CASO PRACTICO Nº 1

Delfina Ponce quien mantiene una deuda con Mario Benitéz y cuyo origen
es un documento pagaré suscripto por la Sra Ponce el 28 de Abril de 1999
por igual valor recibido en mercaderías. Mario Benitez intimó
telefónicamente a Delfina Ponce, pero cansado de no tener respuesta y
sabedor de que aquella carece de fortuna, no insistió al respecto. Delfina
Ponce quiere que el Sr Benitéz le provea nuevamente de mercadería y para
ello concurre al local comercial a pagar su deuda. Recibido el pago,
Benitéz le manifiesta que no tiene interés en tener relación comercial
alguna con ella por lo que se niega a la venta de los insumos de
computadoras. La Sra. Delfina Ponce comenta lo sucedido con un amigo y
éste le advierte la posibilidad de que el pago sea por error atento que la
deuda está prescripta y corresponde le sea desembolsado lo que pagó por
equivocación.
La Sra Ponce concurre a su estudio:
1. Procede la acción por repetición? ¿Porqué?
2. Iniciada la acción referida, Ud. Juez como resolvería fundadamente.

INFORME:
Como respuesta general al caso, podemos decir que : La obligación de pago de la Sra.
Ponce si bien esta suscripta en un pagaré, su causa es un contrato de compra-venta, con
el Sr. Benítez el 28/04/1999.
Por lo tanto el privilegio de ejecutar por vía ejecutiva, vence a los tres años, con el
documento que lo fundamenta. Lo que no vence es la posibilidad de obtener el pago
por vía ordinaria, atento al plazo ordinario de las obligaciones según el Art. 4023 CC. :
Toda acción personal pos deuda exigible se prescribe por diez años ... . Entonces, la
obligación es perfectamente exigible, y el pago realizado al acreedor es totalmente
valido y no corresponde iniciar ninguna acción tendiente a obtener su repetición.

En el caso de que se inicie la acción de repetición, como juez, se puede rechazar la
acción inlimine, ya que no existe fundamento jurídico por tratarse de una obligación
civil, y además, al producirse el pago importa el reconocimiento de la misma.
RECHAZO “IN LIMINE” DE LA DEMANDA: Art. 337 CPN.: “Los jueces podrán
rechazar de oficio las demandas que no se ajusten alas reglas establecidas,
expresándole defecto que contengan. ...”

Analizando, minuciosamente la situación planteada, se encuentran varios institutos
jurídicos, que merecen su fundamento y explicación en relación con el caso propuesto.
Por ello a continuación se expone lo investigado y analizado:
Según la Teoría de las Obligaciones, podemos analizar que las causas de las
obligaciones pueden ser 5: CONTRATOS, CUASI CONTRATOS, DELITOS, CASI
DELITOS, y la LEY. Entonces la causa de la obligación de Pago es el contrato de
compra venta celebrado entre la Sra. Ponce y el Sr. Benítez, que genera para el Sr.
Benítez la obligación de entregar la mercadería pactada y para la Sra. Ponce, la
obligación de pagar por lo recibido. Siempre hay una causa, 500CC. : “Aunque la
causa no este expresada en la obligación, se presume que existe, mientras el deudor
no pruebe lo contrario. “ Hay una presunción IURIS TANTUM, de existencia de
causa, ya que nadie se obliga sin causa.
Aunque la causa no este expresada en el titulo en el que esta documentada la obligación,
se presume que existe, salvo alegación con prueba en contrario que pesa sobre el
deudor. Cam. Civil de Rosario, Sala II 13/5/86, Jurisprudencia 80-68.

OBLIGACIÓN NATURAL-OBLIGACION CIVIL: Las obligaciones naturales, son
situaciones objetivas que siendo ineficaces para exigir su cumplimiento coactivo,
confieren una justa causa para retener lo percibido.
515 CC.: ...Naturales son las que fundadas solo en el derecho natural y en la
equidad, no confieren acción para exigir su cumplimiento, pero cumplidas por el
deudor, autorizan para retener lo que se ha dado por razón de ellas, tales son:...”
516 CC.: “El efecto de las obligaci9ones naturales es que no puede reclamarse lo
pagado, cuando el pago de ellas se ha hecho voluntariamente por el que tenia
capacidad legal para hacerlo.”
Se deduce lo siguiente:
a. El acreedor carece de acción para obtener su ejecución forzada.
b. Autoriza a quien recibe dicha atribución patrimonial a retenerla, siempre que
haya sido efectuada espontáneamente por el deudor.
c. Tiene un fundamento legitimo que justifica la retención.
El efecto principal del cumplimiento de la obligación natural es la irrepetibilidad .de la
atribución patrimonial realizada espontáneamente.

Por PAGO VOLUNTARIO se entiende que es el obrar realizado por el deudor con
intención discernimiento y libertad acorde 897 CC..
AUSENCIA DE FACTORES EXTERNOS DE Coerción, aún cuando el deudor no
tuviere conciencia de la inexigibilidad de la deuda. Basta con que la atribución
patrimonial sea realizada libremente, sin coerciones externas, según el Art. 791 CC.: “
No habrá error esencial, ni se puede repetir lo que se hubiese pagado, en los
siguientes casos: inc.2: Cuando se hubiese pagado una deuda que ya se hallaba
prescripta.”

PRESCRIPCIÓN: Sobre esta institución, trata el Libro IV del CC:, en la Sección
Tercera, cuando trata la Adquisición y Perdida de los Derechos Reales y Personales por
el transcurso del tiempo.
3949CC.: “La Prescripción Liberatoria es una excepción para repeler una acción por
el solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de
intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere.”
Aquí se habla de una PASIVIDAD, por parte del titular que pudiendo hacer valer su
derecho , no lo ejerce.
También se menciona que de TRANSCURRIR UN TIEMPO SEÑALADO por la ley,
para que se produzca la perdida del derecho creditorio en su calidad de obligación civil,
quedando solo la obligación natural que era inherente a la relación jurídica establecida.
3956 CC.: “ La prescripción de las acciones personales, lleven o no intereses,
comienza a correr desde la fecha del titulo de la obligación.”
4023 CC.: “Toda acción personal por deuda exigible se prescribe por diez años, salvo
disposición especial. ...”

PAGO: Es el momento culminante de la vida de las obligaciones.
Tiene como efectos principales: Extinguir el crédito y Liberar al deudor, y
secundariamente implica el reconocimiento de la obligación, la confirmación del acto
jurídico y la consolidación del contrato que le dio origen.
725 CC.: “ El pago es el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la
obligación, ya se trate de una obligación de hacer, ya de una obligación de dar.”
La intimación telefónica que el Sr. Benítez, hace a la Sra. Ponce, no puede tenerse como
valida, ya que dicho requisito previo a la ejecución debe ser una declaración de voluntad

784 CC...” El Art.” En este caso es necesario que el accipiens no tenga titula. se regula lo referido al pagaré: Art. PAGO POR ERROR: Esta definido en el Art. 103 CCOM. no formal y receptiva. es indudable que no puede apoyarse en el error ajeno. en cuanto no sean incompatibles con la naturaleza de ese titulo. no hace procedente la acción de repetición de pago. Según al nota del código y siguiendo a Marcadé: “. y entregase alguna cosa o cantidad en pago..: Son aplicables al vale o pagare. 96 y 97). 104 establece que “El suscriptor del vale o pagaré queda obligado de la misma manera que el aceptante de una letra de cambio. billetes o pagares” Capitulo I ... Cuando se hubiere pagado una deuda que ya se hallaba prescripta. Además ya se encuentra fundamentado en el Art. tiene derecho a repetirla del que la recibió. ACCION DE REPETICIÓN: Al resultar el pago valido de una obligación perfectamente exigible (civil). el principio de equidad del derecho civil. que facultativamente el acreedor dirige al deudor por la cual le reclama en forma categórica el cumplimiento de una prestación ya exigible. ni se puede repetir lo que se hubiese pagado. las disposiciones de la letra de cambio. Ni aún en el caso de que la deuda haya prescripto habria error. 791CC anteriormente expuesto.. trae plazos de prescripción distintos según se trate de la acción contra el aceptante (3años) o de la acción contra el librador o endosantes (1 año). Cuando a el nada se le debe. aunque la deuda es perfectamente exigible al momento del pago. ya que se encuentran perfectamente identificados tanto deudor como acreedor validos...: “ No habrá error esencial. 96..” .unilateral. como hemos visto. ya que en el pago realizado por la deudora. según dec-ley 5965/63. Art. a la prescripción (Art. o que no la debía el que la entrega. el hecho de que espontáneamente se haya cumplido. no permite enriquecerse con lo ajeno y que un supuesto acreedor se quede con una suma o con una cosa que no se le debía. se creyere deudor. No podemos asociar la situación plateada con el pago por error. en los siguientes casos: inc2.” 791CC. PAGARE: En el Titulo XI “ De los vales. para exigir el pago. relativas .: “El que por un error de hecho o de derecho..

vale o pagaré. es el principal obligado cambiario. De que manera que. el cheque y la constancia de saldo deudor en cuenta corriente bancaria.. lo único que pierde el acreedor es la posibilidad del juicio ejecutivo. El librador del pagaré. se ejercita la acción directa y no la acción de regreso. factura de crédito. dado que en este titulo no hay aceptación. si bien el Art.688. 96 y 97. la situación del librador del pagaré es muy similar a la del aceptante de la letra. 104 equipara la obligación del librador del pagaré a la del aceptante de la letra. 124-1116. Como conclusión. . el Art. luego le solo puede ejecutar por vía ordinaria.. en general. . La acción cambiaria contra el librador del pagaré procede sin necesidad de protesto. Art. en las siguientes razones: . cobranza bancaria de factura de crédito. cuando tuvieren fuerza ejecutiva de conformidad con las disposiciones del Código de Comercio o Ley especial. la acción contra él debe prescribir a los 3 años.De manera que. etc.” Vencido el plazo. Por lo tanto. basándose en general.5 La letra de cambio. 103 remite a los Art. no procede la acción de repetición. 523 CPN. Contra el librador del pagaré. 121.: Los títulos que traen aparejada ejecución son los siguientes: Inc. hasta los10 años. La doctrina y la Jurisprudencia ( La Ley.. porque la obligación se encuentra en plazo exigible y no se pago por error.) sostienen que la acción contra el librador de un pagaré prescribe a los 3 años.

Qué categoría de acto sobre los bienes de los menores es una donación de este tipo? 5.del 23/12/85. donó tres inmuebles a su hija María Ester Martinez de Houriet. 1. casada .N.D. Confundida María Ester. que la aceptación de la donación de sus nietos fuera otorgada únicamente por su hija y madre de las menores.. condicionando la donación a dos hechos: 1. Civ. y 2. C. Al pretender inscribir la escritura de donación en el Registro de la Propiedad Inmueble éste formuló una objeción al cuestionar que la madre no pudo en el caso ejercer por sí sola la patria potestad. 117-553. Sala C.M.” Sent.Caso Practico Nº 2 Antonia Cabrera de Martinez. ¿Qué normas jurídicas son las que regulan el caso? 6. de 12 y 10 años de edad. y 2. . En el mismo acto de la donación la Sra María Ester Martinez de Houriet- codonataria y madre de los codonatarios-aceptó la donación en su nombre y en el de sus hijos.H. concurre a su Estudio Jurídico. 4. ¿Cómo abogado de la Sra Martinéz de Houriet qué consejo legal le brinda? Porqué? Al respecto puede consultar E. sino que necesariamente debió intervenir el padre de las menores: el conocido empresario textil Marcelo Houriet. de 62 años de edad. con total prescindencia de la intervención del padre de los mismos. mayor de edad. con total prescindencia de la intervención del padre de los mismos. autos “G. y a sus nietas Pilar y Amparito Houriet.Quién posee la facultad de disponer sobre los bienes de los menores? ¿Con qué límites? 2. Qué derechos tiene la madre ejerciendo la patria potestad compartida sobre los bienes de sus hijos menores? 3. ¿Puede uno de los padres que ejercen la patria potestad compartida aceptar la donación de un inmueble a favor de sus hijos menores con estas dos condiciones: 1. que mientras sus nietos fueran menores de edad la administración de los bienes donados solamente fuera ejercida por su madre María Ester. que la aceptación de la donación de sus nietos fuera otorgada únicamente por su hija y madre de las menores. que mientras sus nietos fueran menores de edad la administración de los bienes donados solamente fuera ejercida por su madre María Ester.

específicamente la teoría de los contratos y la parte especial relacionada con la Donación. conservar o aniquilar derechos ). pero nunca soberana ni independiente sino en la medida que la autorice el ordenamiento jurídico. por un acto de su voluntad. establecer entre las personas relaciones jurídicas. regular o extinguir relaciones . | crear. la figura del Acto Jurídico en el Libro Segundo. modificación o extinción de una relación jurídica. así como dela forma (arts. Sección Segunda. 973 a 978) Se destaca el rol de la autonomía privada o autonomía de la voluntad. 1137 del Código Civil como “ acuerdo de varias personas sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos”. que tengan por fin inmediato. es una de las especies dentro del genero acto o negocio jurídico. y en sentido positivo. y al derecho de familia. 961 a 972).1. 955 a 960) y fraude (arts. concretamente a la institución de la Patria Potestad. Por lo tanto.MARCO TEORICO Dentro de la situación practica planteada. abarcando también al Derecho Registral. Titulo II. que las personas pueden. transferir. lo definió (Art. en sentido negativo significa que nadie puede ser privado de sus propios bienes o ser constreñido a ejecutar prestaciones a favor de otros. se fueron reconociendo las siguientes instituciones jurídicas. como elemento interno. El Codificador previo. aunque con diversa intensidad según se trate de negocios patrimoniales o familiares. Luego lo clasifico en los Art. la nota especifica del acto jurídico que sirve para distinguirlo de los demás actos es su fin jurídico: nacimiento. 944: Son actos jurídicos los actos voluntarios licito. abarcando al derecho civil . Pero tampoco se deja de lado las formalidades exigidas. 953) y se ocupo especialmente de los vicios que pueden afectarlo: simulación (Art. contra su voluntad o con independencia de ella. preciso su objeto (Art. CONTRATO: El contrato definido en el Art. constituir. 945 y 947. modificar.

ya que en nuestro derecho no hay donaciones para después de la muerte según lo establece el Art. de esta manera tenemos que el Contrato de Donación tiene como caracteres esenciales: . en la forma ordinaria de los contratos. pero la excepción es la solemnitatem. mas que a su voluntad.patrimoniales.” . ANIMUS DONANDI: La donación exige gratuidad. en principio. A titulo Gratuito. porque en el dice que la donación transfiere la propiedad de una cosa. Las donaciones de bienes inmuebles. 2. Lo que hace del Contrato una categoría del Derecho Común es su carácter de fuente de las obligaciones. 1810 “ Deben ser hechas ante escribano público. la transferencia del bien se hace sin recompensa patrimonial. Cada persona no obedece. según lo prescribe el Art. Las donaciones al Estado podrán acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas. en principio la donación es un acto no solemne. y no puede ser vinculada por la voluntad de otra si la ley no lo consiente. 1185. Lo que no es lo mismo que desinterés. Siguiendo la teoría de los contratos. CUANDO UNA PERSONA POR UN ACTO ENTRE VIVOS TRANSFIERA DE SU LIBRE VOLUNTAD GRATUITAMENTE A OTRA. Acto entre vivos. resulta imprescindible clasificarlos. Las donaciones de prestaciones periódicas o vitalicias. ya que hace a la esencia de cada tipo. El contrato regla de un modo inmediato o directo las relaciones jurídicas patrimoniales obligacionales. bajo pena de nulidad: 1. . sino que también es necesaria la tradición de la cosa y tratándose de inmuebles se requiere la inscripción en el registro de la propiedad. 1790 . la redacción del Art. es decir las propias del Derecho creditorio. CONTRATO DE DONACION 1789: HABRA DONACIÓN. LA PROPIEDAD DE UNA COSA. sin compensación por la otra parte o sea del donatario. Obliga a transferir una cosa. la característica especifica que se le asigna. 1789 es impropia. debe haber un desprendimiento de bienes por parte del donante. Debe haber un empobrecimiento por una de las partes y un enriquecimiento por la otra. Respecto de los casos previstos en este articulo no regirá el Art. que no es exacto porque no basta el solo titulo para producir ese efecto. . Formal y Solemne.

cuando no fuera requerido un instrumento. Carácter actual e irrevocable de la transmisión y voluntad de realizar la a titulo gratuito. 3523) se hizo por escritura publica si en esta no solo se transcribe el convenio privado por el que aquella se celebro. 1814.L. 35-950. Este concurso de voluntades es de rigor. Lafaille establece como caracteres Esenciales de la Donación : Transferencia de dominio. 70-684). 3/7/951. Debe estimarse que la partición por donación (Art. Dicha aceptación puede hacerse por acto separado y también tácitamente recibiendo la cosa donada. si estuviere ausente por otra escritura de aceptación que pueda ser otorgada ante escribano publico o a falta de este.A. no perjudica a los demás. la muerte de uno de los donatarios. según el Art. Las donaciones del Art. conjunta o separadamente. El Art. 1810 deben ser aceptadas en la misma escritura publica. sino que también concurrieron todas las partes ratificando su consentimiento ( Cámara Nacional Civil D.L. . Cuando la donación es solidaria. no se habla de aceptación y alude al mismo tiempo a la transferencia de propiedad. 12/5/952 L. L. en las donación de inmuebles (Cámara Civil 2da 11/5/931 J. 1794 se refiere a los beneficiarios alternativos y también a cuando quedan favorecidos varios sujetos conjuntamente. La donación puede realizarse con relación a distintas personas. ante el juez de paz del lugar y dos testigos. SCBS.Jurisprudencia: La Escritura Publica tiene el carácter del requisito Ad Solemnitatem. la renuncia de uno de ellos. La ley no habla del consenso o del concurso de voluntades. o la revocación respecto de alguno. Lo mismo seria si se tratara de una cosa indivisible. El Código establece que el consentimiento o conformidad del donatario debe prestarse en la misma forma y con las mismas solemnidades que las exigidas para la donación (1811)..

o poder general para la administración de sus bienes. 543) desvanecería cualquier dificultad de orden técnico. Si la donación fuese bajo condición suspensiva. o por medio de su representante legitimo”. Útil. No es objetable que la aptitud del beneficiario para recibir por donación se considere respecto del momento en que presto su conformidad. fuera de que el efecto retroactivo del cumplimiento ( Art. sino por si mismo o por medio del que tenga poder especial suyo al intento. Firme. pero en cambio parece de fundamento el subordinar este requisito al cumplimiento de la condición. el contrato ha existido desde que medió el acuerdo de voluntades. en el sentido de que produce de inmediato los efectos que se tuvieron en mira.” Se toma como punto de partida el instante e que el contrato queda perfecto. como resultado de la voluntad deliberada.” Art. útil y firme: Seria. debe ser juzgada respecto del momento en que la donación fue aceptada. 1804 “ Tienen capacidad para hacer y aceptar donaciones. PATRIA POTESTAD: Según el Art. en cuanto está exenta del peligro de la revocación admutum y no puede quedar sin valor mas que por causas derivadas de la ley. según el Art. 264 “ la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos. en relación al día en que la condición se cumpliese. que dentro de nuestro régimen es cuando se produce el acuerdo de voluntades: Art.En cuanto a la Capacidad se establece el principio general en el Art. La capacidad del donatario. 1160. para su protección . 1797 “Nadie puede aceptar donaciones. La donación implica en este sistema una transferencia seria. Con esta modalidad o no. salvo los casos en que expresamente las leyes dispusiesen lo contrario. Art. 1809 “La capacidad del donante debe ser juzgada respecto al momento en que la donación se prometió o se entrego la cosa. los que pueden contratar.

con excepción de los siguientes: inc2. 294. la Patria Potestad es conjunta. Los adquiridos por herencia.” Este principio . con autorización judicial. Inc. encuentra su excepción en la siguiente norma. resolverá el juez lo que convenga al interés familiar.: 294.. Disponer de bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos cuya administración ejercen.” ...” Y la reglamentación de dicha excepción . se requiere para la aceptación de la donación ( y por ende el perfeccionamiento del contrato).. si uno de los padres no diere su consentimiento. o mediara imposibilidad para prestarlo... . 7 . legado o donación cuando hubieran sido donados o dejados por testamento bajo la condición de que los padres no los administren.. o sea que le es atribuible a ambos padres. que tiene en cuenta la situación planteada: 293. Los podrán designar de común acuerdo a uno de ellos administrador de los bienes de los hijos. se presenta en el siguiente Art. desde la concepción de éstos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado.. como también para la administración de los bienes que ingresen en su patrimonio. como una especie de representación de los hijos menores en su beneficio... “ los padres son los administradores legales de los bienes de los hijos que estén bajo su patria potestad. según consta en : 264 quater “. pero en ese caso el administrador necesitará el consentimiento expreso del otro para todos los actos que requieran también la autorización judicial. En todos los casos.... “La administración de los bienes de los hijos será ejercida en común por los padres cuando ambos estén en ejercicio de la patria potestad. se requerirá el consentimiento expreso de ambos padres para los siguientes actos: inc 6. salvo que uno de los padres delegue la administración conforme lo previsto en el Art. En el caso planteado..y formación integral. Ejercer actos de administración de los bienes de los hijos.” Según este articulo. el consentimiento también del padre las menores.

no los priva del derecho al usufructo.295. “La condición que prive a los padres de administrar los bienes donados o dejados a los hijos.” .

se solicitaría que el juez designe como única administradora de los bienes de los menores a la madre. ya que con la autorización judicial. Ante todo se explica que se trata de un contrato de donación con condición. con mayor razón se necesita para el perfeccionamiento de la donación la autorización del padre. por ambos padres. Ante el primer interrogante. También. Y también se expresaría que es posible que la donación se cumpla con la condición establecida por la donante. Que ante todo es necesaria la intervención judicial para subsanar la autorización paterna y para que con posterioridad se pueda proceder a la Inscripción Registral. no solo se perfecciona la donación. una modalidad exigida para el cumplimiento y perfeccionamiento del contrato. lo aconsejable como abogado seria. ya que se incrementaría. requerida para perfeccionar el contrato ( previa escritura publica) según lo analizado en el marco teórico de los contratos. apreciaría que se incrementaría el patrimonio de los menores. . ya que el juez. explicar al cliente que la patria potestad es ejercida conjuntamente. pero ante la situación se puede subsanar la autorización del padre con una autorización judicial. Se manifestaría que la madre tiene iguales derechos que el padre.RESOLUCION Ante la situación planteada. por sobre todo tipo de relación familiar. y por lo tanto ante esta situación en la que el patrimonio de los menores se encuentra en juego. en el mismo acto. sino que también se evita el problema que ocasionaría el rechazo por parte del padre.

