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[CONSTITUCIONAL PROF.

MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

DIREITO CONSTITUCIONAL

Intensivo I Marcelo Novelino e Pedro Taques

CONTEDO PROGRAMTICO

Classificaes da constituio.

Constitucionalismo e neoconstitucionalismo

A Supremacia da constituio

Evoluo Histrica Constitucional

Controle de Constitucionalidade

Controle de Constitucionalidade no mbito estadual

Poder Constituinte

Conceito e legitimidade. Natureza. Caractersticas essenciais. Titularidade e exerccio. Classificaes. Espcies. Poder derivado

reformador e suas limitaes. Reviso e reforma.

Hermenutica constitucional

Mtodos de interpretao constitucional Interpretativismo e no-interpretativismo Princpios interpretativos.

Prembulo.

Aplicao das normas constitucionais.

Normas constitucionais no tempo.

Teoria dos direitos fundamentais. Conceitos afins. Natureza e classificao. Eficcia e aplicabilidade. Caracteres

Os Direitos fundamentais e suas geraes. Direitos e garantias do direito. Eficcia horizontal dos direitos fundamentais.

A dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais. Direitos fundamentais em espcie. Direitos individuais.

Direitos sociais.

Direitos de nacionalidade.

Direitos polticos.

Organizao do Estado Brasileiro

Histria da Federao - Tipos de federalismo. Caractersticas essenciais.

Repartio de competncias.

Organizao poltico-administrativa.

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novelino.constitucional@yahoo.com.br

DIREITO CONSTITUCIONAL

CONSTITUCIONALISMO

Estudo da evoluo do direito constitucional

Hoje, constitucionalismo est associado a trs idias:

1) Garantia de direitos

2) Separao dos poderes

3) Princpio do Governo Limitado

O constitucionalismo se contrape ao absolutismo.

I) CONSTITUCIONALISMO ANTIGO

- 4 experincias constitucionais de maior importncia:

- Hebreus: Estado Teocrtico. A Bblia continha dogmas sagrados que limitavam o governo.

- Grcia: Democracia Constitucional (a mais perfeita que j existiu). Participao direta do

povo nas decises do Estado (Atenas).

- Roma: Idia de Liberdade. Reviveu um pouco dos preceitos gregos.

- Inglaterra: Rule of law (governo das leis, em substituio ao governo dos homens).

Governo limitado e igualdade dos cidados perante a lei. Floresceram durante a Idade Mdia e

subsistem at hoje.

II) CONSTITUCIONALISMO CLSSICO ou LIBERAL

- Final do sculo XVIII e incio do sculo XIX. poca das revolues liberais (busca da liberdade do

cidado em face do Estado).


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- Surgimento das primeiras constituies escritas.

- EUA: primeira constituio escrita (declarao de direitos do bom povo da Virginia 1776) e

depois a prpria Constituio Americana (1787).

Principais contribuies: 1) Idia de Supremacia da Constituio (Regras do Jogo A CT

diz quem manda, quando manda e at onde pode mandar e est acima dos participantes do

jogo).

2) Garantia Jurisdicional: Nos EUA, diz-se ser o Judicirio o

responsvel pela garantia da CT por ser poder mais neutro.

- Frana (1791). Principais contribuies: 1) Garantia de Direitos

2) Separao dos Poderes.

III) CONSTITUCIONALISMO MODERNO ou SOCIAL

- Surgido a partir do fim da primeira Guerra Mundial.

- Impossibilidade de atender s demandas sociais que abalaram o sculo XIX.

- Busca da igualdade material (direitos de segunda gerao)

- Biscaretti di Ruffia, autor italiano, refere-se a 4 ciclos constitucionais dentre do

constitucionalismo moderno.

1: constituies da democracia marxista ou socialista.

2: constituies da democracia racionalizada.

3: constituies da democracia social.

4: constituies de pases subdesenvolvidos (aps ditaduras militares).

IV) CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO (Neoconstitucionalismo)

- Surge aps o fim da segunda Guerra Mundial


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Causas do Surgimento do Novo Constitucionalismo:

a) Consagrao da dignidade da pessoa humana, que passou a ser considerada um valor

constitucional supremo. No h diferena de dignidade entre as pessoas. Estado existe em funo

do cidado, e no o contrrio.

b) Rematerializao constitucional (valorizao dos direitos fundamentais).

c) Reconhecimento da Fora Normativa da Constituio (Konrad Hesse - 1959).

Conseqncias do Novo Constitucionalismo

Surgimento de trs novas teorias:

TEORIA DA NORMA: Dentro do gnero norma existem duas espcies: princpios e regras. No

passado, norma e princpio eram coisas dissociadas. Os princpios gerais do direito nada mais

so que os princpios constitucionais. A subsuno (encaixe da norma ao caso concreto) mais

aplicada no caso de regras. J os princpios so aplicados atravs de ponderao.

TEORIA DAS FONTES: O principal protagonista no mais o legislador, mas o juiz (Novelino

acha exagero, j que o saudvel o equilbrio entre os poderes). Assim, hoje se d grande

relevncia ao ativismo judicial.

Insere-se aqui tambm a judicializao das relaes polticas e sociais, isto ,

matrias que antes no eram submetidas ao judicirio hoje o so (ex: POLTICAS: fidelidade

partidria, verticalizao, depoimento em CPI. SOCIAIS: aborto de anencfalo, unio homoafetiva,

demarcao de terras indgenas).

Ainda, hoje h grande importncia do direito internacional, que trazido para o

ordenamento interno ou mesmo influencia a criao de normas internas. O STF entende que o

tratado internacional de direitos humanos tem status supralegal, de acordo com julgamento de

dezembro 2008. Novelino adota a nomenclatura de controle de supralegalidade.


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TEORIA DA INTERPRETAO: Mtodos de interpretao. Alm disso, estudo dos postulados

(ex: princpio da interpretao conforme a CT). Luis Roberto Barroso: toda interpretao jurdica

interpretao constitucional, uma vez que, quando se aplica a lei, necessariamente se toma por

base a CT - aplicao indireta negativa. De outro lado, quando existem duas alternativas e

se decide por aplicar o entendimento conforme a CT, ocorre a filtragem constitucional

(aplicao finalstica). Por fim, pode acontecer a aplicao direta da CT (ex: direitos

fundamentais).

V) CONSTITUCIONALISMO DO FUTURO (Jos Roberto Dromi)

- No futuro, haver um equilbrio entre os valores marcantes do constitucionalismo moderno e os

excessos praticados pelo constitucionalismo contemporneo

- 7 valores fundamentais a serem consagrados na CT do futuro:

1) Verdade

2) Solidariedade

3) Consenso

4) Continuidade

5) Participao

6) Integrao

7) Universalizao

A CONSTITUIO

CONCEPES

(fundamento das constituies)

Sociolgica (Ferdinand Lassalle): dentro de um Estado existem duas CT, a real (efetiva) e a
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escrita. A CT real a soma dos fatores reais de poder que regem determinada nao

(banqueiros, aristocracia, etc). A CT escrita no passa de uma folha de papel. Fundamento da

CT est na sociologia, no na lei.

Poltica (Carl Schmitt): conceito decisionista. Contrape Constituio x Leis Constitucionais.

CONSTITUIO: somente aquilo que decorre de uma deciso poltica fundamental. Esto na CT,

mas no decorrem da deciso poltica fundamental, so apenas leis constitucionais. No Brasil, 3

so as matrias decorrentes de deciso poltica fundamental: direitos fundamentais, Estado e

Organizao dos Poderes (DEO). So materialmente constitucionais.

Sociolgica - Lassale (CT real/fatores reais de poder)

3 concepes de CT Poltica Schmitt (deciso poltica fundamental/DEO)

xxx

QUESTO DE PROVA: As normas que estabelecem os fins do Estado so apenas formalmente

constitucionais?

- Questo correta. Apenas normas atinentes estrutura do Estado so materialmente

constitucionais. Os fins do Estado esto em normas programticas.

CONSTITUIO EM SENTIDO MATERIAL CONSTITUIO EM SENTIDO FORMAL


Ex: inglesa, pois que se identifica a constituio Brasil, pois que se identifica pela forma que foi

pelos temas tratados (contedo). consagrada.

KELSEN
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CONTEDO DA NORMA HIPOTTICA

Todos devem obedecer CT

Hoje prevalece a concepo jurdica.

KONRAD HESSE

Teoria de Konrad Hesse uma anttese da Teoria de Lassale (se ope na medida que, enquanto

Lassale considera que os fatores reais de poder so realmente quem dirige o Estado, Hesse

acredita na fora da CT para conformar a realidade).

- A fora normativa da CT

- Ainda que em certos casos a CT escrita no seja capaz de conformar a realidade, ela possui

uma fora normativa que muitas vezes capaz de conform-la (conformar os fatores reais de

poder). Para isso, basta que exista vontade de constituio, e no apenas vontade de poder.

- Existem casos em que a CT sucumbe realidade, mas h casos em que a a CT consegue ditar

normas realidade.

CLASSIFICAES DAS CONSTITUIES

1) QUANTO FORMA:

Escrita

No escrita (consuetudinria, costumeira)

- H grande crtica a essa classificao, pois a CT escrita tem elementos no escritos e vice-versa.

Ex: a CT inglesa, maior exemplo de no-escrita, tem leis escritas como: petition of rights, act of

hbeas corpus, etc. J no Brasil, temos o costume constitucional do voto de liderana (lideranas

dos partidos votam por todos os parlamentares em matrias pacficas, sendo desnecessrio o

envio ao plenrio).

As escritas so divididas em codificadas (em forma de cdigo, ex: Brasil)

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no-codificadas (ex: alemanha nazista)

2) QUANTO ORIGEM

Democrticas (populares ou votadas ou promulgadas): feita por representante do povo com

assemblia eleita para o fim especifico de elaborar a CT.

QUESTO DE PROVA: CT democrtica aquela feita por uma assemblia nacional constituinte.

Est CORRETA?

Sim, assemblia constituinte abrange as duas caractersticas.

- H quem entenda que a CF/88 no democrtica, uma vez que participaram do constituinte

pessoas que no foram eleitas para tanto.

Outorgadas (imposta): o governante impe a CT, ainda que contra a vontade do povo.

Quando uma CT outorgada submetida a plebiscito ou referendo (tenta dar legitimidade, mas

no faz com que seja democrtica) tem o nome de CESARISTA.

Pactuadas (REI + ASSEMBLIA). Ex: CT espanhola de 1930.

3) QUANTO FORMA DE ELABORAO

Dogmtica: surge a partir da consagrao de dogmas e princpios dominantes em um

determinado momento histrico. Surge em determinada data, em determinado momento. So as

CTs escritas. Ex: CF/88, surgida em 5 de outubro de 2008.

Histrica: surge aos poucos, lentamente atravs do tempo. So as CTs no escritas. Ex: CT da

Inglaterra.

5) QUANTO PLASTICIDADE ou ESTABILIDADE


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O critrio analisa o grau de dificuldade de alterao da CT em relao s leis infraconstitucionais.

Rgidas: Processo Legislativo mais solene para sua alterao. No so clusulas ptreas que

caracterizam a rigidez. Ex: CF/88.

- Para Alexandre de Morais, se a CT rgida e ainda possui clausulas ptreas ela super-

rgida.

Semi-rgidas ou semi-flexveis: parte rgida + parte flexvel. Ex: CT de 1824.

Flexveis: processo legislativo idntico ao processo legislativo ordinrio. O parlamento tem uma

funo constituinte permanente (aqui, no existe poder reformador poder constituinte

derivado). No existe hierarquia entre CT e leis, e, consequentemente, no h controle de

constitucionalidade. Ex: em razo da adeso, em 2000, ao human rights act, a CT da

Inglaterra no mais pode ser considerada flexvel, uma vez que o parlamento est submetido a tal

ato.

5) QUANTO EXTENSO:

Concisa (sinttica ou sucinta ou sumria ou breve ou clssica): tem em seu bojo apenas

matrias constitucionais, trazendo apenas princpios gerais. Constituio em sentido material.

Prolixas (analtica ou regulamentar): surgidas aps a segunda guerra. Abarcam contedos

amplos, conferindo maior estabilidade a determinadas matrias. Constituio em sentido formal.

6) QUANTO FUNO ou ESTRUTURA

Garantia (Quadro Canotilho. EUA - moldura): aquela que tem como funo garantir direitos

e liberdade (era a funo das CTs no constitucionalismo liberal). Estabelece os limites at onde o

poder pblico pode atuar.

Dirigente: dirige os rumos do Estado, estabelecendo diretrizes, objetivos e programas de ao,

a serem implementados pelos poderes pblicos. Parte-se da premissa que a CT j est garantindo
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liberdades, para, agora, garantir direitos sociais. Ex: CF/88.

QUESTES DE PROVA:

1) A CT dirigente atribui aos Poderes Pblicos o dever de dirigir os rumos do Estado. Est correta?

ERRADA. Ela no atribui a ningum; ela mesma dirige.

2) A CT dirigente se caracteriza por conter normas programticas. Est correta?

CORRETA. Esta realmente uma caracterstica dela.

Oswaldo Aranha Bandeira de Mello fazia distino entre CT Nacional (vale para todos os entes:

Unio, estados, distrito federal e municpios) e CT Federal (vale s para Unio, uma vez que Unio

no tem sua prpria CT, enquanto estados tem CT estadual e municpios tm lei orgnica). Assim,

alguns autores criticam o uso do termo CF/88, devendo ser usado CRFB/88.

CRFB/88 = escrita, codificada, democrtica, dogmtica, rgida (ou super-rgida), prolixa, formal,

dirigente, ecltica, compromissria.

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

1) HIERARQUIA

Supremacia

Material: todas as CTs tm, mas s tem relevncia no plano sociolgico.

Formal: s existe nas CTs rgidas. Aqui possvel existir controle de constitucionalidade.

- HIERARQUIA ENTRE LC E LO
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Hoje, STF e STJ consideram no haver hierarquia entre LC e LO, pois ambas retiram seu

fundamento de validade diretamente da CRFB/88.

A matria de lei complementar reservada expressamente pela CRFB, enquanto a matria

de lei ordinria residual.

Por ser uma matria reservada, a matria de LC no pode ser tratada por leis ordinrias,

medidas provisrias e leis delegadas.

No h diferena na iniciativa de LC e LO e tambm no h diferena no quorum de votao.

Contudo, h diferena no quorum de aprovao. LO = maioria relativa (+ de 50% dos

presentes). LC = + de 50% dos membros.

OBS: Todas as votaes do congresso exigem presena da maioria absoluta. A diferena est no

quorum de aprovao.

Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e


de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta
de seus membros.

Art. 47 regra geral.

Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.

LC pode tratar de matria residual sem ser invalidada; questo de economia legislativa.

Nesse caso, apenas formalmente complementar, sendo materialmente ordinria.

HIERARQUIA ENTRE LEIS FEDERAIS, ESTADUAIS E MUNICIPAIS

Em regra, existe uma repartio horizontal de competncias, sendo que cada uma dessas leis

retiram fundamento de validade da CRFB, atuando em campos materiais distintos. A repartio

horizontal o motivo pelo qual o STF (e no o STJ) quem decide conflito entre lei municipal e lei

federal.

Como exceo, h casos em que lei federal estabelece normais gerais, a lei estadual estabelece

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normas especificas e a lei municipal fixa normas de interesse local. Aqui h hierarquia entre

leis. Ex: normas gerais de licitao (art. 22, XXVII CRFB).

Segundo STF, lei estadual que viola lei federal no pode ser objeto de ADI, j que no h ofensa

direta.

TRATADOS INTERNACIONAIS

Questo foi definida no RE 466.343/SP.

Os tratados que versam sobre direitos humanos aprovados em 3/5 e em 2 turnos so

equivalentes a emendas constitucionais. No h obrigatoriedade na aprovao por 3/5.

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE.

Se o tratado for de direitos humanos mas for aprovado por maioria relativa, decidiu o STF que o

tratado tem status SUPRALEGAL (abaixo da CRFB mas acima da lei). CONTROLE DE

SUPRALEGALIDADE.

No caso de tratados que no versam sobre direitos humanos, ter status de lei ordinria.

CONTROLE DE LEGALIDADE.

OBS: No h ao especifica para controles de supralegalidade e legalidade. O controle

incidental.

OBS 2: A CRFB no regulamenta exaustivamente a priso civil por dvida, apenas permite que o

legislador o faa. Desta forma, o pacto de so jos no fere constituio, apenas impede

regulamentao da priso pelo legislador.

OBJETOS E PARMETROS DE CONTROLE

O parmetro a norma de referncia para o controle, devendo ser formalmente constitucional.


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A partir dessa premissa, toda a CRFB/88 pode ser alvo de controle, exceto o prembulo. Tambm

os tratados internacionais aprovados por 3/5 so formalmente constitucionais.

BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE Louis Favoreau: o bloco abrange todas as normas

que tem status constitucional (isto , inclusive aquelas que no esto formalmente na CT).

NO BRASIL: Sentido Amplo: engloba no apenas normas formalmente constitucionais mas

tambm aquelas que tratam de matria constitucional, mesmo que fora da CT. Ex: h quem

entenda que CDC faz parte do bloco e tambm normas infraconstitucionais que tratam de direito

sociais.

Sentido Estrito: apenas normas para parmetro de constitucionalidade.

CONCLUSO: nem sempre normas do bloco no servem para controle de constitucionalidade.

O objeto o ato impugnado. A CRFB s fala de aes declaratrias de inconstitucionalidade

de atos praticados pelos poderes pblicos.

FORMAS DE INCONSTITUCIONALIDADE

I) QUANTO CONDUTA

Ao: ADI, ADC, ADPF

Omisso: Ao de Incons. por omisso e mandado de injuno.

Omisso Parcial se confunde com inconstitucionalidade por ao (no se sabe se o copo est

meio cheio ou meio vazio).

STF possibilita que estados criem aes de inconstitucionalidade por omisso, com base no

raciocnio acima exposto.

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II) QUANTO NORMA OFENDIDA

Material: violao de direitos, normas de fundo (ex: violao do art. 5)

Formal: norma violada estabelece procedimentos.

- Subjetiva: violao de competncia. Entendimento atual do STF: vcio de iniciativa

insanvel (abandono da smula 5).

- Objetiva: violao de quorum

III) QUANTO EXTENSO

Total: lei por inteiro.

Parcial: STF pode declarar inconstitucional apenas uma palavra ou uma expresso. PRINCPIO

DA PARCIALIDADE. O veto parcial aplicado votao de lei no aplicado aqui (s pode vetar

pargrafo, alnea e inciso por inteiro). Contudo, STF no pode alterar o sentido da lei, de

forma atuar como legislador positivo (ex: se a lei fala no se pode fazer a conduta X, no

pode o STF vetar apenas a palavra NO).

IV) QUANTO AO MOMENTO

Originria: parmetro anterior ao objeto (lei criada depois da CRFB). Em regra, pode ser alvo

de ADI.

Superveniente: parmetro posterior ao objeto (lei criada antes da CRFB ou de alguma de suas

alteraes). NO BRASIL, NO SE ADMITE INCONS. SUPERVENIENTE. Assim, hiptese de

revogao (STF) ou no-recepo (DOUTRINA MAJORITRIA).

DIFERENAS ENTRE EFEITO ERGA OMNES E VINCULANTE


ERGA OMNES VINCULANTE
Dispositivo Dispositivo + motivos determinantes
Poderes Pblicos e particulares Somente poderes pblicos.
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S atinge a norma impugnada Atinge a norma impugnada + normas paralelas

- QUANTO AO ASPECTO TEMPORAL


Em primeiro lugar, devemos compreender qual a natureza do ato inconstitucional: temos trs
correntes.
a) O ato inconstitucional seria um ato inexistente. a que goza de menos prestgio. Um de
seus defensores : SEABRA FAGUNDES. Para essa correntes, uma norma que no produzida
de acordo com o seu fundamento de validade no pode ser considerada pertencente quele
ordenamento jurdico. Esse sentido de inexistncia de pertinncia a um ordenamento
jurdico.

b) A lei inconstitucional seria um ato nulo. o posicionamento adotado pelo STF e pela
maioria doutrinria. Desde 1803 (caso Marboury VS. Madison) tambm a posio da
jurisprudncia e doutrina norte americana. Tambem conhecida como teoria da nulidade, esta
corrente defende que a deciso que declara a nulidade da lei tem natureza declaratria.

c) A lei inconstitucional seria um ato anulvel. necessria uma deciso judicial para
declarar a nulidade, caso contrrio continua vlida. Um de seus defensores HANS KELSEN.
Utilizam-se do princpio da presuno de constitucionalidade das leis. Essa presuno
importante para manter a obrigatoriedade da norma. Enquanto a lei no for declarada
inconstitucional, todos esto obrigado a cumpri-la. A deciso teria natureza constitutiva.

Se para o STF a lei inconstitucional um ato nulo (com defeito na origem), a regra que a
deciso que a declara nula ter efeitos ex tunc (efeito retroativo). Isso vale tanto para o controle difuso
como o concentrado.
Todavia possvel haver a modulao temporal dos efeitos da deciso. Dessa forma, a deciso
poder ter efeitos ex nunc ou at mesmo com efeitos pro futuro. Tambm vale para ambas as espcies
de controle, sendo necessrio, porm, no caso de controle concentrado, de um quorum de 2/3 dos
ministros (ADI, ADC e ADPF). Se no atingir esse quorum, a deciso ter efeito apenas ex tunc.
Em regra, essa modulao s poder ser feita por questo de segurana jurdica ou excepcional
interesse social.
RE 442.683 por questo de segurana jurdica, declarou nulidade apenas ex nunc.
RE 197.917 aplicao de efeitos pro futuro (deciso proferida em 2002, mas s comeou a
produzir efeitos em 2004).
Art. 27, Lei 9.868/99 e art. 11, Lei 9.882/99 prev a possibilidade de modulao dos efeitos da
deciso.

INCONSTITUCIONALIDADE PROGRESSIVA (ou norma ainda constitucional)


So situaes constitucionais imperfeitas que transitam entre a constitucionalidade plena e a
inconstitucionalidade absoluta, nas quais circunstncias fticas justificam a manuteno da norma
naquele momento. Ex.: CF, art. 134 vs. CPP, art. 68.
Quando h uma situao dessas, o tribunal faz um apelo ao legislador, para que corrija essa
situao.
Essa inconstitucionalidade uma espcie de modulao temporal.
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Interessante notar que o STF chama a situao do exemplo mencionado de inconstitucionalidade


progressiva, mesmo sendo o CPC anterior CF. Alguns autores a chamam de no recepo progressiva.

- QUANTO EXTENSO DA DECLARAO


Podemos ter uma declarao de inconstitucionalidade (ou nulidade):
a) Sem reduo de texto o texto na norma permanece inteiro, sem qualquer modificao. Se
tivermos uma norma polissmica (com mais de um significado), e apenas um de suas
interpretaes for inconstitucional, o STF pode dizer que a norma inconstitucional se for
interpretada de uma determinada forma. No h reduo da norma, mas sim uma reduo de
interpretao da norma.

O supremo costuma tratar essa forma de declarao de nulidade sem reduo de texto como
equivalente da interpretao conforme a constituio. A norma X constitucional desde
que interpretada da maneira A.

b) Com reduo de texto Essa reduo pode ser parcial ou total. Se parcial, poder abranger
uma palavra ou expresso. Nessa hiptese, o STF atua como uma espcie de legislador
negativo. Legislador negativo, segundo KELSEN, uma vez que a retirada da norma do
ordenamento tem a mesma generalidade e abstrao que a criao da lei pelo poder
legislativo.

CONTROLE DIFUSO-CONCRETO
Difuso o que pode ser exercido por qualquer rgo do judicirio. Concreto aquele em que o
judicirio provocado a partir de um caso concreto.
O pedido aqui ser a proteo de direitos. A inconstitucionalidade no ser objeto do pedido,
mas apenas causa de pedir. Como o pedido no a inconstitucionalidade, ela no ser abordada na
parte dispositiva da sentena. Ela ser tratada na fundamentao da deciso, sendo uma questo
incidental.
A ao civil pblica e aes coletivas, em geral, podem ser utilizadas como instrumento de
controle de constitucionalidade? STJ e STF, entendimento pacfico, que as aes coletivas, dentre
elas a ao civil pblica, podem ser utilizadas como instrumento de controle difuso-concreto de
constitucionalidade.
A ACP no pode ser utilizada, porm, como um sucedneo da ADI, pois neste caso haveria uma
usurpao de competncia do STF (o pedido nela deve ser concreto, no podendo pedir apenas a
declarao de inconstitucionalidade). Se a ACP for usada como ADI, cabe Reclamao Constitucional.
O juiz de primeiro grau s pode ser analisado incidentalmente.

CLUSULA DA RESERVA DE PLENRIO Art. 97, CF


Tambm chamada de clusula constitucional do full bench.
uma clusula que reserva algumas competncias ao plenrio do STF.
maioria absoluta mais de 50% dos membros.
seus membros, rgo especial e tribunais rgo especial est previsto no art. 93, XI, CF (pode
ser criado em tribunais que tenham mais de 25 membros. Pode a ele ser delegado funes
administrativas e funes jurisdicionais).
OBS.: eleio de presidente de tribunal uma funo poltica, no podendo, portanto, ser
delegada ao rgo especial.
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OBS.: elaborao de regimento interno do tribunal funo legislativa, no podendo ser delegada
pelo pleno ao rgo especial.
Essa clusula tem que ser observada pelas turmas recursais dos juizados especiais? No,
uma vez que turma recursal no tribunal. S se exige a observncia da clusula no mbito dos
tribunais.
declarao de inconstitucionalidade se o rgo fracionrio entender que a lei
constitucional, no precisa mandar para o pleno. S vai para o pleno se o rgo reconhecer a
inconstitucionalidade.
Se for uma norma anterior constituio, no precisa observar a reserva de plenrio. Isso por
que ou ela no ser recepcionada ou ser revogada.
Segundo o entendimento do STF, se for o caso de interpretao conforme sem reduo de texto,
no necessrio a observncia da reserva de plenrio, pois, segundo MOREIRA ALVES, no a norma
que inconstitucional, mas a sim a interpretao. Se a inconstitucionalidade no da norma, no tem
que ser observada a clusula de reserva de plenrio.
Smula Vinculante 10 trata da reserva de plenrio. Segundo essa sumula, mesmo que o
tribunal no declare de forma expressa a inconstitucionalidade, se ele afasta a sua incidncia no todo
ou em parte, deve ser observada a clusula de reserva de plenrio. O motivo da smula que o bvio
no tem sido observado pelos tribunais brasileiros (muitos tribunais no tm aplicado uma norma
alegando que ela incompatvel com a CF. Nesse caso, ela deve ser submetida ao plenrio).
PROCEDIMENTO: Tribunal de 1 Grau o rgo fracionrio pode entender a lei constitucional ou
inconstitucional. No primeiro caso, no precisa submeter a deciso ao plenrio. Se for o contrrio,
devem lavrar um acrdo e submeter a questo ao pleno.
OBS: o pleno no decide o caso concreto. O pleno s analisa, abstratamente, se a lei
inconstitucional ou no. como se fosse uma anlise feita pelo Supremo em caso de ADI (no julga o
caso concreto). O que ocorre uma repartio funcional de competncia entre o pleno e o rgo
fracionrio. A deciso dada pelo pleno ser vinculante para o rgo fracionrio. Ou seja, decidir o caso
concreto com base no entendimento do pleno. Alem disso, ela vinculante para todos os rgos
fracionrios do tribunal, ou seja, para todos os julgamentos futuros.
No CPC existem duas excees reserva de plenrio: Art. 481, par. nico, CPC
a) Quando o prprio tribunal j houver apreciado a constitucionalidade. No faz sentido o pleno
ter que analisar a questo milhares de vezes. Seria desarrazoado. Assim, essa exceo
compatvel com a CF. a primeira anlise serve como um leading case para as demais decises.
Por certo, se houver novo incidente, a deciso do pleno poder ser alterado. Mas enquanto
no houver, a sua deciso vinculante.

b) Quando o STF j tiver se pronunciado. Privilegia a fora normativa da constituio. Sendo o


STF o guardio da CF, cabe a ele a ltima palavra. Interpretaes divergentes enfraquecem a
forca normativa da constituio. Assim, o tribunal j pode decidir com base no entendimento
do supremo. O que vinculante a deciso do pleno do prprio tribunal. S ser vinculante a
deciso do STF se for decidido em controle concentrado. Se for a deciso do STF em controle
concreto, ficar o tribunal vinculado deciso do seu pleno.

Parte da doutrina diz que o legislador ordinrio no pode trazer excees a uma norma
constitucional. Porem esse no o entendimento do STF.
A inobservncia da clausula de reserva de plenrio gera a nulidade absoluta da deciso?
Sim. o entendimento do STF. Os autos sero devolvidos para que o rgo fracionado analise e remeta
ao pleno. uma regra de competncia funcional. Se no for observada, essa regra de competncia
funcional e quebrada e a nulidade absoluta.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Essa clusula deve ser observada no s no controle difuso, mas tambm no controle
concentrado. A diferena que o concentrado tem lei especfica. A previso para o concreto
est na constituio.

