estipulacin, por escrito.

Las asambleas generales de accionistas sern presididas por el administrador o por el


consejo de administracin, y a falta de ellos, por quien fuere designado por los accionistas
presentes (art. 193).

Las actas de las asambleas generales de accionistas se asentarn en el libro respectivo


y debern ser firmadas por el presidente y por el secretario de la asamblea, as como por los
comisarios que concurran. Se agregarn a las actas los documentos que justifiquen que las
convocatorias se hicieron en los trminos que esta ley establece.

Cuando por cualquiera circunstancia no pudiere asentarse el acta de una asamblea en el


libro respectivo, se protocolizar ante notario.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Las asambleas especiales se sujetarn a lo que disponen los artculos 179, 183, y del
190 al 194 y sern presididas por el accionista que designen los socios presentes (art. 195).

B) NULIDAD

Toda resolucin de la asamblea tomada con infraccin de lo que disponen los dos
artculos anteriores ser nula. Salvo que en el momento de la votacin haya estado
representada la totalidad de las acciones (art. 188).

Ser nulo todo convenio que restrinja la libertad del voto de los accionistas (art. 198).

C) OPOSICIN

Las minoras constituidas en asamblea, que representen por lo menos el 33% del capital
social, tienen los siguientes derechos especiales:

1. Pedir el aplazamiento de votacin de cualquier asunto sobre el que no se consideren


bien informados sus componentes. Este aplazamiento no interrumpe la asamblea; se
suspende para reanudarse despus de tres das, sin nueva convocatoria, y no puede
efectuarse sino una sola vez para un mismo asunto.

2. No obstante que las resoluciones de las asambleas de accionistas tomadas legalmente


son obligatorias aun para los ausentes o para quienes votaron en contra, la minora de
33% contraria a la resolucin mayoritaria, puede presentar ante un juez un escrito de
oposicin.

D) REQUISITOS PARA SU IMPUGNACIN

Que la demanda se presente dentro de los 15 das siguientes a la clausura de la


asamblea y que los oponentes no hayan concurrido a ella o hayan votado en contra de lo que
impugnan, debiendo sealar el escrito de oposicin la clusula de la escritura o el precepto
legal violado por la resolucin, y acompaarse de la comprobacin de que los opositores
representan el 33% del capital. La sentencia que dicte el juez sobre el asunto ser obligatoria

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

para todos los socios.

3. Ejercitar directamente la accin para demandar responsabilidades a los


administradores o comisarios, si se cumplen estos requisitos:

Que se demande el monto total de la responsabilidad y no slo la parte que tocara a los
demandantes, y que los demandantes hayan votado en contra de la resolucin mayoritaria que
absolvi de responsabilidad a los rganos sociales nombrados antes. Lo que se obtenga con
esta demanda lo recibir la sociedad y no los demandantes.

9.5.5 RGANO DE ADMINISTRACIN.


A) CONSEJO DE ADMINSTRACIN Y ADMINISTRADOR NICO

Si los administradores son dos o ms funcionarn como consejo de administracin.


Salvo pacto en contrario, presidir el consejo el primer administrador designado (en escritura o
en asamblea), y faltando ste, presidir las sesiones de consejo el designado en 2 lugar.

Para que las resoluciones del consejo sean vlidas, deben estar presentes en el mismo
por lo menos la mitad de sus miembros, y tomarse stas por mayora de votos personales. Para
empate, el presidente tiene voto de calidad.

El administrador consejero que tenga un inters opuesto al de la sociedad en


determinado asunto, debe manifestarlo as y abstenerse de deliberar y votar en ese asunto. El
infractor responde de daos y perjuicios.

Cuando se revoque el nombramiento a algunos consejeros, los restantes podrn seguir


integrando consejo si renen qurum S no lo completan, el comisario de la sociedad nombrar
provisionalmente a los administradores faltantes. Lo mismo se observar en caso de muerte o
impedimento de los administradores consejeros.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

B) CARACTERSTICAS DEL CARGO

Cuando los administradores sean dos o ms constituirn el Consejo de


Administracin.(Art. 143). Para que el consejo de administracin funcione legalmente deber
asistir, por los menos, la mitad de sus miembros, y sus resoluciones sern vlidas cuando sean
tomadas por la mayora de los presentes. En caso de empate, el presidente del consejo
decidir con voto de calidad.

En los estatutos se podr prever que las resoluciones tomadas fuera de sesin de
consejo, por unanimidad de sus miembros tendrn, para todos los efectos legales, la misma
validez que si hubiere sido adoptadas en sesin de consejo, siempre que se confirmen por
escrito.

Artculo 144. Cuando los administradores sean tres o ms, el contrato social
determinar los derechos que correspondan a la minora en la designacin, pero en todo caso
la minora que represente un veinticinco por ciento del capital social nombrar cuando menos
un consejero. Este porcentaje ser del diez por ciento, cuando se trate de aquellas sociedades
que tengan inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores.

Artculo 145. La asamblea general de accionistas, el consejo de administracin o el


administrador podrn nombrar uno o varios gerentes generales o especiales, sean o no
accionistas. Los nombramientos de los gerentes sern revocables en cualquier tiempo por el
administrador o consejo de administracin o por la asamblea general de accionistas.

Artculo 146. Los gerentes tendrn las facultades que expresamente se les confieran;
no necesitan de autorizacin especial del administrador o consejo de administracin para lo
actos que ejecuten y gozarn, dentro de la rbita de las atribuciones que se les hayan asignado,
de las ms amplias facultades de representacin y ejecucin.

Artculo 147. Los cargos de administrador o consejero y de gerente son personales y


no podrn desempearse por medio de representante.

Artculo 150. Las delegaciones y los poderes otorgados por el administrador o consejo
de administracin y por los gerentes, no restringen sus facultades.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La terminacin de las funciones del administrador o consejo de administracin o de los


gerentes, no extingue las delegaciones ni los poderes otorgados durante su ejercicio.

Artculo 151. No pueden ser administradores ni gerentes los que conforme a la ley estn
inhabilitados para ejercer el comercio.

C) REQUISITOS

No pueden ser administradores ni gerentes los que conforme a la ley estn inhabilitados
para ejercer el comercio.

Los administradores sern designados por la Asamblea General de Accionistas. No


pueden funcionar como tal por las siguientes causas:

1.- Los incapaces para el ejercicio del comercio


2.- Los empleados de la sociedad
3.- Los empleados de aquellas sociedades que sean accionistas de la sociedad que va a
designar administradores en ms de 25% de su capital social

4.- Los empleados de aquellas sociedades en que la sociedad que vaya a nombrar
administradores sea accionista y tenga ms del 50% del capital social

5.- Los parientes de los administradores con los lmites que ndica el Art. 165 L.G.S.M.

Pueden ser socios o personas extraas a la sociedad. Los cargos de de administrador o


consejero, es personal y no podr desempearse por medio de representante.

D) FUNCIONES

Tendrn dentro de las condiciones estatutarias y de los nombramientos de las ms


amplias facultades para el manejo de los negocios sociales. Entendemos que pueden actuar
en gestin externa e interna. Pueden:

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

a) Otorgar poderes en nombre de la sociedad;

b) Nombrar delegado para la realizacin de actos concretos. Ni estos poderes ni las


delegaciones que hagan, que son revocables en cualquier momento, restringen sus
facultades generales de administracin.

Los administradores continuarn en el desempeo de sus funciones an cuando


hubiere concluido el plazo para el que hayan sido designados, mientras no se hagan
nuevos nombramientos y los nombrados no tomen posesin de sus cargos. (Art. 154
LGSM).

E) DESIGNACIN DE ADMINISTRADORES.

La annima ser administrada por uno o varios mandatarios; temporales y revocables


que pueda ser socios o extraos a la sociedad. Son mandatarios porque representan la
voluntad de la asamblea de socios, y por ello son elementos de confianza que pueden ser
removidos de sus cargos, revocndose su designacin; son temporales porque en esta
sociedad no se admite la inamovilidad de administradores que s existe en otros tipos de
sociedades. Es criticable la denominacin "mandatarios" empleada por la Ley, porque en
estricto sentido no es un contrato de mandato el acto de nombramiento de un administrador.

Estos administradores son nombrados o removidos por la asamblea general de


accionistas. Como rganos secundarios de administracin pueden existir uno o varios gerentes
especiales o generales que podrn ser socios o extraos y que sern nombrados o removidos
de sus cargos por los socios, o por los administradores.

Cuando la sociedad tenga tres o ms administradores la minora de socios (formada en


la designacin) que represente siquiera el 25% del capital social tendr derecho a nombrar por
lo menos un administrador que entre al consejo, salvo lo que la escritura disponga sobre esto.

El porcentaje se reduce a 10% en las sociedades que tengan inscripcin de sus


acciones en la Bolsa de Valores que han prestado garanta suficiente a favor de la sociedad
por las responsabilidades que les resultaren en el desempeo de sus caraos.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

No pueden ser nombrados administradores o gerentes quienes estn incapacitados para


ejercer el comercio.

F) FUNCIONAMIENTO DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIN

Funcionarn como consejo de administracin salvo pacto en contrario, presidir el


consejo el primer administrador designado (en escritura o en asamblea), y faltando ste,
presidir las sesiones de consejo el designado en 2 lugar.

a) Slo podr revocarse su nombramiento por acuerdo de la asamblea de socios.

b) No podr removerse de su cargo a administradores nombrados por la minora de


25% en el caso ya estudiado, si no se revocan tambin los nombramientos de los
designados por la mayora.

c) Los administradores continuarn en el desempeo de sus cargos an cuando


hubiese terminado el plazo sealado para su actuacin, mientras no haya designacin
de sustitutos.

d) Los administradores removidos por responsabilidad no podrn ser nombrados


nuevamente hasta que las autoridades judiciales pronuncien resolucin
absolvindolos. Los administradores removidos por responsabilidad cesarn
inmediatamente en el desempeo de sus cargos.

Ya se ha visto, por otra parte, lo que debe hacerse si la revocacin de administradores


consejeros, conserva o reduce a menor nivel, el nmero de stos necesario para integrar
qurum de consejo.

G) RESPONSABILIDADES

Tienen la responsabilidad que deriva de su representacin de los socios y la especial


que se derive de la ley y de los estatutos. Son responsables, concretamente: 1 de la realidad
de las aportaciones hechas por los socios; 2 del cumplimiento de las normas legales y de

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

estatutos sobre los dividendos que se paguen a los socios; 3 de que existan y se mantengan
los sistemas de contabilidad, control, registros y archivo que ordena la ley del exacto
cumplimiento de las resoluciones de las Asambleas.

Estn obligados a desempear personalmente sus cargos y a rendir cuentas de su


administracin en los trminos de la Ley y los estatutos (Art. 166, Frac. II L. G. S. M.) Deben
denunciar por escrito a los comisarios, las irregularidades de sus predecesores, bajo pena de
ser responsables solidariamente con ellos por lgranos que se causen.

Las responsabilidades de los administradores slo podrn ser exigidas por acuerdo de la
asamblea general de accionistas, salvo el caso de accin directa de las minoras ya estudiado.
La asamblea designar quien debe encargarse de demandarles dicha responsabilidad.

Artculo 158. Los administradores son solidariamente responsalbes para con la sociedad:
I. de la realidad de las aportaciones hechas por los socios
II. del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios establecidos con
respecto a los dividendos que se paguen a los accionistas.
III. De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contablidad, control,
registro, archivo o informacin que previene la ley.
IV. Del exaxto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas.

9.5.6 RGANO DE VIGILANCIA

La vigilancia de la administracin de las sociedades annimas est a cargo de uno o


varios comisarios temporales y revocables, que podrn ser socios o personas extraas a la
sociedad.

