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QUITO - ECUADOR CORPORACIN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES

MANUAL DE DERECHO
CONSTITUCIONAL

Juan Larrea Holgun


Ramn Eduardo Burneo
Luis Narvez Ricaurte
Luis Narvez Rivadeneira
Nicols Castro Patio

Quito - 2009

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QUITO - ECUADOR "CORPORACIN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES"

CORPORACIN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES


(CEP)

MANUAL DE DERECHO CONSTITUCIONAL

Juan Larrea Holgun


Ramn Eduardo Burneo
Luis Narvez Ricaurte
Luis Narvez Rivadeneira
Nicols Castro Patio

Titular
Corporacin de Estudios y Publicaciones

Revisin
Departamento Jurdico Editorial - CEP

Diagramacin
Departamento de Diagramacin - CEP

Impresin
Talleres de la CEP

Derecho de Autor No. 030257: 20-ene-2009


ISBN No. 978-9942-06-100-3

Quito - Ecuador

Todos los derechos sobre el contenido de esta obra pertenecen a la Corporacin de Estudios y
Publicaciones. Prohibida su reproduccin total o parcial as como su incorporacin a sistemas informticos,
su traduccin, comunicacin pblica, adaptacin, arreglo u otra transformacin, sin autorizacin expresa y
por escrito de la Corporacin.

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QUITO - ECUADOR "CORPORACIN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES"

PRESENTACIN

La Corporacin de Estudios y Publicaciones desde 1967 ha entregado un sinnmero de


obras que aportan al desarrollo jurdico tanto en el mbito legal, doctrinario y
jurisprudencial, lo que ha servido para fortificar el conocimiento de la ciencia del Derecho
en el pas, as como su debida aplicacin.

Nos hemos preocupado por facilitar el acceso a las fuentes de informacin para el estudio
del Derecho, de ah que, en esta oportunidad presentamos a ustedes la obra Manual de
Derecho Constitucional, que abarca teoras expuestas por ilustres juristas, fundamentadas
en las distintas Cartas Polticas que han regido en nuestro pas, con principios y preceptos
jurdicos debidamente motivados, que doctrinariamente son muy valiosos y vigentes.

Al momento estamos realizando un estudio pormenorizado, con un enfoque distinto, que


trata de reflejar la realidad de la nueva Constitucin, el cual se dirige tambin a analizar las
circunstancias que ha vivido nuestro pas en los ltimos aos.

Estamos convencidos que este importante y necesario trabajo, plasmado en el presente


Manual de Derecho Constitucional constituye un valioso aporte, que enriquecer las
necesidades de profesionales, estudiantes y ms interesados en el estudio y conocimiento
del Derecho.

C.E.P.
Quito-2009

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QUITO - ECUADOR "CORPORACIN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES"

NOCIONES FUNDAMENTALES DEL DERECHO


CONSTITUCIONAL

UNIDAD 1: INTRODUCCIN

CONSTITUCIONALISMO, ORIGEN Y DESARROLLO, DEFINICIONES,


ESTADO ACTUAL

Dr. Ramn Eduardo Burneo

La aplicacin universal del constitucionalismo como sistema jurdico-poltico


institucionalizado y, con mayor razn, la vigencia del Derecho Constitucional, o sea la
disciplina que tiene por objeto el estudio, aplicacin y perfeccionamiento del rgimen
constitucional, son conquistas de la poca moderna.

Sin embargo, no son fruto de una creacin sbita, sino ms bien, el resultado de un lento
proceso de evolucin -no pocas veces de lucha sangrienta- y es evidente que ni siquiera
hasta el momento actual ha llegado a ser una disciplina acabada, perfecta y definitiva. An
est en estado de evolucin y perfeccionamiento.

Como remarca el Embajador Miguel Vasco: Este es un tema de antigua data y de vigencia
sin trmino, que se identifica con la histrica lucha del hombre por la libertad, la justicia, la
dignidad y otros derechos consagrados en el decurso del tiempo, en el marco de la
evolucin institucional de los Estados[1].

1.1.1 Proceso del desarrollo del Constitucionalismo

No cabe duda de que el problema de conjugar la libertad con la autoridad ha constituido la


ms grande preocupacin para los cultores de la Poltica de todos los tiempos. Tampoco
cabe duda de que fuera el Cristianismo el que coloc la piedra angular sobre la cual se
levanta la nocin de la libertad como atributo esencial que corresponde a toda persona
humana, constituyendo un lmite infranqueable para el Poder. Sin embargo, la precisin de
este concepto y, sobre todo, su integracin en el Derecho Poltico Constitucional y la
determinacin de los derechos y libertades individuales, han sido materia de un lento
proceso, sujeto al vaivn de las sucesivas ideologas y corrientes de opinin que han
oscilado entre los dos extremos opuestos, constituidos el uno por el estatismo y el otro
por el individualismo, ambos en trminos variables, que, en ciertos casos, pueden llegar a

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ser absolutos.

El proceso evolutivo del constitucionalismo puede dividirse en 3 etapas: la embrionaria, la


de formacin propiamente dicha y la de consolidacin y difusin, para llegar finalmente al
estado actual.

1. La etapa Embrionaria.- Se remonta a la gran cultura Greco-romana. Dentro del


paganismo y su concepcin estatista, imperante por entonces en aquellos pueblos,
pioneros de la civilizacin occidental, Grecia aport algunas ideas bsicas para el
nacimiento de la democracia constitucional. As la igualdad de todos los ciudadanos ante
la ley, la distincin entre ley y decreto, de donde se desprende la nocin de supremaca de
la ley y su poder vinculante an para los gobernantes, as como la nocin de la ilegalidad
de los actos de la autoridad que se aparten de aquella y su responsabilidad, aplicable
cuando el gobernante se exceda de las facultades que le hubieren sido delegadas por el
pueblo.

La corriente filosfica de los estoicos contribuy notablemente al fortalecimiento de estos


principios, mediante el desarrollo de la nocin de la ley natural, cuya existencia
propugnaban y cuyas caractersticas de precedencia y superioridad sobre las leyes
positivas defendan; estas ltimas leyes, por lo tanto, concluan ellos, deben estar
supeditadas a la ley natural.

El conjunto de leyes naturales conforman el Derecho Natural, el que por tanto, deriva de la
propia naturaleza del hombre, en cuanto ser racional, libre y responsable, cuya dignidad
rebasa a cualquier otro ser o entidad del mundo terrenal. Para el cumplimiento de su fin
est dotado de un conjunto de facultades o funciones provistas por el Creador. stos
constituyen los derechos fundamentales o derechos humanos que corresponden a cada
individuo.

El Derecho Natural comprende los grandes principios que deben plasmarse en la


legislacin positiva, tales como la igualdad de todos los hombres, el respeto a la dignidad
personal y la subordinacin de todas las cosas a su fin trascendente.

Tanto Platn como Aristteles se ocuparon detenidamente en el anlisis filosfico-jurdico


de los problemas relativos al origen, naturaleza y organizacin del Estado y de la autoridad
pblica, considerando que deben regirse por una Constitucin Suprema y estable, bajo
cuyo marco jurdico pudiera realizarse el ideal poltico de la vida buena.

Aristteles ya defini la Constitucin como el principio segn el cual estn ordenadas las
autoridades pblicas, especialmente la superior a todas, la soberana. Conforme a esta
nocin, todos los pueblos habran tenido una Constitucin.

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El enfoque de Platn y Aristteles sobre la poltica, referido a la polis griega, lgicamente
difiere del actual, que tiene por objetivo un tipo de organizacin poltico-social diverso,
como es el Estado Moderno. Adems aquel enfoque era de carcter esttico, en cuanto
daba preponderancia a los aspectos filosficos, ticos e ideales, es decir lo que hoy
llamaramos la teora poltica; en tanto que el concepto moderno responde a un enfoque
dinmico del Estado y sus elementos, es decir que se orienta primordialmente a la
regulacin de las instituciones, los procedimientos y, de modo particular, de las garantas y
derechos de la persona humana. Los filsofos griegos pusieron nfasis en el deber ser del
Estado; los modernos constitucionalistas lo ponen en lo que ste es dentro de las
circunstancias en que actualmente existe y en la solucin de sus problemas ms
acuciantes, concretos y peculiares.

Roma, por su parte, aport la estructura jurdica fundamental, sobre la que ha sido posible
levantar, con el transcurso de los siglos, el Derecho Poltico y Constitucional. Tal vez la
primera manifestacin constitucional positiva se encuentra en la Lex Regia de los romanos,
que comporta una relacin jurdica definida entre gobernantes y pueblo, en el cual, ya
desde entonces se consider que resida la suprema potestad. Roma super los
estrechos lmites de la Ciudad-estado a los que estuvo confinada la nocin griega de
Estado y los ampli tanto como el Imperio extendi sus linderos. Pero no logr hacer
cosa semejante en cuanto al elemento humano, pues la calidad de ciudadana y los
derechos que conlleva, estuvieron reservados en ambas culturas de la antigedad a un
pequeo grupo privilegiado, mientras que la gran mayora de sbditos solo llevaba las
cargas, pero no las garantas que hoy se consideran inherentes a la propia naturaleza
humana, como tambin al vnculo de la nacionalidad o ciudadana.

Esto no obstante, el influjo de los filsofos griegos ha perdurado a travs de los siglos,
como tambin el que ha ejercido el Derecho Romano; las obras de aquellos colosos del
pensamiento, como la Instituta, el Digesto, el Cdigo Justiniano, son fuentes de inspiracin
a las que constantemente acuden filsofos, juristas y polticos de todos los tiempos, y han
servido como arma para oponerlas al absolutismo de los prncipes. De las mismas fuentes
proviene la idea de relacin interpersonal entre gobernantes y sbditos, reglada por normas
objetivas; relacin de la que surge la nocin de soberana como origen, pero tambin
como lmite de la autoridad poltica y como poder de dictar leyes de obligatoriedad
general.

Estos principios van evolucionando y adaptndose a las nuevas circunstancias. A medida


que se produce la unificacin nacional de ciudades y provincias, se consolida la
centralizacin administrativa, se incrementan los servicios pblicos y la burocracia
destinada a desempearlos. El hecho ms notable, sin lugar a duda, que se registra dentro
de la primera etapa del desarrollo Constitucional, es el advenimiento del Cristianismo, el

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cual, no obstante abarcar un campo completamente diverso del de la Poltica, influy
poderosamente en ste, como en todos los dems de la actividad humana. Sus principios,
generadores de la ms profunda Revolucin hasta hoy conocida, son a la vez los pilares
de la verdadera democracia, a saber: la igualdad esencial entre todos los hombres y
mujeres, proclamada cuando la esclavitud y la discriminacin eran prcticas universales; el
destino eterno del hombre, que es lo que lo dignifica y coloca por encima de las meras
conveniencias del Estado, constituyendo as la valla ms eficaz contra cualquier forma de
absolutismo; la fraternidad entre todos los hombres, de cualquier raza, pueblo, o
condicin. Sobre estas bases se levanta la Civilizacin Occidental, una de cuyas
manifestaciones ms prsperas es el rgimen democrtico-constitucional dentro del
Estado de Derecho.

Refirindose a la tendencia de absorcin del hombre por el Estado, que en Roma y


Atenas, en general en el mundo pagano existi, y que los totalitarios modernos han sacado
a relucir, el Dr. Jorge Zavala, fundndose en las expresiones de ngel Latorre, destaca que
esa absorcin que es, adems de poltica, tica, no habra de subsistir sino hasta la
imposicin del cristianismo, pues para ste no cabe la fusin de la individualidad en la
comunidad poltica. El hombre tiene su valor propio, un destino individual y una
conciencia personal que el Estado debe respetar como parcela ajena a su dominio. El
cristiano debe dar al Csar lo que es del Csar, pero no lo que es de Dios[2].

2. La etapa de formacin del Constitucionalismo.- Se desenvuelve principalmente en


Espaa, Inglaterra y Estados Unidos de Norte Amrica; el orden es el de la sucesin
histrica de sus respectivos aportes.

Espaa presenta desde la lejana poca de la civilizacin visigtica (siglo V a VIII), algunas
nociones democrticas e instituciones polticas que serviran ms tarde para construir
sobre ellas el moderno constitucionalismo. As, la distincin entre la unidad moral del
Estado y la persona fsica del gobernante, distincin de la cual surge la idea de soberana
estatal, muy distinta de la soberana del prncipe, nica que por entonces se conceba, y
su consecuencia, el carcter pblico que adquiere la autoridad real, distinto del de ndole
patrimonial de la monarqua franca; el rey visigtico, antes que dueo del Poder se
considera servidor de la colectividad y ministro del bien general; y su potestad queda
condicionada al recto ejercicio de esta funcin pblica.

As surgi, en el campo de la legislacin positiva, el Fuero Juzgo, formidable cuerpo legal


que, por ser unitario, general en su aplicacin y amplio en su contenido, puede
considerarse como esbozo primario de Constitucin Poltica. De otro lado, los Concilios
de Toledo fueron verdaderas asambleas representativas, fecundas en legislacin y
constituan la divisin de poderes e instituciones como el Justicia Mayor de Aragn, el
Padre de Hurfanos, que eran garantas de libertad individual y seguridad social. Luego

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las Cortes, que tan merecida fama cobraron en Europa, ya por su conformacin de orden
representativo como por la labor jurdica y justiciera que realizaron, representan aportes
decisivos para el moderno constitucionalismo. Por fin las Cortes de Len que en 1188
llegaron a expedir una verdadera Constitucin Poltica, aunque incipiente en su forma y
restringida en su aplicacin territorial.

Por lo dems es Inglaterra el pueblo que desempea el papel preponderante en esta etapa
de formacin del sistema constitucional, revistindole del necesario formalismo y
dotndole de la rigidez y permanencia que, junto con el origen democrtico-representativo,
son los elementos que caracterizan a las constituciones modernas.

El sistema constitucional ingls, desarrollado sobre una firme base tradicionalista, se


origina en la divisin de poderes entre el Rey y el Parlamento, y dentro de ste, entre
Loores y Comunes; en la cmara integrada por estos ltimos, se acenta el carcter
representativo popular, mientras que la de los Loores responde a privilegios de nobleza o a
derechos especiales de los terratenientes feudales. Ms adelante toman los Comunes la
parte decisiva de la direccin gubernamental y constituyen una barrera frente al poder de la
Corona, a la vez que representan el reconocimiento oficial de la oposicin, como fuerza
viva que entra en juego en la actividad poltica, encarnada en uno de los dos tradicionales
partidos ingleses que alternan entre la conduccin del gobierno y la oposicin.

Sobresalen dentro de este proceso los siguientes hechos perdurables de la historia inglesa:
La Carta Magna (1215) impuesta por los barones a Juan sin Tierra, que introdujo
limitaciones al poder real y garantas a la libertad individual. Las Provisiones de Oxford
(1250) afirman y amplan las conquistas de la Carta Magna. El Agreement of People
(1650) o pacto del pueblo, mediante el cual sus autores, los revolucionarios de Cromwell,
se proponen fijar la Ley Suprema a la cual el Parlamento deba someterse, en la que se
determinaban los derechos cuyo ejercicio directo se reservaba la nacin misma. El
Instrumento de Gobierno expedido por Cromwell en 1653 responda a la necesidad
expresada por l mismo de que en todo gobierno debe haber algo fundamental, algo
como una Gran Carta, permanente e inalterable.

Por entonces quedan ya esbozadas tres ideas bsicas, a saber: la soberana nacional
inalienable; la supremaca de la Constitucin an sobre el Parlamento y la permanencia
y rigidez, como caractersticas peculiares de la Carta Fundamental de los Estados.

3. Etapa de Consolidacin y Perfeccionamiento.- Trasplantados aquellos principios al


Nuevo Continente, en Norteamrica encuentran ambiente propicio y adquieren gran
desarrollo. Pruebas de ello son: el estatuto poltico-jurdico denominado Fundamental
Orders of Connecticut, bajo el cual se organizan los colonos de la nombrada regin;
estatuto ste que despus se convierte en Carta Real y aparece ya como verdadera

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Constitucin. Los dems grupos de colonos ingleses se organizan mediante pactos o
convenios de establecimiento que contienen las bases fundamentales para la armnica
convivencia. Quiz esta particularidad del origen de los Estados norteamericanos inspir a
Rousseau su teora del Contrato Social. Con caracteres ms amplios y definidos, la
institucin constitucional se manifiesta mediante el Decreto de Philadelphia de 1776, el
cual dispona preparar las futuras y necesarias constituciones polticas de todos los
Estados de la Confederacin.

En aquellas constituciones de los Estados Norteamericanos ya constaban muchos de los


principios de la democracia moderna, tales como el de la soberana nacional, la eleccin
popular de los gobernantes y su renovacin peridica, la autonoma comunal o municipal,
etc.

Fue tambin en Norteamrica en donde nacieron las Declaraciones de Derechos. As, la


declaracin de Derechos de los Colonos de Boston, como hombres, como cristianos y
como ciudadanos, expedida en 1772, es la primera en su gnero. Luego la de Virginia en
1776, ya ms completa y solemne, tuvo aplicacin prctica al ser incorporada en la
Constitucin del mismo Estado que se dict a continuacin.

Por fin, al consagrarse la independencia de dichos Estados y al formar el Gran Estado


Federal, el constitucionalismo se consolid all con firmeza: Una sola Constitucin, la
Federal de 1787, con enmiendas parciales menores que en la actualidad llegan a 24 y son,
en su mayora adiciones o complemento a principios ya esbozados desde la expedicin
original, ha regido, con certidumbre y firmeza, toda la vida independiente de ese gran
conglomerado de Naciones, dentro de la Unin para la cual la Constitucin ha llegado a
ser el non plus ultra de su organizacin para vivir en paz, con orden, libertad y dignidad.

Esta tercera etapa de evolucin del Derecho Constitucional, que hemos denominado de
consolidacin y difusin, se inicia como antes anot, con la expedicin del
Fundamental Orders of Connecticut, otros actos ya mencionados y finalmente, la Carta
Federal de los Estados Unidos en 1787 y se prolonga con un proceso de
perfeccionamiento paulatino, hasta nuestros das. En ella es Francia la protagonista.

En efecto, puede considerarse la Constitucin Francesa de 1791 como el momento


culminante de la formacin del rgimen constitucional; no tanto por el valor intrnseco de
esta Carta, y menos an por su duracin, que fue completamente efmera, cuanto por el
carcter de universalidad que solamente entonces adquiere este sistema de organizacin
jurdico-poltica. Esto fue posible debido al mpetu de la Revolucin que le precedi, uno
de cuyos postulados era que todo pueblo libre deba regirse por una Constitucin escrita.

Estado Actual

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A partir de este acontecimiento comienzan a difundirse los principios de la Revolucin
Francesa por todo el mundo; y tanto los pueblos de Europa, como los de Latino Amrica
algo ms tarde, acogen entre sus postulados de independencia, la Declaracin de
Derechos de 1789 y la misin de promulgar una Constitucin al estilo de la Francesa. Las
Naciones de este Continente, conforme van conquistando su libertad, expiden sus propias
constituciones, aunque en forma tan apresurada, muchas de ellas, que pronto se ven
obligadas a reformarlas o a cambiarlas ntegramente. Las constituciones inciales de la
mayora de los Estados de Centro y Sudamrica datan de la primera mitad del siglo XIX;
las de Cuba y Panam, ms recientes, son de comienzos del siglo XX, cuando dichas
naciones alcanzaron su independencia. Por otra parte, la aplicacin prctica de los
derechos en cada pas, depende mucho de su posicin ideolgico-poltica y del estado de
desarrollo en que se encuentre.

1.1.2 Origen, concepto y contenido del Derecho Constitucional

De acuerdo a una nocin formalista, es la disciplina jurdica que tiene por objeto el estudio
de la estructura poltica fundamental de la Nacin, en cuanto se refiere al rgimen de
libertad y al funcionamiento del Poder Pblico, dirigidos ambos hacia el fin esencial del
Estado o Bien Comn.

El Derecho Constitucional participa de las propiedades de la ciencia, en cuanto a


disciplina racional que investiga; y de los elementos del Derecho, es un conjunto
ordenado y sistemtico de normas jurdicas. Tiene, por lo mismo, una fase doctrinaria,
que indaga el ideal poltico-social, que busca la adecuacin de los organismos sociales a
ese ideal y se ocupa principalmente en la naturaleza y fines de las instituciones pblicas. Y
otra positiva, que estudia la organizacin fundamental del Estado, y sus elementos, las
relaciones entre ellos, la determinacin de competencias, procedimientos, limitaciones del
poder, y otros elementos que afianzan la vigencia de la libertad individual dentro de la
rigidez de la estructura institucional. La importancia del Derecho Constitucional es tan
grande, -nos dice Segundo Linares Quintana[3]- que constituye los cimientos de todo el
edificio jurdico.

1.1.3 Objeto y fines.- El Estado de Derecho

Por cuanto se refiere al Estado, el Derecho Constitucional es una rama del Derecho
Pblico o Poltico; pero no abarca totalmente a aquel, como objeto de su estudio, sino
slo en ciertos aspectos: en cuanto al tiempo, su campo se limita al Estado moderno o
Estado Constitucional; y en cuanto a la materia, se refiere solamente a la organizacin
jurdica fundamental del mismo, ya que el resto del ordenamiento es objeto de la
legislacin secundaria. En estricto sentido es el Derecho de la Constitucin orientado al

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amparo de la libertad del individuo, que se logra mediante la sumisin de ste y del Estado
mismo al Derecho. Esto es posible gracias al establecimiento de reglas de derecho de
carcter constitucional, que tienen la virtualidad de limitar al mismo Poder que las crea y
que las sanciona. Esta es la esencia del Estado de Derecho.

Resulta as que el Estado de Derecho es el fruto del Constitucionalismo y consiste en la


institucionalizacin del concepto de que sobre los representantes de la sociedad existe una
norma jurdica que los obliga y unas responsabilidades concretas en caso de que vulneren
aquella norma, o, en palabras de Adolfo Posada, el Derecho Constitucional es el sistema
de condiciones y normas que hacen del Estado, un Estado Jurdico, un Estado de
Derecho, el cual prevalece incluso sobre las mayoras; por tanto stas deben respetarlo,
como todos los dems elementos que componen el Estado. En consecuencia, ni las
mayoras pueden vulnerar los derechos fundamentales que estn consagrados en la
Constitucin. Precisamente por eso, el Estado de Derecho es amparo de las minoras y de
los ms dbiles.

En la Constitucin se establecen los aspectos que se consideran esenciales para el Estado


de Derecho, tales como quines estn llamados a ejercer su poder soberano, segn qu
principios orgnicos y, conforme a qu mtodos o procedimientos, con qu facultades y
lmites de la accin del Poder. El conjunto de esos principios y normas que se reputen
obligatorias para gobernantes y gobernados, conforma el Derecho Constitucional.

El profesor Posada considera como objeto del Derecho Constitucional la


determinacin de la soberana en cuanto a su residencia y ejercicio. Aade ms adelante
que lo caracterstico del Derecho Constitucional, como expresin histrica distinta, es su
significacin como Derecho para el Estado, merced al cual se aspira a someter el Estado
mismo a normas de Derecho, convirtindolo de soberano con poder de dominacin, en
soberano que se ajusta a las exigencias del Derecho, por tanto el Derecho Constitucional
es el sistema de condiciones y normas que hacen del Estado un Estado jurdico, un
Estado de Derecho[4].

Otros autores consideran que el fin primario del Derecho Constitucional es poner
limitaciones objetivas al Poder Pblico (C-J. Friedrich). Algunos ven ante todo en l, un
aseguramiento del rgimen de las libertades; Borgeaud, por ejemplo, dice que el carcter
fundamental de una Constitucin escrita es ser una ley de proteccin poltica, una ley de
garantas.

Pero cada uno de estos objetivos es solamente un fin parcial del Derecho Constitucional,
el cual tiende, a la vez a sealar las atribuciones del Poder Pblico, a poner las limitaciones
jurdicas y a garantizar el rgimen de las libertades; as como a crear un ambiente de orden
y paz que propicie el desarrollo y progreso de la vida social de la colectividad constituida

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en Estado.

Por su parte, el Doctor Corral[5] comenta as la situacin actual del pas. La alternativa, en
semejante coyuntura, no es demoler la escasa legalidad y el poco respeto que le queda a la
Ley y a la Autoridad. La alternativa es rescatar lo que queda, devolver la racionalidad a la
funcin pblica, la majestad a las magistraturas, las responsabilidades a la burocracia y el
sentido comn a todos.- Lo que hoy vivimos () se remedia comprendiendo que el
Estado de Derecho no es simple nombre, que es conquista, garanta, respeto a la persona
y lmites a la autoridad, que hay que practicar. Que es confianza para vivir en el pas y
seguridad para ejercer las libertades.

En suma y sntesis, podemos decir que es objeto del Derecho Constitucional todo lo que
se refiere a la organizacin fundamental del Estado, al ejercicio de la Soberana y de sus
atributos esenciales; y a la regulacin de las relaciones entre sus elementos, sealando las
rbitas de accin o competencias de cada uno, as como sus lmites, y estableciendo los
procedimientos legales para el desarrollo de todos los componentes del Estado.

El fin primordial del Derecho Constitucional viene a ser entonces, encauzar la actividad
poltico-social del Estado por la va del Derecho, de tal modo que se asegure la eficacia
del orden junto con la garanta de la libertad individual y, mediante el equilibrio y armona
entre ambos factores, se logre alcanzar el Bien Comn integral.

UNIDAD 2: EL ESTADO

2.1 Estado, sociedad e individuo

Dr. Ramn Eduardo Burneo

De las relaciones entre estos tres elementos naturales, depende mucho la orientacin de la
normativa que adopte cada Constitucin.

El hombre es naturalmente sociable pero la sociedad supone Derecho y ste supone la


existencia del Estado, luego el hombre, es por naturaleza, poltico. La relacin entre el
individuo y el Estado es doble, ya que: el individuo es el fin de la actividad del Estado y es
tambin medio de ella; bajo el primer aspecto tiene derechos y bajo el segundo,
obligaciones. Esos derechos y obligaciones surgen particularmente de la nacionalidad y
ciudadana. Nacionalidad es la cualidad de pertenecer a una nacin. Ciudadana, el de ser
miembro activo del Estado[6].

El mismo autor destaca que a la cuestin de los fines del Estado se han dado mltiples
soluciones. Entre ellas: a) El socialismo, que hace prevaler el fin social sobre el fin

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individual; propugna la absorcin por la sociedad y el predominio del Estado sobre el
individuo; b) De otro lado, el individualismo considera a la sociedad mera suma de
individuos; distingue Estado y Sociedad, atribuyendo al primero tan solo el mantenimiento
del Derecho, que consistira nicamente en hacer compatible la libertad de cada uno con la
libertad de los dems, bajo un rgimen de libertad; c) El eclecticismo se sita en un
trmino medio entre los extremos de los dos anteriores, pero no llega al principio superior
en que pueden conciliarse sus soluciones; y, d) La Escuela Orgnica, que concibe a la
sociedad como un organismo en que sus miembros se enlazan armnicamente y por tanto
armoniza el fin individual con el social[7].

Los seguidores de cada una de estas corrientes se han enfrentado en interminables


controversias y, dependiendo de la inclinacin de los miembros de las asambleas
constituyentes, hacia una u otra, han impreso en la normativa generada por ellos el mensaje
de su respectiva ideologa.

Considero que nuestra Constitucin vigente responde a la orientacin eclctica, pues


aunque parte del individualismo predominante a travs de nuestra vida republicana, ha
introducido en las ltimas cartas polticas numerosos e importantes elementos de carcter
social, como haremos resaltar a travs del anlisis de su texto.

2.2. Poder Constituyente.- Soberana.- Plenos Poderes

La potestad de que est investido un pueblo soberano, en virtud de la cual puede construir
su propia estructura poltico-jurdica, y reformarla es lo que se denomina Poder
Constituyente.

Como vimos antes, el profesor Posada considera como objeto primordial del Derecho, la
determinacin de la soberana en cuanto a su residencia y ejercicio y, que lo caracterstico
del Derecho Constitucional es su significacin como Derecho para el Estado, merced al
cual se aspira a someter el Estado mismo a normas de Derecho, convirtindolo en
soberano con poder de dominacin en soberano que se ajusta a las exigencias del
Derecho[8].

Con respecto al Poder Constituyente, la doctrina distingue dos casos diferentes. Uno es el
poder constituyente originario, cuyo ejercicio es espontneo y no est sujeto al Derecho
positivo, pues es el pueblo el que se da su estructura y organizacin inciales, generando el
nacimiento de un nuevo Estado independiente y soberano. Este poder, en el caso de
nuestro pas, se ejerci por la Asamblea Constituyente de 1830 que expidi la primera
Constitucin del Ecuador como Repblica independiente y soberana. De all en adelante,
las otras Constituciones que hemos tenido durante la vida republicana, han sido generadas
por el Poder Constituyente, constituido o derivado, no obstante las reiteradas

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declaraciones de que se va a refundar el pas, como ha ocurrido varias veces y se repite en
la Asamblea que est en funcin actualmente.

Segn Snchez Viamonte, el Poder Constituyente es la soberana originaria,


extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad poltica se identifica con el
Estado, para darle nacimiento y personalidad y, para crearle sus rganos de expresin
necesaria y continua[9].

Por lo tanto, el otro caso o modalidad del Poder Constituyente es el constituido o


derivado, el que presupone la existencia del Estado de Derecho y por lo mismo est
sujeto a un rgimen legal vigente. Este es, en mi concepto, el caso de la Asamblea reunida
en Montecristi, aunque muchos de sus miembros sostienen que encarnan el Poder
Constituyente originario, lo cual no tiene sustento jurdico.

El Estado nace por un acto jurdico de fundacin que puede originarse en la voluntad de
un solo individuo o de muchos, por convencin entre ellos, o por imposicin de uno slo
mediante la fuerza o por decisin de los rganos del Poder Pblico o entes a los que se
les ha atribuido la potestad de ejercer el imperium. Estos son los sujetos del Poder
Pblico.

La residencia de la soberana en el pueblo es lo que da lugar a la democracia, porque,


como expresa Hauriou, sta es el estado de un pueblo en el cual el poder soberano reside
en la universalidad de los individuos, iguales entre s ante la ley[10].

La soberana es el poder de expedir las fundamentales y dems leyes generalmente


obligatorias, hacerlas cumplir y abolirlas, a la vez que administrar justicia entre todos los
habitantes.

La Constitucin se refiere al Poder Pblico como potestad que es otorgada por el


ordenamiento jurdico vigente del cual nace y al cual tiene que someterse, para obligar a
hacerlo tambin a todos los ciudadanos.

De lo antes expresado se deduce que los actos de la Asamblea, que se apartan del objetivo
o finalidad para el cual fue convocada y aprobada por el pueblo, esto es, elaborar una
nueva Constitucin Poltica, seran nulos y carentes de consecuencias jurdicas.