La única solución brindada por el equipo médico es la amputación del miembro hasta la rodilla. ¿Cuál es el derecho subjetivo en juego en el caso planteado? 4. A consecuencia de su diabetes sufre una infección en el pie derecho denominada “pie diabético”. de 32 años de edad. ZABALA DE GONZALEZ.CASO PRACTICO Nº 3 El Sr Angel Villagra.L. 21/2/91.N. Su hijo. 1991-B-364. autos: “J. operación a la que Angel se niega. Córdoba. Civ. Buenos Aires 1982. Sala H. en Derecho civil y comercial. fuera el Juez de la causa: resuélvala fundado en normas legales.47/52. Cuestiones actuales. Cómo abogado diligente reflexione sobre las siguientes cuestiones: 1. El Sr Carlos Angel Villagra. es diabético y se encuentra internado en un Hospital de la Ciudad de Córdoba.”. Libro Homenaje al Dr José Antonio Buteler Cáceres. NOVILLO SARAVIA.. ¿Quién posee el derecho a decidir una intervención sobre su propio cuerpo? 5.J. Matilde M. Desde la perspectiva del Derecho Constitucional: ¿Cómo argumenta cada una de las posiciones referenciadas? 7. Cuál es la situación jurídica del Sr Angel Villagra en relación a su capacidad? 2. ¿Qué estrategias profesionales utilizaría? 8.. El Sr Angel Villagra posee discernimiento intención y voluntad para tomar una decisión de esa naturaleza? 3. con nota a fallo de Jorge Bustamante Alsina. de 65 años de edad. Lisardo. el Sr Carlos Angel Villagra. Vida Humana y Persona. ps. 1990. la que ha engangrenado el miembro. Derecho a la intimidad. concurre angustiado a su Estudio Jurídico a fin de consultarlo sobre la posible autorización judicial para efectuar la amputación de su padre contra la negativa de éste. Abeledo Perrot. “La voluntad de cada uno es el solo árbitro para decidir una intervención en su propio cuerpo”.C. . ¿Qué normas legales considera aplicables al caso? ¿Porqué? Como abogado del Sr Villagra hijo. Al respecto véase L. Si Ud. Advocatus. Bibliografía Especial. hijo del Sr Angel Villagra: ¿posee el derecho subjetivo a suplantar la voluntad de su padre? 6.

doctrina explicita y permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. que sirvieron de base a nuestra Constitución. lo que en esencia supone un peregrinar de fuentes. también incluye variadas normas de organización que. se encuentran dispersas en los primeros 43 artículos. encontramos que los derechos humanos están contemplados. desde el prologo de A. derechos y garantías. Derechos Humanos propiamente dichos: Desde los fundamentos. para obtener a la larga su cumplimiento. A. trata de las declaraciones. que se enmarcarían en el dentro del Constitucional. A medida que la humanidad prosigue su incesante. Nuestra Constitución . o al menos. El derecho constitucional va incorporando nuevas garantías y reivindicaciones humanas.. según algunos teóricos iusnaturalistas. nuevas facultades. No hay que olvidar que desde un principio. incluido el 14 bis. un tanto desordenadamente.Dentro del caso planteado se encuentran las siguientes instituciones del Derecho. en donde. y queremos creer que también progresista marcha. tenemos tres generaciones de derechos: . Así lo vemos en “Bases y Puntos de Partida para la Organización Política de la Republica Argentina”. florecen derechos que algunas constituciones de América han introducido en sus textos como un consagrado reconocimiento a su necesidad y una forma de respetarlos. nuevas aspiraciones. dada con anterioridad a la sanción de la Constitución del año 1853. sino que pueden ser siempre reglamentados por las leyes por razón de bien común. se establece que : “ Los derechos humanos están hoy emparentados con los mas vividos y vitales resplandores del alma y del cuerpo.. algunos derechos tradicionales se afirman. otros se subordinan a intereses generales y..” En esta opinión. en su primera parte. observamos que se contemplan y fundamentan la inclusión de los derechos humanos. Piñeyro. por añadidura. Porque en ellos eclosionan aspiraciones tan fundamentales como la supervivencia. en un continente con lacras de subdesarrollo. el derecho estaba vinculado a las necesidades vitales del hombre. El principio es los derechos nunca son absolutos. de promover una coacción jurídica. específicamente de los Derechos Humanos: .. de Juan Bautista Alberdi. nacen nuevos derechos.

a la intimidad y a la objeción de conciencia. 33 como en la flamante cláusula del inciso 23 del articulo 75. El Derecho a la Vida: se trata de un derecho implícito tanto en el Art. . donde se convierten en derechos grupales. . de peticionar a las autoridades.De Primera Generación: los clásicos derechos del individualismo. que no se ejercen en correlación con otros derechos por parte de terceras personas: el derecho a la vida. de industria. Entonces se encuadrarían dentro de los derechos de Primera Generación. La internacionalización de los derechos humanos se da en el siglo XX. el Congreso queda obligado a “dictar un régimen de seguridad social especial e integral en protección del niño en situación de desamparo. de asociación. Por esta ultima. comisiones y tribunales supranacionales dedicados a velar por su cumplimiento . de propiedad. 14 que establece los derechos que hacen a las libertades de trabajar. al prescribir los diversos aspectos de la igualdad ante la ley .De Cuarta Generación: Son todas las manifestaciones del derecho a la información. Derechos Civiles. hijos de la revolución francesa. . de navegar y comerciar (y Art. de prensa (y Art. con solemnes declaraciones de derechos. Derechos Personalísimos: Los que tiene todo individuo a partir de su propia existencia. tratados sobre derecho humanos y la creación de organismos. 26).De Tercera Generación: Los denominados derechos colectivos. específicamente de los Derechos Personalísimos. 16 y 17. la Convención Americana sobre los Derechos Humanos ( Pacto de San José de Costa Rica) y la reserva formulada por la Republica Argentina a la Convención sobre el Derechos del Niño. Los arts. . y a fijar domicilio. de culto y de enseñar y aprender.De Segunda Generación: Con impacto Social. a la libertad y a la conducta propia. desde el embarazo hasta la finalización del periodo de enseñanza elemental. y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia”. 32). En el derecho Argentino la vida está protegida a partir de la concepción. . de tránsito. Así lo determinan el Código Civil. a entrar.. permanecer o salir del territorio. La recepción de los derechos humanos Nuestra Constitución Nacional 1853/60 estableció en numerosos artículos los derechos humanos: tales como el Art.

Pactos y Convenciones prevista en el artículo 75 inciso 22 (con jerarquía superior a las leyes). deben ser reemplazados por el de la dignidad de la persona. 41. . estos dos últimos standard jurídico-políticos.723 que en sus artículos 31 a 35 regula y protege el derecho a la imagen.592 modificada por la Ley 24. y la incorporación de los artículos 37. prohibiendo y penalizando los actos discriminatorios. la Ley 24192 de trasplantes de órganos y materiales anatómicos En la reforma de 1994 a nuestra Constitución Nacional se ratificó explícitamente los derechos de la personalidad. 33 al establecer la plena vigencia de los derechos no enumerados. 42 y 43 ha quedado establecido en nuestro ordenamiento jurídico un sistema íntegro de protección de los derechos personalísimos. el Art. la Ley 11. Por nuestra parte creemos que en la contemporaneidad. . estimamos. 39. la Ley 23. siempre más novedosa y más rica. En la actualidad existen una serie de leyes complementarias del Código que consagran la protección de un derecho personalísimo en particular y de la defensa de un aspecto especial de alguno de ellos. . Esta enumeración que lógicamente no era exhaustiva como no puede serlo por la innumerables manifestaciones de la dignidad humana en el desarrollo de su personalidad. Aun cuando lo óptimo sería la adecuación de nuestro derecho interno a lo normado por los Tratados. 18 sobre las garantías constitucionales individuales del debido proceso. en concordancia a lo sostenido por muchos autores. pues con la incorporación de los Tratados.782 que tutela el derecho a la igualdad. .y de la propiedad. Como por ejemplo: . que los . tuvo la cobertura del sabio Art. la Ley 21. la Ley 18248 que establece la regulación del derecho al nombre. la Ley 24417 de protección contra la violencia familiar que tutela la integridad física y psíquica de las personas frente a eventuales lesiones o maltratos en el seno familiar y . 19 sobre la libertad. respectivamente. el Art. pero que nacen de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno.173 que incorpora al texto del Código Civil el artículo 1071 bis que tutela el derecho a la intimidad. por ser ésta el fundamento superlativo de todos los derechos del hombre.

. Es el Art. desde su preámbulo cuando afirma su “fe en los derechos fundamentales del hombre. . las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras. 31.derechos fundamentales reconocidos por estos Tratados son directamente operativos y no necesitan de ley especial alguna que los ponga en acción.. nosotros hemos concluido en la existencia de una "supremacía constitucional en sentido estricto". cuando dispone: “Esta Constitución. convenciones y tratados internacionales de derechos humanos. Esto se concretó mediante: 1.. pactos.. son la ley suprema de la Nación. 31 de nuestra Constitución Histórica. en la igualdad de derecho de hombres y mujeres” y en el artículo 13 que recomienda “hacer efectivos los derechos humanos y las libertades fundamentales”. y las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ellas. Solemnes declaraciones. ya sea nacional o provincial. no obstante cualquier disposición en contrario de que contengan las leyes o constituciones provinciales. en la dignidad y valor de la persona humana. DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Los Derechos Humanos que vienen de las Constituciones y del derecho interno de los estados y que se proclaman en la Carta de las Naciones Unidas (1945). y de una "supremacía constitucional en sentido amplio" que es el de todo el orden jurídico nacional respecto de los provinciales. como: . que sería la de la CN respecto de todo el derecho infraconstitucional.” De la interpretación de este Art.

e) Demás tribunales penales creados para casos de conflictos como el de Nüremberg. y g) Las demás convenciones que contemplan aspectos parciales. que han creado un derecho comunitario. el de la Unión Europea. que trabaja actualmente en la redacción de una Constitución continental.a) La Declaración Universal de los Derechos del Hombre de la ONU (1948). 3. c) La Corte Interamericana de San José de Costa Rica(1979). 5. comisiones. organismos y conferencias dedicadas a velar por los derecho humanos. Los procesos de integración supranacional . Tokio. e) La Convención Americana de Derecho Humanos (1969). La creación de comisionados. b) La Corte Europea de Derecho Humanos (1950). b) La Convención Europea de Derecho Humanos (1950). La creación de tribunales supranacionales como: a) La Corte Internacional de Justicia de la ONU. d) Los dos Pactos internacionales de la ONU de Derecho civiles y políticos y de Derechos económicos. 4. ex Yugoslavia y Ruanda. sociales y culturales (1966). d) Tribunal Penal Internacional recientemente creada por la Convención de Roma de 1998. encabezados por el más avanzado.22). c) La Carta Social Europea (1961). . 2. como hizo nuestro país en la reforma de su Constitución de 1994 (art75 inc. El reconocimiento de la jerarquía constitucional de dichos instrumentos internacionales. f) La Carta Africana sobre Derecho Humanos y de los Pueblos (1981).

El darle carácter de sujeto de derecho internacional al hombre. Artículo 1 Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y. categoría que antes estaba reservada a los estados y organismos internacionales. la Asamblea General de las Naciones Unidas aprobó y proclamó la Declaración Universal de Derechos Humanos. leído y comentado en las escuelas y otros establecimientos de enseñanza.6. y Considerando que una concepción común de estos derechos y libertades es de la mayor importancia para el pleno cumplimiento de dicho compromiso. que dentro de los Tratados con rango constitucional. Tras este acto histórico. cuyo texto completo figura en las páginas siguientes. sin distinción fundada en la condición política de los países o de los territorios". Parte del Preámbulo Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre. el respeto universal y efectivo a los derechos y libertades fundamentales del hombre. expuesto. 7. de los cuales se extrae lo referido al tema en cuestión: -DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS : El 10 de diciembre de 1948. Así tenemos. a la libertad y a la seguridad de su persona. El incorporar como bien común internacional los derechos humanos. Artículo 3 Todo individuo tiene derecho a la vida. en cooperación con la Organización de las Naciones Unidas. . están los siguientes. en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres. deben comportarse fraternalmente los unos con los otros. y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto más amplio de la libertad. la Asamblea pidió a todos los Países Miembros que publicaran el texto de la Declaración y dispusieran que fuera "distribuido. Considerando que los Estados Miembros se han comprometido a asegurar. dotados como están de razón y conciencia.

2. . nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio. en la de su familia. 2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles. Derecho a la Integridad Personal 1. el vestido. la vivienda. su familia. así como a su familia. inhumanos o degradantes. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo. la asistencia médica y los servicios sociales necesarios. ni de ataques ilegales a su honra o reputación. y en especial la alimentación. invalidez. Protección de la Honra y de la Dignidad 1. Este derecho estará protegido por la ley y. psíquica y moral. 2. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques. ni de ataques a su honra o a su reputación. . Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure.Pacto de San José de Costa Rica Artículo 4. vejez u otros casos de pérdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. Toda persona privada de libertad será tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. Derecho a la Vida 1. en general. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales. Artículo 11. en su domicilio o en su correspondencia. enfermedad. su domicilio o su correspondencia. a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada.Artículo 12 Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada. Todos los niños. Artículo 25 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. tienen derecho a igual protección social. Artículo 5. la salud y el bienestar. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física. viudez.

tanto en público como en privado. que alude al modo con que la razón ha llegado a conocer las reglas del derecho natural a través de los tiempos y nos impide referirnos a los derecho como “nuevos” o “viejos”. por las inclinaciones y no sólo por la racionalidad de la naturaleza humana. una división entre lo conveniente y lo inconveniente.. Libertad de Conciencia y de Religión 1.)” pero también como una realidad gnoseológica. 2. Los padres. y en su caso los tutores. desde que existe la humanidad. 3.3. así como la libertad de profesar y divulgar su religión o sus creencias.. 4. que significa el progresivo conocimiento de las normas de derecho natural que el hombre viene haciendo. guiándose. . La libertad de manifestar la propia religión y las propias creencias está sujeta únicamente a las limitaciones prescritas por la ley y que sean necesarias para proteger la seguridad.(.)Quién no ‘es’ hombre (ausencia ontológica de ser) no puede resistir el predicado de la dignidad”” Los derechos naturales tienen su raíz en la eminente dignidad del hombre.. la salud o la moral públicos o los derechos o libertades de los demás. que la dignidad del hombre es “inherente a su ser. o de cambiar de religión o de creencias. como una realidad ontológica. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques. a su esencia. agrega. lo adecuado e inadecuado. Esto es lo que nos permite hablar de un derecho natural de contenido progresivo. Nadie puede ser objeto de medidas restrictivas que puedan menoscabar la libertad de conservar su religión o sus creencias o de cambiar de religión o de creencias. Este derecho implica la libertad de conservar su religión o sus creencias. según Santo Tomás. tienen derecho a que sus hijos o pupilos reciban la educación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones . INVIOLABILIDAD DE LA DIGNIDAD HUMANA Germán Bidart Campos. Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de religión. Artículo 12. el orden. que es “un orden ideal relativo a las acciones humanas.. individual o colectivamente. a su naturaleza(.

y rigió el principio de la libertad individual para todos los súbditos ingleses. se puede recurrir a la justicia solicitando en virtud de su contradicción con la norma constitucional que se constituye en ilegítima. Cuando hay un acto u omisión de una autoridad o de un particular lesivo de un derecho constitucionalmente garantizado. Es una garantía típica de la libertad. y el habeas corpus una de sus especies. Institución dada en amparado de todos los derechos que constituyen el elemento dinámico de la libertad (facultad de hacer) y todas las inviolabilidades que constituyen su elemento estático. La protección de los derechos tutelados constitucionalmente resulta una cuestión que va más allá de las vulneraciones concretas que puedan producirse. En nuestro país la primera manifestación en este sentido se da con el Habeas Corpus. para que dicho acto cese o la omisión se transforme en acción. restrinja. Se trata sin duda de uno de los pilares del sistema institucional. expresa o implícitamente. con excepción de la libertad individual tutelada por el hábeas corpus». pero este principio fue fácilmente burlado por los que disponían de la fuerza como supremo argumento. en cuanto tutela todas las garantías constitucionales. Medios de protección de los derechos de la personalidad Amparo: «es la acción que tiene por objeto la pretensión tendiente a que se deje sin efecto un acto u omisión de autoridad pública o de un particular que en forma actual e inminente. los derechos o garantías explícita o implícitamente reconocidos por la Constitución Nacional. destinado a proteger la garantía constitucional de la libertad personal. De nada servirían las garantías constitucionales si no hay un mecanismo al cual recurrir en caso de violación de aquellas. Desde un punto de vista lógico el recurso de amparo es el género. altere o amenace. El habeas corpus nació en 1215. con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta. cuando que se firmó la carta Magna. Quien es afectado por la violación constitucional puede accionar provocando la reacción del sistema. Así nació este recurso como garantía contra los atropellos de la autoridad. . . Ya podemos advertir que el sistema funciona como un resorte de protección. En el orden nacional la Corte Suprema de Justicia de la Nación marcó el rumbo a partir de los casos «Siri» y «Kot».

