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La Libertad Sindical en el Per:

Una Revisin a su Desarrollo


Jurisprudencial

Derecho & Sociedad 40


Jorge Toyama Miyagusuku*
Maril Merzthal Shigyo**

RESUMEN:

Asociacin Civil
En el presente artculo los autores realizan un examen del derecho a la libertad sindical a
partir de la normativa y jurisprudencia nacional. Dicho anlisis parte de la Constitucin de
1993 y una comparacin con su predecesora. Luego proceden a analizar el derecho a partir
de la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, lo cual influye en el desarrollo del contenido 87
del mismo.Por ltimo, se exponen los casos en los que se entiende afectada la libertad
sindical, a partir de Sentencias recadas en casos reales de la prctica laboral peruana.

PALABRAS CLAVE:

Libertad Sindical - Constitucin del Per 1993 - Derecho del Trabajo - Tribunal Constitucional
- Sindicato - Actos Antisindicales - Derechos Sindicales - Libertad Sindical Colectiva.

SUMARIO:

I. Marco general: la libertad sindical.


II. Fuentes de la libertad sindical: marco normativo aplicable.
III. Contenido de la libertad sindical a travs de la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional.
IV. Cundo se entiende vulnerado el derecho a la libertad sindical?
V. Conclusiones.

* Profesor principal de la PUCP. Profesor en la Universidad Pacfico, Universidad de Piura y ESAN. Magster en Derecho Constitucional.
Socio de Miranda & Amado, Abogados.
** Estudiante del 12vo ciclo de derecho de la PUCP. Asistente de Docencia del curso Derecho Laboral Especial del Dr. Jorge Toyama.
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I. MARCO GENERAL: LA LIBERTAD SINDICAL sindical, razn por la cual la mayor dotacin de
contenido de este derecho fundamental as como
Este 2013 se cumplen veinte aos de la su desarrollo, tienen como fuente a las sentencias
promulgacin de la Carta Magna vigente: la del intrprete de la Constitucin: el Tribunal
Constitucin Poltica de 1993. En ella se reconocen Constitucional.
los llamados derechos sociales y econmicos,
que inciden directamente en nuestro campo de Esta necesidad se hace ms evidente ya que,
anlisis: el derecho laboral. como bien acota BLANCAS BUSTAMANTE: el
reconocimiento de la libertad sindical como un
Resulta oportuno aprovechar este espacio para derecho fundamental ha sido el producto de una
reflexionar sobre la eficacia de los derechos larga lucha librada por los trabajadores desde los
laborales, y en concreto de los derechos colectivos orgenes mismos del Estado liberal, que inicialmente
en la actualidad, y qu mejor que a los veinte la neg, la persigui, la sancion. 3 Ahora bien, a
aos de promulgada la actual Constitucin. Si pesar de la consagracin constitucional y el mbito
bien, en comparacin con el texto constitucional de proteccin internacional del que goza este
precedente existe un escueto reconocimiento derecho, an presenta cotidianamente una serie
de la libertad sindical, la profusa jurisprudencia de actos y conductas por parte del empleador que
constitucional ha generado un rico desarrollo ponen en peligro y lesionan este derecho.
sobre sus alcances. Probablemente quienes
redactaron la Constitucin nunca imaginaron los Lo que pretende este artculo es utilizar la
mltiples supuestos que se han desarrollado en Constitucin del 1993 nicamente como un
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sede judicial. punto de partida para analizar este derecho de


gran trascendencia: la libertad sindical. As, este
Estamos de acuerdo con VILLLAVICENCIO ROS derecho pretende ser materia de un anlisis tanto
cuando indica que la consagracin jurdica de un terico como prctico, ya que es considerado
derecho no es suficiente para su vigencia real, en como la razn de ser del derecho colectivo. El
la medida en que todas las normas jurdicas tienen genrico marco normativo en el Per de este y
una cierta tasa de incumplimiento. En el derecho los dems derechos colectivos (la negociacin
colectivo del trabajo, el ndice de aplicacin de las colectiva y la huelga), hacen imperativo dotar
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normas es todava menor que en las dems ramas de contenido a este derecho y, especialmente,
del ordenamiento jurdico puesto que se construye apreciar la jurisprudencia emitida por el Tribunal
sobre una relacin de conflicto (). 1 Y ms an Constitucional.
en nuestro pas, el reconocimiento de las normas
88 laborales en materia colectiva es an incipiente, y La libertad sindical se define como el derecho que
es necesario hacer un esfuerzo de interpretacin tiene todo trabajador a constituir las organizaciones
constitucional y un desarrollo jurisprudencial para que estime convenientes, as como el de afiliarse
poder ayudar a dotar de contenido a este derecho a estas organizaciones, con la sola condicin de
constitucional. observar los estatutos de las mismas.4 En palabras
ms simples, la libertad sindical es el derecho de
Dentro de los derechos fundamentales laborales los trabajadores a asociarse libremente para poder
hemos escogido a la libertad sindical, ya que ejercer sus derechos frente al empleador, es la
es reconocida como la piedra angular de las garanta por excelencia que tienen los trabajadores
relaciones colectivas. Siguiendo a BAYLOS GRAU para la tutela de sus derechos. La libertad sindical
podemos indicar: su importancia constitutiva sirve para equilibrar un poco la relacin, desigual
medida en trminos de valor poltico es tal que por naturaleza, entre el empleador y el trabajador.
progresivamente ha ido ganando un espacio decisivo Pero este derecho tiene una especial relevancia
en las declaraciones constitucionales de derechos en la medida en que no solo es un derecho
a tal punto que posiblemente sera inimaginable constitucional y fundamental de toda persona sino
una Constitucin democrtica que no incluyera que tambin, como bien ilustra, ERMIDA URIARTE:
de forma especfica entre el elenco de derechos la libertad sindical no es posible sin el ejercicio de
reconocidos, el derecho de libertad sindical.2 Sin otros derechos humanos, y viceversa.5
embargo, la Constitucin posee una regulacin
un tanto genrica y escueta de los derechos El presente artculo pretende ser una
laborales, y concretamente respecto a la libertad gua jurisprudencial de algunos de los

1 VILLAVICENCIO RIOS, Alfredo. La proteccin de la libertad sindical y su regulacin (limitada y simblica) en el Per. En: IUS ET
VERITAS No. 19. En: Derecho Colectivo del Trabajo. Lima, Jurista Editores, 2010. Pp. 241.
2 BAYLOS GRAU, Antonio. Sindicalismo y derecho sindical. Albacete, Editorial Bomarzo, 2009. Pp. 13.
3 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. La clusula de estado social en la Constitucin Lima, Fondo Editorial PUCP, 2011. Pp. 402.
4 Artculo 2 del Convenio No. 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo, Convenio sobre la libertad sindical y proteccin del
derecho de sindicacin.
5 ERMIDA URIARTE, Oscar. Sindicatos en libertad sindical. Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1985. Pp. 24
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pronunciamientos ms importantes emitidos este derecho que las que prescriba la ley y que
por el Tribunal Constitucional a lo largo del sean necesarias en una sociedad democrtica
tiempo sobre la libertad sindical. De acuerdo en inters de la seguridad nacional o del orden
a lo mencionado por ARCE ORTIZ: Quiz el pblico, o para la proteccin de los derechos y
mayor exponente de esta suerte de penetracin del libertades ajenos;
Derecho Constitucional en las relaciones de trabajo b) El derecho de los sindicatos a formar
ha sido el Tribunal Constitucional (TC), el cual con federaciones o confederaciones nacionales y
sus reiteradas sentencias ha precisado el contenido el de stas a fundar organizaciones sindicales
normativo de los derechos constitucionales de los internacionales o a afiliarse a las mismas;
trabajadores. 6 c) El derecho de los sindicatos a funcionar sin
obstculos y sin otras limitaciones que las que
A travs de diversas sentencias del TC se puede prescriba la ley y que sean necesarias en una
entender la importancia de este derecho, as sociedad democrtica en inters de la seguridad
como su concepcin de derecho fundamental. nacional o del orden pblico, o para la proteccin
Adicionalmente se puede dotar de un contenido de los derechos y libertades ajenos;
dinmico y mutable al derecho a la libertad sindical 2. El presente artculo no impedir someter a
en sus dos dimensiones: individual y colectiva. Una restricciones legales el ejercicio de tales derechos
primera parte del artculo se dedicar a desarrollar por los miembros de las fuerzas armadas, de la
el contenido conceptual de la libertad sindical. Una polica o de la administracin del Estado.
segunda parte, sealar casos concretos en los 3. Nada de lo dispuesto en este artculo autorizar
que determina que el TC, a travs de presunciones, a los Estados Partes en el Convenio de la

