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1 Direito Administrativo Intensivo I - Mdulo I Anual Carreira Jurdicas

Aula 01 sexta-feira, 26 de janeiro de 2017


Professor: Fernanda Marinela Tema: Noes Introdutrias do Direito
Administrativo

Bibliografia:
Manual de Direito Administrativo Celso Antnio Bandeira de Melo
Manual de Direito Administrativo Jos dos Santos Carvalho Filho

1. NOES INTRODUTRIAS DO DIREITO ADMINISTRATIVO


O que significa direito? um conjunto de normas que definem condutas
coativas impostas pelo Estado, que traduzem em princpios de conduta social,
tendentes a realizar justia assegurando a sua existncia e coexistncia pacfica dos
indivduos em sociedade. DIREITO POSTO o direito vigente em um dado momento
histrico.
Didaticamente o direito pode ser dividido em ramos, os principais so:
Direito Pblico e Direito Privado. O direito pblico tem por objeto a atuao do
Estado na satisfao do interesse pblico. O direito privado tem por objeto relaes
entre particulares na satisfao de interesses privados.
O Direito Interno trata das relaes dentro do territrio nacional. O
direito internacional rege relaes jurdicas internacionais.
O Direito Administrativo faz parte do Direito Pblico Interno. Norma
de Direito Pblico sinnimo de norma de Ordem Pblica? No so sinnimos.
Norma de ordem pblica aquela imposta coativamente pelo Estado, que no pode
ser afastada pela vontade das partes. Por exemplo, normas sobre impedimentos para
o casamento, regras de capacidade civil, dever de licitar, dever de pagar imposto.
Percebe-se que a norma de ordem pblico pode aparecer tanto no Direito Pblico
quanto no Direito Privado. Por sua vez, norma de direito pblico aquela que se
preocupa com a atuao do Estado e do interesse pblico.
TODA REGRA DE DIREITO PBLICO DE ORDEM PBLICA, mas
nem toda regra de ordem pbica de direito pblico. A regra de ordem pblica mais
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ampla de que o DIREITO PBLICO, na medida em que ela est presente tanto no
direito privado quanto no DIREITO PBLICO.

1.2. CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO


ESCOLA LEGALISTA (ESCOLA EXEGTICA): segunda essa
doutrina, o direito administrativo tratava to somente do estudo
de leis. Essa teoria foi superada, pois o direito administrativo
representa Leis + Princpios. Portanto, o estudo do direito
administrativo no fica restrito ao estudo de leis, mas, tambm, de
princpios.
ESCOLA DO SERVIO PBLICO: segundo essa teoria, o direito
administrativo estuda o servio pblico, este entendido como
TODA atuao do Estado. Essa teoria muito ampla,
considerando que engloba relaes privadas do Estado, atuaes
financeiras, tributrias, entre outras atividades.
TEORIA DO PODER EXECUTIVO (CRITRIO DO PODER
EXECUTIVO): segundo essa teoria, o direito administrativo
somente estuda o Poder Executivo. Ocorre, todavia, que o Poder
Judicirio e o Poder Legislativo praticam atos administrativos
(funo atpica). Essa teoria restrita demais.
TEORIA DO CRITRIO DAS RELAES JURDICAS: essa
doutrina estuda TODAS as relaes jurdicas do Estado. Essa
teoria ampla demais.
TEORIA DO CRITRIO TELEOLGICO: segundo essa teoria,
o direito administrativo um sistema de princpios que regula a
atividade administrativa. Na doutrina brasileira esse critrio
acolhido por Celso Antnio Bandeira de Melo. O restante da
doutrina brasileira entende que esse a teoria incompleta.
TEORIA DO CRITRIO RESIDUAL OU NEGATIVO: essa
teoria apregoa que o objeto do direito administrativo definido
por excluso. O direito administrativo se preocupa com a atuao
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do Estado, excluda as funes jurisdicional e legislativa. Esse