ya mediante la indemnización pecuniaria de los daños y perjuicios materiales y/o morales padecidos. Los preventivos tienen por objeto o bien evitar el acaecimiento del daño cuya producción ha sido amenazada. y antes que nada. Según Matilde Zavala de González. El juez ordenará el cese del acto lesivo o la comisión de la actividad omitida.También de lo dicho se desprende cual es la solución que se persigue. En efecto. pese al desarrollo doctrinario que los derechos de la personalidad han tenido en los últimos tiempos. como su mismo nombre lo indica. b) de cesación. pueden ser clasificados en: a) preventivos. siendo los existentes insuficientes para tales fines. según se trate de provocar el cese o el ejercicio de un acto u omisión respectivamente. Otro corolario de lo expuesto es que podemos distinguir dentro del género Recurso de Amparo a dos especies: la acción de prohibición y la acción de ejecución. al sujeto afectado le interesa en primer lugar. se advierte que. Hoy aparecen nuevas manifestaciones especiales como por ejemplo el habeas data y el amparo ambiental. el aspecto relativo a su protección y a la instrumentación de medios de tutela eficaces y rápidos se encuentra descuidado. Los medios de protección de los derechos de la personalidad. . o bien eliminar la continuación del acto lesivo que ya ha comenzado a producirse. ya mediante el restablecimiento de las cosas a su estado anterior. mediante la destrucción de sus causas. que es previo a la propia reparación y punición. Los medios de protección repertorios. hacer cesar los efectos o consecuencias lesivas del acto. Los remedios de cesación del daño representan en el ámbito de los derechos personalísimos un papel importante. Finalmente. c) repertorios y d) punitivos. son aquellos que tienen por objeto reponer al titular en el goce y disfrute del derecho lesionado. los instrumentos de protección punitivos son aquellos que tienen por finalidad el prevenir la producción de daños futuros similares por el mismo ofensor.

b) La acción de amparo y de habeas data (como medios sumarios que permiten la inhibición o cesación del daño producido por una información inexacta) y c) Las medidas cautelares innovativas (en tanto imponen al atacante el cese de su conducta dañosa). e) Las medidas cautelares innovativas (que imponen al ofensor la modificación de su actitud amenazante) y f) Las medidas autosatisfactivas (que pueden tener por objeto la protección preventiva de un derecho personalísimo). Como medidas de prevención judicial se distinguen: a) La acción inhibitoria(cuando la persona peticiona ante los órganos jurisdiccionales que se impida la realización del acto dañoso. ha sido amenazado) b) La acción de remoción (cuando el titular del derecho solicita la eliminación de las consecuencias de un hecho dañoso a sus derechos de la personalidad).Analicemos pues. Tendientes a la cesación del daño se pueden enumerar las siguientes medidas. que aun no habiendo comenzado. dos son las medidas previstas por nuestro ordenamiento jurídico: . de los centros de salud. ejercitables en el ámbito jurisdiccional: a) La acción de abstención (cuando el sujeto titular del derecho solicita el cese de la conducta lesiva que ya ha comenzado). y la fiscalización estatal mediante el ejercicio del poder de policía. Se aconseja la aplicación de astreintes a los fines de compeler al ofensor a cesar con su conducta lesiva. Los instrumentos de prevención de daños a los derechos personalísimos pueden ser judiciales y extrajudiciales. de las empresas de informática. etc. c) La acción de amparo y de habeas data (como medios sumarios que permiten la supresión o rectificación de una información inexacta). Dentro de las medidas de prevención extrajudicial se han mencionado el autocontrol por parte de las propias entidades prestadoras de servicios peligrosos. por separado. d) La acción de cumplimiento forzoso (cuando se exige que el ofensor del derecho cumpla con lo prometido u ofertado). Como medios repertorios. los diversos medios de protección existentes en nuestro ordenamiento jurídico.

protegiendo a la vida humana desde su concepción se tipifica y castiga el aborto provocado en las situaciones previstas por los artículos 85 a 88. encontramos numerosos delitos que atentan contra los derechos de la personalidad. se desdice públicamente.También en el campo del derecho administrativo encontramos medios de protección punitivos de los derechos personalísimos. etc. del daño consumado. la rectificación (de errores o falsedades difundidas en los medios de comunicación o bien de procederes). . y como medios de protección punitorios. inscribiéndose dentro de estos medios: la retractación (cuando el ofensor. y b) La indemnización pecuniaria del daño sufrido. Ya en el ámbito del derecho penal. hablándose de "daños punitivos" para referirse a las hipótesis de condenas o sanciones dinerarias que se añaden al resarcimiento pecuniario del daño realmente padecido por la víctima. los que en su mayoría son sancionados con las penas más graves de nuestro ordenamiento penal. siempre que sea posible. el derecho de réplica o respuesta (la posibilidad de la víctima de dar respuesta a las injurias o calumnias sufridas. etc. tanto cuando se trate de daño material. Las técnicas de reparación en especie son variadas. es decir el restablecimiento. de las cosas a su estado anterior). Código Penal). El derecho al honor y a la libertad también se encuentran respectivamente protegidos en los Títulos 2 y 5). contienen normas que sancionan conductas lesivas. artículos 89 a 94) y el de abandono de personas (artículos 106 a 108 del Código Penal). etc. Para preservar la integridad física y su salud de la persona el Código Penal prevé y pena el delito de lesiones (Capítulo 2 del Título 1. las técnicas punitivas en materia civil. como de daño moral. se menciona como medio efectivo de protección la indemnización punitiva de los daños. las sanciones propias del derecho penal y los medios punitivos en materia administrativa. En efecto. la publicación de la sentencia condenatoria. imponiendo por ejemplo la clausura de establecimientos. el decomiso de mercaderías. debemos distinguir. En el ámbito del derecho privado. Así por ejemplo. lo más posible. Finalmente. admitiendo lo injustificado de su ataque). arrepentido.a) Las medidas de reparación en especie (que tienen por objeto la reparación in natura. las leyes de protección ambiental. en los medios de amplia difusión. y reprime y castiga toda conducta que atente contra la vida (artículos 79 a 84. los distintos códigos de salubridad pública.

El respeto al principio de la autonomía de la voluntad. completa y continua Se debe respetar la voluntad del paciente. para . La interacción médico paciente: apunta a establecer en la relación médico paciente un equilibrio sobre el respeto a la condición del ser humano de cada uno de ellos. sin recabar el consentimiento del paciente.Se dice que la total revelación es perjudicial para la salud del paciente y que estos no son capaces de manejar la información médica para así tomar decisiones adecuadas. sino también la fundamentacion y legislación relacionada con el caso. El consentimiento está asociado a la idea de información.En este punto resta conciliar la total revelación necesaria para asegurar la libertad de decisión del paciente. por la cual debe responder. debe hacerse sobre la base del respeto y colaboración mutua. Si ha de humanizarse la relación médico paciente. Consentimiento informado Por Juan Carlos Alongi En principio. pues sería incompatible con el respeto mutuo si hay supremacía de uno sobre el otro.- Así por ejemplo la negativa injustificada del paciente a someterse a una revisación o tratamiento médico. en donde no solo se mencionaba la aplicación de la ley al marco concreto.- . El paciente tiene derecho a disponer de su cuerpo y la sola violación de éste derecho da nacimiento a la obligación de resarcir del galeno. . no autoriza al enfermo a prevalerse de esa contingencia.. presenta aristas aún no resueltas: . En la relación médico-paciente el consentimiento informado.- . en los albores del siglo XXI. comete una agresión. Priorizar la salud del paciente. Rechaza el hecho de que sea el médico o el paciente el que tome la decisión. Se trata del señorío sobre su propio cuerpo y el derecho al elegir la forma de vivir su enfermedad.. Se transforma en un proceso más emocional que racional. con el planteado. también se encontró ponencias en distintos Seminarios de Derecho de Nuestro País. El profesional que realiza una práctica sin el consentimiento informado del paciente. con lo que considero merece ser incluido dentro del este marco teórico. el médico no puede efectuar ningún tipo de tratamiento. la que debe ser clara adecuada.JURISPRUDENCIA: Al realizar la búsqueda de casos relacionados.

cum sentire .: sentir con otro o juntamente con otro. de nuestra Carta Magna.- En el ámbito nacional. que reconoce los " derechos implícitos " o también llamados "derechos y garantías innominadas". 22. 19 consagra como principio el respeto a la autonomía de la voluntad del paciente en lo que se refiere a los tratamientos médicos.994. en la relación de consumo... 1071 y 953 del Cód. entonces.- El Art. se hace extensivo a todo tipo de tratamiento o intervención profesional. mediante la reforma de 1.N. así como el de asistirse en caso de enfermedad. se encuentra regulado por la ley 17. protegiéndose asimismo la esfera de la "privacidad" de la persona. en virtud de lo dictado por el Art. Y ANTECEDENTES JURISPRUDENCIALES. imprescindible citar el Artículo 75 inc..132. a los que se agrega con "jerarquía constitucional derivada" la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas.- Con la consagración de once instrumentos internacionales con "jerarquía constitucional originaria".- En nuestra Ley Máxima. para el caso de las intervenciones mutilantes...Resulta. el ejercicio de la medicina. Actualmente. en su Art..- LEGISLACION SOBRE LA MATERIA.- TRATAMIENTO DEL TEMA EN NUESTRO DERECHO POSITIVO En algunos casos. Ello implica..obtener beneficios en detrimento de terceros.994. ( arts. lisa y llanamente. se prescribe que: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho. En esta norma sólo se habla de consentimiento. que el deber de informar al consumidor ha adquirido jerarquía constitucional.a una información adecuada y veraz". debemos comenzar por su Art.- . 33 de la C.- El consentimiento es la voluntad convergente o coincidente de dos partes .De no ser así ello se transformaría en un abuso del derecho personalísimo a la integridad personal. 16 del Código Civil..- En el artículo 42. Verbigracia la Constitución uruguaya en su artículo 44: Todos los habitantes tienen el deber de cuidar su salud. se encuentran consagrados el " principio de reserva".La citada norma. luego de la reforma de 1..En el citado precepto.. 19 . ubican a dichos instrumentos junto a la Constitución Argentina en la cúspide de la pirámide normativa conformando el Bloque de la Constitución Federal. Civil). además de resultar contrario a la moral y las buenas costumbres. el texto Constitucional resuelve el tema en análisis.

1. Civil) por ello y no por mala praxis.- Y no podemos dejar de referirnos al "caso Bahamóndez". cuyo pronunciamiento correspondió a nuestro más Alto Tribunal. pues en el caso el estudio era necesario realizarlo ( del voto del Dr. es éste el que debe responder ( Art. 1113 del Cód. seguridad é intereses económicos. Cabe inferir.. una de las recomendaciones aprobadas por unanimidad de la Comisión 2..- Si del caso surge que ninguno de los servicios probó haber informado al actor sobre los riesgos del estudio panarterial al cual fue sometido.- Se trató de un paciente internado en el Hospital Regional de Ushuaia a raíz de una hemorragia digestiva. Un adulto tiene derecho a tomar por su propia cuenta aquellas decisiones que signifiquen adoptar un determinado plan de vida. toda vez.Se privó al paciente del derecho de elección. porque hace al cogollo de las presentes reflexiones. 19 inc. de lege lata).- No cabe duda que en los comienzos de este tercer milenio. a la libertad de elección y a las condiciones de trato equitativo y digno. se aplicó el mismo por analogía (Art. Craviotto). en su artículo 42.198. El motivo consiste en el riesgo del procedimiento. Art. por cuanto no se trataba de un estudio que implicara mutilación.Últimamente. 3º de la ley 17. quién se opuso a . y su derecho a una información adecuada y veraz. ha sumado ahora la que deriva directamente en la falta de información previa y adecuada. del cual el paciente no fue advertido. Civil). examine.Si bien en el caso no era legalmente exigible la conformidad por escrito del paciente.En el mes de septiembre de 1. el de ser protegido en su salud. 16 del Código Civil). padeciendo consecuencias posteriores graves a raíz de su realización. párrafo primero.. del Cód.994. 1era. que el deber de información forma parte de la buena fe contractual ( Art. Farrel. el paciente es un consumidor del servicio de salud. Parte. considerando que si bien no había existido mala praxis en el sub. que a los supuestos tradicionales de conductas de profesionales médicos generadoras de responsabilidad. proclama como derecho de los consumidores y usuarios. en oportunidad de realizarse las Primeras Jornadas de Derecho Civil. que profesaba el culto Testigos de Jehová. Rescatamos el voto preopinante y que hizo mayoría que concretara el Dr. una corriente jurisprudencial. y ambos servicios son dependientes del hospital demandado.994.Y ello es así.132. la acción contra el hospital debía prosperar. ( despacho I. ha comenzado a afianzarse. fue: " la Constitución Nacional de 1. de mediar daño". como consecuencia de los enunciados.. el derecho a prevenir su menoscabo o a ser resarcido.

había recuperado su salud.. entendiendo que el deber profesional de preservar la vida y la salud del paciente así lo imponía. ordenando la transfusión. que es frustratoria del rol que debe poseer todo tribunal al que se le ha encomendado la función de garante supremo de los derechos humanos. corresponde establecer que resultan justiciables aquellos casos susceptibles de repetición. Bahamondez interpuso recurso de apelación.en el caso de conflicto de normas y valores . Bahamóndez acudió mediante la interposición de un recurso extraordinario a la Corte Suprema de Justicia de la Nación. es harto difícil que.. desapareciendo el cuadro clínico que hacía aconsejable la transfusión y por ende se había tornado abstracta la cuestión. entre otras razones. en la práctica. que aceptar la oposición del paciente implicaría convalidar un "suicido lentificado".que se le suministre una transfusión de sangre.- También haciendo aplicación de célebre adagio del derecho romano " insipienter volenti non fit iniuria" en otro precedente jurisprudencial se sostuvo: " Los únicos protagonistas en este acto médico ( esterilización.en favor de la libertad personal y protección de la esfera íntima de la persona. consideró que al momento de dictar su fallo resultaba inoficioso pronunciarse en la causa.Sostuvo el tribunal. 134-297 y el de la Corte del 6 de abril de 1. pero el veredicto de la Cámara Federal de Apelaciones de Comodoro Rivadavia.- Ante sendos fallos adversos. Boggiano.- Ello merece una aclaración. .993. La Corte.- A ello agregamos: el fallo de segunda instancia data del 15 de junio de 1..Frente a la sentencia de Primera Instancia que hacía lugar a la medida. desestimándose el recurso extraordinario. también le resultó adverso. En efecto. por vía de omisión. fundando su negativa en motivos religiosos..En su sentencia.. firme en sus convicciones. Para remediar esta situación. seis de los nueve integrantes del tribunal se pronunciaron .989 ( El Derecho. Petrachi y Belluscio que el recurso fuera concedido.Fundaron su opinión en " dada la rapidez con que se produce el desenlace de situaciones como las de autos.Los médicos y el hospital obtuvieron una orden judicial para realizar la práctica. Cavagna Martínez. ligadura de las trompas de Falopio). tanto en los períodos previos e iniciales de información y gestación de la decisión. lleguen a estudio del Tribunal las importantes cuestiones constitucionales que aquéllas conllevan sin haberse vuelto abstractas. pero que escaparían a su revisión por circunstancias análogas a las antes mencionadas". quién había llevado el planteo al más Alto Tribunal. Ello hizo que al momento de tratarse la procedencia del recurso cuatro jueces.

el facultativo no podrá desconocer la voluntad de aquél ( ni ella podrá ser suplida por una autorización judicial)". tienen un amplio margen de ejercicio pero no son absolutos. B 201458. etc. a la salud. similar criterio.A.- Adherimos a la postura del eximio jurista. no se ajusta a derecho. En ausencia de estos y de mediar suma urgencia en virtud del riesgo de vida. en su clásica obra Responsabilidad Civil de los Médicos. 243. que prohíbe a los médicos practicar intervenciones que provoquen la esterilización sin que medie indicación terapéutica perfectamente determinada y sin que se hayan agotado todos los recursos para la conservación de los órganos reproductores. es que los derechos subjetivos personalísimos. CC0103 LP 229. citada. Ob.N. sin embargo. en el caso de intervenciones ilícitas.. merecen ser destacados el 31: "El médico debe informar cabalmente al paciente los aspectos de la atención que tienen relación con la investigación. el profesional podrá obrar por sí en virtud de lo normado por el Art. a la vida. 987. Alberto J.959. 4º. 240.- El Pfsor. Pág. MAG." toda vez que se interprete que la pasividad de éste configura una forma ostensible o larvada de suicidio". 20 inc. deben prestar el consentimiento los representantes legales..998. RSD-363-97 S 18-11-1. La Ley no requiere para nada la intervención del órgano judicial". no son otros que el paciente y el médico. 34. verbigracia aborto. inc. justifica la intervención coactiva de los médicos. 3º del Código Penal. Carátula: R.- Entendemos que el precedente jurisprudencial citado... se trata del caso previsto por el Art. Bueres.JUBA. Pág. en cuanto a que el consentimiento del paciente.- El mencionado Profesor. había sostenido años antes.- El argumento en que se sustenta su opinión..como en los subsiguientes de toma responsable de la misma y los finales dirigidos a concretarla o actuarla. Hammurabi. Juez Roncoroni (SD). absolutamente lúcido.En efecto. es decir. o ad eventum inc. s/ Autorización Judicial para ligamiento de trompas.. 18 de la ley 17. con abstracción de la voluntad del paciente lúcido. y se opone a someterse a la actividad médica.132. a la integridad corporal. aunque con algunas restricciones: " Estimamos que si el paciente se encuentra en el pleno uso de sus facultades mentales. La . resulta ineficaz. Publicaciones: LLBA 1..- En cuanto a los Principios Aplicables cuando la Investigación Médica se combina con la Atención Médica. ED. VOTANTES: Roncoroni-Pérez Croco.A ello debemos agregar que en el caso de incapacidad.997.

debe demostrar su existencia. e) que textualmente dice: " Obtener mediante instrumento público donde consten los riesgos a correr. en materia de investigación practicada sobre seres humanos. el consentimiento de los sujetos de la investigación o de sus respectivos representantes legales.negativa del paciente a participar en una investigación nunca debe perturbar la relación médico-paciente". a varios de sus artículos..- EL DERECHO A UNA MUERTE DIGNA Y LA OBJECION DE CONCIENCIA La expresión “objeción de conciencia” que recientemente ha adquirido gran atención de la doctrina y jurisprudencia ha evolucionado con el tiempo. en el ámbito de la Provincia de Buenos Aires. siendo susceptible de diversas acepciones. debe ser adecuada. La información que brinde el médico tratante al paciente. completa y continua.- En efecto. induciendo a error al paciente. demostrar su cumplimiento. Este. con las excepciones establecidas en Ley debidamente acreditadas". la ley 11. se refiere al consentimiento informado. salvo que convalide una forma indirecta de suicidio y/o perjudique a terceros.044 y fundamente su Título 2: Aspectos Eticos de la Investigación en Seres Humanos. Tales . se ha sostenido con razón. Si ella es escasa o deformada. El tema no solo es moral o religioso.- Conclusión: El paciente que se encuentra en pleno uso de sus facultades mentales puede oponerse a una determinada práctica o tratamiento médico. en cuanto a la prueba en materia de acreditar del deber de información. no podrá ser suplida por la autorización judicial. Fundamento: El soporte de justificación teórica del derecho a la objeción de conciencia está dado por la Escuela del Derecho Natural que sostiene que por encima de las normas positivas están los valores y/o principios de derechos inherentes a la condición humana de las personas y que confieren el sustrato a las reglas del derecho vigente. debiendo respetar el profesional su contenido de voluntad.- Resulta un antecedente legislativa de importancia. Establecido el mismo.Me referiré puntualmente al Artículo 4º inc. su consentimiento carecerá de validez.- Debemos concluir. que el que se pretende acreedor de un derecho de tal naturaleza. Art. 954 del Código Civil. corresponde al deudor. sino fundamentalmente jurídico.