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principios e interpretaciones constitucionales, Organizacin Internacional del Trabajo de 1948
cundo es que alguna conducta, accin u omisin relativo a la libertad sindical y a la proteccin
del empleador constituye un acto vulneratorio del del derecho de sindicacin a adoptar medidas
derecho a la libertad sindical. legislativas que menoscaben las garantas
previstas en dicho Convenio o a aplicar la ley en
II. FUENTES DE LA LIBERTAD SINDICAL: forma que menoscabe dichas garantas.
MARCO NORMATIVO APLICABLE
3. Convenios de la OIT ratificados por el Per

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A continuacin realizaremos una breve mencin
de los artculos pertinentes que forman el marco En primer lugar tenemos el Convenio No. 87 de la
normativo que define a la libertad sindical. Las OIT:
normas internacionales sobre Derechos Humanos
y Convenios de la OIT, aportan el marco normativo Artculo 11: Todo Miembro de la Organizacin 89
que sirve para contextualizar nuestro tema de Internacional del Trabajo para el cual est en
anlisis: vigor el presente Convenio se obliga a adoptar
todas las medidas necesarias y apropiadas para
1. Declaracin Universal de Derechos garantizar a los trabajadores y a los empleadores
Humanos el libre ejercicio del derecho de sindicacin.

Artculo 23, inciso 4: Toda persona tiene Tambin debemos mencionar al Convenio 98
derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para sobre el derecho de sindicacin y la negociacin
la defensa de sus intereses. colectiva, en su artculo 1 establece que:

2. Pacto Interamericano de Derechos 1. Los trabajadores debern gozar de adecuada


Econmicos, Sociales y Culturales proteccin contra todo acto de discriminacin
tendiente a menoscabar la libertad sindical en
Artculo 8 relacin con su empleo.
1. Los Estados Partes en el presente Pacto se 2. Dicha proteccin deber ejercerse
comprometen a garantizar: especialmente contra todo acto que tenga por
objeto:
a) El derecho de toda persona a fundar sindicatos b) Despedir a un trabajador o perjudicarlo en
y a afiliarse al de su eleccin, con sujecin cualquier otra forma a causa de su afiliacin
nicamente a los estatutos de la organizacin sindical o de su participacin en actividades
correspondiente, para promover y proteger sus sindicalesfuera de las horas de trabajo o, con el
intereses econmicos y sociales. No podrn consentimiento del empleador, durante las horas
imponerse otras restricciones al ejercicio de de trabajo.

6 ARCE ORTIZ, Elmer. La tutela laboral de los derechos fundamentales del trabajado. Una asignatura pendiente en tiempos de reforma
En: DERECHO PUCP No. 68: REVISTA DE LA FACULTAD DE DERECHO. Lima, Fondo Editorial PUCP, 2012. Pp. 436-437.
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Este marco normativa reviste de una proteccin en de un sindicato ni impedido de hacerlo. Los
el mbito internacional de los derechos colectivos, sindicatos tienen derecho a crear organismos
en particular, de la libertad sindical. No obstante, de grado superior, sin que pueda impedirse u
la libertad sindical inclusive, es un derecho obstaculizarse la constitucin, el funcionamiento
exigible aun cuando no exista una ratificacin de y la administracin de los organismos sindicales.
los convenios de OIT. Como bien seala MEJA Las organizaciones sindicales se disuelven por
MADRID: La libertad sindical, al estar reconocida acuerdo de sus miembros o por resolucin
en su Constitucin, es un principio fundacional de en ltima instancia de la Corte Superior. Los
la OIT cuya vulneracin reviste gravedad desde dirigentes sindicales de todo nivel gozan de
el punto de vista jurdico; pero tambin lo hace garantas para el desarrollo de las funciones que
desde un punto de vista social, pues compromete les corresponde.
el progreso y la paz social.7
Concordamos con BLANCAS BUSTAMANTE cuando
4. Nuestro punto de partida: la Constitucin manifiesta que: el laconismo de esta redaccin
de 1993 [el artculo 28 de la Constitucin] contrasta con
la elocuencia de su antecedente, el art. 51 de la
Como mencionamos en la introduccin del Constitucin anterior, en el que era posible distinguir
presente artculo, la Constitucin de 1993 ambos aspectos de la libertad sindical: el individual
es nicamente el punto de partida de esta (El estado reconoce a los trabajadores el derecho
investigacin pues lo relevante es el desarrollo a la sindicalizacin sin autorizacin previa. Nadie
de la jurisprudencia constitucional. La libertad est obligado a formar parte de un sindicato ni
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sindical se encuentra descrita en el 28, que impedido de hacerlo) y el colectivo (Los sindicatos
muy escuetamente presenta a este derecho tienen derecho a crear organismos de grado
fundamental de la siguiente manera: superior, sin que pueda impedirse u obstaculizarse la
constitucin, el funcionamiento y la administracin
El Estado reconoce los derechos de sindicacin, de los organismos sindicales). 8
negociacin colectiva y huelga. Cautela su
ejercicio democrtico: Resultan manifiestas las mltiples omisiones del
1. Garantiza la libertad sindical. legislador de la Constitucin vigente al haber
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efectuado todo un recorte de las garantas y


Podemos notar que nicamente se seala que alcances de la libertad sindical. As, antes se
el Estado garantiza la libertad sindical, pero no reconocan expresamente en la Constitucin las
hay mayor desarrollo ulterior del contenido del dos dimensiones del derecho: la individual y la
90 derecho, de sus alcances, limitaciones ni ejercicio. colectiva, la proteccin del derecho a los dirigentes
Es ms, aunque la Constitucin mencione que se sindicales, la libertad positiva y negativa de
garantiza el derecho, no indica de qu manera o afiliacin, e incluso la proteccin del fuero sindical.
mediante qu mecanismos es que se puede lograr Todo lo que ha sido reducido ahora a una escueta
este objetivo. mencin de la intervencin que debe tener el
estado nicamente para garantizar el derecho.
Adicionalmente, no podemos dejar de realizar
una breve pero necesaria comparacin de lo Por lo antes sealado, resulta mayor el reto a asumir
que estipulaba la antecesora Constitucin de por parte de los intrpretes de la Constitucin en
1979 respecto a la libertad sindical, y analizar la actualidad, ya que la norma no brinda un marco
si es que hemos avanzado en relacin con la de regulacin que pueda favorecer a la definicin
actual. Consideramos que en ese sentido, la de un derecho tan importante como la libertad
Constitucin vigente representa un retroceso no sindical. A su vez, esto tiene un impacto en el
solo respecto al derecho de la libertad sindical mbito de proteccin del derecho, los alcances
sino en materia de derechos colectivos en general. del derecho y la conexin que tiene con otros
Ahora, respecto del derecho materia de anlisis en derechos fundamentales.
concreto, el artculo 51 de la Constitucin de 1979
era detallada, y mucho ms completa respecto a la III. CONTENIDO DE LA LIBERTAD SINDICAL
definicin, alcances y proteccin de este derecho: A TRAVS DE LA JURISPRUDENCIA DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Artculo 51: E l Estado reconoce a los trabajadores
el derecho a la sindicalizacin sin autorizacin Una primera aproximacin que tenemos al
previa. Nadie est obligado a formar parte contenido de este derecho, de acuerdo a GARCIA