SUSPENSO DA EXECUO DA LEI PELO SENADO Art. 52, X, CF


Essa suspenso s ocorre para decises proferidas pelo STF no controle difuso. No ocorre no
controle concentrado. Isso est previsto no Regimento Interno do STF, art. 178. No caso do controle
concentrado o efeito j erga omnes e vinculante. Logo, no He necessidade.
A suspenso feita atravs de uma resoluo editada pelo Senado. Essa resoluo um ato
vinculado ou discricionrio? H divergncia na doutrina. ZENO VELOSO diz que vinculado (o Senado
obrigado a suspender a execuo). Todavia, o entendimento majoritrio, do Senado, STF e doutrina,
que seria um ato discricionrio (o senado suspende se quiser).
A suspenso da execuo tem efeito erga omnes.
Com relao ao aspecto temporal, h quem defenda o efeito ex nunc (posicionamento majoritrio
na doutrina) e quem defenda o efeito ex tunc (STF). Os primeiros dizem que quando o senado edita a
resoluo, essa resoluo seria uma espcie de revogao (tecnicamente no uma revogao). Os
que defendem o efeito ex tunc, dizem que s assim a igualdade ser favorecida e se evita o
sobrecarregamento do judicirio que ser demandado indagando-se existncia de diferentes situaos
jurdicas entre iguais.
Existe, no mbito da Administrao Pblica federal, o decreto 2346/97, segundo o qual, mbito
da administrao federal, quando o senado suspender a execuo, ter efeitos ex tunc (respeitando o
direito adquirido e a coisa julgada).
no todo ou em parte se o STF declara toda a lei inconstitucional, o senado pode suspender
somente parte da lei? Ou se o STF declara apenas parte da lei inconstitucional, poder ele suspender
toda a lei? NO. O senado ter que se ater aos exatos limites da deciso proferida pelo STF. Esse
no todo ou em parte corresponde declarao do STF, e no ao poder do senado. O senado no pode
ir alm, nem ficar aqum da deciso do STF.
No seria um controle de constitucionalidade pelo legislativo? No, pois quem faz o controle o
STF. O Senado s pode suspender aquilo que o STF disse ser inconstitucional. Se suspender, fica
restrito ao que foi decidido pelo STF.
de lei deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo qualquer lei ou ato normativo. Essa
lei tem que ser federal ou pode ser tambm estadual e municipal? No seria uma violao do princpio
federativo?
H que se ter em mente aquela distino entre constituio federal (s trata da Unio) e
constituio nacional (trata de todos os entes federativos). Lei federal trata de interesse exclusivo da
Unio (ex.: Lei 8.112/90 no se aplica a servidores estaduais nem municipais); Lei nacional feita
pelo Congresso Nacional, mas aplicada tambm no mbito estadual e municipal (ex.: CTN).
O Senado atua ora como rgo de carter federal, ora como rgo de carter nacional. O Senado
tem essa legitimidade pois composto por representantes dos estado ( como se toda federao
estivesse participando da deciso). Quando o Senado est suspendendo a execuo de uma lei, ele
est atuando como rgo nacional, podendo suspender lei federal, estadual e at mesmo
municipal.
inconstitucional O Senado s pode suspender quando se tratar de inconstitucionalidade. Se
for uma norma pr-constitucional, o Senado no pode suspender, pois no questo de
constitucionalidade.
por deciso definitiva do STF GILMAR MENDES defende que todas as decises do STF
deveriam ter efeito erga omnes. A partir de ento haveria uma mutao constitucional. Assim, em vez
de Senado suspender a execuo dessa lei, a prpria deciso do supremo j faria isso. A resoluo do
senado seria somente para dar publicidade suspenso.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

RECURSO EXTRAORDINRIO COMO INSTRUMENTO DE CONTROLE


CONCENTRADO
O RE, em regra, instrumento de controle difuso. Todavia, h essa exceo, em que ser utilizado
no controle concentrado abstrato.
Tendo ajuizado uma ADI no TJ, questionando a constitucionalidade de lei municipal ou estadual,
essa ADI s pode ter como objeto lei estadual ou municipal (nunca federal). Alem disso, s poder ter
como parmetro a constituio estadual. Se essa norma violada for uma norma de observncia
obrigatria cabe, dessa deciso proferida pelo TJ, um Recurso Extraordinrio para o STF.
Assim, no STF, o parmetro no ser a constituio estadual, mas a constituio federal. Assim, a
lei municipal ser avaliada em face da CF.
OBS.: s possvel se a violao for de norma de observncia obrigatria.
OBS.: no um controle que surgiu de um caso concreto. feito em abstrato, atravs de ADI.
possvel controle abstrato de lei municipal em face da CF? sim, na hiptese
supramencionada. No est na lei nem na constituio. Esta consolidado na jurisprudncia.

NORMAS DE REPETIO OBRIGATRIA


So normas da CF, cujo modelo obrigatoriamente deve ser observado pelas constituies
estaduais e leis org6anicas municipais. No copiar, mas observar o modelo, em decorrncia do
princpio da simetria.
Quais so essas normas? No h previso expressa. Esto na jurisprudncia do STF. So algumas
delas:
a) Princpios bsicos do processo legislativo art. 59 e seguintes

b) Requisitos para a criao de CPI art. 58, par. 3

c) Normas referentes ao TCU art. 75

Todos esses dispositivos se referem apenas Unio. No se referem ao mbito estadual nem
municipal.
Uma constituio estadual pode estabelecer a derrubada do veto do governador atravs de
escrutnio em aberto? Art. 66, par. 4 - uma norma de repetio obrigatria. A CF prev o escrutnio
secreto. Logo, no possvel o que foi dito na pergunta.
Tudo o que de iniciativa do presidente, ser de iniciativa do governador e do prefeito art. 61,
par. 1.
O art. 57, par. 4 norma de observncia obrigatria (durao do mandato dos integrantes
de mesas legislativas)? Segundo a CF no pode haver reeleio para o mesmo cargo em 02 anos.
Segundo o STF essa norma no de observncia obrigatria, podendo cada estado se auto-organizar
da forma como bem entender.
No h critrio objetivo para saber o que e o que no norma de observncia obrigatria.
Depende do entendimento do STF.
CONTROLE CONCENTRADO-ABSTRATO
Esse controle tem uma ndole objetiva. Significa que no tem partes formais (autor e ru). Aqui
no se aplica o princpio do contraditrio, da ampla defesa, nem do duplo grau de jurisdio.
Estudaremos nesse item: ADC, ADI e ADPF.
Ler leis 9.868/99 e 9.882/99.
Para as trs aes:
No se admite desistncia, assistncia, nem interveno de terceiros (e amicus curiae,
pode?);

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

No se admite recurso da deciso de mrito, salvo embargos de declarao;

No se admite ao rescisria.

Desistncia no admitida, pois a pessoa no est defendendo direito prprio.


A lei s fala que no cabe interveno de terceiros. O regimento interno do STF no admite
assistncia. Ou seja, nenhum dos dois admitido.
Se for deciso que indefere a inicial, cabe agravo. No cabe recurso da deciso de mrito.
No controle concentrado abstrato, a deciso se torna obrigatria a partir do momento de sua
publicao no DJU (da ata da sesso de julgamento e no do inteiro teor) e no a partir de seu
trnsito em julgado (isso porque no h partes formais). Como no tem partes formais, as pessoas s
vo tomar conhecimento do que foi decidido se for publicado.
ADC ADI
Lei ou ato normativo federal Lei ou ato normativo federal ou estadual
AGU no participa AGU participa
Requisito da controvrsia judicial relevante No h requisito

CARACTERSTICAS COMUM S AES DE CONTROLE CONCENTRADO

(ADI, ADC, ADPF)

COMPETNCIA

Se reserva a apenas um rgo do poder Judicirio - STF

LEGITIMIDADE ATIVA (art. 103, CRFB)

1) Legitimados ativos universais

2) Legitimados ativos especiais: tm que demonstrar pertinncia temtica, isto , relao

entre o objeto impugnado e os interesses que legitimado representa.

COMO DECORAR: Universal de Unio todas as autoridades federais so legitimados universais

Especial de Estado

P. Executivo P. Legislativo P. Judicirio M. Pblico Outros


Universais PR Mesas da No pode Procurador P.P (C. N)

Cmara e propor Geral da OAB (C.F)


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Senado Repblica
Especiais Gov E e DF Mesas No pode Procuradores C.S

Assemblia e propor de Justia no E.C (A.N)

Cmara propem

Legislativa (DF) aes no STF

Vice no possui legitimidade para ajuizar ao, somente se estiver em exerccio da titularidade.

A mesa do Congresso, que formado por membros das mesas da Cmara e do Senado, no

pode propor ao.

A Legitimidade para propor tais aes no pode ser delegada.

A legitimidade do partido poltico deve ser aferida no momento da propositura da ao. Caso

durante o julgamento da ao o partido poltico venha a perder sua representao no Congresso,

no h prejudicialidade da ao.

STF admite a legitimidade das associaes de associaes (associaes compostas por

pessoas juridicas e no por pessoas fsicas).

A confederao sindical j significa atuao em mbito nacional. Em mbito regional leva o

nome de federao sindical e em mbito local o nome de sindicato.

Entidade de classe, para ser considerada de mbito nacional, deve estar presente em pelo

menos 9 estados no pas.

OBJETO DA ADI e da ADC

1) NATUREZA

- Diz respeito essncia. Ex: portaria pode ser objeto de ADI, a depender de seu contedo.

- Somente atos normativos primrios (ligados diretamente CF).

- O julgamento da ADI 4048 mudou o entendimento do STF, que passou a considerar

passvel de ADI tantos atos abstratos quanto concretos, contanto que a contestao do
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

ato concreto tenha se dado quando ainda era abstrato. Ex: MP que se torna lei.

- Decretos que regulamentam lei no podem ser objeto de ADI, mesmo que na parte que

exorbita limites da regulamentao legal.

Se uma portaria busca fundamentos diretamente na CRFB ela pode ser objeto de ADI.

- STF NO ADMITE COMO OBJETO DE ADI OU ADC:

a) Atos tipicamente regulamentares;

b) Questes interna corporis (questes prprias de regimento interno). Ex: STF no

pode analisar mrito de quebra de decoro parlamentar. Contudo, se alm da questo interna

corporis houver violao de direito constitucional poder haver anlise pelo Judicirio.

PERGUNTA DE CONCURSO: Norma de regimento interno pode ser alvo de controle?

Se a norma do regimento interno exclusivamente interna corporis ela no pode ser objeto. Do

contrrio, admiti-se.

c) Normas constitucionais originrias, em respeito ao princpio da unidade da

Constituio. Ex: no h que se falar em inconstitucionalidade da norma que veda eleio de

analfabetos visto que originria, no podendo o constituinte originrio ser contraditrio com si

mesmo.

d) Leis revogadas (no ameaam mais ordem constitucional objetiva)

e) Leis suspensas pelo Senado

f) Medidas Provisrias revogadas, havidas por prejudicadas ou rejeitadas. Caso o

ponto questionado venha a ser convertido em lei bastar o aditamento da petio inicial.

g) Leis temporrias.

2) LIMITE ESPACIAL
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

S pode ser objeto de ADC lei ou ato normativo federal (estadual no pode)

ADI pode ser tanto lei ou ato normativo federal quanto estadual. Tal se deu por um problema de

votao da EC/45.

ADC ADI
Lei ou ato normativo federal Lei ou ato normativo federal ou estadual

3) LIMITE TEMPORAL

- Como no existe inconstitucionalidade superveniente no direito brasileiro,

somente atos posteriores a 05/10/1988 podem ser alvo de controle.

- Se o parmetro houver sido modificado por emenda deve ser posterior ao parmetro

constitucional.

- Alguns entendem que atos normativos criados antes da lei de ADC no podem ser alvo e

controle. Contudo, STF no faz tal restrio.

PROCURADOR GERAL DA REPBLICA (art. 103, par 1)

1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de


inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal.

Atua em todos os processos de competncia do STF, isto , atua em ADI, ADC e ADPF.

STF entende que PGR no precisa se manifestar previamente em todos os processos que esto

no STF. Basta que tenha cincia da tese jurdica discutida.

Atua como custos constitutionis.

Mesmo quando PGR ajuza ao ele deve ser intimado para atuar como custos constitutionis.

No pode o PGR desistir da ao, uma vez que no cabe desistncia no controle abstrato.

PGR pode dar parecer contrrio ao que ele prprio ajuizou.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

ADVOGADO-GERAL DA UNIO (art. 103, par 3)

3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de


norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que
defender o ato ou texto impugnado.

Somente atua na ADI para defender o ato impugnado.

A funo geral do AGU prevista no art. 131 da CRFB de chefe da AGU, advogado do

Presidente da Repblica e com status de ministro de Estado.

J a funo de defender ato normativo funo especial.

Funo de defensor legis, isto , curador da presuno de constitucionalidade das leis.

AGU DEVE TAMBM DEFENDER ATOS NORMATIVOS ESTADUAIS?

Como atua na condio de defensor legis, est obrigado a defender tanto leis federais quanto

estaduais. O fato de ser autoridade federal em nada influi.

AGU, COMO ADVOGADO DO PRESIDENTE, AJUZA ADI. POSTERIORMENTE, DEVER DEFENDER

CONSTITUCIONALIDADE DO ATO?

Mesmo que a ao tenha sido ajuizada pelo presidente ele obrigado a defender. No

h que se falar em quebra de hierarquia, j que neste momento AGU no exerce funo de chefe

da AGU, mas atua em funo especial.

AGU SEMPRE OBRIGADO A DEFENDER LEI OU ATO IMPUGNADO?

STF: o AGU no est obrigado a defender uma tese jurdica j considerada inconstitucional pelo

STF.

AMICUS CURIAE (Amigo da Corte, do Juzo)

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Lei 9.868/99, art. 7, par. 2 - aqui houve consagrao do amicus curiae.

Tal figura j existia na lei 6385/76 (art. 31) e tambm na lei 8.884/94 (art.89).

Amicus Curiae tem previso legal apenas para ADI, contudo, a jurisprudncia do STF tem

admitido tambm na ADC e ADPF (analogia legis).

CPC, art. 482, par 3: atuao do amicus no controle difuso.

Amicus s pode propor recurso contra a deciso que inadmite sua participao.

NATUREZA:

- 1 corrente: auxiliar do juzo (Fredie Didier), j que no h que se falar em interesse

prprio do amicus na causa e nem mesmo tal interesse poderia aparecer em sede de controle

concentrado.

- 2 corrente: assistncia qualificada (Edgar Bueno)

- 3 corrente: interveno de terceiros (exceo regra de que no caberia interveno de

terceiros no STF) posio dos ministros Marco Aurlio, Ricardo Lewandowsky, Celso de Mello,

Joaquim Barbosa e Ellen Gracie.

Requisitos para admissibilidade do amicus curiae

1) Requisito objetivo

Relevncia a matria.

2) Requisito subjetivo

Representatividade do postulante.

Demonstrao de pertinncia temtica (tal indica a natureza de terceiro interveniente).

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

OBS: STF pode convidar algum para atuar como amicus curiae. Quando relator defere

participao do amicus, poder tribunal posteriormente no referendar tal participao,

afastando-o.

OBS 2: Pessoa fsica no pode participar como amicus curiae por no ser rgo nem entidade.

STF ainda no se pronunciou sobre a possibilidade de parlamentar se habilitar como amicus.

STF admite sustentao oral pelo amicus curiae.

- Judicirio tem papel contra-majoritrio, isto , defender direitos das minorias. Assim, o amicus

curiae pluraliza o debate constitucional tornando-o mais democrtico e conferindo maior

legitimidade deciso. SOCIEDADE ABERTA DE INTRPRETES (Peter Haberle)

AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE (ADC)

Com o surgimento da ADC, alguns doutrinadores consideraram a mesma inconstitucional por

violar princpios da ampla defesa, contraditrio e duplo grau de jurisdio. Contudo, STF disse

haver apenas anlise objetiva, no havendo desrespeito a tais princpios.

- Deve existir controvrsia judicial relevante na ADC (art. 14, III da lei 9.868/99) a fim de que STF

no se torne simples rgo de consulta.

- Seu surgimento tambm teve objetivo de consultar logo o STF sobre questes relevantes ao

invs de se esperar anos at que a questo chegue ao tribunal.

Carter dplice ou ambivalente da ADI ou da ADC

ADI e ADC tem mesma natureza. ADI julgada improcedente a mesma coisa que ADC julgada
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

procedente (art. 24 lei 9.868/99).

ADC ADI
Lei ou ato normativo federal Lei ou ato normativo federal ou estadual
AGU no participa AGU participa
Requisito da controvrsia judicial relevante No h requisito

OBS: As leis emanadas do DF com contedo de lei municipal no podem ser objeto de ADI

(smula 642).

Smula 642
NO CABE AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI DO DISTRITO FEDERAL
DERIVADA DA SUA COMPETNCIA LEGISLATIVA MUNICIPAL.

ADPF (art. 102, par. 1) regulamentada pela lei 9.882/99

- uma argio de descumprimento, sendo mais amplo que a noo de

inconstitucionalidade. Toda inconstitucionalidade descumprimento mas nem todo

descumprimento inconstitucionalidade. Ex: se juiz aplica lei anterior CRFB no poder tal lei

ser alvo de controle, mas poder ser alvo de ADPF.

- No qualquer norma que poder ser alvo de ADPF mas apenas preceitos fundamentais.

Como no h previso expressa na CRFB de quais so os preceitos fundamentais, palavra final

caber ao STF.

Exemplos de preceitos fundamentais: princpios fundamentais (art. 1 ao art. 4 da CRFB),

direitos fundamentais, princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII da CRFB), clusulas

ptreas.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

OBS: preceito sinnimo de norma, podendo ser tanto princpio como regra.

Carter subsidirio da ADPF (art. 4, par 1 da lei 9.882/99): inexistncia de outro meio

eficaz para sanar a lesividade. Para o meio ser considerado eficaz deve ter a mesma efetividade,

imediaticidade e amplitude da ADPF (dificilmente outro meio ter tais requisitos).

HIPTESES DE CABIMENTO

1) ADPF autnoma (art 1, caput): tem como objeto ato do poder pblico;

2) ADPF incidental (art. 1, p. nico, I): tem como objeto lei ou ato normativo das esferas

federal, estadual e municipal e at atos anteriores CRFB.

STF no faz distino entre diferentes objetos. Assim, tanto na ADPF autnoma quanto na

incidental podero ser contestados lei ou ato normativo ou ato do poder pblico em todas as

esferas e inclusive anteriores CRFB.

STF no considera como atos do poder pblico: proposta de emenda constitucional,

smula (ainda no se manifestou sobre smula vinculante), veto (ADPF 1 e 73).

Gustavo Binembojm: veto poltico no pode ser alvo de ADPF, mas jurdico sim.

ADPF Incidental: um dos legitimados constitucionais, ao ver controle de constitucionalidade

exercido em 1 grau, considera o caso emblemtico e prope ADPF. A ADPF no julgar caso

concreto, mas apenas as questes jurdicas em abstrato. Enquanto isso, h sobrestamento da

questo que est em 1 grau. Decidida no STF, valer a deciso para o caso sobrestado e para
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

todos os outros (MESMO RACIOCNIO DA CLSULA DE RESERVA DE PLENRIO).

PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO

NATUREZA

Se encontra acima da CRFB na pirmide normativa de Kelsen.

De acordo com a teoria positivista, o poder constituinte originrio tem natureza poltica,

defendida por Paulo Bonavides e Carl Schmitt.

No tem subordinao a nenhuma outra norma

Na acepo do direito natural, o direito natural est acima do constituinte originrio.

Assim, o poder constituinte originrio seria um poder de direito ou jurdico (Manoel Gonalves

Ferreira Filho).

CLASSIFICAO DAS ESPCIES DE PODER CONSTITUINTE

1) Poder constituinte originrio histrico: responsvel pela primeira CT dentro de um estado.

No Brasil, foi a CT de 1824.

2) Poder constituinte originrio revolucionrio: juridicamente, revoluo no est ligada

violncia, mas sim ao triunfo de um novo direito.

2.1) Atravs de um golpe de Estado: O exerccio do poder constituinte

usurpado pelo governante.

2.2) Insurreio: o poder constituinte exercido por um grupo externo aos

poderes constitudos. Ex: CT de 1937.

3) Poder constituinte originrio transicional: faz a transio constitucional. o caso da CRFB.

constitituinte em relao nova CT e constitudo em relao CT passada. Formada por

parlamentares.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

OBS: Constituinte transnacional aquele que far a CT de um grupo de estados.

O poder constituinte material tem objetivo de consagrar o contedo material da CT.

J o constituinte originrio formal tem objetivo de formalizar o contedo escolhido.

De acordo com a teoria tridimensional do direito (Miguel Reale), temos a dimenso axiolgica,

normativa e ftica. Tomando a perspectiva axiolgica, v-se que o constituinte material escolhe

quais valores sero consagrados pela CT, cabendo, na perspectiva normativa, ao constituinte

formal formalizar tais valores. Posteriormente, haver aplicao ao caso prtico (perspectiva

ftica).

O povo escolhe contedo material enquanto a assemblia nacional constituinte formaliza tais

valores.

CARACTERSTICAS DO CONSTITUINTE ORIGINRIO

- Poder Inicial: no existe nenhum poder antes ou acima dele. D incio tudo.

- Poder Autnomo: cabe apenas a ele escolher a idia de direito que ir prevalecer.

- Poder incondicionado: no se submete a nenhuma condio formal ou material. No existe

regras a serem por ele observadas, podendo at desrespeitar eventuais normas de transio.

ATENO: Em prova de objetiva, pode ser dito que o constituinte originrio ilimitado.

Tambm pode se dizer que independente e soberano.

Sieys o clssico doutrinador do Poder Constituinte, embasando todas as suas idias para
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

limitar o poder absoluto do Estado. Ele aponta 3 caractersticas:

1) Poder permanente: no se esgota com seu exerccio;

2) Poder inalienvel: do povo, no podendo ser transferido a nenhum outro titular;

3) Incondicionado: na condio de jusnaturalista (defensores do direito natural), o constituinte

originrio teria que observar apenas os princpios do direito natural.

ATENO: historicamente, Sieys considera a nao como titular do PC. Hoje se entende ser o

povo.

LIMITAES MATERIAIS (Jorge Miranda)

1 espcie - limitaes transcendentes: so dirigidas ao PCO material e advindas do direito

natural ou de valores ticos ou da conscincia jurdica coletiva. caso tais valores no sejam

respeitados a CT no ser legtima.

PRINCPIO DA PROIBIO DE RETROCESSO (efeito cliquet): os valores e direitos fundamentais

conquistados por uma sociedade no podem ser objeto de um retrocesso. Assim, direitos

fundamentais que j so um consenso profundo no podem ser desrespeitados. Fabio Konder

Comparato traz exemplo da pena de morte.

2 espcie limites imanentes: so dirigidos ao PCO formal e relacionados configurao do

Estado luz do PCO material ou da prpria identidade do Estado. Ex: EUA hoje so federao que

surgiu a partir da Unio de vrios entes. A autonomia destes entes representa a prpria

identidade do estado americano. Geralmente tais limites esto relacionados soberania e

autonomia.

3 espcie limites heternomos: so aqueles impostos pela conjugao com outros

ordenamentos jurdicos. Hoje, tal exemplo est muito comentado em virtude da globalizao.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Hoje, os estados j no tem mais a mesma autonomia de antes. Para consagrao de nova CT

paises devem observar normais internacionais, sob pena de se isolar do resto do mundo.

Tais limites materiais traduzem legitimidade objetiva.

TITULARIDADE E EXERCCIO DO PCO

sempre do povo. Contudo, nem sempre a titularidade exercida, j que muitas vezes

usurpada.

O PCO somente ser considerado legtimo se o exerccio corresponder titularidade. Tal

legitimidade subjetiva, isto , relacionada ao sujeito que ir exercer o poder.

PODER CONSTITUINTE DECORRENTE

Responsvel por elaborar a CT dos estados membros.

Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem,
observados os princpios desta Constituio.

ADCT. Art. 11. Cada Assemblia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a
Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da Constituio
Federal, obedecidos os princpios desta.

Efeito domin: cada estado deve fazer CT estadual logo aps surgimento da CRFB.

PRINCPIO DA SIMETRIA: impe que a CT estadual siga o modelo traado pela CRFB.

Tal principio tambm se aplica aos municpios.

OBS: PCD no foi estendido aos municpios.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

LIMITES AO PODER CONSTITUINTE DECORRENTE

Princpios constitucionais (classificao de Jos Afonso da Silva):

Sensveis (art. 34, VII da CRFB)

Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para:

VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:

a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;

b) direitos da pessoa humana;

c) autonomia municipal;

d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.

e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de


transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.

Neste caso, PGR dever propor ADI interventiva a fim de que Presidente possa decretar

interveno. A natureza de tal deciso do STF ser poltico-administrativa.

- PGR atua como substituto processual, no sendo obrigado, aps representao interventiva, a

ajuizar a ao.

- Julgando STF procedente, h 2 correntes: a) seria ato discricionrio do Presidente a

decretao da interveno; b) ato vinculado, sob pena de crime de responsabilidade do

presidente (lei 10.079, 12, 3). NO H POSICIONAMENTO MAJORITRIO.

- controle concentrado de constitucionalidade, feito a partir de um caso concreto (PROCESSO

CONSTITUCIONAL OBJETIVO). Partes do processo: Unio e estados.

Extensveis

So normas de organizao da Unio que se estendem aos Estados.

a) Expressos: art. 27, pargrafo 1, art. 28 e art. 75.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Art. 27. 1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- s-lhes as
regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao,
perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas.

b) Implcitos: entende STF os seguintes casos: requisitos para criao de CPI (art. 58,

par. 3, princpios bsicos para o processo legislativo (art. 59 e ss).

Estabelecidos Subespcies:

- Expressos:

a) Regras mandatrias (art. 37 CRFB)


Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:

b) Regras vedatrias

Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:

I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles
ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de
interesse pblico;

II - recusar f aos documentos pblicos;

III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.

- Implcitos

Se art 22 atribui competncias Unio, implicitamente vedou aos estados.

- Decorrentes

So aqueles gerados por princpios que defluem do sistema constitucional adotado. Ex: exigncia

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

de respeito recproco entre os estados.

PODER CONSTITUINTE DERIVADO

PODER DERIVADO REFORMADOR (art. 60)

PODER DERIVADO REVISOR (ADCT art. 3)

O primeiro responsvel por reformar a CT pelas vias ordinrias. J o segundo promove reviso

constitucional (via extraordinria). Tal reviso j foi feita em 93\94, no mais podendo ocorrer

com base em tal dispositivo.

Limitaes do Poder reformador art. 60

A limitao temporal impede a modificao da CT dentro de determinado perodo de tempo. A

finalidade dar maior estabilidade CT, a fim de que no surja e seja logo alterada. No Brasil, a

CT imperial impediu que, durante um perodo de 4 anos, houvesse alteraes. A CRFB no

previu tal limitao.

OBS: Tal limitao foi prevista para o poder revisor (art. 3 ADCT).

A limitao circunstancial impede a modificao da CT em determinadas situaes


excepcionais. A finalidade evitar que a livre manifestao do poder reformador seja ameaada.

Art. 60, 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de


estado de defesa ou de estado de stio.

ATENO: no se encontra em tal dispositivo o estado de calamidade.

36
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

possvel a interveno federal em municpio localizado em territrio, contudo, no tal grave a

ensejar proibio de emenda CRFB durante sua vigncia.

A limitao formal\processual\procedimental\implcita pode ser dividida em:

Subjetiva: quem pode propor emenda

Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:

I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal;

II - do Presidente da Repblica;

III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao,


manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.

O art. 61 trata da legitimidade para propositura de leis ordinrias e complementares. Tal rol no

o mesmo para emenda. Presidente o nico que tem legitimidade tanto para leis quanto para

emendas.

Presidente s participa do processo legislativo da emenda caso proponha a mesma.

Fora isso, no veta nem promulga, j que a emenda vai direto para publicao.

Objetivas:

NO EXISTE PREVISO EXPRESSA DE INICIATIVA POPULAR DE PROPOSTA DE EMENDA.

Contudo, Jos Afonso da Silva defende, por interpretao sistemtica e analogia, que os requisitos

para lei de iniciativa popular devem ser aplicados proposta de emenda (1% do eleitorado

nacional, 5 estados, 3 dcimos por cento de cada estado). Contudo, no posio majoritria, de

acordo com o postulado de que normas excepcionais devem ser respeitadas restritivamente.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

A discusso e votao da emenda ocorre em dois turnos em cada uma das casas, sendo

necessrio 3/5 dos membros de cada casa (votao no alternada, seguida).

Quando uma das casas altera a literalidade inicial da emenda, o que volta para a outra casa

apenas a parte que recebeu modificao. Ou cmara aprova do jeito que senado mandou ou ela

rejeita a emenda (no h emenda de emenda).

3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do


Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.

Duas mesas em conjunto.

5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no


pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

A sesso legislativa vai de 02/02 a 17/07 e 01/08 a 22/12. Fora desse perodo, h sesso

extraordinria.

ATENO: sesso legislativa no o mesmo que legislatura (4 anos). Dentro de uma mesma

legislatura, pode haver 4 propostas de emenda.

- A vedao de reedio de emenda a mesma para MP.

QUESTO DE PROVA: MP rejeita em um ano no pode ser reeditada no mesmo ano?

Claro que pode, contanto que no seja na mesma sesso legislativa.

PARA QUE UM PROJETO DE LEI REJEITADO SEJA VOTADO EM UMA MESMA SESSO

NECESSRIA MAIORIA ABSOLUTA DOS MEMBROS DE UMA CASA.

Art. 67. A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder constituir objeto de
novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos
membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

A limitao material/substancial levam o nome de clusulas ptreas.

- Numa primeira anlise, poderia se imaginar serem as clausulas ptreas antidemocrticas, j que

posteriores geraes no poderiam alterar o que geraes primeiras consideraram importantes.

- Na verdade, as clusulas ptreas defendem minorias contra arbtrio das maiorias. Hoje,

democracia no significa vontade da maioria, mas defesa de garantias mnimas de fruio das

minorias.

- A finalidade das clausulas ptreas proteger metas a longo prazo, preservando a

identidade da CT e a continuidade do processo democrtico.

- Proteo da sociedade de sua prpria estupidez. Sociedade abre mo de interesses imediatos a

fim de alcanar maiores bens no futuro.

Clausulas Ptreas expressas:

4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:

I - a forma federativa de Estado;

II - o voto direto, secreto, universal e peridico;

III - a separao dos Poderes;

IV - os direitos e garantias individuais.

- A CRFB no diz ser a clausula ptrea intocvel, intangvel. S no pode ser veiculada

proposta de emenda TENDENTE A ABOLIR.

O que as clusulas ptreas protegem no a intangibilidade literal do respectivo

dispositivo, mas sim o seu ncleo essencial.

- CESPE: Forma federativa princpio intangvel da CT.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

- STF entende que a separao de poderes no possui modelo ideal apriorstico, isto , no h

modelo perfeito que toda CT tem que observar.

- VOTO OBRIGATRIO NO CLUSULA PTREA.

OBS: O que secreto o escrutnio, no o voto. O que universal o sufrgio, no o voto.

- Quanto aos direitos e garantias individuais entende o STF: Os DGI no se restringem queles

elencados sistematicamente no art. 5. Encontram-se espalhados por toda a CRFB.

Ex: o STF entende que o principio da anterioridade eleitoral (direito poltico do art. 16)

clusula ptrea. No foi considerada clusula ptrea por ser direito poltico, mas sim por ser

garantia individual.

Ex 2: tambm considerou o STF que o principio tributrio da anterioridade clusula ptrea,

j que garantia individual do contribuinte.