A este respecto, un grupo de mil ciudadanos, como requiere la norma correspondiente,


present una demanda de inconstitucionalidad del Mandato No 1 de la Asamblea ante el
Tribunal Constitucional el cual neg la admisin al trmite, actuando bajo el criterio de que
los actos de la Asamblea Constituyente son omnmodos e inapelables. Al respecto, el
diario El Comercio, en su editorial del 12 de enero de 2008, se pronuncia as: () por

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frgil o inexistente que sea el Estado de Derecho en el Ecuador, es necesario que se
registre para la historia jurdica de esta difcil etapa nacional, el craso error tico y jurdico
en que ha incurrido un Tribunal que no tiene reparo ni rubor para llamarse Constitucional
() negar un recurso con la excusa de que existe un mandato superior al orden que
institucionalmente la sociedad ha producido, equivale a negar como poltica de Estado el
derecho a la defensa, al debido proceso y a normas elementales del ordenamiento jurdico
universal[11].

Por su parte, el analista y conductor Gonzalo Ruiz lvarez comenta: La triste historia del
cierre del Congreso () puede tener hondas consecuencias, ya que un Estado de
Derecho, una democracia, no puede subsistir sin ese organismo legislativo, elegido en
unidad de acto en el proceso electoral que dio como resultado, hace un ao, el triunfo
electoral del Presidente Rafael Correa. Una Asamblea que decide cesar a varios
funcionarios y dejar con el cargo a otros, que acoja el mandato de la Constitucin vigente
en todo lo que considere oportuno.- como ocurra en las dictaduras () puede llevar al
pas al borde del autoritarismo y la intolerancia y proyectar en el ejercicio del poder
inquietantes rasgos autrquicos que pueden buscar la acumulacin y concentracin del
Poder[12].

2.3. Estado de Derecho y Democracia

El trmino democracia es de los ms manipulados a conveniencia de quienes quieren


ampararse bajo su imagen de respetabilidad y libertad, a veces, para disfrazar sistemas
absolutistas y totalitarios. Ms an, algunos de estos sistemas lo han incorporado como
calificativo y parte de la denominacin del Estado; basta mencionar, entre los casos ms
recientes, la Repblica Democrtica Alemana y otras denominaciones semejantes de
pases sometidos a atroces dictaduras.

El clsico aforismo de Lincoln, el gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo,
dio la vuelta al mundo como una idea luz, base de una organizacin poltica que conviva
con la libertad individual y, aunque sencilla pero a la vez, muy expresiva, cal hondamente
en los pueblos libres y dio origen al sistema de organizacin denominado Democracia.
Ms una percepcin completa de esta institucin requiere precisar el concepto y alcance
del esos trminos, que hacen referencia al origen, a la forma de realizacin y a la finalidad
de la organizacin poltico-jurdica de los Estados.

El supuesto bsico del rgimen democrtico es que exista un Estado de Derecho dentro
del cual estn predeterminadas las normas que rigen y limitan la accin tanto de
gobernantes como de gobernados.

Hauriou nos dice: La libertad poltica no supone necesariamente la democracia, pero

16
conduce a ella. La democracia puede definirse como el estado de un pueblo en el cual el
poder soberano reside en la universalidad de los individuos, iguales entre s ante la
Ley[13].

Interesante es el siguiente pensamiento del Libertador Simn Bolvar sobre la democracia:


() por lo mismo que ninguna forma de gobierno es tan dbil como la democrtica, su
estructura debe ser de la mayor solidez; y sus instituciones, consultarse para la estabilidad.
Si no es as, contemos con que se establece un ensayo de Gobierno, y no un sistema
permanente; contemos con una sociedad dscola, tumultuaria y anrquica, y no con un
establecimiento social donde tengan su imperio la felicidad, la paz y la justicia[14].

La Democracia puede ser directa o representativa. La democracia directa da al cuerpo


electoral participacin en las tareas de Gobierno y se ejerce, ya mediante la iniciativa
popular, ya a travs del plebiscito, por medio del cual se establece, asimismo por decisin
del cuerpo electoral, un rgano representativo, ya tambin por la revocatoria del mandato
que hubiere sido conferido a las principales autoridades.

Por supuesto, es muy importante verificar el origen legtimo de las autoridades que
conforman el Poder pblico, las que adems, para mantener su legitimidad, deben ceirse
a las normas superiores que conforman el Estado de Derecho. El medio ms idneo para
la seleccin de quienes ejercern el Poder, lo proporciona la democracia representativa,
que se realiza mediante la eleccin por el pueblo todo, de sus delegados o representantes,
los cuales deber ejercer su mandato con misin de servicio y para beneficio de todos los
habitantes.

La Divisin de Poderes es otra condicin indispensable para que haya verdadera


democracia. Especialmente importante es el Parlamento, en nuestro caso, el Congreso,
llamado tambin poder plural, por su integracin colectiva; ste hace el balance o
contrapeso con la potestad que encarna el Gobierno, es indispensable para llegar a
consensos que representen el sentimiento de la mayor parte de la poblacin, o por lo
menos, motivaciones para el entendimiento y la solidaridad, procurando que en ningn
caso provoquen confrontacin, que fracciona la unidad nacional.

Gonzalo Ruiz lvarez, enfatiza estos aspectos, as: desde la antigua Grecia, -dice-,
pasando por Roma y los modelos de la democracia moderna, el parlamento es esencia y
razn de la convivencia civilizada. Los regmenes presidencialistas tienen en el Congreso el
fiel de la balanza ()[15].

Por su parte, Fabin Corral seala que la Democracia, despojada de serenidad, tolerancia y
racionalidad, puede ser un sistema de dominacin, abuso y persecucin (). La
democracia sin Estado de Derecho, sin lmites preestablecidos al Poder, sin rendicin de

17
cuentas, no es garanta de las libertades personales ni a nivel de lo que alguien llam la
felicidad Poltica[16].

El Editorialista del Diario El Comercio, Pablo Ortiz Garca, en la vspera de la


instalacin de la Asamblea Constituyente, opinaba: me preocupan los criterios vertidos
por algunos asamblestas pertenecientes a Acuerdo Pas, quienes sostienen que la
Asamblea est sobre la Constitucin y el orden establecido. Ellos son el Estado, ellos
expiden leyes, ellos fiscalizan, ellos son todo. La patria ya es de ellos ()[17].

En forma paralela, el surgimiento del Socialismo del Siglo XXI, del que tratamos en la
Vigsima Tercera Parte, relativa al Sistema Econmico, se habla tambin ahora de la
Democracia del Siglo XXI, la que actualmente se trata de implantar en Venezuela, y
aparentemente en el Ecuador.

Csar Montufar la describe con los siguientes rasgos caractersticos: se busca instaurar
una relacin directa -no representativa-, entre Estado y la Sociedad, la misma que requiere
un ejecutivo fuerte, concentrador de decisiones discrecionales, centrado en la figura
presidencial y sujeto a una legitimacin electoral constante. Este modelo es electoralista y
plebiscitario por excelencia (). Gobernar es hacer campaa electoral, librar batallas
electorales una tras otra, subordinar los actos de gobierno a una lgica de campaa ().
El modelo se complementa con devolver el poder al pueblo. Se trata de tejer una
relacin orgnica de intercambio de recursos estatales por lealtad poltica. No hay poltica
social, hay caridad presidencial adornada con discursos de participacin. Niega la
legitimidad de la oposicin y los partidos. El sistema vuelca toda la maquinaria del Estado
a crear adhesin poltica para el Gobernante en un esquema de autoridad piramidal en el
que el Jefe de Estado es el sol absoluto del Sistema Solar[18].

Dentro de la vigencia de una democracia real, quedan por tanto excluidas todas las formas
de toma del poder por imposicin de un sector de la sociedad aunque ste represente una
mayora -generalmente transitoria- peor si con mentalidad de partido nico, trata de
imponer su voluntad omnmoda y excluyente de todos quienes no comparten su ideologa
poltica o sus tesis de solucin de los problemas nacionales. A propsito de esta actitud
excluyente, el comentarista Dr. Federico Chiriboga enfatiza, al sealar las que considera
caractersticas esenciales de la democracia, el pluralismo que le caracteriza, que es un
valor cultural que tiene como sustento la tolerancia del pensamiento ajeno, el
reconocimiento al derecho del otro para tener convicciones distintas a las propias ().
Desconocer la voz de las minoras no es democracia en la que la oposicin es tan vital
como el poder organizado. Cuando la mayora se hace duea de los rganos del poder
pblico y elimina en la prctica la divisin de poderes y silencia los mecanismos de
control, la democracia es sustituida por el despotismo elegido o despotismo
constitucional. Concluye resumiendo las caractersticas de la democracia as: la

18
democracia es libertad, igualdad, solidaridad, tolerancia y respeto a los derechos de las
minoras[19].

Todos los comentarios antes mencionados conducen a concluir que actos como la
cesacin del Congreso, por parte de la Asamblea Constituyente y la asuncin de poderes
omnmodos, entre ellos las de los sui gneris mandatos, cuyos temas son facultades
propias de la funcin legislativa ordinaria y las de la entidad fiscalizadora, aparte de la
facultad de elaborar la nueva normativa constitucional, no tiene fundamento ni justificacin
legal, sino que representa un rompimiento del Estado de Derecho, lo cual afecta tanto la
legalidad cuanto la legitimidad de las acciones que adopte la Asamblea en esos campos no
incluidos en el Estatuto de Funcionamiento.

Cabe mencionar aqu que el Ecuador es signatario del Protocolo Adicional al Acuerdo de
Cartagena intitulado Compromiso de la Comunidad Andina por la Democracia que
contiene la adhesin expresa de los pases signatarios a la democracia y a la plena vigencia
de las instituciones democrticas y prev mecanismos de accin conjunta en casos de
violaciones y alteracin del proceso democrtico.

UNIDAD 3: FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

FUENTES DEL DERECHO POSITIVO

3.1. FUENTES DOCTRINARIAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

Dr. Ramn Eduardo Burneo

Hemos mencionado ya en la Primera Parte, el perdurable influjo de las obras de Platn y


Aristteles, el del Derecho Romano y sus instituciones, el de la escuela filosfica de los
estoicos; todos estos elementos constituyen las fuentes primarias de donde emanan las
ideas bsicas del constitucionalismo.

Entre las fuentes prximas destaca la filosofa escolstica, que dio especial relieve a la
idea de la personalidad trascendente del hombre, a la distincin de las rbitas de lo
sobrenatural y temporal, a las limitaciones objetivas del Poder, tambin sometido a la tica
y al Derecho, y ste a los principios naturales inamovibles.

En el campo poltico merece especial mencin la obra realizada por Cromwell, quien abri
el camino prctico para el rgimen constitucionalista en Inglaterra.

Entre las fuentes inmediatas tienen primaca la elaboracin jurdico-poltica de


Montesquieu, y de modo particular su obra El Espritu de las Leyes, en la cual deline

19
los rasgos fundamentales del gobierno constitucional. Aparte de su influjo en Europa, fue
especialmente decisivo el que ejerci en Norteamrica, al tiempo en que se establecan
estos nuevos Estados. Luego vino Rousseau con su teora del Contrato Social, cuyo
influjo es notorio en todas las constituciones del Siglo XIX, incluidas las latinoamericanas.

3.2. Constitucionalidad de la Ley

La superioridad de la Constitucin sobre toda otra norma jurdica positiva, se puede decir
que es un principio bsico del sistema Republicano y democrtico hondamente enraizado
en nuestro pas.

Ya hemos visto que el artculo 1 del Cdigo Civil define la ley como manifestacin
constitucional del Derecho. La misma Carta Poltica en varios artculos afirma que toda
Ley debe someterse a la Constitucin.

Para que una ley sea constitucional se requiere que cumpla dos condiciones: 1. Que su
proceso de formacin y entrada en vigencia se haya ajustado a las normas
constitucionales; en esto consiste la constitucionalidad formal; y 2. Que sus disposiciones
no se opongan a ningn precepto constitucional; en esto ltimo consiste la
constitucionalidad material.

Ahora bien, existen varios sistemas encaminados a declarar cundo una ley es
inconstitucional, o a impedir su aplicacin. A veces se establecen altos tribunales
especiales para ese efecto, como sucede en la Constitucin de 1978 reformada y
codificada en 1998, y como pasa en muchos pases, particularmente europeos. Otro
sistema consiste en confiar a la Corte Suprema este cometido, como se practica en los
Estados Unidos y lo hemos tenido en algunos perodos de nuestra historia. Finalmente,
puede tambin dejarse a la resolucin de todos los jueces la aplicacin de una ley, segn
juzguen en cada caso si es o no constitucional; este ltimo sistema, llamado del control
difuso, se sum en la actualidad en nuestro pas, al del control por el Tribunal
Constitucional[20].

Nuestro sistema positivo es, pues, mixto, ya que distingue los dos casos de
inconstitucionalidad (formal o material), y da atribuciones al Tribunal Constitucional y los
jueces, tribunales y dems autoridades.

Cuando los jueces o tribunales consideran que una disposicin legal es inconstitucional no
deben aplicarla al caso concreto que conocen; es decir, que su juicio sobre la
inconstitucionalidad tiene valor solamente en la causa que estn juzgando. En cambio, el
Tribunal Constitucional tiene la atribucin (Art. 276) de conocer y resolver de la
inconstitucionalidad de fondo o de forma, y su resolucin causa ejecutoria y se publica en

20
el Registro Oficial (Art. 278).

Algunas autoridades pueden pedir al Tribunal la suspensin de una ley inconstitucional -tal
el caso del Ministro de Gobierno, respecto de las ordenanzas municipales-, pero tambin
mil ciudadanos pueden dirigirse al Tribunal con tal objeto.

Estas normas suponen, sin embargo la vigencia de la Constitucin; ahora bien, en los
perodos en que el pas ha estado gobernado por Gobiernos de hecho, la situacin cambia
sustancialmente, porque aunque a veces se declara vigente una Constitucin[21], se trata
siempre de una vigencia precaria, con reservas y limitaciones, de modo que el Jefe del
Estado -como quiera que se titule- asume facultades legislativas extraordinarias, al margen
del trmite constitucional. En estos casos, no cabe declaracin de inconstitucionalidad
formal por parte de la Corte, aunque s podra hacerlo la siguiente legislatura que suele ser
una Asamblea Constituyente con plenitud de poderes. En tal sentido se expresa una
sentencia de la misma Corte Suprema: La Corte Suprema no tiene facultad para
desconocer un Decreto-Ley expedido por el Gobierno de facto, puesto que ste asume
el ejercicio de la soberana en el aspecto legislativo, y por lo mismo, debe aplicrselo al
asunto al que se refiere[22] .

Otro caso distinto sera el de un Decreto-Ley expedido en un perodo presidencial


ordinario, es decir, cuando no se ha declarado roto el orden constitucional. Si en estas
circunstancias el Presidente de la Repblica u otra autoridad pretendiera legislar al margen
de la Constitucin, cualquier juez podra y an debera resistirse a aplicar tal Ley cuya
inconstitucionalidad formal estara fuera de toda duda[23].

3.3. Las sentencias extranjeras

El artculo 396 del Cdigo Snchez de Bustamante dice: La excepcin de cosa juzgada
que se funde en sentencia de otro Estado contratante, slo podr alegarse cuando se haya
dictado la sentencia con la comparecencia de las partes o sus representantes legtimos, sin
que se haya suscitado cuestin de competencia del tribunal extranjero basada en
disposiciones de este Cdigo. Y el artculo 394 determina que puede alegarse litis
pendencia en aquellos casos en que la sentencia pronunciada en otro Estado producira
cosa juzgada. De modo que el Cdigo Snchez de Bustamante acepta -bajo las
condiciones vistas- el valor de las sentencias extranjeras, para los efectos de la cosa
juzgada y de la litis pendencia.

Por otra parte, el valor mismo de las sentencias extranjeras y su consecuencia el valor de
las mismas como cosa juzgada-, estn reconocidos por el Cdigo S. de B. en el artculo
174: La presuncin de cosa juzgada por sentencia extranjera ser admisible, siempre que
la sentencia rena las condiciones necesarias para su ejecucin en el territorio, conforme al

21
presente Cdigo.

En esta materia ha evolucionado notablemente el derecho en los ltimos sesenta aos.


Antes basndose falsamente en el concepto de soberana absoluta, no se sola aceptar las
sentencias extranjeras, o por lo menos, no se encontraba un fundamento slido para su
acatamiento y aplicacin. Para algunos, como Heffter, la sentencia poda tener fuerza
extraterritorial porque la litis contestacin encierra un cuasicontrato de cumplir lo juzgado.
Otros, como Foelix, Wheaton, Philimore, sostienen que las relaciones de buena armona
entre los Estados, son el fundamento de la fuerza extraterritorial de la sentencia. Finalmente
ha prevalecido el concepto, que arranca de las doctrinas de Savigny, en el sentido de que
la existencia de una comunidad jurdica internacional es la verdadera base para la
aplicacin de las sentencias extranjeras, lo mismo que para la extraterritorialidad de la
misma ley en ciertos casos.

Luego se han aadido nuevos razonamientos que justifican el respeto a las sentencias
extranjeras. As se dice que si el derecho tiene carcter extraterritorial en muchos casos,
no habra razn para negar igual cualidad a la sentencia que no es ms que derecho
aplicado. Adems, una sentencia generalmente significa un derecho adquirido, que es
preciso respetar para no destruir el orden jurdico.

El concepto moderno de la aplicacin y ejecucin de las sentencias dictadas fuera del


pas, se circunscribe, sin embargo, a la materia civil en sentido amplio (que comprende lo
comercial, laboral, contencioso-administrativo, etc.), y no abarca a las sentencias penales.
El mismo Cdigo S. de B. en el artculo 436 dispone que: Ningn Estado contratante
ejecutar las sentencias dictadas en uno de los otros en materia penal, en cuanto a las
sanciones de ese orden que impongan. Por consiguiente las sentencias penales extranjeras
lo que s pueden es causar cosa juzgada en materia civil en otros pases, pero no en
materia penal.

En materia de sentencias arbitrales, adems de que el Cdigo S. de B. acepta su valor en el


extranjero, existe la Convencin plurilateral suscrita en las Naciones Unidas el 17 de
diciembre de 1958, a la que se adhiri el Ecuador habiendo ratificado el instrumento el 30
de noviembre de 1961 (RO 43: 29-dic-1961). La ratificacin ecuatoriana se circunscribe a
las sentencias arbitrales en materia comercial, y excluye las civiles, administrativas, etc.

En trminos generales, nuestro pas sigue la doctrina llamada de la regularidad de los


fallos. O sea que se da valor a una sentencia extranjera siempre que rena ciertos
requisitos que garanticen su validez formal.

Normalmente se acepta que son requisitos de regularidad: 1. La competencia


internacional del juez que haya dictado la sentencia; 2. Que se haya citado la demanda; 3.

22
Que est ejecutoriada la sentencia en el pas en que se pronunci; y, 4. Que la sentencia se
presente debidamente legalizada. Suele aadirse un quinto elemento de regularidad: 5.
Que la sentencia extranjera no contrare el orden pblico del pas en el cual se ejecutar;
pero a mi modo de ver ste ya no es un elemento de regularidad formal, sino una
aplicacin del principio del respecto al orden pblico internacional.

Los cinco elementos mencionados son exigidos por el Cdigo Snchez de Bustamante
(Arts. 423 y otros), o tambin por otros importantes tratados internacionales como los de
Montevideo de 1889 y 1940, nuestro Tratado de Derecho Internacional Privado celebrado
con Colombia en 1903 el Tratado Bolivariano de 1911. El Restatement of Law [24] exige
como elementos de regularidad: 1. La competencia internacional; 2. Que la sentencia haya
sido dictada por un tribunal imparcial; 3. Que no se hayan excedido los lmites impuestos
al ejercicio del poder judicial; y, 4. Que el tribunal del pas de la ejecucin sea competente
segn su propia ley para ejecutar la sentencia. Puede observarse, pues, que las diferencias
del sistema norteamericano con los del resto del Continente son muy notables.

La regla bsica de nuestro derecho interno en relacin con la ejecucin de sentencias


extranjeras es el artculo 451 del Cdigo de Procedimiento Civil: Las sentencias
extranjeras se ejecutarn si no contravinieron el Derecho Pblico Ecuatoriano o a cualquier
Ley nacional y si estuvieron arregladas a los tratados vigentes- A falta de tratados, se
cumplirn si, adems de no contravenir al Derecho Pblico o a las leyes ecuatorianas,
constare del exhorto respectivo: a) Que la sentencia pas en autoridad de cosa juzgada,
conforme a las Leyes del pas en que hubiere sido expedida; y, b) Que la sentencia recay
sobre accin personal. Por consiguiente, en primer lugar se aplicarn los tratados, y a
falta de ellos, se sigue la doctrina de la regularidad. En segundo caso, si no hay tratados,
es notable que no se admite la aplicacin de sentencias extranjeras que haya recado sobre
acciones reales sino nicamente las de acciones personales. Pero en uno u otro caso, haya
o no tratados, se pone a salvo el orden pblico que est tutelado por el Derecho Pblico
ecuatoriano[25].

Otra limitacin a la aplicacin de las sentencias extranjeras, tenemos en el artculo 129 del
Cdigo Civil: Cuando uno de los cnyuges fuere ecuatoriano, no podr anularse, ni
disolverse por divorcio el matrimonio contrado en el Ecuador, sino mediante sentencia
pronunciada por jueces ecuatorianos. Naturalmente, si de hecho se siguiere fuera del pas
un juicio de divorcio o de nulidad en esas circunstancias, la sentencia no se podra aplicar
en el Ecuador y no se le reconocera valor.

Para terminar este punto, cuyo estudio ms detallado corresponde al Derecho-


Internacional, dir que la extradicin puede ser un procedimiento para aplicar una sentencia
respecto de una persona en el extranjero. La extradicin, en realidad tiene un contenido
ms amplio, y se aplica ms frecuentemente para que la persona acusada de un crimen o

23
delito y que se encuentra en el extranjero sea entregada a las autoridades competentes para
juzgarla; sin embargo, como digo, tambin puede usarse la extradicin para ejecutar una
sentencia, y en este caso puede tener repercusiones civiles muy importantes.

UNIDAD 4: CONCEPTO Y ALCANCE DEL TRMINO CONSTITUCIN

Dr. Ramn Eduardo Burneo

Conforme a la definicin de Aristteles: principio segn el cual estn ordenadas las


autoridades pblicas, especialmente la superior de todas, la Soberana, todos los Estados,
as los contemporneos como los antiguos, habran tenido, cada uno, su propia
Constitucin.

Pero actualmente este trmino tiene un contenido ms preciso y responde a un concepto


claro y distinto. Se vincula inseparablemente con los principios democrticos que buscan
el equilibrio entre las facultades de la Autoridad por una parte -que las tiene en la medida
de lo necesario para alcanzar el fin del Estado o Bien Comn- y por otra parte el
reconocimiento de los derechos de las personas, que se originan en la propia naturaleza
humana pero que requieren un marco legal predeterminado que permita su desarrollo
armnico dentro de la colectividad.

El Dr. Ramiro Borja y Borja, siguiendo a Kelsen, distingue dos acepciones de la palabra
Constitucin: la una, de carcter hipottico, general, o sentido lgico-jurdico; y la otra que
se produce por la concrecin de esos principios generales en normas positivas y precisas,
las que forman la Constitucin en sentido jurdico-positivo. A la primera acepcin
correspondera la legitimidad constitucional que desarrolla Hauriou, o sea el conjunto
de principios bsicos que estn sobre toda legislacin positiva, y tienen preeminencia, an
sin necesidad de que se expresen en las constituciones escritas. Tales principios son los
que constituyen la esencia del Common Law angloamericano y que en los pases
latinos forman las bases fundamentales de organizacin estatal, y se consideran, por lo
mismo, inamovibles; por ejemplo, la soberana nacional inalienable, el respeto a la libertad
individual. Podramos decir, en expresin ms concisa, que aquellos principios responden
a las propiedades de la naturaleza misma del Estado y del individuo en tanto ente social y
estn contenidos en el Derecho Natural.

4.1 Definicin

Relacionando los diversos elementos recapitulados hasta aqu podemos definir la


Constitucin como el estatuto supremo y absolutamente obligatorio, expedido por el
rgano representativo de la soberana nacional, que consagra y garantiza los derechos
humanos y determina la organizacin fundamental del Estado y de sus elementos, cuyas

24
atribuciones, deberes y relaciones mutuas los regula, ordenndolos a la paz, al desarrollo y
al Bien Comn.

Es el estatuto supremo, es decir, el conjunto de normas jurdicas de mayor rango y


esenciales para la existencia y funcionamiento de la entidad social superior, que estn en la
cspide de la jerarqua normativa estatal, y por lo mismo constituyen la fuente, la medida y
el lmite de todas las dems, que, como condicin para su validez, tienen que acomodarse
a aquellas. De aqu nace la nocin de sperlegalidad, con sus caracteres tpicos de
supremaca, generalidad, rigidez y permanencia, propios de la normativa constitucional.

Es absolutamente obligatorio, o sea, alcanza a todos los habitantes de un Estado,


nacionales y extranjeros, y rige tanto para gobernantes como para gobernados, sin admitir
exclusin de ninguna clase.

Estatuto expedido por el rgano representativo de la soberana nacional, esto es la


asamblea de representantes que ejerce la mxima potestad, la Potestad Constituyente, y
que, por lo mismo, est an sobre la propia asamblea que la emite y, por supuesto, sobre
el rgano legislativo ordinario. En nuestro caso la primera se denomina Asamblea Nacional
Constituyente y el segundo, Congreso Nacional.

Que consagra y garantiza los derechos humanos, y determina la organizacin jurdica


fundamental del Estado y sus elementos, cuyas atribuciones, obligaciones y relaciones
mutuas regula, es decir que establece las normas superiores para la ordenada y sistemtica
disposicin de dichos elementos, a fin de que cada uno pueda desarrollarse dentro de una
armnica interaccin que a todos beneficie. De modo particular determina el campo de
accin del elemento humano, es decir, proclama sus derechos y garantiza el mbito de las
libertades individuales civiles y polticas. Pero el Derecho Constitucional se limita a lo
fundamental de tal organizacin, es decir que slo da las normas bsicas, generales y
superiores, pues el vasto campo restante queda para la legislacin ordinaria.

Por ltimo, la Constitucin encarna un fin especfico: la ordenacin de todos los


elementos de la sociedad organizada hacia la paz, el desarrollo y el Bien Comn, que es
tambin el fin esencial del Estado y por lo mismo, condicionante de legitimidad de la
accin poltica.

El Estado se relaciona con la sociedad general, compuesta por todos los individuos y
sociedades intermedias. Dentro de stas, hay unas con fines inmateriales y otras con fines
econmicos o materiales. Entre las primeras estn las sociedades cientficas artsticas,
benficas, morales y religiosas. Estas ltimas son de especial importancia, tanto por el
nmero de personas que abarcan, cuanto por la trascendencia de sus fines.

25
Vicente Santamara de Paredes destaca la naturaleza y caractersticas de esa relacin: debe
ser estrecha -dice- con armona y concordia pero a la vez debe haber separacin que no
es completa, pues tienen objetos que se sobreponen. Segn el mismo autor, el
Cristianismo fue el primero en separar la religin del Estado, ambos son necesarios: la
religin -la Iglesia-, para conseguir el bien eterno, y el Estado para el temporal, cada uno,
con independencia. La Iglesia es sociedad completa y perfecta, con fines y medios
propios, es infalible en asuntos de fe y moral, pero no en Derecho. El Derecho humano
rige por la razn, al paso que el Derecho Divino, por la gracia y la fe (). El Estado presta
las condiciones de Derecho para que se cumpla el fin sobrenatural, la Iglesia necesita del
apoyo del Estado para mantener sus derechos; el Estado necesita que el espritu religioso
respete sus leyes, para que se cumplan por motivos superiores al temor y la fuerza[26].

4.2. La Constitucin real y la Constitucin formal

Dr. Nicols Castro Patio

El origen de la palabra Constitucin est en el verbo latino constituere que significa:


ordenar, formar, integrar, configurar. Por tanto, la locucin constitutio -derivada de la
anterior- sugiere la idea de arreglo, disposicin, organizacin.

En el proceso histrico el trmino Constitucin ha sido usado con mltiples significados.


Diramos, que es un trmino que ha sido abusado.

Se ha llegado a distorsionar su contenido, no por falta de rigor cientfico en el anlisis,


sino ms bien porque ste muchas veces ha sido hecho para responder a intereses
polticos concretos, a consignas, inspiradas por quienes en el ejercicio del poder o,
incluso, fuera de l, se han querido aprovechar del poder de convocatoria que tiene el
vocablo, para cohonestar el ejercicio de un poder adquirido ilegtima o ilcitamente o, en
su caso, para justificar una oposicin desestabilizante del rgimen constituido.

Sin embargo, la palabra Constitucin tiene un significado que es entendido ampliamente,


por la generalidad de los miembros de una comunidad. Vulgarmente, es considerada como
el modo de ser y de estar de las cosas y, en el sentido poltico, es asimilada como
referida a los caracteres de la unidad poltica, a su modo de ser y a las normas o reglas
que le dan su fisonoma. En este ltimo sentido todos los conceptos giran entorno del
poder poltico y del aparato que se sirve de l, esto es, del Estado, como acertadamente lo
seala el profesor de Derecho Constitucional de la Facultad de Derecho de la Universidad
de Buenos Aires, Miguel ngel Ekmekdjian en su Tratado de Derecho
Constitucional[27].

Tan cierto es lo anteriormente sealado, que hay tratadistas de la talla de Karl Schmitt que

26
piensan que no es que el Estado tiene una Constitucin, sino que el Estado es una
Constitucin, una situacin presente del ser; idea que es compartida por Humberto
Quiroga Lavi, quien dice que Constitucin es aquello, en lo que consiste un Estado.
Desde este punto de vista la Constitucin es equivalente al Estado: el Estado no tiene una
Constitucin sino es una Constitucin, integrada por tres segmentos: la costumbre
constitucional (conducta), la ideologa constitucional (valores); el derecho constitucional
positivo (normas jurdicas)[28].

As pues, la palabra Constitucin podramos considerarla en dos sentidos: a) Como la


descripcin de una realidad en cuyo caso estamos frente a la llamada, indistintamente,
como Constitucin Real, Material, Existencial, Social o Fctica; y, b) Como el conjunto de
normas jurdicas que regulan y determinan el modo en que debe ser ejercido el poder
poltico -no como necesariamente es- entonces estamos frente a la Constitucin llamada
Formal, Normativa, Poltica o simplemente Constitucin sin ningn adjetivo, que es la que
fundamentalmente nos interesa para nuestro estudio.

La primera especie de Constitucin, o sea, la Real es el objeto de estudio de las ciencias


sociales, especialmente, de la Sociologa Poltica y de la Ciencia Poltica, y su mtodo de
estudio es el propio de las ciencias empricas. La segunda, la Formal, es el objeto de
estudio de las disciplinas jurdicas y su mtodo es el deductivo. Mientras aqulla estudia
los temas de quin ejerce el poder?, Cmo lo ejerce? y Cules son las relaciones entre
quienes ejercen el poder y entre stos y los gobernados?; en cambio, sta, aprehende los
mismos temas pero con un elemento adicional: quin debe, cmo debe y cules deben ser
las relaciones en y desde el poder.

Es obvio que entre ambos conceptos existen diferencias: el uno, se refiere a hechos,
conductas, actitudes que aparecen y desaparecen; el otro, es un concepto puro, que no
contiene datos empricos, que pertenece al mundo de la cultura de manera similar a la de
una figura geomtrica o un nmero, como lo resalta el profesor Ekmedkjian en su obra
citada.