La institucin de la vigilancia tiene por objeto garantizar a la sociedad la buena marcha


de la administracin, por lo que los vigilantes, se encargan de observar la conducta de los
administradores y velan por el exacto cumplimiento de la ley, de la escritura social, de los
estatutos y de las resoluciones de la asamblea; si los administradores no cumplen con sus

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

funciones, los vigilantes obran en forma subsidiaria en los aspectos que luego se mencionarn,
para evitar daos y perjuicios a la sociedad y hacer posible su regular desenvolvimiento. La
designacin de los vigilantes se hace por la asamblea a mayora de votos y la escritura social
decidir el derecho que corresponda a los socios que hagan minora para designar un vigilante
cuando haya ms de tres; en todo caso, la minora representa el 25 % del capital social, tiene la
facultad de nombrar cuando menos uno.

La funcin de vigilar, supone la designacin de verdaderos tcnicos en materia jurdica,


contable, financiera, comercial, y no la de personas elegidas simplemente en razn de amistad
o de pura confianza, pues para vigilar a los administradores se necesitan conocimientos
especiales por encima de lo comn; algunos piensan que los vigilantes pueden ser del todo
intiles en las sociedades; en Mxico, se inicia actualmente un movimiento en el sentido de
seleccionar a los vigilantes entre los tcnicos contadores, pblicos y auditores, pues haba sido
corriente hacer los nombramientos sin mayor comprensin y sin tomar en cuenta lo apuntado.

A) CARCTER COLEGIADO O INDIVIDUAL

Si los comisarios son tres o ms, la minora de accionistas que represente un mnimo de
25% del capital, podr nombrar por lo menos un comisario, salvo disposiciones diversas de los
Estatutos concediendo mejores derechos. Esta proporcin de capital se reduce a un 10%
cuando la sociedad tenga inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores.

La vigilancia se encomienda a una o varias personas, correspondiendo en el primer


caso el nombre de comisario a la persona a quien se designe y en el segundo, esto es, varias
personas, el de consejo de vigilancia.

Los comisarios prestarn garanta suficiente a favor de la sociedad por las


responsabilidades que contraigan en el desempeo de sus cargos.

B) CARACTERSTICAS DEL CARGO

Los comisarios slo podrn ser removidos por acuerdo de la asamblea de socios. Si han
sido removidos por responsabilidad, slo podrn ser repuestos en sus cargos hasta que haya

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

sentencia judicial que los absuelva, cesando en este caso inmediatamente en el desempeo de
sus labores.

Cuando son nombrados por cierto plazo, continuarn en sus cargos, vencido ste, hasta
que no se designen sustitutos.

Si por cualquier causa faltara la totalidad de los comisarios, el consejo de administracin


o el administrador, convocar en tres das a asamblea de accionistas para que esta haga la
designacin correspondiente. Si no se hace tal convocatoria cualquier accionista podr solicitar
de un juez que se convoque tal asamblea. Si reunida la asamblea no hay designacin, o si no
se rene la asamblea con la convocatoria judicial nombrar a solicitud de un accionista
comisarios provisionales mientras se celebra asamblea que nombre los permanentes.

C) REQUISITOS

Los comisarios sern designados por la Asamblea General de Accionistas. No pueden


ser comisarios:

1.- Los incapaces para el ejercicio del comercio


2.- Los empleados de la sociedad
3.- Los empleados de aquellas sociedades que sean accionistas de la sociedad que va a
designar comisarios, en ms de 25% de su capital social

4.- Los empleados de aquellas sociedades en que la sociedad que vaya a nombrar
comisarios sea accionista y tenga ms del 50% del capital social

5.- Los parientes de los administradores con los lmites que ndica el Art. 165 L.G.S.M.

Esta redaccin reformada ampla las prohibiciones de la Ley anterior en la designacin


de comisarios, por razones evidentes, para evitar rganos de vigilancia ineficaces, ya que no
puede vigilarse a nadie de quien deban obedecerse rdenes.

La reforma se justifica adems por la cada vez ms frecuente integracin de empresas


en la forma de cadenas de .sociedades con accionistas comunes directos o indirectos.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

D) FUNCIONES.

Las funciones de los comisarios son vigilar las actuaciones de los administradores en
cuanto a verificar la constitucin y existencia de las garantas de sus actuaciones, as como
exigir de ellos informes mensuales de la situacin financiera, vigilar las operaciones,
documentacin y cualquier evidencia comprobatoria para rendir dictmenes, rendir anualmente
un informe sobre su opinin respecto a las polticas y criterios contables de la veracidad,
suficiencia de la informacin presentada por el consejo de administracin, hacer que se
inserten en la orden del da los puntos que considere pertinentes,

En general la funcin del rgano de vigilancia representada por los comisarios es: vigilar
ilimitadamente y en cualquier tiempo las operaciones de la sociedad.

E) ATRIBUCIONES Y FACULTADES

Facultades y obligaciones de los comisarios son las siguientes: (Art. 166)

1. Constatar la constitucin y existencia de las garantas que responden de la actuacin de


los administradores.

2. Exigir a los administradores un informe mensual que incluya como mnimo un estado de
situacin financiera y un estado de resultados.

3. Examinar las operaciones realizadas y su evidencia documental con el detalle suficiente


para que puedan cumplir su funcin de vigilancia general e ilimitada que la Ley les
impone y para poder fundamentar su informe anual.

4. Presentar anualmente a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas, un informe en


que expresen sus opiniones en cuanto a la veracidad, amplitud y racionalidad de la
informacin financiera que los administradores han proporcionado a los accionistas y en
que igualmente opinen si se han aplicado criterios adecuados y congruentes desde un
punto de vista contable y de informacin.

5. Hacer que se inserten en la orden del da del Consejo de Administracin y de las

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

asambleas generales los puntos que crean pertinentes.

6. Concurrir con voz, pero sin voto, a juntas de Consejo de Administracin y a asambleas
ordinarias y extraordinarias de accionistas.

7. Convocar a asambleas ordinarias o a extraordinarias por omisin de los administradores


o cuando lo crean conveniente.

8. Vigilar en general permanente e ilimitadamente los negocios sociales.

9. Abstenerse de intervenir en asuntos en que tengan intereses contrarios a la sociedad,


bajo pena de pagar danos y perjuicios.

10. Denunciar a los socios y administradores las irregularidades que descubrieran en la


actuacin de sus predecesores, so pena de ser solidariamente responsables con ellos,
por los danos causados.

11. Atender las denuncias de irregularidades que reciban de los socios notificndolas a las
asambleas en sus informes, haciendo las sugestiones que estimen buenas sobre las
mismas.

Sus responsabilidades son establecidas individual y directamente frente a la sociedad;


pero slo les podrn ser exgelas por acuerdo de la asamblea de accionistas, quien designar a
la persona encargada de hacerlas efectivas, salvo el caso de que se les demanden
directamente por una minora de 33% opuesta a la resolucin de la asamblea que les absolvi
de responsabilidades.

F) RESPONSABILIDADES

Artculo 169. Los comisarios sern individualmente responsables para con la sociedad
por el cumplimiento de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. Podrn, sin
embargo, auxiliarse y apoyarse en el trabajo de personal que acte bajo su direccin y
dependencia o en los servicios de tcnicos o profesionistas independientes cuya contratacin y
designacin dependa de los propios comisarios.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Artculo 170. Los comisarios que en cualquier operacin tuvieren un inters opuesto al
de la sociedad, debern abstenerse de toda intervencin bajo la sancin establecida en el
artculo 156.

9.6 ESTUDIO COMPARATIVO ENTRE LA SOCIEDAD ANNIMA Y LAS


SOCIEDADES DEL DERECHO ANGLOAMERICANO.

Cuando se trata de organizar negocio de gran envergadura capitalista, de arremeter


contra los ms recios problemas de la produccin y del comercio en gran escala, se sugiere la
sociedad annima, donde cada socio en principio puede aportar la suma que desee, limitando
hasta por su cuanta la propia responsabilidad y disponiendo sobre todo de un documento
negociable, la accin que al mismo tiempo le acredita la calidad de socio y los derechos a ella
inherentes; que puede transferirse regularmente por el uso de las ms sencillas formas
mercantiles; en pases donde la poblacin est educada para el ahorro productivo como
Estados Unidos, es comn que las personas ajenas al comercio, inviertan el fruto de sus
ahorros en acciones de sociedad que explotan los ms variados renglones, con lo que tienen
invertido en dinero y al mismo tiempo encuentran posibilidades para obtener con la inversin
una ganancia lcita y ventajosa a la larga; sin contar con que muchas de esas industrias han
llegado a ser importantsimas no slo en Estados Unidos, sino en el mundo entero, y los
accionistas han llegado a enriquecerse fcilmente.

La sociedad annima corresponde al grupo de sociedades de capitales y entre ellas es


en la actualidad tpica. En efecto, corresponde a la categora de que se habla, en consideracin
a que para su continuacin, no se entiende en manera primaria a la clase de personas que sean
todos y cada uno de los accionistas; no interesa mayormente considerar sus prendas morales,
sus aptitudes comerciales e industriales, en honestidad, su solvencia, sus conocimientos
tcnicos; principalmente se entiende al compromiso contrado en orden a suscribir y para pagar
la aportacin a la posibilidad de acreditar con la accin, la calidad de socio, sin que ello obste
para qu casos se atienda a dichos aspectos al organizar las sociedades annimas, pero no es
ni caracterstico, ni fundamental.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La annima ha llegado a divulgarse universalmente en la actualidad y es sinnimo de


empresa organizada para acometer importantes aspectos de la banca, del comercio en general
y de la industria; es de llamar la atencin sobre la tendencia del derecho positivo en orden a la
regla de las llamadas instituciones de crdito y dems organizaciones auxiliares del mismo,
puesto que exige se constituyan bajo la forma nada menos que de sociedades annimas,
seguramente en orden a la organizacin, administracin y dems caractersticas propias, que
se han entendido singularmente benficas para sus miembros y especialmente para los
terceros, as se puede citar el caso de los bancos de todo orden, compaas de seguros,
fianzas, financieras, uniones de crdito, almacenes generales de depsito, cmaras de
compensacin, bolsas de valores, etc.

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Tema 10

Sociedad Cooperativa.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

10. SOCIEDAD COOPERATIVA.

Su fin principal, consiste en eliminar el lucro del intermediario en provecho de quienes


trabajan en las cooperativas de produccin o de quienes se abastecen a travs de ellas, en las
cooperativas de consumo. En otros trminos, aumentar el valor de cambio del dinero o del
trabajo personal; es por lo menos dudoso su carcter mercantil.

10.1 CONCEPTO:
Puede proponerse la siguiente definicin de las sociedades cooperativas:

Son aquellas que existen bajo una denominacin, y estn compuestas por socios que
responden en forma limitada o suplementada del pago de sus aportaciones, y se constituyen
con el fin de mejorar el poder adquisitivo del trabajo o del dinero de sus socios, o de mejora el
crdito de los mismos.

A la denominacin debe aadirse las palabras Sociedad Cooperativa Limitada (SCL) o


Sociedad Cooperativa Suplementada (SCL), segn el rgimen de responsabilidad adoptada
para los miembros, y su nmero de registro. Las cooperativas de crdito pueden constituirse
con responsabilidad ilimitada. Pero son excepciones al sistema cooperativo en varios aspectos,
y por eso no se incluye este elemento en la definicin general.

10.2 CLASIFICACIN

Existen los siguientes tipos:


1. Cooperativas de produccin.- Aquellas cuyos miembros se asocian para trabajar en
comn en la produccin de mercancas o en la prestacin de servicios al pblico.