CLUSULAS PTREAS IMPLCITAS NA CRFB

Parte da Doutrina (Paulo Bonavides, Ingo Sarlet) sustenta que os direitos sociais tambm seriam

clusulas ptreas. O argumento no seguinte sentido: os direitos sociais so pressupostos

necessrios para o exerccio dos direitos individuais (direitos de liberdade).

- Novelino no concorda integralmente com este argumento. Alguns direitos sociais realmente so

clusulas ptreas, mas no todos. Somente aqueles relacionados diretamente com a dignidade da

pessoa humana devem ser preservados.

O art. 60 tem limitaes que foram impostas pelo poder constituinte originrio ao poder

reformador. No faz sentido, no plano lgico, que o poder reformador possa alter-las. Tambm

clusula ptrea implcita.


40
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

DUPLA REVISO: tambm se refere a reforma.

- Imagine-se que o governo pretenda fazer reforma poltica, mas no consegue maioria

qualificada no congresso. Assim, prope PEC para alterar quorum de 3/5 para maioria absoluta,

para da conseguir alterar o contedo da CRFB. Caracteriza-se uma fraude CRFB. A alterao do

quorum de aprovao de emenda no admitida.

- Imagine-se que um grupo queira introduzir a pena de morte no Brasil. Primeiro prope PEC para

revogar art. 60, 4, inc IV. Depois prope PEC consagrando pena de morte. Tambm fraude

CRFB. Por via tranversa, se faz algo que o legislador constituinte no permitiu.

- Por tais motivos, art. 60 deve ser considerado clusula ptrea.

SISTEMA PRESIDENCIALISTA E FORMA REPUBLICANA DE GOVERNO SO CLUSULAS PTREAS?

No so clusulas ptreas expressas. De qualquer forma, h divergncia na doutrina.

Ivo Dantas: em 7 de setembro de 1993 houve plebiscito sobre forma de governo e sistema de

governo. Povo decidiu pela manuteno do sistema. A partir deste momento, este sistema e esta

forma de governo se tornaram clusulas ptreas.

CRFB. ADCT. Art. 2. No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir, atravs de plebiscito, a forma
(repblica ou monarquia constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo) que
devem vigorar no Pas.

Doutrina Majoritria: exatamente porque houve plebiscito que NO CLUSULA PTREA.

Se constituinte realmente quisesse petrificar no teria promovido plebiscito.

- Novelino defende que at poderia haver alterao, contanto que houvesse novo plebiscito ou

referendo. Trocar sem consulta popular significaria fraude vontade do povo.


41
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

EXISTE DIREITO ADQUIRIDO EM FACE DE UMA NOVA CONSTITUIO?

STF: No existe direito adquirido em face de uma nova constituio.

MNIMA

RETROATIVIDADE MDIA

MXIMA

Ex: Um contrato celebrado em 1980 (ato jurdico perfeito). Em 1988, com nova CRFB, so

atingidos efeitos futuros de ato ocorrido no passado (RETROATIVIDADE MNIMA). uma

retroatividade automtica feita pela CRFB. J as RETROATIVIDADES MDIA E MXIMA devem

estar previstas expressamente. No caso de a CRFB atingir prestaes vencidas e que ainda no

foram pagas hiptese de RETROATIVIDADE MDIA. Caso atinja prestaes j pagas e vencidas

se trata de RETROATIVIDADE MXIMA.

Contrato/80 CRFB/88

Prestaes pagas prestao no paga prestaes futuras

Ret. mxima Ret. mdia Ret. Mnima

CRFB. Art. 5.XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a
coisa julgada;

TAL LIMITAO IMPOSTA SOMENTE AO LEGISLADOR INFRACONSTITUCIONAL OU TAMBM AO

CONSTITUINTE DERIVADO?
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

1 corrente: parte da doutrina entende que a expresso a lei traz limitao apenas ao

legislador infraconstitucional, no ao constituinte derivado. Posicionamento do STF antes da CRFB.

Tambm Daniel Sarmento, Paulo Modesto.

2 corrente: a expresso lei prevista no dispositivo deve ser entendida como lei em sentido

amplo. Assim, tambm constituinte derivado deve respeitar direitos adquiridos.

Considerando que o constituinte originrio no Brasil no tem parcimnia em alterar CRFB, caso

seja admitida livremente a violao de direito adquirido, haver total desrespeito segurana

jurdica, princpio basilar do estado de direito.

OBS: Art. 5 caput e inc XXXVI consagram segurana jurdica. A segurana citada no caput no

segurana pblica (direito social, previsto no art. 6), mas sim a jurdica.

CONTROLE DAS OMISSES INCONSTITUCIONAIS

VER TABELA NO FINAL

OBS: Segundo doutrina, autoridade que tem legitimidade para iniciar processo legislativo no

pode ajuizar ADI por omisso.

Para a corrente concretista, o judicirio pode suprir a norma. J para a no-concretista, ele no

pode, dando apenas cincia ao pode competente de sua omisso.

A corrente concretista geral entende que o Judicirio pode suprir omisso, mas no apenas

para impetrante do MI, mas para todos que se encontram em tal situao. MI 670, 708 e 712,
43
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

todos referentes ao direito de greve dos servidores pblicos.

A corrente concretista individual propugna a concretizao da norma apenas para aqueles

que impetraram o MI (MI 721 e 758). Efeito inter partes.

ATENO: STF no tem corrente pr-definida para todas as hipteses. Dependendo do caso

pode adotar uma ou outra corrente.

A corrente intermediria defende que STF deve dar cincia ao poder omisso e estabelecer

prazo para concretizao da norma. Caso no seja concretizada, desde j STF estabelece como o

caso ser tratado (MI 232).

Existem duas espcies de omisso: total e parcial. Segundo STF, no cabe cautelar para

informar omisso total. Contudo, no caso de omisso parcial a medida cautelar pode ser

admitida. ADI 336, 652, 2040.

No caso do MI, STF pacificamente entende no caber liminar. Na verdade, tal pensamento

se coadunava com o entendimento da corrente no-concretista. Agora que STF adota corrente

concretista, deveria aceitar liminar, contudo, ainda se atm ao entendimento antigo.

HISTRICO DAS FEDERAES

Etimologicamente federao significa, unio, juno, pacto, reunio de partes distintas.

DENTRO DE UM DETERMINADO TERRITRIO, QUANTOS CENTROS DE MANIFESTAO DE

PODER EXISTEM? ou DENTRO DE UM DETERMINADO TERRITRIO, QUANTAS PESSOAS

JURDICA COM CAPACIDADE POLTICA EXISTEM?

Pessoa jurdica com capacidade poltica pessoa jurdica com legislativo prprio.
44
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Caso num determinado pas haja apenas uma pessoa jurdica com capacidade poltica, isto

significa que, sobre as pessoas e bens, incide apenas uma espcie de lei. ESTADO UNITRIO.

Nestes estados, pode haver descentralizao administrativa, o que no significa descentralizao

poltica (no criam leis).

DENTRO DO TERRITRIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL, QUANTOS CENTROS

QUE MANIFESTAM PODER EXISTEM?

Unio (Congresso Nacional), Estados Membros (Assemblias Legislativas), Distrito Federal

(Cmara Distrital) e Municpios (Cmara Municipal).

No Brasil, se tem, ao menos, 3 espcies de leis incidindo sobre pessoas e bens. ESTADO

COMPOSTO.

Dois tipos de Estado Composto: Confederao e Federao.

- Para determinada doutrina, a confederao apenas uma associao de estados, no

sendo forma de Estado Composto.

ESTADOS UNIDOS: Em 1776, existiam, na Amrica do Norte, 13 colnias da Inglaterra. A

Inglaterra majorou a alquota do ch. As 13 colnias se declararam independentes da Inglaterra.

J em 1777, os 13 estados independentes assinaram um tratado internacional, Criando

confederao, com o objetivo de fazer defesa dos mesmos contra a Inglaterra. Em 1787 houve

uma conveno na Filadlfia com 3 embaixadores de cada Estado. Vrios advogados vinham

escrevendo artigos sobre as dificuldades da forma confederativa, formando um livro, O

Federalista. Assim, na conveno, decidiu-se criar a Federao dos Estados Unidos da

Amrica. Foi criada CT com 7 artigos, todos principiolgicos (na linguagem de Canotilho, os

princpios permitem que a CT respire. Ex: a mesma CT americana que permitia escravido, 100

anos depois considerou-a inconstitucional).

45
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CONFEDERAO FEDERAO
As unidades parciais so soberanas (ex: Unidades parciais so autnomas.

moeda prpria, passaporte, etc).


Existe o direito de secesso. No h direito de secesso.
Nasce a partir de um tratado internacional. Nasce a partir de uma CT.
OBS: a Classificao de confederao apresentada pela antiguidade clssica em nada se relaciona

com os conceitos acima veiculados.

CARACTERSTICAS DA FEDERAO

1) Indissolubilidade do vnculo

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:

Existem instrumentos de defesa da indissolubilidade do vnculo: a) interveno federal (art. 34);

b) Ao direta de inconstitucionalidade interventiva (art. 34, VII): ajuizada pelo PGR na defesa de

princpios constitucionais sensveis MP COMO FISCAL DA FEDERAO; c) Atuao do direito

penal, que considera crime pregar contra a federao (lei de segurana nacional - 7.170/83,

sendo de competncia da justia federal julgar tais crimes art. 109, IV).

ATENO: caso cidado seja condenado por crime poltico, s cabe recurso ordinrio para STF

(art. 102, II, b da CRFB).

2) Diviso constitucional de competncias


DF Municpios Estados Membros Unio
Art. 32 Arts. 29 e 30 Art. 25 Arts. 21, 22

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

No existe hierarquia entre os entes, mas sim uma diviso constitucional de competncias.

Tem-se a impresso de Unio ser mais importante porque temos um federalismo

cooperativista, havendo concentrao de poderes na Unio. H federalismo fiscal, isto , diviso

da arrecadao de tributos, sendo que a Unio arrecada mais e repassa aos outros entes.

Nos EUA, os estados membros tm mais autonomia que no Brasil por razes histricas. Brasil

surgiu de Estado unitrio que se dividiu (federao por desagregao ou centrfuga). J nos

EUA, eram desagregados e se uniram (federao por agregao ou centrpeta).

3) Participao das Unidades Parciais na formulao da Vontade Geral

Unidades Parciais significa a diviso poltico-territorial da federao. Ex: na Alemanha, a

unidade parcial se chama Laender. Na Sua, canto. No Mxico, departamento. Na Argentina,

provncia.

No Brasil, estados-membros ou distrito federal. Os estados-membros possuem maior

autonomia que o DF. Ex: os estados-membros podem se dividir em municpios, j o DF no

(apenas descentralizao administrativa). Estados membros podem se auto-organizar criando

seu prprio Ministrio Pblico, j o MP do DF faz parte do MP da Unio. O DF no pode organizar

seu judicirio, a sua defensoria ou polcia. Quem organiza a Unio. O DF pessoa jurdica

com capacidade poltica hibrida, exercendo competncia material dos estados e tambm dos

municpios.

Na Cmara esto os representantes do povo, enquanto no Senado esto os representantes

dos estados membros. PARTICIPAO DAS UNIDADES PARCIAIS NA FORMULAO DAS

LEIS.

4) Existncia de um Tribunal encarregado da defesa da CT, mantendo o pacto

federativo

STF (art. 102, I, a)

A deciso do judicirio do Estado deve se estabilizar dentro do territrio do Estado, a no ser

em casos excepcionais, nos quais sero interpostos RE e REsp.


47
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

5) Existncia da CT e da federao enquanto clusula ptrea (art. 60, par. 4)

COMO SURGE O ESTADO MEMBRO?

CONSTITUINTE ORIGINRIO
- Ilimitado

LEGISLATIVO
- investido de PODERES CONSTITUDOS
competncia pelo poder
originrio para alterar CT
EXECUTIVO JUDICIRIO
Poder constituinte
reformador
- Limites procedimental,
circunstancial e material

- Poder constituinte derivado decorrente: fora que cria unidades parciais (art. 25)

Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem,
observados os princpios desta Constituio.

- Tanto o poder constituinte derivado reformador quanto decorrente possuem limites observados
os princpios desta constituio.

- NORMAS CENTRAIS FEDERAIS (Raul Machado Horta): so determinadas normas que devem
ser respeitadas pelos estados membros. So as chamadas normas de reproduo obrigatria.

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

CT no recado, aviso, declarao (Rui Barbosa). Ela tem fora normativa prpria (HESSE) e
48
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

obriga, manda, determina. dotada de imperatividade reforada.

As normas jurdicas so postadas de norma vertical (teoria escalonada de Kelsen). Assim, a

CRFB se posta no cimo da pirmide normativa.

CLASSIFICAO DO CONTROLE QUANTO AO MOMENTO

1) Preventivo: evitar, impedir que a norma inacabada adentre no ordenamento jurdico.

- No Brasil, o controle preventivo se manifesta em 3 momentos:

a) feito pelo legislativo: art. 58, par 2, Comisso de Constituio e Justia;

b) feito pelo executivo: art. 66, par 1, veto jurdico pelo presidente ou governador;

c) feito pelo judicirio: somente parlamentar dotado do direito liquido e certo ao devido

processo legislativo constitucional. Tambm o parlamentar estadual pode fazer o controle

preventivo no TJ.

2) Repressivo: retirar do ordenamento jurdico a norma que ofende a CT.

- Em regra jurisdicional. combinado ou misto (adotam-se modelos difuso e concentrado).

- Ao Direta de Inconstitucionalidade Genrica

- Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso

- Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva

- Ao Declaratria de Constitucionalidade

- ADPF

No art. 125, par 2 tem-se, no mbito estadual, a representao de inconstitucionalidade.

Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta
Constituio.

(...)

49
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

2 - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou


atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a
atribuio da legitimao para agir a um nico rgo.

Representao como gnero, sendo dela retirados: Ao Direta de Inconstitucionalidade

Genrica, Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso e Ao Declaratria de

Constitucionalidade.

OBS: O art. 102, I da CRFB em nenhum momento fala de ao direta de inconstitucionalidade por

omisso, mas pode ser includa como previsto no gnero.

Hoje a CRFB busca a equiparao entre a ao declaratria de constitucionalidade (ADI) e a

ao declaratria de inconstitucionalidade (ADC). So indicativos de tal fato a equiparao do rol

de legitimados entre tais aes. Alm disso, a lei 9868/99, em seu art. 24, prev que tais aes

so dplices, ambivalentes. Assim, no h impedimento para que se tenha no Estado ao

declaratria de constitucionalidade (ADC).

A ao direta de inconstitucionalidade interventiva, para os estados em relao aos municpios,

est no art. 35 da CRFB.

Art. 35. O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados
em Territrio Federal, exceto quando:

I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida
fundada;

II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei;

No vedada a aplicao de ADPF nos estados, contanto que haja criao na CT estadual.

A lei 9882/99 regulamentou ADPF (antes STF entendia que a ADPF ainda no podia ser ajuizada

porque era norma de eficcia limitada). No Estado, deve ser aplicada a lei federal sobre ADF, uma

vez que o Estado no pode criar sobre o assunto, o que invadiria a competncia da Unio.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE GENRICA NO MBITO ESTADUAL

Legitimidade: a CRFB no diz quais so os legitimados em sede estadual. No entanto, a CRFB

nos d notcia de uma regra: vedada a existncia de apenas 1 legitimado.

Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta
Constituio.

(...)

2 - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos


normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio
da legitimao para agir a um nico rgo.

A CRFB/88 inaugura a democracia participativa, significando que a CT se abriu para participao

do cidado na organizao do Estado. Ex: mandado de segurana coletivo, que no existia at 88.

Antes, somente PGR podia propor aes diretas. A partir de 88, vrios so os legitimados. Assim,

refletindo a democratizao prevista na CRFB, mais rgos devem ter possibilidade de provocar

controle tambm nos estados. SOCIEDADE ABERTA DE INTRPRETES CONSTITUCIONAIS

(Peter Habrle).

O Paradigma para se saber quais so os legitimados estaduais o art. 103 da CRFB.

Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:


(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

I - o Presidente da Repblica;

II - a Mesa do Senado Federal;

III - a Mesa da Cmara dos Deputados;

IV - a Mesa de Assemblia Legislativa;


V - o Governador de Estado;

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)

V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de
2004)

VI - o Procurador-Geral da Repblica;

VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;

VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;

IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

O governador do Estado deve obrigatoriamente constar como legitimado, em virtude do

sistema de freios e contrapesos.

Obrigatoriamente a mesa da assemblia legislativa (defesa das minorias parlamentares).

Legitimao

- Mesa da Assemblia Legislativa tem legitimidade com objetivo de defesa das minorias. No

Estado, muito comum o Governador ter maioria na Assemblia.

- Tambm o Prefeito do municpio deve obrigatoriamente constar do rol de legitimados para

ADI estadual. O municpio no possui outro instrumento para fazer controle concentrado a no ser

pela legitimidade do prefeito.

OBS: A CRFB desvaloriza o municpio. A CT de 46 foi uma constituio municipalista. Estados-

membros e Unio so apenas realidades jurdicas, enquanto Municpios so realidades fticas.

- Tambm o Procurador-geral de justia deve constar do rol. Uma das principais atribuies do

MP defender a fora normativa da CT.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CRFB. Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo


jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico
e dos interesses sociais e individuais indisponveis.

CRFB. Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:

(...)

IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da


Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio;

- Conselho Seccional da OAB deve contar da CT estadual. A OAB sociedade civil organizada,

defendendo a democracia. OAB ente federal, atuando como fiscal de questes estaduais.

- Partido Poltico com representao na Assemblia. Partidos polticos so valorizados no

Brasil, a exemplo da filiao partidria, que condio de elegibilidade.

- Doutrina vem dizer que no obrigatria que conste do rol de legitimados a federao sindical,

uma vez que sociedade j est representada por partidos polticos e OAB.

QUESTO DE CONCURSO: Alm das autoridades simtricas, pode a CT estadual prever outros

legitimados (ex: defensor pblico-geral, procurador-geral do estado)?

Sim, entende o STF ser cabvel.

COMPETNCIA

Como se trata de controle concentrado, somente o tribunal de justia pode faz-lo.

- No se esquecer da clusula de reserva de plenrio (maioria absoluta de votos para promover

controle concentrado). A primeira CT que trouxe reserva foi a de 1934. A exceo reserva o

art. 481 do CPC, permitindo que um rgo fracionrio reconhea a inconstitucionalidade.

53
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

OBJETO DE CONTROLE

Lei ou ato normativo estadual ou municipal.

PERGUNTA DE CONCURSO: Lei federal pode ser objeto de controle concentrado no mbito

estadual?

No possvel que lei federal seja objeto de controle no mbito estadual.

Ex: A CT do estado de SP desde 1989 diz o seguinte: o o rgo especial do tribunal ser

formado: metade por membros mais antigos do tribunal, e outra metade por eleio. A LOMAN

(lei orgnica da magistratura) diz que o rgo especial ser composto pelos membros mais

antigos do tribunal. H incompatibilidade entre a LOMAN e a CT de SP. No cabvel se considerar

LOMAN inconstitucional em face da CT estadual. No h crise de constitucionalidade, H

CRISE FEDERATIVA (conflito de competncia entre entes). Ou a CT do estado de SP

inconstitucional em face da CRFB, visto ter tratado de matria federal, ou a lei federal

inconstitucional em face da CRFB, visto ter tratado de matria estadual.

STF: A CT do estado de SP inconstitucional, visto ter tratado de competncia federal.

Por fim, em 2004, com a EC/45, foi alterada a composio do rgo especial, agora sendo da

forma antes prevista pela CT do estado de SP.

OBS: normas a respeito do devido processo legislativo so normas de reproduo obrigatria em

sede estadual (normas centrais federais). Ex: sendo LC aprovada por maioria absoluta no mbito

federal, tal tambm dever se dar no mbito estadual.

PARMETRO (PARADIGMA DE CONTROLE)

CRFB. Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos
nesta Constituio.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

(...)

2 - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos


normativos estaduais ou municipais (OBJETO) em face da Constituio Estadual
(PARMETRO), vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo.

QUESTO DE CONCURSO: constitucional uma CT estadual que traga como parmetro de

controle a CRFB?

No possvel. A CT estadual seria inconstitucional. No cabe ao estado membro, em controle

concentrado, ter por parmetro a CRFB.

EFEITOS DA DECISO

Erga omnes, vinculante, ex tunc.

- Algumas CTs estaduais dizem que o TJ, aps fazer controle concentrado, deve remeter

Assemblia para que suspenda efeitos. Tal previso inconstitucional. A CT estadual no

pode condicionar os efeitos do controle concentrado manifestao do Poder Legislativo.

Somente em controle difuso h suspenso pelo Legislativo.

Controle no mbito Federal Controle no mbito Estadual


Art. 102, I, a CRFB Art. 125, 2 CRFB
Feito pelo STF Feito pelo TJ
Lei ou ato normativo federal ou lei ou ato Lei ou ato normativo estadual ou lei ou ato

normativo estadual normativo municipal


PARMETRO: CRFB PARMETRO: CT estadual

Ateno: lei estadual pode ser objeto de controle concentrado no STF (parmetro: CRFB) ou

objeto de controle concentrado no TJ (parmetro: CT estadual)

Exemplos:
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

1) possvel que a lei estadual seja questionada no que tange sua constitucionalidade por duas

aes ajuizadas simultaneamente. Uma no STF e outra no TJ. A conseqncia o

sobrestamento da representao de inconstitucionalidade no TJ at que o STF decida.

Cabe ao STF precipuamente a guarda da CRFB.

1.1) No caso anterior, STF decide que lei estadual inconstitucional. H perda

superveniente de objeto, visto que lei estadual ofende CRFB. Tendo o STF a retirado do

ordenamento, no mais existe lei a ser objeto de controle na seara estadual.

1.2) No caso 1, STF decide que a lei estadual constitucional. Em regra, a deciso do

STF vincular o TJ. No entanto, excepcionalmente, possvel que o TJ reconhea a

inconstitucionalidade da lei estadual. Tal ocorre com fundamento em outro parmetro

que s existe na CT estadual (norma constitucional local).

No controle concentrado, vigora a cognio/conhecimento aberto, significando que, se o

autor da ao alegar que a lei incompatvel com o artigo X da CT, pode o tribunal considerar

inconstitucional por outro fundamento, e no necessariamente pelo alegado.

2) Aes de controle de constitucionalidade no foram ajuizadas ao mesmo tempo.

2.1) Em 1 lugar foi ajuizada no TJ. Se TJ decide que lei estadual inconstitucional, pode

agora ser ajuizada ADI no STF?

No. TJ retira lei do mundo jurdico, no havendo objeto para ajuizamento de ADI.

2.2) Em 1 lugar foi ajuizada no TJ. Se TJ decide que lei estadual constitucional, pode
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

agora ser ajuizada ADI no STF?

Sim. Apesar de TJ ter reconhecido constitucionalidade, pode STF considerar

inconstitucional, j que decide baseado em outro parmetro.

Cabe RE contra tal deciso?

Em regra, as decises do TJ devem se estabilizar dentro do prprio territrio do Estado

(Estado no menos importante que Unio/Existe diviso de competncias). O RE

excepcional. Se o assunto for local, no cabe RE. Quando o assunto no for local

(normas de reproduo obrigatria) caber RE.

Raul Machado Horta - NORMAS CENTRAIS FEDERAIS: comandos da CRFB que alcanam os

Estados membros de forma obrigatria. Subdividas em:

1) PRINCPIOS ESTABELECIDOS: limitam a autonomia organizativa dos estados membros.

Ex: arts. 1, 2, 3, 37, 127, 170.

2) PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS FEDERAIS: Forma republicana, direitos da pessoa

humana, sistema representativo.

3) NORMAS DE COMPETNCIAS DEFERIDAS AOS ESTADOS: Competncia comum,

legislao concorrente.

4) NORMAS DE PR-ORDENAO: A prpria CRFB pr-ordena a CT estadual. Ex: n de

deputados estaduais j fixado na CRFB. Tambm no caso do tempo de mandato dos deputados

e governadores.

Jos Afonso da Silva

1) Princpios Constitucionais sensveis

2) Princpios Constitucionais organizatrios


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

3) Princpios Constitucionais extensveis

So limites ao poder constituinte derivado reformador: procedimental, material, circunstancial.

So limites ao poder constituinte decorrente: princpios acima mencionados.

CRFB. Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem,
observados os princpios desta Constituio.

OBS: possvel a modulao de efeitos no controle estadual.

OBJETO DE CONTROLE LEI MUNICIPAL

Lei municipal no pode ser objeto de controle concentrado de constitucionalidade no STF,

mas pode s-lo perante o TJ. Excepcionalmente, caso TJ reconhea inconstitucionalidade, caber

RE quando o assunto no for local. O controle feito pelo STF ser pelo sistema

concentrado, com efeitos erga omnes, ex tunc, vinculante.

- Assim, numa prova objetiva, est correta a assertiva de que no cabe controle concentrado, no

STF, de lei municipal. Contudo, em prova dissertativa, deve ser citada a exceo.

CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE NO MBITO ESTADUAL

1) Legitimidade: Qualquer pessoa fsica ou jurdica diante do caso concreto.

2) Competncia: qualquer juiz ou tribunal diante do caso concreto pode reconhecer a

inconstitucionalidade. Ateno: no se esquecer da reserva de plenrio no tribunal.

3) Objeto de controle: lei ou ato normativo estadual ou municipal.

4) Parmetro de Controle: CT estadual.

5) Efeitos da deciso: inter partes, ex tunc. Para que deciso tenha efeito normativo, deve

remeter ao legislativo respectivo (lei estadual Assemblia Legislativa, lei municipal Cmara

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Municipal). Por exceo, algumas CTs estaduais estabelecem que sempre ser competncia da

Assemblia Legislativa promover a suspenso da lei (ex: RS, MS e RN). STF considera tal

retirada de competncia do municpio constitucional, estando no mbito de autonomia do

Estado-membro.

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE INTERVENTIVA NO MBITO ESTADUAL

No existe hierarquia entre as pessoas jurdicas com capacidade poltica. Existe na verdade uma

diviso constitucional de competncias. Em regra, a competncia dos estados residual, isto ,

primeiro se analisa a competncia da Unio e Municpios.

DF pessoa jurdica com capacidade poltica hbrida. Tem competncia legislativa dos Estados e

dos Municpios. Possui menos autonomia (maiores limites) que os Estados membros. Ex:

os estados-membros podem se dividir em municpios, j o DF no (apenas descentralizao

administrativa). Estados membros podem se auto-organizar criando seu prprio Ministrio Pblico,

j o MP do DF faz parte do MP da Unio. O DF no pode organizar seu judicirio, a sua defensoria

ou polcia. Quem organiza a Unio.

Em regra, Unio no pode intervir nos Estados e estes no podem intervir nos Municpios.

- Excepcionalmente: a) Unio pode intervir em municpios localizados em territrios; b) Estados

podem intervir em municpios.

ESPCIES DE INTERVENO

1) Interveno por Decretao Direta do Poder Executivo;

2) Solicitao do Poder Legislativo estadual;

3) Requisio direta do TJ;

4) Requisio direta do Poder Judicirio estadual, aps julgar procedente ao direta de

inconstitucionalidade interventiva (art. 35, IV CRFB);


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CRFB. Art. 35. O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios
localizados em Territrio Federal, exceto quando:

(...)

IV - o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia de


princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou
de deciso judicial.

O inciso IV traz 4 motivos para interveno:

a) Assegurar a observncia de princpios indicados na CT estadual; direito de ao

b) Prover execuo de lei; direito de ao

c) Prover ordem judicial; direito de petio

d) Prover deciso judicial. direito de petio

Somente os A e B fundamentam ao direta de inconstitucionalidade interventiva. No caso de C

e D, no h direito de ao, mas simples direito de petio.

LEGITIMIDADE

Procurador-geral de Justia.

COMPETNCIA

Tribunal de Justia.

OBJETO DE CONTROLE

a) Observncia dos princpios estabelecidos na CT estadual

A maioria das CTs estaduais no elenca expressamente rol de princpios. Doutrina: CT estadual

deve obedecer princpios constitucionais sensveis, moralidade, probidade (art. 37 em geral).

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

b) Execuo de Lei

Lei Federal, estadual ou municipal. Estado deve proteger lei federal por dois motivos:

i) a Unio no pode intervir no municpio para assegurar a execuo de suas leis;

ii) toda PJ com capacidade poltica deve assegurar a execuo da lei, independentemente

do ente que emitiu a lei;

CRFB. Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios:

I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o
patrimnio pblico;

Caso estado no decrete interveno em Municpio, ser caso de interveno da Unio sobre o
Estado.

EFEITOS DA DECISO

Julgando o TJ a ao direta ajuizada pelo PGJ, h requisio ao governador da interveno, se

concretizando por um decreto.

O GOVERNADOR EST OBRIGADO A DECRETAR A INTERVENO?

1 caminho: entende no ser caso de nomeao de interventor. Apenas suspende ato que

ensejou interveno.

2 caminho: caso a simples suspenso dos atos no bastem, ele nomeia interventor.

ATENO: Sempre que houver interveno do Estado no municpio ocorre um limite

circunstancial ao poder de emendar a CT estadual.

HERMENUTICA CONSTITUCIONAL

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

1) MTODOS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

A interpretao s comeou com o constitucionalismo liberal, poca das CTs escritas. Do final do

sculo XVIII at o final do sculo XX as CTs eram interpretadas com base em princpios privados

propugnados por Savigny.

- Com a revoluo industrial e a complexidade das relaes, inclusive com interpretao de

princpios, viu-se necessidade de novos mtodos interpretativos. Os direitos fundamentais no

podem ser interpretados de forma literal.

- O prprio objeto das CTs dificulta sua interpretao, j que CTs tratam de vrios assuntos.

- Tambm a eficcia dos dispositivos gera diferentes interpretaes (eficcia plena, limitada, etc).

- A prpria ideologia e experincia do intrprete gera diferentes interpretaes. Ex: aborto.

- Os mtodos servem para racionalizar e tornar objetiva a interpretao, de forma que

cada um possa chegar a concluses de forma lgica e racional.

- CANOTILHO: No existe um mtodo justo. Todos os mtodos, apesar de partirem de premissas

diferentes, so reciprocamente complementares.

- Assim, no existe mtodo correto, justo. Dependendo da situao, se utilizar determinado

mtodo.