El estudioso del Derecho habr de considerar en sus anlisis y reflexiones ambos


conceptos, sin excluirlos, para que la resultante de sus indagaciones no sea un puro juego
del intelecto, sin ninguna trascendencia prctica, porque como bien lo expresara Carlos
Pellegrini: tenemos instituciones casi humanamente perfectas; pero no basta. Las
constituciones -se ha dicho-, se escriben porque hay temor de que se olviden, y por eso
vale ms una costumbre mediana que cien Constituciones buenas. Esto es lo que hay que
tratar de fundar, establecer: crear hbitos que hagan una verdad de nuestro gobierno
propio, trayendo a la lucha al mayor nmero de ciudadanos[29].

No hay la menor duda de que existen relaciones entre el mundo del ser y el mundo del

27
deber ser. Como lo anota Vanossi en su Teora Constitucional fue al tratadista Hermann
Heller a quien le correspondi esclarecer el tema y demostrar las relaciones existentes entre
el mundo de lo real y el mundo de lo cultural.

Para el efecto, Heller parte del concepto de lo que l llama la Constitucin Poltica Total, el
mismo que est integrado a su vez por dos elementos: la Constitucin no Normada y la
Constitucin Normada.

La primera especie pertenece al campo de la normalidad, al mundo del ser, al espectro de


la realidad. Est formado por motivaciones naturales comunes como la tierra, la sangre, el
contagio squico, la imitacin y la comunidad de historia y de cultura. Se trata, en
consecuencia, de una normalidad puramente emprica de la conducta, que constituye la
Infraestructura no Normada de la Constitucin.

Heller precisa que la normalidad de una conducta consiste en su concordancia con una
regla de previsin, basada en la observacin de lo que sucede por trmino medio en
determinados periodos de tiempo, esto es, en la probabilidad de repeticin de la conducta
humana. En estas condiciones, la Constitucin no Normada sera la configuracin actual
de la cooperacin, que se espera se mantenga de modo anlogo en el futuro, por lo que se
produce de modo constantemente renovado la unidad y ordenacin de la
organizacin[30].

La Constitucin Normada, segn Heller, es la que entra en el campo de la Normatividad,


en el espacio del debe-ser; constituye el objeto de estudio de la ciencia cultural, mediante
la dogmtica del Derecho.

A la Constitucin Normada se le suma la no-Normada, por ende, aqulla constituye un


conjunto de criterios positivos de valoracin del Obrar, que establecen el deber-ser y,
tambin de reglas empricas de previsin.

A su vez, la Constitucin Normada puede ser normada extrajurdicamente, a travs de los


principios ticos del derecho (costumbre, moral, religin, urbanidad, moda) y, adems,
normada jurdicamente, que es lo que constituye la Constitucin organizada, es decir
normada por el Derecho conscientemente establecido y asegurado. La primera, incluye
normas sociales de ordenacin, que sirven de elementos coadyuvantes, especialmente, en
la labor interpretativa de los jueces; la segunda, en cambio, deriva en lo que Heller llama:
Constitucin jurdica destacada, Constitucin jurdica objetivada y Constitucin jurdica
escrita.

La Constitucin ser destacada, cuando se reduce el concepto al de la Constitucin


normada jurdicamente, es decir, a una estructura normativa del deber-ser. La Constitucin

28
ser objetivada, cuando existe por estar referida al sujeto humano que es quien la actualiza
constantemente, de un modo autoritario, libremente, o por usos y costumbres; y, por final,
la Constitucin ser escrita cuando se refiere, restrictivamente, a la ley fundamental del
Estado, contenida en un documento escrito: aunque lo importante modernamente, no es
per-se el texto escrito, sino que la estructura total del Estado est regulada en un
documento escrito nico, en virtud de que la tendencia es a realizar la limitacin jurdica
objetiva del poder del Estado, en forma tal, que los derechos fundamentales del individuo
estn protegidos, precisamente, por la estructura fundamental de la organizacin del
Estado.

En resumen, la concepcin de la Constitucin Poltica total, en Heller, segn el cuadro


sinptico elaborado por el profesor Vanossi, en su Teora Constitucional, Tomo I,
pgina 108, es la siguiente:

De acuerdo con estas reflexiones es evidente que todo Estado tiene una
Constitucin real. Este criterio les permite a Verdugo Marinkovic Garca
Barzelatto definirla como el conjunto de normas y reglas -escritas o no escritas
codificadas o dispersas- que forman y rigen su vida poltica[31].

29
Antonio Carro Martnez da el siguiente concepto: evidentemente, los grupos
sociales no pueden vivir sin que sus miembros mantengan un mnimo de relaciones,
pero desde el momento en que las relaciones entre las personas que constituyen el
grupo -grupo poltico o estatal- se repiten a travs del tiempo y con la misma forma
intensiva, estas relaciones dan lugar a la aparicin de los rganos e instituciones
que tambin mantienen relaciones entre s. Todo este entramado de relaciones
viene a ser la Constitucin de ese grupo poltico. La Constitucin, pues, es la
organizacin fundamental de las relaciones del poder del Estado[32].

El concepto de Carro Martnez es amplio. Los griegos lo llamaron politea. Los


romanos lo denominaron Rem publican constituere, es decir, Constitucin de la
Repblica. En la Edad Media, el trmino se reserv para la Iglesia y por ello se
habl de Constituciones monacales o pontificias, mientras, en el orden temporal se
las conocieron como cartas, fueros y leyes fundamentales. Posteriormente, luego
de una larga evolucin, aparecieron las doctrinas jusnaturalistas Hobbes, Locke y
Rousseau- que sustituyeron el contrato entre el Rey y la sociedad -que dieron
origen a las Constituciones otorgadas-, por el concepto del contrato social, en
virtud del cual es la sociedad misma la que por conducto de sus miembros concibe
y realiza el contrato, en tanto que el concepto de soberana, radicaba en ella, en el
Tercer Estado o Estado Llano, como su representante, como lo testimoniaron los
nuevos estados norteamericanos que se constituyeron como naciones
independientes, poco antes de la Revolucin Francesa, que elev a la categora de
paradigma estos principios, bajo el signo enciclopedista y laico.

Todo Estado tiene una Constitucin material -como hemos dicho-; pero no todo Estado
tiene necesariamente una Constitucin formal.

sta, a partir de la Revolucin Francesa, siempre es escrita. Aqulla, la material, se integra


fundamentalmente a travs de la costumbre constitucional; la formal, por la norma jurdica
legislada, es decir, positiva. El artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y
el Ciudadano, en 1789, estableci esta especie de dogma: Toda sociedad en que no est
asegurada la garanta de los derechos ni determinada la separacin de poderes carece de
Constitucin. Fue ah donde se estableci una neta separacin entre la Constitucin
material y la formal y se sacraliz este ltimo concepto, explicable, como una muestra de
gran desconfianza hacia el poder, como lgica reaccin contra el absolutismo monrquico,
superado por la Revolucin. De aqu deriva otra especie de apotegma, por el que se
afirma que el mejor gobierno es el que menos gobierna. Surge la nocin de Estado de
Derecho; despus, el concepto de Supremaca Constitucional, por el que la
Constitucin es una Sper ley, que impone limitaciones sustanciales al ejercicio del
poder poltico; lo fracciona y circunscribe mediante diversos artificios, dentro de una

30
esfera de accin en que aparecen inclumes los derechos intangibles del ser humano y se
perfeccionan las garantas para su defensa.

La historia -maestra de la vida- nos ha enseado cada vez con mayor nitidez que hay o
debe haber una recproca interaccin entre la Constitucin material y la Constitucin
formal. Lo fctico tiene un indiscutible poder normativo, lo que trae como consecuencia
inevitable que una norma constitucional que est divorciada de la realidad del poder, no
tenga vigencia. La leccin hay que aprenderla para aceptar que no es lo ms aconsejable
redactar una Constitucin formal a lo mejor tcnicamente perfecta, sino lograr la mejor
Constitucin posible. Ya lo dijo, en Argentina, Juan Bautista Alberdi: una Constitucin no
es una inspiracin de artista, un producto del entusiasmo; es obra de la reflexin fra, del
clculo y del examen aplicados al estudio de los hechos reales y de los medios
posibles[33].

Tampoco hay que caer en el extremo de sacralizar la normalidad constitucional, en tanto


que la legitimidad constitucional no se agota en la correspondencia entre norma y realidad
poltica, econmica y social.

No olvidemos que la vigencia de la norma constitucional depende de su conformidad con


la realidad; pero su legitimidad, de que se ajuste a los principios del Estado de Derecho,
tanto ms, si tomamos en consideracin que Heller tambin afirm que se roba y asesina
con regularidad estadsticamente previsible, sin que en estos casos, la normalidad se
convierta en normatividad.

Por final, hay que tener presente que la Constitucin real es esencialmente dinmica y
cambiante, a la manera del smil del ro de Herclito de Efeso, de que no puedes baarte
dos veces sobre el mismo ro porque nuevas aguas corren siempre sobre s. Esto quiere
decir que los factores reales de poder de que habl Lassalle se hallan en constante
movimiento, sin originar un caos y ms bien asegurando la unidad y ordenacin del
Estado. A la inversa, la Constitucin formal se expresa en una hoja de papel, por ser un
producto del intelecto del hombre, y como tal, esttico. De estas naturalezas
contrapuestas, provienen los desfases. No existe un correlato exacto, en tanto la
Constitucin materia al ir mutando incesantemente, se va alejando, gradual y
paulatinamente de la norma constitucional; de donde surge la necesidad de que sta se
vaya adecuando a aqullas, aunque siempre quede a la zaga.

Si estos criterios no son bien evaluados, podran producirse graves crisis, por
desconstitucionalizacin.

4.3. Clasificacin de las constituciones

31
Dr. Ramn Eduardo Burneo

Diversos son los criterios que plantean los autores para el efecto.- Expondremos los tres
principales y de mayor utilidad prctica:

1. Por la forma y origen: a) escritas, como la nuestra y la mayora de las actuales, suponen
un conjunto ordenado y sistemtico de normas positivas que han sido dictadas por un
rgano legislativo especial y constituyen un cuerpo unitario e indivisible; b) no escritas,
fruto de diversas fuentes como el Parlamento, la tradicin, la costumbre, la jurisprudencia,
recogidas a travs del transcurso del tiempo (la inglesa, entre ellas).

2. Por el grado de estabilidad o permanencia de sus normas, que se manifiesta en los


requisitos exigidos para su reforma, y no precisamente en el hecho de duracin real frente
a acontecimientos polticos imprevisibles que rompen todo procedimiento jurdico; segn
este criterio pueden ser: a) rgidas: emanan de un rgano especial, distinto del legislativo
ordinario, y exigen solemnidades extraordinarias mayores a las requeridas para la reforma
de las dems leyes; b) flexibles: slo exigen los procedimientos y solemnidades exigidos
para las leyes ordinarias; c) mixtas: son la mayora: participan de ambos caracteres; d)
segn se acerquen ms a una u otra de esas categoras se denominan semirgidas o
semiflexibles.

3. De acuerdo a un criterio histrico y por el modo como han sido expedidas, pueden ser
cartas otorgadas por el monarca o provenir de pactos entre ste y el pueblo; de
imposicin popular, de elaboracin y promulgacin por asambleas representativas,
la mayor parte de las actuales o, finalmente de pactos entre diversos Estados.
(Constitucin Federal de EE.UU., Constitucin de la Unin Europea).

4.4. Plan, sistema y estructura de las Constituciones modernas

Hemos dicho que la Constitucin es el conjunto de normas que ocupa el mximo grado en
la escala jerrquica de la legislacin estatal. No es simple yuxtaposicin de disposiciones
inconexas o reunidas al azar, sino integracin ordenada en un solo cuerpo unitario, de
acuerdo a un sistema jurdico preestablecido y conforme a un plan determinado.

El sistema supone ordenamiento lgico por materias, enlace entre ellas y concurrencia a un
mismo fin. El plan determina la estructura formal, la distribucin en partes, ttulos,
captulos, secciones, artculos, numerales e incisos. Plan y sistema determinan el
esquema de un cuerpo jurdico.

El esquema general de las constituciones modernas comprende:

32
1. Un prembulo, que contiene la declaracin solemne de los principios bsicos en el
que se considera fundado el orden social, o el ttulo justificativo de la facultad soberana
del rgano que la expide. Las constituciones de los pases testas generalmente incorporan
en el prembulo la proteccin divina. Todos tratan tambin de la soberana.

2. Una parte normativa o dogmtica, regula lo relativo al tipo de Estado y sus elementos
y particularidades, al territorio, al elemento humano, nacionalidad, ciudadana, a los dems
derechos y garantas individuales, sociales, civiles y polticas, al sufragio y otras formas
de participacin democrtica, a los mecanismos de enlace, vigilancia, fiscalizacin, en una
palabra, al conjunto de preceptos que ponen en prctica los principios y metas de cada
nacin.

3. Una parte orgnica-funcional contiene la enunciacin de las reglas fundamentales que


rigen las relaciones entre el Estado y el individuo y determinan la estructura del Poder y de
sus rganos de accin, las diversas instituciones y sus medios operativos, as como los
deberes del Estado frente a los individuos y a la sociedad entera.

4. Una parte procesal, que consagra la sperlegalidad constitucional, estableciendo un


procedimiento especial de revisin y reforma, as como los organismos de vigilancia y
control de la constitucionalidad.

Terminan las constituciones con algunas disposiciones transitorias que tratan de actualizar
o empatar los cambios, con la realidad y la legislacin del momento en que fue expedida, y
un artculo final, relativo a la promulgacin, vigencia y puesta en marcha de las nuevas
normas supremas.

En cuanto al contenido textual de las constituciones, no hay uniformidad, pero pueden


catalogarse en dos grupos: las de tipo europeo, que se caracterizan por su brevedad y
sencillez, frente a las de tipo americano que sobresalen por su extensin y minuciosidad.
Las primeras generalmente se circunscriben a la organizacin poltica del Estado y de los
rganos del Poder Pblico y, si tratan de los principales derechos individuales, lo hacen
slo sumariamente. Entre stas est la francesa, la cual no incluye la regulacin de los
derechos; stos, en cambio constan en declaraciones independientes que se consideran
incorporadas a la Carta Fundamental. La Federal de los EE.UU., pertenece tambin a este
primer grupo. Dichas caractersticas peculiares hacen a stas ms estables y permanentes.

Las de tipo americano, entre las cuales se cuentan las latinoamericanas y las de los 50
Estados de la Federacin del norte, tienen bastante mayor amplitud. A ms de las materias
que contienen las primeras, y que son tratadas muy detalladamente, llegan a veces a incluir
disposiciones de tipo reglamentario, incluyendo todo lo que se trata de sustraer a la
competencia del Legislativo ordinario; por lo mismo, cualquier enmienda en stas queda

33
reservada al Poder Constituyente y con frecuencia, al no ser posible concretar enmiendas
necesarias y complejas por el procedimientos jurdico, acuden los gobiernos o los
pueblos, a la ruptura total de la Carta vigente para implantar una nueva, generalmente en
nuestro caso con la pretensin de refundar el pas. La pretendida refundacin,
equivale a renegar del pasado histrico, de las gestas heroicas llevadas a cabo por los
prceres y libertadores. Ellos lo fundaron ya una vez, en 1830, y desde entonces se
mantiene inclume y soberano.

Puede preguntarse, dice Hauriou, si es preferible una Constitucin escrita breve o una larga
y desenvuelta. Y responde: Creemos que es preferible la primera. Por una parte, la
Constitucin larga inmoviliza gran cantidad de reglas jurdicas y requiere frecuentes
revisiones, mientras no deja ningn lugar al juego de los principios y a la construccin
jurisprudencial. Estos dos inconvenientes los evita una Constitucin breve, que permite
edificar un sistema constitucional ms perfecto, actualizado frecuentemente. A su brevedad
debe la Constitucin Federal americana las notables construcciones jurisprudenciales que
ha originado, y adems, en buena parte, su peculiar estabilidad[34].

Aplicando los diferentes criterios que hemos visto para la tipificacin y clasificacin de las
Constituciones, las nuestras se pueden catalogar as: conforme al criterio de si son o no
escritas, todas se encuadran dentro del primer grupo, esto es, el de las escritas. En cuanto
a la facilidad para su reforma, la nuestra vigente es semirgida. Segn la clasificacin
conforme al modo de expedicin, sta ha emanado de una Asamblea Constituyente que
representaba al pueblo del Ecuador, y se expidi en nombre de ste y en ejercicio de su
soberana, como se expresa en el Prembulo.

UNIDAD 5: PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL


SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN

5.1. Axioma de fundamentalidad y principio de Supremaca Constitucional

Dr. Nicols Castro Patio

La supremaca de la Constitucin, segn la generalidad de la doctrina, es uno de los


axiomas o principios generales del Derecho Constitucional, aunque el profesor Ekmekdjian
estima que ste deriva del axioma de fundamentalidad, por lo que ms bien lo llama
teorema y como tal, lo concepta como un enunciado o proposicin que hay que
demostrarlo a travs de un razonamiento lgico, a partir de hechos dados o hiptesis, que
deben estar incluidos en el propio enunciado.

Todos los autores coinciden en que la Constitucin contiene normas esenciales que
determinan la organizacin y estructura del Estado: Sags dice que el Derecho

34
Constitucional es el sector del mundo jurdico que se ocupa de la organizacin
fundamental del Estado[35]; Ekmekdjian, igualmente, sostiene que el Derecho
Constitucional es la disciplina que estudia la estructura bsica del Estado, algo as como la
ingeniera poltica de ste[36].

Que la Constitucin se ocupe de lo fundamental y no de detalles, tiene ntima relacin con


el principio de la Supremaca Constitucional, que paralelamente, es fundamento del poder
constituyente, est vinculado con la vocacin de estabilidad, perdurabilidad o futuridad de
la Constitucin, con su carcter de rgida, que pretende bloquear la posibilidad de
reformas imprevistas y sin la suficiente meditacin y maduracin, slo para dar paso a
situaciones emergentes o coyunturales; y, con el control de la constitucionalidad, para
preservar la unidad y validez del orden jurdico y evitar los fraudes a la Constitucin,
obligando a su rectificacin. Si fuera detallista, sera vctima del riesgo de marchitarse
prontamente; tanto invadira terrenos propios de la rbita de accin del poder legislativo
ordinario y an, del poder reglamentario, que suele ser potestad del Presidente de la
Repblica; o, cuando menos, sera medio para la creacin de un ambiente de tensin
poltica, pues tornndose necesarias sucesivas y recurrentes enmiendas o reformas,
debera aplicarse un procedimiento para el logro de este objetivo, que generalmente, es
exigente complicado, y propicia disputas y enfrentamientos.

Linares Quintana a este respecto, dice que nicamente lo fundamental, lo bsico y lo


orgnico han de tener cabida en el cuerpo de ley de las leyes[37].

En consecuencia, por tratar la Constitucin de asuntos de carcter fundamental, ella es


causa formal del orden jurdico positivo de pas: seala quin hace las normas, cmo las
debe elaborar y, adems establece pautas mnimas de contenido para las normas jurdicas
que derivan de la Constitucin, llamadas subconstitucionales o, simplemente legislacin
secundaria.

Por otra parte, el orden jurdico positivo abarca un amplio espectro de normas y actos
jurdicos que pueden emanar tanto de los propios rganos del Estado, cuanto de los
particulares. Estas normas y actos obedecen a una estructura especfica que, adems, tiene
su propio sentido por encontrarse enlazados entre s por relaciones de fundamentacin y
derivacin, y constituyen, como lo dijo Merkel, una especie de pirmide jurdica, en la cual
las normas jurdicas van a ocupar un espacio, que pender de su jerarqua. En la cspide
de esta pirmide est la Constitucin, que como sperley, es la que le va a dar fundamento
y con nido a todas las dems, que por estarle jerrquicamente subordinada; han de ser
compatibles con ella, formal y materialmente.

Por lo tanto, en el orden jurdico no todas las normas tienen una misma jerarqua: existe
una estructura escalonada, hay grados, precisamente para evitar el caos y la anarqua que

35
supondra el imperio de principio contrario, por el cual, una norma estara simplemente
junto otra, sin ninguna dependencia o nexo.

5.2 Teora de la pirmide jurdica de Kelsen

Fue Kelsen el que desarroll la concepcin de la pirmide jurdica, exponindola dijo que:
el anlisis del derecho, que revela el carcter dinmico de este sistema normativo, as
como la funcin de la norma fundamental, revela otra peculiaridad del mismo derecho; ste
regula su propia creacin, en cuanto una norma jurdica determina la forma en que otra es
creada, as como en cierta medida, el contenido de la misma. Cuando una norma jurdica
es vlida por haber sido creada en la forma establecida por otra, la ltima constituye la
razn de validez de la primera. La relacin existente entre la norma que regula la creacin
de otra y esta misma norma, puede presentarse como un vnculo de supra y
subordinacin, siendo estas figuras del lenguaje de ndole espacial. La norma que
determina la creacin de otra, es superior a sta; la creada de acuerdo con tal regulacin,
inferior a la primera. El orden jurdico, especialmente aquel cuya personificacin
constituye el Estado, no es, por tanto, un sistema de normas coordinadas entre s, que se
hallasen, por as decirlo, una al lado de la otra, en un mismo nivel, sino que se trata de una
verdadera jerarqua en diferentes niveles de normas. La unidad de stas hallase constituida,
por el hecho de que la creacin de una norma -la de grado ms bajo- se encuentra
determinada por otra -de grado superior- cuya creacin es determinada, a su vez, por otra
todava ms alta. Lo que constituye la unidad del sistema es precisamente la circunstancia
de que tal regressus termina en la norma de grado ms alta, o norma bsica, que representa
la suprema razn de validez de todo el orden jurdico. La estructura jerrquica del orden
jurdico de un Estado puede expresarse toscamente en los siguientes trminos: supuesta la
existencia de la norma fundamental, la Constitucin representa el nivel ms alto dentro del
derecho nacional[38].

En Kelsen el objeto de la Ciencia del Derecho es la conducta humana y las normas


jurdicas, pero aqullas, slo en la medida en que es abarcada, en su contenido, por las
normas jurdicas.

5.3 Unidad y validez del orden jurdico

La dinmica jurdica, estudia, por lo dicho, el derecho en movimiento y su proceso de


produccin y aplicacin, que le permiti a Kelsen construir su Teora de la Pirmide
Jurdica, llamada tambin Teora escalonada del orden jurdico o estructura jerrquica del
ordenamiento.

El planteamiento de Kelsen es de un claro rigor lgico y se formula a s mismo, una doble


interrogante:

36
Qu es lo que funda la unidad dentro de la multiplicidad de normas que integran ese
orden?; y,

Cul es el fundamento de validez de las normas jurdicas?

De la respuesta que concibe Kelsen a esta ltima pregunta, deriva la que satisface la
inquietud contenida en la primera.

En efecto, el fundamento de validez de una norma slo puede encontrarse en el mismo que
le sirvi de piso para la validez de otra, de la que proviene. Esta argumentacin puede muy
bien expresarse mediante un silogismo: la premisa mayor, es la norma que establece el
deber de obedecer a una determinada autoridad; la premisa menor, es la comprobacin en
los hechos de que esa autoridad efectivamente ha dictado una norma; la conclusin es,
justamente, la norma establecida, cuyo fundamento de validez est expresado por la
premisa mayor.

Como una norma deviene de otra superior, sta de otra, y as sucesivamente, resulta obvio
que no puede continuarse en la bsqueda del fundamento de validez hasta el infinito,
porque la cadena tendra en dicho supuesto, eslabones interminables.

Hay la necesidad lgica de llegar a una norma ltima que es la que tiene el carcter de
suprema, y por ende, le sirve de fundamento a todas las dems; esta es, precisamente la
Norma Fundamental que tiene el carcter de una hiptesis gnoseolgica necesaria y
constituye, en definitiva, la fuente de validez comn de todas las normas y, al mismo
tiempo, el elemento constitutivo de la unidad de esas normas.

Hay que tener en cuenta que la Norma Fundamental no es concebida como una norma
positiva, como si fuera puesta por alguien, porque si as fuera, deberamos buscar y
encontrar su fundamento de validez; es, por el contrario, una norma presupuesta, y como
tal, metapositiva. Dicen a este respecto Aftalin, Garca y Vilanova, lo que sigue: la
validez de la primera Constitucin, por su parte, no se pone en tela de juicio: se acepta
dogmticamente[39].

En la esttica jurdica, las normas se derivan de una inferencia lgica que va de lo general a
lo particular, y por ello, valen exclusivamente por su contenido, que no es otro que el
proporcionado por la misma norma general, aunque ms en detalle, como acontece en el
campo de la moral.

La moral enuncia una norma de carcter general: se debe amar al prjimo; de esta norma
general, se obtienen mltiples consecuencias, contenidas en otras normas ms especficas:

37
no se debe ocasionar dao al prjimo; de sta, otra ms concreta como: se debe
ayudar al prjimo; y, a su vez, de todas stas, pueden obtenerse resultados o desarrollos
ms particulares o singulares.

En cambio, en la dinmica jurdica -que es el sistema al que pertenece el Derecho- las


normas pertenecen a l no por su contenido, sino por haber sido producidas de
conformidad con la norma bsica.

Es decir, que el Derecho regula su propia produccin y determina que una norma vale slo
si ha sido producida en la forma determinada por otra norma -norma superior- distinta a la
producida, como admirablemente lo explica Carlos Jos Errzuriz, en su Introduccin
Crtica a la Doctrina Jurdica de Kelsen.

Para Antonio Juan Rinessi, en su estudio sobre el Orden Jurdico Positivo, contenido en el
Tomo XXI de la Enciclopedia Jurdica OMEGA, en la estructura escalonada de normas,
debe existir, por un lado relaciones de compatibilidad vertical, esto es, adecuacin entre la
norma de grada superior y la norma de grada inferior; y por otro, de compatibilidad
horizontal, o sea, la que se da entre normas de igual jerarqua.

La incompatibilidad vertical, esto es, la contradiccin, se resuelve siempre en favor de la


norma de grada superior, que es la que le sirve de fundamento de validez a la norma de
grada inferior; y, la incompatibilidad horizontal, de darse, nos llevar a la conclusin de
que dos normas contradictorias no pueden ser vlidas al mismo tiempo.

La estructura piramidal del orden jurdico significa que el fundamento de validez de una
norma jurdica est en otra norma jerrquicamente superior. Por tanto, la norma jurdica
ser vlida cuando ha sido establecida por los rganos y siguiendo el procedimiento
sealado por otra norma superior, que es lo que comnmente se conoce con el nombre de
validez formal; y, concomitantemente, para su validez, su contenido debe tener adecuacin
y correspondencia con lo prescrito en la Norma Fundamental, que es lo que se conoce
como validez material.

El orden jurdico no est compuesto de normas situadas en un mismo plano, sino por una
construccin escalonada de diversos niveles de normas, que representados en la figura
geomtrica de una pirmide, sitan en el vrtice a la norma fundamental, desde la que se
desgranan otros niveles formativos, progresivamente inferiores.

Sin duda, la estructura del orden jurdico -como consta en el Captulo I, apartado 1.5-
reposa en la norma hipottica fundamental, en la Constitucin, pues sta, es la ley de las
leyes, -como la denomin Juan Bautista Alberdi, y respecto de la cual dijo Echeverra
gravitan, como los astros en torno del sol, todas las fuerzas parciales que componen el

38
mundo de la democracia[40].

5.4 Conflictos normativos

Hemos reiterado que la norma bsica o fundamental desempea el rol de ser la unificadora
del orden jurdico, en tanto sirve de fundamento para la validez de las dems normas. Esta
unidad a la que se refiere Kelsen es una unidad lgica, cuya nota distintiva sera la ausencia
de contradicciones, pues stas repugnan a la lgica. Sin embargo, en el Derecho, hay
conflictos entre normas, y esos conflictos, entraan muchas veces contradicciones, como
lo reconoca Kelsen en 1960; criterio que luego vari en tanto de existir contradicciones
entre normas no habra la unidad lgica del orden jurdico, llegando por esta va a la
conclusin d que las contradicciones seran tan slo aparentes, es decir, no podan
existir.

Sin embargo, Kelsen indic cmo deban resolverse las supuestas contradicciones, las
que podran darse entre normas de diverso nivel jerrquico, como entre normas del mismo
nivel.

Cmo resolverlas?

Cuando la contradiccin es entre normas del mismo nivel, la regla es que la norma
posterior deroga a la anterior; y si ambas normas son simultneas, -como lo explica Carlos
Jos Errzuriz en su obra antes citada- han de entenderse como disyuntivas o mutuamente
limitadas, o bien, si ninguno de esos procedimientos sirve, como un absurdo equivalente
a la inexistencia de una norma vlida[41].

Cuando el conflicto o contradiccin ocurre entre normas de distinto nivel, como puede
ocurrir en el caso de la ley inconstitucional y de las sentencias contra legem, Kelsen
advirti que en este ltimo caso, por existir la institucin de la cosa juzgada, sera posible
que adquiera validez una sentencia judicial que no se ajusta a las normas generales,
recurriendo a lo que llam doctrina de la regla alternativa: la norma o regla general
contendra una alternativa, segn la cual el rgano de aplicacin estara facultado para
optar entre dos posibilidades: producir una norma individual cuyo contenido est
predeterminado por la norma general, o bien determinar l mismo el contenido de esa
norma individual. De ah que jams habra un conflicto entre una sentencia y las normas
generales que el Tribunal ha de aplicar. El fundamento objetivo de la anulabilidad de una
sentencia de primera instancia contraria al contenido de una ley, no radicara en la
ilegalidad de la norma individual producida -sta sera legal, por corresponder a una de las
alternativas de la norma general- sino que se situara en la posibilidad, prevista por el orden
jurdico, de otorgar validez definitiva, mediante un procedimiento especfico, a la otra
alternativa no realizada en la sentencia recurrida. As esta ltima tendra una validez

39
provisoria. En definitiva, nunca habra sentencias ilegales, sino slo provisorias o
definitivamente vlidas[42].

En sntesis, lo que hay que examinar para determinar la validez de una norma es la
correspondencia formal entre sta y la norma superior y, en el caso de los actos de los
rganos supremos, para discernir la validez de la norma producida, no queda otro remedio
que recurrir a la eficacia de la norma, caso en el que lo vlido se confunde con lo eficaz,
revelando una intrnseca debilidad del punto de vista de Kelsen, que guarda relacin con la
opinin que sobre esta materia tiene Nstor Pedro Sags en su obra Elementos de
Derecho Constitucional, en la que advierte que el principio de la Supremaca de la
Constitucin es un postulado relativo, que puede entrar en crisis y necesitar de una
reformulacin, bien porque los operadores de la Constitucin no la cumplan, bien porque
se la interprete en forma desnaturalizadora, bien por el avance del proceso de
internacionalizacin de las Constituciones, a consecuencia de la aparicin del derecho de
integracin que es supranacional y tambin de rganos supranacionales, que se le
superponen a ella y a las autoridades nacionales, o bien porque los rganos de Control de
la Constitucionalidad no funcionen correctamente. Sobre este ltimo aspecto Sags llama
la atencin y dice: la doctrina kelseniana ha advertido al respecto, que existe una norma
de habilitacin, por la cual la decisin de una Corte Suprema al ser irrecurrible, es
formalmente Constitucional siempre aunque materialmente vaya contra la
Constitucin[43], lo que abre las puertas a la posibilidad de que dicho Tribunal declare la
validez constitucional de una norma o acto inconstitucional, por la forma o por el fondo.