7 MEJIA MADRID, Renato. Los mecanismos especiales de control de la organizacin internacional del trabajo en materia de libertad
sindical En: Revista Derecho y Sociedad No. 30. Lima, 2008. Pp. 113.
8 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Op. Cit. Pp. 405-406.
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ABELLAN, sera que: El principio de libertad reconocrsela, impidindole el ejercicio de sus


sindical comporta una compleja trama de garantas, derechos de negociacin colectiva y de huelga,
traducidas positivamente en la formulacin de los por lo que la presente demanda debe ser
correspondientes derechos garantizadores de la estimativa. (Subrayado nuestro)
efectividad de aqul, frente a las posibles-y no siempre
eludidas- violaciones de que pueda ser objeto.9 De esta forma, el TC se encarga de resaltar la
Para complementar esta definicin y entender importancia de la libertad sindical al entender
los alcances de la libertad sindical analizaremos la vinculacin estrecha y orgnica entre la
tres puntos: la libertad sindical como derecho libertad sindical y los derechos de la negociacin
como fundamental, el reconocimiento de las dos colectiva y la huelga. En el caso en concreto, la
dimensiones de la libertad sindical y finalmente falta de reconocimiento de la personera jurdica
desarrollar el rango de proteccin del mismo. del sindicato que comprende la vulneracin a la
libertad sindical, vulnera a su vez a la negociacin
1. El derecho a la libertad sindical como colectiva y a la huelga, ambas consideradas como
derecho fundamental materializaciones de la libertad sindical.

En primer lugar debemos mencionar que la 2. Las dos dimensiones de la libertad sindical
libertad sindical se entiende como piedra angular
y base sobre la cual se ejercen los derechos a la Este es uno de los aspectos medulares del
negociacin colectiva y a la huelga. Ahora, su concepto de libertad sindical, y es su capacidad de
consagracin como derecho fundamental va desplegarse de manera individual y colectiva. Esto

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ms all, ya que como seala ERMIDA URIARTE: es sumamente importante ya que este derecho no
la libertad sindical no es uno ms de los derechos se agota nicamente en su ejercicio titular como
humanos o fundamentales, sino que es un trabajador, ni en su ejercicio colectivo por un
prerrequisito o condicin de posesin y ejercicio de grupo de trabajadores.
otros derechos. Usando una expresin a la moda,
podra decirse que es un derecho para tener 2.1 Libertad sindical individual
derechos, un derecho generador o creador de otros
derechos. 10 Respecto a la distincin entre ambas dimensiones de

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la libertad sindical, existe una sentencia emblemtica
Este carcter fundamental ha sido bien entendido emitida en el ao 2005 que resuelve la accin de
por el TC, quien reconoce la estrecha vinculacin inconstitucionalidad sobre la Ley No. 28715, la Ley
de este con los dems derechos colectivos, y la Marco del Empleo Pblico. As, en esta sentencia
necesidad de su proteccin. Ahora bien, sobre (Exp. No. 0008-2005-AI/TC), en el fundamento 27 91
este tema, el TC ha indicado (Exp. N 03204-2009- explica los alcances de la libertad sindical:
PA/TC):
27. [La libertad sindical] Esta facultad se
6. Habindose comprobado que EsSalud manifiesta en dos planos: el intuito persona y el
indebidamente se negaba a reconocer la plural.
personera jurdica del demandante como
sindicato, resulta evidente que tampoco se La libertad sindical intuito persona plantea dos
le permiti el ejercicio de sus derechos de aspectos:
negociacin colectiva y de huelga. Ello se - Aspecto positivo: Comprende el derecho de un
encuentra comprobado con el Informe N. trabajador a constituir organizaciones sindicales
0031-GCRH-ESSALUD-2004, de fecha 27 de y a afiliarse a los sindicatos ya constituidos.
agosto de 2004, obrante a fojas 70 vuelta, en el Dentro de ese contexto se plantea el ejercicio de
que se seala que el Sindicato demandante no la actividad sindical.
se encuentra legalmente facultada a interponer - Aspecto negativo: Comprende el derecho de un
pliego de reclamos, destinados al inicio de una trabajador a no afiliarse o a desafiliarse de una
negociacin colectiva (sic). organizacin sindical.
Por dicha razn, tambin corresponde concluir () La libertad sindical intuito persona se
que EsSalud ha vulnerado los derechos de encuentra amparada genricamente por elinciso
negociacin colectiva y de huelga, ya a que 1 del artculo 28 de la Constitucin.
pesar de que la personera jurdica del Sindicato
demandante se encontraba reconocida por Es pertinente citar en este extremo a NEVES MUJICA
la Autoridad de Trabajo, ste se negaba a quien manifiesta que: nuestra Constitucin es muy

9 GARCIA ABELLAN, Juan. Curso de Derecho Sindical. Murcia, Universidad de Murcia, 1986. Pp. 81.
10 ERMIDA URIARTE, Oscar. Crtica a la libertad sindical En: DERECHO PUCP No. 68: REVISTA DE LA FACULTAD DE DERECHO. Lima, Fondo
Editorial PUCP, 2012. Pp. 33.
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sucinta al proclamar el derecho de sindicacin no sindical, la defensa de los intereses de los


especifica a quines les reconoce qu. Queda, por trabajadores sindicalizados y la representacin de
tanto, la incertidumbre acerca de si respecto de la sus afiliados en procedimientos administrativos y
libertad sindical individual de afiliacin- consagra judiciales. Del mismo modo, no sera posible un
slo la positiva (derecho a afiliarse) o tambin la adecuado ejercicio de la negociacin colectiva y
negativa (derechos de no afiliarse y desafiliarse).11 De del derecho de huelga. (Subrayado nuestro)
esta manera, el TC de una manera muy pertinente
se ha encargado de reconocer ambos aspectos 3. Un derecho numerus apertus
de la libertad sindical individual. Finalmente, bien
hace el TC al sealar estos dos aspectos pese a lo El derecho a la libertad sindical tambin posee un
escueta que es la mencin a la libertad sindical en amplio espectro de proteccin, y su resguardo no
la Constitucin de 1993. se agota nicamente en su dimensin individual
o plural, sino que puede llegar a proteger a todos
2.2 Libertad sindical plural o colectiva los derechos que se encuentren relacionados o
afecten de alguna manera la libertad sindical.
En la sentencia antes comentada (Exp. No. 0008-
2005-AI/TC), se seala en el mismo fundamento As lo ha sealado en la sentencia recada en
respecto a la libertad sindical plural o colectiva: el Exp. No. 1469-2002-AA/TC, que indica en su
fundamento 5 lo siguiente:
La libertad sindical plural plantea tres aspectos:
- Ante el Estado: Comprende la autonoma 5. Sin embargo, adems de los dos planos de
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sindical, la personalidad jurdica y la diversidad la libertad sindical antes mencionados, debe


