Garantías Constitucionales 2

UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI
DEDICATORIA
Este trabajo lo dedico

a dios y con mucho
amor para mi
pequea hija y mi
adorable esposa que
me brindan todo su
apoyo en mis estudios
CONTENIDO
INTRODUCCIN
GARANTAS CONSTITUCIONALES
DEFINICION
CONSTITUCION POLITICA DEL PERU
ARTCULO 200
I. EL HABEAS CORPUS
DERECHOS QUE PROTEGE EL HABEAS CORPUS
CLASES DE HABEAS CORPUS
LEGITIMIDAD ACTIVA
COMPETENCIA EN EL PROCESO DE HABEAS CORPUS
II.-LA ACCIN DE AMPARO

DERECHOS QUE PROTEGE EL AMPARO
DERECHOS INCORPORADOS EN LA PROTECCIN DEL AMPARO
POR EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
CLASES DE AMPARO
III.-HBEAS DATA
DERECHOS PROTEGIDOS:
TIPOS DE HABEAS DATA
CLASES DE HABEAS DATA
ANTE QUIEN SE PRESENTA LA DEMANDA DE HABEAS DATA
IV.-ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD
EL MODELO DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN EL PER

LAS SENTENCIAS SOBRE INCONSTITUCIONALIDAD
LOS TIPOS DE SENTENCIAS DE INCONSTITUCIONALIDAD
V.-ACCIN POPULAR
FINALIDAD DEL PROCESO DE ACCION POPULAR:
NORMAS OBJETO DE CONTROL
RGANO COMPETENTE
LEGITIMACIN PROCESAL ACTIVA:
VI.-ACCIN DE CUMPLIMIENTO
NATURALEZA JURDICA
OBJETO DE LA ACCIN DE CUMPLIMIENTO
ARTCULO 201.
REQUISITOS PARA SER MAGISTRADO DEL TC
ARTCULO 202.
ARTCULO 203.
ARTCULO 204.
ARTCULO 205.
DOCTRINA
CONCLUSIONES
BIBLIOWEB
INTRODUCCIN
En nuestro pas, la defensa y respeto a las Garantas Constitucionales a lo largo

de nuestra vida democrtica ha sido materia de discusiones de niveles
doctrinarios, polticos, sociolgicos y de diversa ndole, toda vez que pese a ser un
pas libre e independiente desde el ao 1821, nuestra sociedad no ha valorado
estas Garantas como herramienta eficaz en la defensa de los derechos
fundamentales de la persona, la defensa de la supremaca de la Constitucin y el
control de la constitucionalidad.
Tal es as, que en nuestra Constitucin Poltica de 1979 recin se instituy un

rgano autnomo y constitucional para su defensa, como lo fue el Tribunal de
Garantas Constitucionales, rgano que fue vilipundiado durante la poca del
endogolpe y que fuera restituido con la Constitucin de 1993 bajo la figura del
Tribunal Constitucional, rgano con similares caractersticas funcionales pero
maquillado por su Ley Orgnica, Ley 26345, en la cual se prescribe trabas legales
para el eficiente ejercicio del control de la constitucionalidad de las leyes.
Es por ello, que es menester rescatar la vital importancia de las Garantas

Constitucionales y de su rgano de control y defensa para que en nuestras vidas
cotidianas en pleno ejercicio de nuestros derechos ciudadanos seamos
responsables en velar por su estricto cumplimiento y exigir con vehemencia todo
acto que violente la supremaca de nuestra Carta Magna.
Por tanto, el objetivo de este trabajo es lograr la comprensin de cada una de las
Garantas Constitucionales, su ejercicio y mecanismos de defensa a travs del
anlisis doctrinario y jurisprudencial
GARANTAS CONSTITUCIONALES
DEFINICION
La norma establece que estos procesos tienen por finalidad proteger los derechos
constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior de la violacin o la
amenaza de violacin del derecho constitucional o disponiendo el cumplimiento de
un mandato legal o de un acto administrativo y vemos que dentro de las garantas
constitucionales el objeto de los procesos constitucionales no es de otorgar
derechos; sino reponer las cosas al estado anterior a la violacin, es decir reponer
un derecho reconocido , no otorgado..
CONSTITUCION POLITICA DEL PERU
ARTCULO 200
Son garantas constitucionales:
1. La Accin de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad
individual o los derechos constitucionales conexos.
2. La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de

cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems
derechos reconocidos por la Constitucin, con excepcin de los sealados en el
inciso siguiente.
No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de

procedimiento regular.
3. La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los
derechos a que se refiere el Artculo 2, incisos 5 y 6 de la Constitucin.
4. La Accin de Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen

rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados,
reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas
municipales que contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo.
5. La Accin Popular, que procede, por infraccin de la Constitucin y de la ley,

contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones y decretos de
carcter general, cualquiera sea la autoridad de la que emanen.
6. La Accin de Cumplimiento, que procede contra cualquier autoridad o

funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin
perjuicio de las responsabilidades de ley. Una ley orgnica regula el ejercicio de

estas garantas y los efectos de la declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad
de las normas.
El ejercicio de las acciones de hbeas corpus y de amparo no se suspende

durante la vigencia de los regmenes de excepcin a que se refiere el Artculo 137
de la Constitucin.
Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin con derechos

restringidos o suspendidos, el rgano jurisdiccional competente examina la
razonabilidad y la proporcionalidad del acto restrictivo.
No corresponde al juez cuestionar la declaracin del estado de emergencia ni de

sitio
I. EL HABEAS CORPUS
El Habeas Corpus procede contra los excesos de la autoridad y los abusos de los
particulares. Cuando un individuo comete un atentado contra la libertad individual,
en vez de denunciarlo por este delito y seguir un largo proceso penal, costoso y a
veces infructuoso, la Constitucin permite interponer un Habeas Corpus para
hacer cesar el abuso y sancionar al autor. En esta forma la accin protege la
libertad de trnsito y la inviolabilidad del domicilio. Protege contra el hecho daoso
y contra la amenaza. Es decir no solamente el hacer que ocasiona perjuicio sino
tambin protege a la persona contra quien le promete un dao futuro, que es lo
que caracteriza a la amenaza. Aunque el hecho haya cesado, siempre procede
esta accin como medio de sancionar a los autores del abuso y de la arbitrariedad,
sin necesidad de recurrir a un dispendioso proceso civil. En su nueva
conformacin el Habeas Corpus constituye un eficiente medio de defensa en la
libertad personal.
DERECHOS QUE PROTEGE EL HABEAS CORPUS
Se vulnera o amenaza la libertad individual y en consecuencia procede la accin

de Habeas Corpus, enunciativamente en los siguientes casos:
1) Guardar reserva sobre sus convicciones polticas, religiosas, filosficas o

de cualquier otra ndole.
Ejemplo: cuando uno concurre a una diligencia oficial o judicial, al tomarse las
generales de la ley al compareciente se pregunta normalmente acerca de su
profesin religiosa. En estos casos, el procesado tiene derecho a guardar
debidamente reserva.
2) De la libertad de conciencia y de creencia.
Un adoctrinamiento compulsivo de una persona o grupo de personas con recursos

psicolgicos y otras variables concurrentes, configuraran el atentado y daran
lugar a la accin de Habeas Corpus.
3) El de no ser violentado para obtener declaraciones
Este es uno de los componentes de la libertad y seguridad personal que se

encuentra debida y expresamente previsto en la Constitucin Poltica.
Esta es una de las formas ms comunes de violacin de los Derechos Humanos.
4) El de no ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o

reconocer su culpabilidad en causa penal contra s mismo, ni contra su
cnyuge, ni sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
5) El de no ser exiliado o desterrado o confinado sino por sentencia firme.
A partir de este inciso, la ley 23506 empieza a referir una serie de derechos de
libertad de movimiento cuya trasgresin produce la violacin de la Constitucin y
da lugar a la accin de Habeas Corpus.
Las fronteras entre uno y otro de los incisos estn claramente delimitadas y
pueden prestarse a confusin, sin embargo, esta superposicin no daara a nadie
y se ha consignado as ms bien para evitar que una omisin deje libre un
requisito por el cual se quisiera justificar una sentencia indebida.
6) El de no ser expatriado ni separado del lugar de su residencia sino por

mandato judicial o por aplicacin de la Ley de Extranjera.
A nuestro modo de ver este numeral completa el entendimiento del derecho al que
se aludido en el prrafo anterior.
Aqu existe una referencia fundamental de la Ley de Extranjera que acta como
norma de excepcin y que permitira una vlvula de escape de este artculo.
7) El de no ser secuestrado.
El secuestro puede ser perpetrado tanto por funcionarios o dependientes del

Estado cuando por terceros, no teniendo mayor trascendencia para la procedencia
de la accin como ya se ha visto, que se trate de uno u otro caso.
En ambos casos habr de hacerse lugar a la misma. La gravedad de este hecho,

est en que no solamente se atenta contra el derecho de libertad personal, sino
tambin contra el principio de Seguridad Personal que est consagrado en la
Constitucin vigente.
8) El del extranjero a quien se ha concedido asilo poltico de no ser

expulsado al pas cuyo Gobierno lo persigue, o en ningn caso si peligrase
su libertad o seguridad por el hecho de ser expulsado.
9) El de los nacionales o de los extranjeros residentes, de ingresar, transitar

o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial o aplicacin de la Ley de
Extranjera o de Sanidad.
10) El de no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez, o
por las autoridades policiales en el caso de flagrante delito; o el de no ser
puesto el detenido, dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a
disposicin del juzgado que corresponda, de acuerdo con el acpite g del
inciso 20 del Artculo 2 de la Constitucin as como de las excepciones que
en l se consignan.
Este es el derecho que histricamente da origen al nacimiento del Habeas Corpus.

En el Per es este derecho el que tambin da origen a la institucin del Habeas
Corpus. En la ley de 21 de octubre de 1897 promulgada por el Presidente del
Congreso, don Manuel Candado, dado que don Nicols de Pirola se neg a
promulgarla, se dispuso que "Toda persona residente en el Per, que fuese
reducida a prisin, si dentro del trmino de 24 horas no se le ha notificado la orden
de detencin judicial, tiene expedito el recurso extraordinario de Habeas Corpus".
Es interesante notar que en esta primera ley de Habeas Corpus en el Per es slo
este derecho el que una vez violado o transgredido da lugar a la substanciacin
del Haberes Corpus.
11) El de no ser detenido por deudas, salvo los casos de obligaciones

alimentaras.
La Constitucin establece una nica excepcin y es la referida a las deudas

alimentaras, pero la razn de ser fundamental del dispositivo no es el de la
existencia de una deuda, cuanto el incumplimiento de una obligacin de
naturaleza profundamente humanitaria.
Las deudas alimentarias son la expresin de un descuido que afecta el desarrollo

de los seres humanos que la naturaleza ha puesto bajo el cuidado de la persona
obligada a pagar dichas sumas.
12) El de no ser privado del pasaporte, dentro o fuera de la Repblica.
La privacin del Pasaporte causa graves problemas al ciudadano que es vctima

de dicha agresin puesto que prcticamente lo convierte en un indocumentado
inerme en un pas ajeno, no pudiendo realizar su libertad de locomocin por ese
motivo.
La privacin del Pasaporte dentro o fuera de la Repblica da lugar a la accin de

Hbeas Corpus por la violacin mediante omisin de un acto constitucionalmente
debido.
13) El de no ser incomunicado, sino en caso indispensable para el

esclarecimiento de un delito y en la forma y por el tiempo previstos por la
ley, de acuerdo con el acpite i del inciso 20) del artculo 2 de la
Constitucin.
La Constitucin establece el principio de la comunicacin del ciudadano, an

cuando se encuentra detenido acusado de la comisin de delitos y en proceso de
investigacin de los mismos. En consecuencia el principio general es que nadie
puede ser incomunicado.
14) El de ser asistido por un abogado defensor de su eleccin desde que es

citado o detenido por la autoridad.
Este artculo es fundamental para hacer prevalecer la justicia en un pas, dado que
sta se maneja a travs de instrumentos y frmulas y hasta planteamientos que
son la ms de las veces desconocidos para el ciudadano comn y corriente,
pudiendo, en caso de no consagrarse este principio como derecho fundamental, a
travs de una serie de tcticas intimidatorias, lograr que una persona declare lo
contrario a lo que ello piensa, pudiendo incluso tergiversarse los trminos reales
de las ocurrencias o de los sucesos como resultado de este desconocimiento del
sistema.
CLASES DE HABEAS CORPUS
En funcin a este ensanchamiento del carcter y contenido del hbeas corpus, la

doctrina ha elaborado una tipologa, de la cual resumidamente damos cuenta:
a) El hbeas corpus reparador
Dicha modalidad se utiliza cuando se produce la privacin arbitraria o ilegal de la

libertad fsica como consecuencia de una orden policial; de un mandato judicial en
sentido lato -juez penal, civil, militar-; de una decisin de un particular sobre el
internamiento de un tercero en un centro psiquitrico sin el previo proceso formal
de interdiccin civil; de una negligencia penitenciaria cuando un condenado
contine en reclusin pese a haberse cumplido la pena; por sanciones
disciplinarias privativas de la libertad; etc.
En puridad, el hbeas corpus reparador representa la modalidad clsica o inicial

destinada a promover la reposicin de la libertad de una persona indebidamente
detenida.
b) El hbeas corpus restringido
Se emplea cuando la libertad fsica o de locomocin es objeto de molestias,

obstculos, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos, configuran una
seria restriccin para su cabal ejercicio. Es decir, que, en tales casos, pese a no
privarse de la libertad al sujeto, "se le limita en menor grado".
Entre otros supuestos, cabe mencionar la prohibicin de acceso o circulacin a

determinados lugares; los seguimientos perturbatorios carentes de fundamento
legal y/o provenientes de rdenes dictadas por autoridades incompetentes; las
reiteradas e injustificadas citaciones policiales; las continuas retenciones por
control migratorio o la vigilancia domiciliaria arbitraria o injustificada, etc.
c) El hbeas corpus correctivo
Dicha modalidad, a su vez, es usada cuando se producen actos de agravamiento

ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en que se cumplen las
penas privativas de la libertad. Por ende, su fin es resguardar a la persona de
tratamientos carentes de razonabilidad y proporcionalidad, cuando se ha
determinado cumplir un mandato de detencin o de pena.
En efecto, en el caso Alejandro Rodrguez Medrano vs. la Presidencia del Instituto

Nacional Penitenciario y otro (Exp. N. 726-2002-HC/TC), el Tribunal
Constitucional seal que:
"Mediante este medio procesal puede efectuarse el control constitucional de las

condiciones en las que se desarrolla la restriccin del ejercicio de la libertad
individual, en todos aquellos casos en que ste se haya decretado judicialmente"
As, procede ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad
fsica y psicolgica, o del derecho a la salud de los reclusos o personas que se
encuentran bajo una especial relacin de sujecin internados en establecimientos
de tratamiento pblicos o privados (tal el caso de personas internadas en centros
de rehabilitacin y de menores, en internados estudiantiles, etc.). Igualmente, es
idneo en los casos en que, por accin u omisin, importen violacin o amenaza
del derecho al trato digno o se produzcan tratos inhumanos o degradantes.
Es tambin admisible la presentacin de esta modalidad en los casos de arbitraria

restriccin del derecho de visita familiar a los reclusos; de ilegitimidad del traslado
de un recluso de un establecimiento penitenciario a otro; y por la determinacin
penitenciaria de cohabitacin en un mismo ambiente de reos en crcel de
procesados y condenados.
d) El hbeas corpus preventivo
ste podr ser utilizado en los casos en que, no habindose concretado la

privacin de la libertad, existe empero la amenaza cierta e inminente de que ello
ocurra, con vulneracin de la Constitucin o la ley de la materia..
Al respecto, es requisito sine qua non de esta modalidad que los actos destinados
a la privacin de la libertad se encuentran en proceso de ejecucin; por ende, la
amenaza no debe ser conjetural ni presunta.
En efecto, en el caso Patricia Garrido Arcentales y otro contra el capitn PNP

Henry Huertas (Exp. N. 399-96-HC/TC), el Tribunal Constitucional precis:
"Que, en cuanto a las llamadas telefnicas a travs de las cuales se amenazara

con detener a los recurrentes, segn afirman, este Tribunal considera que no se
han dado los supuestos para que se configure una situacin que constituya
amenaza a la libertad personal que haga procedente la accin de Hbeas Corpus,
es decir, tal y como lo consagra el artculo 4 de la Ley N. 25398, se necesita que
sta sea cierta y de inminente realizacin; se requiere que la amenaza sea
conocida como verdadera, segura e indubitable, que se manifieste con actos o
palabras que no dejen duda alguna de su ejecucin y propsito e inminente y
posible, esto es, que no deje duda sobre su ejecucin en un plazo inmediato y
previsible".
e) El hbeas corpus traslativo
Es empleado para denunciar mora en el proceso judicial u otras graves violaciones

al debido proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando se mantenga
indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la
determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal de un detenido.
Csar Landa Arroyo, Teora del Derecho Procesal Constitucional, Editorial

Palestra, Lima 2003, pg. 116, refiere que en este caso "se busca proteger la
libertad o la condicin jurdica del status de la libertad de los procesados,
afectados por las burocracias judiciales [ ...] ".
En efecto, en el caso Ernesto Fuentes Cano vs. Vigsimo Cuarto Juzgado Penal
de Lima (Exp. N. 110-99-HC/TC), el Tribunal Constitucional textualmente seal
lo siguiente:
"Que, el tercer prrafo del artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, aprobado mediante Decreto Ley N. 22128, dispone que toda persona
detenida o presa a causa de una infraccin penal tiene derecho a ser juzgada
dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad y, en el caso de autos, se
inicia el proceso en marzo de 1993, y en diciembre de 1997 se encontraba en el
estado de instruccin, por haber sido ampliada sta; y el hecho de no haberse
completado la instruccin no justifica que se mantenga privada de su libertad a
una persona que ya lo haba estado por ms de veinte meses, no dndole
cumplimiento as al artculo 137 del Cdigo Procesal Penal, en caso de
efectivizarse esta nueva orden de captura".
f) El hbeas corpus instructivo
Esta modalidad podr ser utilizada cuando no sea posible ubicar el paradero de
una persona detenida-desaparecida. Por consiguiente, la finalidad de su
interposicin es no slo garantizar la libertad y la integridad personal, sino,
adicionalmente, asegurar el derecho a la vida, y desterrar las prcticas de
ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin.
En efecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Ernesto

Castillo Pez vs. Repblica del Per, (prrafo 84 de la sentencia del 3 de
noviembre de 1997), estableci lo siguiente:
"Habiendo quedado demostrado como antes se dijo (supra, prrafo 71), que la
detencin del seor Castillo Pez fue realizada por miembros de la Polica del
Per y que, por tanto, se encontraba bajo la custodia de ste, la cual lo ocult para
que no fuera localizado, la Corte concluye que la ineficacia del recurso de hbeas
corpus es imputable al Estado, configurando con ello una violacin del artculo 25
de la Convencin en relacin con el artculo 1.1.".
g) El hbeas corpus innovativo
Procede cuando, pese a haber cesado la amenaza o la violacin de la libertad

personal, se solicita la intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales
situaciones no se repitan en el futuro, en el particular caso del accionante.
Al respecto, Domingo Garca Belunde [Constitucin y Poltica, Eddili, Lima 1991,

pg.148], expresa que dicha accin de garanta "debe interponerse contra la
amenaza y la violacin de este derecho, aun cuando ste ya hubiera sido
consumado". Asimismo, Csar Landa Arroyo [Tribunal Constitucional, Estado
Democrtico, Editorial Palestra, Lima 2003, pg. 193], acota que "... a pesar de
haber cesado la violacin de la libertad individual, sera legtimo que se plantee un
hbeas corpus innovativo, siempre que el afectado no vea restringida a futuro su
libertad y derechos conexos".
h) El hbeas corpus conexo
Cabe utilizarse cuando se presentan situaciones no previstas en los tipos

anteriores. Tales como la restriccin del derecho a ser asistido por un abogado
defensor libremente elegido desde que una persona es citada o detenida; o de ser
obligado a prestar juramento; o compelido a declarar o reconocer culpabilidad
contra uno mismo, o contra el o la cnyuge, etc.
Es decir, si bien no hace referencia a la privacin o restriccin en s de la libertad

fsica o de la locomocin, guarda, empero, un grado razonable de vnculo y enlace
con ste. Adicionalmente, permite que los derechos innominados previstos en el
artculo 3 de la Constitucin entroncados con la libertad fsica o de locomocin,
puedan ser resguardados.
Esta Tipologa ha sido elaborada de modo casustico, en atencin a la contnua

evolucin que ha experimentado este proceso constitucional, por lo que no puede
ser tomada como un numerus clausus.
LEGITIMIDAD ACTIVA
Toda persona que se crea privada ilegalmente de su libertad, por s misma, sin
necesidad de patrocinio de abogado; por interpuesta persona, an sin necesidad
de poder escrito;
Al defensor del pueblo, sus adjuntos y comisionados, en los casos que se los
requiera.
COMPETENCIA EN EL PROCESO DE HABEAS CORPUS
El factor competencia es uno de los ms importantes elementos del proceso de

Hbeas Corpus. En efecto y de acuerdo a la ley de amparo y hbeas corpus
actual, est facultado para conocer de las acciones de Hbeas Corpus cualquier
juez penal del lugar donde se encuentre el detenido o del lugar donde se haya
ejecutado la medida o del lugar donde se haya citado. Si se trata de detencin
arbitraria, atribuida a la orden de un juez, la accin se interpondr ante la Sala
Penal, la que designar a otro juez penal, quien decidir en el trmino de 24
horas.
II.-LA ACCIN DE AMPARO
La Accin de Amparo protege todos los derechos constitucionales que no sean

cautelado ni por el Habeas Corpus, ni por el Habeas Data. Descartado el uso de
estos dos, y existiendo un derecho constitucional amenazado o vulnerado,
procede el Amparo.
Protege los dems derechos constitucionales que no sean la libertad u otros

conexos a ella, que son defendidos mediante el Habeas Corpus, por ejemplo:
Cuando violen nuestro domicilio, cuando violen nuestra libertad de trabajo, cuando
pretendan restringir nuestra libertad de contratacin (nos obliguen a contratar a
alguien que no queremos) o de empresa, cuando violen nuestro derecho de
propiedad (el Estado o una persona pretendan apropiarse de nuestra propiedad),
etc.
Tambin procede el amparo para proteger los siguientes derechos no

expresamente contenidos en el texto de la Constitucin:
- Aquellos a los que se refiere el artculo 3 de la Constitucin como "...otros de

naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios
de soberana del pueblo, del Estado Democrtico de Derecho y de la forma
Republicana de gobierno".
Probablemente determinar estos derechos pueda ser problemtico en muchos

caso: empero, la garanta del Amparo proceder porque este artculo les da rango
constitucional.
- Aquellos derechos que, escritos en nuestro texto constitucional, adquieran un

significado especfico, o una ms amplia, por aplicacin interpretativa de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos de Naciones Unidas as como
por otros tratados y acuerdos vlidos en el Per, en cumplimiento de la Cuarta
Disposicin Final que dice:
"Las normas relativas a los derechos y las libertades que la Constitucin reconoce
se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos
y con los tratados y los acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificadas por el Per".
Esta disposicin de rango constitucional a la Declaracin de Naciones Unidas y a

los dems tratados y acuerdos vlidos sobre derechos humanos en el Per.
Aquellos derechos que emerjan de tratados internacionales que fueron ratificados
constitucionalmente por el Per.
Son los casos del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; del
Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las
Naciones Unidas; de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San
Jos de Costa Rica y del Convenio 151 de la Organizacin Internacional de
Trabajo sobre proteccin del derecho de sindicacin y procedimientos para
determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica, todos ellos
ratificados por las disposiciones finales decimosexta y decimosptima de la
Constitucin de 1979 que, a pesar de haber sido derogada, no pierde validez en
este punto.
Para que a estos instrumentos se les quite rango Constitucional tendra que
decirse expresamente que cambian de rango dentro de la legislacin peruana. Ello
no ha ocurrido en la actual Constitucin.
- Aquellos derechos contenidos en los tratados que se aprueben por el

procedimiento de modificacin constitucional, segn el segundo prrafo del
artculo 57 de la Constitucin.
La Accin de Amparo deber ser interpuesta, en consecuencia, contra actos por

comisin o por omisin. La norma aade que el Amparo tampoco procede contra
resoluciones judiciales emanadas de procedimiento regular, lo que es correcto,
porque tambin como en el caso del Habeas Corpus, el Amparo defiende
derechos jurdicamente definibles.
Si el juez que dice derecho ha fallado en un procedimiento regular en el sentido

que tal persona no tiene el derecho, entonces no hay forma de reclamar porque el
objeto del Amparo - el derecho constitucional amenazado o vulnerado- no existe.
Procedimiento regular es aquel que ha sido llevado en cumplimiento de las reglas

de jurisdiccin y competencia de los principios y derechos de la funcin
jurisdiccional, y de las dems normas jurdicas imperativas aplicables.
No se debe interponer cuando:
La violacin o amenaza a terminado (nos devuelven nuestra propiedad o la

desocupan) o se convierte en irreparable ( destruyen nuestra propiedad).
Cuando se interpone una resolucin judicial que se ajusta a la ley.
Se hayan agotado las vas administrativas previas
Se recurre a la va judicial ordinaria (por ejemplo: si invaden mi propiedad puedo ir

donde el juez usando lo que se llama Accin Reivindicatoria)
DERECHOS QUE PROTEGE EL AMPARO
El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
1} De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen, sexo, raza,

orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmicas, social, idioma, o de
cualquier otra ndole
2} Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa;
3} De informacin, opinin y expresin;
4} A la libre contratacin;
5} A la creacin artstica, intelectual y cientfica;
6} Dela inviolabilidad y secreto de los documentos privados y De las

comunicaciones;
7) De reunin;
8) Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificacin de Informaciones inexactas o

agraviantes;
9} De asociacin;
10} Al trabajo;
11} De sindicacin, negociacin colectiva y huelga;
12} De propiedad y herencia;
13) De peticin ante la autoridad competente;
14} De participacin individual o colectiva en la vida poltica
15) A la nacionalidad;
16) De tutela procesal efectiva;
17) A la educacin, as como el derecho de los padres de escoger el centro de

educacin y participar en el proceso educativo de sus hijos;
18) De impartir educacin dentro de los principios constitucionales;
19) A la seguridad social;
20) De la remuneracin y pensin;
21) De la libertad de ctedra;
22) De acceso a los medios de comunicacin social en los

trminosdelartculo35dela Constitucin;
23) De gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida;
24) A la salud; y
25) Los dems que la Constitucin reconoce.
Exgesis
1. De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen, sexo, raza,

orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o
de cualquier otra ndole
En lo que se refiere a los alcances del derecho a la igualdad, conviene sealar que
nos encontramos ante la presencia de un derecho tpicamente relacional, ya que
no se transgrede la igualdad en abstracto sino en relacin con otros derechos. No
es posible la violacin del derecho a la igualdad que no comporte, al mismo
tiempo, la violacin de otro derecho: el trabajo, la libertad de residencia, la tutela
judicial efectiva, entre otros. La igualdad se nos presenta as como un derecho de
carcter genrico que se proyecta sobre la totalidad de las relaciones jurdicas,
pero no como un derecho a ser igual que los dems, sino mas bien a ser tratado
igual en cada relacin jurdica. Por consiguiente , la igualdad no solo se configura
como un atributo subjetivo de la persona, sino tambin como un principio rector del
ordenamiento jurdico. Desde esta . perspectiva, se afirma con razn que la
igualdad "supone tambin un valor esencial y una regla que debe ser observada
en el desarrollo legislativo y en la aplicacin del conjunto de los derechos
fundamentales que la Constitucin recoge".
La igualdad es tambin una obligacin constitucionalmente impuesta a los poderes

pblicos. Estos no pueden tratar a las personas segn su libre consideracin, ni
llevar a cabo tratamientos discriminatorios, sino que han de brindar un trato similar
a todos cuantos se encuentren en iguales condiciones de hecho. Esto ltimo no
implica que los poderes pblicos no puedan hacer tratamientos diferenciados. Se
trata simplemente de que si lo hacen, dicho tratamiento debe estar fundado en
elementos objetivos y razonables.
Constituida como una obligacin de tratar por igual a los iguales, la igualdad
conlleva, as, su tercera caracterstica: es un lmite a la actuacin de los poderes
pblicos. Dicho en otras palabras, la igualdad supone una prohibicin de la
actuacin de los poderes pblicos que stos no pueden franquear, ya que stos
disponen de unos lmites y esos lmites no son otros que los derechos
fundamentales.
Asimismo, el texto constitucional no prohbe la ejecucin de medidas que lleven a

cabo tratos diferenciados entre los ciudadanos y los grupos sociales. Lo que la
Constitucin no permite es la discriminacin. Como afirma Garca Morillo la
igualdad no impide otorgar un trato desigual a diferentes colectivos o ciudadanos
siempre que se den las siguientes condiciones: "en primer lugar que esos
ciudadanos o colectivos se encuentren efectivamente en distinta situacin de
hecho; en segundo lugar, que el trato desigual que se les otorga tenga una
finalidad; en tercer lugar, que dicha finalidad sea razonable, vale decir, admisible
desde la perspectiva de los preceptos, valores y principios constitucionales; en
cuarto lugar, que el supuesto de hecho -esto es, la diferencia de situacin, la
finalidad que se persigue y el trato desigual que se otorga san coherentes entre s
o, lo que es lo mismo, guarden una racionalidad interna; en quinto lugar, en fin,
que esa racionalidad sea proporcionada, de suerte que la consecuencia jurdica
que constituye el trato desigual no guarde una absoluta desproporcin con las
circunstancias de hecho y la finalidad que la justifican".Si concurren todos estos
elementos el trato desigual ser admisible y por ello se tratar de una
diferenciacin jurdicamente legtima. De lo contrario, estaremos ante una
discriminacin prohibida por la Constitucin.
En su sentencia, referida al Exp. 485-96-AArrC (El Peruano, 23-7-1997), el