critrio foi aceito pela doutrina brasileira, mas com certa critrio a
sua incompletude.
TEORIA DO CRIRIO DE DISTINO DA ATIVIDADE
JURDICA E SOCIAL: para essa doutrina, o direito
administrativo tem por objeto a atividade jurdica do Estado, sem
tratar da atividade social do Estado. Tambm foi acolhido na
doutrina brasileira, mas com crticas a sua incompletude.
TEORIA DO CRITRIO DA ADMINISTRAO PBLICA:
defendido por Hely Lopes Meireles, o mais acolhido na doutrina
brasileira. Por essa teoria, o direito administrativo um conjunto
harmnico de princpios e regras (regime jurdico administrativo)
que regem os rgos, entidades e agentes no exerccio da
atividade administrativa, tendentes a realizar de forma DIREITA,
CONCRETA E IMEDIATA os fins desejados pelo Estado
(interesse pblico). ATUAO DIREITA = consiste na atuao
de ofcio do Estado, independentemente de provocao. Por
bvio, essa ideia exclui a funo jurisdicional. ATUAO
CONCRETA: a atuao que produz efeitos concretos para
destinatrios concretos. Por conseguinte, fica excluda a funo
legislativa do Estado (funo abstrata). ATUAO IMEDIATA:
atuao do Estado na atividade jurdica, excluindo a funo social
do Estado.

1.3. FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO


LEI: a fonte primria do Direito Administrativo, abarca qualquer
espcie normativa, isto , lei sentido amplo. O nosso ordenamento
jurdico est disposto em uma estrutura hierarquizada de normas
que, segundo entendimento do STF, obedece a uma relao de
compatibilidade vertical, o que significa que as normas inferiores
devem ser compatveis com as superiores e todas elas com a
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Constituio Federal, sob pena de ilegalidade e,


consequentemente, de inconstitucionalidade.
DOUTRINA: consiste no resultado do trabalho dos estudiosos do
direito administrativo.
JURISPRUDNCIA: julgamentos reiterados do Tribunal sempre
em um mesmo sentido.
COSTUMES: a prtica habitual (reiterada) com a crena de que
seja obrigatria. No cria ou exime obrigaes, apenas orienta.
PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO: so as normas que do
sustentao ao direito. Podem ser expressos ou implcitos.

1.4. SISTEMAS ADMINISTRATIVOS (MECNISMOS DE CONTROLE)


Praticado um ato administrativo, quem tem o poder de controlar ou
revisar o ato?
SISTEMA DO CONTENCIOSO SISTEMA DE JURISDIO
ADMINISTRATIVO (sistema francs): NICA/UNA (sistema ingls): Para o
Para o sistema francs a regra o sistema ingls o controle dos atos
controle administrativo pela prpria administrativos feito pelo Poder
Administrao Pblica, Judicirio. A deciso definitiva sobre a
excepcionalmente admitido o controle questo compete ao Judicirio. Nesse
judicial dos atos administrativos. Nesse sistema possvel controle
diapaso, o controle judicial pelo Poder administrativo do ato pela prpria
Judicirio possvel (rol exemplificativo) Administrao Pblica, mas ao Poder
para as atividades pblicas de carter Judicirio assegurada a possibilidade
privado, as aes relacionadas ao estado de reviso. O BRASIL ADOTA O
e as capacidades das pessoas, ao sobre SISTEMA DA JURISDIO NICA.
propriedade privada e as aes penais.

O BRASIL SEMPRE ADOTOU O SISTEMA DA JURISDIO NICA.


Em 1977 tentou-se implementar no Brasil o sistema do contencioso no Brasil, mas no
houve xito a implementao da Emenda Constitucional. Vale ressaltar que o controle
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dos atos administrativos, em ambos os sistema, feito por ambos os poderes, mas
prevalece um sobre o outro. Nesse sentido, seria possvel instituir um sistema misto
de controle? A doutrina entende que no!
Estado, Governo e Administrao no so sinnimos.

ESTADO
Pessoa jurdica de direito pblico. Tem aptido para
ser sujeito de direitos e obrigaes. Tem
responsabilidade civil.

GOVERNO
um dos elementos que compem o Estado, que
representa a direo/comando da pessoa jurdica estatal.
No tem personalidade jurdica.