sindical. tambin considerarse la garanta para el ejercicio
- Ante los empleadores: Comprende el fuero de aquellas actividades que hagan factible la
sindical y la proscripcin de prcticas desleales. defensa y proteccin de los propios trabajadores.
- Ante las otras organizaciones sindicales: En tal sentido, el contenido esencial de este
Comprende la diversidad sindical, la proscripcin derecho no puede agotarse en los aspectos
de las clusulas sindicales, etc. orgnico y funcional, sino que, a este ncleo
mnimo e indisponible, deben aadirse todos
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Cabe sealar que la sentencia antes mencionada aquellos derechos de actividad o medios de
es muy citada en una serie de resoluciones accin que resulten necesarios, dentro del
posteriores del TC que se relacionan con la respeto a la Constitucin y la ley, para que
libertad sindical, es decir funciona como base de la organizacin sindical cumpla los objetivos
92 las mismas. Ello debido a que el TC establece con que a su propia naturaleza corresponde, esto
claridad la diferencia entre la dimensin individual es, el desarrollo, proteccin y defensa de los
y la colectiva, as como la necesidad de que se derechos e intereses, as como el mejoramiento
protejan ambos mbitos. social, econmico y moral de sus miembros.
Por consiguiente, cualquier acto que se oriente
Adicionalmente, en la sentencia (Exp. No. 0206- a impedir o restringir de manera arbitraria
2005-AA/TC), con carcter de precedente e injustificada la posibilidad de accin o la
vinculante, el caso Bayln Flores, se expresa lo capacidad de obrar de un sindicato, resulta
siguiente: vulneratorio del derecho de libertad sindical.
(Subrayado nuestro).
12.Por tanto, debemos considerar que la libertad
sindical, en su dimensin plural o colectiva, Esta afirmacin ha sido repetida en innumerables
tambin protege la autonoma sindical, esto sentencias, es decir que el TC considera importante
es, que los sindicatos funcionen libremente sin recalcar siempre el carcter amplio del derecho a
injerencias o actos externos que los afecten. la libertad sindical, de tal manera que no se agote
Protege, asimismo, las actividades sindicales que en un listado taxativo de derechos conexos. Por el
desarrollan los sindicatos y sus afiliados, as como contrario, lo que busca el TC es dotar de un carcter
a los dirigentes sindicales, para garantizar el mutable y dinmico que se adapta a las acciones
desempeo de sus funciones y que cumplan con u omisiones que pudiera tomar el empleador
el mandato para el que fueron elegidos. Sin esta conforme los casos concretos y el desarrollo de las
proteccin no sera posible el ejercicio de una serie circunstancias.
de derechos y libertades, tales como el derecho
de reunin sindical, el derecho a la proteccin de Estamos de acuerdo con la precisin que realiza el
los representantes sindicales para su actuacin TC en esta sentencia puesto que, para una debida

11 NEVES MUJICA, Javier. La cuarta disposicin final y transitoria de la constitucin y los derechos laborales. IUS ET VERITAS No. 19. En:
Derecho colectivo del trabajo. Lima, Jurista Editores, 2010. Pp. 180.
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proteccin de un derecho tan trascendente como Es por esta razn, que el TC desarrolla a nuestro
la libertad sindical, es necesario explicitar el modo de ver de manera acertada, una serie de
amplio contenido del mismo, as como extender la criterios y principios que ayudan a determinar qu
proteccin prctica del derecho que no se limita a nuevas conductas, a veces en zonas grises y cuyas
un ncleo mnimo que se relaciona directamente vulneraciones son muchas veces indirectas, que
con el derecho, sino que se extiende a todos los tambin han de ser consideradas como violatorias
dems derechos que resulten necesarios. Como de la libertad sindical. En este plano de anlisis, el
veremos en el siguiente acpite, la casustica es TC tambin introduce la posibilidad que tiene el
tan diversa, que no podra pensarse en preparar empleador de utilizar medidas indirectas que
una lista taxativa de derechos que se vinculan a la discrimen a los trabajadores sindicalizados y a su
libertad sindical, sino que, en cada caso concreto, vez, vulneren la libertad sindical. En la sentencia
el TC puede determinar cundo por actos ya antes comentada, Exp. No. 0008-2005-AI/TC, se
apartemente inofensivos, se entiende vulnerado destaca:
el derecho a la libertad sindical.
23. Por accin indirecta: la conducta del
Al respecto, siguiendo a ERMIDA URIARTE: El empleador forja una distincin basada en una
derecho a la libertad sindical depende de los dems discrecionalidad antojadiza y veleidosa revestida
derechos fundamentales, porque es prcticamente con la apariencia de lo constitucional, cuya
imposible constituir un sindicato libre desarrollar un intencin y efecto perseguible, empero, son
actividad sindical autntica, si no se pueden ejercer intrnsecamente discriminatorios para uno o ms
derechos tales como, por ejemplo, el de reunin, el de trabajadores.

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libre expresin de pensamiento, etc. 12 Como hemos
sealado, resulta muy importante entender la Como veremos en algunos de los casos materia
magnitud de la libertad sindical desplegando un de anlisis muchas veces el empleador se vale de
nivel de proteccin que no se agota en una lista medios sutiles e indirectos, vulnerando el derecho
taxativa de derechos, sino que ms bien puede en cuestin. Sobre ello, existen dos posibles
ampliar su nivel de proteccin segn se analice el manifestaciones que pueden vulnerar la libertad
caso concreto. sindical de los trabajadores, esta manifestaciones
pueden estn dirigidas a afectar la libertad

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IV. CUNDO SE ENTIENDE VULNERADO EL sindical individual o la libertad sindical colectiva. A
DERECHO A LA LIBERTAD SINDICAL? continuacin desarrollaremos algunos ejemplos de
casos que ilustran la vulneracin a la libertad sindical
En este ltimo acpite analizaremos brevemente colectiva, que son particularmente emblemticos.
una serie de casos a raz de los cuales el TC ha 93
considerado que un empleador determinado ha De acuerdo a lo sealado por OJEDA AVILES: a
vulnerado el derecho a la libertad sindical. Estos nivel colectivo, pues, se reconoce la libertad del
son casos en muchas ocasiones sui generis, y se nuevo ente para autoorganizarse sin injerencias
puede apreciar claramente que, en ocasiones, el externas, y la libertad del mismo para actuar con los
empleador utiliza una serie de medidas indirectas instrumentos tradicionalmente del sindicato, como
para transgredir derechos. Hace algunos aos, el son la negociacin colectiva y la huelga. 14
empleador peruano se manifestaba de manera
ms directa o evidente para vulnerar derechos 1. Actos antisindicales
sindicales, como lo seala LOVATON PALACIOS:
dentro de los algunos de los supuestos ms En esta parte del artculo nos avocaremos a analizar
frecuentes de antisindicalidad encontrbamos las la vulneracin de la libertad sindical colectiva,
listas negras y consecuentes despidos, medidas es decir de los actos por parte del empleador
que no rompan el vnculo laboral, medidas con destinados a evitar que el sindicato no funcione.
efectos colectivos o la promocin de sindicatos Ya sea a travs de que no reconozcan su existencia
amarillos, entre otros.13 Si bien muchas de estas o vulneren derechos conexos, estos actos tienen el
conductas ya han sido erradicadas, los cambios objetivo de evitar que el sindicato pueda existir,
en la sociedad y en las relaciones laborales en lo que conlleva a que pueda ejercer y desplegar
la actualidad, han hecho que el empleador sus derechos buscando defender los derechos de
encuentre nuevas formas para evitar que los los trabajadores a los que representan.
trabajadores sindicalizados ejerzan derechos
sindicales e incluso se las ingenian para evitar Es importante sealar que, siguiendo a
nuevas afiliaciones o provocar desafiliaciones. VALDEOLIVAS GARCIA, que reflexiona sobre