5.5 La Supremaca Constitucional es garanta de la libertad y dignidad del hombre

El principio de la Supremaca Constitucional entraa una eficaz proteccin de la libertad y


dignidad del individuo, en tanto obliga a los poderes constituidos a que se sujeten en sus
actos y decisiones a lo dispuesto en la Constitucin, en cuya parte dogmtica se encuentra
por as decirlo el catlogo de los derechos fundamentales de la persona.

La libertad y la dignidad del individuo estn expresadas en la Constitucin, cuyos


preceptos no pueden -ni deben- ser omitidos por el legislador ordinario, que en su
actuacin cumple un mandato impuesto por el poder constituyente, como marco de
referencia y de lmite para el contenido de sus actos y el de otros poderes del Estado.

El maestro Snchez Viamonte lo expres con suma claridad: la repblica democrtica


separ con nitidez el poder constituyente del poder legislativo ordinario. La ley que manda
en ltima instancia es la Constitucin, dentro de cuyo marco deben desarrollarse todas las
posibilidades de la funcin gubernativa en sus tres poderes[44].

En la vida social y poltica siempre se ha producido una especie de lucha entre dos

40
principios contrarios -que coexisten-: la libertad y el orden, que deben ser tcnica y
tinosamente conciliados y complementarse en forma equilibrada, pues sociedad poltica en
la que se privilegie el orden, ve reducido el espacio de accin de la libertad; y viceversa.
Carro Martnez en su Derecho Poltico asume que la libertad puede ser interpretada
como libertad existencial y como libertad jurdica. La primera es egosta y subjetiva y por
ella el individuo tiene la facultad para extender su esfera de accin hasta donde se lo
permita su propio poder. En la segunda, la libertad implica responsabilidad, y sta,
constituye una limitacin que hace posible la convivencia social y poltica pacfica.
Montesquieu fue el que dijo que es preciso que la libertad de un individuo se produzca de
tal manera que no lesione la libertad de los dems individuos[45].

En Ecuador -quiero recordarlo- el Presidente Jaime Rolds, en su histrico discurso de


asuncin del mando, pronunciado en la sede del Congreso Nacional, en Quito, el 10 de
agosto de 1979, al discurrir sobre los graves problemas del pas, sentenci algo parecido a
lo que estamos resaltando: libertad es responsabilidad. El mximo de la libertad debe
tener su correlativo en el mximo de la responsabilidad. Ignorar esta verdad es
sucumbir[46].

Para que la libertad existencial se transmute en libertad jurdica, debe someterse su


ejercicio al derecho, por conducto de la ley, instrumento que constituye al mismo tiempo el
lmite y la garanta de la libertad, para evitar el caos o la anarqua poltica y social,
derivados del derecho del ms fuerte.

En las monarquas absolutas no exista la libertad. Tampoco la igualdad: el Tercer Estado


era el nico que pagaba impuestos y sin embargo quienes a l estaban adscritos, no tenan
acceso a las funciones pblicas.

En Inglaterra, en el siglo XVII, frente a esta aberrante situacin surge la condigna reaccin
para proteger los derechos y las libertades del pueblo ingls. No fue una reaccin terica,
sino al contrario, prctica y en los hechos. Fue en Francia donde se construy toda una
filosofa y concepto de la libertad, con el sentido terico y racional tpico de esta nacin,
al que se le dio un valor universal y fue as como se produjo en 1789 la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano, in gnere.

En Francia, a diferencia de Inglaterra, se garantiz un concepto y no una realidad. Los


franceses, como acertadamente lo enjuicia Mirkine Guetzevitch: No percibieron el
problema de las garantas reales de las libertades individuales. Vean estas garantas en la
separacin de poderes, en el principio de la soberana del pueblo y sobre todo en el
principio de la legalidad. Pero este principio de la legalidad no puede ser considerado
como la nica garanta de las libertades individuales: garantizando al individuo contra el
arbitrio del poder ejecutivo deja al ciudadano indefenso ante el del legislativo, capaz de

41
promulgar una ley contraria al principio de la libertad individual proclamado por la
Constitucin. He aqu por qu el control de la constitucionalidad de las leyes es una
garanta suplementaria de las libertades individuales. Aqu de nuevo, el proceso de la
racionalizacin del poder, que data de la revolucin francesa, surge y alcanza su
perfeccionamiento lgico en las nuevas constituciones[47].

La Historia explica la razn por la que la doctrina constitucional exalta y le da inmenso


valor al principio de la Supremaca de la Constitucin. As lo podemos deducir de
pensamientos como el de Esmein cuando advierte que las leyes constitucionales no se
imponen solamente al legislador ordinario en el sentido que l no podra modificarlas: ellas
pueden tambin restringir sus poderes en el dominio legislativo mismo, pueden prohibirle
de legislar sobre ciertos objetos o en un determinado sentido, sobre esta idea es que
reposa, como sabemos, la garanta constitucional de los derechos individuales[48]; o
como el de Hamilton en el Federalista cuando afirma que todo acto de una autoridad
delegada, contrario a los trminos del mandato con arreglo al cual se ejerce, es nulo. Por lo
tanto, ningn acto legislativo, contrario a la Constitucin puede ser vlido[49]; o, igual, en
el de Barthlemy y Duez, para quienes el principio de la Supremaca de la Constitucin
encarna la democracia organizada: el imperio de la Constitucin es un aspecto
fundamental de la religin del derecho[50].

5.6 Formulacin de la doctrina de la Supremaca Constitucional

Propiamente, la formulacin de la doctrina de la Supremaca Constitucional se realiza en


Inglaterra y en los Estados Unidos de Norte Amrica. Ah encontraremos la cuna de este
principio.

En Inglaterra, se le atribuye al Magistrado Sir Edward Coke, la formulacin originaria de


esta doctrina, cuando en 1610, dict sentencia en el caso del Dr. Bomham, y expres:
resulta de nuestras reglas, que en muchos casos el common law limitara las leyes del
parlamento, y algunas veces impondra su invalidez total; cuando una ley del parlamento es
contraria al derecho comn y a la razn, o repugnante, o imposible de ser aplicada, el
common law la limita e impone su invalidez[51].

Sin embargo, la doctrina aparece ntida en dos documentos inspirados por Cromwell: 1. El
Agreement of the People, de 1647; y, 2. El Instrument of Government, promulgado el 16
de diciembre de 1653. El primer documento no se lleg a publicar, por no haber obtenido
sancin; el segundo, en cambio, s, y segn el parecer de algunos, es la nica Constitucin
escrita que ha tenido Inglaterra.

Cronwell, tena un concepto claro de lo que es una Constitucin, pues dijo: en todo
gobierno debe haber algo fundamental, algo como una Carta Magna, permanente,

42
inalterable [52].

Hasta el ao de 1688 los tribunales ingleses custodiaron e hicieron efectivo el principio de


la Supremaca de la Constitucin, acorde con la doctrina de Coke. Mas posteriormente,
esta doctrina no se aplic, y por el contrario, se reconoci la supremaca del Parlamento,
como puede apreciarse de la famosa y usada frase pronunciada por De Lolme, cuando
expres que ste puede hacerlo todo, menos transformar a una mujer en un hombre o a
un hombre en una mujer[53].

La supremaca del poder legislativo es la caracterstica dominante del sistema


constitucional ingls, pues en ste, el poder legislativo ordinario se halla confundido con el
poder constituyente, y por ende, no puede haber una Constitucin escrita superior a la ley
ordinaria.

En los Estados Unidos de Norte Amrica, antes de la sancin de la Ley Suprema Federal,
en 1782, el Tribunal de Apelaciones del Estado de Virginia, decidi la inconstitucionalidad
de una ley local que quitaba al poder ejecutivo la facultad de otorgar perdones que la
Constitucin estadual le haba conferido. El principio fue reafirmado por el Tribunal
Superior de Nueva York, en 1784, lo que origin una resolucin de la legislatura del Estado
calificando a la sentenci dictada como subversiva y hasta de propiciadora de la anarqua
y confusin. En 1786 la Corte Suprema del Estado de Rhode Island se neg a aplicar una
ley local que no provea el juicio por jurado en los casos criminales y que era contraria a la
Constitucin estadual. Posteriormente, en 1787, el Tribunal Supremo del Estado de
Carolina del Norte, declar invlida una ley que privaba a una persona de su propiedad, sin
previo juicio por jurado.

En la poca inmediata anterior a la emancipacin se sostuvo que el Parlamento Ingls


haba incurrido en actos ilegales y que este rgano no tena facultades absolutas e
ilimitadas, que le permitiesen conculcar derechos fundamentales. Esta fue la prdica y con
ella se lleg a la conclusin de que le corresponda a los Tribunales ser el contralor para
que los legisladores no se excedieran en sus facultades, configurndose la doctrina de la
revisin judicial de las leyes.

En la Convencin de Filadelfia, que es donde se elabor la Constitucin de los Estados


Unidos de Norte Amrica, se propuso un Consejo de Revisin, integrado por el poder
ejecutivo y algunos magistrados judiciales, con potestad para examinar todos los actos del
poder legislativo, pero sin conferirle a los jueces la atribucin de declarar la
inconstitucionalidad de las leyes, aunque algunos convencionales se manifestaron
favorables a esta idea.

La Constitucin de Estados Unidos, en el artculo 6, clusula segunda, establece que:

43
esta Constitucin, las leyes de los Estados Unidos que en su consecuencia se dicten, y
todos los tratados celebrados o a celebrarse bajo la autoridad de los Estados Unidos,
sern la Ley Suprema del pas, y los jueces en cada Estado estarn sujetos a ella, no
obstante cualquier disposicin en contrario contenida en la Constitucin y o en las leyes
de cualquier Estado.

Madison en El Federalista, defiende la clusula constitucional antes sealada de sus


detractores. Lo propio y por el mismo medio hizo Hamilton, para quien la interpretacin
de las leyes es propia y peculiarmente de la incumbencia de los Tribunales. Una
Constitucin es de hecho una ley fundamental y as debe ser considerada por los jueces. A
ellos pertenece, por lo tanto, determinar su significado, as como el de cualquier ley que
provenga del cuerpo legislativo. Y si ocurriere que entre las dos hay una discrepancia,
debe preferirse, como es natural, aqulla que posee fuerza obligatoria y validez superiores;
en otras palabras, debe preferirse la Constitucin a la ley ordinaria, la intencin del pueblo
a la intencin de sus mandatarios. Esta conclusin no supone de ningn modo la
superioridad del poder judicial sobre el legislativo. Slo significa que el poder del pueblo
es superior a ambos y que donde la voluntad de la legislatura, declarada en sus leyes, se
halla en oposicin, con la del pueblo, declarada en la Constitucin, los jueces debern
gobernarse por la ltima de preferencia a las primeras. Debern regular sus decisiones por
las normas fundamentales antes que por las que no lo son[54].

Hamilton es para algunos, el verdadero autor de la doctrina de la Judicial Review (Control


Judicial sobre la Legislacin), que es la caracterstica del sistema constitucional
estadounidense; alguno, como Beard, llama a Hamilton el genio colosal del nuevo
sistema. Con estos antecedentes, en 1792, por primera vez en Estados Unidos, un
Tribunal Federal declar la inconstitucionalidad de una ley de Congreso. Despus, en
1795, el juez Paterson en una sentencia dijo: adopto la clara posicin de que si un acto
legislativo se opone a un principio constitucional, el primero debe ceder, y ser desechado a
causa de la repugnancia[55]. Ms tarde, el juez Marshall, dej sentado un importante
principio en virtud del cual para que una autoridad judicial pueda cuestionar la validez de
una ley, tal poder jurisdiccional, tiene que drsele expresamente la Constitucin; y, el
mismo juez Paterson, en otro caso fij la doctrina de que para que un Tribunal se
pronuncie sobre la invalidez de una ley debe existir una clara e inequvoca violacin de la
Constitucin, que no una aplicacin dudosa y argumentativa de sta.

Por final, en 1803, la Corte Suprema de los Estados Unidos, decidi el famoso caso de
Marbury v. Madison, considerado como leading case, en el que su Presidente, el Chief
Justice John Marshall, a travs de una clebre sentencia estableci definitivamente, doctrina
de la Supremaca de la Constitucin.

En el caso Marbury v. Madison se puso en cuestin la validez Constitucional de una

44
clusula de la ley sobre organizacin judicial que facultaba la Corte Suprema expedir
originariamente mandamientos, como el que pidi Marbury -nombrado juez de paz por el
Presidente Adams, muy poco antes de entregar el poder ejecutivo a Jefferson- contra el
Ministro Madison, de este ltimo, a fin de que lo pusiera en posesin del cargo. La Corte
deneg el pedido de mandamiento, pues declar que era inconstitucional dicha clusula,
por cuanto la ley no puede ampliar los casos de jurisdiccin originaria determinados por la
Constitucin Federal, que son nicamente dos: cuando un embajador o ministro es parte,
o cuando lo es un Estado de la Unin[56].

El juez Marshall en su histrica sentencia dijo: la verdadera esencia de la libertad civil


consiste en el derecho de cada individuo a demandar la proteccin de las leyes siempre
que experimente un dao. Uno de los primeros deberes del gobierno es deparar esa
proteccin. El Gobierno de los Estado Unidos ha sido enfticamente denominado un
gobierno de leyes y no de hombres. Ciertamente dejara de merecer tan elevada
calificacin si las leyes no suministraran remedio para la violacin de un derecho legal
reconocido (...). La cuestin de si una ley repugnante a la Constitucin puede llegar a ser
la ley del pas es una cuestin que interesa profundamente a los Estados Unidos; pero,
felizmente, no de una intrincacin proporcionada a su inters. Parece solamente necesario
reconocer ciertos principios que suponemos que han sido bien y desde hace tiempo
establecidos, para decidirla. Que el pueblo tiene un derecho a establecer para su gobierno
futuro aquellos principios que en su opinin deban conducirlo a su propia felicidad, es la
base sobre la cual toda la fbrica norteamericana ha sido erigida. El ejercicio de este
derecho original es un esfuerzo muy grande, que no puede ni debe ser frecuentemente
repetido. Por consiguiente, los principios as establecidos son considerados
fundamentales. Y como la autoridad de los cuales ellos proceden es suprema y puede
raramente actuar, ellos estn concebidos para ser permanentes. Esta original y suprema
intencin organiza el Gobierno y asigna a los diferentes departamentos sus respectivos
poderes. Ella puede detenerse all o establecer ciertos lmites que no deben ser
trascendidos por dichos departamentos. El gobierno de los Estados Unidos es de esta
ltima descripcin. Los poderes de la legislatura son definidos y limitados y para que
estos lmites lo puedan ser equivocados u olvidados, la Constitucin es escrita. Con qu
objeto esos poderes seran limitados y con qu objeto esta limitacin estara consignada
por escrito, si esos lmites pudieran, en cualquier tiempo, ser salvados por aqullos a
quienes se ha querido contener? La distincin entre un gobierno con poderes irritados e
ilimitados queda suprimida si dichos lmites no contienen a las personas sobre las cuales
ellos estn impuestos y si leyes prohibidas y leyes permitidas son de igual obligacin. Es
demasiado simple para ser controvertido, que la Constitucin controla todo acto
legislativo repugnante a ella; o que la legislatura puede alterar la Constitucin mediante una
ley ordinaria. Entre estas alternativas no hay trmino medio. La Constitucin es, o bien una
Ley Suprema, inmodificable por medios ordinarios, o est en el mismo nivel que los actos
legislativos ordinarios, y como las otras leyes es modificable cuando la legislatura quiera

45
modificarla. Si la primera parte de la alternativa es exacta, entonces un acto legislativo
contrario a la Constitucin no es una ley; si la segunda parte es exacta, entonces las
Constituciones escritas son tentativas absurdas por parte del pueblo para limitar un poder
que en su propia naturaleza es ilimitable. Evidentemente todos los que han elaborado
Constituciones escritas las consideraron como la ley fundamental y suprema de la nacin,
y consecuentemente la teora de cada uno de tales gobiernos debe ser la de que un acto de
la legislatura repugnante a la Constitucin es invlido. Esta teora est esencialmente
vinculada a una Constitucin escrita y, consecuentemente, debe ser considerada por este
Tribunal como uno de los principios fundamentales de nuestra sociedad. Por consiguiente,
ella no debe ser perdida de vista en la ulterior consideracin de esta materia. Si un acto de
la legislatura repugnante a la Constitucin es invlido, a pesar de su invalidez compromete
a los Tribunales y los obliga a darle su efecto? O, en otras palabras, constituye una regla
tan operativa como si fuera una ley? Esto equivaldra a dejar sin efecto en el hecho lo que
fue establecido en la teora, y pareciera, a primera vista, un absurdo demasiado grueso
como para insistir en l. Sin embargo, ser objeto de la ms atenta consideracin.
Enfticamente es de incumbencia y el deber del Departamento Judicial decir lo que es la
ley. Aquellos que aplican la regla a los casos particulares tienen necesidad de explicar e
interpretar dicha regla. Si dos leyes estn en conflicto una con la otra, los Tribunales deben
decidir sobre la operacin de cada uno. As, si una ley est en oposicin a la Constitucin;
si ambas, la ley y la Constitucin, se aplican a un caso particular, debiendo el Tribunal
decidir el caso, o bien conforme con la ley y dejando de lado a la Constitucin, o bien
conforme con la Constitucin dejando de lado a la ley, debe determinar cul de dichas
reglas en conflicto rige el caso. Esto es de la real esencia del deber judicial. Si, entonces,
los tribunales dan prevalencia a la Constitucin, y la Constitucin es superior a todo acto
ordinario de la legislatura, la Constitucin, y no aquella ley ordinaria, debe regir el caso al
cual ambas se aplican. Por lo tanto, quienes controvierten el principio de que la
Constitucin debe ser considerada por el Tribunal como una Ley Suprema, se ven
constreidos a la necesidad de sostener que los Tribunales deben cerrar sus ojos a la
Constitucin y ver solamente la ley. Esta doctrina subvertira el real fundamento de todas
las Constituciones escritas. Declarara que una ley que, de acuerdo con los principios y la
teora de nuestro gobierno, es enteramente invlida, sin embargo, en la prctica, es
completamente obligatoria. Declarara que si la legislatura hiciera lo que le es expresamente
prohibido, tal ley, no obstante la prohibicin expresa, sera una realidad eficaz. Estara
dando a la legislatura una omnipotencia real y prctica con la misma inspiracin que se
propone restringir sus poderes dentro de lmites estrechos. Estara prescribiendo lmites y
declarando que dichos lmites pueden ser salvados a discrecin. Queda, as, reducido a
nada lo que hemos considerado como la ms grande conquista en las instituciones
polticas, una Constitucin escrita, lo que sera suficiente por s en Amrica, donde las
Constituciones escritas han sido contempladas con mucha reverencia, para rechazar la
construccin[57].

46
Como se puede deducir del texto parcialmente citado de esta formidable sentencia, la
Corte Suprema por conducto del Chief Justice Marshall, deneg el pedido de Marbury y
declar inconstitucional la clusula de la ley dictada por el Congreso, por la que se haba
ampliado la jurisdiccin de la Corte Suprema, facultndola a librar mandamientos en
instancia originaria, en virtud de que la Corte consider que su competencia originaria
provena de la Constitucin y el Congreso no poda ampliar los casos de jurisdiccin
originaria, que estaban reducidos slo a aquellos en que un Estado de la Unin es parte o
cuando lo es un embajador o ministro extranjero.

Claudius Johnson, citado por Linares Quintana, sintetiza los postulados de la sentencia en
los siguientes principios: a) La Constitucin es una ley superior ; b) Por consiguiente, un
acto legislativo contrario a la Constitucin no es una ley; c) Es siempre deber del Tribunal
decidir entre dos leyes en conflicto; d) Si un acto legislativo est en conflicto con la ley
superior, la Constitucin, claramente es deber del Tribunal rehusarse a aplicar el acto
legislativo; e) Si el Tribunal no rehsa aplicar dicha legislacin, es destruido el fundamento
de todas las Constituciones escritas[58].

La importancia que histricamente tiene la sentencia del juez Marshall, estriba en que a
partir de ella nunca ms se pudo cuestionar con xito la facultad de los tribunales
norteamericanos para declarar la inconstitucionalidad de las leyes, lo que a algunos
atemoriz, bajo el argumento de que se instaurara un gobierno de los jueces o
judiciocracia en el que la Corte Suprema constituira un equivalente a la tercera cmara
de legislacin, lo que fue desvirtuado en los hechos, en tanto que esta poderosa
atribucin o facultad fue operada con mucha austeridad y severidad, como lo confirma la
circunstancia que desde 1789 a 1937, sobre aproximadamente 58.000 decisiones, la Corte
Suprema de los Estados Unidos nicamente en 76 casos declar inconstitucionales leyes
emanadas del Congreso.

UNIDAD 6: ESTADO Y GOBIERNO

Dr. Luis Narvez Ricaurte


Dr. Luis Narvez Rivadeneira

6.1 El Estado

Es el grado superior de organizacin social. Es una estructura jurdico poltica que resume
en s misma la cspide del proceso evolutivo del fenmeno social hasta donde se ha
logrado divisar y estudiar. El Estado, desde el punto de vista histrico, es el resultado de
una muy larga evolucin de la coexistencia humana, traducindose en la forma poltica ms
importante y ms altamente estructurada de las producidas hasta el momento; aunque esta
estructura est an en un proceso de evolucin continuo.

47
En este punto, hay que reconocer en Platn al creador, en sus Dilogos, de la estructura
del Estado; sin embargo, resulta, en trminos realistas, la conceptualizacin de Nicols
Maquiavelo la ms acertada al definir al objeto poltico y su administracin, sealando que:
() Los Estados y soberanas que han tenido y tienen autoridad sobre los hombres,
fueron y son, o repblicas o principados[59].

No deja, sin embargo de tener grados de verosimilitud afirmaciones como que () la


polis griega, la civitas romana, el regnum medieval -as como- otras formas ms o menos
elementales de asociacin humana fueron Estado[60] (el entre guiones es nuestro).

El Estado como fenmeno histrico aparece conjuntamente con el concepto de soberana


y otra serie de elementos que surgieron durante el Renacimiento, que definieron los
elementos constitutivos de ste, as como sus formas o manifestaciones, e incluso la
conjuncin conceptual de Estado-Nacin.

6.1.1 Nacimiento y clasificacin de los Estados

El nacimiento de un Estado es un hecho; no est sujeto a ninguna regla jurdica, es un


fenmeno ajeno al Derecho, que escapa al Derecho[61]. Vasco nos remite al hecho
histrico, a la manera de cmo nace un Estado e identifica: a la emancipacin; la
separacin o sucesin; y a la fusin.

Tales hechos, desde el punto de vista pedaggico, a efecto de la clasificacin de los


Estados, se los suele ubicar en base al grado de independencia, por un lado, y de
acuerdo con la estructura que adoptan, por otro. En el primer supuesto, pese a la
existencia de diversos criterios valorativos, se los reconoce como Estados soberanos o
independientes, o como Estados dependientes o semisoberanos. En la otra condicin, o
sea en atencin a su estructura, se los divide en Estados simples o unitarios y en Estados
compuestos o complejos.

Son Estados unitarios o simples aquellos que poseen unidad interna y externa (v.g.
Ecuador), es decir, tienen un rgimen poltico interior (en ejercicio a sus atribuciones de
autonoma) y una soberana exterior (en ejercicio de sus potestades de independencia).

Son Estados compuestos o complejos aquellos cuyos integrantes -obviamente, ms de


uno- en forma individual poseen un rgimen poltico interior separado, pero que operan
bajo un poder central y una sola soberana exterior (v.g. Estados Unidos de Amrica).
Dentro de esta clasificacin se distinguen las Uniones de Estados, con sus dos histricas
modalidades clsicas: la Unin Personal y la Unin Real; y las Federaciones de Estados,
que a la vez admiten dos formas: la Confederacin de Estados y el Estado Federal.

48
Es interesante recoger la figura de Estados de formacin sui gneris, que segn el
Derecho Internacional Pblico integran tambin la clasificacin que agrupa a los Estados
compuestos o complejos, tal el caso emblemtico del Commonwealth Britnico; as como
aquellos Estados con especial condicin jurdica, que estn sujetos a Vasallaje,
Protectorado, Administracin Fiduciaria, Cliente, o en Neutralidad Perpetua.

6.1.2 Origen y Formas del Estado

Estudiar el objeto mismo de la actividad poltica, requiere profundizar su origen, no en


cuanto fenmeno social como tal, sino como estructura poltica que adquiere, con el
tiempo, un andamiaje jurdico, el mismo que registra cambios en su base formativa,
pasando del ius-naturalismo al ius-positivismo como fundamento de origen y naturaleza de
esta entelequia que es el Estado.

En ese andarivel, resulta importante hacer una aproximacin y revisin histrica del
proceso, considerando como punto de partida las primigenias estructuras greco-romanas,
que fueron consolidndose desde las polis griegas, pasando por las civitas romanas, hasta
enfrentar al Estado como estructura jurdico poltica, que permite ser el objeto, como
hemos mencionado, de la actividad poltica por un lado, que implica la determinacin de
su condicin de sujeto en el plano internacional por otra.

El origen del Estado tendr lugar cuando dos o ms sociedades polticas primarias[62]
que han evolucionado con relativa independencia en torno a sus centros propios llegan a
encontrarse, como consecuencia de su expansin, en fluctuantes lneas fronterizas (el
border) y reaccionan de suerte tal que en lugar de constituir un tertium envolvente de
ambas (por coordinacin o subordinacin de unas a otras), les lleva a desarrollar a cada
una de ellas, a fin de mantener su enfrentamiento, una membrana o capa cortical
llamada a segregarse del cuerpo de las sociedades primarias (un cuerpo con dos capas ya
bien diferenciadas como capa basal y capa conjuntiva)[63].

Hay que suponer que cada sociedad poltica ha tenido que ir desarrollando un conjunto de
contenidos peculiares -una lengua, costumbres, ceremonias, estudio de produccin,
religin, etc.- que constituyen su propia cultura, que se diferenciar de las dems. Ahora
puede aparecer algo similar al concepto de soberana, medida en una perspectiva
temporal-histrica y cuyo contenido es el propio patrimonio cultural. Porque los
movimientos de los otros Estados, o reinos, o esferas polticas podrn comenzar a
medirse en una escala objetivada y porque la inicial limitacin espacial que las dems
esferas polticas imponen a cada Estado, es una limitacin exterior que equivale para cada
reino a una usurpacin o apropiacin privada de territorios que inicialmente podran
considerarse comunes que va asociada sin embargo con una dilatacin temporal

49
histrica (indefinida) de cada cual.

De las sociedades primitivas a la formacin del Estado: Tomando como base las teoras
anteriores, es posible afirmar que ms all de las diversas clasificaciones o combinaciones
que se puedan hacer, las sociedades humanas de cualquier parte del planeta han pasado, o
estn pasando, por un proceso que va de la horda en los albores de la humanidad, hasta el
Estado-Nacin como forma predominante de organizacin de la sociedad actual iniciado
en 1648 con la paz de Westfalia[64]. Mediante este tratado se acaba con el antiguo orden
feudal y se da paso a organizaciones territoriales y poblacionales definidas en torno a un
gobierno que reconoce sus lmites espaciales, y por lo tanto, de poder.

Una visin generalmente aceptada de la evolucin de las sociedades estatales es la que ha


surgido desde el Estado Primitivo, el Estado Teocrtico y/o Imperial o Estado-Ciudad en
la poca Antigua; luego el Estado Feudal, hasta lo que hoy se conoce como el Estado-
Nacin[65].

6.1.3 Evolucin histrica del Estado

Uno de los anlisis sociopolticos que ha superado cualquier crtica o discrepancia


ideolgica, por su slida construccin acadmica y cientfica, es el materialismo-histrico
y el materialismo-dialctico. Esta mecnica de entendimiento -legtima contradictora del
pensamiento ius-naturalista-, permite introducir como premisa verosmil los modos de
produccin que, a pesar de responder a una visin de carcter econmica, permite
comprender la evolucin poltica como causa y efecto que ha permitido la construccin,
en sus diferentes momentos histricos, de lo que (fue, es) podra ser el Estado.

La palabra Estado en trminos jurdico-poltico se la debe a Maquiavelo, cuando introdujo


esta palabra en su obra El Prncipe al decir: Los Estados y soberanas que han tenido y
tienen autoridad sobre los hombres, fueron y son, o repblicas o principados[66].

Segn Maquiavelo, la sociedad no se desarrolla por la voluntad divina, sino en virtud de


causas naturales. Propugnaba la formacin de un fuerte Estado nacional, libre de luchas
intestinas feudales, capaz de aplastar los alzamientos del pueblo. Estimaba admisible
aplicar cualquier medio en la lucha poltica, justificaba la crueldad y la perfidia de los
gobernantes en la lucha por el poder[67].

Otro pensador que comenta sobre el Estado en sus textos es Platn, que estimaba que la
estructura del Estado y del individuo son iguales, y con ello, analizaba las partes y
funciones del Estado y posteriormente, las del ser humano, con lo cual establece el
principio de Estado anterior al hombre, porque, adems, la estructura de aqul, aun siendo
igual a la de ste, es ms objetiva o evidente. Aristteles, por su parte, es ms enftico y

50
declara que el Estado existe por naturaleza, y por tanto, es anterior al hombre, no por ser
ste autosuficiente y slo podr serlo respecto al todo, en cuanto a su relacin con las
dems partes, complementando su expresin al decir, en base a su Zoon Politikn, que
quien no convive con los dems en una comunidad, o es una bestia, o es un dios.

La organizacin ideal de la sociedad y del Estado segn Platn, debe servir para la
encarnacin ms completa de las ideas en el mundo visible, el acercamiento entre el
reino de stas y la realidad, y el acuerdo entre el mundo ideal y el material.

Platn considera la esclavitud como premisa necesaria de un Estado ideal. Hace el papel
de defensor del rgimen aristocrtico y, al tratar de presentar la democracia como Estado
en el que gobierna la gente no preparada para ello, proclama que la direccin del Estado
debe estar en manos de hombres competentes, que hayan concebido las ideas, que hayan
dominado la cima del conocimiento cientfico[68].

En su teora de la sociedad, esboz la imagen de un Estado aristocrtico ideal del que era
premisa bsica el trabajo de los esclavos las leyes; gobiernan el Estado los filsofos;
velan por su seguridad los guardianes o guerreros; por debajo de estas dos categoras
de ciudadanos libres, se encuentran los artesanos[69].

a. El Estado Greco Romano

El pensamiento poltico en la antigua Grecia aparece en los siglos VII y VI A.C., cuando
surgen las clases antagnicas, la desintegracin del rgimen del comunismo primitivo, el
nacimiento y desarrollo del Estado esclavista. Y alcanza su nivel ms alto de desarrollo,
ms tarde, en los siglos V y IV A.C., sobre todo en las democracias esclavistas de la
antigua Grecia[70].

El Estado esclavista en Grecia tena la forma original de la Polis, Estado-ciudad, es decir,


Estados integrados por una ciudad y varios pobladores a su alrededor. Las polis griegas
se extendan por toda la cuenca del Mediterrneo. Las reducidas proporciones de los
Estados de la antigua Grecia se explican por el hecho de haber nacido como resultado
directo de la desintegracin de las comunidades gentilicias que comprendan poblaciones
relativamente pequeas.