Tribunal Constitucional sostiene que el tratamiento diferenciado no supone, per se,
una violacin del derecho de igualdad, si ste se ha efectuado de manera objetiva,

razonable y se ha cuidado en preservar la proporcionalidad entre el medio
empleado y los fines que con tal diferenciacin se persegua.
El Cdigo ha incorporado la orientacin sexual como un supuesto ms de

discriminacin. Lo ha hecho teniendo en cuenta la lectura del artculo 6 inciso a)
del Tratado de Amsterdan que fuera firmado el dos de octubre de 1997, as como
el artculo 21 inciso 1) de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea.
2. Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa
Parece que una definicin jurdica de lo religioso slo puede darse por medio de la
exclusin. Uno de los planos ms conflictivos, como seala Amors Azpilicueta, no
es la contraposicin religin-atesmo, ya que ste no es una fe religiosa; sino la
respuesta a la inclusin en el nomen iuris de la libertad religiosa de objetos tan
dispares, tan claramente enfrentados, como el culto al bien y el culto al mal.
Aun cuando una definicin de este tipo queda librada a la voluntad del legislador,
pensamos que las entidades religiosas, para ser reconocidas como tales debern
cumplir cuando menos las siguientes exigencias:
a) La creencia en un ser supremo con que l hay necesidad de entrar en

comunicacin
b) La creencia en un dogma revelado por este ser supremo, generalmente a travs

de unas escrituras, que se traducen en un credo propio.
c) Un conjunto de mandamientos morales que son gua de conducta para los fieles
(Con lo cual quedan fuera las creencias que veneran y rinden culto al alma)
d) Un culto propio y diferenciado compuesto por prcticas, liturgias y oraciones

que se llevan a cabo, la mayora de las veces, en los templos o lugares
e) Una organizacin diferenciada, sino permanente, estable; no necesariamente

jerrquica, pero si dotada de una estructura propia y definida acerca de la posicin
de los fieles y los criterios para la seleccin de sus ministros.
Como se ve la libertad religiosa es algo ms que la libertad de creer. Tambin

comprende el derecho de toda persona a practicar sus creencias religiosas; a
exteriorizarIas y expresarIas (libertad de culto). En virtud de ello, la Constitucin
declara que "el ejercicio pblico de todas las confesiones es libre, siempre que no
ofenda la moral ni altere el orden pblico". Con este precepto el constituyente
prohbe, tanto al Estado como a los particulares, cualquier comportamiento
orientado a perturbar o a exigir del hombre declaraciones sobre sus ideas o

sentimientos religiosos.
La libertad de religin puede llegar hasta la sumisin de los fieles a un poder

espiritual habilitado para proceder a su reclutamiento, para imponerles ciertas
actitudes, juzgar sus actos, y hasta para censurar las reglas que les son las
impuestas por la autoridad civil.
3. De informacin, opinin y expresin
Por vocacin natural el hombre tiende a exteriorizar sus pensamientos, ideas,

opiniones, sentimientos y creencias. Una vez que stos han sido exteriorizados se
transforman en libertad de expresin. Este derecho aparece as como un
complemento indispensable de la libertad de pensamiento. Su extenso alcance
puede incluir no slo las distintas modalidades del quehacer esttico, como la
poesa, el teatro, la msica, la pintura, etc.; sino tambin la propaganda comercial,
el lenguaje simblico y todo medio de comunicacin humana, hasta las conductas
no habladas y el derecho a guardar silencio. Incluso, la Suprema Corte de los
Estados Unidos ha sostenido que la decisin de llevar insignias, uniformes y la
quema de una bandera u otros emblemas son formas de ejercer la libertad de
expresin.
Pese a esa visin tan amplia, existe en la teora constitucional de los derechos
fundamentales una posicin que suele diferenciar la libertad de expresin de la
libertad de informacin. Se trata de una "concepcin dual" que se aparta de la
tesis que unifica ambas libertades dentro del concepto genrico de libertad de
expresin. Esta postura sostiene que ambas -expresin e informacin forman
parte de un derecho an ms genrico: el derecho a la libre comunicacin.
En el marco de la concepcin dual, la libertad de informacin comprendera los

derechos:
a) A comunicar libremente informacin veraz por cualquier medio de

comunicacin; derecho que a su vez comprende el de buscar y obtener
informacin (aspecto activo); y,
b) A recibir informacin en iguales condiciones (aspecto pasivo).
Aun cuando existan similitudes entre los derechos de informacin y expresin,

para la concepcin dualista la diferencia est en el contenido de lo que se
comunica. Mientras la libertad de expresin exterioriza el pensamiento (dimensin
subjetiva), la libertad de informacin difunde hechos o datos (dimensin objetiva).
Los defensores de la concepcin dualista sostienen que tambin se pueden

establecer diferencias en razn de la amplitud del contenido. La libertad de
expresin slo protege la comunicacin del pensamiento u opinin. La libertad de
informacin abarca en cambio, la preparacin, elaboracin, seleccin y difusin de
las noticias. La distincin se hace ms clara -en opinin de los dualistas- en la
dimensin pasiva de la libertad de informacin: mientras que la libertad de
expresin slo protege la comunicacin sin trabas de pensamiento, el derecho a la
informacin comprende, adems, el derecho de todas las personas a recibir
informacin diligentemente producida.
Por lo general los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos

humanos no establecen una expresa diferencia entre las libertades de informacin
y expresin. Ms bien comprenden a aquella como parte del contenido de esta
ltima, con lo que se adhieren a una tesis que algunos autores han llamado
"unificadora".
Como sostiene Fandez Ledesma. "la libertad de expresin no est diseada slo
en funcin de los intereses de quien procura divulgar sus opiniones o ideas; de
hecho y de derecho, toda persona a quien se le impide el acceso a la informacin,
o a las opiniones o ideas de otro, es victimada una violacin de la libertad de
expresin".
Y as parece desprenderse sin ningn problema de los principales instrumentos de

proteccin de los derechos humanos, en virtud de los cuales la libertad de
expresin comprende:
- Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculo 19):"el de no ser

molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y
opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras por cualquier medio de
expresin".
- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 19):"buscar, recibir

y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya
sea oralmente, por escrito, en forma impresa o artstica, o por cualquier otro
procedimiento".
- Convencin Americana de Derechos Humanos (artculo 13):"buscar, recibir y

difundir informaciones e ideas de toda ndole, ya sea oralmente, por escrito o en
forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin".
Asimismo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinin

Consultiva 05/1985 interpret que cuando se restringe la libertad de expresin de
una persona no es slo su derecho individual el que sufre violacin, sino tambin
el derecho de todos a recibir informacin e ideas. Que la libertad de expresin

tiene dos dimensiones: la personal, que requiere que nadie sea arbitrariamente
menoscabado o impedido de manifestar su pensamiento propio, y la social que
requiere que todos tengan derecho a recibir cualquier informacin y a conocer la
expresin del pensamiento ajeno.
La globalizacin y el vertiginoso desarrollo tecnolgico, la sofisticacin de los

medios de comunicacin de masas, hacen posible la existencia de monopolios
que pueden impedir u obstaculizar la bsqueda, difusin o recepcin de la
informacin. En estos casos, el derecho a estar informado requiere de algn tipo
de actividad por parte del Estado para asegurar elpluralismo informativo. Desde
esta perspectiva, el derecho a la informacin se presenta como una "garanta
institucional" orientada a que todos estn informados. De ah que la Corte
Constitucional Italiana, por ejemplo, se haya pronunciado en el sentido de que
existe un inters general a la informacin, lo que en un rgimen de democracia
libre implica:
1) pluralidad de fuentes de informacin;
2) libre acceso a las fuentes; y,
3) ausencia de obstculos legales sin justificacin, aunque sean temporales a la

circulacin de las noticias y las ideas.
Es en el debate poltico donde la libertad de expresin adquiere una mayor

relevancia Y su ms alta significacin. La circulacin libre y dinmica de las ideas
le permite al ciudadano retener una cuota de control sobre el gobierno y emitir su
opinin sobre la conduccin de los asuntos pblicos. Como afirmo en su
oportunidad James Madison, el poder de censurar radica en el pueblo para ser
ejercido sobre el gobierno, y no en el gobierno para ser ejercido sobre el pueblo.
En este orden de ideas, el derecho a la informacin protege al individuo, en primer

trmino, frente a la intervencin del Estado, pero tambin ante determinadas
conductas de los medios privados de comunicacin social. La libertad de
expresin constituye un compromiso con los valores cvicos y constitucionales, un
deber de cuidar los contenidos de lo que se comunica y tambin de lo que se deja
de comunicar. Ha dicho Alvarez Conde que la informacin es un derecho contra la
informacin manipulada; convirtindose as en la piedra de toque para calificar a
un rgimen poltico, 10que depender del modo cmo se ejerza Y se respete el
derecho a la informacin.
De otro lado, no le falta razn a Cecilia Medina cuando afirma que "el hecho de
que el Estado deba garantizar a todas las personas la libertad de expresin
impone sobre ste la carga de organizar el sistema de los medios de

comunicacin, de tal manera que optimice la posibilidad de todos los individuos de
tener acceso a transmitir sus ideas a travs de los medios de comunicacin
masiva, que, podra decirse sin exageracin, son en la actualidad casi el nico
modo de transmitir ideas que puedan tener impacto pblico''.
Uno de los problemas que se presenta es si el derecho a buscar informacin

implica la posibilidad de exigir informacin. Es decir, si el Estado cumple con su
obligacin de respeto al derecho fundamental simplemente con no interferir la
bsqueda de informacin, o si tiene tambin el deber de proveerla cada vez que le
es requerida. Est claro que cuando se trata de fuentes privadas, la exigencia
imputable al Estado slo es posible, por la va del hbeas data, si se trata de
informacin que afecta directamente a la persona peticionante. Ante una
eventualidad distinta, sera prcticamente imposible ya que la libertad de
expresin tambin implica la posibilidad de elegir el silencio.
En cambio, cuando se trata de fuentes pblicas, est claro que resulta

absolutamente viable la peticin. El derecho a solicitar informacin sin expresin
de causa y a recibirla de cualquier entidad pblica, ha quedado consagrado en el
artculo 2, inciso 5) de la Constitucin. Con excepcin de las informaciones, claro
est, que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyen por
ley o razones de seguridad nacional.
Un problema central en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos es el

relativo a la necesidad de mantener un adecuado equilibrio entre los derechos de
los individuos y los intereses de la sociedad. La libertad de expresin, como
cualquier otro derecho, no es absoluta sino que puede verse sujeta a diversas
restricciones.
En el marco de la Convencin Europea de Derechos Humanos, las restricciones a

este derecho slo pueden establecerse cuando son "necesarias en una sociedad
democrtica". Pero tanto el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
como la Convencin Americana de Derechos Humanos no contemplan
explcitamente una declaracin de esa naturaleza. Sin embargo, en su Opinin
Consultiva 05/1985, a la cual ya hicimos referencia, la Corte Interamericana
expres: "las justas exigencias de la democracia deben, por consiguiente, orientar
la interpretacin de la Convencin y, en particular, de aquellas disposiciones que
estn crticamente relacionadas con la preservacin y funcionamiento de las
instituciones democrticas, como es el caso de la libertad de expresin".
En la fijacin de estas restricciones el ordenamiento puede:

- Establecerlas en un sentido general respecto de todos los derechos.
- Contemplar disposiciones que en circunstancias excepcionales autoricen la

suspensin de ciertos derechos.
- Establecer de forma concreta y precisa los lmites de cada derecho.
- Establecer deberes paralelos que signifiquen en el fondo una restriccin del

derecho en cuestin.
Segn los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos,

se deben distinguir entre las limitaciones que tienen un carcter absoluto, y
aquellas otras restricciones que pueden tener una aplicacin temporal.
Segn los tratados internacionales la propaganda y la apologa del odio racial,

nacional o religiosa constituyen las nicas limitaciones absolutas al ejercicio de la
libertad de expresin. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
artculo 20, seala que toda propaganda a favor de la guerra estar prohibida por
la ley, al igual que la apologa del odio nacional, racial o religioso que constituya
incitacin a la discriminacin, la hostilidad o la violencia. Por su parte, la
Convencin Americana de Derechos Humanos, prrafo 5 del artculo 13, dispone
que estar prohibida por la ley toda propaganda a favor de la Guerra y toda
apologa del odio nacional, racial o religioso que constituya incitacin a la violencia
o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo de
personas, por cualquier motivo, incluso los de raza, color, religin, idioma u origen
nacional.
Tanto el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos como la Convencin

Americana de Derechos Humanos regulan de modo similar las restricciones a la
libertad de expresin. Para ambos instrumentos internacionales stas deben estar
previamente establecidas en la ley y slo son permitidas si tienen como propsito:
(a) asegurar el respeto de los derechos humanos y la reputacin de las dems; (b)
conservar el orden pblico, la seguridad nacional y la salud o la moral pblicas.
4. A la libre contratacin
Desde la perspectiva de la Constitucin, la libertad de contratar debe entenderse

en una significacin muy amplia. Ms all aunque la desarrollada por el artculo
13510 del Cdigo Civil. Es decir, no slo como el acuerdo para crear, regular,
modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial, sino ms bien como la
coincidencia de voluntades para generar una convencin sobre cualquiera de las
materias que resulten lcitas para el Derecho. Como dice Rubio, "se trata ms
propiamente de una libertad de convenir que de una libertad de contratar, en la
medida en que esta ltima no es sino una especie de la anterior"
.El derecho bajo comentario implica:
a) El derecho a elegir cmo, cundo y con quin convengo o contrato,

incluyndose el derecho a no convenir o contratar.
b) El derecho a determinar el contenido del convenio o contrato (autonoma de la

voluntad o libertad de configuracin interna).
Por otro lado, vinculada a los valores de la Constitucin y al Estado democrtico y

social de Derecho, la libertad de pactar est limitada por la moral, los derechos de
los dems y por las normas de orden pblico que no pueden ser modificadas ni
derogadas contractualmente.
5. A la creacin artstica, intelectual y cientfica
El inciso 8) del artculo 2 de la Constitucin consagra el derecho de toda persona

"a la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica, as como a la
propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado propicia el acceso a
la cultura y fomenta su desarrollo y creacin".
Como se observa, la disposicin constitucional es ms completa en la redaccin

de los derechos protegidos por el inciso 5) del artculo 37. Falta en este ltimo la
creacin tcnica y la propiedad sobre las creaciones y los productos que se logran
por medio de estas modalidades especficas o particulares de la libertad de
expresin. Pero ello no es bice para sealar que las situaciones omitidas son
tambin protegidas por el proceso de amparo, en virtud de la clusula abarcadora
de los dems derechos constitucionales a que hace referencia el ltimo inciso, el
25, de este mismo artculo 37: el amparo tambin protege, "los dems que la
Constitucin reconoce".
Adicionalmente, los derechos constitucionales referidos se encuentran

contemplados en el artculo 15 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales y en el artculo 14 del Protocolo de San Salvador, que es
adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos.
La libertad intelectual es el derecho que le asiste a la persona de participar en el

desarrollo de la ciencia y la cultura en todas sus facetas por medio de la
investigacin y la exposicin de las ideas a travs del ensayo, los artculos de
investigacin, las monografas en cualquier rama del saber. Consiste en la
exposicin acadmica hecha con rigor de los puntos de vista personales de quien
en su condicin de intelectual forma parte de una comunidad cientfica que
discute, opina, investiga, lee y escribe sobre las categoras conceptuales de una
determinada disciplina.
La creacin artstica, constituye una modalidad de la libertad de expresin que

tiene como cualidad el ser una manifestacin personal, autntica, nica e
irrepetible que goza de una cualidad tica, lo bello, y que se produce
generalmente en el terrero de la msica, la literatura, el teatro, la radio, el cine, la
pintura, etc.
La creacin cientfica, tiene como cualidad la produccin de conocimiento

metdicamente alcanzado, que goza del mayor grado de certeza y demostracin.
Es conocimiento puro cuyo grado de validez se puede verificar por medio de la
demostracin, la descripcin y la corregibilidad.
La creacin tcnica, a diferencia de la cientfica, consiste en la aplicacin prctica

de los conocimientos humanos, sean o no cientficos, con el objeto de hacer ms
apacible y cmoda la vida del individuo. La produccin de la mquina y las
computadoras, por mencionar algunas de sus manifestaciones ms relevantes en
el mundo de hoy, constituyen manifestaciones de la tcnica. Mientras la ciencia se
basta a s misma, como simple conocimiento que no necesita de aplicacin, la
tcnica es exclusivamente prctica, incide directamente sobre las diversas
actividades humanas destinadas a mejorarlas e incluso hasta para reemplazarIas.
6. De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y de las

comunicaciones
El secreto de las comunicaciones es un derecho que lleva implcito el

reconocimiento de la libertad de comunicacin. Constituye una garanta ms de la
vida privada frente a las injerencias de terceros, en especial de los poderes
pblicos.
Por la manera como ha sido redacto el inciso 10) del artculo 20de la Constitucin,
este derecho se configura como una garanta formal. Quiere decir que la garanta
del secreto alcanza a lo comunicado, cualquiera que sea su contenido y sin
importar si guarda relacin con la intimidad de la persona. La garanta del secreto
comprende tambin a los elementos del proceso de comunicacin que no son
notorios a terceros. No pueden utilizarse aparatos tcnicos para registrar por
ejemplo, los nmeros marcados desde un determinado telfono y la hora o
duracin de las llamadas, salvo que medie autorizacin judicial o el consentimiento
de la propia persona.
La titularidad de este derecho corresponde a quienes intervienen en el proceso de

comunicacin: personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras. El secreto
no afecta, sin embargo, a los partcipes en el fenmeno comunicativo. Quien
participa en una comunicacin puede verse impedido de divulgar ciertos datos
cuando stos afectan la intimidad personal de su interlocutor. Pero la prohibicin
opera por el carcter ntimo del contenido, y no por la garanta del secreto que
slo se predica de los terceros ajenos a la comunicacin.
Ahora, como no se trata de un derecho absoluto, la propia Constitucin permite su

afectacin si existe mandamiento motivado del juez con las garantas previstas en
la ley. Hay que compatibilizar, sin embargo, la garanta de la autorizacin judicial
para el levantamiento del secreto con otros derechos constitucionales.
El derecho de los periodistas a guardar secreto sobre el origen de sus

informaciones, por ejemplo, puede verse vulnerado si se intercepta la
comunicacin telefnica que mantiene con su fuente de informacin, incluso si
viene autorizada por resolucin judicial. Asimismo, cmo podra convalidarse
judicialmente la confesin de parte que se obtiene mediante la intervencin de las
comunicaciones, si la Constitucin y los tratados internacionales prohben la
autoinculpacin?
No cabe duda que en caso de conflicto, el secreto profesional del periodista y el

derecho a no declarar contra s mismo, deben primar frente a la decisin judicial
de intervenir o interceptar las comunicaciones.
De ah que la autorizacin judicial debe rodearse de las garantas mnimas para

que el levantamiento del secreto de las comunicaciones pueda ser
constitucionalmente admisible. Estas garantas seran:
a) Medios utilizados y modo de control: la Constitucin seala que las

comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos pueden ser objeto de las
siguientes medidas: apertura, incautacin, interceptacin e intervencin.
La doctrina distingue la "intervencin" de la "observacin". Mediante la

intervencin, se toma conocimiento del contenido de las comunicaciones; mientras
que por medio de la observacin la autoridad se limita a constatar que ella se lleva
a cabo, en qu momento y entre quienes, pero sin posibilidad de acceder a los
contenidos.
b) Fases o etapas en la intervencin judicial: se pueden distinguir hasta tres

momentos, cada uno de vital importancia para garantizar la constitucionalidad del
levantamiento del secreto. En primer lugar importa definir cundo es que debe
producirse la decisin judicial que autoriza la interceptacin. Luego, en qu
momento debe practicarse y finalmente, un tercer momento relacionado con el
control posterior a fin de impedir que quienes practiquen la interceptacin no
excedan los lmites impuestos por la decisin judicial. Tiene razn Samuel Abad
cuando sostiene que "nadie discute que la orden debe prevenir de un juez, pero
quin la debe practicar? el mismo juez, el fiscal, la polica o funcionarios del
Ministerio del Interior? [...] Finalmente, el tercer momento se presenta para

garantizar un control posterior pues el juez siempre debe estar verificando que la
orden dictada se lleve a cabo conforme l lo dispuso".
c) Juez competente: La interceptacin slo debe proceder en procesos penales y

cuando se trate de delitos muy graves.
d) Oportunidad de la autorizacin judicial: la Constitucin prohbe que la

autorizacin judicial se lleve a cabo con posterioridad a la interceptacin. La
decisin del juez debe ser siempre un acto a priori y nunca de convalidacin a
posteriori.
e) Contenido de la resolucin judicial: La .resolucin .el juez debe precisar la ,

finalidad Y objeto de la intervencin o interceptacin .Es decir ,por qu se dicta,
cules son los sujetos que van a verse afectados, los medios de comunicacin
objeto de la interceptacin o de observacin y el plazo de la medida decretada.
La resolucin tambin debe hacer mencin al delito que motiva la autorizacin. La

medida judicial debe ser excepcional y guardar proporcionalidad. Es decir, que
slo puede decretarse cuando los procedimientos probatorios normales no son
suficientes para formar juicio en el juzgador. En virtud de la proporcionalidad, es
necesario que exista un nexo entre la medida, su duracin y su extensin y las
circunstancias del caso, especialmente la naturaleza del delito, su gravedad y su
trascendencia social. Es aconsejable en tal sentido, que la autorizacin judicial
debe circunscribirse a los delitos ms graves, como el terrorismo, narcotrfico, etc.
f) Observancia del debido proceso: la garanta del debido proceso obliga al

juzgador a motivar su resolucin judicial, la misma que debe ajustarse a los
principios de razonabilidad, excepcionalidad y de mnima actuacin.
Como lo dice la propia Constitucin, se aplican al secreto de las comunicaciones

la invalidez de las pruebas obtenidas con vulneracin de este derecho.
7. De reunin
La libertad de reunin es un derecho colectivo que rene cuatro caractersticas:
- Es una agrupacin concertada de personas, todas ellas vinculadas por una

intencin comn (aspecto subjetivo). La mera aglomeracin o confluencia de
transentes sin acuerdo previo carece de todo elemento subjetivo. Ranelletti
Oreste, define la reunin o asamblea como "la cita voluntaria y temporaria de
varias personas, en un lugar determinado, conforme a un acuerdo preestablecido
para un fin dado".
- El derecho de reunin slo se configura si se persigue un fin lcito.
- El derecho de reunin es siempre transitorio y temporal, a diferencia del derecho

de asociacin que tiene vocacin de permanencia.
- Es un derecho instrumental, pues sirve como medio para el intercambio de ideas

u opiniones o para la defensa de intereses de la ms variada ndole.
El rgimen constitucional de la libertad de reunin: reunin pblica y reunin

privada:
El hecho de que una reunin sea pblica o privada puede determinar la 'aplicacin
de un rgimen jurdico distinto. Importa, en consecuencia, distinguir entre una y
otra.
Una reunin es privada cuando rene las siguientes condiciones:
- Se lleva a cabo en espacios cerrados. Lo que no significa que el lugar tenga que
ser necesariamente privado. La reunin puede efectuarse en un lugar pblico
como un caf, un teatro o un estadio.
- La asistencia de las personas es nominativamente detell11inada.Concurren

como consecuencia de una invitacin individual, lo que hace posible controlar la
identidad de los asistentes. Conviene recordar que una reunin privada puede ser
considerada como pblica por la gran cantidad de asistentes, por el lugar en que
se realiza o por los fines que se persigue.
- La reunin privada no es numerosa.
Segn la Constitucin, el derecho de reunin no requiere aviso previo cuando se

lleva a cabo en lugares privados (residencias, departamentos, etc.) o en locales
abiertos al pblico (teatros, oficinas, casas comerciales, salas de conferencia,
etc.). Est amparada por la inviolabilidad del domicilio y la libertad de expresin.
Una reunin es pblica cuando rene las siguientes condiciones:
- Si se realiza en un lugar destinado al uso pblico, como las plazas, las calles o
los parques.
- Si se realiza en un lugar abierto al pblico pero al cual puede asistir cualquiera

en cierto momento y bajo determinadas condiciones, como a una iglesia, un
cinematgrafo o una discoteca.
- Cuando se realiza en un lugar privado pero al cual puede asistir cualquiera sin
necesidad de invitacin especial.
Por mandato de la Constitucin, las reuniones que se convocan en plazas y vas

pblicas pueden ser prohibidas solamente por motivos de seguridad o sanidad
pblica. La razn de ser de estas prohibiciones se comprende con facilidad si el
ejercicio de la libertad de reunin habr de incidir sobre los derechos e intereses
de otros ciudadanos; o sobre la utilizacin exclusiva de bienes que estn al uso y
disfrute de todos, como las veredas, los parques y las plazas, los servicios
pblicos de transporte, salud, el medio ambiente, etc., lo que puede significar
alteraciones de la seguridad ciudadana y el orden pblico.
A nivel internacional el derecho de reunin est consagrado en los principales

instrumentos de proteccin de los derechos humanos:
- La Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su artculo 200, declara:

"Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de asociacin pacficas
[...]".
- El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, artculo 210, reconoce el

derecho de reunin pacfica, pero sujeto a ciertas restricciones previstas en la ley
que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad
nacional, de la seguridad pblica o del orden pblico, o para proteger la moral
pblicas o los derechos y libertades de los dems.
- La Convencin Americana de Derechos Humanos, artculo 15, contiene

disposiciones que son sustantivamente iguales al PIDCP pero aade el requisito
de que el derecho de reunin se ejerce en forma pacfica pero "sin armas".
Del anlisis de estos instrumentos internacionales se concluye:
- Que las restricciones legtimas al derecho de reunin debern estar previamente

establecidas en la ley, debiendo ser compatibles con la democracia.
- Que el derecho de reunin no debe tener como motivo ms que la bsqueda del
inters comn de los reunidos.
- Debe ser ejercido de manera pacfica y sin armas.
8. Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificacin de informaciones

inexactas o agraviantes
La ratio iuris del derecho al honor es la dignidad humana. Para la Constitucin y

los tratados internacionales sobre derechos humanos, el honor es un atributo
esencial e inmanente de la persona, un bien jurdico personalsimo que se expresa
en la pretensin de respeto que corresponde a cada uno como consecuencia del
reconocimiento de su dignidad.
El honor en su proyeccin social, implica el deber moral y jurdico de valorar a la

persona por las cualidades y virtudes que la distinguen en su obrar. Lo que l hace
en beneficio suyo y de los dems se proyecta sobre el resto de las personas y
exige del ordenamiento, del Estado y la sociedad, reconocimiento, proteccin y
respeto. Atentan contra el honor o la honra todas las conductas dirigidas a negar
ese reconocimiento mediante gestos, dibujos o acciones.
Estamos, pues, ante un derecho de inequvoco signo personalista, que se vincula

de modo muy estrecho a la propia personalidad, lo que debe entenderse en el
sentido de que el honor le alcanza a las personas individualmente consideradas.
Resulta inadecuado hablar del honor de las instituciones pblicas o de las
personas jurdicas. Parece ms apropiado en estos casos hablar de prestigio o
autoridad moral.
. Slo las personas naturales, sean stas peruanas o extranjeras, son las titulares
del derecho al honor. Pero esta titularidad ad personam no se debe entender de
un modo tan radical. Tambin puede lesionarse el honor cuando los actos lesivos
estn dirigidos hacia determinados colectivos de personas fcilmente identificables
por una caracterstica comn que trasciende a sus miembros. El Tribunal
Constitucional de Espaa, ha aplicado esta doctrina en su sentencia 214/91 del
11de noviembre, cuando ponder que determinadas expresiones antisemitas y
racistas constituan un atentado al honor "de la recurrente en va de amparo y de
todas aquellas personas que, como ella y su familia estuvieron internadas en los
campos nazis de concentracin".
La doctrina seala que la intimidad personal y familiar abarca esencialmente dos

aspectos: 1)el derecho a no ser perturbado cuando se est solo; 2) el derecho a
que no se pongan en conocimiento de terceros datos o hechos de la vida de una
persona que podran perjudicarla.
Pero no se trata de cualquier dato ni de cualquier perjuicio. Ambos elementos se

encuentran estrechamente enlazados con lo que es ms ntimo para una persona.
Novoa Monreal enumera las distintas situaciones que pueden delimitar el mbito y
alcance del derecho a la privacidad:
"a) Ideas y creencias religiosas, filosficas, mgicas y polticas que el individuo

desee sustraer al conocimiento ajeno;
b) Aspectos concernientes a la vida amorosa y sexual;
c) Aspectos a la vida familiar que no deben ser conocidos por extraos

especialmente los de ndole embarazosa para el individuo o para el grupo
d) Aspectos en anomalas psquicas no ostensibles;

e) Aspectos en las que el sujeto no es conocido de los extraos y que de ser las
criticas, los desmejorara la apreciacin que estos hacen
f) Afecciones de la salud cuyo conocimiento menoscabe el juicio que para fines

sociales o profesionales formulan los dems acerca del sujeto;
g) La vida pasada del sujeto, en cuanto pueda ser motivo de bochorno para ste;
h) Orgenes familiares que lastimen la posicin social y, en igual caso, cuestiones

concernientes a la filiacin y a los actos de estado civil;
i) El cumplimiento de las funciones fisiolgicas de la excrecin, y hechos y actos

relativos al propio cuerpo que son tenidos por repugnantes o socialmente
inaceptables (ruidos corporales, intromisin de dedos en cavidades naturales,
etc.);
j) Momentos penosos de extremos abatimientos, y;
k) En general, todo dato, hecho o actividad personal no conocidos por otros, cuyo
conocimiento por terceros produzca turbacin moral o psquica al afectado
(desnudez, embarazo prematrimonial, etc.)"
La lista no es exhaustiva. La intimidad personal depende de la sensibilidad de

cada persona. En este plano la presuncin es que no todo puede ser de
conocimiento pblico. Por el contrario, constituye una regla de derecho que la vida
privada para ser divulgada necesita del consentimiento. No obstante, merece
aadirse, como ha escrito Alessandr Pace, que la tutela de la intimidad personal
no se extiende a lo que sucede en lugares expuestos al pblico, aunque de
propiedad privada (una terraza, una barca, etc.). Porque la proteccin jurdica no
alcanza para quien no se comporta en forma reservada.
De otra parte, cada persona es un ser humano irrepetible. Se diferencia de los

dems por un conjunto de rasgos externos, como la voz y la imagen, que son su
carta de presentacin individual. La voz es un signo de distincin, propio de cada
persona. Desde sus races genticas cada individuo es propietario de un nico
timbre, entonacin y pronunciacin de voz. Por tal motivo, la persona debe tener
control sobre las cualidades distintivas que hacen que su voz sea de l y no de
otro. Esto significa que la persona tiene la facultad para rechazar o impedir que su
voz sea aprovechada por los dems, a menos que se autorice expresamente para
tal fin. Esta facultad se extiende no slo a la reproduccin sino incluso a la
imitacin cuando sta pueda llevar a confusin sobre la identidad de quien habla.
El derecho a la imagen fue legislado por primera vez en la Constitucin de 1979