12 ERMIDA URIARTE, Oscar. Sindicatos en libertad sindical. Op. Cit. Pp. 24.
13 LOVATON PALACIOS, Miguel. Proteccin de la libertad sindical en el Per. Lima, Instituto de Defensa Legal, 1991. Pp.100-107.
14 OJEDA AVILS, Antonio. Derecho Sindical. Madrid, Editorial Tecnos, 2003. Pp. 149.
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los actos antisindicales: () el problema ser reconocerle al Sindicato demandante todos los
dilucidar en cada supuesto concreto cundo el derechos que le corresponden como organizacin
comportamiento que afecta negativamente a los sindical para que pueda cumplir sus fines y
derechos de libertad sindical puede ser considerado funciones. (Subrayado nuestro)
como antisindical en sentido estricto y cundo, por
el contrario, supone un comportamiento legtimo A mayor abundamiento, el TC hace una mencin
no reprimible. 15 Por tanto, la labor del TC no slo pertinente de lo sealado por el Comit de
se circunscribe a dotar de contenido el derecho, Libertad Sindical de la OIT, ya que no solo
sino tambin a hacer un anlisis caso por caso reconoce la existencia del sindicato una vez que
que permita establecer lineamientos respecto de esta se inscribe en el registro de organizaciones
cundo existe vulneracin o no del derecho en sindicales respectivo, sino que resalta que no le
cuestin. compete al empleador sino a la autoridad a la que
corresponde efectuar la inscripcin en el registro.
En adicin, de acuerdo a lo sealado por la Esto es importante toda vez que previene acciones
OIT: la existencia en la legislacin de normas de antisindicales por parte del empleador en caso
fondo que prohban los actos de discriminacin quiera adjudicarse la potestad de inscribir al
antisindical no es suficiente si las mismas no van sindicato como herramienta para desconocer su
acompaadas de procedimientos eficaces para que existencia.
se cumplan en la prctica. 16 Siguiendo esta lnea
expositiva, consideramos que las interpretaciones Para terminar este punto, debemos sealar que el
jurisprudenciales del TC son una herramienta muy reconocimiento de la personalidad jurdica de un
Derecho & Sociedad 40

importante en la solucin de estos conflictos, y sindicato se encuentra contenido en el artculo 7


ms an para tener lineamientos y corregir las del Convenio No. 87 de la OIT:
conductas lesivas de derechos colectivos por parte
de los empleadores. A continuacin mostramos Artculo 7: La adquisicin de la personalidad
algunos de los ejemplos ms resaltantes a nivel jurdica por las organizaciones de trabajadores
jurisprudencial de estos actos: y de empleadores, sus federaciones y
confederaciones no puede estar sujeta a
1.1. La fatal de reconocimiento de la personera condiciones cuya naturaleza limite la aplicacin
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jurdica de un sindicato debidamente de las disposiciones de los artculos 2, 3 y 4 de este


constituido Convenio

En la sentencia a detallar (Exp. N 03204-2009-PA/ 1.2. Denegar el permiso para colocar un peridico
94 TC), la negativa del empleador en reconocer la mural sindical
personera jurdica del sindicato, es decir negar
la propia existencia del sindicato como persona El rechazo a una solicitud de una organizacin
jurdica autnoma, configura una vulneracin a la sindical para instalar dentro de las instalaciones
libertad sindical. Ello resulta claro ya que supone del centro de trabajo un peridico mural, tambin
no reconocer la existencia del sindicato y por tanto, es considerado por el TC como una vulneracin al
no tomar en cuenta sus facultades y derechos, derecho de la libertad sindical. Este caso es muy
e invalidar cualquier acto que ste desarrolle interesante ya que resulta bastante novedoso por
con el objetivo de defender los derechos de los parte del TC interpretar esa negativa como una
trabajadores: lesin al derecho constitucional. Hace algunos
aos tal vez habra sido poco probable que una
5. Con los documentos mencionados, puede actitud as por parte de un empleador fuese
concluirse que no existe razn alguna para considerada como un acto antisindical, o que
que EsSalud no le reconozca al demandante su incluso que la demanda llegase hasta la mxima
personera jurdica como Sindicato, ya que que instancia constitucional. Sin embargo, hoy en
el 2 de julio de 2004 la Autoridad de Trabajo da los medios de informacin y publicidad han
lo inscribi en el Registro de Organizaciones cobrado mayor importancia, y se entienden como
Sindicales de Servidores Pblicos. instrumentos mediante los cuales se hace efectivo
Por dicha razn, el Tribunal considera que el ejercicio de un derecho: la plena vigencia de
el comportamiento de EsSalud vulnera el la libertad sindical. As, tener un espacio fsico a
derecho a la libertad sindical del demandante, disposicin del sindicato en el centro de trabajo,
porque no existe ninguna justificacin para en el cual se puede informar a los trabajadores
no reconocerle su personalidad jurdica como (sindicalizados o no), es parte del ejercicio de la
sindicato. Consecuentemente, EsSalud tiene que libertad sindical.

15 VALDEOLIVAS GARCA, Yolanda. Las conductas lesivas de la libertad sindical. Madrid, Consejo Econmico y Social, 1994. Pp. 71.
16 OIT. La libertad sindical, Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la
OIT. Cuarta edicin (revisada). Ginebra, Oficina Internacional del Trabajo, 1996. Pp.159.
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A nuestro criterio, consideramos que la utilizacin funcionamiento eficaz de la Administracin.


de un peridico mural podra tener dos funciones: Atendiendo a ello, ni en la resolucin tachada
una funcin informativa y una publicitaria. La ni durante el proceso, la demandada ha podido
funcin publicitaria versara sobre las actividades justificar su negativa a autorizar la colocacin
del sindicato, composicin, eventos entre otros, del peridico mural, ni tampoco demostrar que
publicidad que estara destinada principalmente ello podra implicar la perturbacin del normal
a los miembros del sindicato. Adicionalmente, la funcionamiento de las actividades pblicas,
funcin de informativa implicara que el peridico significando, ms bien, dicha actitud, por
mural sindical tambin puede ser informativo en arbitraria e ilegal, una inaceptable restriccin al
materia de derechos socio laborales para todos los derecho de expresin e informacin del Sindicato,
trabajadores, ya que el peridico mural puede ser sus dirigentes y miembros, elemental para un
un instrumento mediante el cual se puede instruir ejercicio efectivo de la libertad sindical y el
a los trabajadores sobre sus derechos y tambin cumplimiento de los fines propios de todo gremio.
de sus deberes-, y as ser un canal de comunicacin (Subrayado nuestro)
entre el sindicato, que muchas veces tiene un
mejor dominio y conocimiento de los derechos El Comit de Libertad Sindical del Consejo de
laborales. Administracin de la OIT ha sealado, a travs de
sus decisiones y principios, la importancia de un
En cualquier caso, el peridico mural es un efectivo peridico mural para toda organizacin sindical, as
medio de comunicacin entre el sindicato y los como la necesidad de que se autorice su existencia
trabajadores, independientemente de si estos y se impida la censura de sus publicaciones. As,

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tienen la calidad de sindicalizados o no. Vemos que, en la Recopilacin de 1985, en el prrafo 180 ha
en este caso, si bien la publicacin de un peridico sealado lo siguiente: El temor de las autoridades
mural para el sindicato es una materializacin de de que un peridico sindical pueda servir para lograr
la libertad sindical colectiva, sus efectos se pueden finalidades polticas ajenas a la actividad sindical,
desplegar tanto a nivel colectivo (con relacin a o, por lo menos, que rebasen ampliamente los
los trabajadores sindicalizados) como tambin a lmites normales de sta, no constituye un motivo
nivel individual (respecto de los trabajadores no suficiente para negar la autorizacin de publicar
sindicalizados). dicho peridico. 18 Consideramos pertinente esta