sin connotaciones a creencia religiosa alguna. como la revolución... Este tipo de desobediencia tiene las siguientes características: 1. la protesta en todas sus formas. b) Sentido estricto: Es el comportamiento individual basado en los motivos de conciencia y contrario a la norma estatal. En suma: la “objeción de conciencia” es un acto individual. Sus caracteres son: . tradicionalmente se consideró por objeción de conciencia el incumplimiento de un deber o mandato legal.No es activa.No se confunde con la desobediencia civil.. es decir. sino pasiva. 4.. asumiendo el riesgo de sufrir un castigo por la infracción. Es un acto enteramente privado que consiste nada más ni nada menos que en una manifestación exclusiva y privada de un imperativo interior. caso de los Testigos de Jehová. no para que deje de serlo. asumiendo el objetor las consecuencias disvaliosas que ese incumplimiento legal le trae aparejado. Desde esta perspectiva consiste en una forma de desobediencia jurídica que se consuma de la siguiente manera: a) Dada la necesidad de obedecer la ley.No es colectiva. 2. por parte de quien lo considera contrario a los mandatos de su propia conciencia. a no tener que realizar conductas que interpreta que son inmorales. No es susceptible de tener una expresión colectiva y deriva directamente de la libertad de conciencia personal. Puede fundarse en exigencias profundas de tipo moral sin referencia alguna a sistema religiosos de creencias. El objetor no cumple la ley por entender que ella es injusta. pues no tiene por fin provocar el cambio de la ley. sino individual 3.Puede fundarse en una regla o norma religiosa en sentido estricto. Colocado el sujeto ante la alternativa de violar la ley o su imperativo de conciencia opta por la infracción legal y el castigo. aunque sea repetido por un número indeterminado de personas. En sentido amplio. Su pretensión radica en que se le reconozca el derecho a la diferencia.principios pueden ser religiosos o de recta conciencia moral. dada la obediencia a la ley como conducta jurídica debida y esperada b) el obligado simplemente la desobedece.

jurisprudencia abundante sobre los límites del poder del estado para imponer contra la voluntad del paciente. dadas ciertas condiciones.- Los Testigos de Jehová. 3. Bahamondez era un Testigo de Jehová. La objeción de conciencia a recibir tratamientos médicos. controlables..La consecuencia de la omisión antijurídica es la sanción. fundados en una interpretación literal del pasaje bíblico del Levítico 17.. -incluido nuestro país.. .1.El comportamiento es omisivo. referido a cuestiones poco frecuentes. mayor de edad internado en un hospital afectado de una hemorragia digestiva. a través de su firme y sistemática negativa a recibir transfusiones de sangre. a la moral. no el reconocimiento que la ley hacer al individuo de eximirlo de cumplir la norma.Es un comportamiento. De hecho. de baja peligrosidad social. El tribunal de 1ª Instancia y la Cámara Federal de Comodoro Rivadavia otorgaron la autorización por interpretar que el derecho a la vida no es disponible y que la actitud de Bahamondez equivalía a un suicidio lentificado. El más Alto Tribunal del país por mayoría declaró abstracta la cuestión. es decir el comportamiento está directamente vinculado a la ética. siendo el consentimiento del paciente el requisito que legitima la intervención médica y no existiendo ley que imponga la obligatoriedad de los tratamientos médicos.El objetor hace lo que su conciencia le dicta. 4. de acuerdo al esquema que vengo desarrollando estaríamos ante una objeción de conciencia impropia.. El caso paradigmático en la materia es el fallo de la Corte Suprema en el caso Bahamondez. que se negó a recibir transfusiones de sangre. Ante la Corte Suprema el abogado del paciente afirmó que su mandante quería vivir no suicidarse pero que siendo conciente del riesgo que corría su vida prefería privilegiar su fe y sus convicciones religiosas antes que las indicaciones médicas.10 han generado en todo el mundo. a la norma axiológica de que se trata. un tratamiento médico indicado como necesario par la conservación de la salud y/o la vida. respecto de las cuales el ordenamiento jurídico no tiene problemas en conceder la exención de cumplimiento. Las autoridades del hospital pidieron a los jueces autorización para hacerlas de manera compulsiva fundados que ello era necesario para mantenerlo con vida. es decir no se pronunció por que para el tiempo en que el expediente llegó a la Corte. 2.

mal podía obligarse a éste a actuar contra los mandatos de su conciencia religiosa. fijando la posición del tribunal para casos similares. que con el acuerdo expreso de su cónyuge se oponía a que se le realizaran transfusiones de sangre indicadas por los médicos. el Estado Federal ha reverenciado lo que se ha dado en llamar el “hecho religioso”. de 30 años. por una parte y los votos de los Dres. conciente y libre. sin embargo. Tratándose el caso de un hombre adulto.. que ha sido fundamento a la negativa de recibir los tratamientos médicos.Bahamondez había obtenido el alta médica. El Fiscal de Cámara entre otras consideraciones en su dictamen sostuvo que desde el principio del proceso constitucional. entendida como el derecho a no cumplir una norma u orden de la autoridad que violente las convicciones íntimas de una persona y siempre que dicho incumplimiento no afecte significativamente los derechos de terceros ni otros aspectos del bien común. 1.. Este voto se funda manifiestamente en el concepto de libertad religiosa y de la necesidad de respetar la dignidad esencial de la persona. .Mayores: Caso Gallacher. Antes y después de Bahamondez otros tribunales se pronunciaron con relación a la objeción de conciencia. enferma de leucemia aguda y con hijos pequeños a su cargo. Mariano Cavagna Martínez y Antonio Boggiano. cuatro jueces de la Suprema Corte desarrollaron meritorias disidencias en dos grupos. habida cuenta su función de garante supremo de los derechos humanos. Augusto Belluscio y Enrique Petracchi por otra. Se trataba de una mujer adulta. afirmando que tal derecho no puede ser restringido por la sola circunstancia que la decisión del paciente pueda parecer irracional o absurda a la opinión dominante de la sociedad.Los argumentos de los primeros apuntan al reconocimiento de la libertad religiosa que incluye la posibilidad de ejercer la llamada objeción de conciencia.Este caso fue resuelto por la Sala G de la Cámara Civil de la ciudad de Buenos Aires.. En el caso interpretaron que no se hallaban afectados los derechos de otra persona distinta de Bahamondez y por tanto. Testigo de Jehová. no cabía imponerle tratamiento que haga violencia a sus íntimas convicciones. 1. 2..Los argumentos de los segundos subrayan el derecho a la intimidad e invocando fallos norteamericanos (balancing test) hablan del derecho a ser dejado a solas. Los votos de los Dres.

que tiene jerarquía constitucional obliga a respetar el derecho del niño a la libertad de pensamiento. la Cámara Federal de San Martín intervino en un caso planteado a raíz de la negativa de los padres Testigos de Jehová a que se le haga transfusión de sangre a su hija recién nacida. de la Declaración sobre la Eliminación de Todas las Formas de Intolerancia y Discriminación Fundadas en la Religión o en las Convicciones. en este caso el hijo menor.Destacó la existencia de una voluntad real y lúcida y su deseo de seguir viviendo pero no a costa del sacrificio de sus convicciones. Afirmó que más allá del credo religioso o la ideología con que se intente justificar el hecho y aún cuando se pretenda hacer prevalecer los atributos de la patria potestad. 2. de 1981.. No resulta ocioso señalar en tal sentido que el artículo 14 de la Convención sobre los Derechos del Niño. Por otra parte el artículo 5. Resolución 36/55 de la Asamblea general de las Naciones . parágrafo 5.04. reciba el tratamiento médico adecuado”.3 de la Ciudad de Buenos Aires -el 24. El tribunal citando el caso Bahamondez priorizó la objeción de conciencia. conciencia y religión. Puntualizó también que la libertad de conciencia u las acciones privadas que son su consecuencia tienen como límite el perjuicio a terceros. logrando de este modo para sus hijos. no las del menor no pueden poner en riesgo la vida de este. debe tenerse presente que ésta última es reconocida por la ley para la protección y formación integral de los hijos.Menores: a)Caso A.Q.autorizó también la transfusión. diciendo que el derecho de decidir la forma en que se pueda morir es un derecho personalísimo. en tanto dicho tratamiento era el indicado para salvarle la vida. o que asuma hasta las últimas consecuencias su fe y entregue su vida.. A su turno el Asesor de Menores al dictaminar sobre el efecto que la decisión tendría sobre los hijos de la enferma sostuvo que los menores se encuentran en la alternativa de solicitar que su madre viva a costa de sus creencias. siendo contrario a los fines de la institución. el Juzgado de 1ª Instancia Civil J. prevalerse de ella para impedir que el menor sujeto a su imperio. en un caso publicado en el ED 114-115 con nota de Bidart Campos.85. advirtiendo que las convicciones religiosas de los padres. La Cámara autorizó la transfusión sosteniendo que el Estado tiene derecho a intervenir “cuando se trata de salvaguardar la indemnidad de un tercero. a) En idéntico sentido. y el derecho y deber de los padres “de guiar al niño en el ejercicio de su derecho de modo conforme a la evolución de sus facultades”. el ejemplo de una madre heroica que entrega su vida por sus convicciones.

Unidas, del 25 de noviembre de 1981 fija como trascendente pauta de interpretación que
“la práctica de la religión o convicciones en que se educa a un niño no deberá perjudicar
su salud.”
En resumen, con relación a los menores habrá que tener en cuenta la edad de 14 años.
Si se trata de menores impúberes, menores de 14 años, la voluntad del menor será
irrelevante, dado que el derecho presume que son incapaces absolutos de hecho y
carecen de discernimiento para los actos lícitos y por tratarse actos personalísimos, ni
siquiera los padres pueden decidir por él.
Si se trata de menores adultos, mayores de 18 años pero menores de 21, habrá que tener
mayor cuidado y atención, pues aún cuando no pueda disponer por sí, de su propio
cuerpo; teniendo en cuenta su madurez y estado de evolución de sus facultades podrá
reconocérsele cierto ámbito de libertad de conciencia.
CONCLUSIONES:
La jurisprudencia Argentina ha reconocido el derecho personalísimo de libertad de
conciencia (artículo 19 de la CN) a negarse a determinados tratamientos médicos
considerados lesivos a dicha libertad, por razones religiosas o por convicciones morales
profundas no vinculadas a creencias religiosas, cuando se trata de pacientes adultos,
concientes, debidamente informados en que la determinación involucra nada más que al
interesado y no violenta los derechos de terceros.
Sin embargo, la jurisprudencia no ha reconocido que los padres en uso de la patria
potestad tengan derecho a tomar decisiones en nombre de sus hijos menores que
puedan comprometer el derecho a la vida de los mismos.-

LA SALUD, LA VIDA Y LA MUERTE. UN PROBLEMA ÉTICO-JURÍDICO: EL
DIFUSO LIMITE ENTRE EL DAÑO Y EL BENEFICIO A LA PERSONA
Cuando el profesional que debe prestar servicios que hacen a la esfera de su
competencia o actividad habitual y de los cuales ha de ser destinatario el usuario o
consumidor de ellos realiza una obra científica o técnica propia del contenido de su
labor específica, produce un resultado. Sin embargo, antes ha realizado interiormente
una valoración y juicio estimativo con el que elaboró su decisión. No sólo de la
correspondencia intrínseca que aloja la tarea demandada dentro de su incumbencia, sino
además, si ello responde a una referencia que le obliga a discernir -no sólo ya lo lícito

de lo ilícito, en cuanto éstas son categorías jurídicas predeterminadas por marcos
conceptuales y normativos consagrados en algún derecho singular- sino lo bueno de lo
malo
Gran cantidad de los difíciles problemas que enfrentan y dividen a los médicos o
profesionales de la salud de los abogados o profesionales del derecho aparecen por la
presencia de nuevos desarrollos tecnológicos y científicos que muchas veces se ven
acompañados de, o contribuyen a, grandes cambios en los sistemas de valores
convencionales; y no está nada claro el papel que juega el derecho a efectos de controlar
y dar nuevas formas legales para eventualmente responder a esta realidad cambiante de
la ciencia y de los valores.
En los sistemas continentales y latinos se hace prevalecer el orden público, la salud y el
bienestar general por encima del bien de cada individuo a título personal.
Ello lleva insita una polémica de carácter ético. La autonomía del individuo para
tomar decisiones se ve contrastada con el deber del resto de la sociedad de usar su
mejor juicio y habilidad para maximizar la salud pública en general y de cada
paciente en particular.
Hay una serie de dilemas éticos que se reiteran a diario referidos al concepto de muerte
y a la determinación de ésta para cosechar los órganos para trasplante, o para considerar
llegado el momento de cesar un tratamiento de apoyo; también en cuanto al comienzo
de la vida con la problemática que surge del conflicto materno-fetal y de las nuevas
técnicas reproductivas, etc.
En nuestro Sistema jurídico prevalece el paternalismo o imperialismo, pues el conflicto
que eventualmente pudiera presentarse ha de resolverse, como pauta general, a favor de
la vida y la salud del paciente frente a su libertad personal .
El paternalismo se observa en el ejercicio de cualquier profesión liberal -y aunque se ha
sostenido que es en el campo de la medicina donde tal conducta produce mayor influen-
cia- el derecho pone su grano de arena a tales efectos, pues la concreta determinación de
los límites a los que la ciencia puede llegar en la implementación concreta de sus
posibilidades de generar vida, muerte o salud dependerá de la política legislativa, de la
fuerza de la doctrina y de las decisiones de los jueces; y, en suma, con ello queda
decidido el beneficio o daño a la persona.
Pero, y he aquí el quid de la cuestión: )cuándo hay daño y cuándo hay beneficio a la
persona en situaciones límite? )y quién sabe, quién da la última palabra sobre qué es
daño y qué es beneficio en tales situaciones límite?

El límite entre el daño y el beneficio a la persona aparece siempre que se hable del
derecho sobre el propio cuerpo y el equilibrio de éste con los derechos y obligaciones de
terceros que implican el consentimiento informado, el derecho a morir, el derecho a
nacer o a no nacer, la genética, la anticoncepción, la esterilización, el aborto, la toma de
medicamentos, el trasplante de órganos, el cambio de sexo, etc.

PRINCIPIO LIMINAR: EL DERECHO PERSONALÍSIMO SOBRE EL PROPIO
CUERPO, LA VIDA Y LA SALUD.-
Los derechos personalísimos son derechos subjetivos privados, innatos y vitalicios, que
tiene por objeto manifestaciones interiores de la persona, y que, por ser inherentes,
extrapatrimoniales y necesarios, no pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta
y radical Dentro de ellos, adquieren especial relevancia como principio del que
partimos, el derecho a la propia vida y las facultades respecto del propio cuerpo, a la
salud y a la integridad física en sus diversas manifestaciones

4.- EL CONSENTIMIENTO INFORMADO
Consecuente de esta idea, deriva la necesidad de consentir antes de recibir un
tratamiento médico. En tanto el consentimiento informado implica una declaración
de voluntad efectuada por un paciente, por la cual, luego de una suficiente
información éste decide prestar su conformidad a un procedimiento, tratamiento o
intervención, la noción comprende dos aspectos:
a) que el médico obtenga el consentimiento del paciente,
b) que el médico revele adecuada información al paciente.
Por su parte, la doctrina del consentimiento informado se desarrolló en base a dos
valores:
a) el principio de la autonomía de la voluntad y
b) el principio de maximización de la salud.
Lo cierto es que cuando un enfermo da su consentimiento para un tratamiento, entra en
una relación de intercambio con el dador de salud. El paciente acepta someterse a
procedimientos para llegar a un diagnóstico o a prácticas médicas o quirúrgicas para su
tratamiento; a su vez, el médico, enfermera o terapeuta acuerda realizar el específico
tratamiento dentro de las limitaciones establecidas.

dentro de ciertas restricciones.El otorgamiento de este consentimiento se basa en una relación especial de confianza. lo que constituye el núcleo del consentimiento informado. De ahí que. 31 dispone que "Los profesionales que ejerzan la medicina. la doctrina se pregunta si hace falta el consentimiento. Se considera que en esta materia como en ninguna otra. el principio de autonomía fundamentalmente se refiere a la obligación de los operadores y profesionales de la salud de respetar el derecho de sus pacientes a tomar sus propias decisiones acerca del tratamiento a suministrar. el arribo a un diagnóstico o plan de cuidados. que dicta las normas para el ejercicio de la medicina. Este principio. que en su Art. y en bioética. si una persona se niega a la acción sanitaria compulsiva. la posibilidad que éste haga preguntas y obtenga respuesta a sus inquietudes. todavía (aunque cada vez menos) es usual ocultar al enfermo la información referida a un mal incurable que pueda padecer (o deformar la realidad). en cuanto sea negativa a . Aunque se afirma que en nuestro medio. no puede sometérsela por la fuerza. la revelación de su mal o estado al enfermo. El consentimiento llega luego de un largo proceso que parte de la enfermedad o lesión. se reconoce que en principio debe respetarse la voluntad del enfermo. si debe requerirse siempre para que el obrar sea legítimo y si cuando se interviene sin él el obrar es antijurídico. por el principio de libertad personal y porque el enfermo dispone de su cuerpo.132. inc. odontología y actividades de colaboración.. El respeto por la voluntad del paciente se halla previsto en la ley 17. El dador de salud debe actuar para mejor servir al paciente.inc. 19. está en juego un valor ético básico como lo es el de la autonomía de la voluntad. pues todo tratamiento requiere del consentimiento del paciente. El modo de definir estas restricciones es lo que difiere según las teorías éticas. en la ética en general se refiere al respeto a la autonomía de otros. pasa por la obtención de la historia del paciente. etc.. sin perjuicio de lo que establezcan las demás disposiciones legales vigentes. Sin embargo. o de contraer matrimonio. están obligados a: . para recién concluir con el consentimiento al propio tratamiento a realizar. tal conducta puede tener otros efectos: la imposibilidad de acceder a un empleo. El concepto de autonomía se refiere a la libertad personal o al derecho a hacer lo que a uno le plazca. 3) "respetar la voluntad del paciente. En la República Argentina. y se llega a la conclusión de que la dignidad de la persona humana exige una correcta información de todo lo relativo a la salud y al tratamiento .

conduce a intentar persuadir al paciente. Otros autores opinan que podría sustituirse la voluntad del enfermo por el asentimiento de los parientes.. alienación mental. negarse a atenderlo.132 ha entendido que en caso de negar su consentimiento el paciente. 19 de la ley 17. intentándose modificarla. Sin embargo. y dentro de tales razones se encontrara la salud del individuo y de la población. pero no tanto respecto a los contenidos del acto médico propiamente dicho. porque "a la persona humana no se la valora en el marco de su mayor dignidad sometiéndose a sus caprichos". 1197 del Código Civil sólo sería importante para actos opcionales como la elección del profesional. Este concepto también limita la consideración de la voluntad del enfermo en la medida que. En definitiva.tratarse o internarse. terquedad. a diferencia de lo que ocurre con el common law. Por fin. salvo los casos de inconsciencia. Por eso. 19 inc. los profesionales requerirán la conformidad del representante del incapaz". la libertad a que apunta el Art. incurrir en un supuesto de responsabilidad profesional. Pero a su vez. evitándose así. salvo que tal conducta constituya un abandono del paciente. en caso contrario. el poner en cabeza del médico la obligación de "convencer" al paciente de los beneficios de un procedimiento.. a la toma de decisiones de índole médica. Parte de la doctrina .En los casos de incapacidad. existe una posición que está por el principio de libertad personal y responde a la noción de que el enfermo dispone de su cuerpo.132. la doctrina nacional entiende que la preponderancia de la voluntad se ve desplazada cuando razones de orden público lo exigen. o en particular. tentativas de suicidio o de delitos . en casos de incomprensión del paciente. considerando que el Art. será cuestionada cuando en definitiva no coincida con la del facultativo. el respeto de la libertad del paciente constituye un acto tendiente a cumplir con una expresa directiva legal que exige expresamente tal respeto. pero dentro de ciertas limitaciones Salvo algunos fallos referidos a internación psiquiátrica contra la voluntad del enfermo -cuestión que si bien tiene puntos de contacto con la presente no es la específica tratada- . 31 de la ley 17. La voluntad del paciente podría suplirse por la de sus parientes próximos. tampoco concuerda con los valores que se pretenden proteger con la adopción de un sistema paternalista. el médico debe "esforzarse por persuadirlo sobre el tratamiento o intervención aconsejables" y. en base a lo establecido en el Art. sea cual sea. o intervenciones de escasa gravedad con gran beneficio para el paciente. lesionados graves por causa de accidentes.