ADMINISTRAO
mquina administrativa, ou seja, o aparelhamento estatal,
composto pelos bens, agentes, rgos que compem a
pessoa jurdica. No tem personalidade jurdica

1.4.1. Estado
Pessoa jurdica de direito pblico. Tem aptido para ser sujeito de
direitos e obrigaes. Tem responsabilidade civil.
A teoria da dupla personalidade apregoava que o Estado poderia ter
duas personalidades, uma pblica e outra privada. Essa teoria est superada, o Estado
apenas pessoa jurdica de direito pblico.
Estado de Direito consiste no Estado politicamente organizado e que se
submete s suas prprias leis.
So elementos do Estado: POVO, TERRITRIO E GOVERNO
SOBERANO.
So PODERES OU FUNES do Estado:
Poder Executivo: tem por funo tpica administrar. So
caractersticas da funo executiva (tpica): atuao concreta,
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direta (no depende de provao), sem possibilidade de inovao


na ordem jurdica, sem intangibilidade jurdica.
Poder Legislativo: tem por funo tpica: legiferante/legislativa e
fiscalizar. So caractersticas da funo legiferante (tpica):
inovao no ordenamento jurdica, funo geral e abstrata.
Poder Judicirio: tem por funo tpica solucionar lide aplicando
o direito ao caso concreto. So caractersticas jurisdicional (tpica):
atuao concreta, com inrcia (indireta), no inova no
ordenamento jurdico. As decises do judicirio tem aptido para
tornar imutveis (intangibilidade jurdica) e sem possibilidade de
controle externo.
Funo de Governo / Funo Poltica: Segundo essa ideia,
capitaneada por Celso Antnio Bandeira de Melo, consiste em
uma funo de gesto superior do Estado, com amplo poder de
deciso, que no se confundem com as demais funes. Ex. sano
e veto, declarao de guerra e celebrao de paz, estado de defesa,
estado de stio.

H funes tpicas e atpicas. As funes tpicas so as funes principais


para as quais o Poder foi criado. A funo atpica so atribuies secundrias de cada
um dos poderes.

1.4.2. Governo
um dos elementos que compem o Estado, que representa a
direo/comando da pessoa jurdica estatal. No tem personalidade jurdica. Para que
o Estado seja independente necessrio que o Governo seja soberano, ou seja,
independncia no mbito internacional e supremacia na ordem interna.

1.4.3. Administrao
mquina administrativa, ou seja, o aparelhamento estatal, composto
pelos bens, agentes, rgos que compem a pessoa jurdica.
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A doutrina traz dois enfoques para esse conceito:


1. Administrao Pblica no aspecto formal, subjetivo ou orgnico:
consiste no conjunto de agentes, rgos, entidades e bens que
compem o aparato estatal. Esse grafado com letras maisculas
2. Administrao no aspecto material ou objetivo: diz respeito
atividade administrativa. Grafado em letras minsculas.
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Tema
784 - Direito nomeao de candidatos aprovados fora do nmero de
vagas previstas no edital de concurso pblico no caso de surgimento
de novas vagas durante o prazo de validade do certame.
Leading Case: RE 837311
O surgimento de novas vagas ou a abertura de novo concurso para o
mesmo cargo, durante o prazo de validade do certame anterior, no
gera automaticamente o direito nomeao dos candidatos
aprovados fora das vagas previstas no edital, ressalvadas as hipteses
de preterio arbitrria e imotivada por parte da administrao,
caracterizada por comportamento tcito ou expresso do Poder Pblico
capaz de revelar a inequvoca necessidade de nomeao do aprovado
durante o perodo de validade do certame, a ser demonstrada de forma
cabal pelo candidato. Assim, o direito subjetivo nomeao do
candidato aprovado em concurso pblico exsurge nas seguintes
hipteses:
I Quando a aprovao ocorrer dentro do nmero de vagas dentro
do edital;
II Quando houver preterio na nomeao por no observncia da
ordem de classificao;
III Quando surgirem novas vagas, ou for aberto novo concurso
durante a validade do certame anterior, e ocorrer a preterio de
candidatos de forma arbitrria e imotivada por parte da
administrao nos termos acima.