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sentencia que sirve de antecedente para futuros
En la sentencia que comentamos (Exp. No. 1469- comportamientos que quieran obstaculizar el
2002-AA/TC), el empleador se niega a otorgarle ejercicio de la libertad sindical, incluso a travs de
la autorizacin correspondiente al sindicato para mecanismos indirectos y vulneracin de derechos
que pueda colocar un peridico mural en el local conexos. 95
municipal. As, en virtud del Decreto Supremo
No. 093-1-83-PCM17, el empleador se ampara 1.3. Otorgar incentivos econmicos con fines
para sealarle al Sindicato que se encuentran antisindicales
imposibilitados de disponer de un espacio dentro
del centro de trabajo. Es importante mencionar Otorgar beneficios econmicos en funcin a
que el TC no hace ninguna distincin respecto a si la afiliacin sindical es uno de los temas que
el empleador es una entidad del sector pblico o mayor controversia genera, a tal punto que hay
del sector privado, entendiendo que la vulneracin dos sentencias del TC que tienen una posicin
al derecho se ha realizado en cualquiera de los discordante.
casos, siendo aplicable, por tanto, este criterio a
cualquier tipo de empleador. Surge en este punto una cuestin muy importante:
A quines se les otorga el incentivo econmico?
Es interesante reproducir lo sealado en el Resulta muy interesante analizar que en la prctica
fundamento 7 de la mencionada sentencia: lo sealado por el TC respecto a este punto, pues
veremos dos sentencias con criterios diferentes.
7. El objeto de la norma antes citada, tal como se
desprende de su texto, es garantizar el adecuado En primer lugar, debemos analizar el caso Alicorp
uso de los locales de las dependencias pblicas (Exp. No. 02974-2010-AA) en donde estamos ante
y, con ello, la continuidad y el desenvolvimiento un caso en el que la empresa otorg un aumento
de los servicios pblicos y, en general, el general de sueldo a trabajadores que no se

17 El Decreto Supremo seala en su artculo 1 lo siguiente: Los locales de los ministerios, organismos pblicos e instituciones pblicas
no podrn ser utilizados por los trabajadores para la realizacin de reuniones y concentraciones con fines ajenos a las funciones que
les son propias a dichas dependencias [...]. Asimismo, no se permitir la difusin de propaganda en los referidos locales, tales
como la utilizacin de parlantes, altavoces, carteles y cualquier otro medio que perturbe el normal funcionamiento de las
actividades pblicas
18 OIT. Op. Cit. Pp. 36.
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encontraban adscritos al sindicato de la empresa. sindicalizados o no sindicalizados. En ese sentido,


Ahora bien, en el presente caso, el sindicato no se advierte de autos que la emplazada haya
argumenta que ello implicaba premiar a los efectuado alguna medida arbitraria, irrazonable
trabajadores por renunciar al sindicato, afectando o desproporcionada. (Subrayado nuestro).
tanto el derecho a la libertad sindicato como el
derecho a la igualdad. Sin embargo, la empresa Consideramos que el anlisis en el caso concreto es
por su parte argumentaba que ello era falso toda adecuado dado que estamos ante un incremento
vez que los pagos no constituan incentivo alguno a un grupo de trabajadores no sindicalizados y,
para la renuncia de los trabajadores sindicalizados, ciertamente, una falta de aumento al personal
sino que por el contrario, la empresa no tena sindicalizado dado que, para este colectivo de
ningn tipo de responsabilidad en la renuncia de trabajadores, existe un proceso de negociacin
los trabajadores sindicalizados. colectiva. Es decir, hay dos fuentes de incrementos
y beneficios sociales: colectiva va el ejercicio de
En este caso el TC realiza el test de razonabilidad la libertad sindical- y la otra basada en la poltica
prima facie para poder determinar si es que de la empresa.
los incrementos remunerativos implican o no
una vulneracin al principio de la igualdad, y En base a la existencia del convenio colectivo previo,
posteriormente al derecho a la libertad sindical. el TC considera que la medida es razonable pues
Respecto al test, se seala en fundamento 9, lo el empleador tiene la facultad de determinar las
siguiente: remuneraciones de los trabajadores sindicalizados
o no sindicalizados. Finalmente, amparndose
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a.De la existencia de un fin constitucional en la en la dimensin individual de la libertad sindical


diferenciacin: Ello queda plenamente acreditado considera que en el caso materia de anlisis los
con la iniciacin de las diferentes negociaciones trabajadores estaban optando voluntariamente
colectivas entre el sindicato y la empresa por la desafiliacin del sindicato, no mediando
emplazada, de conformidad con lo sealado en el coaccin alguna por parte del empleador. En
artculo N. 41 del Decreto Supremo N 010-2003- conclusin el TC concluye en este primer caso que
TR [] En ese sentido, es a travs del convenio la medida de la empresa de otorgar beneficios
colectivo que se determinar el pago a cuenta de econmicos a los trabajadores no sindicalizados
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reintegros por el incremento de remuneraciones. no obedeca a una medida arbitraria, irrazonable


b. De la adecuacin del medio utilizado para ni mucho menos antisindical.
alcanzar el fin perseguido: [] la negociacin
colectiva se constituye como el acuerdo En contraposicin al caso precedente, existe un
96 destinado a regular las remuneraciones y criterio diferente (sentencia recada en el Exp.
dems condiciones de trabajo relativas a las No. 02476-2010-PA/TC). En este caso, la empresa
relaciones entre trabajadores y empleadores, otorgaba beneficios econmicos nicamente a
por medio de las organizaciones sindicales que personal no afiliado al sindicato, pero en este caso
son las encargadas de representar el conjunto de el TC s consider categricamente que se trataba
trabajadores comprendidos dentro de su mbito, de una vulneracin a la libertad sindical. Para
en los conflictos, controversias o reclamaciones ello, el Tribunal hace una pertinente mencin a lo
de naturaleza colectiva, y a travs del cual se esgrimido por la OIT en el fundamento 9:
adoptarn las medidas idneas para determinar
el otorgamiento a los trabajadores sindicalizados 9. Informe N 307, Caso N 1886 de la OIT: Queja
del derecho al pago a cuenta de reintegros de interpuesta por la Asociacin de Empleados
remuneraciones y exigir su cumplimiento. Bancarios de Uruguay (AEBU) contra el Gobierno de
En el caso de autos a fojas 727 obra el convenio Uruguay en su Convenio N 98, seala que. El Comit
colectivo suscrito entre el Sindicato y la considera que el otorgamiento de gratificaciones al
emplazada, en el cual se acord un aumento personal no afiliado a la organizacin sindical- los
general a partir del 1 de agosto de 2008 a favor trabajadores afiliados en momentos que existe un
de los trabajadores sindicalizados, por lo que se conflicto colectivo, es un acto de discriminacin
evidencia que no existe un trato discriminatorio antisindical contrario al Convenio N 98. En estas
que sea favorable slo a aquellos trabajadores condiciones, el Comit pide al Gobierno que tome
que no pertenecen al sindicato recurrente. las medidas necesarias para evitar que tales actos se
c. De la necesidad del medio empleado: De lo repitan. (Subrayado nuestro)
expuesto en este caso ha quedado acreditado
que no se ha vulnerado derecho alguno de Para analizar la cuestin de fondo y el caso en
los demandantes y que el pago diferenciado concreto, el TC es enftico al sealar lo siguiente:
entre algunos trabajadores responde a la
facultad que tiene la empresa de determinar 11. De lo expuesto anteriormente se desprende
las remuneraciones de los trabajadores que otorgar incentivos econmicos solamente a
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los trabajadores no afiliados a una organizacin una invitacin por parte de la Asamblea Nacional
sindical, es un acto vulneratorio del derecho a de la Asociacin de Funcionarios de Aduanas
la libertad sindical, en el sentido que impide o Chile (ANFACH). La invitacin consista en su
restringe de manera arbitraria e injustificada asistencia y participacin en dicha asamblea, con
la posibilidad de accin del sindicato, pues el objeto de tratar temas gremiales y sindicales.
ello no solo promueve la desafiliacin de los El superior jerrquico del trabajador en cuestin
trabajadores, tal como ha ocurrido en el presente le deneg la solicitud de licencia sin goce de
caso, sino que evidentemente constituye un acto haber, pero aun as el trabajador asisti al evento.
de discriminacin sindical. (Subrayado nuestro) Debido a la consecuente inasistencia a su centro
de labores, aparentemente injustificada, es que
A mayor abundamiento, el TC tambin realiza un el empleador decide cesar al trabajador. Si bien
anlisis muy interesante de las consecuencias de en este caso se cuestiona prima facie el despido
las acciones de la empresa en el caso concreto. De del dirigente sindical, el hecho generador de la
esta forma, seala que los incentivos econmicos supuesta falta, y la verdadera raz de la aparente
no solo desincentiva de manera indirecta a que los conducta antisindical del empleador se origina en
trabajadores se afilien al sindicato, sino impacta de la negativa del mismo de concederle la licencia sin
manera directa en la desafiliacin de trabajadores goce para poder asistir al evento sindical.
sindicalizados. As, contina en el fundamento 11:
Cabe sealar tambin la rigidez del TC en este
En efecto, de autos se ha comprobado que a la punto, pues estaba estipulado que todo dirigente
fecha que la Sociedad emplazada ofrece otorgar sindical requera de la aprobacin de la licencia sin