no debiera considerarse que hubo daño y -probada que fuera. sea por quien actúe en el interés de éste. A menos que seamos víctimas de un accidente o ataque cerebral o cardíaco del que muramos instantáneamente y antes de que llegue toda ayuda médica.no es tal y constituye el mejor o único camino para la persona. implica más respeto por la inteligencia y dignidad del paciente. Todos los médicos y hospitales aceptan que un paciente puede rechazar el procedimiento al que se lo quiere someter si de ello depende una mejoría o un bienestar o cierto beneficio razonable en su estado físico. Mas. Hasta hace aproximadamente treinta años. mas muchas veces se convertirá en necesario tomar una decisión. Podemos prolongar la vida inadecuadamente o darla por perdida demasiado rápido. la mayor parte de los médicos omitía dar a conocer su diagnóstico a los enfermos en tales condiciones. Frente a la informada decisión del paciente. desde el punto de vista propio del paciente y ello hace a su dignidad. corremos el riesgo de cometer equivocaciones. EL DERECHO A MORIR El derecho a morir aparece como una última derivación del consentimiento informado. Tal revelación. sin embargo. sea por parte del propio paciente. El paciente que es enfermo terminal tiene el derecho de saber que se está muriendo. pero también a todos se les queman los libros cuando hay verdadero riesgo de vida y el enfermo se niega a tratarse. pues lo que parece ser daño para uno -por ejemplo el hijo en el caso concreto. pero una vez que tenemos el poder de decidir.es la más completa defensa para el médico pese al empeoramiento de la salud del enfermo. en ello ha habido una verdadera revolución del pensamiento. la reacción y posterior conducta del enfermo puede ser variada. hasta el tiempo y el modo de nuestra muerte han llegado a ser materia u objeto de elección y decisión consciente. Coincidimos plenamente con el criterio y con el favorecimiento de la libertad y autonomía de la voluntad en esta materia. frente a ello. .y múltiples amparos para efectuar coactivamente transfusiones de sangre no existe mayor desarrollo jurisprudencial en nuestro país. El objetivo básico de curar al enfermo y los valores insitos en la noción de libertad según los cuales debe privar la voluntad del paciente entran en dramática colisión ante la negativa del paciente a tratarse cuando su vida o su salud están en verdadero peligro.

el paciente adulto y capaz )tiene el derecho de elegir un tratamiento activo y agresivo. vienen a restringir en gran medida el derecho de los enfermos a rechazar la terapéutica que surge como adecuada. Este dilema constituye la prueba de fuego de la idea de libertad y autodeterminación de la persona. En suma. inclusive los tribunales. o la idea según la cual "el ser humano no es dueño de su vida como para suprimirla". deberá reconocérseles la facultad de rechazar tal tratamiento. es decir deben elegir por él entre la vida (que prácticamente no es vida) y la muerte. . el problema máximo del paternalismo aparece cuando un enfermo está al borde la muerte y a veces se plantea en términos que se parecen mucho a una eutanasia pasiva. es la contrapartida y a su vez la consecuencia natural del consentimiento informado. cuando el tema se trata desde la perspectiva del rechazo al tratamiento médico. El derecho al rechazo de un tratamiento médico. y a consentir su aplicación. pero los individuos tienen derecho a aceptarla cuando están viviendo destinos peores que la muerte. pero la carga que a veces recae sobre el médico consistente en pagar una indemnización pecuniaria por declinar su obligación legal de curar es algo así como la paradoja de los profesionales de la salud Ante una enfermedad que se caracterice como terminal. este derecho a elegir llega a incluir la facultad de decidirse por una muerte más temprana. son principios que desde el paternalismo médico -que aún tiene gran peso en un sociedad como la nuestra-. En efecto: toda vez que se reconozca a los particulares un derecho a ser informados de los aspectos relevantes que hacen a la terapéutica médica que se les propone. ningún tratamiento?. En definitiva. deben tomar la decisión. Es deber de los médicos luchar contra la muerte. en lugar de esperar una muerte tardía luego de terribles sufrimientos? La cuestión se dificulta cuando el paciente terminal está inconsciente y no puede tomar esta decisión por sí mismo. o lisa y llanamente. el no avalar la decisión individual de cometer un "suicidio". otros. se generan no pocas reticencias. uno de menor rigor. En este caso. siempre que den información al paciente. la salud de la población.El tratamiento deliberadamente rechazado constituye un serio problema. reconociendo a la vez su facultad de rechazo de lo aconsejado. Si bien el mundo marcha hacia un respeto más generalizado del concepto de consentimiento informado y autodeterminación del paciente. El orden público. La obligación legal de los médicos puede ser la de maximizar la libertad individual.

A menos que se vea claro que los pacientes tienen el derecho a decir "no" además de estar facultados a decir "sí" al tratamiento. esta falta de tratamiento puede volverse en contra del médico. es decir. acepte el tratamiento y no que lo rechace. luego de la revelación de sus riesgos y beneficios y de su necesidad. Los profesionales tienden a querer ignorar el derecho a decir "no" pues generalmente la negativa está en contra de la historia clínica del paciente y del fundamento mismo de la medicina. correspondería admitir lisa y llanamente que -a menos que hubiera intereses sociales o de terceros de por medio. es la que hace nacer la responsabilidad por ataque intencional a la persona.Si se partiera de la base de que el consentimiento del paciente es condición previa al tratamiento y de una completa idea de libertad de la persona. la acción del médico y su actitud de imponer la terapéutica pese a y en contra de la negativa del paciente. muy especialmente si se encuentra en peligro su vida. la base de la doctrina del consentimiento informado desaparece . procediendo a tratar al paciente a la fuerza. El dilema desde el punto de vista de los médicos es que. siendo que los propios términos "consentimiento informado" dan la idea de que se espera que el paciente -previa información. Sin embargo. No sólo existe un conflicto jurídico sino también ético entre el modelo de beneficencia que atribuye la decisión al médico y el modelo de autonomía que potencia la libertad del paciente. pese a que se insiste en que lo crucial de la medicina es el consentimiento del enfermo.el rechazo de la práctica. debería constituir la más completa defensa para el médico acusado de negligencia por no haber administrado el tratamiento por cuya omisión resultara la muerte o daño definitivo del paciente. pudiendo los familiares o los tribunales entender que el profesional debió ejercer o haber ejercido su tradicional paternalismo. llevando la doctrina del consentimiento informado hasta sus últimas consecuencias. Tan es así que.consienta. cuestionan e internamente no aceptan como legítima la elección por el "no tratamiento" si el paciente está realmente enfermo. si bien aceptan que los pacientes tienen derecho a recibir las informaciones adecuadas a su estado para permitirles llegar a una decisión y no tienen mayor problema en tanto los enfermos decidan someterse a algún tipo de terapéutica.

Los tribunales han sido más reticentes en aceptar el derecho de enfermos no terminales a rehusar una práctica médica que les salvaría la vida. por ende posee intención. pero cuando la muerte del paciente parece inevitable en un futuro cercano. El límite entre el daño y la liberación. discernimiento y libertad. Por nuestra parte. la mera prolongación de un lento deterioro y muerte segura es un lamentable desenlace y deben conocerse y satisfacerse los verdaderos intereses del paciente. si es mayor daño morir que subsistir. consideramos que cuándo morir en supuestos extremos y terminales constituye una decisión personalísima del paciente y que debe tomarse dentro de la esfera de intimidad de la familia. es plenamente capaz. RESOLUCIÓN DEL CASO PLANTEADO El Sr. en consecuencia. A tal punto es así que es frecuente suscribir "testamentos en vida" para adelantarse a esta voluntad futura de no mantener innecesarios e inútiles sostenimientos de la vida. al expresar su voluntad de negarse a la propuesta medica para salvar su vida. consiguientemente. debe existir también su contrapartida que es el derecho a no ser tratado. que si hay derecho a no ser tratado sin consentimiento. esto es. se les reconoce tal facultad. No se favorece la eutanasia. no pudiendo interferir los terceros (médicos y Estado) bajo el manto del paternalismo y de pretender saber más y mejor lo que es bueno para el enfermo. tampoco habría responsabilidad profesional ya que se ha obrado dentro de los límites de lo ético y de lo lícito. no hay daño sino autonomía de la voluntad del enfermo. Los tribunales deben reconocer la relación entre la doctrina del consentimiento informado y el derecho a rechazar el tratamiento. Ya . Ángel Villagra. excede de la decisión profesional. sino la eliminación o corte del suministro de medios extraordinarios: no se mata al paciente sino que éste muere solo y de muerte natural. Los casos determinantes han sido aquellos relacionados con pacientes enfermos terminales. aún en contra de la opinión de los médicos.Muchas veces se deja de lado este punto en la práctica médica y en las decisiones judiciales.

En la postura de un Juez. resolvería a favor del Sr. Cada persona es la única que tiene el derecho personalísimo a disponer sobre su cuerpo. teniendo en cuenta que su padre esta en pleno uso de sus facultades mentales. por ende debe ser el único que debe decidir. o no someterse al tratamiento posterior de rehabilitación. la vida y la salud. en su concepto de vida. que seria la no amputación. luego de la amputación. solicitaría acción inhibitoria al órgano jurisdiccional. -Además. nadie puede ser obligado a someterse contra su voluntad a un tratamiento medico determinado de cualquier especie o índole. Mi postura es la siguiente: se debe respetar la voluntad de la persona. sin amparar la Eutanasia. tiene amplia importancia el poseer sus dos piernas. y la que lo sufre. cuando tiene plena capacidad para manifestar su voluntad. la que soportará el tratamiento medico. no puede suplantarse en ese derecho. Villagra (hijo) .que para el. para que se impida la realización del acto dañoso. . fundamentaría mi postura en: -La integridad física relativa al cuerpo y a la salud -La integridad personal -Porque revisten carácter de orden publico y no son solamente derechos subjetivos. en este caso se niega a determinados tratamientos médicos considerados lesivos a dicha libertad por convicciones morales profundas no vinculadas a creencias religiosas. Entonces el hijo. El Derecho subjetivo comprometido es el derecho personalísimo de libertad de conciencia (artículo 19 de la CN). Como abogada del Sr. Villagra (padre). Ya que el paciente es el que va afrontar la situación. ya que es ella . y su decisión de debe a su propia convicción moral.

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6. no tiene nada que ver con él.. hacia atrás del predio de los demandados. 666 bis del Código Civil. entre otra documentación acta de constatación de la cancha de futbol demostrando que la misma se encuentra ocupada por personas practicando ese deporte . propiedad de los Sres actores. desconociendo totalmente lo que allí sucede y siendo imposible endilgarse responsabilidad. 5. refiriendo la misma acta notarial el testimonio del Sr Carlos Field la renovación del contrato de concesion del bar-comedor Manifiestan además que no cuenta dicha cancha con autorización para funcionar. Abierta la causa a prueba.que la parte demandada ofrece y la parte actora acepta trasladar la actividad que se desarrolla en la cancha de fútbol colindante con la propiedad de los Sres Desimone hacia el sector del predio donde no existan vecinos colindantes. Conceptualice el instituto de las astreintes.Los Sres Bruna Rapetti de Desimone y Pedro Desimone inician juicio ordinario de daños y perjuicios en contra del Club Atletico Gral San Martin con fecha 23/5/05. .-) en forma bimestral. Lea las siguientes cuestiones y responda: 1. Mencione los requisitos para su aplicación. existiendo además un tribuna tubular. Para la aplicación de la sanción en cuestión ¿es necesario el dictado de una sentencia definitiva que resuelva el fondo de la cuestión debatida?. las partes formulan acuerdo el que. acompañando Acta nº 1038 de fecha 27/10/04 en la que se desprende la intención de la Comisión Directiva del Club de no alquilar más el predio designado como cancha de fútbol. que los socios arrojan basura en su propiedad. no siendo usuario del mismo. La pretensión incoada señala que la infracción de la demandada estriba en que la cancha de fútbol más próxima a su vivienda se encuentra el predio lleno de gente. Determine su finalidad y naturaleza. Comparece la demandada hace su descargo. Como juez de la causa y a tenor del art. Frente al incumplimiento de dicho convenio por la demandada. pidiendo que se reduzcan a su mínima expresión. pedido que fue concedido por el Judicante aplicando la sanción en Pesos Dos mil cuatrocientos cincuenta ($2450. 4. Argumenta que no se renovó el contrato sobre el predio. entre otras cláusulas reza “. Fundamente. 2.” Dicho acuerdo fue homologado mediante auto Nº 522 de fecha 3/7/06. 666 bis qué elementos de juicio tendría en cuenta para fijar el cuantum de la penalidad.. en virtud del art. que a lo largo de la medianera. Acompañan. se estaciona la hilera de vehiculos. los actores solicitan. en que todos los esfuerzos son pocos para mantenerlo en marcha. la aplicación de astreintes. 3. ni con su explotación comercial. Que le sugiere la idea que “las “astreintes” configuran una pretensión eventual y accesoria de una condena desoída”. El club demandado apela el resolutorio aduciendo que la imposición de la multa de carácter conminatorio es excesiva atento el carácter social y deportivo amateur del Club.

p.1 Las astreintes son un medio de compulsión del deudor. Zeus. T. T. un procedimiento de coerción que ejerce sobre los bienes del condenado. 2003. Semanario Jurídico 1598. sino el interés público. D-47. constreñido a ejecutar la condena. Las astreintes no tutelan el interés privado del acreedor. 1999. Matilde. en el sentido que el juez tiene un amplio margen discrecional para aplicarlas o no. I. t. Hammnurabi. Pizarro Ramón Daniel- Vallespinos Carlos Gustavo. Por Luís Moisset de Espanés.5.. 225. 1 Las "astreintes" y la desobediencia de resoluciones judiciales. Solución de Casos. un procedimiento de coerción que ejerce sobre los bienes del condenado. "Tratado de Derecho Civil.Ordinario Daños y Perjuicios. luis M. J. y el art. Las astreintes son un medio de compulsión del deudor. Cba.constreñir al deudor. introducido en 1968 por la ley 17. establece estas condenaciones conminatorias para quienes no cumplieran "deberes jurídicos impuestos en una resolución judicial".. Concepto de Astreintes: Según el artículo 37 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación 2 establece que esta facultad de los jueces tiene como finalidad lograr que "las partes cumplan sus mandatos". Bs As. porque su única función es –como dijimos antes. No se relacionan con el perjuicio sufrido por el acreedor 2 a causa de la inejecución del deudor.2p. “las astreintes y el incumplimiento de los mandatos judiciales” Comercio y Justicia. 666 bis del Código Civil. Características: .T. Graciela Maria y Otro c/ Club Atletico General Paz Junior Sociedad Civil y Otro. Ed. porque no se busca la reparación del interés afectado. No se relacionan con el perjuicio sufrido por el acreedor a causa de la inejecución del deudor.29-D.. Doctrina Judicial. 39. pag. se persigue presionar la voluntad del deudor. Ed. Alveroni. son esencialmente conminatorias. 1. se persigue presionar la voluntad del deudor.711. Al respecto puede consultar: Moisset de Espanés. . Obligaciones". Autos “ Paez de Brocanelli.ps 51 y ss citada por Zabala de González. Obligaciones. de arbitrariedad. porque no se busca la reparación del interés afectado. constreñido a ejecutar la condena. 74. T. 2 Llambías. Instituciones de Derecho Privado. vulnerado por la ofensa a la justicia que significa la desobediencia de sus mandatos.

si el deudor ha cedido ante la amenaza y cumplió la prestación debida. Teodoro y otro c/ Hervé Ignacio". además. y Laboral Reconquista. "C. Capital. Com. cuando autoriza a los jueces a dejarlas sin efecto si el obligado desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. En el momento de retirarlos no lo hace por no estar conforme con el estado en que se encontraban.A. 5 2. Elvio N.. T.A. J. "Dalla Fontana. E. 115 .".J.645. 5 Cam. Se trata de una disposición excepcional. "Ziubreckyj. son provisionales porque el juez puede revisarlas en cualquier momento.115 (síntesis. secuestra unos acoplados. de R. subsidiarias. M. Finalidad y Naturaleza: 3 Jurisprudencia: Cam.". Carácter excepcional: La aplicación de astreintes es de carácter excepcional y debe responder a un criterio restrictivo. 1ª Civ. ya que en el primer caso el mandato se ejecuta por vía de apremio y en el segundo con mandamiento de desapoderar u obtener lanzamiento. 4 Cam. J . No pasan en autoridad de cosa juzgada ya que. c/ R.A. Gozan de la inestabilidad que consagra el artículo 666 bis del ordenamiento de fondo. y Com.. J. El juez de primera instancia hace lugar. Bahía Blanca. Civ. 3 . semanario Nº 5182. 26 marzo 1992. . 32). 20 noviembre 1984. Subasta los bienes. . sea disminuyéndolas. cuando no existe otro medio compulsivo de lograr el cumplimiento de lo ordenado. Se considera que sólo son aplicables a las obligaciones de hacer y de no hacer alguna cosa.I. c/ La Gallareta S.D.). son. Zeus. por lo que su aplicación debe restringirse a los casos en que no exista 4 otro medio legal o material para impedir la desobediencia de una decisión judicial . en el primer caso. destinadas a vencer la resistencia del deudor. que son entregados en depósito al contador de la firma demandada. La Cámara revoca la sentencia. sala E. no así en las obligaciones de dar sumas de dinero ni en las de dar o restituir cosa cierta y determinada. 60. Luego solicita "astreintes". no pueda ser efectuada por tercero. deben adecuarse y variar con ella. para que se le entreguen los bienes y la documentación para su inscripción registral. síntesis Jurisprudencial (183-S. Subsidiariedad. 1980 . si advierte que el escaso monto no hacen mella en el ánimo del deudor. T. p. sea aumentando el importe. y siempre que. y los adquiere el propio actor. Civ.IV . Carácter facultativo: Las astreintes poseen un carácter intimidatorio y no punitivo.C. Hechos: El actor demanda a una firma. 26 julio 1979.(8946).

-Si la parte actora reconoció que la demandada cumplió con las obligaciones a su cargo. es.. Pero si no hay resistencia o ésta ha cesado. no constituyen una condena. y 37 Código Procedimientos. cuando autoriza al juez a dejarlas sin efecto o reajustarlas si el obligado desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. destinadas a vencer la resistencia. o se resiste a hacerlo. que consiste en presionar la voluntad del deudor. derivado de su naturaleza jurídica..Uno de los caracteres propios de las "astreintes". * Doble función.Las astreintes. entonces. Admitir su pretensión de que se incremente la multa por la incidencia de la depreciación monetaria importaría darle a aquella una función que no tiene. Según el fallo “Fredkes c/ Grispun”: 1. pues su causa proviene de una sentencia o resolución que goza de la inestabilidad que consagra la ley sustantiva. del deudor deben adecuarse y variar con ella. queda sin sustento su aplicación. De manera que si la conminación resulta eficaz y el deudor acata lo mandado. cumplen una doble función sucesiva: conminatoria y sancionatoria . en cuyo caso el medio de coacción psicológica que no surtió efectos se traduce en la directa aplicación de lo que hasta ese momento constituyó una simple amenaza. la sanción de "astreintes" impuesta cumplió con su finalidad. La segunda se da en el supuesto de que el obligado. lo que ocurre también si se justifica total o parcialmente ese proceder. Quien se hace acreedor de ellas debe saber. pues. una vía de compulsión legítima a la que pueden recurrir los jueces para conseguir el acatamiento de sus decisiones. el instituto de las "astreintes" ha cumplido su finalidad y ya no se justifica mantener la sanción conminatoria. es que son provisionales y no pasan en autoridad de cosa juzgada. . 2. en constreñirlo al cumplimiento de un deber jurídico impuesto en una resolución judicial. La primera surge precisamente de su finalidad. . que la ley no le otorga un derecho definitivamente incorporado a su patrimonio. el juez puede reducir la multa correspondiente y aun dejarla sin efecto. Hechos: . que se encuentran reguladas por los arts. entonces. que no obedece deliberadamente.-Las astreintes se caracterizan por ser de naturaleza provisional y por no pasar en autoridad de cosa juzgada. a pesar de la sanción conminatoria persista en el incumplimiento en forma deliberada.Si se logra el efecto buscado y se vence la resistencia del deudor recalcitrante. 666 bis Código civil. Finalidad. sino una amenaza de tal si el conminado no cumple lo debido.