El rgimen estatal de Grecia era muy variado. En muchos Estados el poder estaba
concentrado en manos de una sola persona; en otros, se convocaban asambleas pblicas
y gobernaban funcionarios elegidos; en otros ms, detentaban el poder unos cuantos
representantes de la nobleza (aristocracia), o representantes de los ciudadanos pudientes
(oligarqua)[71].

51
La estructura social en Roma era diferente, pues tras la expulsin del ltimo rey, Roma se
constituy en una Repblica gobernada por una serie de magistrados escogidos
anualmente por los ciudadanos romanos de entre los notables que forman el Senado (que
era quien detentaba el poder de facto).

El pueblo estaba al margen de la poltica, hasta que los plebeyos ricos consiguieron que se
creara el cargo del tribuno de la plebe, que comenzaron siendo dos y llegaron a ser diez. El
tribuno de la plebe tena la capacidad de vetar cualquier decreto. Los tribunos eran
elegidos en los comicios, el pueblo reunido por tribus, en los plebis scita. La expansin
territorial hizo necesaria la creacin de un Estado centralizado y fuerte para mantener las
conquistas. La repblica estaba inmersa en una serie de guerras civiles que la debilitaban, y
las tensiones sociales comprometan la estabilidad de las instituciones.

La primera estructura social y poltica de los romanos fue la familia: el padre (pater
familias), la esposa, los hijos, las esposas de los hijos, los hijos de los hijos, y las hijas no
casadas. De la agrupacin de algunas familias del mismo tronco, surgieron las gens, y de
un conjunto de gens las tribus. La familia est formada por los ms prximos (agnados),
pero a medida que la familia se extenda se formaban las gens o raza de un tronco comn,
integrada por la familia propiamente dicha (adnati) y por los gentiles, todos aquellos
procedentes del mismo antepasado.

La fundacin de Roma se atribuye a tres tribus: los Ramnes, los Ticios y los Lceres.
Estos tres grupos fundaron la llamada Roma Quadrata en el Monte Palatino. Otra ciudad
fundada por otro u otros grupos en el Quirinal, se uni a la Roma Quadrata, surgiendo as
la civitas llamada Roma.

A los patricios corresponde el derecho pleno de ciudadana: forman el pueblo y son de


entre los habitantes los de clase social ms elevada. Sus derechos eran: el sufragio, el
desempeo de los cargos pblicos polticos o religiosos, el derecho a asignacin de
tierras pblicas, los derechos civiles propios de las gens (tutela, sucesin, potestad), el
derecho de contraer matrimonio con otros miembros de las gens, el derecho de patronato,
el derecho de contratacin (el nico que se extenda tambin a los no patricios libres) y el
derecho a hacer testamento (el conjunto de estos derechos constitua el ius quiritium o ius
civitatis). Como deberes estaban: el servicio militar, y el deber de contribuir con ciertos
impuestos al sostenimiento del Estado.

La divisin de la poblacin se haca desde las gens: 10 gens constituan una Curia, 10
curias constituan la Civitas.

b. El Estado en la Edad Media

52
An no conocemos con exactitud el origen de la palabra Estado, desde el punto de vista
jurdico-poltico, pero s hemos mencionado que equivale a la Polis o ciudad-Estado de
los griegos. No es sino hasta la Edad Media, cuando por primera vez surge el nombre
stat, estado, trmino tomado y sostenido por Maquiavelo, anteriormente citado.

En la Edad Media se haba sintetizado la idea del Estado, como la existencia de un orden
natural proporcionado por Dios a los hombres. Dicho orden era en principio
incuestionable y se crea que slo se poda acceder a su conocimiento alcanzando niveles
de contemplacin.

La historia de la humanidad puede interpretarse como la bsqueda de una ptima unidad


poltica con el pndulo oscilando entre dos extremos: uno constituido por un orden nico
y universal (por ejemplo, los imperios de Roma y Alejandro el Grande) y el otro por un
conjunto de entes polticos ms pequeos y altamente fragmentados (por ejemplo la serie
de ciudades amuralladas y otras entidades polticas que tipificaron la Edad Media)[72].

El escenario poltico de Europa consista en formas gubernamentales de ducados,


ciudades independientes, Estados Feudales, reinos, territorios eclesisticos y otras muchas
y diversas unidades que se entrelazaban en una jerarqua bastante compleja. Mientras reyes
y reinas se sentaban en los tronos de Inglaterra y Francia, su autoridad era puesta en duda
por los prncipes locales y por los poderes papales de Roma. Sin embargo a medida que
se acercaba el ao 1648, el panorama poltico fue cambiando, el poder de la plvora y de
las armas haca cada vez menos viables y, por el contrario, ms vulnerables las ciudades
amuralladas como unidades de organizacin poltica capaz de proteger a sus
moradores[73].

c. El Estado de la Revolucin Francesa

Las primeras ideas acerca del origen contractual del Estado surgieron ya en la antigedad
(sofistas, Scrates, Epicuro). Pero ideas como la del contrato social alcanz su apogeo en
los siglos XVII-XVIII con pensadores como Hobbes, Spinoza, Locke, Rousseau, entre
otros, a causa de la lucha de la burguesa contra el feudalismo y la monarqua absoluta.
Era la fundamentacin ideologa de las aspiraciones de la burguesa al dominio
poltico[74].

Desde el atropello del El Estado soy yo aplicable a los monarcas de la poca y derivada
del derecho divino de los reyes o de razonamientos de similar naturaleza. En esta
pretensin manifestada como el ms nocivo absolutismo en Europa, especficamente en
Francia , el pueblo sinti la negacin total de sus derechos y rotos todos sus principios e
ideales; es ah donde empieza a crecer el resentimiento y surge poco a poco la semilla de
la rebelin, y sta haba de manifestarse con toda su violencia y hacer explosin, para

53
culminar el 14 de julio de 1789[75].

La revolucin dio paso a nuevas formas, con todas sus naturales e impropias acciones
excesivas cometidas. La mayor aportacin que este levantamiento dio, fue la Declaracin
de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, que se fundament en la teora de Jean
Jacob Rousseau, escrita en su obra El Contrato Social.

El ao de 1789 es de primordial importancia en sus manifestaciones, porque los rumbos


sealados cambiaran el mando en sus procedimientos y formas gubernamentales, y
tambin en la nueva concepcin del hombre, que se convirti en ciudadano para ayudar a
los fines del Estado. La Revolucin Francesa no solamente constituy el presagio de la
cada de la monarqua francesa sino que tambin puso en movimiento ciertas fuerzas que
vinieron a establecer posteriormente una nueva era en la poltica internacional y por ende el
nacimiento de un nuevo tipo de estado, el Estado Moderno de Derecho[76].

6.1.4 Funciones del Estado

Las diversas funciones del Estado suelen clasificarse desde distintos puntos de vista; en
consecuencia no hay un criterio unvoco sobre el particular. El alcance mismo de este
Manual nos impone, al menos, precisar tales funciones en base a un criterio clasificador
generalizado, que atiende doctrinariamente a tres situaciones especficas: a) La material u
objetiva; b) La orgnica o subjetiva; y, c) La formal.

Clasificacin material u objetiva: Se refiere, en concreto, al contenido de la actividad


realizada por las distintas funciones o poderes estatales: legislativa, ejecutiva y
jurisdiccional, divisin recogida por la conocida teora formulada, por primera vez, con
cierta precisin conceptual, por Montesquieu.

Clasificacin orgnica o subjetiva: Se origina en la dificultad derivada de la distribucin


de las mencionadas funciones o poderes estatales, entendidos en sentido material. Tal
distribucin, materia del problema, se genera en el reparto de competencias entre los
diversos rganos del Estado o bien entre los diversos sujetos que estn en el vrtice
constitucional. Dada la complejidad de las funciones, en cierto sentido, ese problema se
planea en particular en un Estado de gobierno absoluto, concentrador de funciones y
poderes en el vrtice de un solo rgano, aunque por necesidad de orden prctico aqul
deba canalizarlas mediante numerosos rganos dependientes, dentro de los lmites de la
obediencia jerrquica.

Clasificacin formal: sta atiende a las diferentes formas adoptadas para los actos
realizados por los poderes estatales, y en buena parte se identifica con la clasificacin
orgnica, ya que normalmente todo poder emana de los propios actos que le son

54
inherentes: la ley formal para el legislativo, la ley constitucional para el constituyente; el
decreto y reglamentos para el ejecutivo; y las sentencias para el judicial. Cabe aadir que
tales actos, al mismo tiempo, adquieren la eficacia propia de los actos formales emanados
de cada poder estatal, salvo disposicin expresa en contrario.

En base a lo expuesto, la separacin o divisin de los poderes del Estado es


consubstancial a la forma republicana democrtica de gobierno. Es esencialmente un
mecanismo de limitacin de las atribuciones de los rganos estatales mediante un sistema
de pesos y contrapesos en el cual el poder detiene al poder e impide los abusos de la
autoridad, nos advierte Rodrigo Borja.

Con estos presupuestos, desde el punto de vista doctrinario y en base a los procesos
constitucionales aplicados en muchos pases -entre ellos por el Ecuador- revisaremos,
brevemente, las competencias de los tres poderes y sus correspondientes facultades
jurdicas y normativas que les son asignadas o reconocidas.

a. Funcin ejecutiva

Se extienden sus facultades ms all de lo que da a entender su denominacin. En efecto,


no slo se cie a las diversas actividades para ejecutar las leyes, sino tambin, y ms
especficamente, indica toda la compleja y mltiple accin desarrollada por el Estado para
alcanzar los propios fines inmediatos y concretos. Biscaretti, por ejemplo, marca los lindes
de la funcin ejecutiva en dos continentes: a) La funcin administrativa, en base a la cual
el Estado dirige y anima los innumerables y pequeos mecanismos de su organizacin; y,
b) La funcin poltica o de gobierno, la que se explica a travs de la variedad y
multiplicidad de actos polticos con los cuales los rganos estatales ejecutan las medidas
de importancia ms trascendentes para la administracin interna y externa del mismo
Estado.

Desde luego, tales atribuciones estn subordinadas al ordenamiento jurdico expedido por
el parlamento, y el ejercicio de las mismas le faculta al Ejecutivo a impartir rdenes e
imponer su cumplimiento incluso con el respaldo de la fuerza pblica, cuyo manejo le
compete. En ese mbito, dentro del rgimen presidencialista, al Presidente de la
Repblica, que es el jefe de gobierno, le compete administrar el Estado; en tanto que en el
rgimen parlamentario esas potestades ejecutivas estn a cargo y bajo la responsabilidad
del Primer Ministro, a la sazn Jefe de gobierno.

b. Funcin legislativa

Es aquella para la cual el Estado establece normas derivadas, por cierto, del propio
ordenamiento jurdico estatal, o sea la dacin de leyes, tomando esta expresin en su

55
sentido puramente material. Tales normas suelen encontrarse en prescripciones abstractas,
innovadoras del Derecho Positivo vigente, que atribuyen a uno o ms hechos un carcter
jurdico determinado. Se plantea, adems, la funcin constituyente, de ejercicio semi-
directo o indirecto, mediante la cual a travs del rgano legislativo del Estado se crea o
modifica el propio ordenamiento constitucional. En opinin de los tratadistas la legislatura
asume la funcin de revisin constitucional, expresamente reconocida por las propias
Constituciones. Es una forma de participacin de la sociedad por conducto de sus
representantes elegidos al parlamento. No obstante, los avances del nuevo Derecho
Constitucional advierten que la democracia no puede restringirse a esa nica forma de
participacin semidirecta, ya que a la postre se traduce en el debilitamiento de esa misma
democracia. Los analistas polticos, en especial, anotan como causas que alimentan
mutuamente ese debilitamiento[77]: en primer lugar, por la distancia que se establece entre
los representantes y los representados; en segundo lugar, por la escasa visibilidad que
tienen los ciudadanos hacia las actividades que desarrollan sus representantes; en tercer
lugar, por el carcter espordico de las elecciones, que relega la participacin de la
ciudadana a determinados momentos especficos; y, en cuarto lugar, en gran medida
como producto de la confluencia de los tres factores anteriores, por el escaso control de
los representados por los representantes.

Una propuesta de mayor participacin encontr cabida en la Constitucin de 2008, puesta


en vigencia el 21 de octubre de 2008, al incorporar el ejercicio de la democracia directa,
mecanismo reconocido entre los derechos polticos bsicos. Por cierto, la Constitucin
de 1978, aprobada precisamente por medio de una consulta, estableci el derecho a
consulta popular, que ya constaba en la Constitucin de 1967 (Art. 72) e introdujo, por
primera ocasin en la historia republicana del Ecuador, la iniciativa legislativa, en tanto
que la revocatoria del mandato (aunque parcial) se incorpor en la Constitucin de 1998.

Recalquemos que la Funcin Legislativa es una parcela de la divisin tripartita de la


autoridad pblica estatal, es la caracterstica propia y diferencial del sistema republicano
de gobierno, opera de manera que ninguno de los poderes pueda prevalecer sobre los
dems y convertirse en instrumento de despotismo (...). Al poder legislativo le
corresponde principalmente (aunque no nicamente) formular el orden jurdico general del
Estado y vigilar la gestin de ciertos funcionarios de la administracin pblica, a quienes
puede pedirles cuenta de sus actos[78].

c. Funcin jurisdiccional

Indica la actividad del Estado encaminada a comprobar y hacer valer, en casos


especficos, el ordenamiento jurdico estatal. En otras palabras, el Estado, a travs de su
solicitada intervencin objetiva, vale decir, con observancia al debido proceso, tutela los
intereses que protegidos por las normas del Derecho han quedado insatisfechas, sea

56
porque hay incertidumbre sobre los mismos trminos de la norma que debera tutelar, sea
porque la norma, an siendo desconocida por todos en su valor exacto, ha sido
incumplida.

6.1.5 Nuevas tendencias

La crisis del sistema es un hecho acentuado persistentemente en los diversos Estados de la


comunidad internacional. Enfrentar y superar esa situacin es un tema que, a ms de
figurar en las agendas universal y regional, implica asumir medidas y decisiones de carcter
particular en cada uno de los pases.

Es que la democracia, esa simbiosis de pueblo-gobierno, ms all de una forma de


organizacin estatal, supone el ms alto grado de participacin popular. Es, a quin cabe
dudas, un proceso de continua e inacabable construccin. La erosin de la misma, entre
otras causas, est en la ruptura de la frmula de pesos y contrapesos, distribuida en los
tres poderes o funciones clsicas del Estado.

El tema del fortalecimiento de la democracia, como dejamos dicho, no es inherente slo a


los Estados en concreto. Est engarzado con la convivencia e interdependencia entre los
Estados; de all que figure inscrito en la agenda de la comunidad internacional, cuyos
esfuerzos al menos por preservarla se traducen en la adopcin de un innumerable conjunto
de instrumentos internacionales y en sendas declaraciones de solidaridad, cooperacin y
asistencia recproca[79]. En esencia es una importante parcela de las ciencias sociales, con
derivaciones hacia el Derecho Poltico e incluso constitucional. Est, por sobretodo,
ligada a las ideologas y a las propias percepciones del mundo.

Los acontecimientos y vaivenes registrados en coto ajeno y en el propio, imponen la


bsqueda de respuestas que sostengan institucionalmente al sistema democrtico, con
rescate de la voluntad popular participativa, en lo posible directa, al unsono de una forma
de gobierno a travs de la cual se establezcan garantas y el ejercicio directo de realidades
e ideales trazados para el bien comn.

De todo ello reconocemos como imperativo, consagrado en la doctrina y en las normas


jurdicas, el robustecimiento de la estructura y del eficaz y cabal funcionamiento de sus
rganos, as como de sus competencias, sobre las cuales hemos adelantado criterios en
los acpites precedentes.

Funcin de transparencia y control social

57
Con la premisa: El pueblo es el mandante y primer fiscalizador del poder pblico, en
ejercicio de su derecho a la participacin[80], se crea en el ordenamiento jurdico
superior del Estado ecuatoriano la denominada Funcin de Transparencia y Control
Social, la cual promover e impulsar el control de las entidades y organismos del sector
pblico, y de las personas naturales y jurdicas del sector privado que prestan sus
servicios o desarrollan actividades de inters pblico, para que las realicen con
responsabilidad, transparencia y equidad; fomentar e incentivar la participacin
ciudadana; proteger el ejercicio y cumplimiento de los derechos; y promover y
combatir la corrupcin, es la competencia de este flamante mecanismo institucional del
Estado, cuyas atribuciones y deberes enunciados en el artculo 206, constituyen un
novsimo ensayo que ampla las funciones o poderes clsicos estatales, en el irresistible e
inacabado proceso democrtico.

Funcin electoral

Aunque herramienta de viejo cuo, convertida frecuentemente en fragua para los vaivenes
polticos y de los intereses grupales de variada ndole, que han desnaturalizado la esencia
de la democracia, el denominado sistema electoral encuentra una propuesta institucional
con rango y jerarqua de funcin u rgano estatal, en el caso de la nueva Constitucin.

Elevarla y reconocerla como funcin electoral con el propsito de garantizar el ejercicio


de los derechos polticos de los mandantes, cuyos puntales son el sufragio, as como la
organizacin poltica de la ciudadana[81], es otra propuesta que se inscribe en los
conceptos de autonoma, independencia, publicidad, transparencia, equidad,
interculturalidad, paridad de gnero, celeridad y probidad, que caracterizarn a esta quinta
funcin o poder estatal ecuatoriano, la que estar conformada por un Consejo Nacional
Electoral y un Tribunal Contencioso Electoral, ambos con jurisdiccin nacional. El primero
responsable in totum de los procesos electorales; el otro convertido en rgano
jurisdiccional de ltima instancia, con potestades para emitir fallos y resoluciones de
cumplimiento obligatorio inmediato y con valor jurisprudencial.

6.2 Gobierno

El punto de partida para la dilucidacin de este tema es buscar los orgenes y la naturaleza
de la entidad gobierno que posee potestades de accin para gobernar y gobernarse. En
nuestra opinin el referente insoslayable es la autoridad, vale decir, la persona revestida de
algn poder, mando o magistratura, aquel personaje convertido en lder, jefe o conductor
de un grupo social o de una colectividad. Estamos en presencia de una relacin compleja,
de la cual se derivan las calidades de gobernante y gobernados. La autoridad es un

58
elemento comn en todas las sociedades e incluso en las relaciones interpersonales,
mientras que el poder es un atributo exclusivo de las sociedades polticas. Ya los
romanos utilizaron la palabra auctoritas, que En su sentido ms amplio, es el derecho a
mandar, dirigir, tomar decisiones, dar rdenes o dirimir conflictos, que ostenta una
persona respecto de otras en el mbito del sistema de relaciones humanas en que se
desenvuelve[82].

Preguntmonos de dnde emana esa autoridad? Desde el punto de vista jurdico la


autoridad emerge de la ley, sin desestimar que nace adherida a la estimacin que se tenga
acerca de quien la ejerce y el carisma que ste exhiba. Esa relacin, desde hilo tempore, es
el ascendiente para la vinculacin entre autoridad y poder, en una especie de alianza
enmarcada en factores sociolgicos, religiosos, ticos y normativos. All estn las bases
de la democracia; est la delegacin de la representacin desde las teoras divinas hasta las
de la voluntad popular. El uso de tal delegacin, a despecho de las normativas de
convivencia, registra la transformacin (deformacin) de la autoridad pblica en diversos
grados de exacerbacin: autoritarismo, absolutismo, totalitarismo, despotismo, dictadura.
Por lo dems, un gobierno, ms all de la forma cmo se constituyere, jams puede faltar
en la estructura estatal.

La democracia es un concepto compuesto de realidades e ideales (...) conceptualmente,


algo inconcluso. La palabra democracia proviene de dos voces griegas -nos recuerda
Borja- con un significado vinculante entre pueblo y gobierno. El primero titular de la
soberana; el segundo es por antonomasia, la compleja funcin de conducir a las
personas y administrar las cosas del Estado o el conjunto de rganos que la cumplen[83].
Duguit considera que el elemento fundamental del Estado es el gobierno, ms all de que
sea arbitrario o legal; directo, semidirecto o representativo; monrquico, autoritario o
republicano.

En materia constitucional los tratadistas, como Fischbach, sostienen que se llama


gobierno a la administracin cuando acta libremente (iniciativas legales, poltica interior e
internacional, mando supremo militar); y administracin en sentido estricto, a la que tiene
por funcin exclusiva ejecutar las leyes. Para Antokoletz el gobierno es el conjunto de
funcionarios que ejercen la autoridad pblica. Posada, por su parte, seala que el
gobierno es el conjunto de magistraturas pblicas, es decir, la suma organizada de los
representantes del Estado. En sntesis, el gobierno est constituido por un conjunto de
individuos o, ms exactamente, por el conjunto de instituciones, o de los rganos, que
rigen el Estado. Estos postulados adquieren significacin tangible cuando se trata de
definir y precisar las responsabilidades de quienes, directa o indirectamente, ejercen el
gobierno.

6.2.1 Formas de gobierno

59
Lo que es y significa el Gobierno, como elemento constitutivo del Estado. Bien podemos
insistir en que conceptual y orgnicamente, el Gobierno es esencialmente distinto del
Estado, ya se considere a aqul como funcin, ya se lo defina como el conjunto de
rganos estatales. El Gobierno, que desde el punto de vista constitucional es una
estructura, desde el punto de vista dinmico y jurdico es un sistema de servicios, exigidos
en derecho por las necesidades de la solidaridad social[84].

Una mirada al pensamiento aristotlico nos permite reconocer el uso de la palabra politeia,
que algunos la traducen por democracia, otros por repblica, aunque no se trata de la
forma representativa de Gobierno, desconocida en ese entonces. Hay tres especies de
constituciones puras: reinado, aristocracia y repblica () Las desviaciones de estos
gobiernos son: la tirana, que lo es del reinado; la oligarqua, que lo es de la aristocracia; la
demagogia, que lo es de la repblica. La tirana es una monarqua que slo tiene por fin el
inters personal del monarca; la oligarqua tiene en cuenta, tan slo, el inters particular de
los ricos; la demagogia, el de los pobres. Ninguno de estos gobiernos piensa en el inters
general[85]. De all en adelante, en el largo camino de la historia, el constitucionalismo ha
evolucionado significativamente.

Hay un elemento que comparten sustancialmente el Estado y el Gobierno, se trata del


poder. Borja nos pone en la ruta correcta para la reflexin al asegurar que el poder poltico
es una antiqusima prerrogativa del mando, imponer los designios de la propia voluntad,
dar rdenes y exigir su cumplimiento, en el seno de la sociedad polticamente
organizada[86]. Diversas explicaciones se han dado a travs del tiempo para el fenmeno
del poder, el cual encuentra lmites en el derecho y en la tica.

El Estado, como organizacin poltica de la sociedad, es el titular de todo el poder social


o poder pblico, que nace de la soberana. Lo ejerce -este es un punto relevante- por
medio del Gobierno, que es su rgano ordinario, y cuya actividad -ya hemos indicado- se
halla distribuida entre los poderes funcionales que lo forman.

El Gobierno -no el Estado- se divide en los poderes ejecutivo, legislativo y judicial.


Nuestra Constitucin 2008 incorpora al electoral y al de transparencia y control social. A
todos esos poderes impersonales, diferenciados, corresponden atribuciones, y a los
funcionarios las facultades; a travs de unas y otras se manifiesta la autoridad. Toda
funcin pblica ejercida por individuos es un complejo de facultades y deberes u
obligaciones. Las funciones no son renunciables, porque los deberes no se renuncian. Se
puede renunciar al cargo, pero no a la funcin inherente a su desempeo.

El Gobierno est constituido por el conjunto de individuos o, ms exactamente, por el


conjunto de instituciones, o de los rganos que rigen al Estado. El Gobierno es

60
necesariamente autoritario, en el sentido (amplsimo) que su voluntad -aunque se haya
formado democrticamente- vincula y dirige coercitivamente las mltiples voluntades
sometidas, destaca Biscaretti[87].

6.2.2 Modos gubernativos: presidencialismo, parlamentarismo y monarqua


constitucional

Apuntes introductorios

De cuanto hemos analizado, bien podemos colegir que, tras el largo proceso llevado a
cabo a lo largo del tiempo, nos encontramos en una fase en la cual el sistema de
organizacin poltico-social se reproduce en el constitucionalismo. Frente a las agitaciones
domsticas y externas que observamos en la actualidad, sin el constitucionalismo como
sistema de ordenamiento jurdico no puede existir la repblica, que es una estructura, y
mucho menos la democracia, que es un contenido tico. Ambas, la repblica y la
democracia, se presentaron constantemente, bajo diversos aspectos, en el transcurso de la
historia. Hoy, el aval de ellas es el constitucionalismo. Pertinente resulta reproducir la
explicacin de Esteban Echeverra, recogida en su obra Dogma socialista: La
democracia no es una forma de gobierno, sino la esencia misma de todos los gobiernos
republicanos o instituidos por todos para el bien de la comunidad o de la asociacin[88].

Otro aspecto de importancia, vinculado a lo ya expuesto, es la nocin de representacin


en el gobierno. Para Lincoln -recordemos- el gobierno es del pueblo, por el pueblo y para
el pueblo. Rodrigo Borja al analizar esa notable expresin, con agudeza y profundidad
crtica, afirma que el clebre discurso del Presidente norteamericano es definitivamente
una ficcin, carente por lo mismo de todo contenido real y de toda posibilidad prctica
(...). De alguna manera es factible el gobierno para el pueblo, es decir, el gobierno en que
se persigue prioritariamente el bienestar popular. Pero el gobierno por el pueblo,
entendido como el gobierno del pueblo por s mismo, se presenta cada vez ms como un
imposible fsico[89]. Contrapone con la siguiente definicin de representacin, al sealar
que es una de las caractersticas sustanciales de la forma de gobierno republicana.
Consiste en que los gobernantes, elegidos por el pueblo, obran en su nombre desde el
poder y, por tanto, le ligan con sus actos como si este mismo los hubiera realizado.

En los temas anteriores, respectivamente, tratamos acerca de las formas de gobierno.


Recordemos, sencillamente, que a lo largo del tiempo se han propuesto las ms variadas
tipologas de las formas de gobierno. Ubiqumonos en los siglos XVII y XVIII, punto
referencial importante dentro del proceso de constitucionalidad. Montesquieu, uno de los
grandes del pensamiento poltico universal, estableci las diferencias y distinciones entre
repblica, monarqua y despotismo. Combin dos juicios de valor sobre lo que l
denominara naturaleza y principio de gobierno. As, La naturaleza del gobierno depende

61
del nmero de titulares y de la forma cmo ejercen el poder. Afirm -el autor de El
Espritu de las Leyes- que en la repblica todo el pueblo o parte de l ejerce el poder con
entero sometimiento a la ley; que en la monarqua una sola persona -el soberano- gobierna
sobre la base de leyes fijas y estables; y que en el despotismo un solo individuo gobierna
sin leyes[90].

Con esas consideraciones pasaremos al anlisis de esos tres modos gubernamentales.

a. Presidencialismo

Por lo general, al rgimen presidencial se lo identifica como la forma o un modo de


gobierno. Acogemos la primera acepcin. Interesa recordar que el rgimen presidencial
proviene del modelo norteamericano, contenido en la Constitucin de Filadelfia de 1787,
influenciada por los filsofos Locke, Rousseau y Montequieu. Esa forma de gobierno fue,
posteriormente, adoptada por las nacientes repblicas sudamericanas, entre ellas el
Ecuador (Riobamba, 11 de septiembre de 1830). La base ms importante de este sistema
es el equilibrio de poderes, que se pretende conseguir mediante la observancia absoluta de
la separacin de los poderes pblicos[91]. Biscaretti, por su parte, seala que: El
gobierno presidencialista es aquel que ms rgidamente realiza el principio de la divisin de
poderes[92]. Entretanto, Borja prefiere referirse a la repblica presidencial, y la identifica
como aquella en la cual el jefe del Estado es, al mismo tiempo, jefe del Gobierno y rene,
por tanto, los poderes representativos inherentes a la jefatura del Estado y los poderes
polticos y administrativos propios de la jefatura del gobierno. Asume el poder por la va
electoral. Ostenta el ttulo de presidente[93].

Tres precisiones conceptuales, con implcitas coincidencias. Estos destacados tratadistas,


indirectamente Bernaschina y Biscaretti, directamente Borja, inscriben sus definiciones, en
estricto sentido doctrinario, en lo que entendemos como sistema republicano, es decir, en
una forma de gobierno caracterizada por la divisin de poderes del Estado, en el marco
de un rgimen poltico electivo, representativo, alternativo y responsable. El titular de este
modo gubernamental es Presidente, de donde se deriva el concepto de rgimen
presidencialista.

En ese contexto, la nueva Constitucin de la Repblica del Ecuador, como fuera bautizada
por los constituyentes, proclama como uno de sus principios fundamentales: El Ecuador
es un Estado constitucional (...) democrtico (...) Se organiza en forma de repblica (...)
(Art. 1). Al referirse a la Participacin y Organizacin del Poder (Ttulo IV) reconoce a
la Funcin Legislativa (Captulo II); a la Funcin Ejecutiva (Captulo III), respecto de sta
dice: La Presidente o Presidente de la Repblica ejerce la Funcin Ejecutiva, es el Jefe del
Estado y de Gobierno (...) (Art. 141); a la Funcin Judicial y justicia indgena (Captulo
IV); a la Funcin de Transparencia y Control Social (Captulo V); y a la Funcin Electoral

62
(Captulo VI).

Con matices de diverso calibre, el rgimen presidencialista es consubstancial al desarrollo


histrico de la etapa republicana del Ecuador y al proceso constitucionalista del pas,
como se comprueba a travs de las 19 cartas polticas que han sido aprobadas desde el
ao 1830 hasta el ao 2008.

b. Parlamentarismo

El sistema parlamentario tiene su origen en Inglaterra y es una consecuencia de la evolucin


constitucional de ese pas. La Carta Magna de 1215 es el punto de partida histrico que
diera paso a la fijacin de prcticas, ratificadas por la costumbre a travs de leyes dictadas
posteriormente. El parlamento ingls tom carcter de rgano representativo y legislativo
en el reinado de Eduardo I, en el ao de 1295. Los monarcas empezaron a comprender
que no podan gobernar sin el acuerdo de la representacin y nombraban a sus ministros
de entre las personas que tenan aceptacin en la cmara. Despus de la Revolucin de
1688 esa prctica convertira a los ministros en delegados del parlamento. Nace, a la vez,
el bicameralismo: la de los Lores era hereditaria y aristocrtica, la de los Comunes era
electiva por el voto popular.

De la mano con los autores citados supra, recojamos algunos conceptos y caractersticas
del rgimen parlamentario. Para Bernaschina es una forma democrtica representativa que
no excluye las nuevas modalidades, como la iniciativa popular y el referndum (...). Las
condiciones esenciales del gobierno parlamentario son la existencia de partidos
disciplinados y cohesionados, y de un gabinete (...)[94], cuya fuerza mantiene de la
mayora parlamentaria, que es la que designa a los miembros del gabinete. Se produce, en
consecuencia, una suerte de fusin parlamento-ejecutivo.