2. Cooperativas de consumo.- Aquellas cuyos miembros se asocian para obtener en


comn bienes o servicios para ellos, sus hogares o sus actividades individuales de
produccin.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

3. Cooperativas de intervencin oficial.- Aquellas que explotan concesiones o permisos,


autorizaciones, contratos o privilegios legalmente otorgados por las autoridades
federales o locales.

4. Cooperativas de participacin estatal.- Las que exploten unidades productoras o bienes


que les hayan sido dados en administracin por autoridades federales o locales o por el
Banco Nacional de Fomento Cooperativo.

5. Cooperativas de crdito.- Aquellas cuya funcin es mejorar el crdito personal de sus


componentes, y prestarles diversos servicios financieros. (Uniones de Crdito Ejidal,
Agrcola, Asociaciones de Crdito, etc.).

6. Cooperativas Escolares.- Constituidas con fines docentes por alumnos y maestros en


los planteles educativos, que se rigen por ley especial, y como las anteriores de crdito
n sern estudiadas en detalle en el Curso.

10.3 PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE CONSTITUCIN

Se resumen en los siguientes (que se refieren slo a los tipos 1 a 4 de la clasificacin


anterior).

1. Componerse de un nmero de socios no inferior a 5. Los socios, dice la Ley, deben


pertenecer a la clase trabajadora. Cada uno suscribir por lo menos un certificado de
aportacin.

2. Constituirse con duracin indefinida y capital variable. El capital deber estar


ntegramente suscrito y exhibido por lo menos el 10% del mismo.

3. Dar igualdad de derechos y obligaciones a todos sus miembros.

4. Constituirse levantando por quintuplicado el acto pormenorizado de su asamblea


constitutiva, la cual, una vez legalizada ante un notario, o un corredor pblico, o una

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

autoridad federal o local apta para certificar, se presentar a la Sra. De Trabajo y


Previsin Social para que sta autorice la constitucin de la cooperativa.

5. Inscripcin de la cooperativa en el Registro De Asociaciones y Organismos


Cooperativos, que lleva la Secretara de Estado arriba indicada, y obtener el nmero
oficial de su registro que debe aadirse a su denominacin.

6. Perseguir como finalidad indirecta, adems de su fin concreto, el mejoramiento social y


econmico de sus miembros, y no buscar fines de lucro.

Composicin del capital.- Se considerar integrado por un conjunto de aportaciones de


igual valor hechas por los socios. Las aportaciones pueden consistir en dinero en efectivo o en
otros bienes. Aquellas que consisten en trabajo de los socios no forman parte del capital social.

10.4 TITULO REPRESENTATIVO DE LA CALIDAD DE SOCIO

El capital social estar representado por certificados de aportacin, los cuales sern
nominativos, indivisibles y de igual valor y slo podrn ser transferibles en los trminos que
autoricen la Ley, su Reglamento, o los Estatutos Sociales. Su valor debe ser inalterable. Esto
significa que no pueden venderse con primas sobre su valor nominal o con descuento.

La doctrina se muestra acorde al sostener que estos certificados tienen la ndole de un


documento probatorio nicamente y que en ellos no puede verse la figura jurdica de ttulos
destinados al mercado o a la especulacin, ni corporativo como lo son las acciones.

Segn el reglamento de la Ley, deben reunir las condiciones siguientes:

1. Desprenderse de un talonario de certificados de aportacin que ser manejado


por el tesorero de la cooperativa.
2. Contener el nombre de la sociedad, el valor certificado, la fecha de constitucin
de la sociedad, el nombre del socio titular del documento, la fecha de exhibicin
de las aportaciones (total, o bien inicial y sucesivas), los derechos y obligaciones

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

correspondientes al socio, las trasmisiones de propiedad de que haya podido ser


objeto.

Circulacin de los certificados.- Slo pueden transferirse los certificados de


aportacin que se posean en exceso de la aportacin mnima legal (un certificado), y
nicamente a socios. La cesin de propiedad de tales certificados no da, pues, nunca,
ingreso a un nuevo socio en la cooperativa.

Rgimen jurdico de los certificados.- Deben dar igualdad de derechos y


obligaciones a sus poseedores. Sin embargo, puede pactarse que los certificados
sucritos en exceso del certificado mnimo legal pueden devengar intereses no mayores
del 9% anual.

Si se acuerda disminucin de capital, se har reembolso a los socios que posean


el mayor nmero de certificados de aportacin o a prorrata si todos tienen igual nmero.

Si se trata de aumentar capital todos los socios estn obligados a suscribir el


aumento en la forma y trminos del acuerdo de la asamblea de socios. Los
certificados de aportacin pueden ser de responsabilidad limitada o suplementada. En
este caso indicarn los trminos y lmites en que el socio debe incrementar la
aportacin inicial.

10.5 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS COOPERATIVISTAS

Se sealan por la ley los siguientes derechos y obligaciones:


1. Liquidar sus aportaciones en los trminos convenidos
2. Concurrir a las asambleas generales
3. Obtener prstamos de las secciones de ahorro y prstamo que se pueden establecer en
las cooperativas

4. Participar en los rendimientos (utilidades)

157
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

5. Solicitar de los rganos sociales toda clase de informes sobre los negocio de la
sociedad, los que debern drseles

6. Ejercitar el derecho de voto.


7. Desempear los cargos puestos y comisiones que les designen la asamblea y los
consejos de administracin y vigilancia.
Reparto de rendimientos.- La ley llama rendimientos a las utilidades o beneficios que obtienen
las cooperativas y mandan que se distribuyan en proporcin al monto de las operaciones
realizadas con la sociedad si se trata de cooperativas de consumo o en proporcin a las horas
trabajadas, si se trata de cooperativas de produccin. En estas ltimas, sin embargo, se da la
posibilidad de establecer cuotas especiales de distribucin de rendimientos a quienes realicen
labores de tipo tcnico especial.

Los rendimientos pueden tambin reinvertirse en la cooperativa.

Reglas especiales sobre reservas.- Las cooperativas debern constituir por lo menos
dos fondos o reservas:
a) La reserva legal ordinaria
b) La de previsin social.

La primera tiene por finalidad, absorber prdidas en futuros ejercicios, se formar con
utilidades, tomando de ellas de la dcima a la quinta parte. Su monto es ilimitado pero no ser
de menos de 25% del capital en las de produccin y del 10% del capital en las de consumo.
Esta reserva deber depositarse en el Banco Nacional de Fomento Cooperativo, el cual slo
devolver la proporcin correspondiente a prdidas comprobadas de modo justificado. Es
irrepartible.

La segunda, tendr monto ilimitado. Se formar con un mnimo del dos al millar sobre
los ingresos brutos. Se destinar a cubrir riesgos y enfermedades profesionales de los socios,
mediante contratacin de seguros u otros procedimientos adecuados. Se incrementar
mensualmente y es irrepartible.

Todas las cooperativas estn obligadas a contribuir a la constitucin del Fondo Nacional
de Fomento Cooperativo.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Las Cooperativas de participacin estatal deben constituir un fondo de acumulacin


ilimitado, con una parte de los rendimientos, destinado a mejoras de la unidad productora y
ensanchamiento de su capacidad. Las mejoras quedarn a beneficio de la unidad productora.

Las cooperativas de consumo no podrn operar directamente con el pblico sin


autorizacin oficial. Las de produccin y las de consumo no pueden ocupar asalariados, salvo
para trabajos eventuales y an as con las condiciones que seala la ley.

10.6 ORGANOS SOCIALES

Son los rganos de ejecucin y administracin en la cooperativa, los siguientes:


1. El Consejo de Administracin
2. Los Gerentes
3. Las Comisiones especiales

El Consejo de Administracin.- Ser designado por la Asamblea de socios, siendo


encargado de ejecutar sus resoluciones, y considerndose que es el rgano de gestin y de
representacin para el uso de la firma social de la cooperativa. Debe constar de un nmero
impar de miembros no mayor de nueve, que deben ser socio. El nombramiento de los
miembros de este Consejo no podr durar ms de dos aos y slo podrn ser reelectos
transcurrido un plazo igual desde la conclusin de su ltimo nombramiento.

La asamblea deber designar junto con titulares del Consejo a los suplentes, que
fungirn en casos de falta temporal o permanente de los propietarios.

La remocin de los miembros del Consejo se decretar por la asamblea en cualquier


momento, no obstante el plazo de nombramiento, si existe causa justificada. La Ley menciona
las causas que se estiman justificadas, y de ellas las ms importantes son: la impericia para el
cargo, la falta de convocatoria a las asambleas, el no rendir cuentas en los plazos legales o
estatutarios o no haberle sido aprobadas las rendidas, el ocasionar perjuicios dolosamente a la
cooperativa.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

El consejo de administracin, actuar por mayora de votos o por unanimidad segn lo


establezcan las actas constitutivas. Para empate el Presidente del Consejo tiene voto de
calidad. Los Consejeros debern desempear personalmente sus encargos. Para asuntos de
mero trmite podrn actuar individualmente segn las funciones que les hayan sido asignadas
personalmente, informando sobre esto en la ms prxima reunin de Consejo.

El consejo de administracin deber reunirse una vez cada 15 das por lo menos.

Deber precisarse al elegirlo quienes sern Presidente, Secretario y Tesorero y quines


sern los comisionados de Educacin y Propaganda, Organizacin de Produccin y Ventas y de
Contabilidad e Inventario.

Gerentes y comisiones especiales.- El consejo de administracin, puede designar uno o


ms gerentes, socios o extraos, delegando en ellos expresamente determinadas facultades.
Igualmente podr nombrar comisiones especiales con fines especficamente determinados para
el manejo de las secciones de la cooperativa.

Los rganos de gestin prestarn garanta par el manejo de sus cargos.

10.7 FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES COOPERATIVISTAS

Las cooperativas debern ingresar a la Federacin de Cooperativas correspondientes y


stas debern integrar la Confederacin Nacional Cooperativa, que coordinar la labor de las
federaciones por lo que ve a realizar planes econmicos generales y a mejorar el rgimen
cooperativo.

Registros que deben llevar las cooperativas, adems de los libros ordinarios de
contabilidad, las cooperativas debern llevar los siguientes:

1. Libro de actas de asambleas generales


2. Libro de actas de Consejo de Administracin
3. Libro de actas de Consejo de Vigilancia
4. Libro de actas de comisiones especiales

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

5. Libro de registro de socios.


6. Talonario de certificados de aportacin

Los anteriores libros deben ser autorizados por la Secretara de Industria y Comercio y
por las Oficinas Federales de Hacienda del domicilio social. Debern presentarse en
autorizaciones que no sean la inicial, los libros anteriores terminados.

Por ser de importancia contable diremos que el libro de registro de socios debe destinar
una hoja a cada uno de ellos, indicando nombre, domicilio, nacionalidad, etc, fecha de admisin
o separacin o exclusin en su caso, certificados suscritos y cuentas de sus aportaciones. La
hoja deber estar firmada por el socio. Las cuentas de devoluciones y reembolso al socio
deben figurar tambin en su hoja respectiva.

Los balances sern anuales; de ellos se remitir un tanto a la Secretara de Industria y


Comercio, con relacin de detalle de cada cuenta, lista de socios y rendimientos aplicados a los
mismos y sistema seguido para su distribucin.

El activo fijo en las cooperativas que tengan stas inversiones, debern deducir los
porcentajes necesarios para amortizacin y depreciacin y en ningn caso podrn tener
utilidades repartibles sin haber hecho las correspondientes provisiones antes de establecer
rendimientos distribuibles.

10.8 DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.

Por ser reglas especiales, se dedica en esta sociedad un inciso al estudio de las mismas,
independientemente del captulo general asignado a disolucin y liquidacin de las otras
sociedades mercantiles ordinarias.