J. Buenos Aires.III. T. I. 205. Como la obligación de escriturar pesa sobre ambos interesados. porque no se busca la reparación del interés afectado 8 . Admitir su pretensión de que se incremente la multa por la incidencia de la depreciación monetaria importaría darle a aquélla una función que dista de lo expuesto precedentemente. Nélida c/ Manzone. se dejaron sin efecto las astreintes. Al agregarse el reglamento de copropiedad se verificó que la unidad realmente vendida no coincidía con la individualizada en el boleto. De manera que si la conminación resulta eficaz y el deudor acata lo mandado. 6 * En el siguiente fallo de la Cámara Civil de la Capital (“Caltero de Rodríguez.. del 21/X/977 in re "Lerner de L. Abraham (suc. Las costas de 6 Cam. 53..A. "Tratado de Derecho Civil. la resolución de fs. el juez puede reducir la multa correspondiente y aun dejarla sin efecto9 . I. Nºs.. Obligaciones". un procedimiento de coerción que ejerce sobre los bienes del condenado. T..100. se persigue presionar la voluntad del deudor. 7 Tribunal: Cámara Civil de la Capital. Por lo tanto. noviembre 17 de 1978. 83 y 84 9 Llambías. coincide con lo resuelto por este tribunal en la causa Nº 222. Paulina c/ Grispun. J.Se trataba de un juicio de escrituración. p. Se intentó buscar una solución pero fue el propio acreedor quien no colaboró. de ejecución de medidas compulsivas". No se relacionan con el perjuicio sufrido por el acreedor a causa de la inejecución del deudor. Civ.390 R. "Fredkes de Rubinstein. Jorge" 2ª Instancia. sala E. "Tratado de Derecho Civil. en cuanto admite la indexación de las "astreintes" y se la confirma en lo demás que ha sido motivo de agravios. Por ello. A fs. 214. 86 a . p. 21 septiembre 1987. la sanción de "astreintes" impuesta cumplió con su finalidad. 2º) La resolución adoptada por el juez de 1ª instancia respecto de la fecha a partir de la cual deben liquidarse las "astreintes". revocar la resolución de fs. si la parte actora reconoció que la demandada cumplió con las obligaciones a su cargo. constreñido a ejecutar la condena.A. Por lo tanto deben desestimarse los agravios vertidos en este aspecto.. 214 debe revocarse en este aspecto. Cap. 1988 . Autos: "Caltero de Rodríguez. Nélida c/ Manzone.)". De ahí que se caractericen por ser de naturaleza provisional y por no pasar en autoridad de cosa juzgada. 8 Llambías.103. J. s/inc. Dora c/ City Hotel S. se resuelve. Nºs. se puede apreciar el alcance y entidad de la institución de las Astreintes: Considerando: 1º) Las astreintes son un medio de compulsión del deudor. sala C. Jorge”7). Fecha: 17 de noviembre de 1978. Obligaciones".

resolución principal de la cual asegura su eficacia. Requisitos de Aplicación: . c/ R. Conde). y Com. Zeus. Las astreintes deben aplicarse una vez que ha mediado el incumplimiento del deber impuesto en la resolución judicial.ambas instancias. y sólo en este caso. El instituto de las astreintes supone la existencia de una obligación que el deudor no satisface deliberadamente. y Com. de R.La imposición de astreintes implica una condena susceptible de ejecución tan pronto quede firme la resolución respectiva que deviene preordenada a una decisión judicial. si efectivamente no lo fuere. Procesal).". . institución bancaria. atento el resultado del incidente. 115 . 13 julio 1983. No puede supeditarse la imposición de las sanciones conminatorias sólo para el caso de fracasar todas las medidas que fueran pertinentes para la ejecución in natura del deber jurídico de que se trate. Rosario. 13 Cam.La figura autónoma de las "astreintes" se trata de una medida que tiene carácter instrumental porque siempre está al servicio de la sentencia definitiva.A. c/ Coninge. E. "Cappone Hnos. que no era parte en el juicio. Hechos: En el caso no se hace lugar a la aplicación de astreintes.. 271 y 279. sino que una vez vencido el plazo que determine la resolución judicial para ser cumplida. c/ Johansen.28 (5228).J. J . 1011 .645. 11 Cam.C. Para la aplicación de las astreintes debe existir una resistencia por parte del deudor a cumplir la condena. la que no puede ser acompañada ab initio de la imposición de astreintes por si no cumple. F. T. 12 Cam. S. J . 4 agosto 1983. por presunta demora en depositar unas sumas embargadas. y Com.A. que se peticionaban contra un tercero. la decisión judicial que fija las astreintes apunta al futuro y se limita a anunciarle al deudor que si no cumple. 20 noviembre 1984.Agustín Durañona y Vedia (Sec. T. "C. síntesis jurisprudencial (183-S. J. 13 .. III.". Civ.). 1ª Civ. Bahía Blanca. T. 34. Ana M.151 (5352). Civ.". "Puccinelli.. II. sala 4ª. Alterini .. 33. Zeus.La condenación conminatoria de astreintes no constituye una pena. será condenado a pagar una suma susceptible de aumento indefinido. Carácter y Naturaleza I. se declaran por su orden (arts. sala 2ª. 12 3. Rosario. No cabría imponerlas como amenaza para la eventualidad de incumplimiento.. S. J.D.A. 10 Santos Cifuentes . procederá la fijación de las condenaciones conminatorias. M. o sea de una actitud intencionada y manifiesta de incumplimiento.Jorge H. Cod.

Lo que se tiene en cuenta es la capacidad patrimonial del obligado. 1 marzo 1990.A. 4 agosto 1983. T. o sea que tiene que haber solicitado que se haga efectivo el apercibimiento contenido en aquélla. J .. sala 2ª. 14 : Juzgado 1ª Instancia Civ. J . "Ibarra. pues constituyen un arbitrio excepcional al que sólo debe recurrirse si el cumplimiento de la sentencia no puede lograrse por otro medio. 54. no es procedente al promoverse la demanda por cuanto tal aplicación únicamente puede decretarse a posteriori del dictado de una resolución firme.que se le apliquen "astreintes". Hechos: En el caso el actor consigue que se le permita retirar un galpón desmontable instalado en el campo del demandado. c/ Johansen.En los juicios de escrituración sólo corresponde aplicar las "astreintes". Civ.155 (7901). Pero deben aplicarse con cautela. . según el 666 bis del CC. derivan de la potestad judicial y proceden en todo tipo de obligaciones. Martín E.C. 14 .". librado a su recto criterio la oportunidad de hacerlo.Las "astreintes" constituyen una vía de compulsión legítima a la que pueden recurrir los jueces para conseguir el acatamiento de sus decisiones. T. queda. y Com. II. Pablo (sentencia firme)". el demandado pide que se lo intime a retirarlo.Tendiendo las "astreintes" a obtener el cumplimiento directo de un deber jurídico. y -de no cumplir con la intimación. "Puccinelli. Las astreintes son facultativas del juez. La ley dice que los jueces pueden imponer sanción conminatoria. cuyo mandato no es satisfecho. J. Domingo c/ Lencina. una vez que el comprador haya agotado los recursos normales a su alcance para lograr el cumplimiento de la sentencia.. 15 Cam. Rosario. Nación. Gutemberg”: I. Zeus. las "astreintes" se graduarán en proporción al caudal económico de quien deba satisfacerlas. y otro c/Cotillo. pues. 33. Obligaciones a las que son aplicables: I.P. y Com. consideran procedente aplicarlas). Elementos a tener en cuenta. Zeus.C. . II. . Comentario: Juez y Cámara. A modo de ejemplo del criterio que debe aplicarse o tener en cuenta a fin de fijar el quantum de la sanción.28 (5228). con acierto.Conforme se dispone en los artículos 666 bis del Código civil y 37 C. San Lorenzo.. son aplicables a todo tipo de obligaciones. 15 4.. Para fijar el quantum de la penalidad. F. Oportunidad: La solicitud de aplicación de astreintes para el caso de incumplimiento de la demandada. tenemos el fallo “Alderete. Como no lo hace en el plazo fijado por la sentencia. determinar su cuantía. por su carácter excepcional.

. es que exista una decisión judicial desoída. Martín E. al juzgar una monografía de adscripción sobre las astreintes señalamos como uno de sus defectos el que se afirmase que las "astreintes" sólo proceden cuando hay "una resolución jurisdiccional definitiva o sea pasada en autoridad de cosa juzgada".Nº 1 /07.39 17 STJSL-S.San Luis. Capital. y otro c/ Cotillo. ¿es necesario el dictado de una sentencia definitiva que resuelva de fondo la cuestión debatida? Sucede que es una característica propia de las sanciones conminatorias que su empleo resulte procedente en todos los casos en que un litigante desobedece mandatos emanados de una "resolución" judicial. Nº 01-C-05. para el cumplimiento del mandato judicial. AUTOS Y VISTOS: El expediente sobre el pedido de Avocamiento Directo en los autos caratulados “CASELLA.J. como en el Código Civil han sido cuidadosos en el lenguaje empleado. La doctrina se ha preocupado siempre en destacarlo. EDGARDO DANIEL c/ BANCO BANKBOSTON s/ AMPARO – AVOCAMIENTO DIRECTO” Expte. su aplicación. Zeus.17 Uno de los requisitos de aplicación de esta institución. en febrero de 1973. pues es un modo de presionarlo para que cumpla el mandato judicial. sino serían meras amenazas adelantadas para que se de ejecución a lo resuelto. febrero 6 de dos mil siete. y recién una vez comprobada la renuencia a satisfacer el mandato. tanto en el ámbito procesal. la eventualidad se relaciona con el incumplimiento de la disposición y la “accesoriedad” con el mandato judicial desoído. R . Vemos así que el Hace ya un cuarto de siglo. T. "Alderete. Para la aplicación de la sanción en cuestión. 6. y sólo una presión de esta clase puede ser eficaz. y trasformaría en necesaria. sala C. Por lo tanto.16 5. Civ. 16 mayo 1985. y el legislador. . insistiendo luego el adscripto que entendía por 16 Cam. es el momento de juzgar la conveniencia de utilizar ese procedimiento. Gutemberg". 40. no solamente de una "sentencia" en sentido estricto. Que le sugiere la idea que “las astreintes” configuran una pretensión eventual y accesoria de una condena desoída” Como paso previo a la imposición de sanciones conminatorias es necesario verificar el incumplimiento a la manda judicial. para evitar que pueda pensarse que las astreintes sólo proceden frente al incumplimiento de sentencias.

aun antes de una sentencia definitiva.resolución jurisdiccional a "la sentencia en sentido estricto o sea aquella decisión fundada del magistrado por la cual se da por finalizado el litigio". Rubinzal . es en la desobediencia al cumplimiento del "régimen de visitas". no hay astreintes". etc. Año Académico 1993. en "Medios para forzar el cumplimiento". decretos. lo que permite con frecuencia doblegar la actitud de litigantes contumaces. p. imponen a una de las partes el deber de observar una determinada conducta. Anuario de Derecho Civil. p. Santa Fe. y origine el deber actual de observar la conducta ordenada por el magistrado. es decir que no pueda ser atacada por ningún recurso. Lo que sí es necesario es que se trate de una resolución firme. . en las etapas anteriores al dictado del fallo. Pero no es necesaria una "sentencia". no las cumplen. Esta interpretación está en abierta pugna con lo dispuesto por las normas legales que hemos mencionado.. y al "deber de prestar alimentos" que -según es bien sabido. sin incumplimiento. Fac. Existen numerosas y variadas resoluciones emanadas de los magistrados.Culzoni. La experiencia demuestra que las sanciones pecuniarias poseen eficacia pues son fácilmente ejecutables y golpean al remiso en uno de los puntos más sensibles. los magistrados. 19 "Astreintes: una revisión de los elementos salientes de las sanciones conminatorias". 95 (ver en especial p. 1993. sin justificativo. por vía de otras resoluciones: autos. 57. sino que lo hacen extensivo a todas las "resoluciones" o "mandatos" judiciales. su "bolsillo". 97 y 98. Ello tiene su razón de ser. los magistrados deben contar con armas adecuadas para obtener obediencia. 18 Jorge MOSSET ITURRASPE que: "El incumplimiento es un presupuesto para el dictado de la condena. pues si pudiesen desobedecerlas 19 impunemente se resquebrajaría totalmente el sistema de derecho. de Derecho y Ciencias Sociales. por cuanto uno de los campos en que prestan mayor utilidad las sanciones conminatorias. Nº 1. 18 Nuestro ordenamiento jurídico tiene primordial interés en que las partes involucradas en un proceso acaten las disposiciones judiciales. ya que ellas no reducen el campo de aplicación de las "astreintes" a la desobediencia de las sentencias.se fijan por resoluciones que no comportan jamás una sentencia definitiva. ya que el campo de aplicación de las sanciones conminatorias es más amplio y alcanza a todas las hipótesis en que. que establecen conductas que deben ser observadas por las partes y si éstas. Universidad Católica de Córdoba.

. Elabore 5 preguntas teniendo como eje ”que pasaría si…” que le insinúa el presente caso a los fines de intercambiar opiniones con el resto de sus compañeros. no obstante lo cual fue pagado por el actor. Manifiesta en la demanda que a los quince dias de celebrado el contrato (15/6/04) la inquilina solicita que el suministro del servicio electrico perteneciente a dicho inmueble se preste a su nombre. afirma que en el caso no existe relación jurídica sustancial entre la actora y los demandados. Resalta en su libelo introductorio qe la cláusula sexta del convenio reza: “La fianza y garantía subsistirá aún vencido el contrato y hasta tanto el locatario restituya al locador la unidad arrendada y entregue comprobantes de pagos de luz y gas que debe abonar el locatario”. Al respecto se presenta las siguientes cuestiones: 1. 3. solicita el rechazo de la demanda interponiendo la excepción de falta de acción.1199. Caso Nº 2 El Sr Juan Murgui inicia Juicio de repetición en contra del Sr Carlos Velazco basándose en un contrato de locación que celebra Marina Murgui en calidad de Locataria y Carlos velazco en calidad de Locador. esto último no sucedió. 4. Conceptualice la teoría de los actos propios. . Desde el mes de junio de 2004 hasta marzo de 2007 inclusive. Enumere los requisitos de procedencia de dicha teoría. El 2 de mayo de 2007 la Sra Fabiola Anitori solicita se coloque a su nombre el medidor Nº 36548. Finaliza afirmando que si finalizó la obligación principal también se extingue la accesoria. Si bien hace referencia a: . que dan el marco para la consideración o no de la acción pretendida. Al respecto se presenta las siguientes cuestiones: 6. perteneciente a la vivienda propiedad de los accionados. En dicho contrato el actor se constituye en fiador de la locataria. Fianza. ¿Cuáles son los institutos jurídicos en juego que presenta el caso en cuestión? En el caso en cuestión se presentan diversos institutos jurídicos. Como Juez de la causa: ¿Cómo resuelve la cuestión? 5. retomando los mismos la posesión plena. Contratos: tanto de locacion como de suministro. . Argumenta en su defensa que la cláusula séptima del contrato dice” que el locatario deberá solicitar la conexión a su nombre del servicio de energía eléctrica y solicitar la baja al momento de la entrega del inmueble”. Sigue diciendo que en el mes de Junio de 2006 . Cita las siguientes normas legales 1197. la energía eléctrica fue efectivamente prestada en el inmueble de propiedad del demandado. Obligaciones derivadas de ellos. la arrendataria restituye el inmueble a los propietarios. 1198. Cuáles son los institutos jurídicos en juego que presenta el caso en cuestión? 2. constituyéndose asimismo el accionante en fiador ante la Epec. que se ha producido un cambio de deudor (novación subjetiva.1986.525 y 2047 del Código Civil Corrido el traslado de la demanda al Sr Carlos Velazco.

La Doctrina de los actos propios que en latín es conocida bajo la fórmula del "principio del venire contra factum proprium non valet". El núcleo de la teoría del acto propio se halla en las expectativas legítimas (E. 208. un comportamiento consecuente. 7. Esta teoría ha sido definida tanto por autores nacionales y extranjeros como por la jurisprudencia. desbordándose sin límites. Constituye un límite del ejercicio de un derecho subjetivo. Tº I. puede corregir y enmendar sus errores cambiando la futura conducta. Es necesario resaltar que la lo mas importantes es determinar si es procedente la Acción de Repetición. justifica la conclusión de que no se hará valer el derecho. Ahora bien. y considerando la falibilidad humana. el supuesto es que un agente. Contenido: En esta teoría no basta la mera contradicción de un acto previo con otro posterior. II. y en su caso. particularmente. . Conceptualice la teoría de los actos propios. como por ejemplo. Vol. etc. puede abrir o crear ciertas expectativas a terceros. Derecho Civil. y el agente con su conducta inconsecuente puede cerrarle o frustrarle las expectativas. Novacion. Al planificar su desenvolvimiento en el tráfico. o de una potestad. ni están protegidas las expectativas por otras teorías. las buenas costumbres o la buena fe". En base a la autonomía moral de todo individuo. Parte General. por ende. cuando esta conducta interpretada objetivamente según la ley. . 21 Dado que el individuo es un agente racional. . en Revista Chilena de Derecho (Chile) Vol 32 (2005) Nº 3 pp 363-374. pág. puede planificar su futuro en base a ciertas razones. Ludwig y Nipperdey. proclama el principio general de derecho que norma la inadmisibilidad de actuar contra los propios actos. causándole un daño injusto. dentro del tráfico jurídico. según las buenas costumbres o la buena fe. Esta teoría no es aplicable a cualquier tipo de problemas. que son hechos. el tercero puede invertir tiempo y esfuerzo. para la figura del estoppel (según el Merriam-Webster Online Dictionary. 21 Eduardo Gandulfo. La Aplicación del PPio ”Venire contra factum propriom non valet” . el estoppel es el impedimento legal de que alguien alegue o niegue un hecho que contradiga sus propios hechos o 20 Enneccerus. y que sean legítimas según los principios del ordenamiento jurídico. de una facultad. Entre ellos podemos citar a Enneccerus-Niperdey 20. 482. que sean justificadas en razones. la de la normatividad del contrato o la preclusión procesal. Gandulfo). o cuando el ejercicio posterior choque contra la ley. Rige en aquellos casos que no están regulados directamente por el Derecho positivo. de la exigencia de observar. como consecuencia del principio de buena fe y. con su conducta. deseos. Pto. Es por ello que. Hans Carl. Un caso de vulgarismo juridico. Acción de Repetición o de Reembolso. creencias. quienes afirman que "a nadie le es lícito hacer valer un derecho en contradicción con su anterior conducta. como se resolvería. toda persona tiene libertad y. bajo ciertas condiciones de contexto -que no indiquen precariedad o provisionalidad-.