1.1) MTODO HERMENUTICO CLSSICO/JURDICO (ERNEST FORSTHOFF)

- Utiliza elementos clssicos de interpretao, desenvolvidos por Savigny.

a) Elemento gramatical/literal;

b) Elemento lgico

c) Elemento histrico

d) Elemento sistemtico

- Traz a premissa da tese da identidade entre a CT e a lei. Se a CT uma lei, deve utilizar os
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

mesmos mtodos interpretativos clssicos, prescindindo de mtodos interpretativos diferentes.

CRTICA: Os elementos clssicos foram desenvolvidos para o direito privado, sendo insuficientes

para dar conta das complexidades envolvendo a interpretao constitucional.

1.2) MTODO CIENTFICO-ESPIRITUAL/VALORATIVO/SOCIOLGICO/INTEGRATIVO

(RUDOLF SMEND)

Imaginando a CT sendo ser formado de matria e esprito, a matria seriam as normas, enquanto

o esprito seriam os valores que ela consagra.

- O prembulo da CT, perante este mtodo, seria muito importante, j que traz os valores

supremos da sociedade.

- Leva em considerao fatores extraconstitucionais. Por exemplo, a realidade social valor

importante com base nesse mtodo. Por tal, tambm conhecido como mtodo sociolgico.

- O princpio do efeito integrador (a ser explicado futuramente) aqui utilizado.

CRTICA: indeterminao e mutabilidade dos resultados. Em ltima anlise gera insegurana

jurdica.

Depois desses mtodos, surgiram os mtodos concretistas/aporticos. Buscam interpretar a

partir da soluo de problemas, sendo tais mtodos aplicados ao caso concreto.

1.3) MTODO TPICO-PROBLEMTICO (THEODOR VIEHWEG)

- Se baseia nos topos, topoi: formas de raciocnio, de argumentao, esquemas de

pensamento, pontos de vista. Os topoi podem ser extrados da jurisprudncia majoritria, da

doutrina dominante, do senso comum.

- Problema no se trata de qualquer caso concreto, mas sim dos hard cases, isto , comportam

vrias solues diferentes. Parte-se do problema para achar norma aplicvel.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Ex 1: normas excepcionais devem ser interpretadas restritivamente. Tal interpretao foi usada

para se vedar a possibilidade de cidados proporem emendas constitucionais.

Ex 2: CRFB diz ser inviolvel sigilo de correspondncia. Contudo, preso vinha usando

correspondncia para cometer crimes. STF disse que DF no existe para que pessoas pratiquem

condutas criminosas.

- um mtodo argumentativo. desenvolvida toda uma teoria de argumentao jurdica para

se chegar a determinada resposta. So levados em considerao argumentos a favor e

argumentos contrrios.

- O argumento que vai prevalecer ser o argumento mais convincente, aquele que

conseguir seduzir maior nmero de pessoas.

CRTICA:

1) A interpretao deve partir da norma para o problema, e no o contrrio. Primeiro decidir o

problema e depois buscar norma gera insegurana jurdica.

2) Acarreta casusmo ilimitado, sendo cada um dos casos decidido de maneira diferente. A norma

jurdica no argumento principal, mas apenas mais um junto a tantos outros.

3) Pouca importncia atribuda jurisprudncia, j que precedentes judiciais so somente mais

argumentos.

1.4) MTODO HERMENUTICO-CONCRETIZADOR (KONRAD HESSE)

- Hesse desenvolveu catlogo de princpios.

- O termo hermenutica remete a interpretao. J o termo concretizador remete a aplicao.

Para Hesse, interpretao e aplicao so inseparveis. No h como aplicar norma sem

interpretar e tambm interpretar sem caso concreto a ser resolvido.

- 3 elementos bsicos para aplicao do mtodo: a) problema; )norma e; c) compreenso prvia

do intrprete.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

- S pode interpretar quem conhece previamente problema e norma. Tal leva o nome de teoria

da constituio. Leigo, dessa forma, no pode interpretar CT. CRCULO FECHADO DE

INTRPRETES.

- Entende haver primazia da norma sobre o problema.

Direito Constitucional 15.05.2009

Diferena do mtodo hermenutico concretizador para o mtodo tpico problemtico:


No mtodo hermenutico concretizador h uma primazia da norma sobre o problema.

Crtica:
Quebra da unidade e enfraquecimento da forma normativa da constituio.

1.5. Mtodo normativo estruturante:


O responsvel pelo mtodo normativo estruturante Frederich Mller.
No se deve falar em interpretao, mas sim em concretizao da norma jurdica. A interpretao apenas uma das etapas da
concretizao.
Concretizao nada mais do que a aplicao da norma abstrata ao caso concreto. Este mtodo chamado de normativo
estruturante porque estabelece uma estrutura, etapas para que a norma seja concretizada.
Nesta estrutura de concretizao existem vrios elementos:

Elementos metodolgicos

Elementos dogmticos

Elementos tericos

Elementos de poltica constitucional


Caso concreto

1. Utilizao dos elementos metodolgicos: so os mtodos de interpretao e os princpios interpretativos.


2. Elementos dogmticos: so extrados da doutrina e da jurisprudncia.
3. Elementos tericos.
4. Elementos de poltica constitucional: leva-se em considerao as conseqncias da deciso politicamente falando.

Frederich Mller faz uma diferenciao entre programa normativo e domnio normativo:
Programa normativo: compreende tanto o texto da norma quanto a norma propriamente dita.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Domnio normativo: realidade social conformada pela norma.


Ambos devem ser considerados pelo intrprete, tanto o programa normativo quanto o domnio normativo.

Diferena ente texto e norma:


Texto: apenas a forma de exteriorizao da norma.
Norma: o resultado da interpretao do texto. Antes da interpretao no se sabe qual a norma.
A funo do texto basicamente consiste em limitar e dirigir a atuao do intrprete.

Crticas:
Quebra da unidade e enfraquecimento da fora normativa da constituio.
Estes so os cinco mtodos tradicionais de interpretao da constituio. Paulo Bonavides elenca ainda um sexto mtodo de
interpretao constitucional:

1.6. Mtodo concretista da constituio aberta:


Este mtodo atribudo ao autor alemo Peter Hberle.
Fala em sociedade aberta dos intrpretes da Constituio.
O livro desse autor tem a seguinte idia bsica: so legtimos intrpretes da constituio todos que vivem uma realidade
constitucional.
A interpretao constitucional no deve se restringir apenas a um crculo fechado de intrpretes. Todo aquele que vive uma
realidade constitucional deve ser considerado um legtimo intrprete (ou pelo menos um pr intrprete).
Peter no nega que a palavra final da corte. Porm, alega que nos casos que no vo para o judicirio cabe a todos ser um
intrprete da constituio. Defende que para se viver a constituio deve se interpret-la e se tem que interpretar a constituio, o
indivduo um legtimo intrprete.

Peter Hberle fala que a democracia deve estar presente no apenas no momento anterior a elaborao da norma, mas tambm em
momento posterior. Esse momento posterior o momento de interpretao da constituio. A interpretao deve ser democrtica,
aberta a todos aqueles que vivem a constituio.

O amicus curae foi trazido para o controle de constitucionalidade exatamente com base nesse mtodo. O amicus curae foi trazido
para o ordenamento jurdico neste momento de abertura de interpretao da lei.

A concretizao desse mtodo tambm se verifica na existncia de audincias pblicas.

Crticas:
O alargamento excessivo do crculo de intrpretes pode causar a quebra da unidade e o enfraquecimento da fora normativa da
constituio.

Interpretativismo e no interpretativismo:
Interpretativismo: uma postura mais conservadora. O interpretativismo tambm chamado de originalismo, textualismo e
preservacionismo.
A Constituio feita pelo povo. Ento, o jurista ao aplicar a constituio deve descobrir qual o sentido que o povo quis atribuir a
norma originariamente quando foi criada.
1 premissa: respeito absoluto ao texto (por isso textualismo) e vontade do constituinte originrio (por isso originalismo).
Preservacionistmo no sentido de preservar a vontade do constituinte originrio, preservar a soberania do povo.
2 premissa: limitao ao contedo da constituio. Est diretamente ligado a esse respeito absoluto ao texto. O intrprete no
pode modificar a constituio, mas somente aplic-la, pois se modificar a vontade originria do constituinte estar atuando de
forma contrria a soberania do povo.
3 premissa: existe apenas uma resposta correta. A nica resposta correta a que corresponde a vontade do constituinte originrio.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

No interpretativismo: uma corrente progressista.


Esta corrente tem o seguinte pressuposto: cada gerao tem o direito de viver a constituio ao seu modo.
Traz a idia de que o intrprete deve desenvolver e evoluir o texto constitucional. Est diretamente ligada ao ativismo judicial.

ATIVISMO JUDICIAL:
O ativismo judicial significa uma postura mais ativa do poder judicirio na implementao de direitos. Hoje no Brasil vivemos um
ativismo judicial.
Se os poderes pblicos se omitem, o judicirio deve ser mais ativo.
O ativismo est diretamente ligado a opinio pblica: se o poder se afasta do que legitimamente se aprova, havendo um
enfraquecimento da credibilidade, o judicirio deve atuar mais.
O ativismo consequncia direta do enfraquecimento do legislativo.
Os poderes que produzem respostas mais legtimas, mais morais, devem ter um espao maior no jogo de diviso de poderes.
O ativismo judicial bom ou ruim de acordo com o contexto. Em alguns casos bom e em outros ruim.

Princpios interpretativos ou princpios instrumentais ou postulados normativos:


Primeiramente iremos trabalhar com a definio de Humberto vila.

Humberto vila faz uma distino entre postulado normativo, princpio e regra:
Postulado normativo: so normas de segundo grau que estabelecem a estrutura de aplicao de outras normas.
Essa definio de Humberto vila corresponde definio de outros autores de princpios instrumentais.
de segundo grau, pois no so aplicados diretamente, no esto no texto constitucional, derivando de construo doutrinaria.
Estabelece estrutura para aplicao dos princpios e das regras.

Princpios: so normas que estabelecem fins a serem buscados pelos poderes pblicos.
Esta definio corresponde definio dada por Luiz Roberto Barroso a princpios materiais.

Regras: so normas imediatamente descritivas de comportamentos devidos ou atributivas de poder.


Exemplo: com trs anos de efetivo exerccio o servidor pblico adquire estabilidade.

Definio feita por Robert Alexy:


Princpios: so mandamentos de otimizao, ou seja, normas que estabelecem que algo seja cumprido na maior medida
possvel, de acordo com as possibilidades fticas e jurdicas existentes.

Definio de Ronald Dworkin:


Regras: as regras obedecem lgica do tudo ou nada (princpio obedece lgica do mais ou menos). Ocorrendo a hiptese da
regra, ou se aplica a regra ou no, no havendo ponderao.

(Conceito interessante, no de Dworkin):


Regras so mandamentos de definio, ou seja, so normas que ordenam que algo seja cumprido na medida exata de suas
prescries.
Exemplo: aposentadoria compulsria do servidor pblico aos 70 anos. Isso uma regra, sendo aplicada de forma automtica, no
havendo ponderao.

J no caso de aplicao de princpios, deve se analisar o caso concreto e os outros princpios.


Exemplo: linha direta: o direito a privacidade pode ser violada tendo em vista o interesse social. J no caso da linha direta justia,
que mostrava casos antigos, que os indivduos j tinham at cumprido pena, a exibio do programa violava o direto a
privacidade, pois no havia interesse pblico em sua exibio.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

As regras so aplicadas atravs de subsuno.


J os princpios so aplicados atravs da ponderao: analisa-se qual o princpio tem peso maior diante do caso concreto.

Caso holocausto:
Liberdade de expresso x princpio da proteo dignidade dos judeus
Tanto Gilmar Mendes como Marco Aurlio proferiram voto com base no princpio da liberdade de expresso e com base no
princpio da proteo da dignidade dos judeus, utilizando a proporcionalidade.
Gilmar Mendes chegou concluso de que a proteo da dignidade dos judeus tem um peso maior, devendo haver condenao.
Marco Aurlio chega concluso de que a liberdade de expresso deve prevalecer, no devendo haver condenao.

Muitas crticas so feitas com relao proporcionalidade. Segundo Habermas a ponderao pode conduzir a um subjetivismo e a
um decisionismo judicial.

Postulados:
1. Princpio da interpretao conforme a constituio:
1.1. Princpio da Supremacia da Constituio: por ser a constituio a norma suprema, os atos dos poderes pblicos somente sero
vlidos se estiverem em conformidade com ela.
No plano dogmtico positivo, a consequncia dessa supremacia da constituio que ela determina a forma e o contedo
dos atos normativos e das leis.
Uma supremacia relevante para efeitos de controle de constitucionalidade: supremacia formal da constituio, que decorre da
rigidez constitucional.

1.2. Princpio da presuno de constitucionalidade das leis: a presuno de constitucionalidade parte da seguinte premissa: se a
constituio suprema, significa que os poderes pblicos retiram sua competncia da constituio. Se os poderes pblicos retiram
sua competncia da constituio, presume-se que agiram de acordo com ela. Essa presuno apenas uma presuno relativa
(iuris tantum), admitindo prova em contrrio, tanto que existe o controle de constitucionalidade.
A presuno uma maneia de se manter a imperatividade das normas.
O Controle preventivo de constitucionalidade das leis refora a presuno de que a lei constitucional, e exercido por:
Poder legislativo: CCJ
Poder executivo: veto jurdico
Poder judicirio.

Na dvida, a lei deve ser declarada constitucional.

O princpio da interpretao conforme utilizado diante de normas polissmicas ou plurissignificativas.


Norma polissmica ou plurissignificativa aquela norma jurdica que tem mais de um significado possvel.

A ---------- CF
NORMA B
C

Segundo o STF, a interpretao conforme equivale a declarao de nulidade sem reduo de texto.

Limites a interpretao conforme:


a) Clareza do texto legal: se o texto da norma um texto claro, ele um texto unvoco, tendo apenas
um sentido possvel. Portanto, somente se interpreta no sentido possvel.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

b) Vontade do legislador: o juiz no pode substituir a vontade do legislador pela sua prpria vontade a
pretexto de conformar essa lei Constituio.
OBS.: Corrente subjetivista: busca a vontade de quem fez a lei, ou seja, a vontade do legislador, que
a mens legislatoris.
Corrente objetivista: busca no a vontade do legislador, mas sim a vontade do objeto, ou seja, a
vontade da prpria lei, que a mens legis.
Essa questo est sendo superada, pois descobrir a vontade do legislador quase impossvel e a lei
no tem vontade.

A filtragem constitucional (termo de Luiz Roberto Barroso) feita atravs da interpretao conforme a constituio.
A filtragem constitucional uma interpretao da lei luz da constituio. Como a constituio o fundamento de validade da lei,
para aplic-la deve se fazer uma interpretao conforme a constituio.

Princpio da interpretao conforme a constituio


POSTULADOS Princpio da Supremacia da Constituio
Princpio da presuno de constitucionalidade das leis

2. Princpios de interpretao da Constituio propriamente dita:


Konrad Hesse e Frederich Mller foram os principais responsveis pelo desenvolvimento desse catlogo de princpios.

2.1. Princpio da unidade da constituio: o princpio da unidade nada mais que uma especificao do princpio da interpretao
sistemtica.
Conceito (Canotilho): impe ao intrprete a harmonizao das tenses e conflitos entre normas constitucionais.
Quando se tem uma constituio feita em uma sociedade democrtica, pluralista, existem vrias tenses entre as normas
constitucionais. Isso porque cada um tenta fazer valer sua ideologia. Quando surge a constituio, ela uma verdadeira colcha de
retalhos desses interesses.
Exemplo: Direito de propriedade:
Jos Afonso da Silva: a propriedade possui limites, que o dever de respeitar sua funo social.
Daniel Sarmento: direito de propriedade continua existindo mesmo se no for cumprida a funo social, sendo reduzida apenas
sua proteo.

Esse princpio da unidade da constituio afasta a tese de que existia hierarquia entre normas da constituio.
Esta tese era defendida por Otto Bachof e foi afastada pela doutrina com base no princpio da unidade da constituio.
No Brasil a tese de Otto Bachof j foi veiculada:
ADI 4097 (a norma de que os analfabetos so inelegveis deveria ser declarada inconstitucional).
Com base na impossibilidade jurdica do pedido a ao foi extinta.

2.2. Princpio do efeito integrador:


Parte do pressuposto de que a constituio o principal elemento do processo de integrao comunitrio. a constituio que une
a sociedade como um todo.
Conceito: nas resolues de problemas jurdico-constitucionais deve ser dada primazia aos critrios que favoream a integrao
poltica e social.

2.3. Princpio da concordncia prtica:


Este princpio tem um contedo parecido com o do princpio da unidade. Porm, o princpio da unidade utilizado quando se tem

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

um conflito abstrato de normas (por exemplo, direito de propriedade e funo social da propriedade: so normas que possuem
contedos abstratos que esto em contato).
O princpio da concordncia prtica utilizado quando se tem um conflito concreto de normas.
Exemplo: direito a privacidade e liberdade de informao podem gerar conflitos no caso concreto.
Quando se tem um conflito no caso concreto se tem uma coliso. No caso de coliso para se resolver deve ser feita uma
ponderao. Ao fazer a ponderao o princpio da concordncia pratica deve ser utilizado.
Conceito: diante da coliso de direitos, o intrprete dever combinar e coordenar os bens jurdicos em conflito realizando uma
reduo proporcional de cada um deles.
O princpio da proporcionalidade deve ser utilizado pois a reduo de cada bem jurdico em conflito ser proporcional.

2.4. Princpio da relatividade ou convivncia das liberdades pblicas:


Este princpio objeto de muitas crticas por quem no o entende corretamente.
Para que as pessoas tenham liberdade, as liberdades pblicas devem conviver entre si.
Conceito: no existem princpios absolutos, pois todos encontram limites em outros princpios tambm consagrados na
constituio.
Se tivssemos um princpio absoluto, ele sempre prevaleceria em todos os casos e deveria ser aplicado integralmente.
Para que os princpios possam conviver, necessria uma cedncia recproca.
Exemplo: aborto de anencfalos: conflito entre a dignidade do feto e a dignidade da me. Se se admitir que o princpio da
dignidade absoluto, no h como resolver este problema. Para se resolver esse problema dever ocorrer cedncia recproca.

2.5. Princpio da fora normativa:


O princpio da fora normativa est presente nos seguintes casos:
Efeitos transcendentes dos motivos determinantes: no s o dispositivo da sentena, mas tambm sua fundamentao so
vinculantes.

Objetivao: a extenso dos efeitos do controle concentrado para o controle difuso.

Relativizao da coisa julgada: a relativizao da coisa julgada parte da seguinte premissa: o STF o guardio da CF e sendo o
guardio cabe a ele dar a ltima palavra sobre como a CF deve ser interpretada. No perodo at o processo chegar ao STF, vrias
decises so dadas, podendo vrias delas dar uma interpretao divergente da dada pelo STF.
As decises judiciais transitadas em julgado interpretam a norma de maneira diferente da interpretao feita pelo STF. O STF
entende que cabe ao rescisria dentro do prazo de 2 anos, para se adequar a deciso ao entendimento do STF.
Humberto Theodoro entende que essa ao pode ser ajuizada a qualquer tempo, entendimento que o professor rebate sob o
fundamento de que deve ser resguardada a segurana jurdica.

Conceito: na interpretao constitucional deve ser dada preferncia s solues densificadoras (densificar concretizar) de suas
normas que as tornem mais eficazes e permanentes.

2.6. Princpio da mxima efetividade:


Alguns autores no colocam esse princpio separadamente do princpio da fora normativa da constituio, como Gilmar Mendes.
Vamos tratar separadamente esses princpios, pois tm abrangncias distintas.

O princpio da fora normativa se refere a toda a constituio. J o princpio da mxima efetividade se refere especificamente aos
direitos fundamentais.

Apesar de serem chamados de princpios instrumentais, estes princpios no prevem critrios para aplicao da norma, sendo
mais um apelo.

O princpio da mxima efetividade, segundo Ingo Sarlet, pode ser extrado do artigo 5, 1 da CF, segundo o qual:
70
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.

Princpio da unidade da constituio


Princpio do efeito integrador
PRINCPIOS Princpio da concordncia prtica
Princpio da relatividade ou convivncia das liberdades pblicas
Princpio da fora normativa
Princpio da mxima efetividade

CONCEITOS IMPORTANTES:

Existncia jurdica:
Existente a norma feita por uma autoridade aparentemente competente para tal.
Por exemplo, se o CN fez uma lei, ainda que esta norma seja inconstitucional, ela existente.

Vigncia:
A existncia da norma no plano jurdico conhecida como vigncia. Vigncia a existncia da norma no
mundo jurdico.

Eficcia jurdica:
Eficcia jurdica a aptido da norma para ser aplicada aos casos concretos (positiva) ou para invalidar
normas que lhe so contrrias (negativa).
Exemplo: lei que cria imposto. Tem existncia mas s tem eficcia no exerccio financeiro seguinte.

Efetividade (eficcia social):


A norma tem efetividade quando ela cumpre a funo para a qual ela foi criada. Atinge o resultado almejada
por ela.

Validade:
Comparao entre normas inferiores e superiores.
Uma norma inferior somente ser vlida se compatvel com norma superior.

PRINCPIO DA CONFORMIDADE FUNCIONAL OU JUSTEZA

Cada rgo e instituio deve agir conforme as funes que lhe foram atribudas pela CRFB.

CONCEITO: Tem por finalidade impedir que os rgos encarregados da interpretao


71
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

constitucional cheguem a um resultado que subverta ou perturbe o esquema organizatrio

funcional estabelecido pela CRFB.

O principal destinatrio de tal princpio o STF.

Ex: A abstrativizao do controle de constitucionalidade seria uma violao a tal princpio, j que,

assim agindo, usurpa funo do Senado.

Ex 2: Decises proferidas com efeito erga omnes no mandado de injuno viola tal princpio, uma

vez que STF atua como legislador positivo, subvertendo competncias constitucionais.

PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE

Segundo Alexy, a proporcionalidade seria muito mais que um princpio, sendo uma mxima

que informa a atuao de todos os demais princpios.

Tal mxima a que Alexy se refere seria um postulado, talvez um postulado mais importante

que outros.

NOMENCLATURA: No Brasil, doutrina majoritria e STF no costumam distinguir proporcionalidade

e razoabilidade. Na Alemanha, utiliza-se o termo proporcionalidade. J nos EUA e Inglaterra,

utiliza-se termo razoabilidade.

Consagrao implcita na CRFB.

3 entendimentos acerca da consagrao implcita:

- 1 entendimento: tal princpio poderia ser abstrado do sistema de direitos

fundamentais. Uma vez que uma CT consagra DFs, ela inadmite que o Poder Pblico aja de

forma desarrazoada, arbitrria.

Este sistema incompatvel com qualquer tipo de arbitrariedade por parte dos poderes pblicos.

- 2 entendimento (Alemanha): tal princpio poderia ser abstrado do princpio do Estado

de Direito. No art. 1 da CRFB est consagrado o Estado de Direito.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

- 3 entendimento (STF EUA): tal princpio poderia ser abstrado da clusula do devido

processo legal substantivo. No Brasil, devido processo legal est consagrado no art. 5, LIV da

CRFB.

SISTEMA DIREITO. FUND.

PROPORCIONALIDADE P. ESTADO DE DIREITO (Alemanha)

(consagrao) Art. 5, LIV (STF)

SUBPRINCPIOS ou MXIMAS PARCIAIS

1) ADEQUAO

2) EXIGIBILIDADE

3) PROPORCIONALIDADE EM SENTIDO ESTRITO

1) Adequao

- Relao existente entre meio e fim. Para que um ato seja adequado, o meio utilizado pelos

poderes pblicos deve ser um ato adequado a atingir os fins almejados.

Ex: Prefeito de Salvador, a pretexto de diminuir contaminao com vrus HIV, probe venda de

bebidas durante Carnaval. No h proporcionalidade, j que no h relao de meio e fim.

2) Necessidade/Exigibilidade/Princpio da menor ingerncia possvel

Dentre os vrios meios existentes, deve se optar por aquele que seja o menos gravoso possvel.

Jellinek: no se deve abater pardais com canhes.

Ex: ADI 4103 foi proposta pela ABRASEL, contestando a constitucionalidade da lei de alcoolemia

zero.

- Judicirio deve pautar sua conduta pela prudncia. Diante de medidas igualmente legtimas, no

deve o Judicirio intervir na questo.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

3) Proporcionalidade em Sentido Estrito

- Relao entre o custo da medida e os benefcios trazidos por ela.

Ex: No estado do Paran, a assemblia legislativa criou lei determinando que fornecedores de gs

pesassem botijo de gs na frente do consumidor a fim de se apurar gs que sobre no botijo. H

mais gravame que beneficio, j que consumidores acabariam pagando mais pelo servio de

pesagem.

- Alexy faz meno LEI DE PONDERAO: Quanto maior for a interveno em um determinado

direito, maiores ho de ser os motivos que justifiquem esta interveno.

Ex: lei probe que padaria venda pes e bolos alegando que causam obesidade e cries.

interveno excessivamente gravosa em relao aos direitos em jogo.

Em Portugal, o princpio da proporcionalidade leva o nome de princpio da proibio de

excesso.

H tambm a proibio por insuficincia (Canotilho: proibio por defeito).

- Poder Pblico age aqum do que deveria. A medida adotada no suficiente para proteger o

direito.

Ex: Caso uma CT preveja inviolabilidade do direito vida, simples pena de multa para quem

comete homicdio no seria medida adequada a proteger o direito.

Uma medida s ser constitucionalmente adequada se for suficiente para proteger o direito.

ANLISE DO PREMBULO DA CRFB/88

1 TESE Tese da eficcia idntica dos demais preceitos

- No h diferena entre prembulo e parte permanente da CRFB. H mesma eficcia. norma

como outra qualquer.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

2 TESE Tese da eficcia jurdica especfica ou indireta

- O prembulo participa das caractersticas jurdicas da CT mas no se confunde com seus

preceitos.

3 TESE Tese da irrelevncia jurdica do prembulo (STF)

- Prembulo no est situado no domnio do direito, mas sim no campo da histria ou da poltica.

No tem carter vinculante e obrigatrio como o restante da CRFB. No norma jurdica.

Ex: Houve ADI contra CT do Acre j que tal CT no usou a expresso sob a proteo do Deus no

prembulo. STF decidiu que prembulo, em virtude de sequer ser norma jurdica, no serve como

parmetro para controle de constitucionalidade.

- Novelino: prembulo importante diretriz hermenutica.

Prembulo. Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte


para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e
individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia
como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na
harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das
controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA
FEDERATIVA DO BRASIL.

- So vrios valores supremos apresentados pelo prembulo. O mtodo cientfico-espiritual d

importncia ao prembulo.

APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

Jose Afonso da Silva o doutrinador famoso sobre o tema.

ATENO: A classificao j parte do pressuposto que todas as normas tm eficcia. A diferena

que algumas tero mais eficcia, outras menos.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

NORMAS CONSTITUCIONAIS DE EFICCIA PLENA

- Tem aplicabilidade direta, imediata e integral.

DIRETA: no depende de vontade do legislador para regulamentar norma.

IMEDIATA: no depende de qualquer condio para ser aplicada.

INTEGRAL: norma no pode sofrer restrio por um ato infraconstitucional.

Exs: normas que estabelecem vedaes (art. 19), proibies (art. 145, 2), isenes (art. 144,

5), imunidades (art. 53) ou prerrogativas (art. 128, 5, I).

Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:

I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles
ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de
interesse pblico;

II - recusar f aos documentos pblicos;

III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.

Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras

e votos.

- No caso do art. 53, seria inconstitucional lei que limitasse a imunidade de parlamentares,

dizendo que somente valeria dentro do Congresso.

NORMAS CONSTITUCIONAIS DE EFICCIA CONTIDA

Michel Temer e Maria Helena Diniz trazem a nomenclatura de norma de eficcia redutvel ou

restringvel.

irm gmea da norma de eficcia plena. Surgem no ordenamento jurdico produzindo os

mesmo efeitos.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Tem aplicabilidade direta (no depende de outra vontade), imediata (no depende de

qualquer condio para ser aplicada ao caso concreto). Contudo, tem aplicabilidade

possivelmente no integral. Possivelmente, esta norma ser restringida por outra vontade, por

exemplo, uma lei.

CRFB. Art. 5. XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes
profissionais que a lei estabelecer;

- o exemplo mais clssico de prova. Em regra, livre o exerccio de profisso. Contudo, caso

haja lei regulamentando a atividade, tais requisitos devero ser atendidos.

Ex: advocacia, odontologia, corretor de imveis.

Pergunta de Concurso: A norma de eficcia contida, enquanto no for regulamentada por lei,

norma de eficcia plena. Est correto?

No. A norma de eficcia contida sempre ser norma de eficcia contida. Na verdade, enquanto

no houver lei regulamentando, h produo dos mesmos efeitos que as normas de

eficcia plena.

NORMAS DE EFICCIA LIMITADA

No auto-aplicvel e auto-executvel. Tem aplicabilidade indireta (depende de vontade) e

mediata (depende de condio).

CRFB. Art. 37. VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica;

- necessria lei para que haja exerccio do direito de greve. No a toa que o STF deu

provimento a mandado de injuno sobre o assunto.

- J o art. 9, que trata da greve no setor privado, de aplicabilidade limitada.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

As normas de eficcia limitada so divididas em:

1) Normas de princpio institutivo: so aquelas que dependem de uma outra vontade para dar

forma ou escultura a instituies criadas pela CRFB.


Art. 102. 1. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser
apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.

- Antes da criao da lei da ADPF, no foi possvel seu ajuizamento.

- A eficcia de tal norma, antes da criao da lei, era apenas negativa.

1.1) Normas de princpio institutivo impositivas: a no atuao do legislador acarreta

omisso constitucional. Ex: greve.

1.2) Normas de princpio institutivo facultativas: no atuao do legislador no resulta em

omisso constitucional. Ex: impostos residuais e art. 22, p. nico (delegao de poder legislativo

pela Unio).

2) Normas de princpio programtico: estabelecem diretrizes ou programas de ao a serem

implementadas pelos poderes pblicos. No trazem obrigao de meio, mas sim de resultado, fins

a serem alcanados.

- So obrigatrias e vinculantes, inclusive para o legislador.

APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS


NORMAS DE EFICCIA PLENA Aplicabilidade direta, imediata e integral
NORMAS DE EFICCIA CONTIDA Aplicabilidade direta, imediata e possivelmente no integral.
NORMAS DE EFICCIA LIMITADA Aplicabilidade indireta, mediata.