Biscaretti, por su parte, nos ilustra acerca de la forma de gobierno parlamentaria, como l
la denomina. Destaca que es el modo gubernamental hasta hoy ms extendido en Europa
Occidental, con sus versiones monrquica y republicana, en uno y otro caso -dice- el
ejecutivo aparece igualmente diferenciado en dos secciones bien separadas, a saber: un
jede de Estado polticamente irresponsable (funciones formales) y un gabinete (constituido
por ministros) que traza la orientacin poltica, es responsable frente al Parlamento y debe
dimitir cuando ha perdido confianza[95]. Distingue, asimismo, entre: a) Gobierno
parlamentario clsico (se tiende a mantener una constante colaboracin entre el legislativo
y el ejecutivo), con sus versiones inglesa, la una, y la europea occidental, la otra; y, b)
Gobierno parlamentario racionalizado, que aparece en las constituciones adoptadas en la
primera posguerra mundial, sustentada en criterios tcnicamente jurdicos. Respecto a esta
versin la reagrupa en dos sectores diferentes: i) De tendencia directorial, con
reforzamiento de la posicin parlamentaria, como expresin directa del pueblo; y, ii) De

63
tendencia presidencialista, que surge de la antittica de que se puede obtener mayor
garanta democrtica reforzando la posicin del presidente de la repblica[96].

La Repblica es parlamentaria -define Borja-: a) Si el jefe del Estado, que tambin ostenta
el ttulo de presidente, est desvinculado de la administracin pblica y participa en ella
slo indirectamente a travs del nombramiento del primer ministro y del gabinete; b) Si son
stos los rganos superiores de la administracin; c) Si el gabinete es un rgano previsto
constitucionalmente y posee atribuciones especficas; d) Si el Parlamento, a ms de las
funciones propiamente legislativas, tiene atribuciones polticas, judiciales y administrativas;
y, e) Si la permanencia de los ministros de Estado depende de la confianza de la mayora
parlamentaria[97].

En sntesis, sobre la base de las concepciones expuestas, este modo gubernamental


parlamentario se distingue en cuanto los poderes inherentes a la funcin ejecutiva que estn
repartidos entre el presidente de la Repblica, el primer ministro y el gabinete. El centro de
gravedad poltica est en el Parlamento. El presidente de la Repblica es el jefe del Estado
pero no del Gobierno, que es una funcin confiada al primer ministro.

c. Monarqua constitucional

La extensa y compleja historia de la humanidad registra, en el transcurso del tiempo,


cambios no exentos de dramatismo y horror frente al impulso de ideas transformadoras y,
para nuestro estudio, el avance del constitucionalismo tras del cual se ubican la
democracia y el republicanismo.

Hacia atrs, es harto conocido que la monarqua, como forma de gobierno, es el rgimen
poltico ms antiguo, y que semnticamente es el gobierno de uno. De ese modo la
monarqua absoluta se la ejerca a ttulo hereditario y vitalicio, con facultades incluso
derivadas del Derecho Divino; mando poltico que le daba poder sobre los hombres
(sbditos) y los bienes (patrimoniales).

De all hasta el presente, las monarquas han debido ajustar su concepcin y formas a las
nuevas realidades del sistema poltico general. Hoy hablamos de las monarquas
constitucionales como una de las formas o modos gubernamentales. Borja la define como
aquella en la que el monarca, como jefe de Estado, tiene poderes limitados y
reglamentados por la ley constitucional (...) el monarca es el smbolo del Estado y encarna
las rancias tradiciones de su pueblo, sus atribuciones no slo estn sometidas a la ley sino
que se reducen a lo meramente formal y ceremonial[98]. Aade que la monarqua
constitucional se inspira en un sistema de gobierno en el que se conjugan las viejas
tradiciones monrquicas con la soberana popular.

64
En ese sentido encontramos que hay una clarsima coincidencia conceptual con los
estudios y anlisis que, al respecto, desarrolla Bernaschina[99], en cuyo ncleo de su
pensamiento reitera que el poder del rey est restringido por una Constitucin, por
normas jurdicas.

Cabe destacar que, ordinariamente, este modo gubernamental monrquico constitucional,


est organizado sobre la base parlamentaria, lo cual ha dado lugar para que se admita la
existencia de las llamadas monarquas parlamentarias, as como tambin las denominadas
monarquas presidenciales que, en sntesis, combinan la estructura monrquica formal con
el ejercicio del poder poltico emanado de la voluntad popular para la nominacin del jefe
de gobierno y, a travs de ste, la designacin de los miembros del gabinete ministerial.

UNIDAD 7: EL ECUADOR COMO ESTADO INDEPENDIENTE

HISTORIA CONSTITUCIONAL

7.1 Los orgenes

Dr. Juan Larrea Holgun

El Derecho Constitucional del Ecuador arranca de los primeros florecimientos de esta


rama en la Madre Patria, ya que formamos una unidad con ella. No hay que olvidar que lo
que hoy es el Ecuador fue parte del gran imperio espaol, y, si haba diferencia de
situaciones entre la Metrpoli y los territorios de ultramar, tambin exista una gran unidad.
A veces acentuamos ms las diferencias y la situacin de inferioridad en que nos
hallbamos y hablamos de la Colonia despectivamente, sin poner de realce el hecho de
haber integrado un gran imperio. ramos espaoles de Amrica y espaoles de la
Pennsula. Qu no haba igualdad? Indudablemente aquella fue una poca de grandes
desigualdades en todo el mundo; pero al menos haba algo en comn y dentro de ese
imperio se fue forjando la gran nacionalidad americana; una nacionalidad poco
estructurada, pero en la cual se encuentra el origen del espritu nacional de estos pases.
Fueron madurando progresivamente muchas cosas, entre ellas, el espritu jurdico y el
sentido del Derecho Constitucional.

Para los futuros pueblos de Amrica hubo un aprendizaje para la vida independiente
mediante los gobiernos locales. Y la experiencia constitucional de las Cortes de Cdiz, en
las que tuvimos aquellos grandes representantes que fueron Olmedo y Meja, signific la
ltima e inmediata leccin que sirvi enormemente en los balbuceos del constitucionalismo
ecuatoriano. As se explica como, al formular en 1812 la Primera Constitucin propia, la
del Estado de Quito, se logra un documento de notable madurez y originalidad. Aquella
fue una Constitucin diferente de las de su tiempo y de las que luego han regido la vida

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jurdica de nuestra Patria.

Entre otras caractersticas -sin entrar en mayores detalles-, aparte de seguir lo clsico de la
distincin de los tres Poderes, se invent una cuarta Funcin, en la que radicaba la
soberana: un Poder superior y rbitro de los otros tres para componer los desacuerdos
que pudieran surgir entre el Ejecutivo, el Legislativo y el Judicial. Este Supremo
Congreso, fue un rasgo genial de la Carta de 1812 y si se hubiera mantenido habra
evitado graves crisis que pas la Repblica.

Ciertamente la preocupacin de los padres de la Patria se centraba en determinar el asiento


de la soberana. Las teoras derivadas de la Revolucin Francesa sostenan que la
soberana resida esencialmente en el pueblo, uno de los elementos del Estado. El
pensamiento de los patriotas del 10 de agosto y de sus continuadores hasta 1812, tena
cierto horror a las teoras de la Revolucin Francesa, al mismo tiempo que acoga algunas
de sus inspiraciones, y por esto, era preciso buscar un nuevo asiento o sede de la
soberana nacional. No se haba encontrado definitivamente la frmula de que la soberana
corresponde al mismo Estado y que se ejerce a travs de sus diversas funciones; y, como
por otra parte, la democracia directa no era posible en un Estado incipiente, en esas
condiciones resultaba lgico localizar la sede de la soberana en un organismo
representativo, un Congreso integrado por diputados representantes de los diversos
sectores de la Patria. Este deba tener realmente la soberana: el poder de decidir en ltima
instancia y, por consiguiente, una competencia superior a la de las tres funciones del
Estado.

En lo expuesto radica lo ms original y caracterstico de la Constitucin de 1812; pero


habra que sealar otras peculiaridades valiosas, por ejemplo el acertado concepto de la
funcin de la religin en la formacin y mantenimiento de la nacionalidad; un sentido
generoso y amplio de apertura a lo americano que presagia las modernas tendencias
integracionistas; el afn de estructurar un Estado sencillo, sin demasiadas complicaciones,
con una Carta en la que se esbozan ya los derechos humanos que deberan ser
garantizados por las autoridades pblicas.

Queda as delineado en breves rasgos lo que fue el ideal de 1812, ya que no se puede
calificar de otra manera aquel planteamiento programtico que no lleg a funcionar porque
la Revolucin Independentista fue ahogada en sangre y la Constitucin se qued en el
papel.

Los aos siguientes fueron de guerra, una guerra civil que se convirti en internacional y en
la que intervinieron hermanados los ciudadanos de las diversas colonias. Durante este
tiempo se volvi a instaurar el gobierno espaol en nuestro territorio y en Colombia
principia a desarrollarse el constitucionalismo, sentando precedentes que luego servirn a

66
nuestra Patria.

7.2 La Gran Colombia

Tres intentos de elaboracin constitucional se dieron en Colombia y, por lo menos, en uno


de ellos intervinieron representantes del Ecuador. En la Convencin de Ccuta de 1821 no
hubo representacin de nuestra Patria, porque estaba bajo el dominio espaol. La
Convencin de Ocaa en 1828 no lleg a aprobar la Constitucin a pesar de los largos
debates en que se discutieron los principios patrocinados por el Libertador. Finalmente, la
Asamblea de Bogot aprob el 29 de abril la nueva Carta Poltica, con la intervencin de
diputados ecuatorianos, incluso uno de ellos fue Vicepresidente del llamado Congreso
Admirable.

Los representantes del Departamento del Sur -que as se llamaba nuestro territorio-, eran
nombrados por las diversas provincias. Efectivamente hicieron estos nombramientos las
provincias de Pichincha, Chimborazo, Azuay, Loja, Portoviejo y Guayas. La Carta Poltica
apenas lleg a regir pocos das, ya que el 13 de mayo se proclam la separacin de
Colombia.

A pesar del corto tiempo de vigencia (slo 13 das), aquella experiencia constitucional
tuvo trascendencia para la futura historia del Ecuador. Lo mismo que las discusiones en
Ccuta y Ocaa, las de Bogot, plantearon los principales problemas organizativos del
Estado, y las soluciones halladas en Colombia, sirvieron de inspiracin principal para la
Asamblea de Riobamba de 1830, que nos dio la primera Constitucin ecuatoriana.

El General Juan Jos Flores, al encabezar y encauzar el movimiento separatista, actu con
inteligencia penetrante y gil y con gran sensibilidad patritica realiz los expedientes
necesarios para la pronta reunin de la Constituyente. Incluso en el pronunciamiento
revolucionario de Guayaquil se le haba sealado el plazo de seis meses para convocar la
Asamblea, y el General Flores la convoc prcticamente de inmediato, para que se
reuniera el 1o. de septiembre.

7.3 La Primera Constitucin

En la fecha indicada se reuni la Constituyente con pocos diputados, pues eran solamente
treinta, que correspondan en nmero de diez a cada Departamento. El trabajo fue intenso
y rpido gracias a que se tom como base lo ya elaborado en Colombia.

Hay que ponerse mentalmente en las dificultades del momento: se trataba nada menos que
de pasar de modo decidido y definitivo del rgimen monrquico al republicano; de un
sistema de dependencia a uno de independencia. Y esto, en medio de una situacin

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precaria, teniendo que improvisarlo todo, sin medios econmicos, sin organizacin de
ninguna suerte y con el peligro de represalias del Gobierno Central de Colombia, aunque
esto felizmente no se produjo.

Fue, por consiguiente, una labor de enorme valenta y eficacia extraordinaria la realizada
por los Constituyentes de 1830. No era el momento de grandes disquisiciones, ni la
ocasin propicia para invenciones o ensayos desconcertantes. Lo que haba que hacer era
simplemente imitar, y sensatamente imitaron lo que se encontraba ya en las races del
nuevo Estado, lo que se haba experimentado en Colombia.

Result la Constitucin de 1830 una copia bastante buena, incluso depurada de algunos
errores, de la colombiana. Naturalmente se trat de adaptar lo ya experimentado a las
necesidades y posibilidades del Estado naciente, de all, por ejemplo, la simplificacin de
la Legislatura.

Hubo cierta timidez o indeterminacin respecto de la total autonoma y se dej abierta la


posibilidad de la confederacin con los otros Estados de Colombia, para lo cual deba
reunirse un Congreso de Plenipotenciarios y cuanto ellos decidieren sera tenido por
norma superior a la Constitucin. Se deseaba mantener la existencia de la gran Nacin
fundada por Bolvar. Pero resulta difcil saber ahora hasta qu punto haba la verdadera
voluntad de llegar a la Confederacin. Posiblemente no todos los diputados pensaban de
igual manera, aunque es evidente que una fuerte corriente era partidaria del ideal
bolivariano. Los acontecimientos tanto de la Nueva Granada como del Ecuador hicieron
que no se avanzara nada en el camino de la Confederacin y ms bien en los prximos
aos se produjeron dos encuentros armados con el pas del norte, que debieron dejar
sentimientos de enemistad. Cuando en 1835 se elabora nueva Constitucin, en Ambato, ya
no se habla de la confederacin y se afirma rotundamente la plena autonoma del Ecuador.
As, mediante estas dos Cartas se llega a la expresin jurdica del Estado independiente.

Ya hemos mencionado, los mritos de la Constitucin de 1830, sobre todo en cuanto se


decidi claramente por el sistema republicano, presidencialista para el Gobierno y la
estructura unitaria del Estado.

Aunque se opt en Riobamba por el Estado unitario, no qued claramente definida la


divisin territorial del pas, ya que se conserv para efectos del sufragio la triparticin en
los Departamentos de Quito, Cuenca y Guayaquil, que deban tener igual nmero de
representantes hasta que un rbitro definiera el sistema electoral. Esta solucin de
compromiso dependa del hecho de que se desconoca el volumen exacto de la poblacin
y el nmero de ciudadanos de cada zona. No se produjo nunca el deseado arbitraje y se
conserv en las Constituciones siguientes (1835, 1843, 1845,1851 y 1852) este defectuoso
sistema, hasta que en 1861 se opt por la representacin por provincias y en proporcin a

68
su poblacin, lo que era ms equitativo y conveniente.

Otros aspectos positivos se lograron en 1830: la divisin de las tres funciones del Estado,
los tres Poderes como sola decirse en la poca. Quedaron configuradas con precisin las
atribuciones del Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial.

El sistema presidencialista que se adopt, supona que el Presidente de la Repblica


nombre y remueva libremente a sus Ministros, Gobernadores y dems funcionarios
ejecutivos. Esta caracterstica perdur casi sin mutaciones hasta un siglo despus: en 1929
se intent modificarlo aproximndolo al rgimen parlamentario. Al apartarse el Ecuador del
ya tradicional sistema se produjo un grave trastorno poltico que priv al pas de
estabilidad durante veinte aos de gobiernos provisorios y dictatoriales.

Tambin el rgimen administrativo qued esbozado en 1830, sealndose las funciones de


los Gobernadores y otros funcionarios subalternos. Esta organizacin de las provincias,
cantones y parroquias se desarrolla progresivamente en los aos venideros y en las
diversas Cartas sucesivas. Apenas en dos ocasiones -1835 y 1861- se aparta el pas de la
lnea normal en estos aspectos; cedieron los legisladores en esas oportunidades a la
tentacin de cierto federalismo, ya que se estableca que los Gobernadores y Jefes
Polticos deban ser nombrados de ternas elegidas por los vecinos; se habra quitado al
Presidente el principal instrumento para dirigir eficazmente la Administracin Pblica, con
todas sus consecuencias negativas, por lo que no prosperaron esas innovaciones.

Otro punto importante fue el sealar, siquiera elementalmente, los derechos humanos y
garantizar su respeto. De esa enumeracin y garantas incipientes, se llegar
progresivamente a mejores formulaciones y ms eficaces sistemas de proteccin: cada
Constitucin prcticamente representa un paso adelante en este importante aspecto
jurdico.

7.4 La Constitucin de Ambato

En 1835 se suprimieron los Departamentos, aunque se conservaban como simple


circunscripcin provisional para los efectos electorales, como ya se ha dicho. Como el
perodo inicial de vida independiente estuvo marcado por las conspiraciones, cuartelazos e
intentos revolucionarios, el Presidente Juan Jos Flores debi necesariamente obrar con
energa, prescindiendo frecuentemente de la Constitucin; en 1835 se reacciona contra
esas arbitrariedades impuestas por las circunstancias y se limitan las atribuciones
presidenciales en exceso. El remedio de los abusos no consista en dejar maniatado al
Presidente, y ms si se considera que quien iba a ejercer esa Magistratura era Vicente
Rocafuerte, hombre de temperamento violento y autocrtico. Las estrechas trabas que
cre la Constitucin de Ambato originaron nuevos abusos y en la segunda administracin

69
de Flores, ste trat de corregir ese defecto ampliando desmedidamente las atribuciones
presidenciales (Constitucin de 1843), lo cual origin la reaccin que termin con la
deposicin de Flores y la siguiente Carta, de 1845, nuevamente estrecha los poderes
presidenciales. Se inicia de este modo una especie de movimiento pendular, que se repetir
en aos siguientes, entre una ampliacin y una restriccin de las atribuciones del Jefe del
Estado.

La Constitucin de Ambato tuvo el mrito de conformar la Funcin Legislativa con las


dos Cmaras, del Senado y de Diputados, que quedarn como el sistema consuetudinario
del Ecuador, salvo excepciones que tampoco fueron felices: las fugaces Constituciones de
1851 y 1945 volvieron al sistema unicameral, y la de 1978 tambin instaur este defectuoso
sistema que ha producido frecuentes dificultades y crisis. Veinte aos ms tarde se plante
el regresar al tradicional sistema de dos cmaras, pero no hubo suficiente apoyo en la
Asamblea y as, perdur en la redaccin de 1998 el congreso unicameral.

7.5. La Constitucin Floreana de 1843

Acabamos de exponer cmo en Ambato se restringi en exceso los poderes del


Presidente de la Repblica. Rocafuerte y Flores, que gobernaron con aquella Constitucin
de 1835, se vieron en la necesidad de extralimitarse para contener las revoluciones y,
finalmente, Flores pretendi robustecer el Poder Ejecutivo para lo cual inspir la
Constitucin de 1843. Esta prolongaba el perodo presidencial a ocho aos, en cambio,
los Congresos deban reunirse solamente cada cuatro, stas y otras disposiciones que
convertan al Presidente casi en un Dictador, provocaron la reaccin anti-Floreana, la
revolucin del 6 de marzo de 1845, que dio paso a la Asamblea Constituyente de Cuenca.

7.6 La Constitucin de Cuenca de 1845

La cuarta Constitucin del Ecuador reacciona a su vez contra los desmedidos poderes
conferidos al Presidente por la Constitucin Floreana del 43. Se ha calificado a la Carta de
Cuenca como una Constitucin polticamente liberal por contraposicin a la anterior de
carcter ms conservador. En el aspecto jurdico-religioso, en cambio, es lo contrario: la
del 43 era ms abierta o liberal y la del 45 ms conservadora. Mrito importante de la Carta
de Cuenca fue el elaborar ms perfectamente la garanta del Hbeas Corpus, as como el
asegurar la independencia de la Corte Suprema mediante un adecuado sistema de eleccin
de sus Magistrados con la intervencin conjunta del Ejecutivo y el Legislativo.

En general la Carta de 1845 fue bastante equilibrada y precisa en su redaccin, por lo que
ejerci poderoso influjo en todas las dems que se sucedern en el siglo XIX. Se puede
decir que en Cuenca se alcanz ya una formulacin casi definitiva del Derecho
Constitucional de nuestra Patria que, salvo detalles, se mantiene en las diversas Leyes

70
Supremas.

Los avatares de la poltica hicieron que se desconociera la vigencia de la Constitucin por


parte de Urbina en 1850 y se elaborara nueva Carta Poltica, pero sta que slo rigi
pocos meses en 1851, se apart bastante del sistema ya tradicional e incurri en defectos
que la hicieron insostenible. La Asamblea de 1852, volvi al texto de Cuenca que revis y
con pocas modificaciones fue nuevamente promulgado como nuestra sexta Constitucin.

7.7 La Carta de 1861

Con la sptima Constitucin se inicia el perodo llamado conservador, principalmente por


el predominio poltico del Dr. Gabriel Garca Moreno, verdadero fundador del partido
Conservador y el ms alto exponente de esa ideologa. Sin embargo la Carta de 1861 es
precisamente la ms liberal de cuantas se haban elaborado en el Ecuador hasta entonces.
Su principal mrito, debido al influjo de Garca Moreno, fue el de consagrar el sufragio
universal y cambiar el sistema de representacin, como ya se ha explicado. Para poder
votar solamente se exigi tener 21 aos y saber leer y escribir; se suprimieron las odiosas
restricciones de carcter econmico que contenan todas las Cartas anteriores.
Subsistieron, por desgracia esos requisitos de propiedad o de renta para ser elegido
Presidente o legislador, hasta que se suprimen tambin estas rmoras en la Constitucin de
1878.

El defecto en que incurri la Asamblea del 61 fue el de despojar al Ejecutivo de la


verdadera direccin de la Administracin Pblica, al determinar que los Gobernadores se
elijan por las provincias.

7.8 La Constitucin Garciana de 1869

Merece especial referencia la Constitucin de 1869, que fue muy criticada por el
apasionamiento poltico en su tiempo y porque los ataques contra ella se inspiraban en la
oposicin a su inspirador, Garca Moreno. La Carta tiene, sin embargo, notables mritos y
signific en varios aspectos un verdadero avance del constitucionalismo ecuatoriano.

Ciertamente robustece al Poder Ejecutivo, pero ello pareca necesario despus de la grave
crisis que puso al pas en peligro de disolucin; una vez superado el peligro, era preciso
dar los instrumentos de gobierno al Presidente que le fueron negados en 1861.

Se prolong el perodo presidencial a seis aos, contra la tradicin ya establecida de los


cuatro aos. Solamente Gabriel Garca Moreno gobern esos seis aos (1869-75) y en las
Cartas siguientes se vuelve a los clsicos cuatro aos (hasta el nuevo efmero ensayo de
alargar el perodo en 1978).

71
La reeleccin presidencial y la norma por la cual para ser ciudadano se requera ser
catlico, fueron los blancos de los mayores ataques a la Constitucin de 1869. En cuanto
a la condicin de ser catlico, hay que apreciarla en el contexto social de la poca:
prcticamente todos los ecuatorianos eran catlicos, de modo que no se exclua a nadie.
Se teoriz sobre que esta regla hara difcil la inmigracin al pas, de individuos de otras
religiones, pero tampoco existan corrientes migratorias, ni se vislumbraba la posibilidad
de provocarlas. Las constituciones anteriores, lo mismo que la del 69, declaraban adems
que la religin catlica era la oficial del Estado, y dentro de un rgimen confesional, la
disposicin Garciana no resulta inconveniente. Las posteriores Cartas suprimieron esa
exigencia, si bien se mantuvo el carcter confesional del Estado hasta la revolucin liberal
de fin de siglo.

Un significativo adelanto en el perfeccionamiento democrtico fue el de conferir a la Corte


Suprema el derecho de suspender la vigencia de las leyes consideradas inconstitucionales.
Esta tutela de constitucionalidad fue de suma importancia y la Constitucin de 1929,
sesenta aos ms tarde y en un contexto socio-poltico muy diverso, volvi a establecer
con acierto. Es evidente que se requiere un control ejercitado por un organismo de gran
altura y preparacin jurdica, dotado de suficiente independencia, y ese organismo no
poda ser otro que la Corte Suprema. Solamente en 1945 se intenta conformar otro
organismo, que fue el Tribunal de Garantas Constitucionales, el que se ha perfeccionado
en las Cartas de 1967 y 1978. Entre tanto, no ha desaparecido la funcin propia de la
Corte Suprema para intervenir en el control de la constitucionalidad. Para desempear
debidamente estas funciones se requiere que la Corte sea realmente independiente, lo cual
a su vez depende en buena parte del modo de nombrarse sus miembros; la Carta de 1869
trataba adecuadamente de asegurar esa independencia de los Magistrados de la Corte
Suprema.

Otro acierto indiscutible fue la flexibilidad, es decir, el fcil trmite establecido para la
reforma de la Constitucin. La experiencia ha demostrado que cuando no existe esa
flexibilidad, se produce ms fcilmente la ruptura. Hemos sufrido tambin a este respecto
el vaivn entre sistemas ms rgidos y ms flexibles; el pensamiento de Garca Moreno
estaba por la fcil reforma de la Ley Fundamental.

La estructura clsica del Congreso Nacional queda definitivamente fijada en 1869, con las
correspondientes atribuciones de las Cmaras del Senado y Diputados y el
correspondiente trmite para la formacin de las leyes. Las sucesivas Constituciones
apenas cambian detalles.

7.9. La novena Constitucin

72
En 1878 y despus del fugaz gobierno del Dr. Antonio Borrero, se llega a una nueva
Constitucin elaborada por la Asamblea en Ambato y que signific una reaccin contra la
Carta de l869, regresando en algunos aspectos a los planteamientos de 1861, sobre todo
en la restriccin de las atribuciones del Ejecutivo. Sin embargo, esta Carta tiene notables
mritos, como el de la mejor sistematizacin de las garantas constitucionales y el tratar
por primera vez de la educacin pblica como tarea del Ejecutivo. Anteriormente slo se
mencionaba la educacin en cuanto el Congreso deba regularla por medio de leyes.
Parece significativo que una tarea tan importante como la enseanza y la cultura no hayan
sido consideradas en las Constituciones precedentes.

En cuanto a los Ministerios, esta Carta cre el de Educacin, completando as el nmero


de cinco, que la Constitucin de l906 sealara como mximo posible.

7.10 La dcima Carta

En 1883, despus de la dictadura del General Ignacio de Veintimilla, se elabor una nueva
Constitucin, que sigue de cerca el esquema ya clsico y presenta algunas semejanzas con
la de 1869, sobre todo en la conformacin y atribuciones del Congreso, con la duracin
de cuatro aos para los senadores y dos para los diputados y las sesiones anuales de
ambas Cmaras. No hay mayor novedad en los aspectos organizativos ni en la declaracin
de los derechos humanos, simplemente, se puede decir que con esta Constitucin se
regresa al rgimen plenamente democrtico, enlazando con la tradicin constitucional ya
existente.

7.11 La Constitucin de 1896

La revolucin liberal de 1895 inicia un nuevo perodo y origina esta nueva Constitucin
que se comenz a elaborar en Guayaquil y se termin en Quito, despus del incendio de la
primera ciudad. La XI Carta Constitucional, que poda esperarse que fuera innovadora,
result casi igual a la de 1883. En lo estrictamente poltico no hay cambio alguno y desdice
totalmente de las proclamaciones revolucionarias de entonces, ya que se reproduce
servilmente el contenido de la Constitucin conservadora de 1883. Los elementos nuevos
fueron de ndole religiosa, aunque se reafirma tambin que el Ecuador sigue siendo un
Estado confesional, ya que se declara la religin Catlica como la oficial del Estado. Sin
embargo, se manifiesta un espritu sectario, en cuanto interviene el Estado en cuestiones
que no eran de su competencia, como el exigir la nacionalidad ecuatoriana a los superiores
religiosos y el prohibir el ingreso de comunidades religiosas al pas.

Aquella inspiracin antirreligiosa que contena la Constitucin origin una lucha


sumamente enconada y excesiva de agravios y reacciones violentas y desmedidas, que a
su vez encendieron ms los nimos y llevaron a lamentables atropellos de intolerancia,

73
como nunca se haban producido en el Ecuador hasta entonces. Esa intolerancia del
Gobierno atac a la Iglesia Catlica principalmente en su Jerarqua, persiguiendo y
expulsando a varios Prelados y a muchos sacerdotes y religiosos.

La legislacin de los primeros aos del rgimen liberal pareca buscar maneras de maniatar,
de quitar libertades a la Iglesia y a los catlicos. Las leyes de Registro Civil y de
Matrimonio Civil y Divorcio, de secularizacin de cementerios, la llamada de Manos
muertas o de Beneficencia Pblica, todas ellas contenan verdaderos atropellos violentos
contra la libertad, los derechos legtimamente adquiridos, la dignidad de las personas y las
instituciones y, sobre todo, las convicciones y sentimientos religiosos de la inmensa
mayora, de la totalidad del pueblo ecuatoriano. Todo lo que se haba respetado y tutelado
durante el siglo pasado, fue objeto de escarnio, de violento ataque, de atropello injusto.
Tales disposiciones legales fueron impopulares y solamente se mantuvieron por la fuerza
de las armas, contra el querer de la Nacin, negndose as la esencia del principio
democrtico. Se sum a esto el sistemtico empleo del fraude electoral, para dar
apariencia de legalidad a estos desmanes.

La ley de Educacin, que implant el llamado laicismo de la enseanza oficial, signific


el ms grave y violento ataque a las convicciones del pueblo y la negacin ms arbitraria
de la libertad de los padres de familia para educar a sus hijos segn sus propias
convicciones religiosas. Despert, adems, un ambiente de hostilidad hacia las obras de
educacin catlica y cre una beligerancia inconcebible contra ella; apenas se toleraba
dentro de estrechsimos mrgenes, y muchas escuelas y colegios tuvieron que cerrarse, sin
que fueran reemplazados por algo semejante. La privacin de la libertad de enseanza en
nombre del liberalismo, constituye una de las paradojas ms lamentables y vergonzosas
que se hayan producido en la historia. Aquel dique o barrera contra la libertad, tuvo que
superarse con extrema dificultad, tras largos aos de amargas luchas, hasta llegar a
reconquistar la libertad. En los aos 30 se comienza a superar el cerrado sectarismo que
ahogaba la libertad de enseanza, y fue mrito del Dr. Jos Mara Velasco Ibarra haber
abierto nuevamente la posibilidad de fundar colegios y an universidades catlicas.

7.12 La Constitucin liberal de 1906

La Ley Fundamental del ao seis desconoci la personalidad jurdica pblica de la Iglesia


Catlica hasta entonces siempre reconocida y que el Concordato, tratado internacional
vlidamente celebrado, haba garantizado. La ruptura entre la Iglesia y el Estado haba
comenzado por la arbitraria Ley de Cultos del ao 1899, que nunca fue admitida por la
Iglesia, ya que violaba escandalosamente el Concordato y no respetaba los derechos
adquiridos. El desconocimiento de la personalidad jurdica pblica de la Iglesia, vino a
crear un nuevo y grave problema, ya que la Iglesia era la sociedad de mayor vitalidad en el
mbito nacional y la abusiva disposicin del Estado no poda cambiar esa realidad; la

74
fuerza moral de la Iglesia estaba muy por encima de la tinterillezca disposicin de los
asamblestas; tal es as, que la vida misma demostr la ineptitud de esas disposiciones
violentas e injustas; si se hubieran llevado las cosas hasta sus ltimas consecuencias
lgicas, la Iglesia no habra podido poseer, ni ser duea, ni ejercer derecho alguno, ni
celebrar contratos, etc., y todo ello no fue as, sino precisamente lo contrario: la pujante
actividad de la Iglesia, a pesar de todas las trabas, continu haciendo obras de
misericordia, de beneficencia, de educacin, de culto, etc. desplegando en ello una intensa
vida jurdica. Nadie se atrevera a sostener que todo aquello fue nulo o que no existi. El
ao 1935 el Dictador Ingeniero Federico Pez se crey llamado a interpretar la
Constitucin de 1906, por ms que esa Carta haba dejado de tener vigencia diez aos
antes y haba sido reemplazada por la Constitucin de 1929, que tampoco rega, puesto
que nos hallbamos en un rgimen de facto. Segn la curiosa interpretacin, deba
entenderse que la Iglesia haba dejado de ser persona jurdica en 1906: Un decreto
dictatorial que interpretaba la Constitucin inexistente, pretenda desconocer hechos
histricos innegables; esto resultaba tan contrario a la lgica, que no pudo tener eficacia
alguna, y el mismo Dictador tuvo que derogar aquel decreto y ms bien busc el arreglo
de las relaciones con la Santa Sede, que culmin con el feliz reconocimiento de las dos
Potestades y la firma del Modus Vivendi de 1937.