(artculo 5 inciso 2). Si el nombre constituye el presupuesto para la identificacin
jurdica del sujeto, la imagen lo es para su identificacin fsica. En virtud de este

derecho, la persona tiene la facultad para difundir o publicar su propia imagen por
todos los medios que estn a su alcance, en forma gratuita u onerosa. Tambin
para impedir que terceros lo hagan sin su consentimiento. La tutela dci derecho se
extiende frente a cualquier reelaboracin o representacin de los aspectos fsicos
de la persona que permitan identificarla, sin importar los medios empleados. Estos
medios pueden ser, entre otros:
-La fotografa, la pintura, la pelcula y las cintas de video que proyectan la imagen
personal.
- Las efigies o estatuas que reproducen las caractersticas fsicas de la persona.
- Las descripciones orales de las caractersticas fsicas de la persona.
- El perfil o la silueta.
- Los rasgos peculiares o los defectos fsicos visibles.
- Los gestos y las actitudes fisicas"46t.
De lo dicho se infiere que el derecho a la propia imagen, por constituir una

proyeccin exterior y concreta de la persona en el mundo que la rodea, reclama
una tutela jurdica autnoma, igual que el nombre, la voz, el honor o la intimidad
personal. Es esto tan cierto, dice Alessandro Pace, que aun el hincha de ftbol,
filmado en un lugar abierto al pblico como es un estadio, tiene derecho a su
propia imagen y, en consecuencia, puede reaccionar justamente contra la
insercin peridica no autorizada de la filmacin de su rostro (con un dedo en la
boca), que identifica la sigla introductoria de una conocida transmisin televisiva.
"Es absolutamente obvio, afirma Pace, que en tal caso la tutela otorgada no se
refiere al derecho a la privacidad, no existiendo, por definicin, privacidad
cuando se est en presencia de comportamientos pblicos (como lgicamente
frecuentar un estadio)".
As, por ejemplo, constituye violacin del derecho a la propia imagen la difusin
televisiva de particularidades fsicas (las orejas, las manos, la forma del cabello, la
voz) de una mujer seropositiva que habra condicionado ser entrevistada si se
garantizaba el anonimato. La reproduccin de imgenes fuera de contexto, en
virtud de tecnologas digitales, que posteriormente es difundida como si los hechos
hubiesen ocurrido en un lugar y momento diferente.
El ejercicio de la libertad de expresin impone el deber de brindar informacin

veraz. En virtud de ello la rectificacin, como un derecho mnimo, consiste en la
facultad de solicitar, en forma gratuita y proporcional, que se rectifique la
informacin difundida por cualquier medio de comunicacin social, sobre hechos

relacionados a una persona y que sta considera inexactos o agraviantes.
En efecto, la rectificacin, como dice la Constitucin es gratuita y proporcional. Es

decir, que guarde una calidad informativa en tamao, espacio, tiempo y otras
caractersticas que permitan reparar el agravio en forma equivalente a las
informaciones por corregir.
Estamos ante la presencia de un derecho instrumental, ya que su finalidad se

agota en la rectificacin de las publicaciones agraviantes o inexactas. Slo debe
proceder frente a datos de hecho y no contra opiniones cuya responsabilidad
asume quien las difunde.
Para poder solicitar la rectificacin es suficiente que la persona involucrada estime

bajo sus propios criterios que ha sido ofendida. No es necesario que alguien ms
lo determine. La simple negativa de los medios de comunicacin constituye un
acto legalmente reprobable. El derecho de informacin general no puede llegar
hasta la publicacin de noticias susceptibles de rozar o disminuir la reputacin de
las personas, si luego de comprobada su inexactitud el medio de comunicacin
social se niega a dar cabida a la correspondiente rectificacin. En tal situacin el
perjuicio subsiste y sigue produciendo sus efectos tanto ms grave cuanto mayor
es la difusin en importancia del medio, cayendo la empresa en la obligacin de
reparar los daos causados por su culpa o negligencia. No obstante, an
producida la rectificacin debe quedar claro que no es obstculo interponer las
acciones civiles, penales o administrativas que pudieren subsistir frente a las
acciones ilcitas.
El artculo 47 del Cdigo declara que la demanda de amparo se rechazar de

plano, cuando se ha interpuesto en defensa del derecho de rectificacin sino se
acredita la remisin de una solicitud cursada por conducto notarial u otro
fehaciente al director del rgano de comunicacin o, a falta de ste, a quien haga
sus veces, para que rectifique las afirmaciones consideradas inexactas o
agraviantes.
9. DE ASOCIACION.- Dice Garca Morillo que el derecho de asociacin consiste

en "la libre disponibilidad de los ciudadanos para constituir formalmente, con otros
ciudadanos, agrupaciones permanentes encaminadas a la consecucin de fines
especficos, de carcter no lucrativo".
El derecho de asociacin presenta una doble vertiente: una libertad positiva de

asociacin y una libertad negativa de no asociarse. La primera consiste en el
derecho de adherirse libremente a otras asociaciones ya existentes, sin que los
poderes pblicos puedan impedirlo. La jurisprudencia del intrprete supremo de la

Constitucin espaola declara que esta libertad positiva conlleva:
-El derecho de fundar y participar en la asociacin.
- El derecho de establecer la propia organizacin.
- Derecho de incorporarse voluntariamente a cualquier otra asociacin; y
- El derecho a desarrollar la actividad necesaria o conveniente al logro de los fines

lcitos. La asociacin no surge si previamente no se ha reconocido a los hombres
el derecho de darle origen; tampoco subsiste si no se reconoce a los individuos la
libertad para decidir si ingresa o no a formar parte de una asociacin determinada.
En cuanto a la capacidad y libertad de las asociaciones, rige la regla de la

especialidad. Las asociaciones tienen la capacidad para todo lo que est
comprendido en sus fines propios, que siempre son ms reducidos que los del
hombre. La libertad jurdica de las asociaciones segn Bidart Campos, se
compone:
- De un estatus jurdico, que es el reconocimiento de una concreta capacidad de

derecho (sea como personas jurdicas, como sujetos de derecho, o como meras
asociaciones).
- De un poder de disposicin, para realizar actos jurdicos dentro del fin propio de
la asociacin.
- De un rea de libertad inofensiva, para regir con autonoma la rbita propia de la

asociacin.
- Principio de especialidad, en el sentido de que las asociaciones pueden hacer

toda aquello que no les est prohibido por los fines que persigue. El derecho de
asociacin slo es posible si se tiene la autonoma suficiente para decidir acerca
de su constitucin, forma, estructura, estatuto, administracin y disolucin. De ah
la necesidad de evitar en la composicin y regulacin interna todo tipo de
participacin estatal, salvo excepciones que encuentran fundamento en la
necesidad de preservar el apego de los estatutos a los valores de la democracia.
10. Al trabajo No se debe confundir el derecho al trabajo con la libertad de trabajo

(que permite elegir libremente una actividad, el desarrollo de la misma y el disfrute
de sus beneficios econmicos). La doctrina reconoce en la estructuracin del
derecho al trabajo una naturaleza binaria: individual y colectiva. En lo individual
supone el derecho a un empleo y a la continuidad en l, salvo que medien causas
justificadas y debidamente establecidas en la ley. En lo colectivo, implica el
ejercicio en asociacin con otros trabajadores de ciertas atribuciones

(sindicalizacin, huelga y convenios colectivos).
El artculo 22 del documento constitucional declara que el trabajo es un derecho y

un deber. Como derecho constituye la manifestacin concreta de la libertad que
engarza con el principio de la dignidad de la persona humana. En tal sentido, el
trabajo debe entenderse como realizacin y promocin del ser humano en el
desempeo de una actividad. En cuanto deber, el trabajo obliga a procurarse el
sustento mediante actividades lcitas que contribuyan al desarrollo de la sociedad
en su conjunto. De ah que el propio artculo 22 lo reconozca como "base del
bienestar social y un medio de realizacin de la persona".
Por otro lado, rigen el derecho al trabajo principios recogidos tambin en la

Constitucin, tales como el principio tuitivo, el de igualdad y no discriminacin, el
de irrenunciabilidad y el de indubio pro operario. Asimismo, del derecho al trabajo
se desprenden otros derechos que son contemplados en el texto constitucional de
modo explcito: el derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, la
preferencia en el pago, el derecho a una remuneracin mnima vital, a una jornada
ordinaria de ocho horas diarias de trabajo y al descanso.
En lo que se refiere a la estabilidad laboral, el artculo 27 de la Constitucin

ofrece un tratamiento ambiguo: "la ley otorga al trabajador adecuada proteccin
contra el despido arbitrario" abriendo la va para una legislacin condescendiente
con el empleo precario. Su remisin al legislador lo convierte en un derecho de
configuracin legal. No indica cmo es que debe entenderse la proteccin
adecuada. Slo prev que su desarrollo est sujeto al principio de reserva de ley.
Este hecho sin embargo no significa que el legislador se desvincula por completo
de la ex legun.. El Tribunal Constitucional en su sentencia 976-2001-AA/TC ha
dejado sentado el principio "que cualesquiera que sean las opciones que se
adopten legislativamente, stas deban satisfacer un criterio mnimo de
proporcionalidad o, como dice expresamente el texto constitucional, se trate de
medidas adecuadas".
Frente a la diversidad de formas cmo el legislador puede desarrollar la proteccin

frente al despido arbitrario, el Tribunal Constitucional en la misma sentencia
referida a encuadrado el marco de accin legislativa constitucionalmente posible.
La ley puede establecer:
a) Protecciones de naturaleza sustantiva Proteccin preventiva: "que mediante ley

se prevea que no se puede despedir arbitrariamente al trabajador si es que no es
por alguna causal y en la medida que sta se pruebe, previo procedimiento
disciplinario, si fuera el caso". Verbigracia, el que se tiene previsto en el Decreto
Legislativo 728 que prohbe despedir al trabajador sin imputacin de causa justa y
sin posibilidad de defenderse, situacin que el Tribunal Constitucional ha

considerado violatorio del debido proceso.
Proteccin reparadora: la ley puede prever "una compensacin econmica o una

indemnizacin por el accionar arbitrario del empleador. En tal supuesto, la ley no
evita que se produzca el despido arbitrario, sino que se limita a reparar
patrimonialmente sus consecuencias". As acontece con los trabajadores sujetos al
rgimen de la actividad privada, Decreto Legislativo 728, concordante con el
artculo 7 del Protocolo de San Salvador (Convencin Interamericana de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales). b) Protecciones de naturaleza
procesal El Tribunal Constitucional sostiene que el sistema de protecciones
sustantivas no es incompatible con la constitucin de garantas procesales
adecuadas que, en algunas oportunidades, pueden encontrarse estrechamente
vinculadas al sistema sustantivo de proteccin, o desarrollarse de un modo
totalmente independiente.
Proteccin procesal de eficacia reparadora estrechamente ligado al sistema

sustantivo de proteccin, el despido arbitrario del que fue objeto el trabajador no
puede encontrar otra defensa que no sea el pago de la indemnizacin
correspondiente, salvo que se trate de un despido nulo.
Proteccin procesal de eficacia restitutoria: "en vez de prever una eficacia

resarcitoria puede establecerse una va de eficacia restitutoria a travs del proceso
de amparo constitucional". En efecto, como sostiene el propio Tribunal
Constitucional, "en el mbito del amparo, ese estado anterior al cual debe
reponerse las cosas no es el pago de una indemnizacin. Es la restitucin del
trabajador en su centro de trabajo, del cual fue precisamente despedido
arbitrariamente".
Ello es as, contina el Tribunal Constitucional, porque "en la va del amparo no se

cuestiona, ni podra cuestionarse, la existencia de una causa justa de despido;
sino la presencia, en el despido como elemento determinante del mismo, de un
motivo ilcito, que suponga la utilizacin del despido corno vehculo para la
violacin de un derecho constitucional; por lo que, en verdad, el bien jurdico
protegido a travs del amparo constitucional no es la estabilidad laboral del
trabajador sino el goce y ejercicio de sus derechos constitucionales. As ocurre,
por ejemplo, con el despido discriminatorio, en el cual el despido es tan slo el
medio utilizado para practicar un acto discriminatorio en perjuicio de un trabajador
a causa de su raza, color, sexo. Idioma, religin, actividad sindical, opinin poltica
o cualquier otra condicin".
Los efectos restitutorios -de acuerdo COn reiterada jurisprudencia del Tribunal
Constitucional se produciran en los siguientes casos:
- Despido nulo: por violacin de la libertad sindical, del derecho a la igualdad (trato
discriminatorio), por estado de gravidez de la madre trabajadora, por sufrir
enfermedades infecto- contagiosas o terminales y por razones de discapacidad.
- Despido incausado: sin comunicacin escrita ni expresin de causa derivada de

conducta que la justifique (violacin del debido proceso).
- Despido fraudulento: "con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende,
de manera contraria a la verdad ya la rectitud de las relaciones laborales; aun
cuando se cumple con la imputacin de una causal y los cnones
procedimentales, corno sucede cuando se imputa al trabajador notoriamente
inexistentes, falsos o imaginatorios, o asimismo se le atribuye una falta no prevista
legalmente, vulnerando el principio de tipicidad o se produce la extincin de la
relacin laboral con vicio de voluntad o mediante la fabricacin de pruebas".
11. De sindicacin, negociacin colectiva y huelga La libertad sindical que

garantiza el inciso 1) del artculo 28 de la Constitucin, es un derecho que se
materializa en la posibilidad real de fundar organizaciones de trabajadores en
proyeccin a la defensa y promocin de sus derechos e intereses. Pero en sentido
negativo, se define en la frmula: nadie puede ser obligado a afiliarse a un
sindicato, debiendo interpretarse esta regla del modo ms extensivo.
La asociacin empresarial es incompatible con la libertad sindical que slo es

predicable de los trabajadores y sus organizaciones. Los "gremios empresariales"
se sitan "extramuros" de lo regulado por el artculo 28. 1 de la Constitucin.
El contenido de la libertad sindical comprende, junto a las acciones

eminentemente organizativas, el derecho de los grupos sindicales a desplegar sus
actividades con entera independencia y autonoma. No pueden ser disueltos, salvo
acuerdo de sus miembros. Gozan de libertad para hacer uso de todos los medios
lcitos a su alcance, y entre ellos estn la negociacin colectiva y la huelga. Las
atribuciones citadas conforman el ncleo mnimo indisponible de la libertad
sindical, de suerte que cualquier accin que los convierta en impracticable significa
una violacin de su contenido esencial, del cual tambin forma parte el derecho de
reunin, ya que sera virtualmente imposible que el sindicato cumpla sus objetivos
si sus afiliados no pueden sesionar para tomar acuerdos.
Esta misma libertad confiere a los sindicatos un rea de accin inmune frente a los
poderes pblicos, en virtud de lo cual le est prohibido a la administracin pblica
interferir en sus actividades o efectuar acciones de discriminacin. Por
consiguiente, "en el derecho a la libertad sindical est implcita la exigencia de
igualdad entre los diferentes sindicatos". Lo que no impide que bajo determinadas
circunstancias puedan establecerse diferencias de trato en funcin de la
representatividad o la importancia de las agrupaciones, de cara a evitar en lo

posible la atomizacin sindical. Pero tales diferencias han de cumplir requisitos de
objetividad, adecuacin, razonabilidad y proporcionalidad, siendo responsabilidad
de los poderes pblicos demandados probar en el procedimiento constitucional la
constatacin objetiva de esos requisitos.
En el marco de una economa social de mercado, la negociacin colectiva es

instrumento capital para la satisfaccin de necesidades individuales y colectivas.
Contribuye al bienestar social genera" a la mejora de las condiciones de vida de
los trabajadores, al mismo tiempo que resuelve pacficamente los conflictos entre
el capital y el trabajo.
Constituye una comunis opinio en la doctrina que la fuerza vinculante del convenio
colectivo supone el reconocimiento de su carcter normativo y no convencional.
Que el convenio colectivo se Caracteriza efectivamente por no tener fuerza inter
partes, sino extra partes, es decir, que sus efectos se extienden ms all de
quienes la suscribieron, en virtud de lo cual rige para el mbito en que se concerta
(rama, regin, empresa).
La Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, marco normativo para el fomento del

derecho a la negociacin colectiva, acota que la labor de promocin se desarrolla
por la va de los procedimientos de la conciliacin, la mediacin y el arbitraje.
- La conciliacin se produce cuando las partes informan a la autoridad de trabajo

la existencia de discrepancias insalvables y solicitan del conciliador que puede
ser una autoridad del Ministerio de Trabajo o un particular- la interposicin de sus
buenos oficios. La legislacin prev que el Estado pueda iniciarla de oficio aun
cuando las partes no la soliciten.
- La mediacin ocurre cuando las partes Solicitan o autorizan al conciliador la

presentacin de propuestas alternativas de solucin.
- El arbitraje tiene lugar ante el fracaso de la conciliacin y la mediacin. El laudo

es inimpugnable, salvo que contenga vicios de nulidad o por establecer derechos
menores a los sealados por la ley en beneficio de los trabajadores.
El carcter general del convenio colectivo Como fuente de derecho o mejor

dicho su condicin de norma rige las condiciones de trabajo de los sometidos a
su mbito de aplicacin, estn o no Sindicalizados. El cumplimiento del acuerdo se
convierte as en una relacin que puede ser exigida no slo por los trabajadores,
sino tambin por "OS empleadores. La vigencia de los acuerdos est sujeto a un
plazo no menor de un ao, pudiendo las partes por consiguiente acordar perodos
de vigencia mayores.
De otro lado, el derecho de huelga es la Suspensin colectiva y concertada en la

prestacin del trabajo por iniciativa de los trabajadores con la finalidad de obtener
la solucin de una controversia de intereses. Elemento importante en los alcances
de este derecho es la libertad que le asiste a los trabajadores de determinar la
oportunidad y los objetivos de la huelga, las razones de la conveniencia para
iniciarla, as como el tipo de intereses que se pretende alcanzar o defender.
El derecho de huelga apareja, segn Rodolfo Npoli, las siguientes

consecuencias: a) Respeto a los trabajadores y sus organizaciones profesionales,
cuando su ejercicio se encuentra ajustado al orden jurdico que la regula (en
armona con el inters social y con las limitaciones establecidas por la ley).
b) La prohibicin para los empleadores de rescindir el contrato de trabajo de

quienes participan en la huelga.
e) La obligacin del Estado de defender tanto a trabajadores como a empleadores,

ofrecindoles las acciones y los medios idneos que habiliten la existencia del
derecho de huelga con el de libertad de trabajo y el derecho de propiedad.
La Constitucin reconoce el derecho de los trabajadores a la huelga pero con la

salvedad de que el Estado debe regularla "para que se ejerza en armona con el
inters social. Seala sus excepciones y limitaciones". Es decir, la Constitucin
permite establecer no slo limitaciones sino tambin excepciones. Esto ltimo
quiere decir que determinadas reas de la empresa, o ciertos sectores de la
produccin o una determinada categora de trabajadores podran verse privados
de ejercer el derecho a la huelga. La ley de la materia establece que se
"exceptan de la suspensin de actividades a aquellas labores indispensables
para la empresa cuya paralizacin ponga en peligro a las personas, la seguridad o
la conservacin de los bienes o impida la reanudacin inmediata de la actividad
ordinaria de la empresa una vez concluida la huelga".
Del mismo texto constitucional se desprende que la huelga, como la mayora de

los derechos; no es absoluto ni incondicional, sino sujeto a las limitaciones que
exigen el inters pblico, ms que el inters social invocado por la Constitucin,
as como los derechos fundamentales de los dems. Pero las limitaciones que
imponga la ley no deben enervar la eficacia de la huelga. Esta ha de tener siempre
la suficiente capacidad de presin para poder lograr sus efectos.
Como un medio de defensa de los trabajadores frente a la empresa, la huelga no

puede convertirse en un instrumento para propiciar la violencia contra la propia
comunidad ni para ser un medio de retorno a la justicia privada o de grupo, porque
ello es incompatible con el Estado social y democrtico de Derecho. De ah que la
huelga no pueda atentar la continuidad de los servicios pblicos esenciales. La ley
de la materia seala que cuando la paralizacin de labores afecta estos servicios,

o cuando se requiera garantizar el cumplimiento de actividades indispensables,
"los trabajadores en conflicto deben garantizar la permanencia del personal
necesario para impedir su interrupcin total y asegurar la continuidad de los
servicios y actividades que as lo exijan". En este ltimo caso, como se aprecia, la
limitacin o restriccin del derecho se lleva a cabo en funcin del mantenimiento
del servicio y no de su normal desarrollo.
Ms que en armona con en el inters social grueso error en el que cae la

Constitucin la huelga debe ejercerse de conformidad con el inters pblico, con lo
cual se hace referencia a las medidas que benefician a la colectividad en su
conjunto y no aun cierto sector econrnico-social, como podra desprenderse de la
expresin inters social. En todo caso, el derecho a la huelga debe ceder cuando
su ejercicio ocasiona un dao ms grave a la comunidad que el que sufriran los
trabajadores si su reivindicacin no lograra xito.
12. De propiedad y herencia El Cdigo napolenico defini la propiedad "corno el

derecho de gozar y disponer de los bienes de la manera ms absoluta". Desde
esta visin que habr de consolidarse a lo largo del siglo XIX, la propiedad se nos
presenta como un derecho absoluto, exclusivo y perpetuo. Absoluto porque su
titular tiene todas las facultades posibles, esto es, las de usar, disfrutar y disponer
del bien; exclusivo, porque el derecho de propiedad no deja lugar ni espacio para
otro titular; y perpetuo, porque no se extingue por el slo no uso, lo cual hace que
la prescripcin extintiva no afecte a la propiedad y que la accin reivindicatoria sea
imprescriptible0 53) Sin embargo, este concepto de propiedad ha sufrido en los
ltimos tiempos manifiestas erosiones. No se puede examinar ni se puede
comprender la propiedad privada aisladamente desde el inciso 16) del artculo
2 de la Constitucin, sino que es preciso atender los lmites y alcances que la
propia Constitucin ha configurado en el captulo 111 del Ttulo III, del Rgimen
Econmico. Porque la ley fundamental no se ha limitado a disear una visin
abstracta de este derecho, como un simple mbito subjetivo de libre disponibilidad,
sometido simplemente a las limitaciones generales previamente establecidas por
la ley. Todo lo contrario, la Constitucin reconoce el derecho a la propiedad privada
como un abanico de facultades individuales sobre las cosas, pero tambin al
mismo tiempo corno un conjunto de deberes y obligaciones que la ley impone en
beneficio de la colectividad y segn la finalidad o funcin social que cada tipo de
propiedad est llamada a cumplir.
Asimismo, la propiedad que la Constitucin consagra no es reconducidle a la

simple concepcin civilista, debido a los cambios que ha experimentado a
consecuencia de su doble dimensin (como derecho individual y como institucin),
Como tiene expresado el Tribunal Constitucional de Espaa, "[...] la progresiva
incorporacin de finalidades sociales, relacionadas con el uso y aprovechamiento

de los distintos bienes sobre los que el derecho de propiedad puede recaer, ha
producido una diversificacin de la institucin dominical en una pluralidad de
figuras o situaciones jurdicas reguladas con un significado y alcance diverso. De
ah que se venga reconociendo con general aceptacin doctrinal y jurisprudencial
la flexibilidad o plasticidad actual del dominio, que se manifiesta en la existencia
de diferentes tipos de propiedades dotadas de estatutos jurdicos diversos, de
acuerdo con la naturaleza de los bienes sobre los que cada derecho de propiedad
recae". Verbigracia, propiedad inmobiliaria, de aguas, de los montes, minas,
intelectual e industrial; o la concepcin comunitaria y no individual de la propiedad,
tpica de las comunidades nativas, que la Constitucin tambin est obligada a
recoger y proteger, no obstante que se trata de una visin diametralmente opuesta
a la herencia occidental.
En conclusin, desde la visin constitucional, la propiedad comprende los

derechos reales y personales, los bienes materiales o inmateriales y, en general,
todos los intereses apreciables que un hombre puede poseer, fuera de s mismo,
de su vida y de su libertad. Parece ser que en esta apreciacin de la propiedad
desde una perspectiva pluriconceptual, ingresa la herencia en su mbito de
proteccin.
La Constitucin de 1979 consagr por primera vez el derecho a la herencia como

uno de naturaleza fundamental, pese a que en ningn instrumento internacional
sobre derechos humanos ha tenido, ni tiene todava, acogida. La Constitucin de
1993 la recoge en el inciso 16 del artculo 2. Como se sabe, la herencia es el
derecho de acceso, si se cumple con los requisitos establecidos en el Cdigo Civil,
al conjunto de bienes del fallecido. Ms que a los bienes, en verdad la herencia
implica el patrimonio del llamado causante que se trasmite, previa declaratoria por
el juez civil, a sus llamados sucesores. Segn Garca Toma, la Constitucin le
asigna a la tutela un doble efecto:
a) Como un derecho espectaticio de causar o recibir una herencia. b) Como el

conjunto de bienes de los que el causante es titular, los cuales pueden ser materia
de transmisin a sus sucesores541.
Ms que un derecho fundamental, la herencia parece ser un derecho de

naturaleza legal que adquiere su concretizacin en el Cdigo Civil. Si la
Constitucin desde el plano formal le dispensa un tratamiento de derecho
constitucional de naturaleza fundamental, se debe a su directa vinculacin con la
propiedad. Por consiguiente, la herencia debe entenderse como el derecho a
gozar de los atributos de la propiedad que se adquiere por mortis causa.
13. De peticin ante la autoridad competente El derecho de peticin consiste,

en la facultad de poder recurrir ante las autoridades, a fin de solicitar la reparacin
de agravios o adopcin de medidas que satisfagan el inters del peticionario o los
intereses generales. Para Duguit, la peticin "es una forma de la libertad de
opinin".
Puede ejercerse en forma individual o colectivamente. Si se ejerce de modo

colectivo estaremos frente a un solo pedido, sin que sea posible distinguir una
peticin de otra. En cambio, si es individual, lo que se pide o exige se particulariza
frente a los dems derechos de las otras personas.
Pese a su extensin resulta importante reproducir lo que el Tribunal Constitucional

ha manifestado en relacin con el derecho de peticin, en el expediente
lO422OO2-AAITC "El derecho de peticin ha sido configurado como una facultad
constitucional que se ejerce individual o colectivamente y que no se encuentra
vinculado con la existencia en si de un derecho subjetivo o de un inters legtimo
que necesariamente origina la peticin.
Desde una perspectiva histrico-doctrinaria se acredita que el derecho

constitucional comparado percibe conceptualmente al derecho de peticin como
una solicitud de obtencin de una decisin graciable; por consiguiente, sujeta a la
consideracin discrecional dentro de un mbito competencial de cualquier rgano
investido de autoridad pblica. En esa perspectiva, dicho derecho se agota con su
slo ejercicio, estando la autoridad estatal competente obligada nicamente a
acusar recibo y dar respuesta de las solicitudes. Tal derecho ha sido regulado por
la Ley N 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo General), la que establece
que es posible encontrar hasta cinco mbitos de operatividad del derecho de
peticin; a saber: a) la peticin gracial ; b) la peticin subjetiva; c) la peticin cvica;
d) la peticin consultiva, y e) la peticin informativa.
La peticin informativa es aquella que se encuentra referida a la obtencin de

documentacin oficial contenida en los bancos informativos o registros manuales
de la institucin requerida. En ese sentido, la peticin prevista en el artculo 1100
de la Ley N 27444 est destinada a obtener el suministro de datos estadsticos,
dictmenes, resoluciones, etc. que pudieran obrar en poder de un ente
administrativo. Dicha modalidad debe ser concordada con lo dispuesto en los
incisos 5) y 6) del artculo 20 de la Constitucin y las leyes N 27806 y 27927,
respectivamente.
En suma, el derecho de peticin puede ser de dos clases: a) el derecho de

peticin simple, el cual se manifiesta como un instrumento de participacin
ciudadana, y que incluye a la peticin cvica, informativa y consultiva, y b) el
derecho de peticin calificado, que se manifiesta como adopcin de un acto o
decisin concreta y precisa por parte de la autoridad recurrida. Tales son los casos
de la peticin gracial y subjetiva. Por su estructura y funcin, el Tribunal ha
sealado que el derecho de peticin es un derecho de naturaleza mixta, toda vez
que la peticin puede ser de naturaleza pblica o privada, segn sea utilizada en
caso de la defensa de los derechos o intereses del peticionario, o para la
presentacin de puntos de vista de inters general. Por ende, en atencin al
primer caso, la referida atribucin puede ser considerada dentro del conjunto de
los derechos civiles que pertenecen al ser humano; y, respecto al segundo,
pertenece al plexo de los derechos polticos que le corresponden a una persona
en su condicin de ciudadano; de ah que aparezca como manifestacin de la
comunicacin, participacin Y control en relacin al poder poltico.
El derecho de peticin se constituye as en un instrumento o mecanismo que

permite a los ciudadanos relacionarse con los poderes pblicos y, como tal,
deviene en un instituto caracterstico y esencial del Estado democrtico de
derecho. As, todo cuerpo poltico que se precie de ser democrtico, deber
establecer la posibilidad de la participacin y decisin de los ciudadanos en la
cosa pblica, as como la defensa de sus intereses o la sustentacin de sus
expectativas, va sean estos particulares O Colectivos en su relacin con la
Administracin Pblica.
De este modo, en determinados mbitos, como los referidos a las peticiones

individuales o colectivas que buscan el reconocimiento por parte de la
Administracin Pblica de un derecho subjetivo, o en las cuales se solicite
informacin o se formulen consultas, o en las cuales se solicite un acto graciable
de la autoridad competente, el derecho en mencin se constituir en un medio
ordinario para su efectiva realizacin, pero, en aquel mbito en el cual existan
mecanismos o recursos establecidos por una normativa especfica para el ejercicio
o tutela de un derecho subjetivo, tales como la accin penal privada o la accin
civil ante rgano jurisdiccional, entre otros, se constituir en un medio residual,
que podr cubrir mbitos no tomados en consideracin".
14. De participacin individual o colectiva en la vida poltica del pas El

derecho a la participacin tiene su fundamento en el principio de la soberana
popular que reconoce al pueblo como la nica fuente de emanacin del poder
(artculo 45 de la Constitucin). Pero el vocablo que lo enuncia es equvoco y
polivalente. En su acepcin ms lata, participar es tener parte o tomar parte en
algo; actuar o ser partcipe como integrante de un todo. En trminos latos el
vocablo puede expresar hasta cuatro conceptos: i) Ser partcipe en el gobierno o
en las decisiones polticas sin intermediarios, con lo cual el vocablo expresa un
concepto diametralmente opuesto a la democracia representativa (democracia
directa). Desde este alcance participacin significa un modo de accin del
ciudadano que es propio de la democracia directa. En este modelo de gobierno,

como expresa Loewenstein, "el pueblo, es decir, la totalidad de aquellos que
segn costumbre o la ley estn considerados como ciudadanos dotados de todos
los derechos, se renen en asamblea la ekklesia de los griegos o en comits
para llevar a cabo la funcin de tomar la decisin poltica y de control poltico.
ii,) Ser participe en el gobierno o en las decisiones polticas por medio de

representantes (democracia representativa). En este caso el trmino abarcara:
- el derecho a elegir autoridades,
- el derecho a acceder a cargos pblicos de eleccin popular,
- el derecho a acceder a la funcin pblica,
- el derecho a formular peticiones,
-el derecho a participar en los procesos de democracia semidirecta (referndum,

iniciativa popular, revocatoria del mandato, etc; y
- el derecho a participar en la fundacin y funcionamiento de organizaciones

polticas. iii) Participacin de las fuerzas vivas de la sociedad a travs de
determinados cuerpos intermedios. Supone la accin de los gremios de
empresarios, asociaciones o colegios profesionales, sindicatos, organismos no
gubernamentales especializados, entre otros, que se articulan a la elaboracin y
toma de decisiones polticas, mediante rganos estatales de naturaleza consultiva
o decisoria. Se trata de un rgimen de democracia representativa pero que
contempla ciertas formas institucionales de la llamada "representacin funcional.
iv) Participacin econmica, social y cultural desarrollada siempre al margen del