Causas de disolucin.- La Ley seala las siguientes:

1. El acuerdo de las dos terceras partes de los socios


2. La disminucin del nmero de socios a menos de 10.
3. La consumacin del objeto de la sociedad

161
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

4. La incosteabilidad de las operaciones sociales


5. La cancelacin de la autorizacin oficial para funcionar

La liquidacin.- Declarada en estado o causa de disolucin la sociedad, se proceder a


notificarlo a un Juez de Distrito o de 1. Instancia del domicilio de la sociedad. Este proceder
con auxilio del Ministerio Pblico a formar la comisin liquidadora, integrada por un
representante de la federacin regional cooperativa correspondiente, un representante de la
Secretara del Trabajo y Previsin Social, y no de los acreedores.

La comisin liquidar la sociedad segn lo establecido en su acta constitutiva, pero en


todo caso, el remanente lquido resultante tras de cubrir las deudas sociales se aplicar:

a) Entregando al Banco Nacional de Fomento Cooperativo los fondos irrepartibles (fondos


de reserva y previsin social y donativos)

b) Devolviendo a los socios el importe de sus certificados de aportacin, menos prdidas si


las hubiere.
c) Distribuyendo el remanente, si lo hay entre los socios, como si se tratara de utilidades o
rendimientos.

La comisin deber formular en todo caso un proyecto de liquidacin dentro de los 30


das siguientes a su toma de posesin, el cual deber ser aprobado por el juez.

Al terminar la liquidacin de la cooperativa, el Juez que intervino en ella ordenar a la


Secretara de Trabajo y previsin social, la cancelacin de la inscripcin de la cooperativa y la
publicacin de dicha cancelacin en el Diario Oficial de la Federacin.

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Tema 11

Disolucin y Liquidacin de
Sociedades.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

11 DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES


MERCANTILES.

11.1 DISOLUCIN
11.1.1 CONCEPTO

Por disolucin se entiende el acuerdo para dar por terminado el negocio jurdico que
origin a la sociedad. Es parcial (opera entonces slo respecto de uno o varios socios, pero no
respecto de todos) o total (en cuyo caso las relaciones jurdicas existentes terminan para todos
los socios).

11.1.2 CAUSAS DE DISOLUCIN TOTAL Y PARCIAL

Cabe distinguir disolucin parcial y disolucin total del negocio jurdico sociedad. La
primera, denominada as por algunos autores, aunque no por la LSM, queda comprendida
dentro del concepto general de disolucin de los negocios jurdicos. En efecto, disolucin
parcial de la sociedad no es otra cosa que extincin del vnculo jurdico que liga a uno de los
socios con la sociedad. Por el contrario, con la llamada disolucin total , no termina el negocio
jurdico ni ninguna de las relaciones jurdicas creadas por l: las sociedad conserva su
personalidad moral (art. 244), y los socios, el carcter de tales; las normas establecidas en el
negocio constitutivo, su validez, etc. Disolucin total de la sociedad no es sino un fenmeno
previo a su extincin, a lograr la cual va encaminada la actividad social durante la etapa que
sigue a la disolucin, o sea, la liquidacin.

Causas de disolucin parcial.- Aunque no todas ellas son aplicables a cualquier tipo
de sociedad, las siguientes son las causas que producen la disolucin del negocio social
respecto de un socio:
a) Ejercicio del derecho de retiro por parte del socio
b) Violacin a sus obligaciones
c) Comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la compaa.
d) Declaracin de quiebra, interdiccin o inhabilitacin para ejercer el comercio.
e) Muerte del socio

163
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

En los estatutos pueden establecerse otras causas de disolucin.

Las causas de disolucin total son:

a) Imposibilidad de realizar el fin social (art. 229, frac. II)


b) Consumacin del fin social (art. 229, frac. II)
c) Disminucin de los socios a un nmero inferior al mnimo legal (cinco en las sociedades
por acciones, diez en las cooperativas, dos en las dems; art. 229, frac. IV).
d) Prdida de las dos terceras partes del capital social (art. 229, frac. V)
e) En la colectiva, en la comandita simple y en la comandita por acciones, respecto a los
comanditados, la muerte de un socio (art. 230)
f) Fusin con otra sociedad (art. 224).

11.2 LIQUIDACIN
11.2.1. CONCEPTO

Es la fase de la vida de una sociedad en que, ya disuelta sta, se procede a terminar los
negocios sociales, con el fin de cobrar lo que se deba a la sociedad, pagar lo que sta adeude y
en general convertir las inversiones sociales en dinero, hasta donde esto sea posible.

11.2.2. ORGANO DE LIQUIDACIN: ATRIBUCIONES Y FUNCIONES

En esta etapa de la vida de la sociedad siguen actuando sus rganos de vigilancia y


deliberacin (junta o asamblea de socios) y se crea un rgano especfico: los liquidadores.

A este respecto la ley dispone que la liquidacin estar a cargo de uno o varios
liquidadores. Cuando sean varios obrarn conjuntamente (resolvern por unanimidad de
votos).

La designacin de liquidadores puede hacerse en la escritura constitutiva, o bien


estableciendo en sta la forma de proceder a su eleccin, llegando el caso de ser necesaria.

164
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Si no hay disposicin en la escritura, el nombramiento se har por el acuerdo de los socios al


resolver la disolucin. Si sta ocurre por vencimiento del plazo de duracin de la sociedad o por
sentencia judicial, la designacin de liquidadores se har tan pronto como termine el plazo, o se
dicte la sentencia. Cuando no se hace nombramiento, cualquier interesado puede pedir a la
autoridad judicial que proceda al nombramiento de los liquidadores.

El nombramiento de los liquidadores se inscribir en el Registro Pblico de Comercio.


Mientras no se haya hecho la inscripcin y los liquidadores no entren en funciones, los
administradores continuarn desempeando sus cargos.

El nombramiento de los liquidadores puede ser revocado siguiendo los mismos


lineamientos dados para su designacin. Pero un solo socio puede demandar judicialmente la
revocacin de nombramiento justificando en juicio la existencia de una causa grave. Los
liquidadores revocados seguirn en sus cargos mientras no entren en posesin los sustitutos.

Facultades y obligaciones de los liquidadores.- Salvo lo que disponga el acuerdo de


los socios, o lo establecido en la escritura social, tendrn los siguientes:

f) Recibir de los administradores los bienes, libros y documentos de la sociedad,


levantando en todo caso un inventario del pasivo y activos sociales.

g) Concluir las operaciones sociales pendientes.


h) Cobrar lo que se adeude a la sociedad y pagar lo que ella deba
i) Vender los bienes de la sociedad.
j) Practicar el balance final de liquidacin y someterlo a la aprobacin de los socios.
Si es necesario, formularn balance anual
k) Depositar el balance de liquidacin aprobado en el Registro Pblico de
Comercio.
l) Cancelar la inscripcin de la sociedad en el propio Registro
m) Entregar a cada socio su cuota de liquidacin.
n) Conservar en depsito por 10 aos despus de concluir la liquidacin, los libros y
papeles de la sociedad.
o) Responder de los actos que ejecuten fuera de los lmites de su encargo o por
violacin del mismo.

165
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

p) Si los socios lapiden, proceder a hacer repartos parciales del haber social,
cumpliendo con las reglas de publicacin de tales repartos, que son semejantes
a las de acuerdo de reduccin de capital de las sociedades de capital fijo, e
inspiradas en la misma razn de proteccin a los acreedores.

Una vez cubiertas las deudas sociales, debe entregarse a cada socio su cuota de
liquidacin. Esta debe entregarse de modo siguiente, salvo acuerdo constitutivo o de
liquidacin distinto por parte de los socios.

11.2.3. CANCELACIN DEL REGISTRO

Si en el curso de la liquidacin hubiere fondos suficientes para ello, los socios pueden
obtener repartos parciales del haber social, a cuenta de la suma que, en definitiva, habr de
corresponderles; pero el acuerdo de reparticin parcial debe publicarse en la forma prevenida
para la reduccin del capital, a efecto de que los acreedores se opongan, si creen lesionados
sus derechos. (art. 243).

En las sociedades por acciones, el balance final de liquidacin debe publicarse tres
veces de diez en diez das, y quedar, por quince, a disposicin de los accionistas, que debern
ser convocados despus de una asamblea para decidir sobre dicho balance (art. 247); una vez
aprobado, se harn los pagos correspondientes contra la entrega de las acciones (art. 248).

En las sociedades por parte de inters, no precisa enajenar todos los bienes sociales
para repartir su precio entre los socios: pueden formarse lotes para adjudicrselos, y si no
aprobaren el proyecto de particin presentado junto con el balance, se les adjudicarn pro
indiviso los bienes sobre los que hubiere disputa (art. 246). Tampoco en esta clase de
sociedades, es necesario, publicar el balance de liquidacin.

Una vez aprobado el balance final, se depositar en el Registro de Comercio, y se


cancelar la inscripcin de la sociedad (art. 242, fracs. V y VI). Los liquidadores conservarn
en su poder los libros y papeles de la sociedad durante diez aos (art. 215); trmino suficiente
para que prescriban las obligaciones a cargo de la compaa.

166
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Las sumas que no hayan sido cobradas por los accionistas en los dos meses siguientes
a la aprobacin del balance final, sern depositadas a disposicin de ellos en una institucin de
crdito (art. 249). Nada dice la Ley sobre la suerte que correr el depsito si ningn accionista
se presentare a reclamarlo.

167
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
Tema 12

Fusin de las Sociedades


Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

12. FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

12.1 CONCEPTO:
La fusin de las sociedades mercantiles responde, segn la doctrina, al propsito de
concentracin de recursos de las empresas, creando organizaciones de mayor fuerza
econmica mediante la reunin de sus respectivos elementos humanos y patrimoniales.

De acuerdo a lo anterior, podra definirse la fusin como la absorcin del patrimonio de


una o varias sociedades que desaparecen, por otra que conserva sus caracteres fundamentales
(lo que sera una fusin por incorporacin) o como la conjugacin de patrimonios de varias
sociedades que desaparecen todas para constituir una nueva distinta (o sea, fusin por
integracin).

Se denomina tambin al primer caso absorcin, y al segundo, fusin pura.

12.2 NATURALEZA JURDICA

Una forma jurdica propia para la concentracin de empresas es la fusin de sociedades;


la mayora de las veces la fusin se da entre sociedades annimas.

Desde el punto de vista formal no debe confundirse la fusin de sociedades, ni con la


cesin del activo de una sociedad a otra, ni con la entrada de una sociedad como socia de otra.

Es la fusin el acto por el cual dos o ms sociedades unen sus patrimonios,


concentrndolos bajo la titularidad de una sola sociedad.

12.3 CLASIFICACIN:
a) Por absorcin.
b) Por formacin de una nueva sociedad

168
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La fusin puede ser de dos maneras: por absorcin, cuando una sociedad fusionante,
que perdura, absorbe a una o ms sociedades fusionadas, que desparecen, y por combinacin,
creacin o constitucin, cuando una o ms sociedades se unen para formar una distinta, con
desaparicin de todas las fusionadas.

En ambos casos habr una cesin del patrimonio de las sociedades fusionadas, a ttulo
universal, a la sociedad fusionante o a la nueva sociedad que se constituya.

12.4 ACUERDO DE FUSIN

El proceso de fusin comprender dos momentos: en un primer momento, los rganos


internos de cada una de las sociedades debern tomar, de acuerdo con sus respectivos
estatutos, el acuerdo de fusin. (art. 222) y en un segundo momento celebrarn las sociedades
el convenio de fusin. Naturalmente que, si se trata de una fusin por constitucin de una
nueva sociedad, debern llenarse todos los requisitos o formalidades del proceso constitutivo.
(art. 226).

Adems de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, los acuerdos de fusin se


publicarn en el peridico oficial de la entidad del domicilio de las sociedades; cada una de ellas
deber publicar su ltimo balance, y las que hayan de extinguirse debern publicar, adems, la
forma como vaya a ser cubierto su pasivo (art. 223).