La Constitucin de 1906 tiene mritos: a pesar de que sistemticamente reaccion contra


todo lo anteriormente vivido en el pas, conserv los lineamientos bsicos del Estado que
haban madurado en el perodo anterior e incluso desarroll mejor lo atinente a la Funcin
Jurisdiccional, como guardiana de la constitucionalidad de las leyes. Permita, en efecto,
que la Corte Suprema declarara la inconstitucionalidad en un caso particular, sumando esta
facultad a la prevista en la Constitucin Garciana de 1869, de declarar la plena
inconstitucionalidad de una ley para todos los efectos, mientras el Congreso no resolviera
otra cosa. Ambas facultades son necesarias e incluso convendra una tercera: la de emitir
un dictamen previo sobre la constitucionalidad para el trmite de las leyes en el Congreso.

7.13 La Constitucin de inspiracin social

En 1929 se inicia un nuevo perodo del constitucionalismo ecuatoriano con la XIII Carta
Poltica. Esta contiene valiosas innovaciones, aunque cometi el grave error de apartarse
del sistema presidencialista ya bien experimentado y afirmado en el pas.

Por primera vez se puso atencin hacia los derechos sociales en la Constitucin, pues
anteriormente slo se encuentran algunos balbuceos del Derecho Social en leyes
secundarias aisladas. Ya en la presidencia de Garca Moreno se dieron iniciativas
interesantes para mitigar el rigor de la prisin por deudas y proteger a los indgenas, y, en
otro aspecto, se mejor la condicin de la mujer casada reconocindole capacidad jurdica
si ejerca una profesin, etc. A principios de siglo se protege con mayor decisin a los

75
trabajadores, sobre todo jornaleros, y se suprime el concertaje. Pero es mrito de la
Constitucin de 1929, desarrollar ampliamente el Derecho Social y darle categora de Ley
Suprema.

Tambin se reconoci el derecho del Estado sobre el subsuelo y se prohibi a los


extranjeros ser propietarios de tierras en la zona de cincuenta kilmetros a lo largo de las
fronteras.

Por primera vez, igualmente, se proclama que la familia merece la proteccin del Estado,
aunque esta proteccin resulte poco eficaz mientras las leyes secundarias faciliten la
disolucin del hogar mediante el divorcio. La posibilidad de romper el vnculo civil del
matrimonio, constituye un elemento disgregador y de corrupcin de las costumbres. Pero,
al menos tericamente, la Constitucin de 1929 declar que hay que proteger a la familia.

El Hbeas Corpus fue tcnicamente formulado y regulado, como no lo haba sido hasta el
momento, aunque los antecedentes se encuentran en los cien aos anteriores. Este es uno
de los mayores mritos de la Carta del 29.

En el aspecto electoral, la Constitucin contiene importantes innovaciones: el voto de la


mujer explcitamente permitido por primera vez, la representacin de las minoras y las
representaciones funcionales, que subsisten en la legislacin posterior, de una u otra
manera y han dado saludables resultados para el equilibrio poltico y el progreso de la
legislacin nacional.

Se dio igualmente importancia a las relaciones internacionales y a la colaboracin con los


pases ms vinculados histricamente con el nuestro.

Frente a los muchos y valiosos aciertos de la Ley Fundamental del ao 29, hay que
lamentar que, apartndose de la tradicin secular, desvirtu el sistema presidencialista y
adopt una frmula semi parlamentaria que llev a la Nacin a una situacin de crisis
poltica como no se haba experimentado hasta entonces. El Congreso tena una
desmedida injerencia en la Funcin Ejecutiva, ya que poda dar los llamados votos de
censura, que significaban la descalificacin y remocin de los Ministros de Estado,
aunque no hubieran violado ninguna ley, tan slo por motivos polticos. Y no exista la
contrapartida, propia de un rgimen parlamentario, que consiste en que el Ejecutivo pueda
disolver el Congreso y llamar a nuevas elecciones; de esta manera, el predominio del
Legislativo sobre el Ejecutivo resultaba incontrastable y al suscitarse la pugna entre los dos
poderes, se precipit la Dictadura. Esto origin una poca de extremada inestabilidad
poltica, de gobiernos provisionales y dictatoriales que pretendieron revivir la Constitucin
de 1906 en varias ocasiones, aunque realmente se trataba de mera frmula para cubrir una
apariencia de democracia.

76
7.14 La decimocuarta Constitucin

La Constitucin de 1945 se elabor en un clima de extremada violencia y de profundos


resentimientos sociales y polticos, despus del descalabro internacional de 1942. Esa
Carta result un compendio de buenas intenciones llevadas por un camino demaggico;
as, instituy dos importantes organismos como son el Tribunal de Garantas
Constitucionales y el Tribunal Supremo Electoral, pero no se equilibraron debidamente las
atribuciones de la Funcin Ejecutiva dejndose llevar de una injusta desconfianza hacia el
Jefe del Estado.

Se incurri, sobre todo, en el grave error de querer regresar, una vez ms, a la Cmara
nica, que slo poda justificarse en los albores de la Repblica, pero que, despus del
largo recorrido de nuestros Congresos bicamerales, no tena razn de ser. Felizmente ni
siquiera lleg a funcionar ese Congreso de una sola Cmara, porque la Carta no alcanz
sino tres meses de vigencia y fue desconocida por el Presidente de la Repblica el 30 de
marzo de 1946 al mismo tiempo que convoc nueva Asamblea Constituyente.

7.15 La Carta de la estabilidad

La XV Constitucin, de 1946, corrigi los excesos de la del 45 y logr una sntesis muy
acertada de cuanto haba experimentado el pas en ms de un siglo de vida republicana.
Desarroll y consolid las libertades y al mismo tiempo dio las necesarias atribuciones
para que el Jefe del Estado pudiera gobernar. El equilibrio y ponderacin de esta Ley
Fundamental se demostr en el largo perodo de gobiernos constitucionales que se
sucedieron, en la paz poltica y el progreso nacional, y en la misma permanencia de la
Constitucin que tuvo una vigencia de veinte aos, como ninguna hasta entonces.

La celeridad de los cambios econmicos exiga medios giles de legislacin, y se


encontraron dos instrumentos adecuados: la Comisin Legislativa Permanente y la facultad
del Presidente de la Repblica de dictar Decretos-Leyes de Emergencia en materia
econmica. Ambos ensayos dieron favorables resultados.

Por otra parte, se perfeccionaron los sistemas de control de la legalidad de los actos y de
la constitucionalidad de las leyes.

Un aspecto de fondo que ha contribuido poderosamente a la saludable evolucin del


ambiente poltico y a su pacificacin, fue el acertado concepto sobre el laicismo de la
enseanza, que vino a corregir los excesos sectarios que haban caracterizado a las leyes y
a la prctica gubernamental en esta materia desde principios de siglo. La Constitucin de
1946 reconoce el derecho y deber fundamental de los padres de familia de dar a sus hijos

77
la educacin que a bien tuvieren, y seala la obligacin del Estado de favorecer la obra
educativa, sea pblica o privada.

7.16 La Constitucin de 1967

En 1967 se promulga la decimosexta Carta Constitucional, que sigue los lineamientos de la


de 1946 introduciendo algunos notables adelantos. Se formula con mayor amplitud el
principio de la irretroactividad de la ley; se da gran desarrollo al principio de la igualdad
ante la ley, afirmando la igualdad de los cnyuges entre s y la de los hijos[100].

La Carta del 67 tiene tambin instituciones nuevas como el Plebiscito o consulta popular, e
incorpor al mbito constitucional el Tribunal de lo Contencioso Administrativo y el de lo
Contencioso Tributario, dando tambin rango constitucional a la Reforma agraria.
Desarroll y dio nuevas funciones a la Junta de Planificacin Econmica que en la
siguiente Carta se transforma en el Consejo Nacional de Economa.

7.17 La Carta de 1978

Despus del perodo de Dictadura militar que pretendi gobernar bajo la terica vigencia
de la Constitucin de 1945, se elabor la del ao 1978. Esta fue preparada por una
Comisin y aprobada por consulta popular: se plante a la Nacin escoger entre dos
proyectos, uno llamado Constitucin de 1945 reformada y otro titulado como nuevo
proyecto; este segundo obtuvo votacin mayoritaria.

La Carta tena notables errores e inexactitudes, que en parte se han ido corrigiendo en
sucesivas reformas o mediante actos legislativos de interpretacin y, finalmente, por
nuevas consultas populares efectuadas en los aos 1994 y 1995.

La conformacin de la Funcin Legislativa resulta defectuosa: se han eliminado las


representaciones funcionales y se reduce el Congreso a una sola Cmara (como en 1830,
1851 y 1945). Adems se estableca la renovacin integral de los legisladores y esto
despus de un largo perodo de cinco aos: ambos aspectos, indudablemente
inconvenientes, se reformaron, volviendo a la renovacin parcial cada dos aos, y
reduciendo el perodo a los ya clsicos cuatro aos. La supresin de las representaciones
funcionales deja a las Fuerzas Armadas y la Polica sin voz en el Congreso y tampoco se
aprovecha el valioso aporte de las Universidades, las Cmaras de Produccin, los
obreros, indgenas, etc.

Muy discutible resulta el voto concedido a los analfabetos, que se presta a mltiples
maniobras poco democrticas y desalienta la campaa para eliminar el analfabetismo.

78
Se ha pretendido robustecer a los partidos polticos, pero por medios poco naturales y
violentando la libertad de los ciudadanos independientes. Este punto, objetado por
muchos desde los inicios de la Carta, se ha corregido, como otros, mediante plebiscito o
consulta popular.

A pesar de las sucesivas reformas, quedaron en la Constitucin puntos dudosos,


expresiones ambiguas y, en algunos casos puntos de dudosa interpretacin en materias tan
graves como el alcance del juicio poltico a los Magistrados.

Por primera vez se dej al arbitrio del Presidente de la Repblica establecer el nmero y
denominacin de los Ministerios. Ya hemos sealado como al principio los designaba la
Constitucin, luego se atribuy la competencia a la Ley y finalmente se ha llegado a esta
decisin de carcter simplemente administrativo.

Una de las reformas ms importantes a la Carta, reintrodujo la posibilidad de emitir


Decretos-Leyes como contemplaba la Constitucin de 1946 y que se haba suprimido en
la de 1978.

Tambin fue trascendental la reforma para volver a invocar el Nombre de Dios en el


Prembulo de la Carta Fundamental, dando as la verdadera base meta-jurdica a todo el
sistema y sealando un criterio cierto para la interpretacin de las leyes, a la luz de los
principios eternos e inmutables.

En conclusin, podemos afirmar que el Ecuador ha seguido desde su Independencia un


camino ascendente, en trminos generales, hacia un sistema de mayor perfeccin jurdica y
democrtica. Ciertas desviaciones que se han producido, no han logrado mantenerse, han
sido fugaces. Hasta las Dictaduras han pretendido gobernar con alguna Constitucin y,
hay que reconocerlo, han respetado generalmente los derechos humanos ms esenciales.

En la primera redaccin de este libro sealaba los siguientes puntos que consideraba que
deban perfeccionarse, adems de corregir la inadecuada conformacin del Congreso, y
como se ver despus, muchos se han admitido en las reformas ulteriores y en la
Constitucin codificada en 1998; merecen especial mencin los siguientes:

La relacin entre el Derecho Constitucional y el Derecho Internacional deba ser precisada.


En algunos pases se admite la superioridad de los Tratados Internacionales, y cuando
stos modifican la Constitucin deben ser aprobados por el rgano u rganos ms altos y
representativos del pas, pero una vez aprobados, prevalecen sobre toda norma. La Carta
de 1998, efectivamente reconoce la superioridad jerrquica de los tratados sobre las leyes.

Era preciso delimitar bien la intervencin de las tres funciones del Estado en los problemas

79
de constitucionalidad. Esto no es competencia exclusiva ni del Congreso ni de la Corte, ni
del Ejecutivo, sino de las tres funciones. La reciente reforma[101] ha establecido el
Tribunal Constitucional, que se integra por Magistrados elegidos por el Congreso, pero la
Corte Suprema y el Presidente envan sendas ternas de candidatos, adems, intervienen los
alcaldes municipales, las centrales de trabajadores y las cmaras de la produccin.

Igualmente el problema de la independencia de la Corte Suprema ha sido especialmente


estudiado en estos ltimos aos y se ha procedido a varias reformas en lo relativo a la
nominacin de sus magistrados, hasta que la reciente reforma consagra el establecimiento
del Consejo Nacional de la Judicatura, que puede contribuir a lograr dicha independencia.

Sera preciso volver a establecer las representaciones funcionales en el Congreso, para


asegurar una ms equilibrada integracin de la Funcin Legislativa. Este criterio, no fue
aceptado en la ltima Asamblea y continuamos sin representaciones funcionales.

La proteccin a la familia y a las entidades menores, tantas veces formulada en las


constituciones, exige una valiente y honda reforma legal y de los servicios sociales, que
hagan eficaces esos ideales. El principio de subsidiaridad debe primar en esta accin y no
se deben soslayar las convicciones morales y religiosas arraigadas en el pueblo. Las
instituciones sociales deben responder al alma nacional y no oponerse a ella. La solidez y
estabilidad de la familia se hallan actualmente comprometidas gravemente por el divorcio,
fcil de obtenerse en el Ecuador como en pocas partes del mundo.

El robustecimiento de los partidos polticos no puede lograrse con medidas compulsivas


como las que contena la Constitucin del 78, y que felizmente han sido modificadas a
peticin del pueblo, manifestada en la consulta del ao 1994.

En trminos generales, habra que afirmar cuanto contribuye al fortalecimiento de la unidad


nacional, al desarrollo armnico de la democracia y al mejoramiento de las condiciones
socioeconmicas del pueblo. Una prudente descentralizacin de los servicios puede ser un
buen instrumento para alcanzar estos objetivos y habr que buscar los caminos para
lograrla, aunque en la consulta popular del ao 1995, el voto mayoritario neg la reforma
en el sentido de la descentralizacin; esta negativa popular probablemente se debi a
causas polticas ms que a un rechazo del sistema de la descentralizacin por sus propias
caractersticas y consecuencias.

7.18 La Constitucin de 1998

El Presidente Sixto Durn Balln conform una Comisin para preparar un proyecto de
reforma integral de la Constitucin de 1978. La Comisin trabaj durante tres meses, de
julio a setiembre de 1994 y present un proyecto casi ntegramente aprobado por

80
unanimidad o por un consentimiento casi total de sus catorce miembros efectivos (tres se
excusaron o no asistieron desde el principio). El Presidente hizo suyas las
recomendaciones, casi sin cambio alguno, y las present al Congreso, el cual las fue
discutiendo y aprobando por bloques, habiendo llegado a aprobar tres de los cuatro
bloques. Pero, paralelamente, se plante la conveniencia de convocar una Asamblea
Constituyente para aprobar el nuevo texto de la Ley Suprema; este tema result muy
polmico, y finalmente se someti a consulta popular, dando origen a la convocatoria de la
Asamblea, ya en el perodo del Presidente interino Fabin Alarcn. La Asamblea sesion
desde noviembre de 1997 hasta mayo de 1998, aprobando una nueva Carta Constitucional,
que entr en vigencia el 10 de agosto de l998, da en que se posesion el nuevo Presidente
de la Repblica Dr. Jamil Mahuad.

La Asamblea, que inicialmente se llam Asamblea Nacional, asumi por propio decreto
el carcter de Asamblea Constituyente, ya que as se haba planteado antes de la consulta
popular. Con las atribuciones de Constituyente, procedi a verificar reformas a la Carta
de l978, pero stas fueron de tal amplitud e importancia, que dieron origen a una
Codificacin de la Constitucin, y finalmente, ante la oposicin del Congreso y del
Presidente de la Repblica a que se publiquen las reformas producidas despus del 30 de
abril (fecha en que segn el Congreso, la Asamblea deba terminar sus funciones), los
legisladores constituyentes resolvieron que la Ley Suprema entrara en vigencia el 10 de
agosto de l998, bajo el perodo presidencial de quien fue elegido en votacin popular para
reemplazar al Presidente interino (nombrado por el Congreso). As se resolvi la grave
oposicin entre el Congreso y la Asamblea, y se public en el Registro Oficial el texto de
la Carta actualmente vigente.

Los principales mritos de la actual Carta consisten: en haber definido, precisado y


garantizado mejor los derechos humanos; en haber establecido la debida jerarqua de las
leyes, sealando la superioridad de los tratados internacionales; en haber reconocido los
derechos de los pueblos indgenas y protegido a los grupos vulnerables, al mismo tiempo
que reafirma la unidad nacional; en haber robustecido la Funcin Ejecutiva, reservando al
Presidente de la Repblica la iniciativa de las leyes de materia econmica y la elaboracin
del Presupuesto; suprimido la destitucin de los ministros de Estado por parte del
Congreso; asegurado mayor independencia de la Funcin Judicial, al crear el Consejo
Nacional de la Judicatura; y ampliado las oportunidades de participacin del sector
privado en la vida econmica de la Nacin.

Considero negativos otros aspectos tales como haber conservado el Congreso con una
sola Cmara y aumentado exageradamente sus miembros; no haber reformado el sistema
de seguridad social de modo integral y eficaz; no haber reformado la integracin de los
Tribunales Electoral y Constitucional de modo de garantizar su independencia, etc.

81
7.19 Comentarios crticos a las Cartas Polticas (1830-1998)[102]

Dr. Luis Narvez Ricaurte


Dr. Luis Narvez Rivadeneira

Sin perjuicio de referirnos, ms adelante, a las constituciones expedidas durante el perodo


republicano, se deber tener presente, para un anlisis comprensivo global, que el
constitucionalismo ecuatoriano est fraguado y marcado por dos grandes orientaciones de
carcter internacional occidental -como seala Salgado-: la primera que inicindose con la
creacin del Estado ecuatoriano (1830) culmina con la Constitucin de 1906, receptora del
impulso de los principios del constitucionalismo clsico; y, la segunda que partiendo de la
Carta Poltica de 1925 contina hasta nuestros das (1998), vigorizada por las tendencias
del constitucionalismo social y econmico.

Han transcurrido 179 aos de la historia republicana del Ecuador. En varias obras de la
narrativa histrica, incluso en algunas en las que se estudia y analiza el desarrollo poltico
constitucional del pas, los autores suelen afirmar la existencia de 20 Constituciones, lo
cual numricamente es correcto. Sin embargo, es un grave error no precisar un deslinde
temporal entre los hechos que marcaron la proclamacin de la Independencia y la
fundacin misma de la Repblica. En efecto, no cabe desde el punto de vista conceptual
iniciar la contabilidad de nuestras Cartas Polticas a partir de la Constitucin Quitea del
15 de febrero de 1812, pues, en estricto sentido histrico, la fundacin de la Repblica del
Ecuador, consagrada el 11 de septiembre de 1830, debe ser el punto de partida para una
adecuada interpretacin de los acontecimientos polticos, del proceso normativo
constitucional republicano, y, adems, de los actores relevantes de la sociedad en el afn
de contar con un pacto social de alcance nacional.

Con la visin que nos proponemos abordarla tendremos una radiografa cuya imagen, asaz
de interesante, es reveladora de importantes avatares, atolladeros y arteros procesos
institucionales incontinentes, que se traducen en los prrafos siguientes.

Veinte son las Constituciones elaboradas a lo largo de los 179 aos de la historia
republicana, a saber: 1830, 1835, 1843, 1845, 1850, 1852, 1861, 1869, 1878, 1884, 1897,
1906, 1929, 1938, 1945, 1946, 1967, 1979, 1998 y 2008, de las cuales no entr en vigor la
de 1938.

Quede como advertencia, para no caer en gravsimo error, que la sucesin normativa
constitucional entre una y otra Carta Poltica, vale decir entre la derogada y la naciente, no
se produce automticamente, sino que es una consecuencia y efecto del desconocimiento
y rompimiento constitucional tras la irrupcin de regmenes de facto, civiles o militares, en
la conduccin del Estado, y la subsecuente reparacin mediante la puesta en vigencia de la

82
nueva Constitucin.

Es interesante poner atencin en el hecho de que durante los 70 aos del siglo XIX, los
primeros de la vida republicana del pas, se expidieron 11 Constituciones; asimismo que a
lo largo del siglo XX, con alcance hasta el ao 2005 del siglo XXI, vale decir 105 aos, se
expidieron 7 Constituciones, de las 8 elaboradas entre las cuales se incluye la nonata del
ao1938.

Desde otro ngulo apreciamos que el proceso constituyente, en el que acaso se pusieron
en juego las esperanzas ciudadanas a travs de la bsqueda de un pacto social de largo
aliento, desde la fundacin de la Repblica en 1830 se registra que se han expedido
formalmente 19 Constituciones, de las 20 elaboradas durante los pasados 179 aos.

Aritmticamente, sin incluir la flamante Constitucin de 2008, en promedio, la vigencia de


cada una de las 18 Constituciones cubrira sendos perodos de 9 aos, 8 meses y 2 das.
Es, evidente, entonces, el alcance efmero de las mismas.

La Constitucin de 1945, dcima cuarta en la historia republicana del Pas, apenas


permaneci formalmente vigente 1 ao, 9 meses y 26 das. Calificada como la mejor
Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, fue rescatada para su aplicacin en
1972 en todo lo que no se oponga a los fines de la transformacin propuesta por el
Gobierno Nacionalista Revolucionario, presidido por el general Guillermo Rodrguez Lara,
desde el 15 de febrero de 1972 hasta el 11 de enero de 1976.

La Constitucin de 1906, dcima segunda en la historia republicana del Pas, formalmente


alcanz 19 aos de vigencia, al igual que la Constitucin de 1979, dcima sptima en la
cronologa republicana. No obstante, hay que destacar que la Carta Poltica de 1906 de
hecho fue abrogada por los regmenes provisorios (1925-1929), y formalmente
sustituida por la Constitucin de 1929, dcima tercera en el orden natal. Sin embargo, al
fragor de las turbulencias polticas de los aos treinta, mientras los congresistas se
empeaban en introducir parches constitucionales a la Carta Poltica de 1929, se mantuvo
en aplicacin la Constitucin de 1906 con los emplastos de la nonata Constitucin de
1938. Dualismo aberrante que desapareci luego de la expedicin de la Constitucin de
1945.

En la historia republicana dos Cartas Polticas, las de 1869 y 1979, fueron subordinadas a
decisin de sendos referndums. La primera, luego de la aprobacin de la Convencin
Nacional, para afirmar an ms su autoritarismo (dice, en referencia a Garca Moreno) la
someti a un referndum que la confirm por ms de 13 mil votos contra 500[103]. La
segunda, de 1979, se sujet al Plan de Reestructuracin Jurdica del Estado, aprobado por
el Consejo Supremo de Gobierno, tras las consultas hechas con los partidos polticos y

83
varios sectores de opinin. Por separado, en el tema 4 infra, trataremos de la Constitucin
de 2008, aprobada tambin por referndum.

Recurrentes fueron las insurgencias y las capitulaciones en escenarios de pugnas


caudillistas y de luchas despiadadas con actores empeados en la bsqueda de la
hegemona y del poder autoritario, constatacin persistente en el tiempo desde los albores
republicanos y traducida en las pendencias entre Flores y Rocafuerte, o en las
protagonizadas por Urvina y Flores; o en las encabezadas por Garca Moreno, y luego
lideradas por Alfaro; o en las personalizadas a travs de los artificios de Velasco Ibarra,
durante cuatro especiosas dcadas populistas; o en las mltiples trapaceras de pequeas
estaturas ora civiles ora militares por mantenerse a horcajadas en el poder, en la data de los
aos postreros.

El omnipresente decidero castrense -forneo al inicio de la Repblica y criollo hasta


nuestros das- subrepticiamente permanece encubierto en una tenaz militancia poltica.

Procesos constituyentes, hasta ahora diecinueve, con matices ligeramente distintos,


llamados a estructurar flamantes Cartas Polticas, generalmente carentes de planteamientos
ideolgicos de consenso, convertidas en fe de bautizo de los titulares de la funcin
Ejecutiva al reconocrselos mandatos constitucionales ad-hoc, con incienso para la
depuracin inmediata de tales jefaturas dictatoriales, civiles o militares.

Srdida e inagotable pugna a lo largo de las primigenias seis dcadas republicanas entre
bandos enjaezados unos por el clericalismo radical, y otros por la reaccin contestataria,
carente de planteamientos doctrinarios. Slo a inicios de los aos ochenta del siglo XIX se
perfilaran las yescas de arquetipos grupales, con tendencias ideolgicas de signos
opuestos: conservatismo y liberalismo, ambos en la misma sacrista oliendo a sahumerio.
Aflora una pizca de avenencia confesional-catlica-liberal!

Desde la proclamacin republicana

Alfredo Pareja Diezcanseco[104] nos recuerda que en la lucha por alcanzar nuestro
carcter nacional, vencida, por fin, la etapa de la Colonia, se advierten dos principios
contrarios: el conservador -a ratos con anhelos monrquicos- y el liberal, que ansa recibir
y practicar el ansia renovadora de los siglos XVIII y XIX, con la influencia indudable de
la Revolucin Francesa de 1789, que repercuti en los trazos ideolgicos de los actores
de la independencia, en la organizacin y configuracin jurdica del nuevo Estado, y por
cierto en la conducta de los caudillos de la flamante Repblica, tanto militares como
civiles.

Fuerza reconocer que en la antesala del Congreso Constituyente de Riobamba y en la

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gnesis de la Repblica pervivieron severas cuestiones que entrabaron el proceso de
nacimiento del flamante Estado. Registramos, entre otros, como fundamentales, la
organizacin poltica del Estado; la vertebracin misma de la Nacin; la identidad nacional,
e incluso el bautizo dado a la novel Repblica con el nombre de Ecuador. Miramos,
entonces, que la Constitucin de 1830, primera en el orden republicano, atiende esos
trascendentes trazos al acoger el sistema presidencialista, la divisin de los poderes, la
conformacin de un solo cuerpo independiente con el nombre de Estado del Ecuador al
reunir soberanamente, bajo su jurisdiccin y competencia, a los Departamentos de Azuay,
Guayas y Quito.

Advertimos, igualmente, que: Desde esta Carta Poltica arranca uno de los factores que
se adhiere en todos los procesos constituyentes, cual es la influencia gravitante y a veces
determinante de los caudillos en la configuracin de las instituciones[105], santo y sea
que nos acompaar an en estos das, justo al inicio del tercer milenio y del siglo XXI. A
la par, la vertebracin misma de una Nacin independiente, como rezaba la proclama
constitucional, qued en entredicho respecto a la anunciada conformacin del naciente
Estado en la Gran Colombia; es que, adems, al hurgar en la representacin acreditada a la
Convencin de Riobamba encontramos la asistencia de 21 diputados, siete por cada
Departamento: Azuay, Guayas y Quito, quienes no obstante exhibieron credenciales
conferidas por Cuenca, Chimborazo, Guayaquil, Loja, Manab y Pichincha, hecho que
revel la existencia de severas disidencias respecto al trazo y reconocimiento territorial
entre los Departamentos y las regiones del pas.

Tras la proclamacin y fundacin de la Repblica del Ecuador, en septiembre de 1830,


con la puesta en vigencia la primera Carta Poltica, el marco histrico nos pone al frente de
un Estado que en 1835, definitivamente, rompe con la confederacin grancolombiana, y
que en su segunda Constitucin consagra el sistema presidencialista con un Ejecutivo
fuerte ante los riesgos de desintegracin del Estado naciente[106]. Al Congreso
Constituyente acudieron 39 diputados, provenientes de siete provincias, quienes enfilaron
sus discursos alrededor de la pendencia entre Flores y Rocafuerte, enfrentamiento que se
decant a la postre en la adopcin de la Constitucin de 1835, producto del acuerdo
poltico entre los dos lderes.

Con su peculiar autoritarismo, Juan Jos Flores se propuso anular la Constitucin de 1835
y dictar una nueva Carta Poltica que le permitiese expandir su poder. Hacia ese propsito
convoc a una Convencin que, a travs de la aprobacin de la Constitucin de 1843,
conocida como la Carta de la Esclavitud, configur deliberadamente un sistema de
gobierno funcional a sus aspiraciones de expandir e imponer su autoritarismo[107]. Esta
Constitucin, la tercera en la historia republicana del pas, traduce la tendencia hacia un
sistema presidencialista cargado y reforzado de atribuciones, al servicio de caudillos que
por las circunstancias que viva el pas, no admitieron la posibilidad de construir una

85
democracia con equilibrios y balances, sostiene el autor de nuestra referencia.

La efmera vigencia de la Constitucin de 1843 se debi, en gran parte, a la radicalizacin


poltica manifestada en el debilitamiento al apoyo a Flores, por un lado, y al abuso
agobiante derivado de hegemona del militarismo extranjero en la vida domstica del pas.
En ese ambiente adviene la Revolucin del 6 de marzo de 1845. Los conjurados
proclaman a Antonio Elizalde como General en Jefe de las fuerzas revolucionarias, y
nombran un gobierno provisional integrado por Olmedo, Roca y Noboa. La Asamblea
Constituyente, por su parte, elabor la cuarta Constitucin Poltica que, en lo esencial,
reprodujo los textos de la Constitucin de 1835.

Novedosas reformas fueron, en la Constitucin de 1851, la quinta en el perodo


republicano, la introduccin de un Congreso unicameral, la supresin de la
Vicepresidencia de la Repblica, y la composicin y atribuciones asignadas al Consejo de
Estado. En el proceso histrico esta Carta Poltica se la dict luego del golpe de Estado
de Urvina a favor de Diego Noboa.

Apenas si transcurrieron un ao y unos pocos meses para, una vez ms, acudir a otra
Asamblea Nacional, en este caso para elaborar una nueva Constitucin, la sexta en la
azarosa vida republicana.

Los aos 1859, 1860 y 1861 enmarcan la ms grave crisis de gobernabilidad del Estado
ecuatoriano, que a la sazn slo haba cumplido sus tres primeras dcadas de vida
republicana, vida inscrita en una dinmica de enconos, odios y resentimientos. Liberales y
Conservadores se disputan fieramente la jefatura del pas. Una crisis de legitimidad y de
liderazgos se extiende en todo el pas. No hay figuras que convoquen a una cohesin
social[108]. El gobierno provisional de Quito, en octubre de 1860, expidi un decreto
convocando a elecciones para diputados que integraran una Asamblea Nacional
Constituyente, la misma que se instal el 8 de enero de 1861, para luego el 10 de marzo
aprobar la sptima Constitucin de la Repblica. Ramiro Rivera asegura que la flamante
Constitucin de 1861 representa un avance al proceso de construccin de la democracia
y, con la mirada puesta en la configuracin de las tendencias ideolgicas de las fuerzas
polticas en pugna, anota que Con esta Constitucin se inicia un perodo conservador
desde la perspectiva confesional-catlica, en tanto que: desde la esfera confesional (sic),
la Carta Poltica de 1861 es catalogada como liberal por las instituciones que cre[109].