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a los trabajadores no afiliados al Sindicato, el goce por su superior. Sin embargo, el TC invalida esa
adelanto remunerativo a cuenta del reajuste disposicin, equiparando el rechazo a la solicitud,
salarial del ao 2007, el Sindicato recurrente se y el posterior despido como manifestaciones que
encontraba negociando el pliego de reclamos de lesionen la libertad sindical:
ese ao, habiendo surgido incluso un conflicto
en la tramitacin del mismo. De lo cual se infiere 15. En tal sentido, se infiere que el Intendente de la
que el ofrecimiento de la Sociedad emplazada Aduana de Tacna, al haber rechazado la solicitud
conllev a desestimular la actividad sindical y de licencia sin goce de haber, est obstruyendo el

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por ello que varios trabajadores procedieron libre funcionamiento de la sindicalizacin, toda
a presentar sus cartas de desafiliacin a la vez que el recurrente solicito la licencia, y la cual
organizacin sindical, tal como obra de fojas le fue rechazada sin tener en cuenta que este
27 a 34, por lo que, encontrndonos ante la ejerca la representacin legal de la Federacin
vulneracin al derecho de sindicalizacin de Trabajadores Aduaneros y Tributarios del 97
de los trabajadores del sindicato recurrente, Per. Por tanto, configura un acto totalmente
corresponde estimar la demanda. irrazonable y no justificado el impedir a todo
trabajador el libre ejercicio de la representacin
Siguiendo este razonamiento, y haciendo un sindical, ms an cuando el empleador motiva el
anlisis de todos los elementos del caso: la despido de un trabajador por la sola razn de la
proximidad a iniciar la negociacin de un nuevo sindicalizacin. En efecto, se colige en el presente
pliego, las coincidentes cartas de desafiliacin caso que se estn vulnerando el derecho a la
de los trabajadores sindicalizados, y los pagos libertad y representacin sindical, el derecho al
a cuenta de reajuste salarial nicamente a trabajo y el derecho a la asociacin. (Subrayado
trabajadores no afiliados al sindicato, es que el TC nuestro)
concluye que se ha incurrido en actos lesivos de
la libertad sindical. De pronto, a diferencia del 2. Niveles de proteccin de la libertad
caso anterior, en el presente se aprecia un impacto sindical colectiva: el fuero sindical
directo en la desafiliacin de los trabajadores
derivada de una actuacin del empleador en la Como hemos mencionado anteriormente, los
direccin de generar desafiliaciones, y por ello el miembros del sindicato, y en particular los
TC habra resuelto de manera diferente. dirigentes sindicales del mismo gozan de una
proteccin especial y garantas particulares para
1.4. Rechazo de la solicitud de licencia sin goce de poder asegurar que defiendan de manera real y
haber a un dirigente sindical efectiva los derechos y fines que profesan. As, se
ha indicado (Expediente No. 01417-2007-PA/TC):
Finalmente, respecto a las prcticas antisindicales
queremos mencionar una sentencia (Exp. N 3. () En tal sentido cabe puntualizar que este
01139-2007-PA/TC), en donde el Secretario Tribunal ha sealado que la libertad sindical
General de la Federacin Nacional de Trabajadores protege a los dirigentes sindicales para que
Aduaneros y Tributarios del Per (FENTAT) recibe puedan desempear sus funciones y cumplir
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con el mandato para el que fueron elegidos; es 2.1. Traslado del centro de trabajo
decir, protege a los representantes sindicales
para su actuacin sindical. Sin esta proteccin Respecto al traslado de un centro de trabajo a otro,
no sera posible el ejercicio de una serie de en una sentencia (Exp. No. 01417-2007-PA/TC), se
derechos y libertades tales como el derecho de analiza el caso de un sindicato que alega que la
reunin sindical, la defensa de los intereses de los reestructuracin de la empresa, que acarreaba una
trabajadores sindicalizados y la representacin de poltica de despidos masivos para poder reducir
sus afiliados en procedimientos administrativos y los costos, buscaban la reduccin sistemtica de
judiciales. personal afiliado al sindicato, a la vez que tambin
trasladaban de manera estratgica a miembros del
Complementando lo antes dicho, en el conocido sindicato, coaccionando a sus miembros para que
precedente Bayln Flores (Exp. No. 0206-2005/AA/ acepten dichas medidas. En este singular caso, el
TC), se desarrolla tambin la proteccin del fuero TC se pronunci de la siguiente manera:
sindical en los siguientes trminos:
8. Que si bien la organizacin sindical demandante
10. En efecto, la libertad sindical y el derecho alega que la verdadera motivacin para el
de sindicacin reconocidos por el artculo 28., cambio de puesto de trabajo de algunos de sus
inciso 1 de la Constitucin (Exp. N. 0008-2005- afiliados y del despido de otros, fue su afiliacin
PI/TC, fundamentos 26, 27 y 28), e interpretados a dicha organizacin sindical, tal afirmacin
conforme a la Cuarta Disposicin Final y ha quedado desvirtuada puesto que en autos
Transitoria de la Constitucin y al artculo se encuentra acreditado que los trabajadores
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V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal que han cesado en sus labores han formulado
Constitucional, imponen la obligacin estatal su renuncia voluntaria no habindose probado,
de adoptar las medidas necesarias y apropiadas ni siquiera de manera indiciaria, la alegada
para garantizar a los trabajadores y empleadores coaccin por parte de la emplazada. Asimismo,
el libre ejercicio del derecho de sindicacin e tampoco se ha probado que el cambio de puesto
impedir todo acto de discriminacin tendiente de trabajo de algunos de sus afiliados, quienes
a menoscabar la libertad sindical, tales como segn alega el sindicatoaccionantehabran sido
condicionar el empleo de un trabajador a que no se trasladados del rea de mantenimiento al de
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afilie o a que deje de ser miembro de un sindicato; envasado, hubiere ocasionado perjuicio alguno.
o despedir a un trabajador o perjudicarlo en (Subrayado nuestro)
cualquier forma a causa de su afiliacin sindical o
a su participacin en actividades sindicales fuera En este caso podemos apreciar que el TC realiza
98 de las horas de trabajo o, con el consentimiento una inversin de la carga de la prueba, ya que
del empleador, durante las horas de trabajo destaca que el sindicato tiene que probar, aunque
(artculo 11. del Convenio N. 87 de la OIT, sobre sea de manera indiciaria, que los traslados tuvieron
libertad sindical y proteccin del derecho de una motivacin antisindical.
sindicacin, artculo 1. del Convenio N. 98 de
la OIT, relativo a la aplicacin de los principios 2.2. Carga laboral excesiva
del derecho de sindicacin y de negociacin
colectiva). (Subrayado nuestro) En el siguiente caso (Exp. No. 02318-2007-PA/
TC), un miembro del sindicato fue objeto de un
El TC hace bien en sealar a modo de ejemplo, traslado, cambindolo del rea donde prestaba
algunas manifestaciones que implican actos de servicios habitualmente a otra nueva, en la cual a
discriminacin que busquen lesionar la libertad juicio del demandante, tena una carga excesiva
sindical. Cabe mencionar que esta vulneracin de trabajo y estaba obligado a realizar labores y
puede materializarse a travs de una serie de actos funciones para las cuales no estaba debidamente
que deben ser analizados de manera casustica. preparado ni instruido. A criterio del demandante
Si bien en nuestro ordenamiento jurdico el fuero este hecho, en su calidad de dirigente sindical,
sindical protege a determinados trabajadores vulneraba su libertad sindical. Al respecto el TC
de los siguientes actos antisindicales: el despido seal lo siguiente:
injustificado y el traslado injustificado19, solo
analizaremos el primer caso, y adicionalmente 16. La lesin del fuero sindical del demandante
otros supuestos que, dado el carcter de no solamente es consecuencia de la infraccin
fundamental antes expuesto de la libertad sindical, de los requisitos legales para el traslado de
tambin se encuentran protegidos por el fuero dirigentes sindicales, sino del hecho de que dicho
sindical. A continuacin presentamos algunos de traslado constituye en s mismo una afectacin
los casos que consideramos ms interesantes. de la libertad sindical del recurrente, pues al