- Normas de princpio institutivo

- Normas de princpio programtico

CONSTITUCIONALIZAO SIMBLICA: diferente de norma programtica. Tem o

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

sentido de constitucionalizao libi, servindo para demonstrar que o constituinte tem

valores para se identificar com a sociedade, por mais que no esteja preocupado se haver

implementao na prtica.

Determinadas matrias so consagradas na CT no com o objetivo de serem efetivadas na

prtica, mas apenas com a finalidade de demonstrar a adeso do legislador constituinte a

determinados valores sociais.

O ser humano um sistema autopoitico (se auto reproduz independentemente de fatores

externos, sendo um sistema fechado). Da mesma forma o direito. Contudo, na

constitucionalizao simblica no h autopoiese, j que a poltica influencia na criao do direito

(alopoiese).

NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO

REVOGAO POR NORMAO GERAL

Tipos de revogao (Art. 2, LICC):

1) Expressa

2) Tcita

2.1) Por incompatibilidade:

2.2) Por normao geral: lei nova, por mais que no preveja expressamente a revogao da

anterior, regula a matria exaustivamente, acabando por revogar anterior.

Ex: Quando surge nova CT ocorre revogao por normao geral da CT anterior.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

> TEORIA DA DESCONSTITUCIONALIZAO

- Carl Schmitt defende a concepo poltica de CT, isto , h matrias materialmente

constitucionais (oriundas de deciso fundamental) e formalmente constitucionais.

- Tal teoria defende a seguinte tese: as normas da antiga CT que trata das matrias de deciso

fundamental so inteiramente revogadas, no sendo revogadas as normas formalmente

constitucionais compatveis com a nova, havendo recepo pela nova CT.

As leis constitucionais que forem compatveis com o contedo da nova CT devem ser

recepcionadas por ela.

- A recepo se d na forma de leis infraconstitucionais.

- TAL TEORIA NO ACEITA PELA MAIORIA DA DOUTRINA. Defendida por Pontes de Miranda e

Manoel Gonalves da Ferreira Filho.

RECEPO

Quando surge uma nova CT h revogao por completo da CT anterior. No entanto, as normas

infraconstitucionais so recepcionadas pela nova ordem jurdica, a fim de evitar um vcuo

legislativo.

- S interessa, para recepo, a anlise do contedo, no interessando a forma.

- Normas no compatveis com o contedo da nova CT so revogadas por no recepo.

Pergunta de concurso: a incompatibilidade formal superveniente irrelevante para fins de

recepo. Correta ou errada?

Est errado. A incompatibilidade formal superveniente, em regra, no impede a recepo, mas

faz com que a norma adquira, uma nova roupagem, um novo status.

Ex: CTN foi criado em 1966 como lei ordinria mas recepcionado com LC.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

No pode haver recepo quando a norma foi elaborada por um determinado ente federativo e a

nova CT atribui a competncia a outro.

CONSTITUCIONALIZAO SUPERVENIENTE

Determinada lei, criada sob a vigncia da CT antiga, inconstitucional. Antes de tal lei ser

retirada do ordenamento, surge nova CT. Tal lei agora poderia ser considerada constitucional?

- Kelsen (teoria da anulabilidade): j que no foi declarada constitucional, lei vlida.

- STF (EUA): teoria da nulidade: ato inconstitucional ato nulo, com vcio de origem e

insanvel, no podendo ser convalidado pela nova CT.

- TEORIA DA CONSTITUCIONALIZAO SUPERVENI

REPRISTINAO

Tal situao abarca 3 atos normativos. Ato X revoga ato Y e ato W revoga X. Nesta hiptese, Y

voltaria a viger.

No Brasil, no se reconhece a repristinao tcita, somente a expressa.

O princpio da segurana jurdica e o princpio da estabilidade das relaes sociais no permitem

que haja repristinao tcita.

Ex: O fato de a CT/68 ter sido revogada pela CRFB/88 no fez que com que CT/45 voltasse a

viger.

EFEITO REPRISTINATRIO TCITO

Lei 9868, art. 11, 2 - trata da concesso de medida cautelar pelo STF em ADI.

1 hiptese: Lei A revoga lei B. Posteriormente, a lei B tem eficcia e vigncia suspensas em

virtude de concesso de medida cautelar. Em regra, lei A volta a ser aplicada novamente, a

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

no ser que STF se pronuncie em contrrio.

ATENO: medida cautelar tem efeito ex nunc, erga omnes e vinculante.

Lei 9868. Art. 11. 2o A concesso da medida cautelar torna aplicvel a legislao anterior acaso
existente, salvo expressa manifestao em sentido contrrio.

2 hiptese: Lei A revogada por lei B. Posteriormente, STF em ADI declara lei B

inconstitucional, com efeitos ex tunc. Lei A volta a viger.

3 hiptese: medida provisria suspende eficcia de lei. Posteriormente outra MP revoga MP

anterior, fazendo com que lei volte a ter eficcia.

MUTAO CONSTITUCIONAL

A CRFB/88 pode ser alterada formalmente atravs de emenda ou mesmo reviso constitucional

(que j ocorreu).

MUTAO: So processos informais de alterao da CT sem que haja modificao em seu

texto.

Ex: interpretao pode dar outro sentido ao texto constitucional. Tal tese tem sido defendida por

Gilmar Mendes e Eros Grau no caso de suspenso de leis pelo Senado, no tendo este mais o

papel de suspender eficcia das leis, mas apenas dar publicidade.

Tambm atravs da alterao de um costume constitucional pode haver alterao da CT.

A mutao constitucional no pode ser algo corriqueiro, apontando Canotilho dois limites para

que a mutao possa ser considerada legitima:

1) Texto da norma: a interpretao tem que se dar dentro dos limites do texto da norma;

2) Princpios estruturantes (ex: princpio federativo, separao dos poderes) devem ser

82
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

respeitados.

- Em observncia desses limites, poderia se considerar que a posio de Gilmar sobre suspenso

de eficcia das normas pelo Senado no seria legtima, j que vai alm do texto da norma e viola

separao de poderes.

TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

DIREITOS FUNDAMENTAIS x DIREITOS HUMANOS

Tecnicamente, ambos visam proteo e promoo da dignidade da pessoa humana.

Esto ligados a dois valores principais: liberdade e igualdade.

Os direitos humanos normalmente esto relacionados ao plano internacional, enquanto os

direitos fundamentais esto consagrados no plano interno.

A teoria das geraes de direitos no se aplica aos direitos humanos, somente aos

fundamentais.

CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A CRFB divide os DF em:

A) Direitos Individuais (art. 5);

B) Direitos Coletivos (art. 5, art. 6 e ss);

C) Direitos Sociais (art. 6 e ss)

D) Direitos Nacionalidade (art. 12 e ss)

E) Direitos Polticos (art. 14 e ss)

F) Partidos Polticos

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

J Jellinek divide os DF em 3 espcies:

A) Direitos de Defesa: so os direitos individuais, ligados liberdade, j que protegem o

indivduo contra o arbtrio do Estado. Tem carter negativo, determinando absteno do Estado;

B) Direitos Prestacionais; so os direitos sociais. Exigem do Estado atuao positiva;

C) Direitos de Participao; so os direitos de nacionalidade e os direitos polticos. Permitem

participao do indivduo na vida poltica do Estado. Tem carter positivo (ex: Estado promove

eleies peridicas) e negativo (ex: Estado se abstm de impedir participao)

QUESTO DE CONCURSO: Os direitos prestacionais tem eficcia menor que os direitos de

defesa. Est correto?

Sim, a maioria dos direitos prestacionais esto consagrados em normas de eficcia limitada, que

dependem de regulamentao. Assim, prestacionais tem menos eficcia e menos efetividade.

GERAO (DIMENSES) DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS (Paulo Bonavides)

Hoje, alguns autores no gostam de utilizar o termo gerao, j que gerao traz a idia de

substituio, o que na verdade no ocorre.

1 DIMENSO - LIBERDADE

- As revolues liberais permitiram o surgimento de tais direitos.

- Burguesia se uniu ao terceiro Estado (povo) e se voltou contra nobreza e clero.

- So os direitos civis e polticos. Exigem absteno por parte do Estado (DIREITO DE

DEFESA).

- So essencialmente direitos individuais.


84
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

2 DIMENSO - IGUALDADE

- Se trata de igualdade material, j que a igualdade formal j havia sido estabelecida na 1

dimenso.

- So associados com a revoluo industrial, sendo fruto da luta do proletariado pela conquista de

direitos sociais.

So os direitos sociais, econmicos e culturais.

- Exigem prestaes do Estado, tanto jurdicas quanto materiais.

-Tambm comportam os direitos coletivos.

3 DIMENSO FRATERNIDADE ou SOLIDARIEDADE

- A diviso existente entre paises ricos e paises pobres fez surgir tal classificao, j que se

comeou a cogitar da ajuda dos ricos para os pobres.

- Direito ao Desenvolvimento ou progresso, direito ao meio-ambiente, direito autodeterminao

dos povos, direito de comunicao, direito de propriedade sobre o patrimnio comum da

sociedade e o direito paz.

- So direitos transindividuais, alguns coletivos, outros difusos.

- Autodeterminao rege a relao do Brasil com outros Estados.

4 DIMENSO PLURALIDADE

- A globalizao poltica introduziu tais direitos no campo jurdico.

- Direito democracia, direito informao e direito ao pluralismo.

- Aspecto substancial da democracia: vontade da maioria + proteo de direitos

fundamentais, inclusive das minorias. Em regra, cabe ao Judicirio proteger minorias, exercendo

papel contramajoritrio.
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

- Pluralidade fundamento da Repblica, devendo ter peso maior em caso de sopesamento.

- O pluralismo poltico bem mais amplo do que apenas coexistncia de partidos. Engloba

tambm pluralismo religioso, cultural, artstico, ideolgico.

- STF discute na ADPF 132 a extenso do regime de unio estvel a pessoa do mesmo sexo para

concesso de benefcios de servidores pblicos no estado do RJ.

- Tambm so transindividuais, em regra difusos.

DIMENSES DOS DIREITOS (lema da revoluo francesa)


1 GERAO Liberdade Absteno do Estado/Direitos Civis e Polticos
2 GERAO Igualdade Prestao pelo Estado/Direitos Sociais,

econmicos, culturais e coletivos.


3 GERAO Fraternidade/Solidariedade Direitos transindividuais (coletivos)
4 GERAO Pluralidade Direito democracia, informao e pluralidade

Pergunta de concurso: Quando surgiram as garantias institucionais?

As garantias institucionais so as garantias dadas a determinadas instituies fundamentais

sociedade (ex: famlia, funcionalismo pblico, imprensa livre). Surgidas na 2 gerao.

EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A relao entre o poder pblico e os particulares uma relao de subordinao, vertical. A

aplicao dos DF na relao entre particular e poder pblico levou o nome de eficcia vertical dos

DF.

Contudo, se percebeu que a opresso vinha tambm de particulares, surgindo a eficcia

horizontal dos DF.

1) TEORIA DA INEFICCIA HORIZONTAL: DF no podem ser aplicados s relaes entre

particulares. adotada nos EUA, j que a CT americana traz proibies diretamente dirigidas ao
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Estado, sem falar em aplicao nas relaes particulares.

Doutrina da State Action: criada para contornar proibio de aplicao dos DF nas relaes

privadas.

Pressuposto: DF s se aplicam s relaes entre o particular e os poderes pblicos (doutrina

pretende combater tal idia).

Finalidade: tentar afastar a impossibilidade de aplicao, definindo, ainda que de forma casustica

e assistemtica, em que situaes esta aplicao poderia ocorrer.

Artifcio: equiparao de determinados atos privados a atos estatais.

2) TEORIA DA EFICCIA HORIZONTAL INDIRETA (Alemanha Gunter Durig): a aplicao

direta dos DF aniquilaria a autonomia da vontade e causaria uma desfigurao no direito privado.

Os direitos fundamentais irradiam os seus efeitos nas relaes entre particulares por meio de

mediao legislativa. EFEITO IRRADIADOR DOS DF.

- Segundo tal doutrina, a porta de entrada dos DF no direito privado seriam as clusulas gerais.

3) TEORIA DA EFICCIA HORIZONTAL DIRETA (Alemanha Nipperdey): teoria adotada por

Portugal, Espanha e Itlia. No necessrio utilizar de manobras interpretativas para se aplicar os

DF nas relaes privadas. H aplicao dos DF nas relaes entre particulares, mas que no

ocorre com a mesma intensidade com que ocorre nas relaes com o Estado. O princpio

da autonomia da vontade deve ser levado em considerao.

- No caso de indivduos que se encontram no mesmo patamar, no h que se falar em aplicao

direta dos DF. Contudo, no caso de relao de inferioridade entre indivduos, deve ocorrer a

aplicao.

CRTICAS:

1) Perda da clareza conceitual do direito privado;


87
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

2) Ameaa sobrevivncia da autonomia privada;

3) Incompatibilidade com os princpios democrtico da separao dos poderes e da segurana

jurdica (judicirio, quando aplica diretamente DF, exerce funo que deveria ser exercida

pelo legislador);

No Brasil, na prtica h aplicao direta, de forma automtica, sem se preocupar com

qual a teoria mais adequada. No STF, h decises que adotaram aplicao direta (RE

158.215/RS).

- Alexy defende teoria integradora. Deve haver aplicao direta somente quando no h leis

tratando do assunto.

OBS: STF aceita, em virtude de isonomia, extenso de estatuto de trabalhadores que tem mais

direitos queles que tm menos direitos, dentro de uma mesma empresa.

LIMITES DOS LIMITES

Os direitos fundamentais limitam a atuao dos poderes pblicos. Contudo, ao mesmo tempo,

os poderes pblicos podem fazer lei estabelecendo limites aos direitos fundamentais.

Assim, quais so os limites que o legislador tem para restringir os direitos

fundamentais?

Princpios dos quais se pode extrair tal teoria:

A) Princpio do Estado de Direito (art. 1 CRFB):

B) Princpio da Legalidade (art. 5, II);

C) Princpio da Segurana Jurdica (Art. 5, caput e inc XXXVI);


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

D) Princpio da proporcionalidade (art. 5, LIV devido processo legal substantivo);

Requisitos que a lei restritiva deve observar para que a restrio seja legtima:

1. REQUISITOS FORMAIS

1.1) Princpio da reserva legal (LO, LC, MP [somente para direitos individuais e sociais] lei

delegada [apenas direitos sociais]);

CRFB. Art. 62. 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:

I - relativa a:

a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral;

Art. 68. 1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso


Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a
matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre:

(...)

II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;

1.2) Princpio da no-retroatividade: qualquer restrio aos DF deve ser estabelecida daquele

momento em diante, no podendo retroagir;

2. REQUISITOS MATERIAIS

2.1) Princpio da proporcionalidade;

2.2) Generalidade e Abstrao (extrados do princpio da igualdade);

2.3) Princpio da salvaguarda do ncleo essencial;

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

A dignidade um atributo que todo ser humano possui, independentemente de qualquer

89
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

requisito. O simples fato de a pessoa ser um ser humano lhe concede dignidade.

vista como um valor constitucional supremo, ncleo axiolgico as CT. Informa toda a

interpretao constitucional.

Estado existe para o ser humano e no o contrrio. Pessoas no podem servir de meio para

atingir as finalidades do Estado.

RELAO ENTRE DIGNIDADE E DF: A DPH o ncleo em torno do qual gravitam os DF.

Atravs dos DF a dignidade protegida e promovida. A dignidade confere carter sistmico e

unitrio aos DF.

Derivaes de 1 grau: liberdade e igualdade (so dois valores diretamente ligados

dignidade, inclusive se confundindo com ela em determinados casos).

A DIGNIDADE CONSAGRADA NA CRFB POSTULADO, PRINCPIO OU REGRA?

> Dignidade atua como Postulado, isto , meio para interpretao de outras normas.

Ex: Art. 5, caput s faz meno a brasileiros e estrangeiros residentes no pas, no tratando de

estrangeiros no-residentes. Jos Afonso da Silva defende a literalidade do artigo, de forma que

estrangeiro no-residente s poderia invocar em seu favor tratados de direitos humanos. Tal

posio no do STF e doutrina majoritria. Os direitos do art. 5 so decorrncia direta da

dignidade, que atributo da pessoa humana, independentemente de previso em diplomas legais.

Incabvel negar a determinados indivduos tais direitos, mesmo que no residam no

pas.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Dignidade atua como Princpio (fins a serem alcanados) sendo este o vis mais

comentado pela doutrina. O Estado tem o dever de promover os meios necessrios para

uma vida humana digna.

MNIMO EXISTENCIAL: consiste no conjunto de bens e utilidades indispensveis a uma vida

humana digna.

- Ricardo Lobo Torres sustenta no haver contedo especfico para o mnimo existencial, j que

cada sociedade e poca sabe seu mnimo. Tal posicionamento esvazia o mnimo.

- Ana Paula de Barcellos aponta direitos presentes no mnimo: educao fundamental (regra),

sade (princpio), assistncia social, acesso ao judicirio.

Dignidade atua como Regra, sendo, na concepo de Kant, a frmula do objeto, isto ,

dignidade violada quando o ser humano tratado como um objeto para se

atingir determinados fins, no como um fim em si mesmo. Tal tratamento como objeto

fruto da expresso do desprezo por aquele ser humano.

Excepcionalmente, ser humano poder ser tratado como meio, sem que haja violao da

dignidade. Ex: voluntrios de teste de vacina.

Questionamento: at que ponto a autoridade pblica pode considerar ter havido violao de

direitos fundamentais?

Situao de difcil resoluo. Lembrar do caso de arremesso de anes.

DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS

91
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

INVIOLABILIDADE DO DIREITO VIDA (art. 5, caput)

O direito vida tem duas acepes:

1) Direito de permanecer vivo: Estado somente pode retirar vida em caso de guerra declarada;

2) Direito vida digna (art. 1, III e art. 170)

um direito irrenuncivel

- Inviolabilidade a proteo contra a violao por parte de terceiros, diferente da

irrenunciabilidade, que protege o direito vida contra o prprio titular.

ATENO: ser irrenuncivel no significa que no possa haver renncia temporria. Ex: No Big

Brother h renuncia temporria privacidade.

- No caso da eutansia, por mais que se defenda o direito vida, deve se lembrar que existe

direito vida digna.

ABORTO

ARGUMENTOS CONTRRIOS: O principal argumento contrrio ao aborto religioso, relativo

ao momento do incio da vida. Uns defendem se iniciar a vida na concepo, outros na nidao,

outros quando da formao do sistema nervoso central. Argumento jurdico: proibio de

insuficincia qualquer medida diferente da criminalizao do aborto seria insuficiente para

proteger a inviolabilidade do direito vida.

ARGUMENTOS FAVORAVIS: Direitos fundamentais da gestante (liberdade e direito ao

prprio corpo). No Canad o aborto liberado. Nos EUA, no pode haver criminalizao do aborto

no 1 trimestre. Na Alemanha, considerou o tribunal que a vida comea quando da formao do

S.N.C. Contudo, o direito vida do feto no deve ser necessariamente protegido pela
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

criminalizao da conduta do aborto. Na Frana (e pelo ministro da sade do Brasil) se utilizou a

argumentao da sade pblica. O fato de o aborto ser considerado crime no impede que

ele ocorra (no Brasil, h mdia de 1 milho de abortos por ano). Mulher rica faz aborto com

todas as facilidades. A pobre tem grandes riscos sade.

- O Estado no pode decidir a questo com base em critrios religiosos. Deve haver

fundamentao jurdica e lgica.

- A ADI 3510 discutiu a lei de biosegurana. A deciso foi de 6 votos a 5. Ministros perdedores

estabeleceram diversas restries. Carlos Britto, relator, expendeu a seguinte argumentao: a

inviolabilidade do direito vida ocorre aps o nascimento quando o indivduo passa a ser dotado

de personalidade.

DIREITO VIDA (cont)

A ADPF 54 foi apresentada pela Confederao Nacional dos trabalhadores na rea da sade.

Houve Liminar pelo ministro Marco Aurlio acatando que fosse feito aborto. Tal cautelar foi

cassada pelo STF. A cautelar deveria ter sido concedida pelo plenrio, uma vez que o relator s

deve conceder cautelar em casos excepcionais (frias, etc). Pleno achou a questo era muito

importante para ser decidida monocraticamente.

Argumentos para que aborto no seja considerado crime no CASO DE ACRANIA:

1 argumento: antecipao teraputica do parto no aborto (atipicidade da conduta).

Como a morte evento certo e inevitvel (h morte entre 24 a 48 hs aps o parto), apenas se

antecipa algo que ir ocorrer.

- A lei 9.434/97 diz a partir de que momento termina a vida humana em termos jurdicos, isto ,

morte enceflica. Se h norma que fixa a morte com o trmino da vida enceflica, a contrario

93
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

sensu, a vida comea com a vida enceflica. Na acrania, no h vida enceflica, no havendo bem

vida a ser tutelado. Tal argumento foi adotado por Ayres Britto na ADPF da lei de bioseguranca.

2 argumento: Ainda que fosse considerada aborto, esta conduta no seria punvel

(interpretao evolutiva do CP).

- No art. 128 do CP h duas excludentes de punibilidade no caso de aborto. O inciso I traz o

aborto teraputico ou necessrio. O inciso II traz o aborto sentimental. No primeiro caso h

coliso entre vida da gestante e vida do feto. J no segundo caso, h controvrsia. O aborto

sentimental ocorre quando a gravidez se d em caso de estupro. H coliso entre vida do feto e

dignidade da pessoa humana da me. Alguns juzes entendem que tal dispositivo no foi

recepcionado pela CRFB (entendimento minoritrio).

- em 1940, quando o CP foi feito, no havia meios para se detectar acrania, sendo este motivo

pelo qual o legislador no previu a excludente. A acrania, deve assim, tambm figurar no rol de

excludentes de punibilidade do aborto.

OBS: Em questo de ordem, STF analisou se, caso considerassem acrania como excludente, seria

atuao do STF como legislador positivo. Por 7 votos a 4, considerou-se tratar de interpretao

conforme.

3 argumento: dignidade da pessoa humana, analogia a tortura, interpretao conforme da

CRFB.

- Ter gestao por 9 meses sabendo que feto no vai sobreviver viola DPH em duas vertentes. A

vertente fsica diz respeito ao perigo de vida para gestante, j que h grandes chances de morte

intra-uterina. O vis psicolgico obrigar a gestante a gerar por 9 meses, ocorrer nascimento e

morte logo aps, sendo espcie de tortura.

Desacordo moral razovel: quando no existe consenso entre posies racionalmente


94
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

defensveis. No caso, argumentos a favor da me e do feto so racionalmente defensveis.

Assim, o papel do Estado nestes casos deve ser o de no impor condutas externas

imperativas. Em suma, gestante poder decidir se faz aborto ou no.

DIREITO PRIVACIDADE (art. 5, X)

H subdiviso em quatro espcies:

a) Intimidade

b) Vida Privada

c) Honra

d) Imagem

CRFB. Art. 5. X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;

Por mais que a CRFB traga nomenclatura inviolveis, tais direitos tem graus de flexibilizao.

TEORIA DAS ESFERAS

H esferas de direito em torno do indivduo. Quanto mais prximas a ele, maior a proteo do

direito.

Intimidade IMAGEM

VIDA
PRIVADA

PUBLICIDADE

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

1 esfera: intimidade. Ex: dirio.

2 esfera: vida privada. Comunho com pessoas mais prximas.

3 esfera: publicidade. No tem proteo constitucional.

Ex 1: caso pessoa esteja participando de passeata e seja fotografada, no pode alegar que

estava num momento de vida privada.

Ex 2: informaes constantes de processo judicial que no tramita em segredo de justia.

Informaes de processo so pblicas.

4 esfera: Imagem. O direito honra dissociado do direito imagem. Nem toda violao do

direito de imagem acarreta violao do direito honra. Ex: pessoa pblica que aparece em

propaganda sem seu consentimento tem ferido direito imagem mas no honra.

OBS: em determinados eventos h interesse pblico, motivo pelo qual no pode ser alegado

direito imagem. Ex: assaltante que filmado por cmera de segurana no pode alegar violao

do seu direito imagem.

GRAVAO CLANDESTINA

Consiste em uma gravao ambiental, pessoal ou telefnica feita por um dos interlocutores

sem o conhecimento dos demais.

- Nem todas as gravaes clandestinas so ilcitas. Quando houver justa causa para

gravao clandestina, ela pode ser utilizada como prova em processo. Hipteses aceitas

pelo STF:

a) Gravao utilizada pelo ru no processo penal. Esto em jogo liberdade do ru e sua

ampla defesa em conflito com privacidade, prevalecendo os primeiros;


96
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

b) Gravao feita em legtima defesa. So gravaes feitas contra seqestrador,

chantagista, estelionatrio;

c) Gravao feita contra agentes pblicos. Nesse caso, est de um lado o direito

privacidade, enquanto do outro a moralidade e publicidade dos atos da adm, prevalecendo

s ltimos;

- Novelino reflete que os atos administrativos sequer fazem parte da esfera da vida privada,

estando na esfera da publicidade. Assim, nem se pode falar em coliso de direitos.

d) Gravao feita para documentar conversa, a fim de futuramente utiliz-la como prova

(direito de defesa). Ex: gravao de empregada que maltrata criana. Pode inclusive ser exibida

em TV.

QUEBRA DE SIGILO

Sigilos bancrio, fiscal, dados e telefnico.

Sigilo bancrio

Dados da conta bancria no fazem parte da intimidade (j que gerente tem acesso), mas sim da

vida privada. Poderia se suscitar violao intimidade caso vc transfira dinheiro para empresa

do Viagra comprando 100 caixas.

Sigilo Fiscal

Tambm no consubstancia intimidade, j que pessoas tm que declarar imposto de renda.

Considerada apenas vida privada.

Sigilo de Dados

Informaes contidas em computador, pen drive, cd.


97
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Sigilo telefnico

Dados telefnicos so os registros das ligaes telefnicas. NO TEM NADA A VER COM O QUE

FOI CONVERSADO. o extrato da conta telefnica.

- Aqui pode se considerar ter havido violao da privacidade, mas no to profunda quanto a

escuta.

QUEM PODE QUEBRAR SIGILOS

1) Juiz;

2) CPI (art. 58, 3 CRFB). mbito federal.

- mbito estadual: julgando ao, por 6 votos a 5, pode ser criada CPI estadual, inclusive

promovendo quebra de sigilo.

- mbito Municipal. Discusso sobre a possibilidade de criao de CPI Municipal. Argumentos:

(i) Como a CPI tem poderes de investigao prprios de autoridade judicial e como no existe

poder judicirio municipal, no poderia ser criada CPI no mbito do municpio; (ii) pelo princpio

da simetria, podem ser criadas CPI municipal. Mesmo que se chegue concluso que Municpio

pode criar CPI, ela no poder promover quebra de sigilo.

3) Ministrio Pblico no pode requisitar diretamente informaes bancrias.

Excepcionalmente, STF permitiu requisio direta, em caso em que Banco do Brasil

emprestou dinheiro pblico;

4) Tribunal de Contas: no pode requisitar quebra de sigilo

As leis complementares 104 e 105, ambas de 2001, em um de seus dispositivos, permite-se

que autoridade fazendria (administrativa) tenha acesso informaes bancrias, a


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

fim de promover correspondncia com imposto de renda. Como STF ainda no analisou

eventual inconstitucionalidade, pode haver quebra de sigilo por tais autoridades.

Naturalmente, no so todos os funcionrios que podem ter acesso aos dados. Para que haja

acesso aos dados deve haver motivo justificado e autoridade deve manter carter sigiloso.

QUEBRA DE SIGILO
AUTORIDADE POSSIBILIDADE
Juiz Sim
CPI Federal e estadual (municipal no)
MP No (h julgado excepcional)
TCU No
Autoridade fazendria Sim

INTERCEPTAO DAS COMUNICAES

CRFB. Art. 5. XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei
estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;

CONCEITO: Consiste na intromisso ou interrupo por parte de terceiros de uma comunicao.

Pode ser com o conhecimento de nenhum interlocutor ou de apenas um deles.

STF: considera que neste caso se protege liberdade de comunicao.

- Caso vc mande numa carta uma matria de jornal, por mais que o contedo no seja sigiloso,

mesmo assim houve violao da liberdade de comunicao.

CASOS DE INTERCEPTAO LEGTIMA

1) Correspondncia utilizada para prticas ilcitas;

2) Questes de segurana pblica. Ex: correspondncia entre seqestradores;

3) Outros princpios constitucionais justificarem violao. Ex: animais silvestres estavam sendo
99
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

comercializados por sedex;

4) Estado de Defesa (art. 136, 1, I,b) e Estado de Stio (art. 139, III);

Trcio Sampaio Ferraz Jnior e Manoel Gonalves Ferreira Filho sustentam que dados protegidos

pelo art. 5, XII seriam apenas dados de informtica.

STF: o que o art. 5, inc XII protege no so os dados em si, mas apenas a sua comunicao.

Tal entendimento no prejudica o sigilo de dados, j que dados de intimidade e vida privada so

protegidos pelo inciso X.

INTERCEPTAO TELEFNICA

REQUISITOS:

A) Ordem Judicial

B) Forma e hipteses estabelecidas em lei (lei 9296/96)

C) Somente para fins de investigao criminal ou instruo processual penal

CLUSULA DA RESERVA DE JURISDIO: determinadas matrias so reservadas apenas

ao poder judicirio.

Abrangem as medidas nas quais cabe ao Judicirio dar no apenas a ltima palavra mas tambm

a primeira sobre o assunto.

- Esto abrangidas pela clusula:

1) Interceptao telefnica (art. 5, inc XII);

2) Inviolabilidade do domiclio (art. 5, inc XI);

3) Priso (art. 5, LXI);

4) Sigilo imposto legal ou constitucionalmente a processo judicial (s judicirio pode

quebrar sigilo a processo judicial, no podendo ser feito por CPI);


100
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

O STF tem admitido que uma interceptao feita para fins de investigao criminal ou instruo

processual penal seja utilizada em um PAD (e no determinada no bojo do PAD). Em uma 1

deciso, STF permitiu utilizao da gravao apenas para os mesmos servidores investigados

criminalmente. Numa 2 deciso, aceitou-se a utilizao contra outros servidores. PRINCPIOS

PROTEGIDOS: moralidade e publicidade dos atos administrativos. A ampla defesa e contraditrio

so feitos no bojo do PAD.

INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO

CRFB. Art. 5 XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento
do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por
determinao judicial;

A proteo constitucional para os casos em que no h consentimento do morador.

Casos emergenciais (DIA e NOITE):

(i) desastre;

(ii) prestao de socorro;

(iii) flagrante delito (tanto se o delito estiver ocorrendo dentro da casa quanto em hiptese

de o infrator adentrar alguma casa);

Ordem Judicial (DIA).

CONCEITO DE CASA: interpretao de forma extensiva. Abrange tambm: escritrios,

consultrios, quartos de hotel habitados, estabelecimentos industriais e comerciais (a parte livre

do estabelecimento no casa), bolia de caminho.

101
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CONCEITO DE DIA:

Critrio cronolgico (mais utilizado Jos Afonso da Silva): dia o perodo compreendido entre

6 da manh e 18 hs. Difere do CPC (20 hs);

Critrio fsico-astronmico: perodo entre a aurora e o crepsculo;

Critrio misto (Alexandre de Moraes): conjugao dos 2 critrios anteriores. Caso seja 17 hs

e j escureceu, casa no poder ser invadida;

QUESTO DE CONCURSO: Operao policial cumpre mandado. Comea durante o dia, mas atos

se prolongam durante perodo noturno. As provas obtidas aps anoitecer devem ser consideradas

ilcitas?

No. No tem sentido, chegada 18 hs, todo mundo parar o que estava fazendo.

- Contudo, pode haver casos em que h claro desrespeito ao princpio constitucional. Caso polcia

inicie cumprimento s 17:50 e fique durante toda a noite na investigao, h evidente

irrazoabilidade da medida e desrespeito ao princpio.

A auto-executoriedade da administrao tributria cedeu lugar inviolabilidade do domiclio.

Assim, fiscal da receita no pode invadir estabelecimento sem ordem judicial.

PRINCPIO DA IGUALDADE

CRFB. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;

Critrio de anlise da igualdade:

102
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

(i) investigar se o elemento discriminador est a servio de um fim constitucionalmente

previsto;

(ii) investigar se h justifica racional para a discriminao;

(iii) investigar se o critrio utilizado razovel, proporcional e objetivo;

Ex: vagas para pessoas com deficincia. Apesar de ser razovel se reservar vagas, seria

desproporcional reservar 80% das vagas para deficientes.

CRFB. Art. 7. XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de


admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;

Em regra, no pode o concurso pblico estabelecer regras de admisso com base em critrios

de sexo, idade, etc. Excepcionalmente, poder haver, respeitados 2 requisitos:

1) Deve haver previso legal anterior;

2) Razoabilidade da exigncia decorrente da natureza das atribuies a serem

exercidas;

Ex: concurso pblico para agente penitencirio de priso feminina que aceita inscrio apenas de

mulheres;

STF. Smula 683


O LIMITE DE IDADE PARA A INSCRIO EM CONCURSO PBLICO S SE LEGITIMA EM FACE
DO ART. 7, XXX, DA CONSTITUIO, QUANDO POSSA SER JUSTIFICADO PELA NATUREZA
DAS ATRIBUIES DO CARGO A SER PREENCHIDO.

O entendimento do STF deve ser estendido a outros critrios.

Critrio de cor: caso haja concurso pblico para se analisar caractersticas inerentes a pessoas

de determinada raa e cultura, no h que se falar em discriminao.

103
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

QUESTO DE PROVA: Exerccio de funo pblica pode ser contado para fins de pontuao em

concurso pblico?

No. Tal entendimento fere princpio da isonomia.

IGUALDADE FORMAL

Leva tambm o nome de igualdade civil, jurdica ou perante a lei.

Est consagrada no caput do art. 5.

CONCEITO: Consiste no tratamento isonmico conferido a todos os seres que se encontrem

em uma mesma categoria essencial.

ARISTTELES (justia eqitativa): Tratar iguais de forma igual e desiguais de forma desigual, na

medida de suas desigualdades.

CESPE: Critrio ligado igualdade formal.

J a progressividade das alquotas de imposto de renda expressam igualdade material.

> IGUALDADE MATERIAL

Tambm leva o nome de igualdade, real, ftica, perante os bens da vida.

CONCEITO: Exige atuaes positivas do Estado a fim de promover a igualizao de desiguais

por meio da concesso de direitos sociais substanciais.

A igualdade material no est consagrada em dispositivo especfico, mas em juno

deles: art. 5, art. 3, III (reduo das desigualdades sociais e regionais), direitos sociais.

AES AFIRMATIVAS ou DISCRIMINAES POSITIVAS


104
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

No significam apenas sistema de cotas. So muito mais amplas. Ex: cursinho pr-vestibular

para pessoas carentes, ensino profissionalizante, isenes concedidas pelo Estado a pessoas

carentes, bolsa de estudos.

CONCEITO: Consistem em polticas pblicas ou programas privados criados temporariamente e

desenvolvidos com a finalidade de reduzir as desigualdades decorrentes de discriminaes ou de

uma hipossuficincia econmica ou fsica, por meio da concesso de algum tipo de vantagem

compensatria de tais condies.

- Alguns atribuem temporariedade s aes afirmativas, j que quando o objetivo atingido, no

mais faz sentido manter a diferenciao.

ARGUMENTOS CONTRRIOS AO SISTEMA DE COTAS

1) Desprivilegiam o critrio Republicano do mrito;

CRFB. Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios:

I - igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola;

Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de:

(...)

V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo a
capacidade de cada um;

2) Sistema de cotas medida inapropriada e imediatista. Existem outros meios, diferente das

cotas, mais aptos a promover a igualdade;

3) Fere o princpio da isonomia por causar uma discriminao reversa. Cotas acabam por

descriminar as pessoas que teriam mrito para chegar universidade;

4) Em uma sociedade pluralista, a condio de membro de um grupo especfico no pode ser

105
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

usada como critrio de incluso ou excluso de benefcios;

5) Fomentaria o racismo e o dio (argumento especfico para cota de negros);

6) Favoreceria negros de classe mdia alta (argumento especfico para cota de negros);

ARGUMENTOS FAVORVEIS

1) Justia compensatria. Trata-se de uma justia baseada na retificao de falhas ou injustias

praticadas contra indivduos no passado; Contraargumento: quem vive agora no tem

responsabilidade sobre erros do passado.

2) Justia distributiva. Consiste na promoo de oportunidades para aqueles que no

conseguem se fazer representar de uma maneira igualitria.

- Oportunizar vagas para minorias faz que com que determinados indivduos possam se enxergar

capazes de ingressar no ensino superior.

3) Promoo da diversidade. Contribui para o surgimento de uma sociedade mais

diversificada, tolerante, aberta, miscigenada e multicultural.

DESTINATRIOS DO PRINCPIO DA IGUALDADE

Perante a lei (Executivo e Judicirio)

IGUALDADE

Na Lei (3 Poderes)

- Igualdade perante a lei dirigida aos rgos que iro aplicar a lei (Executivo e Judicirio).

- Igualdade na lei dirigida no s ao Executivo e Judicirio mas tambm ao poder legislativo.

Como no Brasil sempre se entendeu que a igualdade tambm deve ser respeitada pelo

legislador, tal diferenciao no tem relevncia. Na verdade, todos os Poderes Pblicos, sem
106
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

exceo, devem respeitar igualdade.

O princpio da igualdade tambm se aplica aos particulares (eficcia horizontal/privada dos

DF ex: extenso de estatuto entre funcionrios da mesma empresa).

Exemplos de tratamento dado pela CRFB a homens e mulheres: aposentadoria (5 anos a

menos), licena-gestante (120 dias) em contraposio licena paternidade (5 dias).

PODE LEI INFRACONSTITUCIONAL ESTABELECER DISTINO ENTRE HOMENS E MULHERES?

Sim, desde que seja para atenuar desnveis ou para proteger parte mais fraca.

- Propositura pela mulher de ao de alimentos em seu domiclio.

- Lei Maria da Penha.

- Novelino: lei Maria da Penha protege parte historicamente prejudicada e mais fraca. Contudo, tal

no impede a utilizao, por analogia, de medida prevista na lei Maria da Penha para homens.

DIREITOS LIGADOS LIBERDADE

Liberdade no sinnimo de arbitrariedade. Liberdade pressupe responsabilidade.

Limites dos limites: restrio da liberdade deve ser feita por lei, no pode ser retroativa, deve

ser proporcional, deve respeitar ncleo essencial.

LIBERDADE DE MANIFESTAO DE PENSAMENTO (ART. 5, IV CRFB)

O que precisa de proteo jurdica a manifestao de pensamento, no o simples pensar (que

no pode ser controlado).

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CFRB. Art. 5. IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;

V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano


material, moral ou imagem;

SENDO VEDADO O ANONIMATO: A previso da vedao do anonimato tem objetivo de permitir

a responsabilizao quando houver manifestao abusiva do pensamento.

OBS: Ayres Britto, no julgamento sobre inconstitucionalidade da lei de imprensa, referiu-se ao

direito liberdade de informao como direito absoluto. Tal a opinio dele, j que para alguns

autores h direitos absolutos. Novelino no comunga de tal pensamento, j que princpios so

naturalmente ponderveis.

A liberdade de expresso do pensamento um direito que se exaure no momento da

manifestao. Assim, a partir do momento em que a manifestao abusiva, devem ser

assegurados os direitos de terceiros.

A regra reparao posterior. No deve ocorrer censura prvia.

DELAO APCRIFA

- Denncia annima prova ilcita, j que fere vedao de anonimato.

- Serve, na verdade, para levar a informao autoridade competente a fim de que seja

investigada.

- Segundo o STF, a investigao da autoridade competente autnoma em relao

denncia, no sendo contaminada por ela (teoria dos frutos da rvore envenenada). A

autoridade tem dever de investigar, independentemente de como a informao chegou a seu

conhecimento.

108
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

BILHETES APCRIFOS

STF tem admitido em dois casos:

(i) quando produzidos pelo prprio acusado;

(ii) quando for o prprio corpo de delito do crime. Ex: num crime contra a honra, uma carta

o prprio corpo de delito;

LIBERDADE DE CONSCINCIA, CRENA E CULTO (art. 5, VI CRFB)

CRFB. Art. 5. VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio
dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias;

A liberdade de conscincia tem mbito de aplicao maior que a liberdade de crena, j que

ltima diz respeito a questes religiosas apenas.

No Brasil, desde o advento da Repblica, h separao entre Estado e Igreja, com a

nomenclatura de Estado Laico, no-confessional ou secular.

Laicidade (art. 19) Laicismo Atesmo


Neutralidade do Estado em relao Espcie de antireligio. Nega a existncia de Deus.

s vrias concepes religiosas.

Jurgen Habermas: a neutralidade no exerccio do Poder uma condio necessria para

garantir a simetria da liberdade religiosa e desarmar o seu potencial conflituoso.

FERIADOS RELIGIOSOS

CRFB. Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes
da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais.

(...)
109
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

2 - A lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de alta significao para os diferentes
segmentos tnicos nacionais.

A criao de feriados religiosos desrespeita laicismo. Feriados devem ter carter cultural.

UTILIZAO DE SMBOLOS RELIGIOSOS EM LOCAIS PBLICOS

- Houve 4 representaes para o CNJ para retirada de crucifixos de tribunal. DECISO: Smbolos

fazer parte da cultura brasileira e no devem ser retirados.

- Fere neutralidade do Estado.

- Tribunal Alemo, analisando questo semelhante, vedou a colocao de smbolos religiosos em

locais pblicos.

ESCUSA DE CONSCINCIA (art. 5, VIII)

VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica
ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a
cumprir prestao alternativa, fixada em lei;

- A prestao alternativa no tem qualquer cunho punitivo, apenas forma de respeitar liberdade

religiosa. Exemplos de obrigaes legais a todos imposta:

a) servio militar obrigatrio;

b) voto;

c) jri.

- Mesmo no existindo lei estabelecendo prestaes alternativas, pode haver a escusa;

- Santo Daime: substncia psicotrpica utilizada em culto religioso.

- Caso a pessoa: (i) queira se eximir de obrigao a todos imposta e; (ii) no cumpra prestao

alternativa, ocorre suspenso dos direitos polticos.

Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de:
110
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

(...)

IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII;

ARGUMENTOS RELIGIOSOS VEICULADOS NA ESFERA PBLICA

No podem ser admitidos em Estado Laico, argumentos devem ser racionais. Ferem procedimento

democrtico.

- Habermas: a vedao de utilizao de argumentos religiosos gera privilgios para segmentos

no religiosos. Assim, deve ocorrer a traduo institucional dos argumentos, transformando-

os em argumentao racionalmente justificvel.

LIBERDADE DE REUNIO E DE ASSOCIAO

REUNIO ASSOCIAO
Pluralidade de Participantes
Fim previamente determinado (diferente de mera aglomerao)
Carter Temporrio Carter permanente

Algumas liberdades que no dependem de autorizao do Estado:

1) Liberdade de Reunio (art. 5, XVI);

2) Criao de associaes e na forma da lei, de cooperativas (art. 5, XVIII);

3) Criao de sindicatos (art. 8, I);

4) Criao de partidos polticos (art. 17, caput);

OBS: Estado no precisa autorizar, mas precisa atender alguns requisitos.

REPRESENTAO JUDICIAL POR ENTIDADES

111
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Art. 5. XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para


representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;

- hiptese de representao judicial, sendo necessria a autorizao expressa para

que haja a representao.

- Deve haver relao com fins da entidade.

CRFB. Art. 5. LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:

a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;

b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em


funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;

- Este artigo trata de substituio processual (legitimao extraordinria). Nesse caso, no h

necessidade de autorizao expressa.

STF. Smula 629


A IMPETRAO DE MANDADO DE SEGURANA COLETIVO POR ENTIDADE DE CLASSE EM
FAVOR DOS ASSOCIADOS INDEPENDE DA AUTORIZAO DESTES.

Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte:

(...)

III - ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria,
inclusive em questes judiciais ou administrativas;

Entendeu o STF tratar-se de hiptese de substituio processual. Na verdade, a redao do

dispositivo sequer prev autorizao expressa.

CONCLUSO: MS coletivo e sindicato dispensam autorizao expressa.

DIREITO PROPRIEDADE

CESPE: Qual o regime do direito de propriedade?

112
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

um regime de direito pblico.

Jos Afonso da Silva: O direito de propriedade tem seu regime consagrado na CRFB. O que

o cdigo civil disciplina so as relao civis decorrentes do direito de propriedade.

FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE

J.A.S no a considera mero limite ao direito de propriedade, fazendo parte da prpria

estrutura deste direito.

CRFB. Art. 5, XXII - garantido o direito de propriedade;

XXIII - a propriedade atender a sua funo social;

- Incisos devem ser interpretadas de forma conjunta garantido o direito de propriedade, desde

que atendida funo social.

Daniel Sarmento diz que, quando propriedade cumpre sua funo social ela tem

maior proteo.

Ex: 2 latifndios, um produtivo e outro improdutivo. Ambos podem ser desapropriados por

utilidade pblica. Contudo, o improdutivo poder ser desapropriado em virtude de

descumprimento da funo social.

Funo social da propriedade urbana (art. 182, 2): necessidade de plano diretor a municpios

com mais de 20.000 habitantes.

Funo social da propriedade rural (art. 186).

Limites ao direito de propriedade

113
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

REQUISIO

1) Civil (art. 5, XXV);

XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade
particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano;

- No h qualquer espcie de transferncia da propriedade, ocorrendo na verdade um uso

temporrio.

- S cabe indenizao se houver dano.

2) Militar (art. 139, VII);

DESAPROPRIAO

XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica,
ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos
previstos nesta Constituio;

- Desapropriao pode se dar por utilidade pblica, necessidade pblica ou interesse social.

- Indenizao prvia, justa e em dinheiro.

- Desapropriao-sano: hiptese de desapropriao por interesse social. A indenizao

prvia, justa, mas no em dinheiro.

CRFB. Art. 182. 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea
includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no
edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena,
sucessivamente, de:

I - parcelamento ou edificao compulsrios;

II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo;

III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente
aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e
sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.

- Serve para imvel urbano no edificado, subutilizado ou no-utilizado.

114
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CRFB. Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o
imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em
ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at
vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei.

- Serve para imvel rural.

AS OPERAES DE TRANSFERNCIAS DE IMVEIS DESAPROPRIADOS PARA FINS DE REFORMA

AGRRIA SO IMUNES A TRIBUTOS FEDERAIS, ESTADUAIS E MUNICIPAIS?

Est errada, j que a iseno de impostos, no de tributos.

Art. 184. 5 - So isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operaes de


transferncia de imveis desapropriados para fins de reforma agrria.

Art. 185. So insuscetveis de desapropriao para fins de reforma agrria:

I - a pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu proprietrio no
possua outra;

II - a propriedade produtiva.

Assim, no correta a afirmativa de que a pequena e mdia propriedade so insuscetveis de

desapropriao, j que podem ser desapropriadas por utilidade pblica, contanto que no

seja para reforma agrria.

DESAPROPRIAO REQUISIO
Bens Bens ou servios
Aquisio da propriedade Uso da propriedade
Necessidades permanentes Necessidades temporrias
Acordo ou processo judicial Auto-executria
Indenizao prvia, justa e, em regra, em dinheiro Indenizao posterior, em dinheiro e s em

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

caso de dano

CONFISCO

H transferncia compulsria da propriedade.

Confisco x Desapropriao: no confisco, nunca haver indenizao.

CRFB. Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de
plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao
assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer
indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.

Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e
pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de
atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias.

USUCAPIO

URBANO (183) mximo de 250 m e no ser concedido mais de

uma vez

USUCAPIO

RURAL (191) mximo de 50 hectares e propriedade produtiva

O prazo para ambos de 5 anos.

Exige-se os requisitos tradicionais: posse mansa, pacfica, sem oposio, ininterrupta e no-

precria.

Alm destes exige-se: utilizao do imvel para moradia, no ser proprietrio de

imvel urbano ou rural.

Naturalmente, imveis pblicos no podem ser objeto de usucapio.

116
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CRFB. Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros
quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de
sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.

1 - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a


ambos, independentemente do estado civil.

2 - Esse direito no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez.

3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.

Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco
anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares,
tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade.

DIREITOS SOCIAIS

So direitos de 2 gerao, relativos igualdade material.

FINALIDADE

Proteger os hipossuficientes. Caso todos tivessem excelente condio econmica, no seriam

de tanta importncia.

EFICCIA

Todos os direitos tem um custo, mesmo os ligados liberdade (ex: gasto com polcia).

Entretanto, o fator custo um aspecto especialmente considerado em relao aos direitos

sociais.

Tais direitos podem ser individualizados, podendo ser exigida judicialmente a prestao para

apenas um indivduo. INDIVIDUALIZAO DOS DIREITOS SOCIAIS.

Jellinek: direitos prestacionais. Como j mencionado, os direitos prestacionais tem eficcia

menor que a dos direitos de defesa.

PRINCPIO DA MXIMA EFETIVIDADE

117
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CRFB. Art. 5. 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao


imediata.

TODOS OS DIREITOS SOCIAIS PODEM SER APLICADOS IMEDIATAMENTE?

Dirley da Cunha: todos os direitos sociais, sem exceo, tm aplicao imediata.

Novelino: a anlise pormenorizada dos direitos sociais, seja em virtude da natureza do direito,

seja em virtude do prprio dispositivo legal, mostra que nem todos tm aplicao imediata.

Ex: salrio mnimo deve ser fixado em lei. Tal norma no tem aplicao imediata.

Ingo Sarlet: o art. 5, 1 no deve ser interpretado como uma regra, mas sim como um

princpio, o princpio da mxima efetividade possvel.

ATENO: Novelino concorda com Sarlet. No so correntes opostas.

CRFB. Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de:

I - ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, assegurada, inclusive, sua oferta gratuita para todos os
que a ele no tiveram acesso na idade prpria;

- Nesse caso se trata de regra, no de princpio.

INTERVENO JUDICIAL PARA EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS

1 fase: Impossibilidade de exigncia dos direitos sociais atravs de interveno judicial.

- Se deu at meados da dcada de 90.

- STJ: prestaes fundadas em normas programticas no podem ser exigidas do Estado, j que

no geram direito subjetivo.

2 fase: Ecloso de inmeras decises determinando entrega de prestaes materiais fundadas

em direitos sociais.

Em tais casos, o foco no deve ser bilateral (indivduo x Estado), mas multilateral, j que

afetar terceiros. Ex: caso seja concedido tratamento para um, todos tambm tero direito.
118
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

3 fase: Busca estabelecer critrios racionais e parmetros a serem adotados.

- STF tem promovido audincias pblicas para verificar em quais casos medicamentos devem

realmente ser fornecidos, em quais casos deve haver respeito lista do SUS.

Guido Calabresi e Philip Bobbit: ESCOLHAS TRGICAS Toda deciso alocativa de recursos

tambm deciso desalocativa.

A discusso no se d em relao necessidade de os direitos sociais serem implementados ou

no, mas sim se o Judicirio a instncia mais adequada a solucionar tais situaes.

Argumentos contrrios interveno judicial:

1) Direitos Sociais tm apenas eficcia negativa, isto , invalidam legislao contrria mas no

tm aplicao direta;

2) A interveno do Judicirio seria antidemocrtica e violaria a separao dos Poderes. Os

direitos sociais tem textura aberta (open texture), justamente para que os Poderes Pblicos,

quando da sua concretizao, escolham a melhor forma de faz-la, buscando prioridades.

Assim, quem deve escolher prioridades o legislativo e o executivo, que foram eleitos para tal

fim.

Argumentos favorveis interveno judicial:

1) Dficit democrtico das instituies representativas da sociedade. Argumento ligado

diretamente ao ativismo judicial. A omisso deliberada na implementao dos direitos sociais

impe atuao do Judicirio;

2) Carter normativo da CRFB. A Carta Magna no apenas instrumento de carter poltico,

contendo, na verdade, normas jurdicas. Poder Judicirio, ao aplicar direito social, est apenas
119
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

aplicando normas da CRFB. O princpio da inafastabilidade da funo jurisdicional no pode ser

esquecido.

3) Democracia no se resume a vontade da maioria nem a realizao de eleies peridicas.

Para que haja uma vontade verdadeiramente livre necessria a fruio de direitos

bsicos.

RESERVA DO POSSVEL

Expresso surgida na Alemanha em 1972 atravs de uma deciso do Tribunal Constitucional

Federal. Discutiu-se casos de vagas de Universidade.

Andreas Krell: O argumento da reserva do possvel no cabvel no Brasil, em virtude da

extrema falta de implementao dos direitos sociais.

Daniel Sarmento: No caso brasileiro, a reserva do possvel se aplica com muito mais razo do

que na Alemanha, j que h maiores limitaes oramentrias.

3 dimenses da reserva do possvel (Ingo Sarlet):

1) Possibilidade Ftica: consiste na disponibilidade de recursos necessrios satisfao do

direito prestacional.

- Segundo Daniel Sarmento, a pretenso deve ser universalizada (princpio da igualdade),

no devendo ser analisada apenas em relao a indivduo especfico.

- Soluo proposta por alguns autores para resolver problema da universalizao: maior

utilizao de aes coletivas.

2) Possibilidade Jurdica: consiste na anlise de autorizao oramentria para cobrir as

despesas e das competncias federativas.


120
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

- Assim, em um mbito da federao pode no haver recursos, mas em outro sim.

3) Razoabilidade da exigncia e proporcionalidade da prestao.

DIMENSES DA RESERVA DO POSSVEL (Sarlet)


Possibilidade ftica Disponibilidade de recursos
Possibilidade jurdica Autorizao oramentria
Razoabilidade da exigncia

O argumento de reserva do possvel utilizado pelo Estado para sua defesa. Assim, o Estado

deve provar que no tem recursos necessrios para atender prestao, no bastando invocao

genrica.

Celso de Mello, na ADPF 45, se pronunciou da seguinte forma: O Estado deve demonstrar a

existncia de justo motivo objetivamente afervel.

MNIMO EXISTENCIAL

CONCEITO: Conjunto de bens e utilidades indispensveis a uma vida humana digna.

Expresso tambm surgida no direito Alemo, em 1953, numa deciso do Tribunal

Administrativo Federal.

No Brasil, a expresso foi referida por Ricardo Lobo Torres.

O mnimo retirado da conjugao das seguintes normas constitucionais: Dignidade,

igualdade material e do princpio do Estado Social.

QUAIS SO OS DIREITOS QUE FAZEM PARTE DO MNIMO EXISTENCIAL?

Ricardo Lobo Torres: mnimo existencial no tem contedo definido. Devem ser analisadas

diferentes pocas e sociedades.

121
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Ana Paula de Barcellos: mnimo existencial engloba direito educao fundamental, direito

sade, assistncia aos desamparados e acesso justia.

OBS: Direito moradia no estava originariamente previsto na CRFB, tendo sido includo por EC.

No significa que o Estado deve fornecer casa, mas simplesmente que pessoa tenha lugar para

passar noite.

Quanto maior a consagrao formal dos direitos sociais, maior a dificuldade de lhes garantir uma

aplicao efetiva.

DIREITOS SOCIAIS

MNIMO EXISTENCIAL

Se traa um crculo menor do mnimo existencial a fim de se garantir sua proteo.

Ingo Sarlet: em relao ao mnimo existencial, no se pode alegar a reserva do possvel.

Daniel Sarmento: o mnimo existencial exige um nus argumentativo maior do Estado no

que se refere reserva do possvel.

VEDAO DE RETROCESSO SOCIAL

Est ligada diretamente ao princpio da segurana jurdica.

Assim, os direitos sociais conquistados pela sociedade no podem ser suprimidos por nova

legislao.
122
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

A vedao de retrocesso social se refere concretizao infraconstitucional dos direitos sociais.

Assim, se dirige aos poderes pblicos, e no ao constituinte originrio.

Jos Carlos Vieira de Andrade: A concretizao deve ser considerada materialmente

constitucional. A partir do momento que passa a ter status constitucional atua como limite aos

poderes pblicos. Isto , j que no pode haver retrocesso, a partir do momento que a legislao

ordinria prev direitos sociais, estes no podem mais ser suprimidos, nem atravs de lei ou

mesmo EC.

A vedao do retrocesso extrada: Dignidade, princpio da mxima efetividade, e princpio

do Estado Democrtico e Social de Direito.

AT QUE PONTO ESTA VEDAO DO RETROCESSO CONSIDERADA LEGTIMA?

Gustavo Zagrebelski: Consiste no impedimento de reduo do grau de concretizao de uma

norma de direito social. Assim, grau atingido pelo direito jamais poder ser reduzido;

Crtica: o oramento do Estado oramento limitado. Caso haja aumento do oramento, so

garantidos mais direitos sociais. Contudo, caso se tenha menos dinheiro, haver menos

investimento. Para Zagrebelski, tal no poderia acontecer.

J.C.V de Andrade e Jorge Miranda: A liberdade de conformao do legislador seria praticamente

eliminada se ele fosse obrigado a manter integralmente o grau de concretizao. Assim, esta

vedao impede apenas a revogao arbitrria ou desarrazoada que leve a um

retrocesso injustificado.

- Ex: caso haja retrocesso, mas para que outro direito seja ampliado, no h empecilho.

123
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

ATENO: A vedao do retrocesso atinge somente os direitos em torno dos quais haja um

consenso profundo.

DIREITOS DE NACIONALIDADE

DEFINIO: Consistem no vnculo jurdico-poltico que liga o indivduo ao Estado fazendo dele

componente do povo.

Brasileiros Natos

POVO BRASILEIRO

Brasileiros Naturalizados

Nao traz ideia de identidade cultural.

Populao so aqueles que residem no pas.

ESPCIES DE NACIONALIDADE

PRIMRIA: o critrio utilizado pela CRFB o nascimento. Critrios: (i) sanguneo ( jus saguinis)

ou (ii) territorial (jus soli);

- Brasil adota sistema misto, utilizando dois critrios.

CRFB. Art. 12. So brasileiros:

I - natos:

a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes
no estejam a servio de seu pas;

- Critrio territorial: qualquer pessoa nascida no Brasil considerada brasileiro nato. Exceo:

ambos pais estejam a servio de seus pas.

Ex 1: cnsul traz esposa e tem filho. No adquire nacionalidade brasileira.

Ex 2: Dois italianos esto servio da ustria e tem filho. Nesse caso, brasileiro, j que italianos
124
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

no esto a servio de seu pas.

Critrio sanguneo

Art. 12. So brasileiros:

I - natos:

(...)

b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a
servio da Repblica Federativa do Brasil;

c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em


repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em
qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 54, de 2007)

- Alnea B (critrio funcional): Deve estar prestando servio pblico, independentemente do

Ente.

- Alnea C: Traz critrio residencial + opo e tambm critrio do registro.

- No caso da opo confirmativa de menor de 18 anos, concedida nacionalidade

provisria. Quando se atinge 18 anos, nacionalidade suspensa, esperando-se a

confirmao.

A CRFB no consagra a adoo como um critrio aquisio da nacionalidade originria.

CRFB. Art. 227. 6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os
mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.

- Por este dispositivo, alguns autores entendem que o adotado deve ser brasileiro nato.

- Novelino: a diferena de tratamento dado ao brasileiro naturalizado muito pequena. Trat-lo

como nato poderia significar perigo segurana nacional, em virtude de alguns cargos e funes

125
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

s poderem ser exercidas por brasileiros natos.

NACIONALIDADE SECUNDRIA: O critrio utilizado a vontade do indivduo.

1) Naturalizao Tcita: utilizada por pases que querem povoar seu territrio, que esto

em formao. No Brasil, as CTs de 1824 e 1891 adotaram tal naturalizao.

- Na naturalizao tcita, basta que a pessoa no se manifeste pela manuteno exclusiva da

nacionalidade de origem.

- A CRFB no adota a tcita.

2) Naturalizao expressa (CRFB art.12, II)

- Ordinria (alnea a): pode ser dar nos moldes da lei 6815/80 (art. 112 e 115,

2) ou para originrios de pases de lngua portuguesa (requisitos: 1 ano de

residncia ininterrupta e idoneidade moral). No h direito pblico subjetivo, sendo

ato discricionrio.

- Extraordinria (alnea b): exige 15 anos de residncia ininterrupta, ausncia

de condenao penal e requerimento. H direito pblico subjetivo.

CRFB. Art. 12. II - naturalizados:

a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de
lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral;

b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais


de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade
brasileira.