A . ya que originalmente podría haber servido para fundar la fuerza vinculante de los contratos. la protección de la confianza suscitada. Tº 119. 223 27 Diez Picazo. sí. punto V. Alsina Atienza 23 sostiene que la doctrina de los actos propios "se reduce a que quien. Bosch. Segunda Penal San Nicolás. «La teoría de los actos propios. Esta doctrina tiene como fundamento el principio general de la buena fe. que impregna la tonalidad del ordenamiento jurídico. y tuvo abundante aplicación en los países de Europa continental. 55. Fried).» Ed. pues Dalmacio Vélez Sársfield se anticipó a su época al destinar la Sección Segunda del Libro Segundo a los hechos y actos jurídicos como fuente 22 Charles Fried. Sociales de Córdoba. el comportamiento coherente en bien de terceros y el rechazo a la sorpresa y a la emboscada La teoría de los “propios actos”. 198A . Dalmiro. y C. pág. Alejandro. p. 25 Borda. 23 Alsina Atienza. 1963 . cual es la buena fe 25 . deberá. En este orden de ideas.27 El ámbito de aplicación de la teoría de los propios actos ha sido muy amplia antes de que el derecho codificado incorporarse de manera específica a los textos legales figuras como las renuncias o ratificaciones tácitas. la Jurisprudencia ha sostenido que "las partes no pueden contradecir en juicio sus propios actos anteriores. ed. 22 Se ha señalado que por tales motivos. que se funda en el respeto de la buena fe. “La Doctrina de los propios actos”. la extensión de casos abarcados por ella ha variado en el tiempo. de Der. 819. jurídicamente relevantes y plenamente eficaces.Abeledo Perrot. cap 8 Editorial Jurídica de Chile. la confianza fundada de que aquél mantendrá su comportamiento en lo sucesivo. como asimismo que devienen inadmisibles las pretensiones que ponen a la parte en contradicción con sus comportamientos anteriores jurídicamente relevantes"24 Es por ello que podemos afirmar que la teoría de los actos propios constituye un principio general del derecho derivado de otro. fue acuñada por la Glosa. 1982-1983. que sanciona como inadmisible toda pretensión lícita pero objetivamente contradictoria con respecto al propio comportamiento anterior efectuado por el mismo sujeto. infunde o crea en otra persona. 152. pág. deliberados. Fac. La Obligación contractual. El sometimiento voluntario a un régimen jurídico y la impugnación de inconstitucionalidad. Héctor 26 Por Luis MOISSET de ESPANÉS La Ley. aunque en su fuero interno hubiere abrigado otro propósito en realidad". En la doctrina nacional. En el caso particular del ordenamiento jurídico argentino se cuenta con una norma de gran amplitud. 18/11/81. 24 “oyano.declaraciones previos). Juan C. con cita de Mairal. tº 1984-A. Por último queremos subrayar que la teoría de los actos propios encuentra su fundamento último en la regla moral. 26 cuyos elementos conceptuales son descriptos con bastante justeza en el caso que comentamos. ED. años XLVI-XLVII. y condena la adopción por el sujeto de actitudes reñidas con las que ha observado anteriormente en la misma relación jurídica. Barcelona. pág. que brindan armas al juzgador para impedir el avance de muchas pretensiones ilegítimas. LL. en ausencia de una teoría que justificara en mejor forma tal propiedad.152 y Bol.” Cám. mediante cierta conducta. mantenerlo efectivamente. esta prohibición no está fundada técnicamente en una "promesa" de base (Ch. positiva o negativa. El contrato como promesa. encontrando su paralelo en el common law en la figura del stoppel.

cuando se ha adoptado solamente en otra relación jurídica. siendo tal cosa. "Obligazioni in generale".La doctrina de los actos propios o "venire contra factum proprio. muchas conductas reprochables escaparían a las espesas redes de la ley. que ha permitido dar solución a la mayor parte de los casos que en algún tiempo fueron considerados como hipótesis de aplicación de la teoría de los actos propios. si debiera considerarse permitido o lícito cualquier comportamiento que la ley no prohibiera. pag. obra citada. "La buona fede contrattuale". pags. En realidad la teoría funcional cuando se pretende impugnar una conducta anterior (expresa o tácita). ni todos los abusos que las partes pueden cometer la una en perjuicio de la otra. tampoco puede esgrimirse como obstáculo la conducta “contradictoria”. conceptualización que recoge la notable aptitud jurígena del standard y sus posibilidades de empleo dúctil (Nanni.. pag. por ello mismo. p. Milano. Como suele decirse cierra el sistema legislativo. ejemplo que luego han seguido numerosos tribunales. Francesco. Giampiccolo. En los últimos años la jurisprudencia nacional ha vuelto a hacerse eco en fallos cada vez más numerosos de la teoría de los actos propios. y el derecho pone límites a esa impugnación por estimarla contraria a la buena fe. y “la persona capaz no puede pedir ni alegar la nulidad del acto fundándose en la incapacidad de la otra parte” (artículo 1049). Cedam. Parece conveniente que la doctrina y jurisprudencia nacionales replanteen el tema. 148 y siguientes. op cit. Giuffré. El principio general de corrección y buena fe permite identificar otras prohibiciones y otras obligaciones no contenidas en la ley. Luca. o cuando se pretende ejercitar algún derecho o facultad. La ley sólo previene las situaciones más frecuentes. como prisma de análisis de las relaciones jurídicas 31. los . 336 y ss. o en salvaguardia de su situación de inferioridad o incapacidad.generadora de los derechos. sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba” (artículo 1047). 454). 1988. cuando un acto está viciado de nulidad. estando llamado a acrecentar su importancia. pues la teoría de los actos propios tiene ciertos límites en su aplicación que no deben olvidarse. Así. pags. es decir ofrece criterios para colmar aquellas lagunas que se pueden manifestar en las cambiantes circunstancias de la vida social ( Galgano. entre otros. y en pugna con la buena fe. cuando esta nulidad fue instituida por la le para protegerlo de aprovechamientos injustos. ya hemos visto que la conducta anterior no es obstáculo para que el sujeto plantee la nulidad del acto.523 30 La moderna doctrina italiana asigna a la buena fe el rol de "regla de gobierno de la discrecionalidad privada". Adolfo. no debe extrañar que se hayan acuñado para alcanzar similar objetivo diversos brocárdicos. no puede preveer todas las situaciones posibles mediante normas concretas. ella no podrá alegarse por “el que ha ejecutado el acto. también en contradicción con anteriores conductas jurídicamente relevantes. eliminando o prohibiendo los abusos más comunes. 1975. e incluyó allí un dispositivo genérico sobre las manifestaciones tácitas de voluntad (artículo 918). 79 y ss). su estudio publicado en "Studi sulla buona fede".29 El principio cardinal de la buena fe 30 ha adquirido una presencia insoslayable en el foro. Di Majo. ha renovado en varias de sus decisiones la inquietud sobre el tema. derivación 28 Diez Picazo. Pero es del caso señalar que la doctrina de los actos propios excede el campo de las manifestaciones tácitas de voluntad. Sin duda ha contribuido a ello la incorporación de un texto expreso sobre el principio de la buena fe (artículo 1198). 28encuentra aplicación tanto con relación a ellas.D . 32 Esta doctrina es una respuesta problemas concretos y acuciantes dada. por muy analítica que sea. como respecto a manifestaciones expresas. desde hace algo más de una década. 295. solvitur ambulando. Giorgio. por ejemplo. 29 Por Luis MOISSET de ESPANÉS La Ley. Padova. la ley. 1983 .- 31 El principio cardinal o deber general de actuar de buena fe tiene la función de colmar las inevitables lagunas del sistema legal. non valet” 32. y la actitud inteligente de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que.

Cam.L. Sala B. Barcelona. 8/11/978. o casi todo. "Castilla de Bertres. Sala I. E. Judka".D. José y otros". Trad. San Isidro. "Los principios generales del derecho". Abril 14-983. Civil y Com.” (Carnelutti. c/ Aranchipe de Allievi. dejar de plano a un lado las intenciones.- 35 “Derecho y justicia no son la misma cosa: hay entre ellos la relación de medio a fin. "Galarza. Sala II.E.. 23/12/985. en otros por apuro. que la tiene y en grado sumo.de aquél. "Patere legem quam ipse fecisti". 1987-A-655. Sala E. R. por desconocimiento del derecho. Monografías Jurídicas. Apel. cumpliendo una destacable labor de moralización. Cam. D. suc..D. 36 Esa perfección en el actuar que se requieren o contempla que el derecho de fines del milenio no es ni siquiera conocido en su totalidad por los letrados. C. 2º edic. "Quod semel placuit. Jaime. en L. 1994. in re "Muñoz. entre otros). l947. los vicios que pudieran tener los actos de las personas es dar el último paso hacia la deshumanización de un derecho ya bastante deshumanizado. Los actos propios constituirían de tal modo un altar pagano donde se sacrificarían los derechos de toda persona que no obre con pleno conocimiento y exteriorice perfecta y acabadamente su voluntad. 13-104. Nélida y otros". Fed. "Ballesteros de Senna.. María c/ Italar SA". Edit. Bosch. ajena a sus dictados y que la igualdad es ideal y no efectiva. 33 Con anterioridad al mes de Noviembre de 1983 en que se desarrollaron en Mar del Plata las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil. c/ Moyano. ha sido utilizada en forma intensiva en nuestro medio a partir de los últimos quince años 33. 81-610. Juán c/ Heselman. pag.Temis. y otra c/ Municipalidad de la Capital". Fallos judiciales de los más diversos tribunales de nuestro país. 34 Siendo el derecho un método y no un fin 35 y estando dirigido a seres humanos. Francesco. “Como nace el derecho”. derecho es el medio. l984-B-150. Febrero 8-984. 25). idem. siguientes: "venire contra factum proprio non valet". cenit de la doctrina. 80-544 y 75-370 y 81-157.B. 88- 686 y 76-610. han resuelto que "Nadie puede ponerse en contradicción con sus propios actos anteriores.D. idem.D. en muchos casos por falta de educación o de posibilidades. En tales condiciones. en general.R.C.- 34 (13) S. en L. 81 y ss). amplius displicere non potest". ya lo sintetizó gráficamente el estagirita: “In medio veritas”. 85-348. 36. "Nemopotest mutare consilium suum in alterius injuriam". E. l984-A-295: Cam Nac. Marcelo J. prudencia y sereno juicio.L. Nac.85-539 y 83-473. justicia es el fin. Civil. "Non est tolerabilis ignorantia in factum proprio". 102-446. de Sentís Melendo y Ayerra Redín. in re "Cabrera. ya existía una importante corriente jurisprudencial que había seguido el principio (Vid. en L.D. D. sino de recordar que como casi toda institución jurídica debe aplicarse con mesura. Com. "Bianchini. 1988-I-1034. jurídicamente relevante y plenamente eficaz". pag. Manuel suc. Bogotá. idem.. López Mesa . Junio 25-982. 11-81. extremar ese tipo de exigencias implicaría tanto como recrear un calendario de días fastos y nefastos. Y lamentablemente la realidad enseña que la mayoría de las personas no hace ni lo uno ni lo otro.E. No se trata de negar entidad o proyección a la figura.E. en E. Sala D. En el foro todo. etc. El producto suministrado por las oficinas del derecho es bueno o malo según que sirva o no a la justicia. a través del ejercicio de una conducta incompatible con una anterior deliberada.J.. los móviles.L.C. que la gente común se halla. Cam. 5/8/987.A. es cuestión de medida. 87-152. Nac. Roberto c/ Gobierno Nacional". "Nemo licet adversus sua facta venir" (Mans Puigarnau.

Esta pretensión. en orden a que intersubjetivamente pueda determinarse el sentido de los actos del agente. susciten la confianza o que revelen una actitud. debiendo excluirse las conductas que no incidan o sean ajenas a dicha relación jurídica. una conducta vinculante que revele una determinada actitud de una persona respecto de algunos intereses vitales. es decir. que en otro contexto es lícita. 2) El ejercicio de un derecho subjetivo por la misma persona que crea la situación litigiosa debido a la contradicción -atentatoria de la buena fe. permite la defensa del sujeto que ha receptado ambas conductas. Es por ello que podemos afirmar que la pretensión contradictoria. la existencia de una conducta anterior jurídicamente relevante y eficaz. Mariano.  Que en la conducta del agente no ha de existir ningún margen de error por haber actuado con plena conciencia para producir o modificar el sentido del acto anterior. considerando todas las razones disponibles. Por ejemplo.existente entre ambas conductas. es decir.  Que tal expectativa sea legítima. encierra distintos matices. que guarde conformidad con los principios del ordenamiento jurídico. para que la teoría de los actos propios pueda ser aplicada deberán tenerse en cuenta las conductas ejecutadas dentro de una situación jurídica. teniendo como referencia un acto anterior. según el sentido que. para poder ser aplicada. por otro lado. hubiera de atribuirse a la conducta anterior. 8. Pág. Enumere los requisitos de procedencia de dicha teoría.  Que entre la conducta anterior y la pretensión actual exista una incompatibilidad o una inconsecuencia.  Que se provoque un daño a terceros con la conducta cambiante. .  Que los actos propios sean inequívocos. esta conducta o acto importa ejercer una pretensión. se pronunció sobre el tema en cuestión.  Que se produzca la frustración de tal clase de expectativa. del contexto no debe desprenderse que el acto prístino sea un acto de mera tolerancia. en pocas palabras. es la emisión de una nueva conducta o un nuevo acto y. Esta protección dada al agente receptor de la conducta por la confianza que en ella ha depositado es. por un lado. “a doctrina del propio acto en el derecho societario” LL tº 1987-B.  Que sea razonable la generación de la expectativa primigenia. de buena fe. al 37 Gagliardo. que ha confiado en la primera de ellas y que ha actuado consecuentemente con dicha confianza. de lo contrario será irrelevante para el Derecho. es decir que repercutan en ella. En este sentido. la teoría de los actos propios requiere. La Corte Suprema de Justicia de la Nación. La doctrina nacional 37 sostiene que la teoría de los actos propios requiere de tres condiciones básicas o requisitos para que pueda ser aplicada: a saber: 1) Una conducta relevante y eficaz. resulta inadmisible por ser contradictoria de la primera conducta. 44. la aplicación concreta de la teoría de los propios actos. La pretensión contradictoria: esta expresión.

es decir la persona que ha observado determinada conducta -con fundamento en una facultad o derecho subjetivo-debe ser el mismo que pretenda luego contradecir esa primera conducta.. que se contradice con la conducta vinculante. un comportamiento posterior que afecta las expectativas que surgen del anterior. sentencia del 19/6/992. en Revista Jurídica española La LEY. 66). sala III. en cuanto significativo de la expresión del consentimiento. López Meza. El derecho le permite la defensa al sujeto -invocando la teoría de los actos propios-que ha receptado ambas conductas. modificar o extinguir algún derecho. En tal sentido. que sean claros y explícitos. Rep. o aquellos que vayan encaminados a modificar o extinguir algún derecho” 41. Se ha dicho también que “La esencia vinculante del acto propio. Almagro Nosete. Alberti. 38 Una pretensión contradictoria con esa conducta atribuible al mismo sujeto. De nuevo sobre el principio general de la buena fe y la doctrina de los actos propios.).".. 1992-B.”. la situación del que lo realiza. de la Comisión Nro 8 de las Novenas Jornadas Nacionales de Derecho Civil. Martín Granizo Fernández. donde es un principio corriente que “Los actos propios. e identidad jurídica de los sujetos actuantes en ambas situaciones” (CN Fed. Los sujetos: El tercer elemento necesario para que pueda aplicarse esta teoría es la necesidad de que los sujetos que intervienen en ambas conductas -como emisor o receptor-sean los mismos. deben ser aquellos que por su carácter trascendental o por constituir convención. pag. El desarrollo acabado de este punto amerita un estudio aparte.Ponente: Dr. Archivo 1992-2833. 5ta. modificar o extinguir un hecho opuesto” (TRB. ("Prólogo". cit. el sujeto activo. 41 Trib. o causar estado. de tal forma que defina.”Narvaiz.sentenciar que: resulta inadmisible la pretensión de aportar razones de derecho que contravengan la propia conducta anterior. la pretensión contradictoria consiste en procurar invocar una causal de caducidad con el objeto de dar por decaído un plan de facilidades de pago. en L. tanto las personas físicas como jurídicas pueden ocupar los lugares de sujetos activos y pasivos de la relación. con exigencia de que origine un nexo causal eficiente entre el acto realizado y su incompatibilidad con la conducta posterior. Pedro C. que ha confiado en la primera de ellas y que ha actuado consecuentemente con dicha confianza 3) La identidad de sujetos que se vinculan en ambas conductas. Ponente: Dr. XVIII/XXII) y Compagnucci de Caso ("La doctrina de los actos propios y la manifestación tácita. Nº 375). es que se realice con el fin de crear.. Contencioso administrativo. XII. pag. 42 38 Marcelo J. LALEY. 558yDJ. El sujeto pasivo. desarrolladas en Mar del Plata en 1983. en Revista Jurídica española La LEY. Es oportuno indicar que. 40 “Son requisitos de los actos propios. cual fue la de seguir aceptando los pagos hasta ahora. que hayan sido adoptados y realizados con plena libertad y que los mismos causen o puedan causar estado por ir dirigidos a crear.. 66. es decir la persona que ha sido receptor o destinatario de ambas conductas.. Sup. Rep. Archivo 1992-3343. Sala 1º. por lo que a mayor abundamiento remitimos a las consideraciones que efectúan sobre los distintos presupuestos. de España.L. Supremo de España.."39 Lo propio ocurre en la jurisprudencia española 40. y fundamentado en un comportamiento voluntario. entre otros. 1992-2-95). sentencia del 26/12/991. para ser tenidos como expresión de actuación oponible. pag. de modo inalterable. concluyente e indubitado. noviembre5/991. “Son presupuestos que hacen aplicable la teoría de los actos propios: un comportamiento vinculante y eficaz. también debe ser el mismo. XII. c/Corte Suprema de Justicia de la Nación”. . 39 Conclusión Nro. cuando ésta ha sido adoptada de un modo formalmente relevante y jurídicamente eficaz(6)” En el caso en análisis. 1985-A-1002 y sigs. definen inalterablemente la situación jurídica de su autor. los profesores Dres. Sala 1º.

D .43 Sin embargo. que son.. Sup. puedan generar las expectativas justificadas en los ciudadanos y defraudarlas.. en la medida en que tanto la Administración Pública. no tiene ninguna con el derecho de los ciudadanos a la igualdad ante la ley que consagra el art. Resulta aplicable y razonable relacionar al tema en cuestión. Deriva de ello el que si el juego de tales principios puede encontrar alguna conexión con la idea de seguridad jurídica.Consecuencia del Principio Técnicamente la consecuencia básica es procesal (L. 44 En efecto. Es decir. -El que después de alegar que ha pagado una deuda. en general. sin que necesariamente afecte. invoca la inexistencia o nulidad del contrato que le servía de causa. 3º Sec. 45 Por Luis MOISSET de ESPANÉS La Ley. (1963). reconociendo por tanto que es válida. éstos pueden quedar sometidos a esta regla.. 43 Luís Díez-Picazo y Ponce de León. 44 Marcelo J. La doctrina de los propios actos. Esp. afecta la legitimación procesal activa del agente o la legitimación pasiva procesal respecto de la alegación de un derecho o excepción.523 .pag. la existencia de tal derecho o potestad (De ahí que sea una cuestión de resolución previa a la aplicación del principio iura novit curiae respecto del resto del Derecho en discusión).. en virtud del sometimiento al Imperio del Derecho. frente a ese tercero confiado (exclusivamente). como la Fiscalía. la enumeración que realiza Moisset de Espanes: 45 Atenta contra la buena fe. sentencia del 23/10/991. Esteban Alamo. con ciertas adecuaciones. De nuevo sobre el principio general de la buena fe y la doctrina de los actos propios. Ámbito de Aplicación No sólo está reservado a disputas entre particulares. 14. hacia ámbitos sustantivos de responsabilidad. en Revista Jurídica La LEY (España). 5º S. que no la desvíen de los principios rectores que constituyen su fundamento último. El cambio de sus conductas sólo debe producirse previo aviso a los ciudadanos (los criterios de fondo del cambio quedan sometidos a otros principios). como acabamos de recordar."(Sentencia 73/1988)[3]. López Meza.Ponente: Dr. 42 (25) Trib. Editorial Bosch. -El que pide el cumplimiento de un contrato cuya nulidad ha afirmado en otro pleito. Díez-Picazo): la prohibición para el agente inconsecuente. como ha venido reconociendo la jurisprudencia del Tribunal Supremo. la protección de la confianza y la protección de la buena fe. 435). de poder alegar judicialmente el cambio de su conducta como hecho operativo o fundante de algún derecho o potestad propia. 1983 . calificando de inadmisible la pretensión o la defensa. Tomo 1992-I. hay algunas posiciones que piensan que sus efectos pueden extender más allá. El Tribunal Constitucional español ha decretado que: "aunque tal doctrina puede ser aplicable a las relaciones jurídicas regidas por el Derecho administrativo y por el Derecho público en general. sino que también se extiende a la Administración Pública y al Ministerio Público. sólo puede serlo con las necesarias matizaciones.