19 GONZALES RAMIREZ, Luis lvaro. El fuero sindical: verdadera garanta de la libertad sindical? En: Soluciones Laborales, Marzo 2011.
Pp. 96.
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imponrsele una carga laboral excesiva y para la tales actos, en su conjunto, neutralizan en gran
cual no estaba calificado se le impide el adecuado medida la actividad sindical de los trabajadores,
ejercicio de las labores y responsabilidades a efectos de poder negociar, de forma libre, con su
propias de un dirigente sindical.(Subrayado empleador. (Subrayado nuestro)
nuestro)
En este caso en particular, llama la atencin que el
Sobre este tema podemos comentar que el TC TC considere la apariencia de derecho que tienen
tiene una tendencia al momento de calificar las las medidas tomadas por el empleador, y haciendo
acciones que tiene el empleador cuando efecta un anlisis ms profundo, analiza las verdaderas
medidas concretas con dirigentes sindicales. Se causas y el contexto de negociacin colectiva que
puede observar en este caso que el TC relaciona de motivan las medidas tomadas contextualizando
manera categrica el cambio de funciones dentro su anlisis.
del traslado de puesto, calificando el nuevo puesto
como violatorio de la libertad sindical debido a V. CONCLUSIONES
una supuesta sobrecarga de trabajo.
A modo de breves conclusiones podemos
2.3. Disminucin de categora finalizar recalcando que el TC, ante la brevedad
constitucional y el gran vaco respecto a la
Un tercer caso interesante resulta el traslado de regulacin de la libertad sindical en nuestro
un trabajador sindicalizado acompaado de una marco normativo, se encuentra en una posicin
disminucin de categora, medida que de acuerdo en que es indispensable una constante y dinmica

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al empleador se justificaba en la clausura del local interpretacin constitucional de este derecho. Esta
en donde el demandante prestaba servicios. As, interpretacin se produce travs de un extenso
en el presente caso, mediante la sentencia recada desarrollo jurisprudencial, sentencias mediante
en el Exp. No. 8330-2006-PA/TC, el TC concluye que las cuales el TC en casos concretos, va dotando de
una medida como la disminucin de categora contenido a este derecho.
(que est implcita en un cambio de funciones)
tambin implica la lesin a la libertad sindical en Creemos que bien hace el TC al hacer una clara
su dimensin plural. Cabe mencionar que estos distincin entre la libertad sindical individual y la

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hechos se desarrollaron en el contexto de una colectiva, salvando la omisin de la Constitucin,
prxima negociacin colectiva: reconociendo que ambas dimensiones tienen
igual proteccin constitucional. Esta distincin
10. Precisamente cuando el interesado vena es recurrente en un sin nmero de sentencias
asumiendo la defensa colectiva del Sindicato al posteriores que tratan el tema de la libertad 99
que pertenece, como miembro de la comisin sindical.
negociadora del pliego de reclamos del ao 2001,
que estaba en giro al tiempo en que suceden Tambin es importante resaltar el carcter de
los hechos; su empleador emite los memos que derecho fundamental que tiene la libertad
ordenan el traslado y degradacin de categora sindical, no nicamente por su mencin expresa
del demandante, cuya inaplicacin y nulidad en la Constitucin y en tratados internacionales,
es solicitada en el Amparo. Todos estos actos sino por su naturaleza de derecho trascendental
se dan en contraposicin a la razonabilidad, que sirve como cimiento para la materializacin
no se invocan causas que justifiquen las del derecho a la negociacin colectiva y la huelga.
medidas adoptadas y se configuran como Es decir, resulta inconcebible entender a la libertad
una extralimitacin del poder de direccin del sindical si no es como una garanta para el ejercicio
empleador. de los otros derechos colectivos antes sealados.

Finalmente, el TC concluye de la siguiente manera: Respecto al punto anterior, a su vez se reconoce el


amplio marco de proteccin que tiene este derecho,
12. De los hechos expuestos se concluye que las toda vez que no solo protege derechos directamente
medidas adoptadas por el empleador resultan conexos como la negociacin colectiva y la huelga,
irrazonables, por cuanto los traslados sucesivos, sino que tambin puede ampliar a todos los
la rebaja de categora sin justificacin alguna y derechos que importen el ejercicio de la libertad
sin amparo legal, as como la clausura del centro sindical y por tanto, la proteccin se extiende todos
de labores en el contexto de una negociacin los derechos que puedan servir como medios de
colectiva, resultan actos violatorios que atentan accin para poder otorgar las garantas del ejercicio
contra la actividad sindical. En efecto, si bien los real y efectivo del derecho.
actos sealados podran encontrar justificacin
en caso se sujeten a la legislacin pertinente (lo La casustica sobre la vulneracin a la libertad
que no ha sido probado en el caso de autos), sindical es rica y diversa. As, hoy en da los
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cambios tecnolgicos y los avances en la un traslado de centro de trabajo que pueden estar
sociedad han hecho que se deban analizar aparentemente justificadas, como por ejemplo,
nuevas conductas y omisiones por parte del una sobrecarga de trabajo o una disminucin
empleador, demostrando que el TC debe ser de categora.
minucioso al momento de analizar los casos
concretos. No podemos dejar de mencionar As, es por todo lo antes expuesto que el supremo
que es en este punto que se puede observar intrprete es el llamado a dotar de contenido el
claramente un desarrollo por parte del TC y una derecho a la libertad sindical segn sea el caso
tendencia a recoger casos sobre libertad sindical, concreto. A travs de precedentes ha determinado
al punto de aplicar una serie de presunciones criterios y definiciones que son el marco de
estrictas al momento de calificar las conductas referencia para casos futuros, manteniendo una
del empleador respecto al sindicato. lnea argumentativa que creemos se mantiene
coherente en el tiempo.
Un ltimo aspecto que hemos analizado de manera
breve, es la proteccin que ofrece el fuero sindical a Como advertimos al inicio, creemos que gracias
los dirigentes sindicales para que estn protegidos al TC, la libertad sindical no tiene un mero
de actos lesivos por parte de los empleadores que reconocimiento escueto constitucional, sino que
les impidan ejercer sus funciones de defensa de representa una piedra angular en el desarrollo
los trabajadores. En este sentido, el fuero sindical de las relaciones laborales y que, cuando ha sido
no protege nicamente los traslados, sino que el vulnerado, ha encontrado en el TC una instancia
TC analiza otras medidas que pueden acompaar no solo de reconocimiento sino de promocin.
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