Estado. Consiste en la accin que despliegan los no gobernantes para la
elaboracin o ejecucin de decisiones que, sin ser polticas, resultan de utilidad
para la sociedad. Lo que distingue a la participacin poltica de los otros tipos de
participacin a que alude la Constitucin (la econmica, social y cultural), reside
en que aquella designa los distintos modos en que los miembros de la comunidad,
pero particularmente los ciudadanos, toman parte en la actividad estatal o en las
organizaciones polticas para elaborar, tomar y ejecutar las decisiones polticas
imputables al Estado, ya sea en forma directa, semidirecta, indirecta o funcional.
15. A la nacionalidad La nacionalidad es un vnculo de naturaleza jurdica, social

y poltica que une a la persona con un Estado determinado. Es vnculo jurdico
porque crea derechos y obligaciones entre la persona y el Estado; social porque la
nacionalidad es una resultante de la integracin de un individuo con el pasado, las
tradiciones y el futuro de una nacin; y es tambin un vnculo poltico en la medida
que la adopcin de una determinada nacionalidad implica el sometimiento al poder

poltico y al orden jurdico del Estado. Aun cuando a veces se confunde
nacionalidad con ciudadana, existen entre ambas notables y claras diferencias: la
primera es el gnero, y la segunda es la especie (no todos los nacionales son
ciudadanos). Dice Dermizaky que la nacionalidad es un vnculo jurdico de la
persona con la nacin mientras que la ciudadana es un vnculo poltico con el
Estado: la nacionalidad se determina por el nacimiento y por la voluntad de las
personas, en tanto que la ciudadana por la edad y la capacidad.
Desde la perspectiva del Derecho Internacional, los Estados gozan de una amplia
autonoma y discrecionalidad para establecer en detalle su correspondiente
regulacin jurdica, aun cuando se observan una serie de principios que sirven de
orientacin y fundamento de la legislacin interna. Estos principios internacionales
son los siguientes:
1) Toda persona debe tener una nacionalidad: est proscrita la aptrida, porque la
nacionalidad es un derecho fundamental consagrado en los instrumentos
internacionales. l3ernales manifiesta que "el mundo est dividido territorialmente
en Estados; en consecuencia, adquirir la nacionalidad de uno de ellos resulta
fundamental para cualquier persona. Si no fuera as. Sera un extranjero en todas
las sociedades politicamente organizadas del mundo y no podra ser protegido ni
ejercer sus derechos polticos en ninguna de ellas".
2) Toda persona tiene derecho a cambiar de nacionalidad: principio en virtud del

cual se reconoce el hecho social de la nacionalidad que reside en el deseo de la
persona de compartir un destino comn con una determinada nacin.
3) Nadie puede tener ms de una nacionalidad: la doble nacionalidad se presenta

como una situacin anmala. Julio Gonzles Campos sostiene que "la doble
nacionalidad puede presentarse bajo dos perspectivas distintas: en una de ellas,
como se ha indicado, aparece una situacin anormal, resultante del hecho de que
dos legislaciones estatales, sin existir coordinacin alguna entre ellas, consideran
que una persona es, al mismo tiempo, nacional suyo. Pero, en segundo lugar,
cabe la doble nacionalidad desde una.
4) La renuncia unilateral a la nacionalidad no basta para perderla: el vnculo

jurdico y poltico que significa la nacionalidad implica un deber de lealtad del
individuo para con su Estado. 5) En el extranjero, la nacionalidad (le origen no se
transmite de modo indefinido: como no se tiene especificado un lmite concreto, le
corresponde a cada Estado decidir el momento en que se interrumpe la
transmisin.
6) La nacionalidad adquirida puede ser revocada: en este supuesto los Estados

gozan de un amplio margen de discrecionalidad para definir las causales para la
prdida de la nacionalidad adquirida. 7) Toda persona puede recuperar su
nacionalidad: quien renunci o perdi una nacionalidad puede acceder a ella
nuevamente segn las disposiciones que para el efecto tenga regulada cada
Estado.
16. De tutela procesal efectiva Lo que el inciso 3) del artculo 139 de la

Constitucin declara como un principio y derecho de la funcin jurisdiccjonal "la
observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional, es reunido en el Cdigo
bajo la denominacin genrica de derecho a la tute/a procesal efectiva De ah que
los comentarios de este inciso implican la conceptualizacin de los otros derechos
que forman parte de este derecho genrico, tal como han sido expresados en el
artculo 4 del presente Cdigo en relacin con la procedencia del amparo y el
hbeas corpus contra resoluciones judiciales.
En el presente inciso 16), el mbito de proteccin del amparo va ms all de los

procesos jurisdiccionales. Alcanza a los procedimientos llevados a cabo en sede
poltica, administrativa y corporativa (inter privatos) con desconocimiento de la
tutela procesal efectiva.
La tutela procesal efectiva es el derecho de toda persona a que se le haga justicia,

a que cuando se pretenda algo, esa proteccin sea atendida por el rgano o la
persona que deba resolver a travs de un procedimiento que contenga garantas
mnimas. Se trata de un derecho instrumental que permite la defensa jurdica de
los intereses legtimos. Tiene corno objeto conseguir una decisin imparcial con
arreglo al derecho objetivo y a obtener la ejecucin de una sentencia en los
trminos en que ha sido formulada.
El derecho en referencia tiene como titulares a las personas naturales y jurdicas a

quienes el ordenamiento jurdico reconoce capacidad para ser parte en un
proceso.
17. A la educacin, as corno el derecho de los padres de escoger el centro de

educacin y participar en el proceso educativo de sus hijos
En este inciso 17) el Cdigo consagra al amparo como el proceso constitucional

encargado de la proteccin de dos derechos con esferas jurdicas distintas pero
que tienen cierto grado de parentesco: el derecho a la educacin y la libertad de
enseanza.
El reconocimiento constitucional del derecho a la educacin se realiza en medio

de un gran marco axiolgico que determina las caractersticas, contenido,
alcances y fines de la educacin. Entre algunas de esas caractersticas, la

Constitucin establece un sistema educativo mixto, pblico y privado. Lo pblico
significa que el Estado, como sujeto pasivo del derecho a la educacin, est
obligado a no impedir que todo hombre se eduque; a facilitar el libre acceso de
todos a la educacin en igualdad de oportunidades; a crear y mantener en forma
adecuada establecimientos oficiales de enseanza; y a no interferir la enseanza
privada, sino por el contrario estimularla y promocionarla.
La educacin prepara al individuo para la vida. Moldea su carcter, desarrolla y

perfecciona sus facultades intelectuales, fisicas y ticas y es condicin esencial
para el libre desarrollo de su personalidad. Sostiene Dermizaky que "aunque la
funcin de educar presupone tambin instruir, pues nadie puede considerarse
educado si carece de instruccin; y a pesar de que instruccin y educacin tienen
por objeto desarrollar la personalidad del hombre para hacerlo til a la sociedad,
conviene distinguir que la primera provee conocimientos, destrezas y capacidades
para la inteligencia, mientras que la segunda da preceptos morales, sentimientos y
convicciones que moldean nuestro carcter. Ambas son funciones sociales; pero la
educacin corresponde ms al hogar, a la familia y a los grupos que el individuo
integra, por lo que es esencialmente subjetiva. La instruccin es objetiva, porque
se propone el conocimiento de la verdad".
Nuestro texto constitucional no hace distingos, sino que subsume ambos

conceptos en el vocablo educacin. Siendo responsabilidad tanto del Estado como
de la sociedad realizarla.
Desde la perspectiva de lo privado, la lex legum garantiza expresamente la

libertad de gestin y de empresa privada de la educacin (la libertad de
enseanza en una de sus manifestaciones).
Importa en primer lugar distinguir ciertas cuestiones que si bien no constituyen en

s lo que es la libertad de enseanza, estn estrechamente ligadas a ella. Como
dice Duguit, " Debe el Estado intervenir para dar por s mismo la enseanza, o
debe dejar este cuidado nicamente a la iniciativa de los particulares, individuos o
asociaciones, reservndose el ejercicio de un derecho de control y vigilancia sobre
esta enseanza privada? Corresponde al Estado proporcionar y asegurar a
todos, los medios de adquirir gratuitamente un mnimun de instruccin? O, segn
la formula corriente, debe el Estado organizar una enseanza primaria
gratuita?"".
En primer lugar la simple lectura del texto constitucional nos demuestra que el
Estado comparte la enseanza con los particulares. La propia consagracin del
derecho bajo comentario lo corrobora, slo que a ello la Constitucin le impone al
Estado algunas obligaciones positivas: es deber del Estado asegurar que nadie se
vea impedido de recibir educacin adecuada por razn de su situacin econmica

o de limitaciones mentales y fisicas (artculo 16); la educacin inicial, primaria y
secundaria son obligatorias. En las instituciones del Estado, la educacin es
gratuita. En las universidades pblicas el Estado garantiza el derecho a educarse
gratuitamente a los alumnos que mantienen un rendimiento satisfactorio y no
cuenten con los recursos econmicos necesarios para cubrir los costos de la
educacin. Promueve la creacin de centros educativos donde la poblacin lo
requiera y garantiza, entre otras cosas ms, la erradicacin del analfabetismo
(artculo 17).
La libertad de enseanza, pues, no es otra cosa que la imposibilidad de un

monopolio educativo por parte del Estado. Esta, en efecto, consiste en el derecho
de fundar centros educativos privados, con la consiguiente exclusin de cualquier
monopolio estatal en materia de instruccin. Tambin en el derecho a ensear de
modo enteramente libre los conocimientos personales y las propias ideas en la
condicin de profesor, sin que el Estado pueda impedirlo. No importa si se imparte
al aire libre, con mtodo socrtico. La nica exigencia es que no se trasgreda la
ley ni los principios de la Constitucin.
Su mbito de accin se extiende tanto a la educacin elemental o primaria, como

a la especial o secundaria, a la normal, y a la superior o universitaria. El pluralismo
de la Constitucin y los principios de igualdad y justicia obligan a que en los tres
mbitos de la educacin se reconozca el derecho de los particulares a fundir Y
conducir centros educativos con la absoluta libertad para aprobar los planes y
programas de estudios, seleccionar a los docentes y expedir certificados y ttulos,
sin perjuicio de que el Estado asegure un mnimo de calidad en la prestacin
educativa.
Lo que se pretende con la libertad de enseanza es consagrar el pluralismo de la

oferta educativa frente a la opcin de la escuela estatal nica. De ah que ella
0penda tambin el derecho de los padres de escoger los centros de educacion
para sus hijos y de participar en el proceso educativo (artculo 13 de la
Constitucin). Estos dos aspectos muy distintos, marcan sin embargo los dos
polos sobre los que gira todo el problema de la libertad de enseanza. Si se dijera:
todo el mundo tiene el derecho de ensear, pero el nio o sus padres no pueden
elegir el maestro o maestros que les agraden O convengan, se formulara una
regla que no tendra aplicacin, se enunciara un derecho ilusorio. S yo quiero
aprender, debo por lo tanto ser libre para elegir que es lo que quiero aprender, y
quienes son los maestros ms competentes e instruidos para ensearme, o
quines los que participan o profesan similares opiniones, ideas o creencias a las
mas.
Desde esta perspectiva la libertad de enseanza constituye una proyeccin en el

mbito de la educacin de la libertad ideolgica y del derecho a expresar y difundir
libremente los pensamientos ideas u opiniones. Pero tambin el derecho a
recibirlas y a elegir qu se recibe y de quien. Como acota Prieto de Pedro, "no
consiste nicamente en la libertad de abrir escuelas privadas, que formulada as
aisladamente slo garantiza tal derecho a quien realmente tiene el poder de
abrirlas y de seleccionar a su pblico", sino que "se manifiesta como una malla
de derechos y libertades, las cuales se estructuran dentro de un equilibrio
dinmico y se integran unas sobre otras para producir un resultado global de
libertad".
18. De impartir educacin dentro de los principios constitucionales Segn el

artculo 14 de la Constitucin la educacin tiene como contenido promover el
conocimiento, el aprendizaje y la prctica de las humanidades, la ciencia, la
tcnica, las artes, la educacin fsica y el deporte. Preparar para la vida y el
trabajo y fomentar la solidaridad. Formar tica y cvicamente, ensear la
Constitucin y los derechos humanos en todo el proceso educativo, sea civil o
militar. El Estado tambin, por virtud del artculo 17 in fine, "fomenta la educacin
bilinge e intercultural, segn las caractersticas de cada zona. Preserva las
diversas manifestaciones culturales y lingsticas del pas. Promueve la
integracin nacional".
Sus alcances son puestos de relieve por el artculo 13 del Protocolo Adicional a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos: "La educacin deber
orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su
dignidad y deber fortalecer el respeto por los derechos humanos, el pluralismo
econmico, las libertades fundamentales, la justicia y la paz. Convienen,
asimismo, en que la educacin debe capacitar a todas las personas para participar
efectivamente en una sociedad democrtica y pluralista, lograr una subsistencia
digna, favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las
naciones y todos los grupos raciales, tnicos o religiosos y promover las
actividades en favor del mantenimiento de la paz".
En cuanto a los fines, el ordenamiento constitucional, como ya se expres, busca

que la educacin garantice el libre, pleno y autnomo desarrollo de la personalidad
humana. Una manifestacin de este fin ltimo y primero es el ya mencionado
dispositivo constitucional que reconoce al educando el derecho al respeto de su
identidad, el buen trato psicolgico y fisico. Y tambin la afirmacin clara de que la
educacin religiosa se imparte con respeto a la libertad de conciencias (artculo
constitucional 14, tercer prrafo)
19. A la seguridad social Dice Vladimiro Naranjo que "la seguridad social es el
conjunto de medios de proteccin institucionales frente a los riesgos que atentan
contra la capacidad y oportunidad de los individuos y sus familias para generar los
ingresos suficientes en orden a una subsistencia digna"".
El derecho a la seguridad social tiene como fundamento constitucional los

artculos 10 y20 (dignidad humana, vida, igualdad); y su desarrollo en el inciso 22)
del artculo 2 (ambiente equilibrado y adecuado), artculo 4 (proteccin del
menor, del adolescente, de la madre y del anciano en situacin de abandono), 7 y
9 (salud), 24 (trabajo digno). En otras palabras, por su engarce directo con otros
derechos fundamentales y bsicos, el desconocimiento de la seguridad social
podra implicar la vulneracin de la vida, la igualdad, la integridad personal el
trabajo o la salud.
El desarrollo legal de la seguridad social debe obedecer a principios de

universalidad, eficiencia y solidaridad. La universalidad supone que la cobertura
debe extenderse gradualmente a un nmero de personas cada vez mayor y que,
dentro de este proceso de extensin no pueden aceptarse discriminaciones de
ninguna ndole. As por ejemplo constituira una clara violacion del principio de
igualdad negarle a una persona su acceso a la seguridad social en razn de sus
ideas polticas, religiosas o debido a una determinada orientacin sexual. No cabe
duda que los criterios para concretar el principio de universalidad son mltiples,
como son los demogrficos, econmicos, sociales, entre otros, siendo el legislador
la instancia competente para optar y determinar cules son los grupos que
requieren con mayor urgencia la ampliacin de la cobertura (mujeres en estado de
embarazo, nios menores de cinco aos, poblacin de la tercera edad, poblacin
pobre y vulnerable, mujeres cabeza de familia).
La seguridad social es un derecho de la persona que slo se materializa mediante

la prestacin de un servicio pblico a cargo del Estado o de los particulares. A
diferencia de la educacin que se concreta con un servicio bsico (educacin
primaria obligatoria y gratuita) la seguridad social incluye el mayor nmero de
servicios, auxilios, asistencias y prestaciones que comprometen al Estado y la
sociedad en su conjunto, a fin de cubrir una amplia gama de riesgos que van
desde la invalidez, vejez y muerte hasta la proteccin de la vida y la atencin
prioritaria de la salud.
En la medida que el artculo 9 de la Constitucin concede al Estado la facultad de

determinar "la poltica nacional de salud" y que en esa perspectiva el "Poder
Ejecutivo norma y supervisa su aplicacin", la direccin, coordinacin,
reglamentacin y vigilancia de la seguridad social --por su directa vinculacin con
la salud debe tambin estar a cargo del Estado. La prestacin corre
principalmente a cargo de ste con el objeto de que los titulares del derecho
obtengan la mayor cobertura posible frente a los riesgos que puedan afectar su
salud y capacidad econmica. En un Estado que se auto identifica como social, el
derecho adquiere mayor nfasis frente a los contingencias de los sectores ms
desprotegidos.
20. De la remuneracin y pensin Para Garca Toma la remuneracin "es aquel

pago que se recibe como contraprestacin por la realizacin de un servicio de
carcter laboral y con cargo a que en reconocimiento de la dignidad humana,
procure condiciones de existencia moralmente aceptables para el trabajador y su
Bajo esta perspectiva el artculo 24 de la Constitucin de 1993, afirma que "el
trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure,
para l y su familia, el bienestar material y espiritual". De este modo el derecho al
trabajo se articula con una doble pretensin jurdica: equitativa, en el sentido del
derecho a obtener una retribucin proporcionada a la cantidad y calidad del
trabajo; y suficiente, en el sentido que la remuneracin deber garantizar unos
ingresos globales que no estn por debajo del nivel mnimo, considerado en
determinado momento histrico y en las condiciones de vida concretas, necesario
para asegurarle al trabajador y su familia una existencia libre y digna.
El Derecho a la pensin forma parte del derecho de propiedad del jubilado y

constituye un rol substitutivo de las remuneraciones en actividad, por lo que debe
existir un cierto equilibrio que no significa igualdad entre las remuneraciones
de quienes se encuentren laborando y de los haberes de quienes por razones de
edad han pasado a formar parte de los trabajadores pasivos o inactividad.
La pensin se desprende del derecho del trabajador jubilado a recibir una cantidad
mensual de dinero que le permita una subsistencia digna, como contraprestacin
de la actividad laboral que desarroll cuando estaba en condiciones de efectuarla.
Es el dbito de la comunidad por los servicios que se prest, si el rgimen se basa
en uno de naturaleza estatal organizado bajo el principio de la solidaridad, o el
derecho a recibir lo que se ahorr, si se trata de un fondo privado de pensiones.
La Constitucin en su artculo 110 seala que "El Estado garantiza el libre acceso
a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades, pblicas, privadas o
mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento".
En otras palabras, la proteccin del amparo no se extiende solo frente a la

negativa de la administracin pblica o privado, si se trata de una AFP, a otorgar la
pensin que se merece, sino que este derecho debe garantizar, en la medida de lo
posible, una situacin patrimonial equivalente a la que le habra correspondido
disfrutar si todava formara parte de la poblacin econmicamente activa.
21. De la libertad de ctedra La libertad de ctedra es una de las consecuencias

del reconocimiento constitucional de la libertad de enseanza. Consiste, como
dice Lucas Verd "en la exencin de trabas que ha de tener todo profesor para
investigar, exponer y transmitir el saber cientfico mediante la leccin, seminarios,
conferencias, escritos, experimentos, operaciones a quien quiera aprender". Por
consiguiente no se limita a la divulgacin de conocimientos ya adquiridos sino que
comprende tambin su ampliacin y profundizacin por medio de la investigacin
cientfica, de la elaboracin de nuevos datos, teoras y doctrinas. Y esto slo
puede hacerse en la universidad porque es all donde la actividad del docente se
halla indisolublemente ligada a la investigacin. Bien ha dicho Adolfo posada que
la universidad desarrolla su mundo acadmico "entre corrientes encontradas que
la llevan de la tendencia predominantemente utilitaria a la cientfica pura, y de
sta, a la pedaggica y social", pero con prevalencia, en palabras del propio
Posada, de su consideracin como "la ms alta esfera de la educacin intelectual,
o sea la cientfica".
Por consiguiente la libertad de ctedra se circunscribe a contenidos

exclusivamente cientficos. Esto significa dice Lucas Verd "que los docentes
investigadores no pueden prevalerse de la funcin que ejercen, protegida por una
garanta institucional, para exponer o defender materias ajenas a la ciencia, por
ejemplo, hacer propaganda de polticas concretas".
Esta libertad se configura como un derecho en el que la vertiente institucional,

tpica de los derechos fundamentales, adquiere un nfasis ms acusado. Desde
este punto de vista institucional, la libertad de ctedra es la potestad de la
universidad de decidir el contenido de la enseanza que imparte, sin sujecin a lo
dictado por poderes externos a ella. Constituye el fundamento y lmite de la
autonoma universitaria, entendida esta ltima como un principio organizador que
lleva a excluir la posibilidad de que decisiones sobre materias acadmicas sean
adoptadas por personas que no representan a la universidad.
En su vertiente subjetiva, constituye un derecho fundamental que depara al

docente un espacio intelectual resistente a injerencias compulsivas impuestas
externamente. Pero ambas dimensiones la institucional y la subjetiva "sirven
para delimitar ese espacio de libertad intelectual sin el cual no es posible la
creacin, desarrollo, transmisin y crtica de la ciencia, de la tcnica y la cultura,
que constituye la ltima razn de ser de la universidad". Permite la convivencia de
distintas posturas y corrientes de pensamiento en el seno de la universidad y la
existencia de foros abiertos al debate y la discusin, sin tendencias ideolgicas
predeterminadas. Porque los postulados cientficos no son dogmticos e
inalterables y la ciencia es libre.
22. De acceso a los medios de comunicacin social en los trminos del artculo
35 de la Constitucin El artculo 35 de la Constitucin establece el derecho de
los ciudadanos a ejercer sus derechos individualmente o a travs de
organizaciones polticas, movimientos o alianzas. El artculo constitucional aade,
entre otras cosas, que es la ley la que establece el acceso gratuito a los medios de
comunicacin social de propiedad del Estado en forma proporcional al ltimo
resultado electoral general.
El inciso bajo comentario forma parte de los derechos incorporados expresamente

en el mbito de proteccin del amparo. La legislacin anterior no la contemplaba.
Constituye este inciso una manifestacin de la posibilidad de que las personas
jurdicas de derecho privado puedan interponer los procesos constitucionales para
la proteccin de los derechos constitucionales que les puedan ser aplicables, y los
partidos polticos lo son.
La ley 28094 sobre partidos polticos ha venido a fijar las normas que permiten
asegurar los aspectos constitucionales demandados por el artculo 35 de la
Constitucin: a) el funcionamiento democrtico de las organizaciones polticas; b)
la publicidad y control de las fuentes de financiamiento de sus actividades; y e) la
forma y el modo de acceso gratuito a los medios de comunicacin social de
propiedad del Estado. En cuanto al derecho protegido, la ley 28094 en su artculo
41 dispone que "Los medios de comunicacin de propiedad del Estado estn
obligados a otorgar mensualmente cinco minutos a cada partido poltico con
representacin en el Congreso, para la difusin de sus propuestas y
planteamientos. La gerencia de Supervisin de Fondos Partidarios hace la
asignacin correspondiente". Dar a los partidos acceso gratuito a los medios de
comunicacin social, les permite expresar sus puntos de vista sobre la coyuntura,
sus programas y planes de gobierno, para de este modo orientar y formar la
opinin pblica de los ciudadanos.
23. De gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida

Asistimos a un permanente deterioro de nuestro espacio vital por causas
antropognicas, pues como ha dicho Bernales "slo el ser humano puede
sobreexplotar los recursos naturales hasta hacerlos desaparecer; slo l puede
contaminar por su propia iniciativa la atmsfera hasta afectar las condiciones en
que la vida se reproduce (incluida, desde luego, la propia vida humana); slo l
puede producir desechos capaces de daar extenssimas partes del planeta".
Constituye rasgo distintivo de los nuevos tiempos el intenso inters de la

comunidad internacional por recuperar el equilibrio y la armona perdida entre el
hombre y la naturaleza. La Declaracin Universal de Derechos Humanos proclama
que "toda persona tiene el derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure,
as como a su familia, la salud y el bienestar". El Pacto Internacional de Derechos

Econmicos, Sociales y Culturales, se refiere expresamente a la necesidad de
mejorar el ambiente como uno de los requisitos para el adecuado desarrollo de la
persona. As tambin la Declaracin de las Naciones Unidas sobre el Medio
Ambiente (Convencin de Estocolmo de 1972), proclama el derecho del hombre a
"condiciones de vida satisfactorias en un ambiente cuya calidad le permita vivir
con dignidad y bienestar". Asimismo el "deber solemne de proteger y mejorar el
medio ambiente para las generaciones presentes y futuras".
El derecho a gozar de un ambiente saludable, ecolgicamente equilibrado y

adecuado al desarrollo de la vida, guarda relacin con los parmetros fisicos y
biolgicos que han permitido la aparicin y desarrollo sobre la tierra de la especie
humana. La conservacin de esos parmetros, que son fruto de diversas
interacciones entre los seres vivos y la naturaleza, slo es posible si se guardan
ciertas proporciones de interrelacin entre las distintas cadenas biolgicas. Pero la
expoliacin acelerada de los recursos ha convertido la secular tensin entre
naturaleza e individuo en una abierta contradiccin, lo que ha repercutido en el
hbitat humano y en el equilibrio psicosomtico de los seres humanos. La
capacidad tecnolgica para sobreexplotar hasta lmites insostenibles la naturaleza,
nos coloca frente a la posibilidad de un suicidio colectivo. De ah que sea una
necesidad que no puede seguir postergndose la utilizacin racional de los
recursos naturales, para sustituir su desenfrenada explotacin cuantitativa por un
uso equilibrado de la naturaleza que haga posible la calidad de vida.
En efecto, el medio ambiente es un derecho colectivo de disfrute individual y

general a un tiempo, cuya preservacin por parte de los poderes pblicos
concretiza la calidad de vida. Un entorno deteriorado no puede ser disfrutado por
nadie y, a la inversa, un ambiente equilibrado y adecuado beneficia a todos. Tal
como sucede con los derechos econmicos y sociales, la dimensin utis socius
acompaa la proyeccin individual, utis singulis, del derecho.
El derecho ambiental as se configura como uno de naturaleza compleja: de un

lado, es un derecho subjetivo y, de otro, es un derecho econmico social de
prestacin. Derecho subjetivo a exigir de la administracin pblica la preservacin
del medio ambiente; su proteccin frente al deterioro y, de ser el caso a su mejora
en el momento y lugar concreto en que se manifieste una situacin de
degradacin efectiva o potencial. Derecho econmico social de prestacin que
obliga a los poderes pblicos al desarrollo de una poltica ambiental coherente y
sostenida, al mantenimiento de los recursos naturales y a una intervencin
decidida para prevenir la contaminacin.
Pero dado que el ambiente slo puede ser conservado mediante medidas
preventivas, los recursos procesales deben permitirle a los ciudadanos la
posibilidad de intervenir antes de que el dao se produzca, lo que implica el
reconocimiento efectivo del derecho a la informacin sobre los proyectos y
programas de impacto ambiental y a participar en los procesos de toma de
decisin.
Para que el ambiente sea equilibrado deber existir una debida correspondencia
de las partes respecto de un todo que debe ser homogneo y armnico. No se
refiere a los equilibrios naturales del ambiente intangible, a aquellos lugares que la
planta del hombre no ha hollado an, sino que significa el equilibrio de los
ambientes transformados por el hombre; quiere decir que las modificaciones a que
se somete ese ambiente deben ser aceptables. Lo adecuado hace referencia a lo
sano, a aquello que no presenta contaminaciones de los elementos y recursos
naturales, apto para el desarrollo de la vida y personalidad. Lo que supone una
ciudad con cloacas, con agua potable, control de ruidos molestos y de
emanaciones y con espacios verdes frente al heterclito avance urbano.
24. A la salud En el mbito de los derechos sociales, la salud constituye el eje

alrededor del cual giran todos los dems. Por tratarse de un derecho primario y
absoluto su valor se remite a la categora de los derechos fundamentales, bsicos
para la vida y el libre desarrollo de la personalidad. Por consiguiente, debe
entenderse como un derecho directamente tutelable ante el juez sin la necesidad
de interposicin por parte del legislador.
El derecho a la salud tutela la integridad fsica Y psquica de la persona. Su

realizacin no se circunscribe a la simple ausencia de enfermedades, sino que
abarca la proteccin del equilibrio psicofsico frente a cualquier amenaza
proveniente del ambiente externo. Su haz protector se proyecta respecto de las
agresiones a la salud que se deriven de las condiciones propias del lugar de
trabajo, de la escuela, de la ciudad o de cualquier otro ambiente.
Pese a que ha adquirido su carta de naturaleza con la llegada del

constitucjonalisrno social, el derecho a la salud, considerado en su relacin con el
individuo, tiene una estructura semejante a la de los derechos de libertad clsicos.
Supone la titularidad de un bien natural y personal que todos estn obligados a
respetar Es por ello, como bien dice Baldasalte, "el derecho a la salud puede
definirse como derecho absoluto del individuo, que, como tal, puede hacerse valer
tanto respecto del Estado y los poderes pblicos en general como de las
"autoridades" privadas (por ejemplo las empresas) o, ms en general, en las
relaciones (paritarias) entre particulares como por ejemplo entre productor
(vendedor) y consumidor".
Como un estricto derecho prestacional la salud se entiende como una obligacin a

cargo del Estado de emprender polticas orientadas a asegurar, en el mareo del
artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales: a) la reduccin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano
desarrollo de los nios; b) el mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del
trabajo y del medio ambiente; c) la prevencin y el tratamiento de las
enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha
contra ellas; d) la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica
y servicios mdicos en caso de enfermedad.
En el mismo sentido, el Protocolo de San Salvador, que reconoce en su artculo