12.5 CONTRATO DE FUSIN: EFECTOS.

La fusin surtir efectos en el momento de la inscripcin de acuerdo respectivo, si se


pactare el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse, o se
constituyere el depsito de su importe en una institucin de crdito, o constare el
consentimiento de todos los acreedores. (art. 225). Evidentemente sale sobrando la referencia
al consentimiento de todos los acreedores, pues el pacto sobre todas las deudas slo con ellos
puede celebrarse. Si no se llenaren tales extremos, la fusin slo surtir efectos si transcurren
tres meses de haberse efectuado la inscripcin relativa, sin que ningn acreedor haya

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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

presentado oposicin judicial, y si la presentare, el acuerdo de fusin se suspender hasta que


cause ejecutoria la sentencia que declare infundada la oposicin (art. 223).

12.6 INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DEL COMERCIO

El acuerdo de fusin debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, y publicarse,


junto con el ltimo balance anual de cada sociedad, en el peridico oficial del domicilio de la
sociedad. Las sociedades que hayan de desaparecer con motivo de a fusin publicarn
tambin el sistema que se haya adoptado para la liquidacin de su pasivo.

Durante los tres meses siguientes a la publicacin e inscripcin del acuerdo de fusin,
los acreedores de las sociedades por fusionarse podrn presentarse ante un juez en va de
oposicin al acuerdo de fusin. Si no hay oposicin de los acreedores, la fusin podr
realizarse al vencerse los tres meses citados. Si hay oposicin, se suspender el cumplimiento
del acuerdo de fusin hasta que haya una sentencia firme que declare infundada tal oposicin.

No habr necesidad de dejar transcurrir los tres meses para realizar el acuerdo de fusin
si:
a) Se pacta el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse
b) Si se constituye depsito en efectivo en una institucin de crdito por el importe de tales
deudas, debiendo publicarse el certificado que compruebe tal depsito y
c) Si se tuviese el consentimiento expreso de todos los acreedores para que s realice la
fusin.

Para hacer posible el cumplimiento de los acuerdos de fusin todas las deudas se
considerarn vencidas.

170
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Tema 13

Transformacin de las
sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

13. TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

La transformacin de una sociedad es obviamente una modificacin radical a su


escritura constitutiva y por tanto debe ser primero resuelta por los socios, en una asamblea con
el qurum y mayora que las leyes o la escritura de la sociedad por transformarse exijan para
este asunto.

Dada la naturaleza de este acto, la resolucin de la asamblea de socios para transformar


la sociedad, debe ser inscrita en el Registro Pblico de Comercio y publicarse en el peridico
oficial del domicilio de la sociedad, junto con el ltimo balance anual de sta.

Son aplicables al acuerdo de transformacin, a los plazos en que puede llevarse a efecto
y a los derechos de oposicin de los acreedores, las reglas antes expuestas en relacin con los
acuerdos o convenios de fusin.

13.1 CONCEPTO

Es la variacin de la forma jurdica de la sociedad que efecta sin que la sociedad


desaparezca, se disuelva o se liquide.

Resulta necesaria cuando la forma social inicialmente adoptada por los socios no es ya
adecuada para las necesidades de la empresa. As, por ejemplo, una limitada puede
convertirse en una forma ms amplia y de mayor potencialidad, como la annima; los socios de
una colectiva pueden ya no encontrar conveniente su responsabilidad personal por las deudas
sociales, y decidir transformarla en limitada, etc.

La transformacin puede consistir en adoptar otro tipo legal, o tomar la modalidad de


transformar un capital fijo en capital variable, o viceversa.

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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

13.2 DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS CON LA FUSIN

SEMEJANZAS:
Dado que la fusin y la transformacin se deben inscribir en el Registro Pblico de
Comercio y publicarse en el peridico oficial del domicilio de la sociedad,

Las reglas en relacin con los acuerdos o convenios de fusin.

DIFERENCIAS:
Es la fusin el acto por el cual dos o ms sociedades unen sus patrimonios,
concentrndolos bajo la titularidad de una sola sociedad.

Porque su propsito es de concentracin de recursos de las empresas, creando


organizaciones de mayor fuerza econmica mediante la reunin de sus respectivos elementos
humanos y patrimoniales.

Habr una cesin del patrimonio de las sociedades fusionadas, a ttulo universal, a la
sociedad fusionante o a la nueva sociedad que se constituya.

Porque hay modificacin radical a su escritura constitutiva y por tanto debe ser primero
resuelta por los socios, en una asamblea con el qurum y mayora que las leyes o la escritura
de la sociedad por transformarse exijan para este asunto.

La transformacin da nacimiento siempre a un sujeto de derecho distinto del que hasta


antes de ella vena actuando y la fusin no

13.3 CAMBIO DE CAPITAL FIJO VARIABLE

Resulta necesaria cuando la forma social inicialmente adoptada por los socios no es ya
adecuada para las necesidades de la empresa. As, por ejemplo, una limitada puede
convertirse en una forma ms amplia y de mayor potencialidad, como la annima; los socios de
una colectiva pueden ya no encontrar conveniente su responsabilidad personal por las deudas
sociales, y decidir transformarla en limitada, etc.

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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

La transformacin puede consistir en adoptar otro tipo legal, o tomar la modalidad de


transformar un capital fijo en capital variable, o viceversa.

13.4 CONSECUENCIAS

Se ha discutido cual es la principal consecuencia de la transformacin, y si la


personalidad jurdica de la sociedad transformada persiste despus de la transformacin. Los
tribunales ordinarios han dictado resoluciones contradictorias y, hasta donde hemos logrado
investigar, la Suprema Corte no ha sentado an precedente jurisprudencial.

La duda ha surgido por un error del legislador, contenido en la exposicin de motivos de


la ley. En dicha exposicin se lee que ente fusin y transformacin existe la diferencia
fundamental de que la transformacin da nacimiento siempre a un sujeto de derecho distinto del
que hasta antes de ella vena actuando y la fusin no. El error es evidente, pues como se
analiz el tema de fusin, si se da por absorcin, la sociedad fusionante incorpora a la
fisionada; pero si se da por creacin, se extinguen las sociedades fusionadas y nace una
sociedad nueva. De la transformacin nunca puede surgir una sociedad nueva, ya que la
persona existente slo cambia de forma o de ropa exterior.4

Algunos ordenamientos han terminado con la discusin, acogiendo la mejor doctrina.


Por ejemplo, diversas leyes francesas contemplan la posibilidad de transformacin de
sociedades (de limitadas en annima, de comanditas en annimas, etc.)5, y la Ley Espaola de
Sociedades Annimas, con claridad meridiana dice en su artculo 137 que por la transformacin
no cambiar la personalidad jurdica de la sociedad, que continuar subsistiendo bajo la forma
nueva.

Entre nosotros se han dado casos en que, por transformarse una colectiva en annima
se ha pretendido la rescisin del contrato de arrendamiento del local comercial, aduciendo que
la colectiva haba cedido el derecho del arrendamiento a una nueva persona la annima), esto
es, que haba subarrendado.

4
Conf. Ripert. Droit Comercial, y la generalidad de los autores.
5
Molirac. Op. Cit.

173
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Insistimos, con la mejor doctrina (que a mayor abundamiento es casi unnime), que la
transformacin de una sociedad no implica creacin de una sociedad nueva, sino que persiste
la transformada.3 En la prctica francesa, en el machote de acta notarial de transformacin de
una limitada en annima, se dice expresamente que la sociedad se transforma sin creacin de
un ser moral nuevo.6

13.5 DERECHOS DE LOS SOCIOS Y DE LOS ACREEDORE

Dado a que se ha transformado la sociedad, ms no se ha creado una nueva, los


derechos de los socios siguen los mismos lineamientos de la sociedad en la que hayan
transformado. Lo mismo pasara con los acreedores, tendran los mismos derechos de exigir el
pago de las deudas adoptadas por los socios de la sociedad resultante de la transformacin,
sealadas en la Ley.

Insistimos, con la mejor doctrina (que a mayor abundamiento es casi unnime), que la
transformacin de una sociedad no implica creacin de una sociedad nueva, sino que persiste
la transformada.3 En la prctica francesa, en el machote de acta notarial de transformacin de
una limitada en annima, se dice expresamente que la sociedad se transforma sin creacin de
un ser moral nuevo.7

6
Halperin Isaac. Sociedades Annimas.
7
Halperin Isaac. Sociedades Annimas.

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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
Tema 14

Escisin de las Sociedades.


DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

14. ESCISIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Un fenmeno contrario a la fusin, al que se recurre con mucha frecuencia en la prctica,


es la escisin (scorfiorazione), es decir la creacin de nuevas sociedades para absorber parte,
del patrimonio y de las actividades de una preexistente. Este fenmeno fue recogido por la
legislacin fiscal y, con posterioridad, por la LSM.

14.1 CONCEPTO
"Se da la escisin cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y
divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son
aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas; o cuando
la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra
u otras sociedades de nueva creacin" (art. 228-bis).

14.2 FORMAS

Artculo 228 BIS. Se da escisin cuando una sociedad denominada escindente decide
extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms
partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas
escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo,
pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin

La escisin se regir por lo siguiente:

I. Slo podr acordarse por resolucin de la asamblea de accionistas o


socios u rgano equivalente, por la mayora exigida para la modificacin
del contrato social.

II. Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda debern


estar totalmente pagadas

III. Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendr inicialmente


una proporcin del capital social de las escindidas, igual a la de que sea
titular en la escindente

175
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

IV. La resolucin que apruebe la escisin deber contener: a) La descripcin


de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos conceptos de activo, pasivo y
capital social sern transferidos; b) La descripcin de las partes del activo, del pasivo y
del capital social que correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la
escindente, con detalle suficiente para permitir la identificacin de stas; c) Los estados
financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos las operaciones
realizadas durante el ltimo ejercicio social, debidamente dictaminados por auditor
externo. Corresponder a los administradores de la escindente, informar a la asamblea
sobre las operaciones que se realicen hasta que la escisin surta plenos efectos
legales; d) La determinacin de las obligaciones que por virtud de la escisin asuma
cada sociedad escindida; e) Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas
(art. 228-bis, frac. IV).

Adems de la protocolizacin e inscripcin necesarias en toda modificacin estatutaria,


debe publicarse en la gaceta oficial (sic) y en uno de los peridicos de mayor circulacin del
domicilio de la escindente, un extracto de la resolucin que contenga, por lo menos, la
sntesis de la informacin a que se refieren los incisos a) y d) de la fraccin IV, del artculo
228-bis, con la indicacin de que el texto completo se encuentra a disposicin de los socios y
acreedores de la sociedad en el domicilio social durante un plazo de cuarenta y cinco das
naturales contados a partir de que se hubieren efectuado la inscripcin y las publicaciones
(art. 228-bis, frac. V).

Durante ese plazo, los socios que representen por lo menos el veinte por ciento del
capital social, o cualquier acreedor que tenga inters jurdico, podrn oponerse judicialmente
a la escisin. Si el o los oponentes dieren fianza bastante para responder de los daos y
perjuicios que pudieren ocasionarse a la sociedad con la suspensin, se suspender la
ejecucin de la escisin art. 228-bis, frac. VI).

Transcurrido el plazo sin que se haya presentado oposicin, o si no se obtuvo la


suspensin, la escisin surtir efectos. Para la constitucin de las nuevas sociedades, bastara
la protocolizacin de sus estatutos y su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, sin que
sea necesario el depsito de sus acciones que se exige cuando las aportaciones se hacen en

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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

bienes distintos del dinero. Si la escisin trae aparejada la extincin de la sociedad escindente,
se deber inscribir en el Registro la extincin de la sociedad.