En un ambiente de retorcidos acontecimientos antagnicos, convoc a una Convencin


Nacional, la cual se instal el 16 de mayo de 1869 y aprob la octava Constitucin Poltica
de la Repblica, que sera calificada como Carta Negra, en referencia al carcter fuerte y
autoritario de Garca Moreno y a su extrema visin confesional del pas. Dcadas ms
tarde, con la mirada puesta en esos acontecimientos, el analista intelectual y poltico de las

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filas del Partido Conservador Rafael Arzaga Vega describira el escenario poltico como
un hecho en cuyo ncleo El despotismo militar se haba sustituido por un despotismo
teocrtico, seala Rivera[110].

El 6 de abril de 1878, la Convencin Nacional reunida en Ambato aprob la novena


Constitucin, hecha desde luego a imagen y semejanza del Jefe Supremo General Ignacio
de Veintemilla, quien de ese modo limpi su condicin de dictador al ser elegido
Presidente Constitucional. Cambios constitucionales meramente cosmticos, sin tocar las
estructuras.

En el combate contra Veintemilla, el pas se haba dividido en representaciones regionales:


el de Quito, Pentavirato, de predominio conservador; el de Guayaquil, presidido por
Pedro Carbo; y, el de Manab y Esmeraldas, dirigido por Eloy Alfaro. Cada uno de esos
gobiernos pretendi imponer su visin y explicacin del conflicto. Al final, los tres
gobiernos resignaron su poder ante la Asamblea Constituyente, la cual aprob la
Constitucin el 4 de febrero de 1884, la dcima en la historia republicana del pas.

Con el nacimiento mismo de la Repblica, se inicia una tendencia conservadora


bolivariana, como eje central en el pas. Sin embargo, solamente en el ao 1883 se funda la
Unin Republicana, primera organizacin poltica partidaria en la historia del Ecuador.
Divisiones, reorganizaciones y alineaciones forman parte de esta agrupacin que, en 1947,
se inscribe como Partido Conservador Ecuatoriano[111].

A fines del siglo XIX el debate liberal-conservador estaba en la mdula de la actividad


poltica. A la sazn ya en el ao 1888 participa en el escenario nacional el denominado
Partido Progresista. En tales circunstancias, en 1890, se constituy en Quito el Partido
Liberal Nacional. El 5 de junio de 1895 habra de estallar la Revolucin Liberal,
acaudillada por Eloy Alfaro. Igualmente, como ocurri con el conservatismo, divisiones,
reorganizaciones y alianzas, forman parte de esta agrupacin que, tambin 1947, se
inscribe como Partido Liberal Radical Ecuatoriano[112].

Eloy Alfaro convoca a una Asamblea Nacional (la cual tuvo lugar en Guayaquil desde el 9
de octubre de 1896, para luego trasladarse a Quito), con el propsito de que elabore una
nueva Constitucin para plasmar en el ordenamiento jurdico su visin liberal laica del
Estado, ajustada a los imperativos de la Revolucin de 1895 y como colofn de los
radicales enfrentamientos entre liberales y conservadores, nos recuerda Rivera, quien a
su vez reproduce la siguiente descripcin interpretativa de Juan Larrea Holgun: Aquella
inspiracin antirreligiosa que contena la Constitucin (promulgada el 14 de enero de 1897)
origin una lucha sumamente enconada excesiva de agravios y reacciones violentas y
desmedidas, que a su vez encendieron ms los nimos y llevaron a lamentables atropellos
de intolerancia, como nunca se haba producido en el Ecuador hasta entonces[113]. Con

87
la flamante Carta Poltica, la undcima en la historia de la Repblica, Se inicia el perodo
liberal desde la revolucin alfarista hasta la llamada Revolucin Juliana de 1925.

Tiempos de la hegemona y la intolerancia -asegura Rivera- dan origen a la dcima


segunda Constitucin, nacida el 23 de diciembre de 1906 desde la matriz de una
Convencin, fraguada al antojo del alfarismo[114]. Esta Constitucin, con ligeros
intervalos, regul la vida de la nacin por ms o menos cuarenta aos, vale decir, hasta la
expedicin de la Carta Poltica de 1945 aupada por los estertores de La Gloriosa, del 28
de mayo de 1944. Coincidimos en reconocer que: es la Constitucin Poltica que afianza
y consolida las conquistas y las ideas de la Revolucin Liberal () dictada como secuela
de una nueva insurreccin o Golpe de Estado provocado, en este caso, por Eloy Alfaro
que, despus de duros enfrentamientos defenestr al Presidente Lizardo Garca, en
colisin contra la tendencia placista del propio liberalismo[115]. Se patentiza, en lo
ideolgico, la fragmentacin intestina en el seno de la corriente liberal, signo que se repetir
insalubremente a lo largo de la historia republicano-democrtica de los aos venideros
hasta estos das.

El ao 1920 es emblemtico en cuanto registra el comienzo de la difusin de las ideas


socialistas en el pas. Dos aos ms tarde, en 1922, varios dirigentes socialistas lideraron
una huelga general y alentaron grandes agitaciones en el territorio nacional. Desde el
Evangelio de un peregrino traemos estos apuntes: Esos tumultos ya no eran solamente
militares y polticos, sino el resultado de la situacin penosa del proletariado (...). Era la
primera vez que en la historia del Ecuador se presentaba esta clase de actitudes ().
Sobrevinieron las manifestaciones callejeras. Asumi la direccin del movimiento popular
la Confederacin Obrera del Guayas () en la noche -15 de noviembre- numerosos
camiones y carretas se dedicaron a recoger cadveres y echarlos a la ra (). El Gobierno
y el Comandante de la Zona Militar de Guayaquil, por su parte, entendieron que haban
liquidado () una subversin bolchevique (). Como consecuencia de tales nefastos
hechos, el Partido Liberal Nacional, en 1923, hubo de modificar su Programa de
Principios y de Accin, incluyendo postulados de corte socialista. Entretanto, en Quito, el
20 de julio de 1925 se forma el Partido Social-Demcrata, y a la vez tras la instalacin de
una Asamblea Constituyente, el 26 de mayo de 1926, se funda el Partido Socialista
Ecuatoriano. Esta agrupacin, por cierto, desde sus orgenes no estuvo exenta de
similares actitudes a las ya sealadas en relacin con los otros grandes grupos polticos
nacionales, vale decir, al interior de la misma se presentaron divisiones, reorganizaciones,
depuraciones y alianzas desconcertantes.

Otra vez vamos hacia una nueva Constitucin. En efecto, La llamada Revolucin Juliana,
en la que termina la hegemona liberal y el dominio del sector bancario y agro-
exportador[116], es el marco que precedi a la convocatoria, el 28 de julio de 1928, de la
Asamblea Constituyente, la cual inici sus tareas el 9 de octubre de dicho ao. El 26 de

88
marzo de 1929 se promulga la dcima tercera Constitucin Poltica de la Repblica del
Ecuador.

Para apreciar ese descomunal maremagno normativo, recurdese que de hecho no se


abandonaron los mandatos constitucionales de la Carta Poltica de 1906, ni aquellos
incluidos en la nonata Constitucin de 1938. Anota Rivera: Juan Larrea Holgun dice que,
esta Constitucin contiene varias innovaciones, aunque cometi el grave error de
apartarse del sistema presidencialista, insinuando que se adopt un rgimen
semiparlamentario, en el sentido de asignar al Congreso atribuciones propias e inherentes
al Poder Ejecutivo en un rgimen presidencial[117]. En su obra Conciencia y Barbarie,
acerbo e implacable, Velasco Ibarra dira que la Constitucin de 1929 es un conjunto
anrquico de cuanta institucin moderna est mentada en los libros de los ms avanzados
autores de Derecho Poltico y Economa Social. La Carta Poltica haba perdido
legitimidad, erosionada por decisiones adoptadas en un ambiente de tensiones, pugnas y
enfrentamientos. Mantenida formalmente vigente a travs de una serie de peripecias
legalistas, queda registrada como la dcima tercera Constitucin.

Dos decenios de descomposicin poltica (1925-1944). Los cuartelazos fueron frecuentes.


El pueblo buscaba un caudillo que le conduzca y represente. All aparece Jos Mara
Velasco Ibarra, cimentando las bases populistas en el pas. Quede registrada, a la vez, la
convocatoria a una Asamblea Constituyente, hecha por el Presidente de la Repblica el 20
de agosto de 1935, quien invoc que es urgente que contine imperando el rgimen
constitucional para evitar al pas toda dictadura, a cuyo propsito la misma deba
reunirse el 12 de octubre. Los tumultos continuaron. Conviene reiterar, sin embargo, que si
bien se expidi la Constitucin el 2 de diciembre de 1938, no fue promulgada por el
Ejecutivo, aunque el Presidente Aurelio Mosquera Narvez, mediante declaracin pblica,
acat su vigencia () a travs de la promesa y el juramento de posesin ante la
Asamblea ()[118].

Tras La Gloriosa del 28 de mayo de 1944 y una vez que la Asamblea Constituyente
eligiera, el 10 de agosto de ese ao, al doctor Velasco Ibarra como Presidente, su gobierno
empez por una abierta definicin izquierdista () -en tanto se hizo presente-, la lucha
por el poder entre las distintas y contradictorias tendencias polticas que dieron el triunfo a
Velasco Ibarra. Izquierdistas, centro y derechas se disputaron la hegemona[119]. En el
breve lapso de 1944 a 1947 la atmsfera poltica se reflej en el hecho de que Haba dos
etapas: de persecucin y de sevicia en la venganza poltica: la una contra el arroyismo, o
sea contra el liberalismo radical () y la otra, contra socialistas y comunistas, que antes le
haban ayudado al Presidente Velasco Ibarra para la captacin del poder y destruccin de
los arroyistas[120] .

La dcimo quinta y la dcimo sexta Constituyentes, realizadas en tan breve perodo (1945-

89
1946), revelan, categricamente, no solamente la profusa inestabilidad poltica y la escasa
visin estructural del Estado, sino el profundo divorcio ideolgico incapaz de encauzar la
gobernabilidad en una nacin carente de fortalezas que afirmen la identidad de un pueblo.
La hegemona de intereses sectoriales y regionales fue pattica.

Se renen dos Asambleas Nacionales casi seguidamente, una tras otra, de tendencias
extremas: la una, de 1945, con predominio socialista y comunista (); y la otra, de 1946,
con predominio completo de conservadorismo clerical.- Cada una de aquellas Asambleas
expide su Constitucin, de acuerdo con el espritu doctrinario y la intencin partidista de
sus mayoras dominantes. Pero, en realidad, durante esos tres aos escasos, son tres las
Constituciones que llegan a ponerse en vigencia -dos nuevas y una antigua, o sea la de
1945 (dcima cuarta), la de 1946 (dcima quinta), y la de 1906 con sus reformas-, en
alternativa con hechos dictatoriales o abiertas conculcaciones de esas mismas Cartas
Polticas.

En la epidermis nacional se constata que: Desde la promulgacin de la Constitucin de


1946 hasta la Asamblea Constituyente de 1967, el pas vive doce aos de estabilidad
poltica o continuidad presidencial (1948-1960) ()[121]. En efecto, del ao 1948 al
1963, perodo en el cual se mantuvo vigente la dcima quinta Carta Poltica, y bajo cuyos
lineamientos se realizaron cuatro elecciones presidenciales sucesivas: 1948, 1952, 1956 y
1960, nos demuestra una etapa de estabilidad poltica y jurdica como nunca antes se
conociera en la historia de la Repblica. Con contradicciones y retrucanos, el mbito
domstico mantuvo como coordenada a la resistencia clerical-conservadora, que se vio
obligada a enfrentar la violenta irrupcin de masas en el escenario poltico nacional,
encuadradas polticamente por una modalidad singular de populismo y alentadas por la
aparicin de las primeras organizaciones polticas de orientacin marxista.

El 16 de noviembre de 1966, Yerovi Indaburu instalaba una Asamblea Constituyente y ante


ella expres su voluntad de retirarse de la Encargadura del Poder. En la misma fecha dicha
Asamblea elega Presidente Constitucional Interino al doctor Otto Arosemena Gmez; y
ms adelante, el 25 de mayo de 1967, la propia Asamblea aprobaba una nueva
Constitucin Poltica, la dcima sexta en la historia republicana del pas, que mereci el
ejectese del Jefe de Estado.

La arritmia revolucionaria-nacionalista, con movimientos de distoles exultantes y


contracciones de sstoles extenuantes, impuls el abandono de las dictaduras del perodo
1972-79. Las fuerzas polticas y sociales, en 1976, fueron invitadas a mantener un dilogo
civil-militar, que dio a luz un complejo plan de retorno al rgimen democrtico, consistente
en un referndum al que se le someteran dos proyectos: la Constitucin de 1945
reformada, el uno, y la propuesta de una nueva, el otro; la formulacin de una ley de
elecciones, y la elaboracin de una ley de partidos. A poco aparecieron ineludibles

90
discrepancias y disidencias que ahondaron en demasa la formulacin de un slido pacto
social. Los herejes pusieron zancadillas para que el proceso no avanzara. Tomaron por
trincheras los medios de comunicacin, los partidos polticos, los gremios empresariales y
laborales: los civiles -una vez ms- golpeando las puertas de los cuarteles. El 15 de enero
de 1978 se realiz el referndum. Triunf la propuesta de nueva Constitucin con el 45%
de los votos[122]. Al amparo de la flamante Constitucin, la dcima sptima en la historia
republicana del pas, en vigencia desde la posesin presidencial, el 10 de agosto de 1979 el
binomio Rolds-Hurtado ascendi al poder por voluntad popular. As se instaur la
democracia: una iglesia donde todos somos herejes. Prcticamente el flamante pacto
constitucional estuvo vigente por casi veinte aos; aunque conviene recordar que la Carta
Poltica de 1978 fue reformada en diez ocasiones: 1980, 1983, 1992, 1995, 1996, 1997 y
1998, sin considerar las leyes interpretativas de la misma Constitucin[123].

El 6 de febrero de 1997 el Congreso Nacional declara el cese de funciones del Presidente


Bucaram, argumentando incapacidad mental. En la misma resolucin designa como
Presidente Constitucional Interino al Presidente del Congreso Nacional, Fabin Alarcn
Rivera, para que en el lapso perentorio de un ao convoque a elecciones generales.
Asimismo, en tal resolucin el parlamento se comprometi a realizar las reformas
constitucionales y legales que viabilicen la instalacin de la Asamblea Constitucional el 10
de agosto de 1998.

Dos de las catorce preguntas de la consulta popular -como segmento del periplo poltico,
de evidente maniquesmo demostrado por el Presidente de la Repblica- se refirieron a la
convocatoria de una Asamblea Nacional Constituyente (la dcima octava). Esas preguntas
merecieron la respuesta favorable de la ciudadana. Los comicios para elegir a los 70
miembros de la Asamblea se realizaron el 30 de noviembre de 1997; en tanto que la
Constituyente se instal el 21 de diciembre, en Riobamba. La Constitucin, como se ha
dicho, la dcima octava, fue expedida directamente por la propia Asamblea y publicada
por sta en la ingeniosamente innovada Gaceta Constitucional, en junio de 1998.
Posteriormente, el 11 de agosto del mismo ao, dicha Carta Poltica fue publicada en el
Registro Oficial 1.

[1]VASCO, Miguel A., Derechos Humanos, en El Comercio, 9-Jul-2007, p. 1.5.


[2]ZAVALA EGAS, Jorge, Derecho Constitucional, Editorial Edino, 1999, Guayaquil, t. I; p. 17.
[3]LINARES QUINTANA, Segundo, citado por BORJA y BORJA, Ramiro, Sntesis del Pensamiento Humano en
torno a lo Jurdico, Casa de la Cultura Ecuatoriana, Quito, 2005, pp. 3011 y 3012.
[4]Cfr. POSADA, Adolfo, Tratado de Derecho Poltico, citado por BORJA y BORJA, Ramiro, op. cit., pp. 3112 y
ss.
[5]Cfr. CORRAL B., Fabin, Descrdito de la Legalidad, en El Comercio, Quito, 12-feb-2007, p. 14.
[6]Cfr. SANTAMARA DE PAREDES, Vicente, Curso de Derecho Poltico, citado por BORJA y BORJA,
Ramiro, op. cit., p. 3059.
[7]Cfr. Ibdem, pp. 3054 y 3055.

91
[8] Cfr. POSADA, Adolfo, op. cit., pp. 3112 y ss.
[9] SNCHEZ VIAMONTE, Carlos, Manual de Derecho Constitucional, citado por VINUEZA Marlon en la
Asamblea Constituyente, Plenos Poderes y Cambio de la Forma del Estado, Corporacin de Estudios y
Publicaciones, Quito, 2007, p. 11.
[10] HAURIOU, Maurice, op. cit., p. 2996.
[11] Diario El Comercio, 12-ene-08, p. 1.4.
[12]Cfr. RUIZ LVAREZ, Gonzalo, en El Comercio, Quito, 7-dic-07, p. 1.4.
[13] HAURIOU, Maurice, Principios de Derecho Pblico y Constitucional, citado por BORJA y BORJA, Ramiro,
op. cit., p. 2996.
[14] BOLVAR, Simn, citado por PREZ, Paula en Derecho Constitucional Colombiano, p. 24.
[15] RUIZ LVAREZ, Gonzalo, Democracia sin Congreso, El Comercio, Quito, 26-sep-2006, p. 1.4.
[16] Cfr. CORRAL B., Fabin, Fundamentalismos, en El Comercio, Quito, 16-oct-2006, p. 1.4.
[17] ORTIZ GARCA, Pablo, Rquiem por la Democracia, en El Comercio, Quito, 30-dic-2007, p. 1.5.
[18] Cfr. MONTFAR, Csar, Democracia del Siglo XXI, en El Comercio, Quito, 05-dic-07, p. 1.4.
[19] Cfr. CHIRIBOGA V., Federico, Democracia, en El Comercio, Quito, 11-dic-2007, p. 14.
[20] Por ejemplo, el Tribunal Constitucional ha declarado la inconstitucionalidad material o de fondo, de una
disposicin incluida en la codificacin de la Ley de Contratacin Pblica, por oponerse a la generalidad de la
jurisdiccin y no respetar el derecho de propiedad. Resolucin del 9 de julio de 2002, publicada en el Registro
Oficial del 23 de julio de 2002, y en mi Repertorio de Jurisprudencia, vol. 54, Quito, 2003, pp. 147-149.
[21] Durante los Gobiernos del Ing. Pez y del General Enrquez se declar vigente la Constitucin de 1906 que
haba dejado de regir desde 1929 en que se dict otra. A raz de la transformacin poltica del 11 de julio de 1963 se
declar en vigencia la Constitucin de 1946 que estaba en vigencia plena antes del golpe militar. La dictadura
militar de febrero 1972 declar vigente la Carta de 1945.
[22] Gaceta Judicial, V, 151, p. 3947.
[23] En este sentido, Crdova, ob. cit., vol. I.
[24] El Restatement of Law on the Conflicts of Laws es una recopilacin privada de jurisprudencia
norteamericana, pero cuyo prestigio doctrinal es tan grande que se aplica en aquel pas tal como si fuera una Ley o
un Tratado Internacional con carcter obligatorio.
[25] Todo esto, ms ampliamente en: LARREA HOLGUN, Juan; Manual de Derecho Internacional Privado
Ecuatoriano, pp. 299 a 304, Quito 1962, 2 Edicin Quito, 1976, 6 Edicin, Quito, 2002.
[26] Cfr. SANTAMARA DE PAREDES, Vicente, citado por BORJA y BORJA, Ramiro, op. cit., pp. 3059-3064.
[27] EKMEKDJIAN, Miguel ngel, Tratado de Derecho Constitucional, t. l., pp. 42; 43.
[28]OUIROGA LA VIE, Humberto, Derecho Constitucional, p. 15.
[29] SEGOVIA, Juan F., El Concepto de Constitucin en el pensamiento de Carlos Pellegrini, El Derecho, 9-ene-
1989, p. 3; en EKMEKDJIAN, op. cit., t. l, p. 44.
[30] VANOSSI, Jorge R., Teora Constitucional, t. l., p. 105.
[31] VERDUGO MARINKOVIC-GARCA BARZELATTO, op. cit. t. L, p. 347.
[32] CARRO MARTNEZ, Antonio, Derecho Poltico, p. 161; 108.
[33] EKMEKDJIAN, ngel, op. cit., t. I, p. 49.
[34] Cfr. HAURIOU, Maurice, Principios de Derecho Poltico y Constitucional, Madrid, 1927, pp. 330 y 331.
[35] SAGES, Nstor Pedro, Elementos de Derecho Constitucional, t. I., p. 27.
[36] EKMEKDJIAN, Miguel ngel, Tratado de Derecho Constitucional, t. I., p. 30.
[37]LINARES QUINTANA, Segundo V., Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional.
[38]KELSEN, Hans, Teora General del Derecho y del Estado, pp. 127-128; en LINARES QUINTANA, op. cit., t.
II, p. 242.
[39]AFTALIQN, Enrique, GARCA OLANO, Fernando, VILANOVA, Jos, Introduccin al Derecho, p. 222.
[40] ECHEVERRA, Esteban, Dogma Socialista, p. 206; en LINARES QUINTANA, op. cit. t. II, p. 244.
[41]ERRZURIZ, Carlos, Introduccin crtica a la Doctrina de Kelsen, p. 58.
[42]ERRZURIZ, Carlos Jos, op. cit., p. 66.
[43]SAGS, Nstor Pedro, op. cit., t. l, p. 31.

92
[44] SNCHEZ VIAMONTE, Carlos, Derecho Constitucional, t. I, en LINARES QUINTANA, p. 248.
[45]MONTESQUIEU, El Espritu de las Ley es, en MARTNEZ, Derecho Poltico, p. 308.
[46] ROLDS AGUILERA, Jaime, Viva la Patria!, discurso Mi poder en la Constitucin y mi corazn en el
pueblo ecuatoriano, p. 25.
[47] MIRKINI GUETZEVICH, Boris, Modernas Tendencias del Derecho Constitucional, pp. 32-33; en LINARES
QUINTANA; op. cit., t. II, pp. 250-251.
[48]A. ESMEIN y EZARD, Henry, Elementos de droit constitutionnel francaise e compar, t. I, p. 626, en
LINARES QUINTANA, op. cit., t. XI, p. 246.
[49] HAMILTON, MADISON Y JAY, El Federalista o la Nueva Constitucin, Cap. LXXVII pp. 339-349; en
LINARES QUINTANA, op, cit., t II, 246.
[50] BARTHELEMY, Joseph y DUEZ, Paul, Trait de Droit Constitutionnep, p. 183; en LINARES QUINTANA,
op. cit., t. II, p. 247
[51] COKES REPORTS 114A, en LINARES QUINTANA, op. cit., t. XI, p. 256.
[52] LINARES QUINTANA, op. cit., t. II, p. 256.
[53] DE LOLME, citado por Estrathearn Gordn, El Parlamento Britnico, p. 44, en LINARES QUINTANA, op.
cit., t. II, p.257.
[54] HAMILTON, MADISON Y JAY, El Federalista, Cap. LXXVIII, pp. 340-341. en LINARES QUINTANA.
op. cit., t II. p. 261.
[55] LINARES QUINTANA, op. cit., t. XI, p. 263.
[56] GONZLEZ CALDERN, Curso de Derecho Constitucional, p. 88; en TORRES, Luis Fernando, El Control
de la Constitucionalidad en el Ecuador.
[57] CRANCHS, Reports, 137/180: DILLON, op. cit., pp. 15-37; en LINARES QUINTANA, op. cit., t. XI, pp.
264-266.
[58] JOHNSON, Claudius O., Government in the United States, p. 37, en LINARES QUINTANA, op. cit, t. II, p.
264.
[59] DE LA CUEVA, Mario, La idea del Estado, editado por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
Mxico DF, Mxico, 1975, p. 62.
[60] Ibdem, p. 384.
[61] PORTOCARRERO OLAVE, Felipe, Derecho Internacional Pblico, Ediciones Peruanas, Lima, Per, 1966, p.
49.
[62] GARCA SIERRA, Pelayo, Diccionario Filosfico, editado por Fundacin Gustavo Bueno, Oviedo, Espaa,
2000, p. 571.
[63]Ibdem, p. 574.
[64] PEARSON, Frederic y ROCHESTER, Martin, Relaciones Internacionales: Situacin Global en el siglo XXI,
Editorial McGrawhill, Mxico DF, Mxico, 2007, p. 38.
[65]KRADER, L., Enciclopedia Universal Ilustrada Europeo-americana: La formacin del Estado, Editorial
Espasa Calpe, digitalizado 2-jul-2007, Universidad de Virginia, Estados Unidos, 1973, p. 85.
[66]DE LA CUEVA, Mario, La Idea del Estado, op. cit., p. 62.
[67] ROSENTAL, M.M. y LUDIN, P.F., Diccionario Filosfico, Editorial Cometa, Madrid, Espaa, 2002, p.
291.
[68] POKROVSKI, V.S. y otros, Historia de las Ideas Polticas, Editorial Grijalbo, Mxico DF, Mxico, 1966, p. 61.
[69] ROSENTAL, M.M. y LUDIN, P.F., Diccionario Filosfico, op. cit., p. 364.
[70] POKROVSKI, V.S. y otros, Historia de las Ideas Polticas, op. cit., p. 43.
[71] Ibdem, p. 44.
[72] PEARSON, Frederic y ROCHESTER, Martin, Relaciones Internacionales: Situacin Global en el siglo XXI,
op. cit., p. 39.
[73] Ibdem, p. 39.
[74] ROSENTAL, M.M. y LUDIN, P.F., Diccionario Filosfico, op. cit., p. 458.
[75] PEARSON, Frederic y ROCHESTER, Martin, Relaciones Internacionales: Situacin Global en el siglo XXI,
op. cit., p. 45.

93
[76] Ibdem, p. 45.
[77] CORPORACIN ECUADOR, Democracia Directa: principios bsicos y su aplicacin en el Ecuador,
Editorial Participacin Ciudadana, Quito, Ecuador, 2008, p. 7.
[78] BORJA CEVALLOS, Rodrigo, Enciclopedia de la Poltica, op. cit., p. 443.
[79] NARVEZ RIVADENEIRA, Luis, Evangelio de un peregrino: Retablo de Poltica Exterior, op. cit., p. 504.
[80]Constitucin de la Repblica del Ecuador (RO 449: 20-oct-2008), art. 204.
[81] Ibdem, art. 217.
[82] BORJA CEVALLOS, Rodrigo, Enciclopedia de la Poltica, op. cit., p. 57.
[83] Ibdem, p. 57.
[84] PRADA, Adolfo, Tratado de Derecho Poltico, Editorial Librera General de Victoriano Surez, Madrid,
Espaa, 1916, t. I, p. 508.
[85] SNCHEZ VIAMONTE, Carlos, Manual de Derecho Poltico: los problemas de la democracia, Editorial
Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, Argentina, 1959, p. 215, citas hechas por Carlos Snchez Viamonte.
[86] BORJA CEVALLOS, Rodrigo, Enciclopedia de la Poltica, op. cit., p. 760.
[87] BISCARETTI DI RUFFIA, Paolo, Derecho Constitucional, Editorial Tecnos, Madrid, Espaa, 1973, p. 101.
[88] ECHEVERRA, Esteban, Dogma Socialista, Editorial Universidad Nacional de La Plata, Buenos Aires,
Argentina, p. 127.
[89] BORJA CEVALLOS, Rodrigo, Enciclopedia de la Poltica, op. cit., p. 833.
[90] Ibdem, p. 437.
[91] BISCARETTI DI RUFFIA, Paolo, Derecho Constitucional, op. cit., p. 335.
[92] Ibdem, p. 240.
[93] BORJA CEVALLOS, Rodrigo, Enciclopedia de la Poltica, op. cit., p. 839.
[94] BISCARETTI DI RUFFIA, Paolo, Derecho Constitucional, op. cit., p. 320.
[95] Ibdem, p. 245.
[96] Ibdem, p. 251.
[97] BORJA CEVALLOS, Rodrigo, Enciclopedia de la Poltica, op. cit., p. 838.
[98] Ibdem, p. 654.
[99] BISCARETTI DI RUFFIA, Paolo, Derecho Constitucional, op. cit., pp. 282 y ss.
[100] La Ley 256, cuyo proyecto tuve el honor de elaborar, aplic este principio de igualdad reformando ms de
quinientos artculos del Cdigo Civil, del cual se hizo, tambin a base de un proyecto mo, la nueva codificacin y la
sptima edicin, el ao 1970.
[101] Se promulga en el Registro Oficial 863 del 16 de enero de 1996.
[102] Al tratar este tema y los subsiguientes, mientras no se seale lo contrario, hemos utilizado informaciones y
comentarios contenidos en nuestra obra, an indita, cuyo ttulo preliminar es "67 mil das de historia" (autores Luis
Narvez Rivadeneira/Luis Narvez Ricaurte).
[103] PAREJA DIEZCANSECO, Alfredo, Ecuador: la Repblica de 1830 a nuestros das, Editorial Universitaria,
Quito, Ecuador, 1979, p. 156.
[104] ARAUJO HIDALGO, Manuel, Las tendencias polticas en el Ecuador, editado por TSE-CEN, vol. 4, Quito,
Ecuador, 1990, citado del ensayo Anlisis de los Proceso Electorales, de la Serie Elecciones y Democracia en el
Ecuador.
[105] RIVERA, Ramiro, Reforma Poltica: ms dudas que certezas, editado por la Fundacin Konrad Adenauer,
Quito, Ecuador, 2005, p. 86.
[106] Ibdem, p. 87.
[107]Ibdem, p. 89.
[108] Ibdem, p. 93.
[109] Ibdem, pp. 93-94.
[110] Ibdem, pp.94-96.
[111] NARVEZ RIVADENEIRA, Luis, Evangelio de un peregrino: Retablo de Poltica Exterior, op. cit., p. 24.
[112] Ibdem,
[113] RIVERA, Ramiro, Reforma Poltica: ms dudas que certezas, op. cit., p. 98, Efectivamente corresponde al

94
pensamiento del destacado intelectual Monseor Larrea Holgun, en la obra Derecho Constitucional, Corporacin
de Estudios y Publicaciones, Guayaquil, 2003.
[114] LAVA ORMAZA, Milton, 40 Aos de Constitucionalismo, Editorial Voluntad, Quito, Ecuador, 2000.
[115] RIVERA, Ramiro, Reforma Poltica: ms dudas que certezas, op. cit., p. 100.
[116] Ibdem, pp. 27-28, 106, 420, 240, 112, 272 y 121.
[117] Ibdem, p. 106.
[118] Ibdem, p. 420.
[119] Ibdem, p. 240.
[120] Ibdem, p. 112.
[121] Ibdem, p. 272.
[122] Ibdem, p. 272.
[123] Ibdem, p. 121.

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