Em virtude da expresso desde que requeiram que se entende ser direito subjetivo.

ATENO: Vide Tabela-resumo nacionalidade.

126
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

QUASE-NACIONALIDADE

CRFB. Art. 12. 1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade
em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos
nesta Constituio.

S vale para portugueses e desde que haja reciprocidade.

H equiparao ao brasileiro naturalizado, j que sofre as discriminaes previstas na CRFB.

O portugus tem os mesmos direitos do brasileiro nato, salvo os casos previstos na CRFB.

DIFERENA DE TRATAMENTO

CRFB. Art. 12. 2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados,
salvo nos casos previstos nesta Constituio.

Somente a CRFB pode estabelecer diferena de tratamento.

I) CARGOS

1 critrio - segurana nacional: alguns cargos somente podem ser ocupados por brasileiros

natos. So eles: diplomata, oficial das foras armadas e ministro de Estado da Defesa.

2 critrio linha sucessria do Presidente da Repblica: so cargos de Presidente, Vice,

Presidente, Presidente da Cmara (representantes do povo), Presidente do Senado, Presidente do

STF (em virtude do rodzio de presidentes no STF, nenhum ministro pode ser brasileiro

naturalizado).

II) ASSENTOS NO CONSELHO DA REPBLICA

6 assentos so de brasileiros natos (art. 89, VII).

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CRFB. Art. 89. VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo
dois nomeados pelo Presidente da Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela
Cmara dos Deputados, todos com mandato de trs anos, vedada a reconduo.

III) PROPRIEDADE DE EMPRESA JORNALSTICA E DE RADIODIFUSO

A propriedade privativa de brasileiro nato ou naturalizado h mais de 10 anos.

CRFB. Art. 222. A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens
privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas
constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas.

IV) EXTRADIO

CRFB. Art. 5. LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime
comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, na forma da lei;

Mesmo o brasileiro nato que tem outra nacionalidade no pode sofrer extradio.

Quanto ao naturalizado, h duas ressalvas: (i) prtica de crime comum antes da

naturalizao; (ii) trfico ilcito de entorpecentes ou drogas afins, seja antes ou depois da

naturalizao.

CRFB. Art. 5. LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio;

No caso de crime poltico ou de opinio, no poder ser extraditado, nem estrangeiro, quanto

mais naturalizado.

Caso haja entrelaamento entre crime comum e de opinio, STF no admite extradio.

Extradio: pessoa pratica crime em outro Estado.

Deportao: devoluo compulsria de um estrangeiro que tenha entrado ou esteja de forma

irregular no territrio nacional (art. 57 e 58 da lei 6.815/80).

Expulso: consiste na retirada fora, do territrio brasileiro, de um estrangeiro que tenha

praticado atos tipificados no art. 65 da lei 6.815/80 (atentar contra segurana nacional,

128
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

ordem poltica, etc).

Entrega/Surrender: consiste na entrega de um nacional a um tribunal internacional do qual

o prprio pas faz parte (hiptese do TPI).

- Novelino: No desrespeita a extradio de brasileiros natos, j que no remete a outro pas,

mas sim a um tribunal do qual o Brasil faz parte.

STF. Smula 1
VEDADA A EXPULSO DE ESTRANGEIRO CASADO COM BRASILEIRA, OU QUE TENHA
FILHO BRASILEIRO, DEPENDENTE DA ECONOMIA PATERNA.

A smula trata de expulso, no de extradio. Tal entendimento tambm se aplica

deportao.

STF. Smula 421


NO IMPEDE A EXTRADIO A CIRCUNSTNCIA DE SER O EXTRADITANDO CASADO COM
BRASILEIRA OU TER FILHO BRASILEIRO.

CONCLUSO: Casamento e filho no impedem extradio, mas impede expulso e deportao.

PRINCPIOS APLICVEIS EXTRADIO

Princpio da especialidade: estrangeiro s pode ser julgado pelo Estado requerente pelo crime

objeto do pedido de extradio. Caso, quando chegue ao pas, seja julgado por outros crimes,

tal acarreta somente indisposio poltica na ordem internacional.

Princpio da dupla punibilidade: fato praticado deve ser punvel tanto no Estado requerente quanto

no Estado requerido. Assim, no basta que o fato seja considerado crime, mas deve

manter punibilidade. Ex: no pode ter ocorrido prescrio.

Princpio da retroatividade dos tratados: o fato de um tratado ter sido celebrado aps a ocorrncia

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

do crime no impede a extradio. Assim, caso sujeito cometa crime e s posteriormente

sobrevenha tratado, mesmo assim poder haver extradio. No desrespeita irretroatividade da lei

penal.

Princpio da comutao da pena (direitos humanos): caso o crime seja apenado com alguma das

penas vedadas pela CRFB art. 5, XLVII a extradio no ser autorizada, salvo se houver a

comutao da pena. So as vedaes previstas pela CRFB: (i) pena de morte; (ii) pena de

banimento; (iii) pena de trabalho forado; (iv) pena de carter perptuo; (v) cruis. Argumento:

superioridade hierrquica da CRFB sobre tratados.

PERDA DA NACIONALIDADE

CRFB. Art. 12. 4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:

I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao
interesse nacional;

II - adquirir outra nacionalidade, salvo no casos:

a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira;

b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado


estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis;

O inc I se aplica apenas ao naturalizado, enquanto o inc II tanto aos natos quanto

naturalizados.

A perda pelo inc I impede que a nacionalidade seja readquirida (exceo: ao rescisria). J na

segunda hiptese h possibilidade de ser readquirida.

- J.A.S diz que a reaquisio torna o indivduo novamente brasileiro nato.

- Novelino: como a reaquisio se dar por ato de vontade, se tratar de nacionalidade

secundria, sendo agora brasileiro naturalizado.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

PERDA DA NACIONALIDADE
Inciso I Inciso II
Somente para naturalizados Vlida para natos e naturalizados
Impede reaquisio Permite reaquisio

DIREITOS POLTICOS

1) CIDADANIA

considerado nacional quem esteja no gozo de direitos polticos e que participe da vida

poltica do Estado.

A cidadania pressupe a nacionalidade, mas a recproca no verdadeira.

O conceito vem sendo ampliado de forma a abranger no apenas direitos civis e polticos mas

tambm outros direitos fundamentais/humanos.

2) ESPCIES DE DIREITOS POLTICOS

1 espcie: direitos polticos positivos. Permitem participao do indivduo na vida poltica do

Estado.

Subespcies:

A) Direito de sufrgio.

B) Alistabilidade.

C) Elegibilidade.

2 espcie: direitos polticos negativos. Consistem em uma privao dos direitos polticos.

Subespcies:

A) Inelegibilidades

B) Perda

131
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

C) Suspenso

SUFRGIO: prpria essncia do direito poltico. Divide-se em duas espcies:

(i) universal: em regra adotados no regime democrtico. o caso do Brasil. Requisitos formais

para sufrgio (idade mnima, nacionalidade brasileira, alistamento) no descaracterizam

universalidade.

(ii) restrito: no so todos que podem exercer sufrgio. Exemplos:

- Censitrio: exige condio econmica para que pessoa possa participar;

- Capacitrio: exige capacidade especial, geralmente de natureza intelectual;

- Sexo: no Brasil, at 1930, mulheres no podiam votar;

Voto o exerccio do direito de sufrgio. Voto direito e peridico.

Escrutnio que secreto, no o voto. Escrutnio o modo pelo qual o direito de voto

exercido.

O Brasil consagra o sufrgio universal.

CRFB. Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e
secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante:

ALISTABILIDADE: direito de votar.

No Brasil, so inalistveis:

(i) os conscritos, durante o servio militar obrigatrio.

- Conscrito abrange mdicos, dentistas, farmacuticos e veterinrios que prestem servio militar

obrigatrio.

(ii) os estrangeiros. Exceo: os portugueses equiparados (quase-nacionalidade).

(iii) menores de 16 anos.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

CRFB. Art. 14. 2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do
servio militar obrigatrio, os conscritos.

Alistamento eleitoral e voto: so obrigatrios para aqueles que tm entre 18 e 70 anos e so

facultativos para quem tenha entre 16 e 18 anos, para maiores de 70 e para os analfabetos.

Caractersticas do voto:

a) Direto. Exceo: art. 81, 1.

CRFB. Art. 81. Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se-


eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga.

1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para
ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da
lei.

De acordo com a redao legal, ocorrendo vacncia do cargo de Presidente e Vice-Presidente

nos dois ltimos anos, haver eleio indireta pelo Congresso. No h regulamentao de

quem pode ser votado, como se dar a eleio, etc.

b) Igual para todos. One man, one vote. One person, one vote.

c) Peridico.

d) Livre. O escrutnio secreto garante liberdade na escolha do candidato.

e) Personalssimo.

ELEGIBILIDADE: direito de ser votado.

A plena cidadania se atinge aos 35 anos, j que somente com essa idade pode ser votado

para Presidente, Vice e Senador. Idade deve ter sido atingida na data da posse.

30 anos para governador, 21 anos para prefeito, vice, deputado e juiz de paz.

18 anos para vereador.

- A idade mnima condio de elegibilidade e no de exerccio do cargo. Assim, mesmo sem a

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

idade mnima, o cargo pode ser exercido. PRINCPIO DA PROIBIO DE VEDAO QUE NO

ESTEJA EXPRESSA.

As condies de elegibilidade do art. 14, 3 devem ser regulamentadas por lei ordinria.

INELEGIBILIDADE

Militares (art. 14, 8).

Cargo: mesmo cargo (art. 14, 5) e outro cargo (art. 14, 6).

- Toda inelegibilidade em razo do cargo est relacionada ao chefe do Poder Executivo.

- Mesmo cargo:

a) Presidente ou Governador: no precisa se desincompatibilizar 6 meses antes. Para

terceiro mandato, no pode concorrer nem para titular nem para vice.

b) Vice: Caso Alckmin: enquanto Vice, assumiu temporariamente o cargo de governador.

Governador foi novamente eleito, com Alckmin de Vice. Governador morre e Alckmin

sucede. No mandato seguinte, Alckmin se candidata a governador. STF: no se trata de

terceiro mandato, j que na 1 oportunidade apenas substituiu, no sucedeu.

- Diferente cargo:

a) Presidente e Governador: devem se desincompatibilizar at 6 meses antes. No

caso de a inelegibilidade ser reflexa, tambm necessria a renncia 6 meses antes. Ex:

Garotinho renunciou 6 meses antes para Rosinha se candidatar.

Reflexa (art. 14, 7): se d em razo do parentesco (at 2 grau). Caso marido tenha 1

mandato, e mulher 2, nenhum dos dois poder se candidatar, em seguida, ao 3 mandato.

ATENO: se tratam de inelegibilidades relativas.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

A nica hiptese de inelegibilidade absoluta est no art. 14, 4.

CRFB. Art. 14. 4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos.

Inalistveis: conscritos, estrangeiros e menores de 16 anos.

Analfabetos: podem votar mas no podem ser votados.

Outras hipteses de inelegibilidade devem ser previstas em lei complementar. A LC 64/90 traz

outras hipteses.

CRFB. Art. 14. 9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos
de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de
mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies
contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na
administrao direta ou indireta.

PERDA: (art. 15, I): No Brasil vedada a cassao de direitos polticos, isto , retirada

arbitrria.

SUSPENSO

CRFB. Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos
casos de:

I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; PERDA

II - incapacidade civil absoluta; SUSPENSO

III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; SUSPENSO

IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII;

V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. SUSPENSO.

Na condenao criminal, necessria extino da punibilidade, j que, mesmo estando livre,

no ter de volta os direitos polticos.

Maioria da doutrina entende que o inc IV se trata de perda de direitos polticos. Novelino:
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

suspenso.

EVOLUO DO CONSTITUCIONALISMO

Cada constituio se d em determinado momento histrico. Deve ser levado em conta tanto a

letra da lei quanto as normas que dela decorrem.

As palavras so VIAJANTES (Canotilho), mudando seu entendimento a partir do contexto e

momento histrico em que esto inseridas.

Ex: represso tinha outro sentido antes da CRFB/88, um sentido poltico-ideolgico. Hoje, quando

a CRFB fala de represso feita pela polcia federal, no se enxerga o mesmo sentido.

CONSTITUIO DE 1824

Tal CT s pode ser entendida a partir do ano de 1777.

1777: Em tal poca, Brasil ainda era colnia de Portugal. Em tal poca, foi afastado do poder o

Marqus de Pombal, assumindo o trono Dona Maria. Sua assuno marca a VIRADEIRA da

poltica portuguesa, momento em que Portugal se torna dependente comercial da Inglaterra.

1785, Dona Maria emite alvar proibindo a existncia de manufaturas no territrio nacional. Nesse

perodo ocorreu a inconfidncia mineira. Nessa poca foi tambm proibida a divulgao das idias

francesas Probo os malefcios da revoluo francesa em Portugal e no Brasil.

1789: Ocorre Revoluo Francesa

1804: Cdigo Civil napolenico. Ideais liberais. Surge a ideia de que o direito se resume lei

Pacta sunt servanda.

1806: Bloqueia Continental editado por Napoleo. Consistia na proibio de que as naes

europias mantivessem relaes comerciais e econmicas com a Inglaterra. Portugal se indaga se

acatar ou no.

1808: Famlia real vem para o Brasil. Abertura dos portos para as naes amigas. Criao do
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Banco do Brasil por Jos da Silva Lisboa, o Visconde de Cairu. Inicia-se uma europizao do Brasil.

Ocorre urbanizao do Rio de Janeiro. revogado o alvar que proibia as manufaturas, mas, de

qualquer forma, era impossvel concorrer com a Inglaterra. A dependncia da Inglaterra era to

grande que vigorava a LEI DA EXTRATERRITORIALIDADE. O cidado ingls, no Brasil, s pode ser

julgado por leis inglesas e juzes ingleses.

1814 - 1815: Napoleo j havia perdido a guerra. Ocorre na Europa o Congresso de Viena. Seu

objetivo era reorganizar politicamente a Europa, j que Napoleo havia afastado monarcas do

poder. No foi permitido que D. Joo participasse do Congresso, j que no estava no trono em

Portugal. Para participar do Congresso, D. Joo elevou o Brasil a Reino Unido de Portugal e

Algarves, que deixou de ser colnia.

- No Congresso foi criada a Santa Aliana, sendo uma fora militar para a defesa da paz.

1820: Ocorre em Portugal a denominada Revoluo do Porto, que foi uma revoluo liberal.

Tinha o objetivo de formular nova CT. At que fosse criada, Portugal adotaria a CT de Cadiz, na

Espanha. Tambm objetivava a volta de D. Joo VI para Portugal e a recolonizao do Brasil.

1821: D. Joo volta para Portugal, assumindo o trono portugus. Fica no Brasil D. Pedro. Tudo que

era feito no Brasil dependia de ordens de Portugal. D. Pedro I comea a sofrer influncias da elite

brasileira. D. Joo VI exige volta de D. Pedro para Portugal. Ocorre DIA DO FICO (janeiro de

1822).

7 de setembro de 1822: Independncia do Brasil.

1823: Assemblia Nacional Constituinte. Formam-se dois partidos: partido dos brasileiros e

partidos dos portugueses. D. Pedro tinha mais ligao com partido dos portugueses. Partido

dos brasileiros elaborou a CONSTITUIO DA MANDIOCA. Em tal projeto, estabelecia-se que

s poder ser votado quem detivesse extenso de terra que pudesse produzir um mnimo de

mandioca. O objetivo era afastar os portugueses do direito de ser votado, j que os portugueses

eram comerciantes e no tinha terras.


137
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

- D. Pedro, percebendo a manobra, dissolve a Assemblia Nacional Constituinte, no evento

chamado NOITE DAS AGONIAS. Brasileiros foram mortos, presos e alguns at exilados. Depois

disso, montado um grupo de portugueses para elaborar nova CT.

1824: Outorga da CT.

CARACTERSTICAS DA CT de 1824

1) Foi outorgada, ou seja, no democrtica, no popular.

2) Teve como fonte inspiradora a CT francesa e o constitucionalismo ingls.

3) Foi a nica constituio no mundo que adotou a teoria do PODER MODERADOR, criada por

Benjamim Constant, cidado francs, em 1810.

4) Assim, havia 4 poderes: (i) imperador era o poder moderador; (ii) executivo era exercido

pela imperador, auxiliado por conselho de ministros; (iii) judicirio era escolhido pelo

imperador; (iv) legislativo era bicameral senadores vitalcios escolhidos pelo imperador e

deputados eleitos.

5) CT no tratou do MP, no fez qualquer referencia ao controle de constitucionalidade;

6) No tratou do HC, que foi criado no cdigo de processo penal do imprio (1832);

7) Monarquia perptua e hereditria como forma de governo;

8) Estado unitrio. Provncias no tinham legislativo prprio. No existia descentralizao

poltica;

9) Sufrgio restritivo e censitrio. S poderia votar e ser votado quem tivesse determinado

patrimnio, no necessariamente extenso de terras;

10) Foi CT semi-rgida ou semi-flexvel. Havia diferenciao de normas materialmente

constitucionais e normas formalmente constitucionais. As primeiras exigiam processo mais

dificultoso de alterao;

11) Cria Estado confessional, sendo a religio oficial a catlica apostlica romana. Existia
138
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

instituto do PADROADO (padre nomeado pelo imperador e recebe salrio do Imprio).

Assim, existia liberdade de conscincia, crena, mas no liberdade de culto. No

existiam outros templos a no ser os catlicos;

12) Foi trazido elenco de direitos fundamentais. Contudo, por mais que tenha sido abordado

liberdade e igualdade, existia escravido. Escravos no eram sujeitos de direito, mas sim

objetos de direito.

CONSTITUIO DE 1891

1830: morre D. Joo VI Portugal.

1831: D. Pedro I abdica do trono e volta para Portugal, deixando seu filho com Jos Bonifcio.

Ocorre NOITE DAS GARRAFADAS, com morte de brasileiros e desgaste de sua imagem.

1834: CT de 1824 alterada atravs do ato adicional. Ocorre descentralizao poltica, passando

as provncias a ter legislativo. Incio dos ideais federalistas. Elites brasileiras afastam

portugueses do Poder.

- De 1831 a 1840 vigora no Brasil a regncia.

1840: Interpretao ao ato adicional (nova emenda CT). H centralizao do Poder, voltando o

Brasil a ser Estado unitrio. Ocorre antecipao da maioridade de D. Pedro II.

1848: implantado no Brasil o parlamentarismo brasileira ou parlamentarismo s

avessas. Na Inglaterra, rei chefe de Estado mas no governa. No Brasil, o imperador chefe de

Estado e governava.

1864 1868: Ocorre a guerra do Paraguai, com fortalecimento das Foras Armadas como

instituio.

1888: abolio da escravatura.

1889: Proclamao da Repblica. Causas:

A) Idade avanada do imperador, sem deixar herdeiros do sexo masculino;


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

B) Libertados os escravos, a monarquia perde o apoio da elite rural;

C) Fortalecimento das foras armadas como instituio;

- Decreto 01 do governo provisrio, escrito por Rui Barbosa, revoga a CT de 1824 e convoca

Assemblia Nacional Constituinte. criada a bandeira nacional, sendo as inscries Ordem e

Progresso referente a ideais positivistas de Augusto Comte.

CARACTERSTICAS DA CT de 1891

1) CT promulgada, que decorreu de Assemblia Constituinte;

2) Teve como fonte inspiradora a CT Americana de 1887. Se baseava na doutrina Monroe

Amrica para os americanos;

3) Fim do Estado Unitrio, sendo criadas federaes. Provncias passam a se chamar Estados,

com legislativo prprio;

4) Fim da monarquia e criao da Repblica;

5) Sistema Presidencialista;

6) Constitucionalizao do HC;

7) Introduo do controle de constitucionalidade pelo sistema difuso, inspirado nos EUA;

8) Constitucionalizao do MP, que fazia parte do Judicirio. PGR escolhido entre os ministros

do STF;

9) Cria o Estado leigo, laico, no-confessional, separando Estado da Igreja.

OBS: Possveis relaes entre Estado e Igreja:

(i) fuso: so os Estados teocratas, onde o chefe de Estado Deus ou representante de

Deus. Ex: Vaticano, Arbia Saudita;

(ii) unio: so os estados confessionais, possuindo religio oficial. Ex: Argentina, Espanha;
140
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

(iii) separao: Estados laicos, no-confessionais, seculares.

10) Havia sufrgio universal, mas mulher e mendigo no votavam. Mendigos em sua

maioria eram escravos;

11) Ocorreu a grande naturalizao (nacionalizao secundria tcita). Estrangeiros seriam

considerados naturalizados caso no comparecessem a repartio pblica;

12) Permitia que os Estados membros pudessem legislar sobre processo;

CONSTITUIO DE 1934

O perodo 1891 a 1934 pode ser dividido em dois: repblica das espadas e repblica dos

governadores.

1926: emenda retira dos Estados a competncia para legislar sobre processo e acaba

com a doutrina a escola nacional do HC. De 1891 a 1926 Rui Barbosa defendia que o HC

era instrumento a ser utilizado na defesa de todos os direitos lquidos e certos. STF acatou tal

entendimento em 1909. Contudo, Pedro Lessa defendia que HC somente poderia ser utilizada para

liberdade de locomoo. Assim, em 1926 foi alterada a CT.

1929: Washington Lus era Presidente. Vigorava no Brasil a poltica do caf (So Paulo) com leite

(Minas). Se revezam como presidentes paulistas e mineiros. Jlio Prestes era governador de So

Paulo. Prximo Presidente deveria ser mineiro. Contudo, em virtude dos prejuzos tidos com

emprstimos por paulistas (crack da bolsa de NY), Washington Lus apoiou Jlio Prestes para

presidente. Antonio Carlos, que deveria ser o prximo governador, no concorda, juntamente com

Getlio Vargas (governador de RS). Antonio Carlos apoio candidatura de Getlio para presidente,

que disputa eleio contra Jlio Prestes. Paraba nega apoio a Washington Lus (motivo pelo qual a

bandeira est escrito NEGO) e indica candidato a vice Joo Pessoa.

- Jlio Prestes ganha eleio de forma fraudulenta. Na poca, a eleio era aberta (# do voto
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

secreto). No existia justia eleitoral para contar votos, o que era feito pelos prprios partidos.

- Em Recife, ocorre morte de Joo Pessoa. Ele era governador da Paraba e comandava polcia.

Determinou invaso do escritrio de Dantas, famoso advogado, momento em que foi encontrado

cartas de relaes ntimas. Joo Pessoa publica as cartas em jornal e, em virtude disso,

assassinado por Dantas. Corpo veio sendo velado de porto em porto at chegar ao RJ.

- Enquanto isso, Getlio pegou trem do RS com suas tropas e se dirigiu ao RJ. Jlio Prestes no

conseguiu interceptar tropas em Itarar.

1930: Golpe dado por Getlio. Nomeao de interventores nos Estados. Getlio nomeou

interventor nordestino para SP, que no concordaram.

1932: manifestao dos paulistas requerendo nova CT. Getlio interpretou tal como inteno de

separar do Brasil. So mortos 4 estudantes paulistas em 23 de maro. No dia 9 de julho inicia-se

a revoluo paulista de 1932. No obteve xito.

1934: Finda a revoluo, convocada Assemblia Constituinte.

CARACTERSTICAS DA CT DE 1934

1) Foi promulgada;

2) Teve como fonte inspiradora a CT alem de 1919 (Weimar);

3) Marca a passagem de um estado liberal para um estado social. At este momento as

CTs eram apenas jurdico-politicas em que o Estado atuava apenas como garantidor.

Influncia das idias de Adam Smith A riqueza das Naes. Mo invisvel controlava o

mercado. Todo o sculo XIX foi marcado apenas com CTS jurdico-polticas. No sculo XX se

tem o Estado social, que tem CTs, alm de jurdicas-polticas, econmico-sociais. Estado

tambm prestador. Ideais de Keynes.

4) Constitucionalizao do MS, da ao popular, do voto da mulher.

5) Criada a justia eleitoral, institudo o voto secreto, mantido o controle difuso, criao da
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

ADI interventiva;

6) Criao da reserva de maioria absoluta (atual reserva de plenrio);

CONSTITUIO DE 1937

De 1934 a 1937 houve dois grandes movimentos polticos:

A) Ao Integralista brasileira: grupo de direita que apoiava Getlio. Era composto por

grandes proprietrios rurais, grandes comerciantes. LEMA: Deus, ptria e famlia. Seu lder

era Plnio Salgado. Era grupo fascista.

B) Aliana Nacional Libertadora: grupo comunista. Tinha mais de 400.000 filiados (nem

hoje h tantos).

1935: Intentona comunista. Golpe de estado contra Getlio. Seu principal lder era Lus Carlos

Prestes. Ocorre o PLANO COHEN, que sustentava ser plano para que comunistas assumissem

poder mas na verdade foi feito por Getlio.

1937: H HIATO AUTORITRIO e criao do ESTADO NOVO. Espao entre CTs em que reinou o

autoritarismo. H ofensa aos princpios democrticos. Seu perodo de 1937 a 1945.

ATENO: Hiato constitucional comentado pelo professor Ivo Dantas e significa o

deslocamento da CT escrita dos fatores reais de poder.

CARACTERSTICAS DA CT DE 1937

1) Outorgada. Foi escrita por Francisco Campos (Chico Cincia).

2) Fonte inspiradora: CT de 1935 da Polnia, motivo pelo qual foi denominada A POLACA.

3) Centralizao do poder no chefe do Executivo da Unio.

4) Nomeao de interventores nos Estados.

5) Fechamento das Assemblias Legislativas e Congresso.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

6) Getlio legisla atravs de decreto legislativo. Ex: CPP.

7) Presidente tinha ltima palavra no controle de constitucionalidade.

8) Havia DITADURA.

9) Descontitucionalizao do MP, do MS.

CONSTITUIO DE 1946

Hitler eleito em 1933 e domina poder em 1934, iniciando expanso da Alemanha.

1939: Inicia-se 2 guerra. De um lado esto os aliados e do outro o eixo (Alemanha, Japo e

Itlia). Getlio no decide que ir apoiar. Alemes comeam a atacar navios brasileiros em nossa

costa. Foram mortos 1.081 brasileiros. EUA queria apoio do Brasil para utilizar base naval em RN.

Alm disso, tambm tinha interesse na borracha nacional para fabricar pneus. Presidente dos EUA

veio ao Brasil e bancou a criao da CSN, iniciando produo de ao.

1943: Brasil entra na guerra ao lado dos aliados atravs da FEB (fora expedicionria brasileira).

1945: Fim da guerra. Uma vez que Brasil lutou contra ditadura, no fazia mais sentido manter

autoritarismo dentro do prprio pas. Exrcito da GOLPE PREVENTIVO, afastando Getlio do

poder. Assume Jos Linhares, presidente do STF. So convocadas eleies para 1946 e Assemblia

Nacional Constituinte.

1946: Eurico Gaspar Dutra candidato contra brigadeiro Eduardo Gomes. Dutra ganha eleio.

CARACTERSTICAS DA CT DE 1946

1) Constituio promulgada;

2) A mais democrtica que tivemos;

3) Tem como fonte inspiradora a CT de 1934 (volta ao constitucionalismo econmico e social

de 1934). Influncia do Wellfare State ps-segunda guerra;

4) Municipalista, j que concedeu competncia aos municpios;


144
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

5) Previu formal e materialmente a existncia de 3 poderes. Em 1937, havia formalmente 3

poderes, mas no materialmente;

6) Retirada da competncia do executivo de inovar no ordenamento jurdico (fim do decreto-

lei);

7) Retirada da atribuio do Presidente no que tange a controle de constitucionalidade

(manuteno do sistema difuso);

8) MP independente, no estando mais inserido em nenhum dos Poderes;

9) Reconstitucionalizao do MS e ao popular;

CONSTITUIO DE 1967

Em 1946, o Presidente era Eurico Gaspar Dutra. Tal poca foi marcada pelo EMPREGUISMO,

isto , a abertura da economia nacional a empresas multinacionais. Dutra tinha 5 temas bsicos

em seu governo: sade, alimentao, transporte, energia e abertura do Brasil para o capital

internacional.

- A abertura para o capital internacional prejudicou as indstrias nacionais.

1950 Getlio foi eleito Presidente, promovendo governo nacionalista, populista. Lana campanha

O PETRLEO NOSSO, criando a Petrobrs. Empresas estrangeiras foram proibidas de

refinar petrleo.

- O perodo foi marcada por grande disputa poltica. Joo Goulart (Jango) era ministro do trabalho

de Getlio e promete aumentar o salrio mnimo em 100%. Getlio demite Jango do Ministrio

por volta de 1954. Imprensa comea a criticar Getlio. Governador do Estado da Guanabara era

Carlos Lacerda, opositor de Getlio. Lacerda sofre atentado e morre seu segurana morre (major

da aeronutica. ATENTADO DA RUA TONELEIROS. A investigao recai sobre Gregrio Fortunato

(principal segurana de Getlio). Getlio se suicida em 26 de Agosto em 1954. Assumi Caf Filho.

1955 h novas eleies, sendo eleito Juscelino Kubitschek, sendo vice Joo Goulart. Presidente era
145
[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

de um partido e vice de outro. Vice-Presidente era tambm presidente do Senado, mas no tinha

direito a voto.

Juscelino faz marcha para Braslia. Desde 1891 a CT j previa reserva de espao no planalto

central para construo de capital. Crtica: separao da sociedade civil da sociedade poltica.

1961: Jnio Quadros assume. Havia sido governador de SP. eleito presidente com programa

anti-corrupo (vassourinha). Pontos de contato entre Jnio e Collor: (i) combate corrupo;

(ii) eleitos por partidos pequenos; (iii) eleitos muito novos; (iv) ambos saram da Presidncia antes

do trmino do mandato.

- Jnio caminha para a esquerda, tomando medidas populistas. Probe uso de biqunis. Probe

briga de galo. Probe lana-perfume. Probe corrida de cavalo. Reatamento das relaes

diplomticas com a China e URSS. Condecorao de Che Guevara. Vice-presidente foi visitar China

Comunista. Estava-se no auge da Guerra Fria, motivo pelo qual tais atitudes foram alvo de

crticos por empresrios, foras armadas, Congresso Nacional.

- Em virtude de tal situao, em Agosto de 1961 renuncia ao cargo, tendo ficado no poder por

apenas 7 meses. Na verdade, ele no era comunista, mas populista.