10 el derecho de toda persona a la salud, "entendida como el disfrute del ms
alto nivel de bienestar fsico, mental y social", obliga a los Estados al
reconocimiento de la salud como un bien pblico y a adoptar las siguientes
medidas para garantizarla: a) la atencin primaria de la salud, entendiendo como
tal la asistencia sanitaria esencial puesta al alcance de todos los individuos y
familiares de la comunidad; b) la extensin de los beneficios de los servicios de
salud a todos los individuos sujetos a la jurisdiccin del Estado; e) la total
inmunizacin contra las principales enfermedades infecciosas; d) la prevencin y
tratamiento de las enfermedades endmicas, profesionales y de otra ndole; e) la
educacin de la poblacin sobre la prevencin y tratamiento de los problemas de
salud; y 1) la satisfaccin de las necesidades de salud de los grupos de ms alto
riesgo y que por sus condiciones de pobreza sean ms vulnerables.
25. Los dems que la Constitucin reconoce El artculo 25 detalla una lista de
derechos que estaran protegidos por el hbeas corpus. Ese catlogo constituye
un nmeros apertus, es una relacin enunciativa que no se agota en los 17 incisos
ni en los derechos conexos a la libertad individual. Lo mismo puede decirse del
amparo slo que en el presente supuesto, el Cdigo dispone en el inciso 25) del
artculo 37, la declaracin expresa que el mbito de proteccin del amparo no se
agota en los 24 derechos enumerados, sino que al listado se deben agregar los
dems derechos que la Constitucin reconoce.
Pero el sentido de la norma tiene alcances mayores. El amparo no slo alcanza a

los derechos dispersos a lo largo de la Constitucin que estn ms all del artculo
2 de la Constitucin, sino que extiende su manto protector a los comprendidos en
los tratados internacionales, aunque no estn recogidos en la norma fundamental,
y a los llamados derechos innominados. La Constitucin que no se agota en su
texto escrito incluye un conjunto derechos que no han sido por ella declarados
expresamente. Al juez constitucional le corresponde descubrirlos, no inventarlos.
Se trata de los atributos personales que el hombre reafirma frente al Estado y ante
los dems y que sin estar establecidos expresis verbis, son de naturaleza anloga
a los derechos constitucionales o que se fundan, como dice el artculo 3 de la

Constitucin, "en la dignidad del hombre, o en los principios de la soberana del
pueblo, del Estado democrtico de Derecho y de la forma republicana de
gobierno".
DERECHOS INCORPORADOS EN LA PROTECCIN DEL AMPARO POR EL

CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
- A no ser discriminado por razones de orientacin sexual, condicin econmica y

social.
- Al honor.
- A la intimidad.
- A la voz.
- A la imagen.
- A la rectificacin de informaciones inexactas o agraviantes.
- A la seguridad social.
- A la remuneracin.
- A la pensin.
- A gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
- A la salud.
- A la huelga.
- A la negociacin colectiva.
- A participar en el proceso educativo de los hijos.
Cuando el Cdigo establece expresamente que el amparo procede en defensa de

los dems derechos que la Constitucin reconoce, deja en claro que su mbito de
proteccin no est circunscrito a los derechos que forman parte del artculo
37,sino que por el contrario, tambin comprende los dems derechos que la
propia Constitucin reconoce. En este sentido, y al igual que en el caso del
hbeas corpus, resulta posible la invocacin del articulo 3de la Constitucin que
regula la clusula de los derechos implcitos o tambin la invocacin de otros
derechos expresamente reconocidos por los instrumentos internacionales relativos
a derechos humanos.
DERECHOS QUE HAN SIDO EXCLUIDOS DEL MBITO DE PROTECCIN DEL

AMPARO POR EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
- A la inviolabilidad de domicilio. Si bien el trmino exacto a utilizar no es

"eliminacin", puesto que el Cdigo lo ha reubicado entre aquellos que son
protegidos por el Hbeas Corpus.
- Libertad de trabajo.
- A la exoneracin tributaria en favor de las universidades, centros educativos y

culturales.
- Libertad de prensa.
CLASES DE AMPARO
Segn quien sea el autor del acto lesivo, por comisin u omisin, en el Per
encontramos las siguientes clases de Amparo:
- Amparo contra resoluciones judiciales: procede contra resoluciones judiciales

firmes son dictadas con manifiesto agravio de la tutela procesal efectiva, que
comprende el acceso a la justicia, el debido proceso y su actuacin adecuada y
temporalmente oportuna.
El proceso de amparo contra resoluciones judiciales
6. La existencia de un "procedimiento regular" se encuentra relacionada con la

existencia de un proceso en el que se hayan respetado garantas mnimas tales
como los derechos al libre acceso a la jurisdiccin, de defensa, a la prueba,
motivacin, a la obtencin de una resolucin fundada en Derecho, la pluralidad de
instancias, al plazo razonable del proceso, a un juez competente, independiente e
imparcialidad, entre otros derechos fundamentales, por lo que un proceso judicial
que se haya tramitado sin observar tales garantas se convierte en un "proceso
irregular" que no slo puede, sino que debe ser corregido por el juez constitucional
mediante el proceso de amparo.
Ello, sin lugar a dudas, no implica que el amparo pueda ser considerado como una
instancia adicional para revisar los procesos ordinarios, pues el amparo no puede
controlar todo lo resuelto en un proceso ordinario, sino que se encuentra
limitado nicamente a verificar si la autoridad judicial ha actuado con un
escrupuloso respeto de los derechos fundamentales de las partes procesales, por
lo que, de constatarse una afectacin de esta naturaleza, deben reponerse las
cosas al estado anterior al acto en que se produjo la afectacin. En un proceso de
amparo no se controla si una determinada persona ha cometido un delito o si es
vlido un contrato de compraventa, entre otros, sino ms bien si un procesado ha

sido sancionado con las debidas garantas o si una prueba relevante para la
solucin del caso ha sido admitida, entre otros.
Este control realizado sobre la actividad del juez no implica el desconocimiento de

la calidad de cosa juzgada de la que pueda gozar la resolucin judicial
cuestionada. En efecto, si bien es cierto que los incisos 2) y 13) del artculo 139
establecen que "(...) Ninguna autoridad (...) puede dejar sin efecto resoluciones
que han pasado en autoridad de cosa juzgada (...)", y que se encuentra prohibido
"revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada", respectivamente, tambin
lo es que la propia Constitucin ha establecido un mecanismo como el amparo
(artculo 200.2) para la proteccin de los derechos fundamentales, incluso cuando
el presunto agente vulnerador pudiera ser una autoridad judicial"...
EL NUEVO CRITERIO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Sin embargo en reciente jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional , se

han establecido nuevos criterios que varan sustancialmente, todo lo establecido
con anterioridad y que abre las puertas para la revisin de las resoluciones
judiciales de manera indiscriminada, ya que con la nuevas concepciones,
prcticamente se abre la posibilidad de realizar nuevo anlisis del derecho
material, realizado dentro del proceso, al margen del debido proceso que como
dijimos es parte de la teora clsica de esta institucin.
Efectivamente en la sentencia recada en el Expediente EXP. 03179-2004-AA/TC

HUAMANGA APOLONIA CCOLLCCA PONCE, de reciente data, el Tribunal
Constitucional se pregunta:
"7.- Hay razones jurdico-constitucionales para que el mbito de derechos

protegidos mediante esta variante del amparo tenga que ser replanteado? El
Tribunal Constitucional considera que la respuesta es afirmativa, desde un doble
punto de vista. Por un lado, a partir del diseo constitucional del mbito de
proteccin de este proceso; y, por otro, a partir de la eficacia vertical de los
derechos fundamentales en el Estado constitucional de derecho."
"12.- De modo, pues, que el diseo constitucional de los derechos protegidos

por el proceso de amparo, bien puede caracterizarse por tener un carcter
totalizador, esto es, comprender residualmente la proteccin de todos los derechos
constitucionales no protegidos por los otros procesos de tutela de los derechos
fundamentales (hbeas corpus y hbeas data)."
"13.- As las cosas, cabe que nos cuestionemos acerca de las razones jurdico-
constitucionales que puedan existir para limitar el mbito de derechos protegidos
por el amparo contra resoluciones judiciales slo a la proteccin de los derechos

que integran la tutela procesal."
Incluso el Tribunal Constitucional llega conclusiones contundentes como:
"14.- b.-En segundo lugar, es inadmisible desde un punto de vista

constitucional que se pueda sostener que una resolucin judicial devenga de un
proceso "irregular" slo cuando afecte el derecho a la tutela procesal, y que tal
"irregularidad" no acontezca cuando sta afecta otros derechos fundamentales. A
juicio del Tribunal, la irregularidad de una resolucin judicial, con relevancia
constitucional, se produce cada vez que sta se expida con violacin de cualquier
derecho fundamental, y no slo en relacin con los contemplados en el artculo 4
del Cdigo Procesal Constitucional.
Determina con claridad de que la proteccin de los derechos fundamentales se

dan esencialmente en contra del estado, ello en virtud de la eficacia vertical de los
derechos fundamentales, y llega a la conclusin de que siendo el poder Judicial
uno de los poderes del estado, sus decisiones tambin pueden ser revisadas en
sede constitucional , siempre y cuando se alegue la violacin de derechos
fundamentales, as establece de que:
"Qu duda cabe de que dentro de esos poderes pblicos vinculados con los
derechos fundamentales se encuentra tambin el Poder Judicial y, con l, todas
sus instancias jurisdiccionales, al mismo tiempo que sus rganos
administrativos"
Todos los derechos fundamentales vinculan a todos los poderes pblicos. De

modo que todos los derechos fundamentales (y no slo los que conforman la
tutela procesal) vinculan al Poder Judicial y, en ese sentido, demandan acciones u
omisiones destinadas a garantizar el mbito de la realidad que cada uno de ellos
persigue tutelar.
No hay (no puede haber) un solo derecho fundamental que no pueda vincular a los
rganos de la jurisdiccin ordinaria. Ello es consecuencia de su condicin de
poder constituido y, al mismo tiempo, del carcter servicial para con el ejercicio
efectivo de los derechos de la persona humana, pues, al fin y al cabo, la tutela
jurisdiccional que prestan "(...) emana del pueblo", conforme lo recuerda el artculo
138 de la Ley Fundamental".
Incluso reitera lo anterior de la siguiente manera:
.."que la competencia ratione materiae del amparo contra resoluciones judiciales

comprende a todos y cada uno de los derechos fundamentales que se puedan
encontrar reconocidos, expresa o implcitamente, por la Norma Suprema. En su
seno, los jueces constitucionales juzgan si las actuaciones jurisdiccionales de los

rganos del Poder Judicial se encuentran conformes con la totalidad de los
derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin. De modo que la
calificacin de regular o irregular de una resolucin judicial, desde una perspectiva
constitucional, depende de que stas se encuentren en armona con el contenido
constitucionalmente protegido de todos los derechos fundamentales.
Establece de manera clara en qu casos procede, creemos que su redaccin no

es la ms feliz, pues con el pretexto de decir que es excepcional, prcticamente
abre todas las posibilidades, as establece que:
a) Que el objeto de este proceso constitucional es la proteccin de derechos

constitucionales y no el de constituir un remedio procesal que se superponga o
sustituya al recurso de casacin. En efecto, los procesos constitucionales de tutela
de derechos no tienen por propsito, prima facie, verificar si los jueces, en el
ejercicio de la potestad jurisdiccional, infringieron normas procedimentales que no
incidan en el contenido constitucionalmente protegido del derecho a la tutela
procesal (error in procedendo), o, acaso, que no hayan interpretado
adecuadamente el derecho material (error in iudicando). Pero el juez constitucional
s tiene competencia para examinar dichos errores cuando los mismos son
constitutivos de la violacin de un derecho fundamental.
b) Que se utilice como un mecanismo donde pueda volverse a reproducir una

controversia resuelta por las instancias de la jurisdiccin ordinaria. El amparo
contra resoluciones judiciales no tiene el efecto de convertir al juez constitucional
en una instancia ms de la jurisdiccin ordinaria, pues la resolucin de
controversias surgidas de la interpretacin y aplicacin de la ley es de
competencia del Poder Judicial; siempre, claro est, que esa interpretacin y
aplicacin de la ley se realice conforme a la Constitucin y no vulnere derechos
fundamentales. En efecto, en el seno del amparo contra resoluciones judiciales
slo puede plantearse como pretensin que una determinada actuacin judicial
haya violado (o no) un derecho constitucional, descartndose todos aquellos
pronunciamientos que no incidan sobre el contenido protegido de estos.
La sentencia en estudio va ms all, estableciendo la extensin hasta donde el

Tribunal Constitucional puede intervenir en la revisin de estas sentencias, siendo
que el segundo criterio, podra modificar sentencias, pronunciarse sobre la
interpretacin correcta de los medios probatorios, as establece el Tribunal
Constitucional que:
una interpretacin estricta del amparo, los jueces constitucionales examinan la

constitucionalidad de la resolucin judicial en base al expediente judicial ordinario,
otorgando mrito constitucional suficiente a los actuados judiciales. En esta
perspectiva, el juez constitucional asume lo resuelto por el juez ordinario iure et de

iure. Luego de ello y con estos actuados indiscutibles se pasa a realizar un
examen de la motivacin y relevancia constitucional de la resolucin judicial en
funcin del derecho fundamental invocado.
De otro lado, se parte de una interpretacin flexible del amparo cuando el Juez
constitucional adquiere plena jurisdiccin sobre el fondo y la forma del proceso
ordinario, realizando un examen constitucional de la motivacin del fallo y de la
relevancia de lo actuado judicialmente. Desde esta posicin, el Juez constitucional
asume competencia para examinar el juicio ordinario bajo un canon constitucional
propio del supremo intrprete de la Constitucin. Lo que significa la posibilidad de
revisar todo el proceso que va desde el examen del acto lesivo, la validez o no de
una norma legal, hasta el valor probatorio de las pruebas; es decir, revisando y
reformando constitucionalmente la actuacin judicial concreta que sea necesaria
para determinar la constitucionalidad de la resolucin judicial cuestionada.
- Amparo contra particulares: se interpone cuando la lesin del derecho

constitucional proviene de persona natural o jurdica de derecho privado. Tambin
si el autor del agravio es una empresa estatal con personera jurdica de derecho
privado.
EXP. N. 976-2001-AA/TC
EUSEBIO LLANOS HUASCO
HUANUCO
- Amparo contra leyes: la Constitucin establece que no procede el amparo

contra normas legales. Sin embargo, el Tribunal Constitucional, siguiendo en este
punto a la doctrina tanto nacional como extranjera, ha extendido la cobertura del
amparo contra las leyes de naturaleza autoaplicativa. Es decir frente a aquella
clase de normas que por su sola expedicin lesionan un derecho constitucional sin
necesidad de un acto de ejecucin por la autoridad, funcionario o persona.
EXP. N. 00615-2011-PA/TC
LIMA
LUIS MIGUEL
AMPUERO CRDENAS
III.-HBEAS DATA
Es una garanta constitucional o legal que tiene cualquier persona que figura en un
registro o banco de datos, de acceder a tal registro para conocer qu informacin
existe sobre su persona, y de solicitar la correccin de esa informacin si le
causara algn perjuicio.
Tiene por finalidad dar a las personas el derecho a recurrir a los tribunales para
que se obligue a actuar de acuerdo a derecho, a toda autoridad, funcionario o
persona que por accin u omisin, amenaza o vulnera cualquiera de los siguientes
derechos:
El de solicitar sin expresin de causa, la informacin que se requiera y a recibirla

de cualquier entidad pblica en el plazo legal y con el costo que suponga el
pedido, exceptuadas las informaciones que afectan la intimidad personal y las que
expresamente excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
El de que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no

suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.
El de que no se afecte los derechos al honor y a la buena reputacin, a la

intimidad personal y familiar, as como los derechos a la voz y a la imagen propia.
Si esta accin fuera impropiamente regulada, podra afectar a la libertad de

informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento. El Congreso tiene que
tener cuidado en no agraviar derechos tan importantes con la regulacin de esta
accin, igualmente positiva y til para la vida social.
DERECHOS PROTEGIDOS:
En la actualidad, el proceso de Hbeas Data protege solamente los derechos

fundamentales comprendidos en los incisos 5) y 6) del artculo 2 de la
Constitucin; por otro lado han sido desarrollados por la Ley N 27806, Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, cuyo texto nico ordenado
(TUO) fue aprobado a travs del Decreto Supremo N 043-2003-PCM, de fecha 24
de abril de 2003. Cuyo objetivo principal es de promover la transparencia de los
actos del Estado, toda vez que el mantenimiento de la cultura del secreto en todos
los mbitos de la administracin estatal entorpece el proceso de democratizacin
del pas al no permitir una correcta participacin ciudadana y fiscalizacin por
parte de los ciudadanos respecto de los actos de gobierno.
El hbeas Data es proceso constitucional que tiene por objeto la proteccin de los
derechos reconocidos en los incisos 5 y 6, del artculo 2 de la Constitucin, segn
los cuales establecen que "toda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de
causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el
plazo legal, en el costo que suponga de causa la informacin que requiera y a
recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal con el costo que suponga el
pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las
que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional"; y
"que los servicios informativos, computarizados o no, pblicos o privados, no
suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar",
respectivamente. Por lo que el Hbeas Data protege los siguientes derechos:
2.1.1) El derecho de acceso a la informacin pblica:
El derecho a la informacin de todo ciudadano, como sostiene Gustavo Gutirrez

"se presenta como una garanta de publicidad de los actos que lleven a cabo los
archivos. De tal manera pues, que a nadie puede discriminrsele en la informacin
pblica". "la finalidad del demandante es acceder al conocimiento de un dato de
carcter pblico, que considere de su inters y que se encuentre en posesin de la
autoridad estatal".
Segn el jurista Javier Valle-Riestra y Otros, citando la jurisprudencia emitida por

el Tribunal Constitucional (Exp. N 0905-2001-AA/TC), el derecho de acceso a la
informacin pblica "evidentemente se encuentra estrechamente vinculado a uno
de los contenidos protegidos por la libertad de informacin. Al igual de lo que
sucede con esta ltima, debe indicarse que el derecho de acceso a la informacin
pblica tiene una doble dimensin:
Como un derecho individual, en el sentido que garantiza que nadie sea

arbitrariamente impedido de acceder a la informacin que guarden, mantengan o
elaboren las diversas instancias y organismos que pertenezcan al Estado, sin ms
limitaciones que aquellas que se han previsto como constitucionalmente legtimas.
A travs de este derecho se posibilita, que los individuos aisladamente
considerados, puedan trazar de manera libre su proyecto de vida, pero tambin el
pleno ejercicio de sus derechos fundamentales. Desde este punto de vista, en su
dimensin individual, "el derecho de acceso a la informacin se presenta como un
presupuesto o medio para el ejercicio de otras libertades fundamentales, como
puede ser la libertad de investigacin, de opinin o de expresin, por mencionar

alguna".
Como un derecho colectivo, ya que garantiza el derecho de todas las personas

recibir informacin necesaria y oportuna, a fin de que pueda formarse una opinin
pblica, libre e informada, presupuesto de una sociedad autnticamente
democrtica. Desde este punto de vista "la informacin sobre la manera como se
maneja la res pblica termina convirtindose en un autntico bien pblico y
colectivo, que ha de estar al alcance de cualquier individuo, no slo con el fin de
posibilitar la plena eficacia de los principios de publicidad y transparencia de la
administracin pblica, en los que se funda el rgimen republicano, sino tambin
como un medio de control institucional sobre los representantes de la sociedad; y
tambin desde luego, para instar el control sobre aquellos particulares que se
encuentran en la capacidad de inducir o determinar conductas de otros
particulares o, lo que es ms grave en una sociedad con lo que nos toca vivir, su
misma subordinacin."
En consecuencia, concordando con la opinin del Tribunal Constitucional, el

derecho de acceso a la informacin pblica, es consustancial a un rgimen
democrtico, ya que este derecho en referencia, no slo constituye una
concretizacin del principio de dignidad de la persona humana, sino tambin como
un potente esencial de las exigencias propias de una sociedad democratizada,
debido a que su ejercicio posibilita una formacin libre y racional de la opinin
pblica (principio de publicidad de la actuacin estatal). Cabe mencionar tambin,
que en nuestra sociedad peruana actual estamos en un proceso de
democratizacin en el ejercicio de estos derechos, puesto que existen obstculos
que impiden su pleno ejercicio por diversas razones y circunstancias de ndole
econmico-poltico como desigualdad econmica, el autoritarismo de los
gobernantes, etc.
2.- El derecho de actualizacin de la informacin
Est referido a la informacin que se encuentra consignado en un banco de datos

sobre cada uno de las personas. El objetivo es evitar se siga tomando en cuenta
como verdadera o vigente una situacin actualmente inexistente, pues se
considera que el no hacer notar este cambio dentro del actual estado de cosas
puede ocasionar graves perjuicios a la persona cuya informacin no ha sido
puesta al da; verbigracia, en aquellos casos vinculados a personas que en su
momento fueron requisitoriadas y que debido a ello continan apareciendo en los
registros judiciales y/o policiales en esa misma situacin, a pesar de que dichas
personas ya cumplieron con ponerse oportunamente a derecho.
3.- El derecho de correccin o modificacin

Mientras el objetivo de la actualizacin de la informacin est dirigido a poner al

da los datos que puedan tenerse a cerca de una persona, con la correccin o
modificacin se busca la eliminacin falsa de datos, que ni antes ni ahora se
ajustan a la verdad. Es aplicable a este derecho el hbeas data rectificador o
correctivo, invocando el principio de calidad o fidelidad de la informacin.
4.- El derecho a la confidencialidad de la informacin
El rol de Hbeas Data es evitar que los datos que libremente facilitamos para que
fuesen incluidos en un fichero sean trasladados sin nuestro consentimiento a otros
bancos de datos. Puesto que la informacin personal "no por el hecho de que la
informacin de la intimidad personal tenga un valor econmico deja de tener
fundamentalmente valores personales (ticos). La formacin personal forma parte
de la intimidad individual, para decidir dentro de cierto lmite, cundo y qu
informacin puede ser objeto de procesamiento automatizadoLa proteccin del
derecho a la intimidad contra el uso de un tratamiento automatizado de datos no
se plantea exclusivamente como consecuencia de problemas individuales sino que
tambin expresan conflictos que incluyen a toda la comunidad, tanto nacional
como internacional. La idea de la persona titular de datos (el afectado) es que
tiene el inters como parte de un grupo, en controlar el tratamiento automatizado
de datos".
La defensa de la intimidad puede ser el gnero que ampla las fronteras del
hbeas data, pero el derecho a la privacidad resulta ms adecuado para recibir los
bienes a tutelar en el proceso.
5.- El derecho a la exclusin de la informacin sensible
Son aquellos datos mediante los cuales pueden determinarse aspectos

considerados bsicos dentro del desarrollo de nuestra personalidad, aspectos que
si son puestos en conocimiento de la opinin pblica sin nuestro consentimiento
podran provocarnos daos irreparables, estimndose como informacin sensible
a toda aquella relacionadas con nuestras presencias sexuales, militancia poltica,
opcin religiosa o condiciones de salud. La confidencialidad de la informacin,
como seala R. Chaname Orbe, "implica prohibir que el responsable del registro la
haga pblica, salvo que por imperio de la ley hubiere obligacin de difundirla. Esto
mismo slo ser posible si dicha obligacin es razonable, en la relacin con el
inters pblico que la hubiere justificado".
El objetivo es el de conseguir la eliminacin de toda informacin "sensible" de

cualquier banco de datos, salvo que una prescripcin legal debidamente
fundamentada o el mismo carcter del banco de datos lo impidan.
6.- El derecho a la autodeterminacin informativa
Est reconocido en el Inc. 6) del Art. 2 de la C.P.E. Tiene por objeto proteger la
intimidad personal o familiar, la imagen y la identidad frente al peligro que
representa el uso y la eventual manipulacin de los datos a travs de los
ordenadores electrnicos. Por otro lado "aunque su objeto sea la proteccin de la
intimidad, el derecho a la autodeterminacin informativa no puede identificarse con
el derecho a la intimidad, personal o familiar, reconocido, a su vez, por el Inc. 7)
del mismo Art. 2 de la Constitucin. Ello se debe a que mientras ste protege el
derecho a la vida privada, esto es, el poder jurdico de rechazar intromisiones
ilegtimas en la vida ntima o familiar de las personas, aquel garantiza la facultad
de todo individuo de poder preservarla controlando todo el registro, uso y
revelacin de datos que les conciernen".
Tampoco el derecho a la autodeterminacin informativa debe confundirse con el

derecho a la imagen, que protege bsicamente la imagen del ser humano,
derivada de la dignidad de la que se encuentra investido; mientras que el derecho
a la autodeterminacin informativa, en este extremo, garantiza que la persona sea,
capaz de disponer y controlar el tipo de datos que sobre l se hayan registrado, a
efectos de preservar su imagen derivada de su insercin en la vida en sociedad.
Tambin se diferencia del derecho a la identidad personal, esto es, del derecho a
que la proyeccin social de la propia personalidad no sufra interferencias o
distorsiones a causa de la atribucin de ideas, opiniones o comportamientos
diferentes de aquellos que el individuo manifiesta en su vida en sociedad.
En ese sentido, por su propia naturaleza, "el derecho a la autodeterminacin

informativa, siendo un derecho subjetivo tiene la caracterstica de ser prima facie y
de modo general, un derecho de naturaleza relacional, pues las exigencias que
demandan su respeto, se encuentran muchas veces vinculadas a la proteccin de
otros derechos constitucionales" (Sentencia del Tribunal Constitucional: Exp. N
1797-2002-HD/TC).
TIPOS DE HABEAS DATA
A efectos de cumplir la funcin pedaggica, precisar los tipos de hbeas data que
se encuentran establecidos tanto en la Constitucin Poltica (art. 200, inciso 3)
como en el Cdigo Procesal Constitucional (art. 61 ). En tal sentido, los tipos de
hbeas data son los siguientes
Habeas data puro:

Reparar agresiones contra la manipulacin de datos personalsimos almacenados

en bancos de informacin computarizados o no.
Habeas data de cognicin:
No se trata de un proceso en virtud del cual se pretende la manipulacin de los

datos, sino efectuar una tarea de conocimiento y de supervisin sobre la forma en
que la informacin personal almacenada est siendo utilizada.
Informativo:
Est dirigido a conocer el contenido de la informacin que se almacena en el

banco de datos (qu se guarda)
Inquisitivo:
Para que se diga el nombre de la persona que proporcion el dato (quin)
Teleolgico:
Busca esclarecer los motivos que han llevado al sujeto activo a la creacin del
dato personal (para qu)
Ubicacin:
Tiene como objeto que el sujeto activo del poder informtico responda dnde est
ubicado el dato, a fin de que el sujeto pasivo -el accionante- pueda ejercer su
derecho (dnde).
Habeas data Manipulador:
No tiene como propsito el conocimiento de la informacin almacenada, sino su

modificacin.
Data aditivo:
Agrega al banco de datos una informacin no contenida. Esta informacin puede

consistir: en la actualizacin de una informacin cierta pero que por el paso del
tiempo se ha visto modificada; tambin puede tratarse de una informacin que
tiene como objeto aclarar la certeza de un dato que ha sido mal interpretado; o
incorporar al banco de datos una informacin omitida que perjudica al sujeto
pasivo
Correctivo:
Tiene como objeto modificar los datos imprecisos y cambiar o borrar los falsos
Supresorio:
Busca eliminar la informacin sensible o datos que afectan la intimidad personal,

familiar o cualquier otro derecho fundamental de la persona. Tambin puede
proceder cuando la informacin que se almacena no guarda relacin con la
finalidad para la cual ha sido creado el banco de datos.
Confidencial:
Impedir que las personas no autorizadas accedan a una informacin que ha sido
calificada como reservada. En este tipo, se incluye la prohibicin de datos que por
el paso del tiempo o por sentencia firme se impide su comunicacin a terceros.
Desvinculador:
Sirve para impedir que terceros conozcan la identificacin de una o ms personas

cuyos datos han sido almacenados en funcin de determinados aspectos
generales como la edad, raza, sexo, ubicacin social, grado de instruccin, idioma,
profesin
Cifrado:
Tiene como objeto que el dato sea guardado bajo un cdigo que slo puede ser
descifrado por quien est autorizado a hacerlo.
Cautelar:
Tiene como propsito impedir la manipulacin o publicacin del dato en el marco

de un proceso, a fin de asegurar la eficacia del derecho a protegerse.
Garantista:
Buscan el control tcnico en el manejo de los datos, a fin de determinar si el

sistema informativo, computarizado o no garantiza la confidencialidad y las
condiciones mnimas de seguridad de los datos y su utilizacin de acuerdo con la
finalidad para la cual han sido almacenados.
Imperativo:
Tiene como objeto impugnar las valoraciones o conclusiones a las que llega el que
analiza la informacin personal almacenada.
Indemnizatorio:
Aunque no es de recibo en nuestro ordenamiento, este tipo de habeas data

consiste en solicitar la indemnizacin por el dao causado con la propalacin de la
informacin
Habeas data impuro:
Solicitar el auxilio jurisdiccional para recabar una informacin pblica que le es

negada al agraviado.
Habeas data de acceso a la informacin pblica:
Consiste en hacer valer el derecho de toda persona a acceder a la informacin

que obra en la administracin pblica, salvo las que estn expresamente
prohibidas por la ley.
CLASES DE HABEAS DATA
En una primera aproximacin, el hbeas data pueden ser clasificados

paralelamente en:
a) Propios (ejercidos en estricta conexin con el tratamiento de datos de carcter

personal) e impropios (utilizados para resolver problemticas conexas, pero bien
diferenciables, como el acceso a la informacin pblica o el ejercicio del derecho
de rplica).
b) Individuales y Colectivos (segn si es ejercido a ttulo personal o en

representacin de un nmero determinado o indeterminado de personas)
c) Preventivos (persiguen evitar daos no consumados) y Reparadores (cuyo

objetivo es el de subsanar daos ya proferidos o que se estn ocasionando).
d) Ortodoxos (los estrictamente relacionados con las facultades ordinariamente

conferidas a los titulares de los de datos para operar sobre stos) y Heterodoxos
(los que exceden dicha tipologa y que generalmente son inferidos de los
principios bsicos de la proteccin de datos, como aquellos que pudieran ser
articulados por el defensor del pueblo, en tutela de derechos de incidencia
colectiva, o por los responsables o usuarios de bancos de datos, articulados
respecto de otros responsables o usuarios a quienes le cedieron la informacin y
la estn tratando ilegtimamente all estaran tutelando derechos propios y de los
registrados.
Siguiendo la clasificacin, encontramos en conceptos de chaman Orbe los

siguientes:
TIPOS Y SUBTIPOS DE HBEAS DATA EN EL DERECHO

LATINOAMERICANO:
A fin de aportar a la mejor comprensin de las reales potencialidades del Hbeas