14.3 SOCIEDADES QUE PARTICIPAN

Como la escisin se da cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse


y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son
aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas; o cuando
la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra
u otras sociedades de nueva creacin; nos da a entender que cualquier sociedad mercantil
puede escindirse bajo los lineamientos sealados en Ley.

14.4 SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON LA FUSIN

SEMEJANZAS:
De la misma manera que la fusin, constituye una modificacin de los estatutos, por lo
que debe darse cumplimiento a los requisitos que requiere toda modificacin. Las acciones o
partes sociales de la sociedad que se escinda debern estar totalmente pagadas (art. 228-bis.
fracs. I

DIFERENCIAS:
La creacin de nuevas sociedades para absorber parte del patrimonio y de las
actividades de una preexistente

14.5 DERECHOS DE LOS ACREEDORES

A los acreedores de la sociedad escindente les corresponder exigir el cumplimiento del


pago del capital que les adeudan. Si una sociedad escindida incumpliera alguna de las
obligaciones escindidas respondern solidariamente, hasta por el importe del activo neto que
les haya sido atribuido en la escisin a cada una de ellas, ante los acreedores que no hayan
dado su consentimiento expreso. No est clara la razn por la cual tal responsabilidad se
mantiene ante los acreedores que de manera tcita la hayan consentido con la escisin. Si la

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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

sociedad escindente subsiste a la escisin, responder por la totalidad de las obligaciones. La


accin de responsabilidad prescribe en tres aos, contados a partir de la ltima publicacin.

14.6 DERECHOS DE LOS SOCIOS

A los socios de la sociedad escindente les corresponder, en el capital de las escindidas,


una participacin proporcional a la que tenan en la primera (art. 228-bis, frac. III). Los socios
que hayan votado en contra de la escisin tendrn el derecho de retiro en los trminos que el
artculo 206 lo concede a los socios de la annima (art. 228-bis, frac. VIII).

14.7 CONSECUENCIAS

Si una sociedad escindida incumpliera alguna de las obligaciones escindidas


respondern solidariamente, hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido en
la escisin a cada una de ellas, ante los acreedores que no hayan dado su consentimiento
expreso. No est clara la razn por la cual tal responsabilidad se mantiene ante los
acreedores que de manera tcita layan consentido con la escisin. Si la sociedad escindente
subsiste a la escisin, responder por la totalidad de las obligaciones. La accin de
responsabilidad prescribe en tres aos, contados a partir de la ltima publicacin.

178
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
Tema 15

Agrupacin de sociedades.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

15. AGRUPACIONES DE SOCIEDADES

15.1 GRUPOS DE SOCIEDADES

La concentracin de empresas es un fenmeno propio del desarrollo capitalista, donde


siguen las empresas un camino hacia la concentracin unindose a una empresa
concentradora, con el fin de obtener mejores condiciones de produccin y de controlar los
mercados de sus productos, lo cual conduce al monopolio y a hecho que, a partir de la ltima
mitad del siglo pasado, las legislaciones reaccionen contra la concentracin monopolstica.

El fenmeno adquiri singular importancia en Estados Unidos, con la creacin de


gigantes como la General Motors y la Estndar Oil, y en Europa con la Royal Dutch Shell,
sociedad holandesa que monopoliz la industria petrolera y la empresa alemana I.G. Farber-
Industrie, monopolizadora de la industria qumica.

15.2 SOCIEDAD CONTROLADORA (HOLDING)

En los Estados Unidos la concentracin sigui un camino tpico: los accionistas de varias
sociedades dedicadas a una rama del comercio hacan confianza (trust) en una sociedad que
se encargaba de la explotacin comercial o industrial de las sociedades agrupadas. Se
anulaban las acciones y se entregaban certificados que daban derecho a participar en los
beneficios, pero no en la gestin de las empresas. As, la noble palabra confianza (trust),
adquiri el significado de monopolio.

Adems del trust, en Estados Unidos se ha utilizado, para dar forma jurdica a la
concentracin de empresas, la sociedad llamada holding o sociedad de control cuyo principal
objeto es detentar la mayora de las acciones de otras sociedades, y as, controlar su
administracin.

179
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

15.3 CONTROL DE SOCIEDADES

En Inglaterra y los Estados Unidos de Norteamrica ha tenido gran desarrollo y singular


importancia la institucin del trust. En su aspecto jurdico, ha sido definido como una
obligacin de equidad, por la cual una persona llamada trustee, debe usar una propiedad
sometida a su control (que es llamada trust property), para el beneficio de personas llamadas
cestui que trust. Esta definicin es, en esencia, adoptada por los tratadistas de habla inglesa.
Esta relacin fiduciaria o de equidad ha sido utilizada en Inglaterra y los Estados Unidos para
los ms diversos fines; y en los Estados Unidos, su aplicacin se ha incrementado, en el ltimo
siglo, principalmente en la prctica bancaria. Se utiliza para formar fundaciones de caridad,
para administrar bienes con una finalidad determinada (las personas que desean retirarse de
los negocios ponen sus propiedades en trust); para evitar juicios sucesorios, para formar
patrimonios que sirvan de garanta a la creacin de valores mobiliarios. Etc.

El trust, como un negocio de confianza, derivado de los antiguos uses, que podra
prestarse para ocultaciones y fraudes, sufri en Inglaterra y en Estados Unidos muchas
vicisitudes; pero su prctica se extendi tanto, que hoy puede considerarse definitivamente
admitido en dichos pases. Los Estados Unidos dieron un gran impulso al trust, al extender su
aplicacin a al actividad bancaria.
En Alemania se invent el cartel, que es una unin de productores para control del
mercando de sus productos. En el cartel cada sociedad conserva su individualidad jurdica.

El trust, de Estados Unidos se ha utilizado, para dar forma jurdica a la concentracin


de empresas, la sociedad llamada holding o sociedad de control cuyo principal objeto es
detentar la mayora de las acciones de otras sociedades, y as, controlar su administracin.

La concentracin de empresas ha producido abusos tan notorios, que las legislaciones


han intervenido para limitarlos. En Estados Unidos se han dictado leyes anti-trust (Sherman-
Act. Clayton Act.), donde la mayora de los pases han promulgado leyes antimonopolsticas.

La legislacin mexicana sobre fideicomiso.- Despus de algunos intentos, el fideicomiso


fue introducido en el ordenamiento mexicano por la Ley de Instituciones de Crdito de 1924,
que hizo referencia a l sin reglamentarlo, y la ley sobre la misma materia de 1926, que lo
reglament como un mandato irrevocable. En realidad, en su calidad de negocio tpico, distinto

180
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

de otros negocios, el fideicomiso aparece en 1932, en la vigente Ley General de Ttulos y


Operaciones de Crdito. Es bajo la vigencia de esta ley cuando el fideicomiso alcanza la gran
difusin que ha logrado en la prctica bancaria.

15.4 AGRUPACIONES FINANCIERAS

Los grupos o entidades financieras, como la sociedad controladora como los almacenes
generales de depsito, arrendadoras financieras, empresas de factoraje financiero, casas de
cambio, instituciones de fianzas, instituciones de seguros, sociedades financieras de objeto
limitado, casas de bolsa, instituciones de banca mltiple, as como las sociedades operadoras
de inversin y administradoras de fondos para el retiro, constituyen entidades financieras, segn
artculo 7 de la Ley cuya naturaleza difiere de una personas fsicas, ya que por disposicin de
las leyes que regulan cada un a de las citadas entidades, todas deben estar constituidas como
sociedades para poder operar como tales.

Son aquellas agrupaciones que realizan operaciones de crdito, tales como:

o El reporto.- Es el contrato en virtud del cual el reportador adquiere por una suma de
dinero la propiedad de ttulos de crditos y se obliga a transferir al reportado, la
propiedad de otros tantos ttulos de la misma especie en el plazo convenido y
contra reembolso del mismo precio ms un premio (art. 259, LGTOC). El premio
queda en beneficio del reportador salvo pacto contrario.

Se trata de un negocio de naturaleza especial y burstil que se perfecciona por la


entrega de los ttulos debidamente endosados. Debe constar por escrito expresndose el
nombre completo del reportador y del reportado, la clase de ttulo dados en reporto y los datos
necesarios para su identificacin, el trmino fijado para el vencimiento de la operacin, el
predio y el premio pactados o la manera de calcularlos.

o El contrato de depsito.- un contrato real que slo se perfecciona por la entrega de


la cosa que constituyen su objeto; no es oneroso esencialmente pues puede
pactarse que sea gratuito y su naturaleza mercantil parte de si el objeto del

181
UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

depsito consiste en cosas, objeto del comercio o como consecuencia de una


operacin mercantil, lo cual le da el carcter de mercantil.

Sin embargo, los nicos depsitos que requieren regulacin especial, son los casos que
establece la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, refirindose a los depsitos en
almacenes generales, los depsitos bancarios y los depsitos hechos de clientes de hoteles en
instituciones similares los cuales se conocen como depsitos especiales.

o Descuentos de crditos en libros.- Los crditos abiertos en los libros de


comerciantes podrn ser objeto de descuento, an cuando no estn amparados por
ttulos de crdito suscritos por el deudor, siempre que renan las condiciones
establecidas. Slo las instituciones de crdito podrn celebrar estas operaciones
(art.290, LGTOC).

o De la apertura de crdito.- En virtud de la apertura del crdito, el acreditante se


obliga a poner una suma de dinero a disposicin del acreditado o contraer por
cuenta de ste una obligacin, para que el mismo haga uso del crdito concedido
en la forma, en los trminos y condiciones convenidos, quedando obligado al
acreditado a restituir al acreditante las sumas de que disponga, o a cubrirlo
oportunamente por el importe de la obligacin que contrajo, y en todo caso a
pagarle los intereses, prestaciones, gastos y comisiones que reestipulen (art.
291,LGTOP).

o De la cuenta corriente.- En virtud del contrato de cuenta corriente, los crditos


derivados de las remesas recprocas de las partes se anotan como partidas de
abono o de cargo en una cuenta, y solo el saldo que resulte a la clausura de la
cuenta, constituye un crdito exigible y disponibles (art. 302, LBTOP). Puede ser
simple y en cuenta corriente.

o De la carta de crdito.- Es el documento que da un comerciante a favor de otra


persona y contra otro comerciante para que le entregue el dinero que le pida hasta
cierta cantidad determinada y dentro de un plazo sealado expresamente.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

o Crdito confirmado.- El crdito confirmado se otorga como obligacin directa del


acreditante hacia un tercero; debe constar por escrito y no podr ser revocado por
el que pidi el crdito (art. 317).

o Crdito de habilitacin o avo.- En el crdito de habilitacin o avo el acreditado


queda obligado a invertir el importe del crdito precisamente en la adquisicin de
las materias primas, materiales y en el pago de los jornales, salarios y gastos
directos de explotacin, indispensables para los fines de su empresa (art. 321).
Este crdito est garantizado con las materias primas, materiales adquiridos y con
los frutos, productos o artefactos que se obtengan con el crdito, aunque stos
sean futuros o pendientes (art. 322).

o Contrato de crdito refaccionario.- Aqu el acreditado queda obligado a invertir el


importe del crdito precisamente en la adquisicin de aperos, instrumentos tiles de
labranza, abonos, ganado o animales de cra, en la realizacin de plantaciones o
cultivos cclicos o permanentes en la apertura de tierras para el cultivo, en la
compra o instalaciones de maquinarias y en la construccin o realizacin de obras
materiales necesarias para el fomento de la empresa del acreditado, pudiendo
pactarse tambin que parte de su importe de destine a cubrir las responsabilidades
fiscales que pesen sobre la empresa del acreditado o sobre los bienes que ste use
con motivo de la misma, al tiempo de celebrarse el contrato, y que parte de ese
importe, se aplique a pagar los adeudos en que hubiera incurrido el acreditado, por
gatos de explotacin o por la compra de los bienes muebles o inmuebles, o de la
ejecucin de las obras ya citadas.

o La prenda.- Es un derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable para


garantizar el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en pago. La prenda
se considera mercantil cuando se constituye para garantizar un acto de comercio, la
constituye un comerciante con motivo y consecuencia de su trfico mercantil,
adems cuando la prenda recaiga sobre cosas mercantiles o sobre ttulos de
crdito aunque el negocio garantizado no tenga el crdito de mercantil. El artculo
234 de la LGTOC establece las diversas formas de constitucin de la prenda en sus
ocho fracciones.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Los actos realizados por las agrupaciones financieras estn reguladas en la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito, estableciendo diversas formas de constitucin
para su funcionamiento y regulacin.