- Quando renuncia, Vice (Jango) estava na China. Militares comearam a divulgar que no

permitiram que Jango assumisse. Para voltar, Jango entra pelo Brasil atravs do Uruguai (RS),

fugindo dos militares que estavam em Recife. Governador era Leonel Brizola. Brizola monta

CADEIA DA LEGALIDADE. Consistia em movimento para que se respeitasse a CT, que dizia que o

Vice deveria assumir Presidncia. Militares disseram que poderia assumir mas no iria governar.

Setembro de 1961: Emenda Constitucional traz regime Parlamentarista para o Brasil. Joo Goulart

era chefe de Estado. Tancredo Neves era chefe de governo.

ATENO: Brasil j foi parlamentarista em 1848 (parlamentarismo s avessas) e entre setembro


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

1961 e fevereiro de 1963.

Fevereiro de 1963 a 31 de maro de 1964: Jango lana as denominadas Reformas de base.

Eram 5 reformas:

(i) educacional: proibio da existncia de escolas particulares, determinando que

15% dos lucros nacionais deveriam ser investidos em educao.

(ii) urbana: quem tivesse mais de um imvel urbano seria desapropriado pelo valor

venal do bem;

(iii) rural: propriedades rurais com mais de 600 hectares seriam desapropriadas;

(iv) tributrio: impostos proporcionais ao lucro pessoal (PROGRESSIVIDADE);

(v) eleitoral: analfabetos passaram a ter direito de votar;

- Junto com reformas, aprovada LEI DE REMESSA DE LUCROS. Proibia-se que multinacionais

retirassem lucro do Brasil, devendo tudo ser reinvestido no Brasil.

- Descontentamento da classe mdia. No Comcio dos 100.000 assinada reforma agrria.

Contra a reforma, ocorrem vrios passeatas de direita Passeata da famlia, com Deus, pela

liberdade.

- Militares que j estavam insatisfeitos, agora tinham apoio da classe mdia e Igreja. Golpe de

Estado em 31 de maro de 1964.

31 de maro de 1964: Novo hiato autoritrio. Existiam 2 grupos de militares:

A) Escola de Sorbone: ligados escola superior de Guerra. Eram mais intelectualizados;

B) Linha-dura

Quem assumiu em 1964 foi Castelo Branco, da escola de Sorbone.

editado o Ato Institucional n 1. Tinha fora constitucional. Tal ato depe Jango e

inaugura ditadura militar. ARGUMENTO PARA GOLPE: Comunistas esto querendo tomar conta do
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Brasil e preciso salvar Brasil dos comunistas, antes que Jango d golpe de Estado.

- O prazo de validade do AI 1 era 1 ano. Brasil foi lanado em Estado de Stio. Suspenso de

todos os direitos civis. Toque de recolher. Possvel priso sem mandado. Censura em todos os

meios de comunicao.

AI 2 1965 a 1969: Inaugura o bipartidarismo. ARENA (Aliana Renovadora Nacional) Marco

Maciel, Sarney, Antonio Carlos Magalhes, Maluf - e MDB (Movimento Democrtico Brasileiro)

Covas, FHC, Itamar, Ulysses Guimares.

EC/16 CT DE 1945: Introduz no Brasil o controle concentrado.

AI 3 1966: Eleies Indiretas para governadores, vice-governadores e prefeitos de capitais.

AI 4 dezembro de 1966: convocao de Assemblia Nacional Constituinte. Congresso Nacional,

que estava fechado de 1964, convocada para apresentar projeto de CT. Congresso trabalha

dezembro de 1966 e janeiro de 1967, aprovando o que foi a CT de 1967. CONGRESSO ESTAVA

PROIBIDO DE EMENDAR O PROJETO QUE VEIO DO EXECUTIVO, mas mesmo assim conseguiu

aprovar duas emendas: 1) cria a proibio do chefe do executivo fechar o congresso e; (ii) cria a

imunidade parlamentar;

CARACTERSTICAS DA CONSTITUIO DE 1967

1) Formalmente, foi promulgada. Materialmente, no se pode dizer que foi democrtica;

2) ATPICA quanto origem, j que no cabia debate sobre ela;

3) Organizao atos institucionais: eleies indiretas para Presidente, governador e prefeito de

capitais;

4) Centralizao do Poder no chefe do Executivo da Unio;

5) Retira-se competncia dos Estados membros, enfraquecendo federao;

6) Presidente tinha o poder de cassar direitos polticos;

7) Possibilidade de o executivo censurar meios de comunicao;


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

8) MP dentro do poder Judicirio;

9) Controle de constitucionalidade difuso e concentrado;

CONSTITUIO DE 1969

1967: Costa e Silva assume Presidncia. Iniciam-se manifestaes estudantis. Morre estudante em

passeata (Edson Lus). Desde que no houvesse violncia, manifestaes estudantis eram legais.

Costa e Silva comea a ser pressionado pelos militares linha-dura, que consideravam-no liberal, j

que permitia passseata.

1968: Em setembro, deputado federal do Rio de Janeiro, Mrcio Moreira Alves, conclama

populao a boicotar 7 de setembro. Pediu que mulheres no dessem ateno aos militares.

Militares pedem suspenso da imunidade de Mrcio Moreira Alves.

- Em novembro de 1968, cmara no suspende imunidade de Mrcio. Covas, lder do MDB na

cmara, faz discurso defendendo democracia.

AI 5 13 de dezembro de 1968: CARACTERSTICAS:

a) Documento mais autoritrio de nossa histria constitucional;

b) Fechamento do Congresso por tempo indeterminado;

c) Cassa mandatos e direitos polticos;

d) Estado de Stio permanente;

e) Suspenso de direito civis;

f) Toque de recolher em determinadas regies;

g) Suspenso da utilizao do HC;

h) Amplia censura. Todas composies, livros e jornais eram analisados por censor da

polcia federal;

i) Probe manifestaes, iniciando guerrilha urbana no Brasil;


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

AI 5 vigorava de 1968 a 1979.

1969: Costa e Silva fica doente e se afasta. Pedro Aleixo, civil, deveria assumir. Militares no

permitem. Junta militar assume Presidncia (ministros marinha, exercito e aeronutica).

Apelidados de 3 patetas.

- Em outubro de 1969, a junta militar edita EC/01 CT de 1964, que A PRPRIA CT DE 1969.

CARACTERSTICAS da CT de 1969

1) Prembulo longo. Quando mais longo o prembulo, mais sem legitimidade tem a CT;

2) Organizou CT de 67, EC s CT de 69 e AIs;

3) Centraliza poderes no chefe do Executivo;

4) Censura;

5) Presidente com poder de fechar o Congresso Nacional;

6) Estado de Stio;

7) Proibio de manifestaes;

8) Eleies indiretas;

9) MP dentro do Poder Executivo;

CONSTITUIO DE 1988

1969: Mdici presidente do Brasil. Inicia-se luta armada.

- O AI 13 instituiu exlio para as pessoas perigosas para o Brasil.

- O AI 14 instituiu pena de morte.

- So criados grupos de represso militar s guerrilhas. OBAN (Operao bandeirante), DOI-CODI.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

1974: Geisel Presidente, governando at 1979. Inicia-se redemocratizao com volta da escola

de Sorbone. Abertura lenta, democrtica e segura.

- Surge horrio poltico gratuito.

1976: Lei Falco (ministro da Justia). Na propaganda poltica s se permitia foto 3x4 e currculo.

- H novo fechamento do Congresso Nacional.

1977: pacote de abril. Conjunto de emendas que altera a CT/69.

(I) Criam-se senadores binicos (eleitos indiretamente pela assemblias legislativas).

(II) Altera a representatividade dos Estados do centro-oeste, norte e nordeste, que

passam a eleger maior nmero.

(III) Analfabeto passam a poder votar facultativamente. Tal se deu porque havia maior

apoio nos estados mais pobres.

1979: Figueiredo presidente. Mandato esticado para 6 anos. aprovada a lei da anistia. So

revogados o AI 2 e o AI 5. Bipartidarismo criado pelo AI 2 extinto. ARENA se torna PDS (que

depois se torna PFL e hoje DEM). Voltam os exilados: Gabeira, Brizola, FHC, Chico Buarque,

Caetano Veloso.

- Nesta poca ocorriam movimentos grevistas liderados por Lula.

- O partido MDB se cinde em PMDB, PT, PDT e PP, PTB, PCB e PC do B. MILITARES

CONSEGUIRAM DIVIDIR OPOSIO.

1984: Campanha das diretas. Emenda Dante de Oliveira que previa eleies diretas para

Presidente em 1985. PEC foi rejeitada. Em 1985 haveria eleies indiretas. Tancredo Neves foi

lanado como Presidente pela oposio. Oposio conseguiu apoio de metade do PDS (Sarney,
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

que era Presidente do PDS, foi candidato a vice de Tancredo). Candidato do governo era Paulo

Maluf.

1985: Tancredo vence eleies.

- Tancredo prometia que se fosse eleito convocaria Assemblia Nacional Constituinte.

- Antes de tomar posse, Tancredo passou mal. Poderia sarney tomar posse?

1 corrente: Sarney no pode assumir, j que Presidente no assumiu. Ulysses Guimares,

presidente da cmara, deveria tomar posse.

2 corrente: mesmo que presidente no tome posse, vice deveria tomar posse.

Houve reunio entre Sarney, Ulysses Guimares e militares. Figueiredo detestava Sarney.

Decidiu-se que Sarney tomaria posse.

- Tancredo falece em abril de 1985, assumindo Sarney definitivamente a Presidncia.

1986: Comisso Afonso Arinos ou comisso de notveis: iria fazer projeto de CT.

- Alguns defendiam que deveria ocorrer Assemblia Nacional Constituinte exclusiva:

parlamentares elaborariam CT e voltariam para casa.

- Outros defendiam tese de que congresso deveria ser investido do Poder Constituinte Originrio.

FOI A TESE VITORIOSA.

- Nas eleies de 15 de novembro de 1986 foi eleito CONGRESSO CONSTITUINTE. Tem

objetivo diferente da Assemblia Nacional. Esta tem objetivo nico de elaborar CT. Este tem 2

objetivos: 1) poder constituinte originrio, criando a CT; 2) poder constitudo legislativo.

- Foram eleitos em 15/11/86.

Trabalhos do constituinte se iniciaram 01/02/87 e terminaram em 05/10/88.

CRTICA: Parlamentares legislaram em causa prpria, j que eram ao mesmo tempo constituinte
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

e constitudos. Ex: foro por prerrogativa, imunidades.

- Alguns senadores haviam sido eleitos em 1982 e mesmo assim participaram da constituinte (sem

terem sido eleitos para tanto). Tal fato retira legitimidade da CRFB.

OS TRABALHOS CONSTITUINTES 1 de fevereiro de 1987 a 5 de outubro de 1988

Eram 24 subcomisses temticas, comeando-se do zero (no se utilizou projeto Afonso Arinos).

Depois as comisses foram reduzidas a 8 (organizao do Estado, DF, etc).

Bernardo Cabral foi nomeado presidente da comisso de sistematizao, que deveria juntar

trabalhos das outras comisses. Todos os temas foram reunidos em 551 artigos (O Frankstein):

(i) Pulverizao dos trabalhos em vrias comisses;

(ii) baixa qualidade dos constituintes (Celso Bastos Falta aos constituintes a grandeza

constitucional;

Frankstein recebe vrias emendas (20.790 emendas).

Surge Cabral zero, com 374 artigos. Este recebe (14. 320 emendas).

Chega a Cabral 1, com 336 artigos, em novembro de 87. Em tal data criado o CENTRO. 2/3

dos parlamentares no participavam da elaborao da CT. Em virtude disso, um grupo de

parlamentares, denominado CENTRO, defendeu mudana no processo de elaborao, a fim de

que pudessem participar dos debates.

Fevereiro de 1988: projeto da CRFB aprovado em 1 turno, iniciando-se debates para 2

turno. Parlamentares perderem interesse, fazendo com que determinados artigos sequer fossem

votados e mesmo assim permaneceram CRFB.

ESTUDO DO ART. 1 ao ART. 4 da CRFB/88

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e
do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:

I - a soberania;

II - a cidadania;

III - a dignidade da pessoa humana;

IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;

V - o pluralismo poltico.

Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio.

A letra A um sinal lingstico que d noticia que a CRFB/88 trouxe do passado a Repblica e a

Federao.

Repblica Federativa do Brasil: o nome do Estado, revelando a forma do Estado

(Federao) e a forma de governo (Repblica).

- Em 1891 o nome era Estados Unidos do Brasil.

- J foi tambm Repblica do Brasil.

ATENO: ESTADO significa sociedade poltica, enquanto PAS o componente espacial do

Estado, sendo habitat do povo.

Ex: Repblica Portuguesa o nome do Estado, enquanto Portugal o pas.

Estado no o mesmo que nao. NAO conjunto de pessoas ligadas pela mesma origem,

histria, cultura, crena. um conceito sociolgico. Este o entendimento da cultura romana.

Na cultura anglo-saxnica, nao sinnimo do Estado.

PTRIA: no conceito jurdico, significando terra do papai, terra que amamos. O art. 142 traz tal
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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

nomenclatura.

Pergunta para se chegar forma de governo: DE QUE MANEIRA O PODER EXERCIDO

DENTRO DE UM TERRITRIO?

Aristteles, em 340 AC: Existem 3 formas de governo: monarquia (governo de 1 s),

aristocracia (governo de mais de 1, porm poucos) e repblica (governo de muitos). Monarquia

corrompida acarreta tirania. A aristocracia viciada se torna oligarquia. A Repblica viciada

demagogia.

Maquiavel, em 1513: ou os estados so principados ou so repblicas.

Na monarquia o poder exercido de maneira hereditria, vitalcia e irresponsvel.

Na Repblica o poder exercido de maneira eletiva, temporria e responsvel.

- Contudo, hoje, nas monarquias europias, rei reina mas no governa, motivo pelo qual tais

diferenas praticamente desapareceram.

Assim, no Brasil, a Repblica no pode se entendida simplesmente como contraposio ao

regime de monarquia, mas sim como o princpio Republicano (REPUBLICANISMO). a

honestidade cvica. Da so extradas 3 conseqncias:

1) Todos so iguais perante a lei;

2) Necessidade de que todos sejam responsabilizados pelos seus atos;

3) Qualquer obstculo que impea que o cidado seja responsabilizado por atos ilcitos

inconstitucional;

A palavra unio no art. 1 no faz referencia pessoa jurdica UNIO, que s abordada no

artigo 18. J.A.S considera que UNIO abordada tanto no art. 1 quanto no art. 18.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

INDISSOLVEL: A indissolubilidade do vnculo uma das principais caractersticas da Federao.

No h direito de secesso. Diferena entre federao e confederao. Instrumentos de defesa da

indissolubilidade do vnculo:

1) Interveno Federal;

2) Direito Penal (lei de segurana nacional lei 7170/83). crime federal, cabendo recurso

ordinrio para STF;

Para J.A.S, municpio no faz parte da federao, sendo simples diviso territorial do

Estado membro. Falta ao municpio uma das caractersticas da federao: no existe casa no

congresso nacional onde estejam representantes do Municpio. No entendimento majoritrio.

Entendimento majoritrio: FEDERAO TRIDIMENSIONAL (Unio, Estados e Municpios). DF

hbrido.

ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

A CT Portuguesa fala sobre Estado de Direito Democrtico. H diferena entre as expresses?

- At 1789 se vivia no ABSOLUTISMO. Em 1789 houve revoluo francesa, que pe fim ao

absolutismo.

- Surge o ESTADO LIBERAL, que tem como ncleo poltico-jurdico o Estado de Direito. Seu

ncleo econmico o liberalismo econmico. Seu ncleo filosfico o individualismo. Estado de

direito tem

- 2 objetivos: (i) diviso orgnica de Poder (Montesquieu); (ii) ofertar ao cidado direitos

fundamentais.

- Tanto administrador quanto administrado se sujeitam lei. No se diferenciava

vigncia de validade: lei vigente era lei vlida.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

PROBLEMA: Nazismo e fascismo se fundamentavam na lei.

- Assim, aps a segunda guerra mundial, percebeu-se que existiam valores que estavam acima da

lei: liberdade, igualdade, dignidade. Separa-se vigncia de validade. Para ser vlida, lei deve

respeitar valores maiores. Eclode neopositivismo, neoconstitucionalismo.

- No Brasil, direito qualifica a democracia. Assim, no que qualquer estado democrtico, mas sim

um Estado de direito. Em Portugal, a lei mais importante (Estado de Direito Democrtico).

- Alguns dizem que no h diferenciao, uma vez que todo estado de direito democrtico e

vice-versa (pensamento tautolgico).

FUNDAMENTOS DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:

I - a soberania;

II - a cidadania;

III - a dignidade da pessoa humana;

IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;

V - o pluralismo poltico.

Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio.

Soberania: Poder poltico supremo e independente. Poder poltico a capacidade de se valer

da violncia legtima MAX WEBER (obrigatoriedade, coercibilidade). Supremo pois no ordem

interna no existe poder maior que a soberania. Independente pois no ordem internacional

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

no deve obedincia a nenhum outro Estado. Hoje, tal conceito de soberania deve ser

relativizado, em homenagem ao ESTADO CONSTITUCIONAL COOPERATIVO. o Estado que se

comunica e se disponibiliza a outros Estados. Ex: participao no TPI.

Cidadania: indivduos podem exercer direitos e contrair obrigaes. H dois tipos de cidados. Em

sentido estrito: nacional que exerce direitos polticos. Em sentido amplo: qualquer cidado.

Dignidade da pessoa humana: sobredireito pr-estatal e pr-constitucional. CT s se legitima ao

reconhecer legitimidade. o conjunto de valores civilizatrios incorporados ao patrimnio da

humanidade.

Giro kantiano: ligao do direito com a tica, com a justia. Kant diferenciou o indivduo da

coisa. O indivduo um fim em si mesmo, por isto tem dignidade, diferente da coisa, que meio

para se atingir fim.

- A existncia deve ser digna em sentido moral (direito de ter direitos), de forma que as pessoas

no sejam desrespeitadas, menoscabadas. J em sentido material, refere-se a um piso mnimo

de dignidade. o mnimo existencial (educao, sade, trabalho, etc).

Valores sociais do trabalho e livre iniciativa: perceba que os valores do trabalho vm antes,

traduzindo humanizao do capitalismo. Tal significa que o trabalhador no pode ser escravizado,

que o trabalho no castigo. O progresso individual gera progresso do Estado.

- A livre iniciativa traduz opo pelo capitalismo. possvel que o indivduo tenha monoplio

exclusivo sobre os bens ou meios de produo. Bens de produo so bens inconsumveis

responsveis pela produo de outros bens. Diferena para Estados comunistas, no qual os bens

de produo so da coletividade.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Pluralismo Poltico: no significa apenas a possibilidade de existncia de vrios partidos

polticos. o direito fundamental diferena, aceitar o outro como ele . CRFB plurisexual.

No se pode falar em escolha sobre sexo, j que constitui a prpria identidade. Certo falar

homossexualidade e no homossexualismo.

ORGANIZAO DO ESTADO BRASILEIRO

FORMAS DE GOVERNO

Tradicionalmente so monarquia e repblica.

MONARQUIA REPBLICA
Governo de poucos Governo de muitos
Irresponsabilidade poltica do governante Responsabilidade poltica do governante
Vitaliciedade Temporariedade
Hereditariedade Eletividade

Na poca da emenda da reeleio, vrios doutrinadores sustentaram a violao ao princpio

republicano da alternncia de poder.

No h previso no texto constitucional de que a repblica seja clusula ptrea expressa. H

autores que sustentam ser a repblica clusula ptrea depois do plebiscito. Novelino e Pedro

Taques: Repblica em si no deve ser considerada clusula ptrea, mas alguns princpios

republicanos devem ser considerados, inclusive a alternncia de poder.

SISTEMAS DE GOVERNO

PRESIDENCIALISMO PARLAMENTARISMO
Funo de chefe de Estado (externo) e de Parlamentarismo Republicano: chefe de Estado

governo (interno) se encontram reunidas no o presidente (Alemanha).

Presidente Parlamentarismo monrquico: chefe de Estado


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

o monarca (Espanha, Inglaterra).

Chefe de governo: 1 ministro.


Perde cargo por crime comum ou de Moo de Desconfiana.

responsabilidade

No Presidencialismo, Presidente s perde cargo se praticar crime comum (art. 86, 4)

ou de responsabilidade. Durante mandato, Presidente s responde por crimes relacionados

com sua funo (IRRESPONSABILIDADE PENAL RELATIVA). Tal situao vlida apenas para

Presidente, no sendo cabvel exceo para governador e prefeito.

- J no parlamentarismo, 1 ministro pode ser destitudo do cargo atravs de uma MOO DE

DESCONFIANA.

- 1 ministro governo com auxlio de gabinete (espcie de ministros).

FORMAS DE ESTADO

O estado pode ser UNITRIO ou FEDERAL.


Brasil teve Estado unitrio de 1500 a 1889 (advento da Repblica). A primeira CT que consagrou

o federalismo foi a CT de 1891.

Federao vem do latim foedus ou foederis, que significa unio, pacto, aliana.

CARACTERSTICAS ESSENCIAIS DE UMA FEDERAO

1) Descentralizao Poltico-administrativa fixada pela CT. Deve estar fixada pela CT

para que a Unio no possa retirar.

- A descentralizao poltica a capacidade de inovar na ordem jurdica.

- Tambm a capacidade de autogoverno aqui se insere.

ATENO: O nome no relevante (ESTADO ou PROVNCIA). O que importa a natureza, isto


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

, se h descentralizao ou no.

2) Princpio da Participao: a possibilidade de as vontades parciais participarem da

formao da vontade nacional.

- No Brasil, tal se concretiza atravs do Senado, onde Estados membros participam da

formao da vontade nacional.

3) Princpio da Autonomia: a capacidade de auto-organizao dos entes federativos.

- Estados tem CTs estaduais enquanto municpios e DF tem lei orgnica.

REQUISITOS PARA MANUTENO DA FORMA FEDERATIVA

1) Rigidez constitucional

2) Forma Federativa consagrada como clusula ptrea

3) Existncia de rgo que exerce controle de constitucionalidae

CLASSIFICAES DE FEDERALISMO

1 critrio Quanto ao surgimento:

Agregao: vrios Estados soberanos que se unem, cedendo uma parcela de sua soberania.

movimento centrpeto (para perto de centro).

Segregao: poder central distribudo em vrios domnios parcelares. movimento centrfugo

(fuga do centro).

2 critrio Quanto repartio de competncias:

Dualista ou clssico: repartio semelhante entre Unio e Estados membros. A relao entre

Estados e Unio de coordenao (e no de subordinao), estando no mesmo plano.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

Repartio horizontal de competncias.

Integrao: Relao de subordinao entre estados e Unio. Estados submetidos Unio.

Repartio vertical de competncias.

Cooperativo: Prega uma cooperao entre os entes federativos. H competncias que ficam sob a

tutela da Unio e outros so concorrentes. Repartio tanto horizontal quanto vertical.

Alm do Brasil, tambm a Alemanha e EUA (a partir do crack da bolsa em 29) adotam o

federalismo cooperativo.

3 classificao - Quanto concentrao do poder:

Centrpeto: h fortalecimento excessivo do poder central. Em regra, nos casos de segregao;

Centrfugo: reao concentrao de poder. Em regra, se d nos casos de agregao;

4 classificao (Raul Machado Horta) - Quanto s caractersticas dominantes: uma

classificao feita a partir da identificao de algumas caractersticas comuns s vrias CTs.

Simtrico ou Homogneo: (i) possibilidade de interveno federal; (ii) poder legislativo bicameral;

(iii) Poder judicirio dual (judicirio federal e estadual) e; (iv) existncia de poder constituinte

originrio e de poder constituinte decorrente (CTs estaduais).

Assimtrico ou Heterogneo: rompe com as caractersticas tradicionais do federalismo simtrico.

Brasil adota federalismo simtrico mas com algumas concesses ao federalismo

assimtrico:

A) A existncia de municpios como entes federativos caracterstica peculiar do Brasil (arts

1 e 18);

B) Reduo das desigualdades regionais (art. 3, III)


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

ATENO: Unio, quando intervm no Estado, atua em nome de todos os estados membros, a

fim de manter a integridade nacional. Interveno federal no significa hierarquia da

Unio.

REPARTIO DE COMPETNCIAS

A repartio de competncias se rege pelo princpio da predominncia do interesse.

Assim, na CRFB, os assuntos de interesse geral em regra foram atribudos Unio.

J assuntos de interesse predominantemente local foram atribudos aos municpios.

Outros interesses regionais foram atribudos aos estados membros.

Assim, surgiram 4 CRITRIOS DE REPARTIO DE COMPETNCIAS (que no so

critrios exclusivos do Estado brasileiro):

1) Campos especficos: para alguns entes so atribudos poderes enumerados. Para outros

sobram poderes residuais ou remanescentes. No Brasil, a Unio e municpios tm

poderes enumerados, enquanto estados tem poderes residuais. Arts 21 e 22

elencam competncias da Unio. Art. 30 elenca competncias do municpio. Art. 25 atribui

resduo ao Estado. Trata-se de uma repartio horizontal de competncias.

CRFB. Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os
princpios desta Constituio.

1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio.

- Falar-se em competncias reservadas no Brasil no o mais correto. Tal nomenclatura

adequada aos EUA, onde os estados antes soberanos reservaram para si algumas competncias.

Melhor nomenclatura seria conferidas.


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

- DF recebe quase as mesmas competncias que municpios e Estados. Contudo, no tem

algumas competncias: organizar PJ, MP, polcia.

2) Possibilidade de delegao: Unio pode delegar parte de suas competncias privativas

a outros entes federativos. No Brasil, somente h delegao para Estados (inclusive

DF), nunca para municpios. Delegao feita atravs de LEI COMPLEMENTAR.

CRFB. Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:

Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes
especficas das matrias relacionadas neste artigo.

COMPETNCIA PRIVATIVA x COMPETNCIA EXCLUSIVA

A privativa atribuda a um determinado ente mas pode ser objeto de delegao ou de

competncia suplementar.

A exclusiva exclui possibilidade de delegao, no podendo ser delegada.

- Atente que o legislador no foi sempre tcnico, chamando de privativas algumas exclusivas e

vice-versa. Ex: julgamento de crime de responsabilidade do presidente feito pelo senado

considerado privativo, quando na verdade exclusivo.

3) Competncias comuns: art. 23.

(i) So competncias administrativas. Quando atribui competncias administrativas, a

CT implicitamente atribui tambm a competncia para legislar sobre o assunto.

(ii) Atribuda a todos os entes federativos, sem exceo.

4) Competncias concorrentes: art. 24.

(i) So competncias legislativas. Implicitamente, tem competncia para administrar e

executar normas criadas;


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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

(ii) Atribuda Unio, Estados e DF, no para municpios (podem tratar de forma

supletiva, de acordo com o explanado abaixo).

(iii) So no-cumulativas (vide explanao abaixo);

QUESTO DE CONCURSO: MUNICPIO PODE LEGISLAR SOBRE AS MATRIAS DO ART. 24?

Sim, quanto aos assuntos de interesse local.

CRFB. Art. 30. Compete aos Municpios:

(...)

II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;

COMPETNCIA CUMULATIVA x COMPETNCIA NO-CUMULATIVA

Na cumulativa, todos os entes podem legislar sobre todos os aspectos da mesma matria.

Na no-cumulativa, cada ente trata de um aspecto.

No Brasil, as competncias so no-cumulativas, estabelecendo a unio as normas gerais e o

estado as normas suplementares.

NORMAS GERAIS O que so?

1 corrente (Carlos Ayres Britto): aquela que tem aplicao uniforme em todo o territrio

nacional.

2 corrente (Carlos Veloso): aquela que tem o maior grau de abstratividade. Ex: princpios.

COMPLEMENTAR

COMPETNCIA SUPLEMENTAR

SUPLETIVA

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

- Distino feita por Andr Ramos Tavares e Alexandre de Moraes.

- Na competncia suplementar complementar, a Unio traz norma geral e o estado

complementa com aspectos especficos.

- Na supletiva, o Estado exerce competncia legislativa plena. Se d nos casos em que a Unio

se omite e no traz normas gerais. Assim, estado elabora tanto a norma geral quanto a norma

complementar.

CRFB. Art. 24. 1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a


estabelecer normas gerais.

2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia


suplementar dos Estados. (COMPETNCIA SUPLEMENTAR COMPLEMENTAR)

3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa
plena, para atender a suas peculiaridades. (COMPETNCIA SUPLEMENTAR SUPLETIVA)

4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no
que lhe for contrrio.

- ATENO: norma geral superveniente oriunda da Unio no revoga lei, mas apenas

suspende a eficcia (naquilo que for incompatvel).

- Exemplo: lei estadual est suspensa em virtude de normao geral pela Unio. Aps, Unio traz

nova norma geral, que compatvel com a norma estadual. Ocorre EFEITO REPRISTINATRIO

TCITO, voltando a viger a lei estadual.

- A situao acima exposta se d tambm no caso de medida provisria e lei.

MEMORIZAO DE COMPETNCIAS Art. 22, I UNIO - Capacete de PM (Terra, gua, ar e

espao).

C Civil

A Agrrio

P Penal

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A Aeronutico

C Comercial

E Eleitoral

T trabalho

E Espacial

P Processual

M Martimo

Art. 24, I Concorrente Pufet

P Penitencirio

U Urbanstico

F Financeiro

E Econmico

T Tributrio

DISTRITO FEDERAL (art. 1 e art. 18)

Em ambos artigos se faz referncia ao DF como ente da federao.

O termo unio no art. 1 traz o princpio da indissolubilidade do pacto federativo. Veda

direito de secesso.

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e
do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:

Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio,


os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.

A soberania pertence Repblica Federativa do Brasil. A Unio tem autonomia, mas exerce a

soberania em nome do Estado Brasileiro.

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[CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO e PEDRO TAQUES] Intensivo I

NATUREZA: DF no estado nem municpio. unidade federada com competncia

parcialmente tutelada.

MUNICPIO

Entende J.A.S (MINORITRIO) que municpio no ente federativo. Motivos:

(i) no participa da formao da vontade nacional;

(ii) no existe federao de municpios;

MAJORITRIO: ente federativo. Argumentos:

(i) art. 1 e 18 da CRFB;

(ii) municpios possuem mesmas autonomias atribudas Unio, estado e DF, sendo elas:

a) auto-organizao;

b) auto-legislao;

c) autogoverno;

d) auto-administrao;

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