Data como instrumento procesal constitucional, en especial respecto de su radio
de accin esto es, de las diversas pretensiones que pueden articularse por su
intermedio nos ocuparemos a continuacin de evaluar las diversas especies,
subespecies, tipos y subtipos de hbeas data vigentes en el derecho
latinoamericano, siguiendo troncalmente la propuesta clasificatoria de SAGS,
advertimos que cada clasificacin que se esbozar pretende cumplir fines
meramente didcticos, y de ningn modo implica que los tipos y subtipos aqu
mencionados constituyan los nicos posibles, ni que sean compartimentos
estancos y en consecuencia deban ser utilizados aisladamente, ya que, por el
contrario, pueden ser incoados dos o ms de manera conjunta o sucesiva en
cualquier proceso de hbeas data (V.gr., pretendiendo acceder formalmente a una
informacin de la que ya se tom conocimiento indirecto y, para el caso de
coincidencia con lo as obtenido, formulando su cuestionamiento simultneo,
exigiendo la rectificacin de los datos, su confidencializacin por tratarse de datos
sensibles, y para el caso que esto ltimo no fuera factible, su exclusin del
registro) de las pautas contractuales fijadas en desmedro de stos le significara
extender solidariamente, a tenor de ciertas disposiciones, como el art. 11, ap. 4,
de la ley argentina de proteccin de datos personales, la responsabilidad civil y
administrativa del cesionario de los datos).
A continuacin nos referiremos exclusivamente al hbeas data propia e impropia,

revistan el carcter de ortodoxos o heterodoxos, preventivos o reparadores,
individuales o colectivos.
A. Hbeas Data Propio:
A.1. Hbeas data informativo.- Es aqul que no est destinado a operar sobre
los datos registrados, sino que solamente procura recabar la informacin
necesaria para permitir a su promotor decidir a partir de sta si es que la
informacin no la obtuvo antes por va extrajudicial si los datos y el sistema de
informacin est funcionando legalmente o si, por el contrario no lo est y por lo
tanto solicitar operaciones sobre los asientos registrados o sobre el sistema de
informacin en s mismo. Se subdivide en tres subtipos:
a. Localizador.- destinado a indagar sobre la existencia y ubicacin de bancos y

bases de datos, y encuentra su razn lgica en que, para poder ejercer los
derechos reconocidos por las normas protectoras de datos de carcter personal,
resulta necesario previamente localizar las fuentes potencialmente generadoras de
informacin lesiva. Varios pases V.gr., Espaa, a travs de su ley orgnica sobre
el rgimen del tratamiento automatizado de datos, de 1999, y Argentina, en su Ley

25.326, con el objeto de garantizar el ejercicio de los derechos de aquellos que se
encuentren potencialmente afectados, establecen la obligatoriedad de inscribir a
las bases y bancos de datos ante el rgano de aplicacin de la ley.
b. Finalista.- reconocido con el objeto de determinar para qu se cre el registro,

lo que permitir luego a su promotor establecer si las categoras de los datos
almacenados se corresponden con la finalidad declarada en el acto de su
creacin.
c. Exhibitorio.- dirigido a conocer qu datos de carcter personal se encuentran

almacenados en determinado sistema de informacin y verificar el cumplimiento
de los dems requisitos que le exige la ley para proceder a la registracin de
aqullos (V.gr., consentimiento informado del interesado).
d. Autoral.- cuyo propsito es inquirir acerca de quin proporcion los datos con
que cuenta la base o banco de datos.
De estos subtipos, el primero es ordinariamente de fuente legal, mientras que los

tres restantes se encuentran regulados expresamente en las Constituciones de
Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador, Guatemala, Paraguay, Per y Venezuela.
Tambin lo prev expresamente la Constitucin de Portugal, y en el plano de
nuestras autonomas locales, se encuentra regulado por las Constituciones de
Buenos Aires, Ciudad Autnoma de Buenos Aires, Crdoba, Chaco, Chubut, Jujuy,
Ro Negro, San Juan, San Luis y Tierra del Fuego.
Tambin se refieren a ellos la ley argentina 25.326 (arts. 6, 13, 14 y 15) y la ley
chilena sobre proteccin de la vida privada (19.628), arts. 9 y 12.
A.2. Hbeas data aditivo.- El hbeas data aditivo tiene por finalidad agregar al
sistema de informacin datos de carcter personal no asentados en ste. En este
subtipo confluyen tres subtipos distintos, los dos primeros, destinados a actuar
sobre los datos del interesado que ya se encuentran asentados en un banco o
base de datos, y el tercero, dirigido a que los datos de aqul sean ingresados al
registro en el que fueron omitidos. As, puede aludirse al hbeas data:
a. Actualizador.- que es el diseado para actualizar datos vetustos pero ciertos

(V.gr., si alguien figura como abogado, pero ha sido designado juez, aunque el
ttulo profesional lo sigue teniendo, su perfil de ejercicio y de identidad es
sustancialmente diferente).
b. Aclaratorio.- que es el destinado a aclarar situaciones ciertas pero que pueden

ser incorrectamente interpretadas por quien acceda a los datos contenidos en el
registro (V.gr., si bien un banco de datos puede colectar y proporcionar a terceros
datos sobre las personas que han obtenido crditos comerciales y registraron
atrasos en el pago, quien figure como deudor podra pretender que el banco de
datos a coloque que su carcter no era de deudor principal sino de garante de la
obligacin contrada, o que la misma se encuentra controvertida por el deudor
principal y se encuentra inhibido de cancelarla hasta tanto sea determinada su
exigibilidad), e
c. Inclusorio.- cuya finalidad es la de operar sobre un registro que ha omitido

asentar los datos del interesado, quien se encuentra perjudicado por dicha omisin
(V.gr., el titular de un establecimiento hotelero cuyo dato no figura en un banco de
datos de la Secretara de Turismo de la Nacin destinada a los turistas en los
aeropuertos)25. El nico subtipo regulado expresamente en el plano constitucional
es el hbeas data actualizador, y lo incluyen las Cartas de Argentina, Brasil,
Colombia, Ecuador, Paraguay y Venezuela. Tambin lo contienen las
Constituciones de Portugal y las de la Ciudad Autnoma y de la Provincia de
Buenos Aires, Crdoba, Chaco, Chubut, San Juan y Tierra del Fuego. Tambin se
refieren a ellos la ley argentina 25.326 (art. 16) y la ley chilena sobre proteccin
de la vida privada (19.628), arts. 6 y 9.
A.3. Hbeas data rectificador o correctivo.- Este subtipo est dirigido a corregir
no slo a los datos falsos (aquellos que no se corresponden siquiera mnimamente
con la realidad), sino tambin a los inexactos o imprecisos (V.gr., el dato registrado
es incompleto o puede dar lugar a ms de una interpretacin). Se encuentra
regulado en las Constituciones de Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador,
Guatemala, Paraguay y Venezuela. Lo prevn tambin expresamente la
Constitucin de Portugal, las de la Ciudad Autnoma y Provincia de Buenos Aires,
Crdoba, Chaco, Chubut, Jujuy, San Juan y Tierra del Fuego.
Tambin, en el plano subconstitucional, refieren a ellos la ley argentina 25.326 (art.

16) y la ley chilena sobre proteccin de la vida privada (19.628), art. 6.
A.4 Hbeas data exclutorio o cancelatorio. Este subtipo est diseado a fin de
eliminar total o parcialmente los datos almacenados respecto de determinada
persona, cuando por algn motivo no deben mantenerse incluidos en el sistema
de informacin de que se trate. Ello puede ocurrir en mltiples supuestos, como en
el caso de la registracin de cualquier tipo de datos que no se correspondan con la
finalidad del banco o base de datos, de datos falsos que el registrador se niega a
rectificar o actualizar, del tratamiento ilegal de los denominados "datos sensibles"
(que en algunos casos no pueden ser objeto de tratamiento, y en otros slo
pueden ser tratados por escasos registros expresamente autorizados legalmente
para ello, como los datos de afiliacin poltica, por los partidos polticos), etctera.
La figura se encuentra regulada expresamente en las Constituciones de Argentina,

Ecuador, Paraguay y Venezuela. Tambin lo prevn las Cartas de Portugal,
Ciudad Autnoma y Provincia de Buenos Aires, Chaco y Chubut Refieren a este
subtipo la ley argentina de proteccin de datos de carcter personal (art. 16) y la
ley chilena sobre proteccin de la vida privada (19.628), art. 6.
A.5. Hbeas data reservador. Este subtipo tiende a asegurar que un dato
correcta y legtimamente almacenado sea mantenido en confidencialidad y en
consecuencia slo se comunique a quienes se encuentran legalmente autorizados
y exclusivamente en los supuestos en que tales sujetos han sido habilitados para
ello. En general pero no exclusivamente se vincula a los casos de datos
"sensibles" (V.gr., si el Registro Nacional de Reincidencia evacuara
indiscriminadamente va Internet los informes sobre los antecedentes penales de
quienes se encuentran registrados en ellos, con lo cual vulnerara las limitaciones
que la ley de su creacin le impone respecto de la acotacin de los legitimados
para acceder a ellos y las situaciones en que pueden hacerlo). Fue incorporado
por primera vez de manera expresa en el plano constitucional en la reforma
constitucional federal argentina de 1994 y ha sido objeto de ciertas crticas, no por
su indudable utilidad, sino por la forma de su inclusin.
Tambin pueden encontrarse previsiones que permiten configurarlo en las

Constituciones de Per y Portugal y ya en el mbito interno argentino, en las
Cartas de la Ciudad Autnoma y Provincia de Buenos Aires, Crdoba, Chaco,
Chubut, Jujuy y Tierra del Fuego.
En el plano subconstitucional est regulado por la ley argentina 25.326 (arts. 8 y

10) y la ley chilena sobre proteccin de la vida privada (19.628), art. 7.
A.6. Hbeas data disociador.- Ordinariamente, las normas sobre proteccin de

datos de carcter personal (y tambin otras, como las que regulan el secreto
estadstico), prevn la posibilidad de que uno o ms datos referidos a una persona
determinada pueda ser valorado dentro de determinados parmetros (V.gr.,
pertenencia grupal, ubicacin social, sexo, edad, estado de salud, etc.), pero sin
que quien opera sobre los mismos tenga acceso a conocer la identidad de la
persona a la cual se refieren esos datos. Esto se hace a partir de un proceso de
desvinculacin del dato mediante tcnicas de disociacin, que como regla no
deben permitir la identificacin de quien fue registrado. La falta de cumplimiento de
estas normas habilita al perjudicado a plantear un hbeas data disociador,
precisamente para que ese dato sea sometido a las tcnicas correctas que
aseguren el cumplimiento de la finalidad legal. Este subtipo tiene similitud con los
hbeas datas reservador y exclutorio, por cuanto en definitiva apunta a que los
datos en cuestin puedan ser valorados dentro de determinados parmetros
aunque sin conocer la identidad del registrado y a que se eliminen las referencias
de esos datos respecto del promoviente, pero difiere de ellos en cuanto a que no
necesariamente implica la eliminacin de un dato del registro ni su
confidencializacin, sino su transformacin en otro respecto del cual no puede
predicarse la identidad de su titular.
Entre sus diversas utilidades puede ser eficaz para, por ejemplo, contrarrestar
violaciones a las normas que autorizan a recoger datos annimos con fines
epidemiolgicos (V.gr., comunicacin de enfermos de sida en los trminos que
impone la ley 23.798, es decir, codificados de manera que no pueda predicarse
precisamente el titular de los datos).
Se refiere a la disociacin de datos la ley argentina 25.326 (arts. 11 y 28), y

tambin la ley chilena sobre proteccin de la vida privada (19.628), art. 3.
A.7 Hbeas data encriptador.- Ms all del derecho a que determinados datos
sean reservados o disociados, en algunos supuestos, y a fin de brindar mayor
seguridad y agilidad a la operacin sobre determinados datos, puede ser
necesario acudir a tcnicas de encriptacin, lo que implica en definitiva otra
perspectiva, donde el dato est de algn modo oculto, y slo puede ser conocido
por quienes cuenten con la clave para descifrarlos.
Este subtipo entonces est dirigido a que se lleve a cabo tal tarea de encriptacin,
y no cuenta hasta el momento con reconocimiento legal expreso en el mbito
latinoamericano.
A.8 Hbeas data bloqueador.- Muy emparentado al hbeas data reservador y al

exclutorio e presenta un subtipo ligeramente distinto, que pretende "trabar" el
tratamiento generalmente en lo relativo a la transmisin o cesin a terceros de los
datos asentados en un registro.
Ese impedimento de comunicacin de los datos puede o no ser temporalmente

limitado, segn las circunstancias. El bloqueo transitorio comnmente se peticiona
y ordena judicialmente como medida cautelar dentro del marco de una pretensin
de fondo que, para que no se frustre, requiere de esa traba (V.gr., por la que se
pretende la eliminacin de un dato discriminatorio), mientras que el bloqueo
definitivo ordinariamente surgir de una decisin de fondo por la que no pueda
solicitarse la eliminacin del dato, pero s su bloqueo por haber expirado el tiempo
legal para su comunicacin generalizada a terceros.
La ley argentina de proteccin de datos personales prev el primero de estos

supuestos (art. 38), y se refiere a ste la ley chilena sobre proteccin de la vida
privada (19.628), en el art. 6.
A.9 Hbeas data asegurador.- Uno de los ms importantes principios relativos al

tratamiento de datos es el que indica que, para que un tratamiento sea legal, debe
garantizarse la seguridad de los datos, pues de nada sirve que se reconozcan los
derechos a operar sobre los bancos de datos si los procedimientos tcnicos
utilizados para dicho tratamiento permiten fugas o alteraciones ilegales de la
informacin almacenada.
Por tal motivo, cabe la utilizacin de este subtipo para lograr la constatacin
judicial de las condiciones en que opera el sistema de informacin que contiene
los datos y en su caso la imposicin de condiciones tcnicas mnimas de
seguridad para que se pueda proseguir con el tratamiento de datos de carcter
personal, bajo apercibimientos de cancelacin del registro o bien de exclusin de
los datos en l registrados. El hbeas data asegurador se asimila al reservador por
cuanto ambos persiguen la efectiva vigencia de la confidencialidad y permiten el
control tcnico de la actividad del registrador, pero es por otro lado ms amplio en
el sentido de que no opera slo respecto de datos confidenciales, sino de
cualquier tipo de datos.
La ley argentina de proteccin de datos personales prev este supuesto (art. 9), y
la ley chilena sobre proteccin de la vida privada (19.628), lo trata en su art. 11.
A.10 Hbeas data impugnativo. Las normas sobre proteccin de datos suelen
prever el derecho del registrado a impugnar las valoraciones que de sus datos
realice el registrador, como asimismo a que se adopten decisiones judiciales o
administrativas con nico fundamento en el resultado del tratamiento informatizado
de datos de carcter personal que suministren una definicin del perfil o
personalidad del interesado.
Este subtipo presenta cierta similitud con el hbeas data rectificador o correctivo,
si por va de esa impugnacin se pretende establecer una conclusin distinta a la
que aparece en el registro, y con el exclutorio, cuando a travs de esa
impugnacin se persigue la eliminacin total de dicha valoracin o decisin. La ley
argentina de proteccin de datos personales prev el derecho de impugnacin de
las valoraciones personales en su art. 20.
A.11. Hbeas data resarcitorio. Este subtipo, al que rotulamos resarcitorio

aunque preferiramos denominarlo "reparador" pues se vincula con lo que los
iusprivatistas denominan actualmente derecho a la reparacin, pero no recurrimos
a tal rtulo a fin no confundirlo con la clasificacin entre hbeas data preventivos y
reparadores, tiende precisamente a lograr la satisfaccin de indemnizaciones, y en
los pases que ello es factible en la mayora de los ordenamientos que regulan el
hbeas data o las acciones procesales constitucionales por las que se vehiculiza
el derecho a la proteccin de datos no pueden articularse pretensiones
resarcitorias, suele utilizarse conjuntamente con otras pretensiones conexas,

como la rectificacin o exclusin de los datos.
La Constitucin del Ecuador lo prev de manera expresa al regular el hbeas data,

y en Colombia se han admitido regularmente acciones de tutela frente a la
violacin del "derecho de hbeas data" donde se pretendan indemnizaciones por
los perjuicios sufridos por el accionante. Asimismo, algunas leyes sobre proteccin
de datos tambin se ocupan de destacar la pertinencia de la reparacin de los
daos causados por la violacin de las normas del derecho a la proteccin de
datos (V.gr., el art. 19 de la ley espaola 15/99 de proteccin de datos de carcter
personal; el art. 31 de la ley argentina de proteccin de datos personales, y la ley
chilena sobre proteccin de la vida privada, art. 11).
B. Hbeas Data Impropio:
El hbeas data impropio, como se adelant, no est dirigido a la proteccin de

datos de carcter personal asentados en bases o bancos de datos, sino a obtener
informacin pblica que le es indebidamente negada al legitimado activo, o
replicar informacin de carcter personal difundida a travs de los medios de
difusin tradicionales.
Puede estar regulado de manera conjunta con reglas sobre proteccin de datos de
carcter personal, como ocurre en las Constituciones de Per y Venezuela, o bien
independientemente de ellas.
B.1 Hbeas data de acceso a informacin pblica (hbeas data pblico).-

Como ya fuera expresado inicialmente, algunas constituciones (como las de
Espaa y en el plano interno argentino, las de las provincias de Chaco, Formosa,
Ro Negro, San Lus y San Juan), contienen reglas que garantizan el libre acceso
a la informacin pblica (que en algunos casos incluso declaran restringibles si
hubiera en juego asuntos vitales para la seguridad del Estado, como en las
Constituciones de San Juan y Per). Adicionalmente, algunas constituciones
establecen acciones procesales constitucionales especficas para su tutela, dentro
de las cuales la del Per adjudica al hbeas data tal naturaleza protectoria.
Algunos autores rotulan a este tipo de hbeas data impropio como "hbeas data
pblico", pero tal denominacin nos parece que puede llevar a confusin por no
ser claramente definitoria de sus alcances.
B.2 Hbeas data replicador.- La nica Constitucin que previ al hbeas data
como medio de ejercicio del derecho de rplica fue la Carta peruana de 1993, que
en su art. 200, inc. 3 dispuso que la accin de hbeas data proceda, entre otros
supuestos, contra el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona, que vulnera o amenaza los derechos "al honor y a la buena reputacin,
a la intimidad personal y familiar as como a la voz y a la imagen propias. Toda

persona afectada por informaciones o agraviada en cualquier medio de
comunicacin social, tiene derecho que ste se rectifique en forma gratuita,
inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley".
Las duras crticas de la doctrina y de las entidades periodsticas provocaron la

eliminacin de la remisin a este derecho por la reforma constitucional realizada
por la Ley 26.470, por lo que ya no subsiste esta va para el ejercicio de la rplica,
que se vehiculiza ahora por la ruta del amparo
ANTE QUIEN SE PRESENTA LA DEMANDA DE HABEAS DATA
Ante los Jueces de Primera Instancia en lo Civil del lugar donde ocurrieron los
hechos o del domicilio del autor de tales hechos. En Lima y en la provincia
constitucional del Callao, se presenta ante el Juez especializado de Derecho
Pblico.
IV.-ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
Procede contra las normas que tienen rango de ley, leyes, Decretos Legislativos,
Decretos de Urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales,
ordenanzas municipales que contradigan la Constitucin en el fondo, o cuando no
hayan sido aprobadas, promulgadas o publicadas en la forma indicada por la
Constitucin.
La Inconstitucionalidad formal, consiste en que una norma haya sido sancionada

sin observarse el procedimiento que la Constitucin seala, o por algn rgano
distinto al que tiene la atribucin pertinente.
La Inconstitucionalidad material, consiste en el hecho de que el precepto infrinja

alguno de los derechos individuales o sociales que la constitucin ampara; esta es
la modalidad mas grave y el verdadero objeto del control.
EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
La accin de inconstitucionalidad (denominada con el nomen iuris de proceso de

inconstitucionalidad por el Cdigo Procesal Constitucional -Ley N 28237- en
concordancia con el Proyecto de Reforma Constitucional elaborado por la
Comisin de Constitucin y aprobado en ese extremo por el Pleno del Congreso
de la Repblica, por adecuadas consideraciones tcnico-jurdicas que no es
menester explicar en el presente trabajo , es tal vez uno de los ms importantes
mecanismos de control del poder en los sistemas democrticos modernos, que por
cierto no solamente constituye un instrumento de defensa de la Constitucin frente
a normas de inferior jerarqua sino adems en el medio para el fortalecimiento de
la estructura del estado, ora expulsando las leyes que difieren del orden
constitucional ora desarrollando mecanismos que en puridad de verdad se
convierten en sendas acciones positivas en materia legislativa y judicial.
EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD
El control de la constitucionalidad de las leyes como materializacin de la

supremaca constitucional y mecanismo de tensin del poder, es, como pone de
relieve el profesor GARCIA TOMA
"... parte del derecho constitucional que, teniendo como presupuestos la

supremaca de la constitucin sobre cualquier otra norma del sistema jurdico y la
necesidad de someter el ejercicio de la fuerza estatal a la racionalidad del
derecho, se ocupa de garantizar el pleno respeto de los principios, valores y
normas establecidas en el texto fundamental".
En efecto, un estado democrtico constitucional comporta no solamente el

establecimiento del equilibrio de los poderes sino adems un marco institucional
que ponga en movimiento el sistema dando realce a lo constitucional como
garanta para la vigencia de la dignidad. Ello requiere un verdadero sistema de
control que elimine cualquier rastro de arbitrariedad en el funcionamiento del
Estado y en lo que respecta a las relaciones sociales.
Sin duda alguna, el control de la constitucionalidad de las normas significa hoy en

da uno de los instrumentos ms importantes de tensin y de armonizacin del
poder, y en ese sentido, su valoracin se da en la medida que en un Estado se
preserve el sometimiento del hombre y de los detentadores del poder al derecho y
el derecho enarbole a la persona como fin supremo, tal como reza el primer
artculo de nuestra Carta Constitucional:
"La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo

de la sociedad y del Estado". "'
El control de la constitucionalidad de las leyes como expresin de la supremaca

constitucional y de la soberana popular
El control de constitucionalidad de las leyes se materializa esencialmente

mediante el proceso de inconstitucionalidad, y es como nos recuerda RIVERA
SANTIVAEZ
"... la accin poltica o jurisdiccional que tiene por finalidad garantizar la primaca
de la Constitucin, la que debe ser acatada y cumplida por todos los rganos del
poder pblico, los gobernantes y gobernados, as como aplicada con preferencia a
las leyes, decretos...".
Compartimos la idea del autor precitado en tanto en cuanto consideramos que el

control de la constitucionalidad de las leyes tiene un doble matiz que le da
contenido poltico y jurisdiccional. Y es poltico en su primera vertiente, en tanto en
cuanto porque esa labor suele estar encomendada a una instancia de origen
poltico en su composicin y !n sus decisiones como ocurre en Espaa por
ejemplo, en donde la composicin del -tribunal Constitucional no solo proviene de
la designacin realizada por el parlamento sino adems del poder ejecutivo, de
suerte que sus miembros representan las posiciones de poder que imperan en el
Estado constitucional. Y tambin se expone en sus decisiones por cuanto van a
estar orientadas a efectuar un control de los actos de poder mediante la
evaluacin de las leyes en el marco de la Constitucin.
En ese rumbo, la Constitucin Peruana de 1993 en su Artculo 201 prescribe que

los magistrados del Tribunal Constitucional (titular del control de:
"... son elegidos por el Congreso de la Repblica con el voto favorable de los dos
tercios del nmero legal de sus miembros".
Esto conlleva a determinar un aspecto esencial, cual es, que la necesidad de

establecer un sistema de control de la constitucionalidad tenga un nivel superior
de quienes van a conformar el cuerpo, es decir, de personas adecuadas con la
alta funcin que deben realizar. Ello implica que, adems de un acuerdo que
resulte como corolario la mera seleccin de un juez, se elija a ciudadanos
connotados que ostenten no solo capacidad jurdica sino adems aptitud de
estadistas por cuanto su misin va aparejada indisolublemente a la reflexin
poltica. De manera que -como apunta el profesor LANDA - para ser magistrado
del Tribunal Constitucional:
"...se requiere ms que un excelente jurista, se necesita un hombre que est

especializado en el campo del Derecho Constitucional, inclusive con las
cualidades de un hombre de Estado".
Es por ello que no obstante este control se encuentra a cargo de un organismo

jurisdiccional y sometido a procedimientos judiciales especiales, no es menos que
como dice LOEWENSTEIN
el control de la constitucionalidad es (sea), esencialmente, Control poltico y

cuando se impone frente a los detentadores del poder, es, en realidad, una
decisin poltica
Bajo esta ptica, el control de la constitucionalidad es una instancia sui generis

orientado no slo a impartir justicia en armona con los valores constitucionales
sino adems, tensionar y armonizar el poder, de suerte que su ejercicio no termine
por avasallar a las minoras parlamentarias en el momento de la aprobacin de
una norma legal, y en esa misma lnea, a la propia norma constitucional;
procurando, es verdad, la plena vigencia de un estado constitucional que tenga
como eje la dignidad de la persona, como ya lo adelantramos.
En definitiva, debemos decir que el desarrollo del control de la constitucionalidad

de las leyes hoy en da apareja una doble vertiente: De un lado, el respeto a la
soberana popular como expresin ms sublime del pacto social en el sentido que
el poder viene del pueblo, y como tal insufla el aparato estadual y que en
consecuencia debe procurar su preservacin; y de otro, la supremaca
constitucional, que ya hemos puesto de relieve lneas arriba, como prevalencia de
categora jurdica y de la revaloracin de la persona humana como detentadora de
derechos.
EL MODELO DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN EL PER
Ahora bien, la frmula del control de la constitucionalidad de las leyes es, en el

Per, potestad de un rgano exclusivo, de modo tal que nos incardinamos dentro
de lo que se conoce en doctrina como el modelo concentrado, a despecho del
control difuso que, si bien tambin es una realidad en nuestra sistemtica, no
opera de forma general y abstracta como en el primer caso, sino inter pares, es
decir para casos concretos y sobre quienes concurren a cuestionarla.
En ese rumbo, FERNANDEZ SEGAD0 refiere que se trata (para el caso espaol
pero con mucha similitud al nuestro), de un modelo de control concentrado en el
que la jurisdiccin se otorga a un rgano "ad hoc", el Tribunal Constitucional. El
modelo es, lgicamente, deudor del esquema kelseniano.
En efecto, contamos con un Tribunal Constitucional como expresin del modelo

concentrado de jurisdiccin constitucional, y que conoce en forma exclusiva los
procesos de inconstitucionalidad. Es por tal razn que la Constitucin en el
Artculo 201 inc. 1 estipula que corresponde al Tribunal Constitucional:
"1. Conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad. ...".
En consecuencia, en materia de inconstitucionalidad que resulta de corte general y

abstracta, nuestro modelo constitucional que viene ya desde la Constitucin de
1979, es de corte concentrado pues otorga tal potestad en forma exclusiva a un
solo rgano, concretamente, al Tribunal Constitucional.
EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD EN EL PER
El proceso de inconstitucionalidad es el mecanismo de control abstracto por

excelencia, y es en donde se observan la coherencia legislativa en armona al
inters constitucional, pero que por ser el origen de la norma en cuestin resultado
de la actuacin poltica, tampoco puede dejar de observar las tensiones de este
rubro que se apareen en el momento mediante, claro est, la prevalencia de la
supremaca constitucional. En efecto, son muy interesantes las opiniones de
BRAGE CAMAZAN0 cuando seala que:
"... es fcil imaginar que el carcter abstracto de la accin -al margen pues, de
todo supuesto particular de aplicacin de la norma y de cualquier situacin jurdica
subjetiva-, as como la naturaleza poltica de los rganos legitimados, lleva a que
estos juicios tengan una Gran carga poltica, y en ocasiones no sean ms que una
forma de prolongar, en la va procesal, un enfrentamiento entre mayoras v
minoras parlamentarias, cuando es una de estas ltimas la que impugna la
constitucionalidad de la lev, o entre centros de poder territorial".
Esto es innegable, se trata en cierto grado de una suerte de judicializacin de la

poltica, por cuanto si bien lo que se va a examinar es eminentemente jurdico-
constitucional, lo cierto es que no deja de tener un fuerte contenido poltico. Es un
tema sumamente delicado por cuanto es posible vulnerar la frontera entre ambas
muy fcilmente. Por ello, es muy importante la actuacin que deba realizar el
Tribunal Constitucional.
En ese orden de ideas, es muy pertinente el pronunciamiento dado por este

rgano constitucional autnomo en recientes jurisprudencias:
"... la naturaleza jurisdiccional del Tribunal no es compatible con la evaluacin de

medidas adoptadas bajo criterios de conveniencia o inconveniencia por los
rganos de representacin poltica.
En el proceso de inconstitucionalidad de las leyes, el Tribunal juzga si una norma

con rango de leyes o no incompatible con la Constitucin, y no si el legislador, al
regular una materia dada, lo hizo de la manera ms conveniente. Al legislador le
corresponde optar por cualquiera de las medidas que, dentro del marco
constitucional, se puedan dictar; en tanto que al Tribunal Constitucional, velar

porque esa opcin no rebase el ordenamiento constitucional".
He all una clara delimitacin competencial, ya que el que ejercita el control de la

constitucionalidad si bien va a valorar la actividad poltica, lo objetivo de su funcin
ser pronunciarse sobre el texto constitucional. De modo tal que la "political
questions" no puede ser de su incumbencia.
En efecto, de un somero anlisis de las normas pertinentes podemos sealar que

la accin de inconstitucionalidad procede de acuerdo a lo que dispone el Art. 200
inciso 4 de la Constitucin:
"... contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos,
decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de
carcter general y ordenanzas municipales que contravenga la Constitucin en la
forma o en el fondo".
Esta es la base sobre la cual debe operar el control de la constitucionalidad en el