15.5 SOCIEDADES CON INVERSIONES DE CAPITAL CRUZADAS

Las sociedades con inversiones de capital cruzadas estn formadas por las sociedades
controladoras, los almacenes generales de depsito, las arrendadoras financieras, las
empresas de factoraje financiero, las casas de cambio, las instituciones de fianzas, las
instituciones de seguros, las instituciones de banca mltiple y las sociedades operadoras de
inversin y administradoras de fondos para el retiro; aquellas en las cuales se manejan las
acciones, las cdulas hipotecarias, los bonos hipotecarios, los bonos financieros, los
certificados de participacin, los certificados de depsito, los bonos de prenda, la carta de porte,
la carta de crdito, la cuenta corriente, los crditos refaccionarios, el arrendamiento financiero,
el factoraje; todas ellas constituyen entidades financieras que realizan inversiones de capital
cruzadas.

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Tema 16

Sociedades Extranjeras.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

16. SOCIEDADES EXTRANJERAS

Son sociedades extranjeras aquellas constituidas conforme a leyes no mexicanas o que


estn domiciliadas fuera del territorio nacional.

Las sociedades extranjeras y las agencias o sucursales de stas, pueden operar dentro
del territorio de nuestro pas, cumpliendo con los requisitos establecidos en la Ley.

16.1 CRITERIOS PARA DETERMINAR LA NACIONALIDAD DE UNA SOCIEDAD

Algunos autores han considerando que la nacionalidad es un atributo de las personas


fsicas y que por tanto o puede aplicarse a las sociedades.

Pero si se considera que la nacionalidad, en cuanto atributo jurdico, es independiente


de los caracteres tnicos, lingusticos, etc., que solo pueden ostentar los individuos; es decir, s
se emplea un concepto jurdico y no sociolgico de nacionalidad, no se encontrara dificultad
alguna en aplicarlo a las personas morales, y, por tanto, a las sociedades.

La nacionalidad, desde el plinto de vista jurdico, es una cualidad que se atribuye a las
personas, para determinar !a aplicacin de un determinado conjunto de normas jurdicas; as,
cuando se den los requisitos para calificar de mexicana o, en general, de nacional a una
sociedad, le sern aplicables las normas sobre constitucin, otorgamiento de la personalidad,
capacidad, etc., que han quedado estudiadas; por lo contrario, si la calificacin jurdica que
corresponde a la sociedad es la de extranjera, habrn de aplicrsele otras normas.

KELSEN dice: "La cuestin no consiste en saber si, y cundo, cierta persona jurdica, tiene
la nacionalidad de un determinacin estado, sino si, y cundo es aconsejable someter a las
personas jurdicas a las leyes de un estado que, de acuerdo con las prescripciones de tales
leyes, slo son aplicables a los ciudadanos de dicho estado".

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Pero no puede negarse la conveniencia terminolgica de llamar sociedades nacionales a


las que se encuentran en este caso, y extranjeras a las personas jurdicas que no se
encuentran en l.

El deseo de eludir la cuestin de si ha de atribuirse nacionalidad a las sociedades, ha


llevado a emplear la expresin de sociedades constituidas conforme a leyes extranjeras que
fue adoptada por el Proyecto de Cdigo de Comercio de 1947, bajo la influencia de Eduardo
TRIGUEROS. La expresin sociedades extranjeras no es slo ms cmoda, sino que se justifica
tericamente, como acaba de verse.

Determinacin de la nacionalidad de las sociedades.- Numerosos criterios se sealan, en


la doctrina y en el derecho comparado, para determinar la nacionalidad de las sociedades.

He aqu los principales:


a) La manifestacin de voluntad de los fundadores (Cdigo Bustamante, Arts. 18 y 19);
b) El lugar de radicacin de la gerencia (Cdigo Bustamante, art. 18);
c) El lugar de la reunin normal de accionistas (Cdigo Bustamante, art. 19);
d) El lugar de la radicacin principal del consejo administrativo (Cdigo Bustamante,
art.19);
e) La legislacin conforme a la cual se constituy (WEISS, PILLET, N.SBAUM, FIORE);
f) El lugar de constitucin (RUNESTEIN);
g) La nacionalidad de los socios (VARFJLI.ES-SOM-MIJBRES);
h) El Jugar en que se integra el capital social (THALLER);
i) El lugar de la principal explotacin social (LYON-CAEN);
j) El domicilio social.

Conforme al artculo 5 de la Ley de Nacionalidad y Naturalizacin, son mexicanas las


sociedades constituidas conforme a las leyes mexicanas, que establezcan en el territorio de la
Repblica su domicilio. De no concurrir ambos requisitos, la sociedad se considerar como
extranjera.

Se considera inversin extranjera a la sociedad mexicana en la cual la mayora del


capital sea de extranjeros.

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

Problemas que plantean las sociedades extranjeras.- Los problemas que plantea una
sociedad extranjera son diversos si pretende actuar en Mxico solamente de una manera
ocasional, o si, por lo contrario, pretende establecerse de un modo permanente.

Adems, se plantea el problema de cul debe ser el rgimen jurdico de los ttulos
(acciones y obligaciones) que emita una sociedad extranjera.

Actuacin ocasional de una sociedad extranjera.- Sin propsito alguno de ejercer el


comercio de una manera habitual y sistemtica, una sociedad extranjera puede pretender
realizar en Mxico uno o varios actos Jurdicos.

Si se siguiera la tesis, que ha sido sostenida por algunos autores, de que las
sociedades slo tienen personalidad jurdica en su pas de origen, habra de negarse la
posibilidad de que una sociedad extranjera realice actos jurdicos en Mxico. Pero no es
esta la solucin adoptada en derecho positivo, ya que el artculo 250 de la LSM establece
que: "Las sociedades extranjeras legalmente constituidas tienen personalidad Jurdica en la
Repblica."

El otorgamiento incondicional de la personalidad jurdica permitir a la sociedad


extranjera celebrar el acto que pretenda, excepto si, conforme a la ley que lo rige, slo
puede ser ejecutado por quien tiene la nacionalidad mexicana. As por ejemplo, pese al
reconocimiento de la personalidad Jurdica, la sociedad extranjera no podra adquirir bienes
inmuebles dentro de la zona prohibida, ni terrenos agrcolas o ganaderos, si es una
sociedad por acciones, etc.

Claro es que corresponder a la sociedad extranjera probar ante su contraparte o ante el


funcionario que corresponda, su legal constitucin.

16.2 REQUISITOS QUE EXIGE LA LEY MEXICANA PARA QUE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES PUEDAN EJERCER EL COMERCIO.

1.- Inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, obteniendo previamente para su


inscripcin autorizacin de la Secretara de Industria y Comercio. Tal autorizacin slo se
otorga con las condiciones que siguen:

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

a) Comprobar que estn constituidas de acuerdo con las leyes del pas del que sean
nacionales, mediante la exhibicin de sus documentos constitutivos y certificacin del
representante consular o diplomtico mexicano en ese pas.

b) Que sus documentos constitutivos y estatutos no sean contrarios a lo prevenido por las
leyes mexicanas

c) que se establezcan en la Repblica o abran en ella alguna sucursal.

2.- Publicar anualmente un balance general, que deber ser visado por Contador Pblico.

Las sociedades extranjeras tienen personalidad jurdica dentro de la Repblica.


Estimamos, por atraparte, que estn sujetas a las limitaciones sobre adquisicin de inmuebles,
proteccin de sus gobiernos, etc., que regulan los negocios jurdicos de los extranjeros.

No debe confundirse a las sociedades extranjeras con aquellas sociedades mexicanas


en que participan extranjeros. Estas ltimas estn sujetas a cierta limitacin en las
proporciones de capital extranjero y requieren una cierta proporcin de capital mexicano, que
actualmente se exige sea mayoritaria.

El reconocimiento de la personalidad jurdica de las sociedades extranjeras no se


supedita a su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio ni a formalidad alguna. En efecto
el artculo 24 del Cdigo de Comercio exige la inscripcin en dicho Registro slo a las
sociedades que se establezcan en la Repblica. Sin embargo la jurisprudencia mexicana tenda
a orientarse, antes de la vigencia de la LSM, en el sentido de extender la exigencia del registro
aun a la sociedad que realizara un acto aislado. Tal tendencia jurisprudencial ha sido criticada
doctrinalmente.

Por lo dems, es de notarse que la personalidad jurdica se atribuye a la sociedad


extranjera independientemente de que la tenga en su pas de origen o que carezca de ella. Por
ejemplo, las sociedades colectivas italianas, segn autorizadas opiniones doctrnales, no tienen
personalidad jurdica; pero dado que en Mxico se les otorga a las sociedades en nombre
colectivo, y que el artculo 250 la reconoce a las extranjeras sin distincin alguna, debe

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

concluirse, en nuestro ejemplo, que una sociedad colectiva italiana, en Mexico est dotada de
personalidad jurdica.

Actuacin permanente de una sociedad extranjera.- Para ejercer el comercio en la


Repblica, una sociedad extranjera debe obtener autorizacin de la Secretara de Economa e
inscribirse en el Registro Publico de Comercio (artculos 15 y 24 del Cdigo de Comercio y 251
LSM).

La autorizacin se otorgar al comprobarse que la sociedad est constituida de


conformidad con las leyes de su pas de origen y que sus estatutos no son "contrarios a los
preceptos de orden pblico" del derecho mexicano (fracs. I y II del art. 251 LSM).

El establecimiento de una sucursal o agencia de una sociedad extranjera requiere una


resolucin de la Comisin Nacional de Inversiones Extranjeras (arts. 2. frac. I, 5, tercer
prrafo, y 12, frac. III de la L.I.E.).

Delicado problema es el de resolver cundo los estatutos pugnan con el orden pblico
mejicano. Es obvio que una sociedad cuya finalidad fuera el desarrollo de los juegos de azar
sera contraria a nuestro orden pblico; pero en este caso tambin se podra hablar de finalidad
ilcita. En alguna ocasin se ha considerado contraria al orden pblico una sociedad cuya
finalidad era la de explotacin de veneros petrolferos, dado que nuestra Constitucin Poltica
reserva tal actividad al Estado; pero en cuanto dicha sociedad pudiera realizar otras
finalidades, cabra considerarla compatible con el orden pblico mexicano puesto que no lo
contrara la explotacin de yacimientos petroleros en el extranjero.

Las normas imperativas de la legislacin de sociedades, en cuanto estn encaminadas


a proteger a los propios socios y a los acreedores de la sociedad, podran considerarse de
orden pblico, pero resulta dudoso que la negativa de una autorizacin pudiera basarse, por
ejemplo, en que la ley del pas de origen d una sociedad exija como monto de la reserva legal
el 10 y no el 20 por ciento del capital social. Y ms dudoso an, que hubiera de considerarse
contrario al orden pblico mejicano que la ley del pas de origen no d a los accionistas
minoritarios una proteccin semejante a !a que concede la LSM, pues ningn inters puede
tener el Estado Mexicano en que se protejan intereses de :accionistas que ni siquiera radican

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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA

en su propio territorio v que no habran de encontrar proteccin alguna en la negativa, a la


compaa de que son socios para ejercer el comercio en la Repblica Mejicana'*.