Per, de suerte que su ejercicio no puede ir ms all de la norma constitucional,
siendo la instancia encargada de este control (en nuestro caso el Tribunal
Constitucional) una especie de "guardin de la Constitucin". No se trata en
consecuencia de un poder en s, sino antes bien, de un satlite que circunda a los
poderes del Estado y que va a procurar que la actividad estatal se ejercite en
armona con el poder constituyente, del cual resultar tributario.
Es esa la realidad, ya que el tope del control de la constitucionalidad es la

Constitucin, la cual no puede alterar pero si interpretarla de acuerdo al
sentimiento del constituyente cuando la norma constitucional no sea precisa, ms
nada. De esta manera, evaluar la inconstitucionalidad o constitucionalidad de una
norma no nos conducir a verificar si la supuesta contravencin a la Constitucin
es incompatible o no en trminos de exclusin, de suerte que el mandato de la
Constitucin y el de la Ley deben ser incompatibles entre s.
En consecuencia, el proceso de inconstitucionalidad peruano es el mecanismo de

la jurisdiccin constitucional que tiene por finalidad controlar la concordancia
prctica con la Constitucin de las normas inferiores a la misma. Pero, este
mecanismo impera no sobre todas las normas, sino sobre las ms importantes del
ordenamiento jurdico, es decir, aquellas que tiene el rango de ley.
De cualquier forma, una cosa si es clara: al momento que el Tribunal

Constitucional deba de evaluar la norma cuestionada y valorarla con la norma
constitucional para resolver un proceso de inconstitucionalidad, deber tener en
cuenta, como nos recuerdan los profesores PALOMINO y CARPI0:
"... la prevalencia del contenido teleolgico de la Constitucin, que si es

instrumento de gobierno, tambin y principalmente es restriccin de poderes en
amparo de la libertad... ".
En definitiva, este mecanismo de control realza los valores constitucionales que

informan al Estado constitucional, de tal manera que se convierte en un medio
imprescindible hoy en da para asegurar la plena vigencia de los derechos
fundamentales y del ejercicio democrtico del poder.
LAS SENTENCIAS SOBRE INCONSTITUCIONALIDAD
Las sentencias de inconstitucionalidad solo pueden ser dadas por el Tribunal

Constitucional que conforme a la constitucin se convierte en instancia nica (ella
excluyentemente conoce este tipo de procesos, en claro apego al modelo
concentrado). A contracorriente de lo que ocurre en los casos de la jurisdiccin
difusa en donde la sentencia afecta nicamente a las partes en litigio; en el caso
de la inconstitucionalidad, es de carcter erga omnes, es decir, generalizada, de
alcance global, y vinculante a todos los poderes pblicos.
Ahora bien, en la declaracin de inconstitucionalidad, el pronunciamiento que el

Tribunal Constitucional realiza, como decisin inimpugnable, tiene como efecto
subsiguiente la abrogacin de la ley o parte de ella que se considere
inconstitucional. De suerte que no solo afecta a los que la hubieran promovido sino
a toda la ciudadana como comunidad receptora de los mandatos de los poderes
pblicos. y esto es innegable, por cuanto la propia ley tiene alcances generales,
an se trate o est destinada especialmente para un segmento o grupo de la
sociedad. Verbigracia, una ley de hidrocarburos si vulnera principios
constitucionales sobre el medio ambiente al ser declarado inconstitucional no slo
afectar a quienes explotan el medio ambiente o tengan intereses directos en la
materia, sino a todos como comunidad. O cuando una norma legal
especficamente intente adjudicar a un grupo de personas los bienes que poseen
en desmedro de aquellos que estando en iguales condiciones no logren
beneficiarse, la afectacin del principio de igualdad podra parecerse mellada pero
la medida si es razonable materializa un efecto general.
Ciertamente si esto es as, evidentemente la sentencia del Tribunal Constitucional,

como decisin final y que da el carcter de cosa juzgada en la materia, tiene
diferentes matices de aquellas que vinculan slo a las partes en un conflicto. Ya
que va ms all, pues termina por expulsar a la norma inconstitucionalidad del
ordenamiento jurdico.
As pues, el Artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional (Ley N 28237)

explcita que:
"Las sentencia recadas en los procesos de inconstitucionalidad tienen autoridad

de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos
generales desde el da siguiente a la fecha de su publicacin ..".
De otra parte, otro tema en cuestin es perfilar desde el momento en que empieza
a regir la declaratoria de inconstitucionalidad. Al respecto, el Art. 204 de la
Constitucin prescribe que:
"No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal Constitucional que declara
inconstitucional, en todo o en parte, una norma legal".
De ello podemos concluir sealando que las sentencias del Tribunal Constitucional
por regla general, no tienen efecto retroactivo, es decir, no afectan a los hechos ni
a las situaciones que causaron estado en el pasado sino que rige para adelante,
una vez publicada la decisin en el diario oficial. Sin embargo, existen ciertas
excepciones que la misma constitucin estipula.
LOS TIPOS DE SENTENCIAS DE INCONSTITUCIONALIDAD
Las sentencias en los procesos de inconstitucionalidad pueden ser de diferentes

tipos. Las decisiones tpicas son las que declaran la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de una norma. Pero existe adems -como seala HUERTA
GUERRER0 :
"... otro tipo de decisiones que, ante normas que se presentan como incompatibles
con la Constitucin, buscan evitar que se declare su inconstitucionalidad, a fin de
no crear vacos normativos, garantizar la seguridad jurdica, etc; lo cual se
consigue a travs de una interpretacin creativa de las normas impugnadas".
Es lo que conocemos en doctrina como las sentencias "manipulativas" I que tienen

por finalidad restablecer el orden constitucional vulnerado a travs de la
transformacin del significado de la ley. En ocasiones esta transformacin puede
llevarse a cabo mediante una reduccin del alcance normativo de la disposicin
legal impugnada, bien declarando la nulidad de una o varias palabras, sin las
cuales cambia radicalmente el contenido normativo del enunciado legal, bien
eliminando una de las normas que expresamente se derivan de la disposicin
impugnada. En otras, sin embargo, la adecuacin a la Constitucin del precepto
legal no puede llevarse a cabo a travs de una actividad ablatoria, sino antes al
contrario mediante una actividad reconstructiva, o lo que es igual, mediante un
enriquecimiento del alcance normativo que presenta la disposicin recurrida.
As, el Tribunal Constitucional en la STC N 010-2002-AI ha sealado al respecto

siguiendo la doctrina italiana que existen diferentes tipos de sentencias
manipulativas que pueden clasificarse en "estimatorias", "desestimatorias",

"interpretativas", "aditivas", "sustitutivas" y "exhortativas":
"... An cuando en "cada pas y casi cada autor, tienden a elaborar tipologas
diferentes" de sentencias (E. Aja y M. Gonzles, "Conclusiones generales", en Las
tensiones entre el Tribunal Constitucional y el legislador en la Europa actual, A riel,
Barcelona, 1998, pg. 275), tradicionalmente, segn se acoja o rechace el petitorio
de la demanda, las sentencias del Tribunal Constitucional pueden clasificarse en
sentencias "estimatorias" o "desestimatorias"; sin embargo, el dinmico contexto
social de nuestro pas ha obligado a este Colegiado, como a su turno lo hicieron
otros tribunales anlogos al nuestro (como los de Italia, Espaa y Alemania), a
dictar resoluciones que en cierta medida se apartan de esta distincin clsica,
innovando de ese modo la tipologa de sus sentencias.
Es el caso de las sentencias denominadas interpretativas. Mediante tales

sentencias, los tribunales constitucionales evitan crear vacos y lagunas de
resultados funestos para el ordenamiento jurdico. Son abundantes los testimonios
de las ventajas de esta clase de sentencias en el derecho y la jurisprudencia
constitucional comparados, ya que, adems, permiten disipar las incoherencias,
galimatas, antinomias o confusiones que puedan contener normas con fuerza o
rango de ley.
Las sentencias interpretativas, cuyo fallo se pronuncia fundamentalmente respecto

al contenido normativo, pueden ser, a su vez, estimatorias y desestimatorias.
Mediante ellas se dispone que una disposicin legal no es inconstitucional si es

que sta puede ser interpretada conforme a la Constitucin. Como tal, presupone
la existencia, en una disposicin legal, de al menos dos opciones interpretativas,
una de las cuales es conforme con la Constitucin y la otra incompatible con ella.
En tal caso, el Tribunal Constitucional declara que la disposicin legal no ser

declarada inconstitucional en la medida en que se la interprete en el sentido que
es conforme a la Constitucin.
Por el contrario, mediante las sentencias denominadas aditivas, se declara la

inconstitucionalidad de una disposicin o una parte de ella, en cuanto se deja de
mencionar algo ("en la parte en la que no prev que (...)'J que era necesario que
se previera para que ella resulte conforme a la Constitucin. En tal caso, no se
declara la inconstitucionalidad de todo el precepto legal, sino slo de la omisin,
de manera que, tras la declaracin de inconstitucionalidad, ser obligatorio
comprender dentro de la disposicin aquello omitido.
A diferencia de estas, las sentencias sustitutivas se caracterizan por el hecho de

que con ellas el Tribunal Constitucional declara la inconstitucionalidad de una ley
en la parte en la que prev una determinada cosa, en vez de prever otra. En ese
caso, la decisin sustitutiva se compone de dos partes diferentes: una que declara
la inconstitucionalidad de un fragmento o parte de la disposicin legal impugnada,
y otra que la "reconstruye", a travs de la cual el Tribunal Constitucional procede a
dotar, a la misma disposicin, de un contenido diferente, de acuerdo con los
principios constitucionales vulnerados. Tales decisiones -las aditivas y las
sustitutivas-, en realidad, no innovan el ordenamiento jurdico, si es que con ello se
quiere expresar el acto por el cual el Poder Legislativo innova el ordenamiento
jurdico "escribiendo" y poniendo en vigencia nuevas disposiciones legales, pues
evidentemente, el Tribunal Constitucional no tiene capacidad para hacerlo.
Finalmente, tambin existen las sentencias exhortativas, que son aquellas en

virtud de las cuales, al advertirse una manifestacin de inconstitucionalidad en un
determinado dispositivo legal, sin embargo, el Tribunal Constitucional solo declara
su mera incompatibilidad y exhorta al legislador para que, en un plazo razonable,
introduzca aquello que es necesario para que desaparezca el vicio meramente
declarado (y no sancionado).
En cualquiera de los casos, detrs de dichas sentencias se halla la necesidad de

no crear vacos legislativos o generar peores efectos que los que se podran
producir con la declaracin de la inconstitucionalidad de una disposicin legal. Al
igual que cualquier sentencia constitucional, ellas tambin vinculan a los poderes
pblicos, y si bien no determinan un plazo concreto o determinado dentro del cual
deba subsanarse la omisin, sin embargo, transcurrido un plazo de tiempo
razonable, a propsito de la proteccin de derechos constitucionales, pueden
alcanzar por completo sus efectos estimatorios, hasta ahora solo condicionados
La sentencia N 0OO6-2003-AI/TC del Tribunal Constitucional
La sentencia N 0006-2003-AI/TC constituye un referente sumamente importante

que marca la vinculacin entre el poder legislativo con el Tribunal Constitucional.
En efecto, la sentencia de 1 de diciembre de 2003 recada en el expediente de
marras, resolvi la accin de inconstitucionalidad interpuesta por 65 Congresistas
que solicitaban la declaracin de inconstitucionalidad del inciso j) del artculo 89
del Reglamento del Congreso de la Repblica, alegando que el mismo supone un
desconocimiento de la institucin de la inmunidad parlamentaria y que vulnera los
artculos 93, 99 Y 100 de la
Constitucin, dado que establece que basta una mayora simple de los presentes
en un pleno del Congreso para aprobar una acusacin constitucional contra uno
de sus miembros, despojarlo de su inmunidad para ser sometido a un proceso
judicial e, incluso, suspenderlo en sus funciones, inhabilitarlo o destituirlo;

agregando que el actual texto de la disposicin impugnada ha dado lugar a que se
sostenga que no es necesaria la mayora calificada exigida por el artculo 16 del
propio Reglamento congresal para el levantamiento de la inmunidad
parlamentaria, toda vez que la acusacin constitucional permitira dar lugar a un
procedimiento distinto del establecido en este artculo, por lo que consideran que
el artculo 16 y el inciso j) del artculo 89 del Reglamento del Congreso deben
ser analizados en conjunto.
Asimismo, los recurrentes solicitaban que se declare la nulidad de la Resolucin

N.o 018-98-99-CR, de fecha 2 de julio de 1999, que declar ha lugar a la
formacin de causa contra el ex congresista Manuel Lajo Lazo, aduciendo que tal
disposicin materializ la vulneracin de los artculos 93, 99 Y 100 de la Carta
Fundamental, puesto que fue aprobada con 41 votos en una sesin en la que
estuvieron presentes 84 congresistas hbiles, a pesar de que para alcanzar una
mayora calificada se requeran 48 votos, si se restan los miembros de la Comisin
Permanente.
Los problemas constitucionalmente relevantes
Debe precisarse que aunque los demandantes se referan al caso concreto del ex
congresista don Manuel Lajo Lazo quien fuera suspendido en sus funciones
parlamentarias para ser procesado penalmente ante la Corte Suprema de Justicia,
con el voto de 41 de los 84 Congresistas presentes en la sesin respectiva, el
anlisis que contiene la sentencia va ms all del propio petitorio de la misma, v
advierte que la Constitucin tiene vacos e incoherencias sobre el tema estructural
de los procedimientos de levantamiento del fuero v de la acusacin constitucional.
que deben ser remediados.
En ese sentido, si bien el TC desestima el petitorio, integra la variopinta

estipulacin de votos para los casos en cuestin y formula seis exhortaciones al
Congreso de la Repblica con la finalidad de homogeneizar dichos procedimientos
al espritu de la constitucin.
Primer problema constitucional: exigencia de un minimun de votos para la

procedencia del antejuicio poltico y del levantamiento la inmunidad parlamentaria
La sentencia en comento precisa cada una de las lneas que diferencian y vinculan
a las instituciones del antejuicio y de la inmunidad parlamentaria. Ciertamente el
Tribunal Constitucional consider que las diferencias entre ambas instituciones
son:
"... entre la prerrogativa funcional del ante juicio poltico y la inmunidad

parlamentaria pueden establecerse diferencias de orden formal y material. Las
primeras sealan que mientras todos los funcionarios que gozan de inmunidad
(artculo 93, 161 Y 201 de la Constitucin), tienen, a su vez, la prerrogativa de
antejuicio (artculo 99), no todos los que son titulares de sta, lo son de la
inmunidad. Por otra parte, mientras la inmunidad parlamentaria tiene vigencia
desde que es elegido en el cargo hasta un mes despus de haber cesado (artculo
93), la prerrogativa funcional de antejuicio permanece vigente hasta 5 aos
despus de haber cesado en el cargo (artculo 99).
Desde una perspectiva material, a diferencia de lo que ocurre con el privilegio del
antejuicio poltico, en el procedimiento para el levantamiento de la inmunidad
parlamentaria, el Congreso no asume un rol acusatorio, sino estrictamente
verificador de la ausencia de contenido poltico en la acusacin. En estos casos, el
Parlamento no pretende acreditar la responsabilidad penal del recurrente, sino, tan
slo, descartar los mviles polticos que pudieran encontrarse encubiertos en una
denuncia de "mera apariencia penal"".
No obstante el Tribunal Constitucin adujo que a pesar de esas diferencias hay

rasgos similares entre ambas. As:
"... en lo que atae al privilegio funcional de los altos dignatarios del Estado, tanto
el procedimiento regulado en el artculo 16 del Reglamento del Congreso
(levantamiento de la inmunidad parlamentaria) como el regulado en el artculo 89
de la misma norma (antejuicio poltico), tienen un objeto sustancialmente anlogo;
a saber, la proscripcin de ser procesados penalmente sin haber sido previamente

despojados de la prerrogativa funcional en un procedimiento seguido en el seno
del Legislativo".
Es all precisamente donde aparece el primer problema constitucional ya que

mientras para el levantamiento de la inmunidad parlamentaria el Artculo 16 del
Reglamento del Congreso exige expresamente la votacin conforme de la mitad
ms uno del nmero legal de congresistas, en el inciso j) del Artculo 89 del
mismo cuerpo normativo que regula el antejuicio no se estipula cual es el nmero
de votos necesarios para proceder al levantamiento de la prerrogativa funcional
que supone el derecho a un antejuicio poltico.
Segundo problema constitucional: Potestad del Congreso para aplicar sanciones

por los delitos declarados como tales por el Poder Judicial
Por otra parte, se discuti los alcances del inciso j) del artculo 89 del Reglamento
del Congreso y su relacin con el artculo 100 de la Constitucin, que faculta al
Congreso, sin participacin de la Comisin Permanente, para imponer al

funcionario pblico las sanciones de suspensin, destitucin y/o habilitacin hasta
por 10 aos para ejercer cualquier funcin pblica.
Este problema no solo resulta de la confrontacin de una norma legal con la

Constitucin sino de entre la Constitucin, de modo tal que el tema en cuestin
supera el mero control de la constitucionalidad ya que el problema va a
profundizar en la prevalencia de una norma constitucional sobre otra.
Tercer problema constitucional: El antejuicio no puede dar lugar a la afectacin de

la independencia y autonoma del Poder Judicial y del Ministerio Pblico
El TC consider que no existen criterios razonables que permitan concluir que la

prerrogativa del antejuicio deba dar lugar a algn grado de interferencia con la
independencia y autonoma de los poderes pblicos encargados, por
antonomasia, de la persecucin e investigacin e investigacin del delito. Por ello,
observ con preocupacin lo expuesto en el tercer y quinto prrafo del artculo
100 de la Constitucin. El primer prrafo establece: "En caso de resolucin
acusatoria de contenido penal, el Fiscal de la Nacin formula denuncia ante la
Corte Suprema en el plazo de cinco das. El Vocal Supremo Penal abre la
instruccin correspondiente". Por su parte, el tercero prev: "Los trminos de la
denuncia fiscal y del auto apertorio de instruccin no pueden exceder ni reducir los
trminos de la acusacin del Congreso".
El TC acogi que las referidas disposiciones son contrarias al aludido principio

fundamental sobre los que sustenta el Estado democrtico de derecho: la
separacin de poderes. Si bien dicho principio no puede negar la mutua
colaboracin y fiscalizacin entre los poderes pblicos, impone la ausencia de
toda injerencia en las funciones esenciales y especializadas que competen a cada
una de las instituciones que diagraman la organizacin del Estado. En tal sentido,
en modo alguno puede restringirse la autonoma que corresponde al Ministerio
pblico en el desenvolvimiento de las funciones que la Constitucin le ha conferido
en su artculo 159; menos an puede aceptarse la limitacin de los principios de
unidad, exclusividad e independencia de la funcin jurisdiccional (incisos 1 y 2 del
artculo 139), la suficiencia de elementos de juicio que justifiquen la apertura de
instruccin y de conducir la etapa investigativa del proceso.
Como en el punto anterior la cuestin materia de inconstitucionalidad se encuentra

en sede constitucional. Ello obliga a que la determinacin adoptada por el Tribunal
Constitucional adopte una postura lgica-constitucional.
Cuarto problema constitucional: El juicio poltico: procedimiento y votacin

necesaria para acusar y sancionar
El Tribunal Constitucional advirti que an no se ha previsto en el ordenamiento la

votacin necesaria para aplicar las sanciones previstas en el primer prrafo del
artculo 100 de la Constitucin, en los casos de juicios polticos. Dicha omisin ni
siquiera se encuentra prevista en el ordenamiento para casos sustancialmente
anlogos. Al mismo tiempo, advirti que esa omisin poda desencadenar
aplicaciones irrazonables de las sanciones previstas en el artculo 100. Para ello
consider que se tenga en cuenta que los artculos 157 y 161 de la Constitucin
establecen que para la remocin de los miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura y del Defensor del Pueblo se requiere el voto conforme de los 2/3 del
nmero legal de los miembros.
Asimismo, el Tribunal Constitucional sealo en cuanto al procedimiento para el

juicio poltico que ste no se encontraba regulado sino por el del antejuicio, no
obstante ser distintos no solo en su forma sino inclusive en su valuacin para su
procedencia. En efecto, mientras que para el antejuicio es oportuno una votacin
no menor de la mitad ms uno del nmero legal de miembros; en el caso del juicio
poltico, es imperativo que la aprobacin de la sancin requiera el voto favorable
de, por lo menos, 2/3 del nmero de congresistas, sin participacin de la Comisin
Permanente.
Quinto problema constitucional: La vacancia presidencial por permanente

incapacidad moral o fsica
El Tribunal Constitucional sobre la vacancia presidencial consider que por

tratarse de la ms alta investidura del sistema democrtico, la defenestracin del
presidente como resultado de una permanente incapacidad moral o fsica debe
cualificar su votacin en un trmino no menor a los 2/3 del nmero legal de
miembros del Congreso. Esta previsin recomendada por el Tribunal no tiene
ningn soporte constitucional ni legal, de modo tal que el TC ejercita aqu su
funcin de control yendo inclusive a estatuir positivamente consideraciones
tradicionalmente de competencia del legislador.
Sexto problema constitucional: La extensin de las prerrogativas del antejuicio y

juicio poltico a otros altos funcionarios
El TC, igualmente, observ que los miembros del JNE, el Jefe de la ONPE y el
Jefe del RENIEC no cuentan con la prerrogativa del antejuicio poltico, no obstante
ser funcionarios pblicos de la mayor importancia en un Estado democrtico de
derecho, teniendo la obligacin de "asegurar que las votaciones traduzcan la
expresin autntica, libre y espontnea de los ciudadanos, y que los escrutinios
sean reflejo exacto y oportuno de la voluntad del elector expresada en las urnas
por votacin directa" (artculo 1760 del la Constitucin). Por ello, nuevamente el
Tribunal Constitucional exhort al Congreso de la Repblica a reformar el artculo
990 de la Constitucin, incluyendo a los mencionados funcionarios del sistema

electoral entre aquellos dignatarios que gozan del privilegio de antejuicio poltico,
o, en su caso, incluyendo una disposicin que permita ampliar el privilegio de
antejuicio a aquellos funcionarios que la ley establezca, tal como lo hiciera el
artculo 1830 de la Constitucin de 1979.
El holding en la sentencia
Como escribe MAGALONI ,el holding es la parte especfica de la opinin en la que

el tribunal decide la cuestin de derecho que tiene enfrente, esto es, la regla o
principio que establece el tribunal para decidir el caso. En trminos prcticos, el
holding es la respuesta que el tribunal da a las partes respecto a la cuestin
jurdica que el caso plantea.
As, podemos sealar que en la sentencia que estudiamos el holding se constituye

en el establecimiento de mayoras cualificadas para los temas vinculados al
antejuicio poltico, el juicio poltico y la vacancia presidencial.
Apreciacin critica del contenido de la sentencia examinada
En materia de inconstitucionalidad nosotros creemos que el TC tiene una funcin

legislativa negativa tal como lo diseara Kelsen y fuera recepcionada en el Per
en la Carta de 1979 esencialmente por la propuesta de Javier Valle Riestra.
Ahora bien, evidentemente el desarrollo de los Tribunales Constitucionales han

marcado esta caracterstica primigenia para pasar a ejercer como seala
EGUIGUREN una funcin "paralegislativa".
En efecto, rompiendo el esquema tradicional de los tres poderes, como bien

advierte Capelletti, los rganos de control constitucional parten de la premisa o de
la presuncin de que el legislador, a travs de su eventual mayora, puede ser el
principal enemigo o el primer violador de la Constitucin. Y en eso reside la tarea
central del magistrado constitucional: en recordarle, a las eventuales mayoras,
que las leyes deben alinearse en funcin de los principios esenciales de una Carta
y que no pueden ni deben distorsionar la Constitucin
Ciertamente, ese modo de control de la constitucionalidad es un punto en el que

estamos de acuerdo. El tema pasa por tamizar esa potestad del TC de manipular
mediante sus sentencias el texto constitucional. Por ello, creemos que el uso de
este tipo de sentencias debe ser excepcional de modo tal que no rompa el normal
desempeo de cada una de las instituciones del Estado. Concretamente, en lo que
concierne a la sentencia en estudio era evidente que la desrregulacin
constitucional en determinadas instituciones frente a otras que si tienen una
normatividad adecuada, haca necesario que el TC pueda valorar esa omisin o
descuido del legislador. Ello permiti que el TC en principio exigiera un nivel de

votos para la procedencia de la vacancia presidencial por incapacidad
permanente. Hasta aqu estamos de acuerdo, pero en lo que no creemos oportuno
es en que el TC establezca cual debe ser ese mnimo para la procedencia de la
vacancia, que corresponde en exclusiva al parlamento, tal como lo ha manifestado
en alguna oportunidad Domingo Garca Belaunde, ya que se trata de una-
consideracin eminente poltica.
Otro aspecto de este mismo nivel es la confrontacin que hace el TC entre la

norma constitucional (Art. 100) que establece el procedimiento del antejuicio y la
autonoma del Ministerio Pblico (Art. 159). El TC aqu olvida que el tema en
nuestra historia constitucional no ha sido del todo claro, en todo caso al decir en
otras frmulas legales que "el acusado quedar a juicio conforme a ley" es
prcticamente lo mismo que decir, como lo hace la Carta de 1993 que "el
Ministerio Pblico deber denunciar y el Juez deber instruir" de modo imperativo.
No obstante, sabemos que en un Estado Constitucional las funciones de cada

poder deben estar delimitadas, pero no podra impedirse a nuestro criterio esta
previsin si el legislador lo quiere as. Inclusive el profesor Rubio Correa ha
manifestado que superar esta deficiencia podra realizarse obviando al Ministerio
Pblico en este proceso, lo cual pues da cuenta que no se trata de superposicin
de funciones sino sobre todo de un medio diferenciado en la bsqueda de la
responsabilidad de los gobernantes.
Tambin es importante la posicin del TC para aceptar que en la Carta de 1993

cohabiten dos institutos diferentes, por un lado el antejuicio y por otro el juicio
poltico. Esa postura de clarificacin es oportuna de modo tal que cierra una
discusin al respecto, pero que deja abierta an la posibilidad de regularla habida
cuenta que no existe procedimiento especfico para su implementacin sino
mediante el uso del procedimiento para el antejuicio.
Finalmente, es innegable que el Estado Constitucional requiere de mecanismos

factibles para que los gobernantes no solamente tengan de parte de Estado las
garantas necesarias para el cumplimiento de sus funciones, sino adems deben
cohabitar mecanismos de control verdaderamente efectivos. Por ello, estipular
reglas concretas y razonables es un medio de control.
Sin embargo, hoy en da ms all de estas previsiones constitucionales, un hecho

es insoslayable, y es que las prerrogativas deben ser excepcionales, mal hace el
TC en pretender ampliar el antejuicio a otros funcionarios como el Jefe de la Onpe
por ejemplo.
El estado actual se funda sobre la base del principio de igualdad ante la ley, de
modo tal que todos podemos ser pasibles de sancin. Si esto es as
evidentemente que las prerrogativas deben contener exigencias y limitaciones.
Algunos consideran inclusive que las resoluciones del parlamento pueden ser
evaluadas por el TC cuando haya una manifiesta violacin del debido proceso.
Nosotros creemos que esto podra ser viable, sin embargo consideramos que la
labor del TC debe ser siempre en tendencia a evitar trasuntar ms all de sus
tpicas funciones, y si y solo si se constituye en el ltimo remedio, la generacin
una actitud proactiva como lo ha hecho en la sentencia que se glosa, en donde si
bien instruye en materia constitucional lo cierto es que en algunos temas resulta
excesiva, al menos as lo creemos.
V.-ACCIN POPULAR
Tiene como finalidad impedir las transgresiones, desviaciones y excesos del

poder, con arreglo al principio de limitacin de poderes.
Existen muchos reglamentos, decretos y resoluciones (adems de las normas con

rango de ley) que expiden varios rganos del Estado, ninguna de estas normas de
carcter general pueden contradecir ni a la Constitucin ni a las normas con rango
de ley. Cuando ocurra la contradiccin puede utilizarse la Accin Popular para que
los tribunales ordinarios (es tramitada ante el Poder Judicial) declaren o no su
invalidez.
FINALIDAD DEL PROCESO DE ACCION POPULAR:
Antes que nada, debemos sealar que el proceso de accin popular es de alguna
manera, tributario receptor del proceso de inconstitucionalidad, pues de l toma
muchos de sus preceptos.
Ambos, segn el art. 75 del Cdigo Procesal Constitucional tienen por finalidad la
defensa de la Constitucin frente a las infracciones contra su jerarqua normativa.
En muchas formas el proceso de accin popular se asemeja al de

inconstitucionalidad, con la diferencia que el mbito material de proteccin
comprende dos aspectos distintivos.
Primero, el proceso de accin popular es tambin un mecanismo de preservacin

de la supremaca constitucional, frente a infracciones contra su jerarqua
normativa, pero no slo de sta, sino tambin de preservacin de la supremaca
de la ley, (art. 51 de la Constitucin), y
Segundo, y concordante con la lgica de lo que se protege es tanto la Constitucin

como la ley, tenemos que dicho proceso slo procede contra normas jurdicas de
rango infla-legal, es decir, normas jurdicas de rango inferior a la ley (art. 76 del
cdigo).
Desde el punto de vista del mbito de proteccin, comparte con el proceso de

inconstitucionalidad, los criterios de clasificacin de los tipos de
inconstitucionalidad o de ilegalidad, es decir, si esta es material o formal, total o
parcial y directa o indirecta.
Como los vicios que motivan la demanda de accin popular son casi exactamente
los mismos que se contemplan para el proceso de inconstitucionalidad, segn el
primer prrafo del art. 75 del Cdigo Procesal Constitucional, podemos sealar lo
siguiente:
1.- Una primera forma distingue entre inconstitucionalidad o ilegalidad por el

fondo o por la forma (material formal), si es que el defecto proviene de una
contradiccin con el contenido sus principios, ya sea de la propia Constitucin o
de la ley, o con el procedimiento para su expedicin establecido por la propia
Constitucin o la ley.
2.- Una segunda variante clasifica a la inconstitucionalidad o ilegalidad en total o

parcial, segn sea que el ntegro o slo una parte de la norma cuestionada se
encuentre contaminada por el vicio que genera la demanda.
Ambos criterios ya estaban reconocidos por nuestro rgimen procesal

constitucional, en los arts. 20 y 36 de la Ley N 26435, Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional, ya derogada (ahora se encuentra en vigencia la Ley N 28301),
referidos si bien es cierto, a las sentencias declaratorias de inconstitucionalidad.
3.- Pero existe un tercer criterio que ha sido incorporado como autntica novedad.
Se trata de la llamada inconstitucionalidad o ilegalidad directa o indirecta. La
inconstitucionalidad o ilegalidad directa, es aquella situacin de oposicin evidente
entre la norma cuestionada y el texto de la Constitucin o de la ley, y la indirecta,
que sera en cierta forma, una inconstitucionalidad o ilegalidad encubierta, en
donde aparentemente no existira trasgresin al texto explcito de la Constitucin o

la ley, pero si al llamado bloque de constitucionalidad, como contexto de
desarrollo, donde aparecera que ste ltimo se vera afectado de alguna forma,
con lo cual el defecto de inconstitucionalidad o ilegalidad tendra un carcter, por
decirlo de algn modo, diferido.
NORMAS OBJETO DE CONTROL
Las normas que son objeto de control en un proceso de accin popular tienen
como caracterstica comn, el que deben ser de alcance general, es decir,
aquellas normas que deben ser cumplidas por cualquier persona, a diferencia de
aquellas de alcance particular, en las cuales el propio texto de la norma identifica a
su destinatario, contra los cuales est reservada la accin contencioso
administrativa.
Si bien la actual Constitucin seala que la accin popular procede contra las
normas de alcance generalcualquiera sea la autoridad de la que emanen,
podemos sealar entre esas normas, a las siguientes:
a.- Normas de carcter general de los Gobiernos Regionales: Conforme a la

Ley Orgnica de los Gobiernos Regionales, aprobada mediante Ley N 27867,
tenemos a los Decretos Regionales, los cuales son las normas de carcter
reglamentario de las Ordenanzas Regionales, mediante los cuales se sancionan
los procedimientos para la administracin de las regiones y se resuelven o regulan
asuntos de orden general y de inters ciudadano.
b.- Normas de carcter general de los Gobiernos Locales: Conforme a la Ley

Orgnica de Municipalidades, aprobada mediante Ley N 27972, tenemos a los
Decretos de Alcalda, mediante los cuales los Alcaldes ejercen las funciones
ejecutivas de gobierno, regulan asuntos de alcance general y de inters para el
vecindario.
c.- Normas de carcter general del Poder Ejecutivo, expedidas a travs de

los rganos de la administracin central. Entre ellas estn los Decretos
Supremos, Resoluciones Supremas, Resoluciones Ministeriales, Resoluciones
Directorales, etc.
d.- Normas de carcter general dictadas por otros rganos de la

administracin, autorizados para ello por la Constitucin, como son el Banco
Central de Reserva y la ONPE; as como por los otros poderes, rganos
constitucionales y dems entidades pblicas que por ley estn facultadas para
dictarlas, mediante Reglamentos, Directivas, Circulares, etc.
RGANO COMPETENTE
Como lo mencionamos anteriormente, el Poder Judicial tiene a su cargo el control

exclusivo de la constitucionalidad y de la legalidad de las normas con rango
inferior a la ley, a travs del proceso de accin popular. Esta atribucin sin
embargo, es producto de la tradicin constitucional, ms que por argumentos
propiamente constitucionales, porque tal exclusividad se encontraba prevista
expresamente en las Constituciones de 1933 y 1979. La actual Constitucin de
1993 ha guardado silencio al respecto, siendo el legislador el que ha definido su
competencia mediante el Cdigo Procesal Constitucional, el que conforme a su
art. 85, seala que:
La demanda de accin popular es de competencia exclusiva del Poder Judicial.