Aunque de aparente simplicidad, la fraccin IIII del artculo 251 LSM, plantea varios
problemas. Exige como requisito para que la Secretara competente autorice la inscripcin de
una sociedad extranjera, que "sta se establezca en la Repblica o tenga en ella alguna
agencia o sucursal".

Si la autorizacin de la Secretara es previa a la inscripcin en el Registro de Comercio,


y sta una condicin para ejercer el comercio, parece encerrarse a las sociedades extranjeras
en un crculo vicioso, o invitarlas a una violacin de la ley, al supeditar la autorizacin para que
ejerzan el comercio a la condicin de que tengan alguna agencia o sucursal, cuya existencia
implicara el ejercicio de comercio que sabe ser autorizado. Y es que la Ley no distingui entre
requisitos para el otorgamiento de la autorizacin y requisitos para su subsistencia. Los de las
fracciones I y II son, estrictamente, requisitos para el otorgamiento de la autorizacin; por lo
contrario, el requisito de la fraccin III, y lo dispuesto en el prrafo final del artculo 251, debe
entenderse como requisitos para la subsistencia de la autorizacin.

La propia fraccin III alude a los conceptos de agencia o sucursal que nuestra legislacin
mercantil no ha precisado. Una y otra parecen implicar la existencia de un representante dotado
de facultades suficientes para actuar en nombre y por cuenta de la sociedad extranjera,
inclusive para representarla judicialmente. Cabe entender tambin que la existencia de la
agenda o sucursal supone el establecimiento de un domicilio en Mxico, con el consecuente
sometimiento a los tribunales del fugar en donde se establezca la agencia o sucursal.

La sucursal implica una mayor autonoma administrativa, probablemente la organizacin


de un sistema de contabilidad en que se registren todas las operaciones del establecimiento, y,
quiz, el sealamiento de un conjunto de bienes especialmente afectos a tales operaciones.

Tambin el Proyecto de Cdigo de Comercio seala con mayor prediccin que la LSM,
que la sociedad extranjera que quiera operar en Mxico de manera permanente ha de invertir
en el pas una suma equivalente al capital social de las sociedades annimas, y tener un
representante con suficientes facultades.

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Establecerse en la Republica Mexicana, como fenmeno distinto que constituir en ella


una agencia o sucursal, al que se alude en la fraccin III del art. 251 LSM, que estamos
estudiando, puede entenderse en el sentido de que en nuestro pas se instale una explotacin
tcnica que dependa de sociedad extranjera, o. ms propiamente, que entre nosotros se
encuentre la sede de dicha sociedad que no depender de una matriz extranjera. En este ltimo
supuesto, de muy difcil realizacin prctica la sociedad resultar extranjera slo por no cumplir
con el requisito de haberse constituido conforme a las leyes mexicanas.

Alcance de las facultades de la Secretara competente.- Del texto del artculo 251 LSM
parece resultar que la intervencin de la Secretaria correspondiente es meramente formal, es
decir, que debe limitarse a comprobar el cumplimiento de determinados requisitos legales sin
que tenga facultades discrecionales para conceder o negar la autorizacin una vez satisfechos
tales requisitos.

Tal sistema no parece compatible con la orientacin del Estado mexicano, cuya poltica
tiende inequvocamente a establecer una serie de normas jurdicas que encaucen la actividad
econmica en el sentido que crea conveniente a los intereses de la colectividad. Congruente
con esta orientacin general, es el atribuir a la Secretara la facultad de denegar la autorizacin
en aquellos casos en que juzgue que el desarrollo de las actividades de las sociedades
extranjeras pudiera ser perjudicial a la colectividad mexicana.

Este es el sistema que se adopta en el Proyecto de Cdigo de Comercio.

Reglas para el funcionamiento de la sociedad extranjera.- Ya qued indicado que en el


artculo 251 se confunden los requisitos de autorizacin de la sociedad extranjera, con los
requisitos de su subsistencia, y cmo el establecimiento en la Repblica o tener en ella una
agencia o sucursal, es un requisito de subsistencia de la autorizacin.

En el mismo caso se encuentra el deber, establecido por el prrafo final del artculo que
se estudia, de que se publique anualmente un balance general, visado por contador pblico.

Claro es que, en cuanto a la exigencia de publicacin del balance no se hace sino extender
a todo tipo de sociedades el deber similar que para las mejicanas se restringe a las annimas,
tipo social cuyos equivalentes en los distintos regmenes extranjeros es el que con ms

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frecuencia establece sucursales o agencias entre nosotros. Lo que constituye una exigencia
especfica para las sociedades extranjeras es que el balance sea visado por contador pblico.

La misma imperfeccin, que se seal en las normas con referencia a la sociedad


annima, la tienen con referencia la sociedad extranjera: su incumplimiento no trae aparejada
ninguna sancin directa.

En el Proyecto de Cdigo de Comercio, con ms rigor, se sanciona inobservancia de


estos requisitos de subsistencia, con la posibilidad de que el establecimiento de la sociedad
extranjera sea puesto en liquidacin, que se confiara una institucin fiduciaria.

Carcter de comerciante de la sociedad extranjera.- Conforme fraccin III del artculo y


del Cdigo de Comercio, la sociedad extranjera que establezca en Mxico una sucursal o
agencia, tendr el carcter jurdico de comerciante y debe concluirse que estar a los deberes
profesionales de stos. La atribucin del carcter de comerciante a las agencias o sucursales
de una sociedad extranjera tiene como consecuencia el que puedan ser declaradas en quiebra.

Parece necesario dar una interpretacin restrictiva a la fraccin III, del artculo 3, pues la
sociedad extranjera que realice un acto aislado de comercio no adquirir, lgicamente, el
carcter de comerciante en la Repblica Mexicana. Por analoga con las otras fracciones, ser
necesario el ejercicio del comercio, lo cual, normalmente, no podr ser sino a travs de una
sucursal o agencia.

16.3 INCUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS LEGALES. RESPONSABILIDAD


SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES.

Incumplimiento de los requisitos legales.- Puede darse el caso de que una sociedad
extranjera realice sistemticamente operaciones en la Repblica, y aun abra agencias o
sucursales, sin haber obtenido la correspondiente autorizacin de la Secretara competente y
sin haberse inscrito en el Registro Pblico de Comercio.
En tales hiptesis, la sucursal se sometera a un rgimen jurdico independiente de su
conexin con la matriz. Es decir, en Mxico se observara solamente el fenmeno de una serie

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de actos Jurdicos realizados a nombre de una sociedad que no aparece inscrita en el Registro
de Comercio. Se tratara, en consecuencia, de una sociedad irregular, a la que se aplicaran las
normas de las de esta clase: reconocimiento de la personalidad, responsabilidad ilimitada y
personal de quien opera en su nombre, etc.

El artculo 266 del Cdigo de Comercio, actualmente derogado por la LSM; estableca
una solucin similar, puesto que impona a los representantes de las sociedades extranjeras
que actuasen en Mxico sin haber cumplido con los requisitos legales, la responsabilidad
personal y solidaria por las obligaciones contradas a nombre de la sociedad extranjera.

Venta de valores extranjeros.- La oferta al pblico de valores emitidos por sociedades


extranjeras, sean acciones o sean obligaciones, no puede hacerse sino previa aprobacin de la
Comisin Nacional de Valores, segn resulta del art. 14 de la Ley del Mercado de Valores.

Con ello puede proveerse no slo a la proteccin de los inversionistas mexicanos, para
que slo se les ofrezcan valores de empresas con suficiente seriedad y solidez econmica, sino
que tambin puede velarse, hasta cierto punto, por la economa nacional, al evitar que en las
bolsas mejicanas se hiciesen operaciones, por un volumen excesivo de valores en moneda
extranjera, que provocaran una fuga de capital fuera de las fronteras mexicanas. Sin embargo,
las medidas que se adoptaran para esta ltima finalidad no tendran suficiente eficacia, dado
que, existiendo el rgimen de libertad de cambios, las adquisiciones de valores extranjeros
podran hacerse fuera del pas.

16.4 LA QUIEBRA DE UNA SOCIEDAD EXTRANJERA

Consecuencias de la quiebra de una sociedad extranjera.- En rigor lgico, la


circunstancia de que una sociedad extranjera establezca en Mxico una agencia o sucursal, y
tenga en Mxico los bienes y valores necesarios para la normal explotacin de dicha sucursal,
no supone la constitucin de un patrimonio separado, pues tales bienes y derechos habran de
ser considerados como propiedad de la persona moral radicada en el extranjero. Por tanto,
continuando con el razonamiento estrictamente lgico, en caso de quiebra de la sociedad en el
extranjero, los bienes existentes en la Repblica Mexicana deberan confundirse con la masa
de bienes de la matriz y de las dems sucursales de la propia sociedad, y los acreedores

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surgidos de las relaciones jurdicas establecidas en Mxico, habrn de presentarse ante el


tribunal extranjero que conociera de la quiebra, a cobrar el dividendo que les correspondiera.

Esta solucin, cuya estricta lgica no puede negarse, ha sido propugnada por los pases
capitalistas que tienen grandes empresas con sucursales en el extranjero, y a cuyos intereses
conviene concentrar en la matriz bienes de todas las sucursales, en caso de quiebra.

Por lo contrario, en los pases en que estn establecidas sucursales de sociedades


extranjeras, la aplicacin rigurosa del principio de unidad del patrimonio y consecuentemente,
de la unidad de la quiebra, traera consecuencias gravemente perjudiciales. De aqu que el
prrafo final del artculo 13 de la LQSP d una norma especial para las sucursales de empresas
extranjeras, las cuales pueden ser declaradas en quiebra independientemente de la situacin
de la matriz, y de modo que afecte slo a los bienes situados en la Repblica y a los acreedores
por operaciones realizadas con la sucursal. Aunque la LQSP no es explcita, debe entenderse
que con el producto de los bienes situados en la Repblica se har pago a los acreedores
correspondientes y que slo el remanente, si lo hubiere, se pondr a disposicin del sndico de
la quiebra de la matriz.

En el Proyecto de Cdigo de Comercio se establece de modo expreso la preferencia de


los acreedores por operaciones realizadas en Mxico sobre los bienes ubicados en la Repblica
Mexicana.

16.5 SOCIEDADES MEXICANAS ESTABLECIDAS EN EL EXTRANJERO.

Sociedades mejicanas en el extranjero.- Un decreto publicado el 29 de junio de 1945


exige que para que los valores emitidos por una empresa mexicana puedan ser inscritos en
bolsas o mercados extranjeros, se obtenga previamente una autorizacin del Estado mexicano.

Como es obvio, el propsito de tales normas no es la proteccin del ahorro extranjero,


sino la del crdito mexicano, que pudiera verse perjudicado por la colocacin en el extranjero de
valores carentes de solidez.

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Durante la Segunda Guerra Mundial, se dictaron normas para registrar las acciones
mexicanas de que eran titulares las personas residentes en pases enemigos. (Decreto de 7 de
julio de 1945.)

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Las lecturas que presenta la Universidad de la Sierra, A.C. en esta


Antologa, son de obras literarias y artsticas ya divulgadas y se
reproducen solo con propsitos educativos, de investigacin y sin
perseguir la obtencin de lucro, de conformidad a los artculos 1o y
148o fracciones I, III y IV de la Ley Federal de Derechos de Autor.
El precio que se cobra es para recuperar el costo de la misma.

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