Son competentes:
1.- La Sala correspondiente, por razn de la materia de la Corte Superior del

Distrito Judicial al que pertenece el rgano emisor, cuando la norma objeto de la
accin popular es de carcter regional o local; y
2.- La Sala correspondiente de la Corte Superior de Lima, en los dems casos.
Vemos entonces que la competencia se determina en razn de la ubicacin

territorial del rgano que emiti la norma impugnada, pero debemos tener
presente que el artculo comentado tambin alude a una competencia por razones
de la materia, es decir, que conocer la Sala especializada dependiendo la
naturaleza de la norma, ya sea, si es penal, laboral, etc.
LEGITIMACIN PROCESAL ACTIVA: En los procesos de accin popular, tiene

legitimacin activa cualquier ciudadano, an cuando no tenga legtimo inters,
directo o personal, material o moral, es decir, que no es preciso ser titular de un
derecho subjetivo para tener acceso a la jurisdiccin, sino que basta con invocar la
defensa de la legalidad que se considere vulnerada.
VI.-ACCIN DE CUMPLIMIENTO
Es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o autoridad

pblica renuente: de cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto
administrativo firme; o se pronuncie expresamente cuando las normas legales le
ordenan emitir una resolucin administrativa o dictar un reglamento.
Busca hacer cumplir las disposiciones jurdicas y las resoluciones a favor de las
personas sin demora. Es una garanta para el ser humano particular contra la
posible arbitrariedad que quieran ejercer en su contra las autoridades y
funcionarios del Estado.
Cesar Landa detalla como concepto que "La Accin de Cumplimiento es

una Garanta Constitucional que presupone fundamentalmente la vigencia
de dos derechos constitucionales objetivos: Primero, la constitucionalidad
de los actos legislativos y Segundo, la legalidad de los actos
administrativos."
Marcial Rubio seala que "Se supone que el derecho que se ejercita a
travs de la accin de cumplimiento es actual y probado, actual porque ya
se tiene y probado a la demanda de accin de cumplimiento deber
adjuntarse la documentacin que lo acredita. Si el derecho que esta en
discusin o si le faltan elementos para quedar perfeccionado, o si la
situacin de actualidad no puede quedar fehacientemente probada,
entonces no ser posible declarar fundada la demanda.
Edgar Carpio seala que la Accin de Cumplimiento es un proceso
mediante el cual los particulares puedes reparar agravios de ciertos
derechos e intereses subjetivos derivados del incumplimiento, por parte de
las autoridades o funcionarios pblicos, de mandatos establecidos en
normas con rango de ley o en actos administrativos.
La primera discusin que debemos de tener al tratar de la accin de cumplimiento,

es respecto a la naturaleza de garanta constitucional que la misma tiene. Es o
no una garanta constitucional? Desde una perspectiva estricta la naturaleza de
garanta de la Accin de cumplimiento est entre dicho. Podra considerarse
garanta slo desde la muy amplia consideracin de que resulta constitucional la
vigencia en general del estado de derecho y, en consecuencia, de la
obligatoriedad de todas las normas jurdicas cualquiera sea su rango y de la
exigibilidad inmediata de las mismas a los funcionarios del Estado o de los entes
del poder pblico. Obviamente todos estn en la obligacin de cumplir con las
disposiciones legales en el tiempo ms breve y sin condiciones.
La garanta constitucional sirve para privilegiar la defensa de los derechos

constitucionales subjetivos que son amenazados o transgredidos. Por el contrario,
la Accin de Cumplimiento tal como esta planteada surge solamente para
garantizar la vigencia del sistema jurdico en general. En efecto, no slo se trata

de derechos que tienen su origen en el texto constitucional de 1993, sino tambin
en normas jurdicas de menor jerarqua; el texto constitucional se refiere a normas
legales, habla incluso de actos administrativos.
Carlos Torres y Torres Lara en su obra La Nueva Constitucin del Per explica lo
que han entendido por Accin de Cumplimiento, "su importancia puede ser
resumida segn el Doctor Constitucionalista Colombiano Luis Carlos Sachica,
quien seala que toda la Constitucin se cambiara por el mecanismo de
cumplimiento; dicho Doctor seala tales palabras en base a que en el Per
tenemos muchas leyes, pero el problema es que no se cumple. En efecto, en el
Per aproximadamente existen unas 25 mil leyes pero falta una que diga que las
25 mil se cumplan, porque el problema es que hay una infinidad de normas pero
incumplimiento permanente.
La creacin de este nuevo instituto constitucional es ms importante que cualquier

otra norma de la constitucin, porque permitir que cuando obtengamos una
resolucin o exista una disposicin que debe cumplirse y que generalmente
nuestro pas no se cumple, tengamos un procedimiento gil, de exigencia, de
cumplimiento de la norma, bajo responsabilidad.
Queda claro entonces, de la exgesis del documento constitucional del 1993, que
no slo est referida al incumplimiento de la constitucin, sino a cualquier otra
norma u acto administrativo.
El doctrinario Csar Landa se inclina por pensar que inclusive las ordenanzas
municipales o las normas de carcter regional caen dentro de la accin de
cumplimiento.
En realidad, podra decirse que la idea de la Accin de Cumplimiento tal como est
formulada, es la de tratar de emparejar el desequilibrio que existe entre la persona
natural y la autoridad en cuanto a las consecuencias por el incumplimiento de una
obligacin. Trata de buscar formas ms expeditivas para que los funcionarios no
escapen a su deber de cumplir con el orden jurdico.
No debemos olvidar que el profesor Francs Andr Haurio seala que una de las
grandes trabas con que se encuentra el Derecho Constitucional es con el poder
que poseen los actores principales del mismo, que lleva que resulte difcil
combinarlos coercitivamente a la realizacin de determinadas acciones. La Accin
de Cumplimiento pretende generar una atmsfera de necesidad de cumplimiento
inmediato de las normas tambin por parte de las autoridades. Claro est que si
los jueces actan con la obsecuencia y con el temor con que han actuado en las
primeras acciones de cumplimiento que se han presentado, la accin referida slo
ser un motivo ms de burla o una demostracin mas de la inutilidad del derecho

en nuestro pas cuando se confronta con el poder.
Los profesores que abordaron el estudio de esta institucin constitucional desde el

momento mismo en que se incorpor la legislacin pusieron reparo en cuanto a su
naturaleza de garanta; sealando que ms que garanta constitucional vendri a
ser un mecanismo procesal; ante ello Jorge Dans seala que "la dificultad en
precisar los derechos protegidos por esta accin se deriva de que se trata en
verdad de un mecanismo procesal referido esencialmente al control jurisdiccional
(objetivo) de la administracin, que en lugar de estar consignado en el captulo de
las garantas destinadas a la proteccin de los derechos naturales, bien pudo ser
considerado como una modalidad especial de la Accin Contenciosa
Administrativa".
Lo que si es cierto que la ilusin de estar ms protegidos, en realidad puede

llevarnos a un desamparo; dems est decir entonces, que siguiendo la lgica de
Torres y Torres Lara mientras no exista lo que Honrad Hesse llama la "la voluntad
de constitucin", vamos a tener que crear un nuevo procedimiento para que se
cumpla con la accin de cumplimiento.
NATURALEZA JURDICA
Su ubicacin en la Constitucin, dentro del captulo reservado a las garantas

constitucionales, a diferencia de lo que sucede con os dems proceso que all se
han establecido, sugiere la pregunta sobre la naturaleza jurdica del proceso de
cumplimiento. Es decir, si se trata no de un proceso constitucional.
La respuesta pasa por desentraar, del texto de la constitucin la finalidad

asignada al proceso, es decir que es lo que trata de defender, preservar o
mantener. La respuesta a esta pregunta nos dir si comparta la misma naturaleza
que el resto de "garantas constitucionales" o si se diferencia de ellas y en que
grado.
En puridad, los procesos constitucionales tienen por objeto especfico la resolucin

de controversias en materia constitucional como nota caracterstica, poseen
adems entidad propia como instrumento autnomo y por ultimo se hallan
consagrados al interior del texto de la constitucin.
Segn Edgar Carpio Marcos y Fernando Velezmoro Pinto, el Proceso de

Cumplimiento peruano se halla consagrado autnomamente como proceso al
interior del texto de nuestra constitucin. Con ello se han satisfecho dos requisitos
para reconocerle su naturaleza como proceso constitucional. En cuanto al tercero,
el objeto, es necesario tener presente que el Art. 200 Inc. 6, refiere a la
renuencia para acatar una ley o acto administrativo. No alude a la proteccin de

algn derecho fundamental, como si lo hace en relacin al Habeas Corpus,
Amparo y habeas Data; tampoco busca proteger jerarqua normativa ni mucho
menos la supremaca constitucional sobre las normas legales y de esta sobre las
de rango inferior.
En rigor, no estamos ante un proceso constitucional. Controla la omisin al

mandato contenido en una ley o en un acto administrativo por parte de una
autoridad o funcionario lo que se traduce en una violacin de su eficacia, cuya
resolucin por cierto siempre se ha considerado como un tema propio del derecho
administrativo o si se quiere, del derecho procesal administrativo.
La eficacia de una norma legal o un acto administrativo e sambito propio del

derecho administrativo, por cuanto el rgimen jurdico de las leyes (en tanto
mandatos a la administracin pblica) y de los actos administrativos
(manifestaciones de voluntad en la administracin pblica) son tutelados por
normas de derecho administrativo. El hecho de que sea consagrado
constitucionalmente solo reafirma la tesis de que se trata de un proceso
"constitucionalizado" al igual que el contencioso administrativo.
OBJETO DE LA ACCIN DE CUMPLIMIENTO
Establecido en el artculo 200, inciso 6) de la Constitucin y en el Ttulo V del

Cdigo Procesal Constitucional, procede contra cualquier autoridad o funcionario
renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, por lo que el objeto de
este proceso es que:
Se d cumplimiento, en cada caso concreto, a una norma legal, o ejecute un acto

administrativo firme.
Se pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una

resolucin o dictar un reglamento. Para que el cumplimiento de la norma legal, la
ejecucin del acto administrativo y la orden de emisin de una resolucin sean
exigibles a travs del proceso de cumplimiento, adems de la renuencia del
funcionario o autoridad pblica,
El Objeto del proceso de cumplimiento es ordenar que el funcionario o autoridad

pblica renuente de cumplimiento a una norma legal, que ejecute un acto
administrativo firme o cuando las normas legales le ordenen emitir una resolucin
administrativa o dictar un reglamento.
La accin se encuentra encaminada a la inconstitucionalidad que se pudiera

presentar por omisin en el cumplimiento de un deber o de la ley, a los que estn
vinculados los funcionarios.
Todo el proceso de cumplimiento se encuentra legislado por el Cdigo Procesal

Constitucional, de amanera especifica en el Titulo V, desde el articulo 66 al 74,
complementariamente y en todo aquello que no se encuentre especficamente en
este ttulo, se debe referir a lo concerniente al proceso de amparo y a su vez a las
disposiciones generales del cdigo.
ARTCULO 201.
El Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucin. Es autnomo

e independiente. Se compone de siete miembros elegidos por cinco aos.
Para ser miembro del Tribunal Constitucional, se exigen los mismos requisitos
que para ser vocal de la Corte Suprema. Los miembros del Tribunal Constitucional
gozan de la misma inmunidad y de las mismas prerrogativas que los congresistas.
Les alcanzan las mismas incompatibilidades. No hay reeleccin inmediata.
REQUISITOS PARA SER MAGISTRADO DEL TC
De acuerdo con el artculo 201 de la Constitucin, para ser miembro del Tribunal
Constitucional, se exigen los mismos requisitos que para ser vocal de la Corte
Suprema. De conformidad con el artculo 147 de la Constitucin, se deben
cumplir con los siguientes requisitos:
1. Ser peruano de nacimiento.

2. Ser ciudadano en ejercicio.
3. Ser mayor de 45 aos.
4. Haber sido magistrado de la Corte Superior o Fiscal Superior durante diez
aos, o haber ejercido la abogaca o la ctedra universitaria en materia
jurdica durante quince aos.
A su vez, la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, de julio del 2004, fija en su
artculo 11 los mismos requisitos que la Constitucin y en su artculo 12
establece que las siguientes personas se encuentran imposibilitadas para ser
miembro del Tribunal Constitucional:
1. Los Magistrados del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que hayan sido
objeto de separacin o destitucin por medida disciplinaria.
2. Los abogados que han sido inhabilitados por sentencia judicial o por
resolucin del Congreso de la Repblica.
3. Los que han sido condenados o que se encuentran siendo procesados por
delito doloso.
4. Los que han sido declarados en estado de insolvencia o de quiebra.
5. Los que han ejercido cargos polticos o de confianza en gobiernos de facto.
Los miembros del Tribunal Constitucional son elegidos por el Congreso de la

Repblica con el voto favorable de los dos tercios del nmero legal de sus
miembros. No pueden ser elegidos magistrados del Tribunal Constitucional los
jueces o fiscales que no han dejado el cargo con un ao de anticipacin.
ARTCULO 202.
Corresponde al Tribunal Constitucional:
1. Conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad.
2. Conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de

hbeas corpus, amparo, hbeas data, y accin de cumplimiento.
3. Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por la

Constitucin, conforme a ley.
ARTCULO 203.
Estn facultados para interponer accin de inconstitucionalidad:
1. El Presidente de la Repblica.
2. El Fiscal de la Nacin.
3. El Defensor del Pueblo.
4. El veinticinco por ciento del nmero legal de congresistas.
5. Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de

Elecciones. Si la norma es una ordenanza municipal, est facultado para
impugnarla el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial,
siempre que este porcentaje no exceda del nmero de firmas anteriormente
sealado.
6. Los presidentes de Regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin

Regional, o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias de
su competencia.
7. Los colegios profesionales, en materias de su especialidad.
ARTCULO 204.
La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se

publica en el diario oficial. Al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda
sin efecto.
No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara inconstitucional,

en todo o en parte, una norma legal.
ARTCULO 205.
Agotada la jurisdiccin interna, quien se considere lesionado en los derechos que

la Constitucin reconoce puede recurrir a los tribunales u organismos
internacionales constituidos segn tratados o convenios de los que el Per es
parte.
DOCTRINA
La jurisdiccin supranacional puede ser definida como aquella que facilita a una
persona o Estado a alcanzar un remedo judicial, a travs de especficos
mecanismos supraestatales, especficos, por el quebranto de una norma de
derecho internacional o por estar vinculada a la defensa de los derechos
fundamentales reconocidos formalmente en los convenios internacionales. En ese
sentido se trata de un rgano jurisdiccional de alcance internacional, encargado de
temas judiciales diversos, directos y obligatorios en el territorio de los Estados
adscritos a un tratado especfico de la materia
La posibilidad de acceder a la jurisdiccin supranacional ha sido establecida en el

artculo 205 de la Constitucin Poltica de 1993, donde se ha establecido que
agotada la jurisdiccin interna, quien se considere lesionado en los derechos que
la Constitucin reconoce puede recurrir a los tribunales u organismos

internacionales constituidos segn tratados o convenios de los que el Per es
parte.
El antecedente de la comentada disposicin se encuentra en el artculo 305 de la

Constitucin Poltica de 1979, en la que segn se seala, debido a la persistencia
del jurista Javier Valle Riestra, se insert una frmula que se transcribe en forma
idntica en la Constitucin Poltica vigente. Segn Chirinos Soto, Este artculo es
el favorito de Javier Valle Riestra. Representa sin duda, su contribucin aislada
ms notable entre las muchas que ha aportado al nuevo texto constitucional.
Supone que, por primera vez, la ley peruana reconoce la jurisdiccin
supranacional en el campo de los derechos humanos
Segn Bernales Ballesteros, la jurisdiccin supranacional es una garanta

adicional para la defensa de los derechos humanos. Muchas veces ellos son
vulnerados por decisiones o estrategias polticas y los organismos judiciales
internos pueden quedar imposibilitados de brindar la garanta judicial debida o,
simplemente, pueden estar conformados por magistrados que no son
independientes del poder poltico
Por su parte, para Castaeda Otsu, por medio de esta garanta de proteccin de
los derechos, se otorga competencia a los rganos supranacionales para declarar
la responsabilidad internacional del Estado por violacin a los derechos humanos.
Conforme a lo anotado, en el orden internacional constituye una verdadera
garanta complementaria de los derechos humanos, una especie de amparo
internacional, para la restitucin del derecho vulnerado; y en el orden interno, un
verdadero derecho fundamental que permite al lesionado en sus derechos recurrir
a los rganos internacionales buscando la tutela efectiva
Segn se seala en el artculo 114 del Cdigo Procesal Constitucional, aprobado

por Ley N 28237, para los efectos de lo establecido en el artculo 205 de la
Constitucin, los organismos internacionales a los que puede recurrir cualquier
persona que se considere lesionada en los derechos reconocidos por la
Constitucin, o los tratados sobre los derechos humanos ratificados por el Estado
peruano, son: el Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la Organizacin de Estados
Americanos y aquellos otros que se constituyan en el futuro y que sean aprobados
por tratados que obliguen al Per.
Nos ocuparemos brevemente de los dos organismos internacionales a los que se

hace referencia en el artculo 114 del Cdigo Procesal Constitucional.
El Comit de Derechos Humanos de la ONU: El Comit de Derechos

Humanos de la ONU fue regulado en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, instrumento internacional aprobado en el Per por Decreto Ley N
22128.
El Comit de Derechos Humanos de la ONU, entre otras funciones, recibe,

considera y conoce comunicaciones de individuos que aleguen ser vctimas de
violaciones de cualquiera de los derechos enunciados en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, por parte de un Estado Parte. El Comit tiene
competencia, si es que este Estado ha ratificado o se ha adherido al Primer
Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
El Per aprob este Primer Protocolo Facultativo al Pacto Internacional de

Derechos Civiles y Polticos, mediante la XVI Disposicin General y Transitoria de
la Constitucin Poltica de 1979, y el instrumento de ratificacin fue del 09 de
septiembre de 1980, depositado el 30 de octubre del mismo ao.
Por lo tanto, el Per ha reconocido la competencia del Comit de Derechos

Humanos de la ONU para conocer quejas, peticiones o reclamos de peruanos que
aleguen violaciones de sus derechos humanos por parte del Estado peruano.
Sin embargo, se afirma que la falta de un tribunal en las instancias de la ONU,

convierte a las Resoluciones del Comit de Derechos Humanos en simples
recomendaciones, an en los casos en que los Estados hayan aceptado
expresamente la competencia.
Uno de los ltimos casos en los que ha intervenido el Comit es en el caso Karen
Llantoy contra Per, sobre prestacin de servicios mdicos en caso de aborto
teraputico. Este organismo internacional emiti un dictamen en el que concluye
que el Estado Peruano ha inobservado los artculos 2, 7, 17 y 24 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, al no haber garantizado que Llantoy
pueda practicarse un aborto teraputico. En mrito a ello, de conformidad con el
apartado a) del prrafo 3 del artculo 2 del Pacto, el Comit de Derechos Humanos
seala que el Estado Parte tiene la obligacin de proporcionar un recurso efectivo
que incluya una indemnizacin, y que debe adoptar medidas para evitar que se
cometan violaciones semejantes en el futuro.
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos: La Comisin

Interamericana de Derechos Humanos es un rgano de la OEA. En un inicio el
Estatuto de este organismo no inclua la autoridad para tramitar denuncias
individuales provenientes de personas u organizaciones que reclamaban
violaciones de derechos humanos perpetradas por agentes de los Estados
miembros. Sin embargo, en 1967 la OEA modific el Estatuto de la Comisin para
poder tramitar este tipo de comunicaciones.En la Convencin Americana de

Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, se reafirma esta
competencia.
La funcin ms importante que tiene la Comisin, sin duda, es conocer las quejas
que se presentan contra las violaciones a derechos humanos imputadas a los
Estados del Continente Americano. Recibida la peticin, la Comisin la traslada al
Estado involucrado, que puede realizar observaciones respecto al cumplimiento o
no de los requisitos que deben observarse para llevar un caso ante este
organismo. Luego, la Comisin, de ser el caso, emite un Informe de Admisibilidad,
pudiendo las partes solucionar amistosamente el problema. Si es que ello no se
produce la Comisin emite una decisin sobre el fondo del asunto, pudiendo
declarar la no-responsabilidad o la responsabilidad del Estado. En este ltimo
caso emite un Informe Confidencial, con recomendaciones y un plazo determinado
a fin de que el Estado involucrado las cumpla. De no suceder ello, la Comisin
discrecionalmente puede adoptar la decisin de emitir un Segundo Informe
Definitivo, con reiteracin de recomendaciones insatisfechas y otro plazo
perentorio para su cumplimiento. De no aceptarse las recomendaciones, la
Comisin puede publicar el Informe, el que es incorporado al Informe Anual que
realiza la Comisin ante la OEA. La otra alternativa que tiene la Comisin, si las
recomendaciones que se realiz en el Informe Confidencial no son satisfechas, es
presentar el caso ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, si se trata
de un Estado que ha aceptado la competencia contenciosa de la Corte, pudiendo
terminar el caso en una sentencia con carcter vinculante e inapelable para los
Estados Partes de la Convencin.
El Per reconoce la competencia contenciosa de la Corte cuando en la

Constitucin peruana de 1979, se seal expresamente en el segundo prrafo de
su Disposicin General y Transitoria Dcimo Sexta, que ratificaba la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica, incluidos sus
artculos 45 y 62, referidos a la competencia de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
La Comisin y Corte Interamericana tuvieron una participacin decisiva en

diferentes casos, entre los cuales cabe destacar a los siguientes: Barrios Altos,
Castillo Pez, Cesti Hurtado, Loayza Tamayo, Baruch Ivcher, Magistrados del
Tribunal Constitucional, la Cantuta, matanza en el Penal Castro Castro, Mamrita
Mestanza.
CONCLUSIONES
Dentro de las conclusiones del presente trabajo resaltamos la importancia

de las garantas constitucionales como defensor de los derechos
fundamentales de las personas contempladas en la carta magna de nuestra
nacin.
Las garantas constitucionales estudiadas a lo largo del presente nos

indican cuales son los derechos que nos protege cada una de ellas ya sea
un habeas corpus , un amparo, un habeas data, una accin popular, una
accin de inconstitucionalidad ,etc.,
Y si en el pas los organismos jurisdiccionales competentes no tutelan de

manera efectiva nuestros derechos podemos de recurrir a instancias
supranacionales
Tambin hago referencia la facultad qu tenemos los peruanos de que no

solo podemos esperar depender los rganos o entidades gubernamentales
para una iniciativa; sino que podemos ser parte activa de este sistema
democrtico,
BIBLIOWEB
www.monografias.com/trabajos71/proceso-cumplimiento-garantia-
constitucional/proceso-cumplimiento-garantia-
constitucional2.shtml#ixzz3Jx2axDOW
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BERNALES BALLESTEROS, Enrique, La Constitucin de 1993. Anlisis
Comparado. RAO Editora. Quinta Edicin. Septiembre de 1999. Lima- Per
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siete/constitucionalidad-habeas-corpus-siete8.shtml#ixzz3Jx3rcZ1C

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UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

Este trabajo lo dedico

CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

CLASES DE HABEAS CORPUS

II.-LA ACCIN DE AMPARO

DERECHOS INCORPORADOS EN LA PROTECCIN DEL AMPARO

POR EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL

TIPOS DE HABEAS DATA

CLASES DE HABEAS DATA

ANTE QUIEN SE PRESENTA LA DEMANDA DE HABEAS DATA

EL MODELO DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN EL PER

LAS SENTENCIAS SOBRE INCONSTITUCIONALIDAD

LOS TIPOS DE SENTENCIAS DE INCONSTITUCIONALIDAD

FINALIDAD DEL PROCESO DE ACCION POPULAR:

NORMAS OBJETO DE CONTROL

LEGITIMACIN PROCESAL ACTIVA:

OBJETO DE LA ACCIN DE CUMPLIMIENTO

REQUISITOS PARA SER MAGISTRADO DEL TC

En nuestro pas, la defensa y respeto a las Garantas Constitucionales a lo largo

Tal es as, que en nuestra Constitucin Poltica de 1979 recin se instituy un

Es por ello, que es menester rescatar la vital importancia de las Garantas

CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

Son garantas constitucionales:

2. La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de

No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de

4. La Accin de Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen

5. La Accin Popular, que procede, por infraccin de la Constitucin y de la ley,

6. La Accin de Cumplimiento, que procede contra cualquier autoridad o

perjuicio de las responsabilidades de ley. Una ley orgnica regula el ejercicio de

El ejercicio de las acciones de hbeas corpus y de amparo no se suspende

Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin con derechos

No corresponde al juez cuestionar la declaracin del estado de emergencia ni de

DERECHOS QUE PROTEGE EL HABEAS CORPUS

Se vulnera o amenaza la libertad individual y en consecuencia procede la accin

1) Guardar reserva sobre sus convicciones polticas, religiosas, filosficas o

2) De la libertad de conciencia y de creencia.

Un adoctrinamiento compulsivo de una persona o grupo de personas con recursos

3) El de no ser violentado para obtener declaraciones

Este es uno de los componentes de la libertad y seguridad personal que se

Esta es una de las formas ms comunes de violacin de los Derechos Humanos.

4) El de no ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o

5) El de no ser exiliado o desterrado o confinado sino por sentencia firme.

6) El de no ser expatriado ni separado del lugar de su residencia sino por

El secuestro puede ser perpetrado tanto por funcionarios o dependientes del

En ambos casos habr de hacerse lugar a la misma. La gravedad de este hecho,

8) El del extranjero a quien se ha concedido asilo poltico de no ser

9) El de los nacionales o de los extranjeros residentes, de ingresar, transitar

Este es el derecho que histricamente da origen al nacimiento del Habeas Corpus.

11) El de no ser detenido por deudas, salvo los casos de obligaciones

La Constitucin establece una nica excepcin y es la referida a las deudas

Las deudas alimentarias son la expresin de un descuido que afecta el desarrollo

12) El de no ser privado del pasaporte, dentro o fuera de la Repblica.

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