Debido a que el actor no esta accionando contra el legitimado pasivo. 232. I. 1990.. distinto al que surge del contrato. La condena en costas. “como aquel requisito en cuya virtud debe mediar una coincidencia entre las personas que efectivamente actúan en el proceso y las personas a las cuales la ley habilita especialmente para pretender (legitimación activa) y para contradecir (legitimación pasiva) respecto de la materia sobre la cual el proceso 46 versa” A su turno. y que el actor pudo razonablemente creerse con derecho a litigar. T. 66. la condena en costas al vencido es la regla. entre muchas otras). Tratado de los actos procesales. resolvería: 1. tiene por objeto poner de manifiesto que el actor o el demandado no son titulares de la relación jurídica sustancial en la que se funda la pretensión 47 2 . p. p 202). Palacio. para obtener la actuación de la ley mediante la resolución judicial que pretenden siendo principio general en la materia que el objetivamente derrotado debe resarcir íntegramente las mismas al vencedor (Podetti. Se define la legitimación procesal. -El que ejercita derechos anteriormente renunciados. Derecho Procesal Civil. 406). T. I. 111. cit. Lino E. 1928. nº 30). pág.. La Ley v.. Edit. 409). teniendo en cuenta la particularidad de la cuestión. R. -Quien impugna un testamento.-El que pide la nulidad de la venta hecha por su mandatario. para obtener el reconocimiento de su pretensión jurídica (Chiovenda. -El que desconoce o niega una representación que anteriormente ha reconocido. Madrid.En otras palabras. p. pág.- Este principio general prescinde de toda idea subjetiva de buena o mala fe." (esta Sala en Causa nº 27. sino con quien. después de haberse aprovechado del precio.140. atribuyendo a estas el carácter de una indemnización debida a quien se ha visto obligado a litigar. las costas son las erogaciones que necesariamente deben hacer los sujetos del proceso. o defenderse de una injusta. Bs.Que no obstante lo resuelto. las costas de ambas instancias deben imponerse en el orden causado. 9. Abeledo-Perrot. en un momento tenía vinculación en virtud de ser garante en un contrato de locacion. -El locador que pide la resolución del contrato por cesión cuando la ha consentido y convalidado.48 46 (cfr.S. la facultad judicial para eximir de costas al vencido reviste carácter excepcional y no está condicionada por la temeridad. 47 (ob. pues quien hace necesaria la intervención del Tribunal por su conducta debe cargar con los gastos efectuados por quien ha debido iniciar una demanda justa.No hacer lugar a la pretensión del actor y rechazar la acción de repetición incoada. para obtener el reconocimiento de su derecho.- Por su parte.- . 48 La Suprema Corte de Justicia Provincial siguiendo el pensamiento chiovendano consagra la teoría objetiva de la condena en costas. este autor expresa que la defensa de falta de acción o legitimación para obrar. sino inspirada en razones de equidad ajustables a cada caso. As. sent. del 29-11-1992. mala fe o culpa del litigante. Como Juez de la causa: ¿Cómo resuelve la cuestión? Como juez de la causa. que ha reconocido como válido para recibir un legado. 219/92.

Previo a ello. el actor. a la misma empresa? 3. en su carácter de locador del departamento designado como “B” planta baja del Edificio Sur inicia demanda de desalojo contra Jorge Santos debido a la falta de pago de los arriendos de dos meses consecutivos. 1. ¿Qué pasaría si el garante en el contrato de locacion. que pago a la empresa de suministro de energía eléctrica.091 mediante carta . hubiera tenido que pagar el suministro de energía por todo ese periodo también? Caso practico Nº 3 El Sr César Florenti. 10. junto con las debidas bajas de suministros y servicios? 2. cursó intimación del art 5 de la ley 23. Marina Murgui. Elabore 5 preguntas teniendo como eje”que pasaría si…” que le insinúa el presente caso a los fines de intercambiar opiniones con el resto de sus compañeros. hubiese accionado la repetición de pago. ¿Qué pasaría si el inmueble hubiese seguido sin alquilarse durante un año mas. hubiese cumplido con la obligación de restituir el inmueble. ¿Qué pasaría si la Locataria.

Conforme el Código Procesal Civil y Comercial de Provincia ¿ qué tipo de trámite se le imprime a la presente causa? 12. Sr Jorge Santos realiza la consignación judicial de los meses adeudados con más los intereses compensatorios devengados. y en Actualidad Jurídica.. Lep. T. 88. 3. sin perjuicio de su derecho de hacer reserva de la cuestión para plantearla por juicio separado.253..C. 96. 3ª. Augusto C. a) Procedencia. Corrido el traslado de ley al demandado.. abarcando los intereses y las costas. en los casos en que no cuenta con la colaboración del acreedor.091. La Plata. impetra la demanda referenciada. Walter Oscar- Abreviado-Consignación de Alquileres-Recurso de Apelación Punto Nº 1 El pago por consignación.49 El pago por consignación es un mecanismo que la ley prevé para facilitar al deudor que se libere. Afirma que en materia de sumas de dinero el deudor moroso tiene siempre la posibilidad de liberarse pagando los intereses debidos.documento. Aunque el deudor impugne el carácter usurario de los intereses. Dercho de las Obligaciones. Abeledo Perrot. es decir ejercite su "derecho a pagar".III. sea 49 Luís MOISSET de ESPANÉS Publicado en Zeus. pedro N. Tratado de Derecho Civil-Obligaciones. 33. 5 de ley 23.T. Igualmente debe comprender los intereses moratorios”. En su defensa. D . oponiéndose a la cláusula penal fijada en el contrato denunciando usura. 1579 del C. 11. p. Eduarado A. T. Guillermo.155. Trigo Represas Félix A.edicion. Enumere los requisitos de fondo que hacen a la viabilidad del desalojo por falta de pago. Sobre el caso surgen las siguientes cuestiones: 1. 2. Semanario Jurídico tomo Nº 94-2006-B Autos: “Sarmiento Daniela c/ Bernasconi. p. Invoca la resolución del contrato de locación por falta de pago.Explique el siguiente párrafo: “El pago debe ser completo.7. una solución. sea porque éste se niega a brindar esa colaboración.492. Borda. el actor-locador resiste la consignación fundándose en extemporaneidad del mismo por haber iniciado acción de desalojo con anterioridad. 1991.. Beluccio. Lexis Nº 1115/003780. cuya admisión posee efectos rescisorios de la relación contractual con efectos retroactivos al dia de la presentación de la demanda. Código Civil. Vencida aquella. Sobre el caso puede consultar. . 4. 1968. noviembre 2001. como Juez de la causa. Cual es el objetivo del art. pag. citando el art. Regla general. Cazeaux. Enumere los requisitos de procedencia del pago por consignación. si las hubiera. la consignación debe comprenderlos a todos. Zannoni. La posibilidad de consignar caduca si se ha demandado la rescisión del contrato de locación? Porqué? Fundamente 5. T. Ensaye.

puede suceder que la ley le imponga el deber de no recibir el pago. inclusive.TRIGO REPRESAS. es decir en que se ha configurado la mora "creditoris". pero esa falta de colaboración. dolosa o culposamente. 189. o impedimentos legales. . estamos frente a casos en que la mora "creditoris" hace posible la consignación (artículo 757. La lectura de las distintas hipótesis en que la ley admite la consignación. nos permite dividirlas en dos categorías principales. La Plata. enunciadas en el artículo 757 del Código civil argentino. es decir que con ella se pondrá fin de manera definitiva a la relación jurídica obligatoria. vol. sino que tiene únicamente como consecuencia el habilitar al deudor a que realice. a saber: a) Casos en que el acreedor. la regla general para que proceda la consignación es la falta de colaboración del acreedor en recibir el pago. si quiere. El artículo 759 del Código argentino nos dice que la consignación válidamente efectuada "surte todos los efectos del verdadero pago". obra citada. imputable al acreedor50. como sucede cuando el acreedor es incapaz o estuviese ausente (incisos 2 y 3 del artículo 757). Este procedimiento judicial tiene como finalidad primordial poner fin a la vida de la relación jurídica obligatoria. En resumen. Cuando la falta de colaboración es imputable al acreedor. pero también se admite la consignación cuando esta falta de cooperación es inimputable. O sea que puede consignarse cuando el acreedor no quiere recibir el pago (mora creditoris). como ocurre cuando la deuda ha sido embargada (inciso 5 del artículo 757). insistimos. y b) Casos en que la falta de colaboración se debe a otras causas. 2. 2. se le concede este medio excepcional para que pueda extinguir la obligación. CAZEAUX . que no ha podido concluir de manera normal. En estos casos nada puede reprocharse al acreedor por su conducta. puede tener muy diversas causas y ser. extrañas a la voluntad del acreedor. ni se lo puede considerar incurso en mora. casos estos últimos en que estamos frente a una simple falta de colaboración que no produce los efectos jurídicos de la mora. 1972.. el pago por consignación. b) Efectos. e. o cuando no puede hacerlo por circunstancias de hecho justificables. que obrando culposamente no recibió el pago. T. 1ª ed.porque no puede hacerlo. inciso 1). negó su colaboración. p. 50 Conf. y que no le son imputables. pero como no sería correcto mantener al deudor sujeto indefinidamente por el vínculo obligacional. o no.

por ejemplo. 793). y la sentencia acepta la consignación. que debe retrotraerse al instante en que la parte peticionó la declaración de su derecho. III. El punto es más claro cuando se trata de la entrega de cuerpos ciertos. Advertimos que toda esa actividad que requiere el litigio.jurídicamente el momento presente es un complejo temporalmente más extenso y no se limita solamente a la sentencia. . es un requisito previo para consignar el que se lo constituya en mora. pasa a través de la actividad probatoria desarrollada en el pleito. En resumen. desde la demanda hasta la decisión definitiva del juez o tribunal. esos intereses cesaron de producirse desde el momento en que se efectuó la consignación. alegó y probó. deberá referirse a aquello que se reclamó.. el principal efecto de la consignación es extinguir la obligación. como si hubiese mediado un pago.. lo que significa poner a cargo del acreedor los riesgos de la prestación.No es éste el lugar indicado para extenderse en consideraciones sobre la poco feliz redacción del último párrafo del artículo 759. ni a la demanda. produciéndose entonces una "unificación" del tiempo jurídico del proceso en un momento "ideal”51. sino que comprende al litigio en su totalidad. y desde el momento en que se lo haga los riesgos de la cosa habrán pasado al acreedor. pues en tal caso el artículo 764 previene que los efectos de la consignación se producen desde el momento de la intimación. El juez en su sentencia.. como si realmente estuviesen fusionadas en un instante único con el momento de la sentencia" (ver "Reflexiones sobre el daño actual y el daño futuro. y termina con la sentencia. Además. estas normas sólo tienen interés cuando se llega a la consignación porque el acreedor "no puede" colaborar. que pareciera computar los efectos de la consignación a partir del día de la sentencia. la resolución judicial en este caso. como en tantos otros. . es decir a actividades desarrolladas en momentos anteriores. en especial ap.". p.. cuya duración se prolonga en el tiempo y se proyecta a lo largo del período que comienza con la deducción de la pretensión ante la justicia. El Derecho 59. con relación a los intereses y a los riesgos de la prestación. es meramente declarativa. debe concebirse idealmente como un instante único. ya que cuando el acreedor "no ha querido" hacerlo. 51 "Nosotros creemos que. Considero necesario establecer y aclara las diferencias entre "mora creditoris" y consignación. y también habrá cesado el curso de los intereses... En consecuencia debemos entender que si la obligación producía intereses.791.

1. T. La consignación va más allá. La constitución en mora del acreedor tiene solamente como efecto trasladar los riesgos de la prestación y hacer cesar el curso de los intereses. esta asimilación es inadmisible en el derecho argentino53. y prácticamente toda la doctrina nacional. 1. Buenos Aires. si el acreedor desiste de su actitud y se allana a recibir el pago54. a la consignación puede llegarse en casos en que el acreedor no ha tenido ninguna culpa y su omisión de colaborar se encuentra justificada. La mora del acreedor exige siempre de su parte una conducta culpable o ilegítima. El deudor que ha constituido a su acreedor en mora no está obligado a consignar. T. 78 y 79. Nºs.LÓPEZ CABANA. y pagar recién cuando el acreedor se avenga a recibir la prestación. 1967. 52 BORDA. T. será necesaria una interpelación extrajudicial.es un hecho "idealmente" instantáneo.AMEAL . 53 ALTERINI . en cambio. 54 LLAMBÍAS: "Tratado de Derecho Civil argentino -Obligaciones". obra citada. La consignación es siempre un procedimiento judicial. las más de las veces. Nº 873. La consignación. Perrot.. p.. Para constituir en mora al acreedor se aplicarán. puesto que extingue la obligación. 2ª ed. aunque se extienda en el tiempo -por la necesidad de sustanciar el proceso.Algunos autores. y en tal caso ya no podrá hablarse de riesgos de la prestación.Obligaciones". 1. que tiende a poner fin de manera definitiva a la relación jurídica obligatoria. La mora del acreedor da lugar a una situación transitoria. 75 a 77). por analogía. con respecto a las obligaciones de dar ("Tratado de Derecho Civil Argentino .. especialmente en otros sistemas jurídicos. sino que puede esperar que el acreedor purgue su mora. lo que nos llevará a sostener que. han pretendido asimilar la mora del acreedor con el pago por consignación 52. 1967. ed. las reglas establecidas en el artículo 509 del Código civil argentino para la mora del deudor. Perrot. en cuyo transcurso todavía existe la posibilidad de que se haga efectivo el cumplimiento de la prestación. p. ni de intereses. 158 . Buenos Aires.

por imposibilidad –incapacidad. la recepción del pago. no podemos establecer que se den dichos requisitos en el caso propuesto. quien deberá asumir los riesgos. 5) Frente a la mora del acreedor. ya sea que injustificadamente se niegue a colaborar. 2) Cuando la falta de colaboración es culpable. ausencia-. habilita al deudor a consignar. 6) Para constituir en mora al acreedor es menester. cualquiera sea su causa.Conclusiones. 4) La consignación es siempre un procedimiento judicial. . indisponibilidad patrimonial. 3) La consignación. e indemnizar los perjuicios que su mora ocasione. Luego de la exposición de institución del Pago por consignación por mora del acreedor.tiempo. Puede esperar que el acreedor purgue su mora. etc. prestando la colaboración debida que permita ejecutar la prestación. intimarlo a prestar la colaboración debida. . acarrea como consecuencia la mora del acreedor. como regla general.objeto. libera al deudor de su obligación. es indispensable la concurrencia de dos requisitos: a) La negativa del acreedor de recibir lo adeudado. Para que proceda el pago por consignación. Pago por consignación: REQUISITOS DE PROCEDENCIA. y b) los requisitos necesarios para la validez del pago: . el deudor tiene el “derecho” de consignar. Ya que en ningún momento se menciona la actitud del acreedor de rechazar con anterioridad a la interposición de la demanda de desalojo. válidamente efectuada. pero no la obligación de hacerlo. 1) La falta de colaboración del acreedor.

Punto Nº 2 VIABILIDAD DEL DESALOJO POR FALTA DE PAGO Para que el desalojo por falta de pago sea procedente es necesario que se den ciertos requisitos de fondo a saber55: a) La existencia de una relación locativa cierta. sin los cuales. Podría presentarse al situación de que no se haya convenido en el contrato por escrito el lugar de pago. b) El retraso moroso en el pago del alquiler. y éste sea el domicilio del deudor. si el acreedor no presta su colaboración para facilitar el pago concurriendo a dicho domicilio. Además de éstos ya enumerados. El principio de identidad del pago está contemplado claramente en los arts. 740 y 741. “Locación. y ésta es componente necesario de la acción de desalojo. Fallando la concurrencia de estos principios. el demandante no está obligado a recibir algo distinto de lo prometido. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra. . va de suyo que el inquilino no puede ser considerado moroso. comodato y desalojo”. no implica que éste se encuentre incurso en mora. Sobre éste último punto. 758 del Código Civil. de acuerdo reza el art.. hay que hacer algunas observaciones: aunque el locador sustente el hecho de que el inquilino no abona los alquileres. 3ra edición actualizada. como bien observa LLambías: “Hace a la eficacia del pago la concurrencia los principios de integridad e identidad…. Ediciones la Rocca. aunque sea de igual o mayor valor”. no se tendrá por efectuado el pago. 1994.modo. ni menos cantidad de lo acordado. 55 Alí Joaquín Salgado. el primero de los cuales dispone: “El deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya entrega se obligó. Para que ella exista es necesario que el retardo tenga origen en la culpa o dolo del deudor y que además le sea imputable. se impone el rechazo de la consignación.

” Ley de Locaciones Urbanas. el locador deberá intimar fehacientemente el pago de la cantidad debida. 509 del C. dando además certezas sobre las sumas adeudadas. es requisito ineludible para entablar la demanda por desalojo. otorgando para ello un plazo que nunca será inferior a 10 días corridos contados a partir de la recepción de la intimación. Aún cuando el locador recibiere los importes debidos. La intimación hecha al locatario no es una exigencia impuesta por la ley para constituir en mora al deudor. liberarse de la deuda y advertirle que si no la aprovecha será demandado por desalojo Punto Nº 4 No caduca. simplemente no produce efectos. ya que es incuestionable el derecho del locador a recibirlos sin perjuicio de obtener desahucio del inquilino moroso. no obsta al progreso de la demanda. . durante la sustanciación del proceso. ya que la mora se produce por el mero vencimiento del término (art. posee un carácter predominantemente formal.C. que no tiene un fin en sí mismo. sino que es un medio que ha empleado el legislador para evitar abusos por parte del locador. Previamente a la demanda de desalojo por falta de pago de alquileres. que no ha prestado la debida colaboración e hiciera incurrir en mora al locatario. La intimación previa a la demanda (art. que se podrá hacer a través de un ejecutivo por cobro de intereses. consignando el lugar de pago. sino para brindarle una oportunidad extra de abonar los arriendos.091). La percepción de alquileres atrasados por el locador con posterioridad al ejercicio de la demanda de desalojo.Punto Nº 3 Art. 5 de ley 23. ya que lo que se persigue con el juicio de desalojo es la recuperación del inmueble dado en locación y no la percepción de los alquileres adeudados. no se puede entender como renuncia del derecho de perseguir la rescisión del contrato por incumplimiento del deudor. 5 “Intimación de pago.).

y quedará al arbitrio judicial la determinación de su calidad de usurarios o si han beneficiado con un enriquecimiento ilícito al acreedor. son acumulables a la obligación principal y son asignables al interés punitorio. el alquiler mensual y las demás condiciones regirán durante todo el tiempo pactado y mientras LA PARTE LOCATARIA permanezca en lo arrendado. modo y objeto. por lo que deberán ser abonados en su totalidad. y carecen del efecto cancelatorio del mismo. según la practica contractual. En cuanto a los intereses moratorios. faculta a LA PARTE LOCADORA a solicitar la rescisión del mismo. resolvería a favor de la resolución del contrato. pudiendo el acreedor negarse a recibirlos e impugnar la consignación judicial si esta se hiciere. art. en tanto no fueron aceptados por el acreedor ni declarados legales por sentencia. pactando los intereses. hasta que lo desocupe. Si el deudor se comprometió a entregar X cantidad de dinero. resultando inadmisibles como fundamento de excepción de pago opuesta al cobro ejecutivo de alquileres. Punto Nº 5 El pago deber ser completo.De igual forma. incluidos los moratorios. los depósitos de alquileres realizados en el juicio de desalojo. Y como el contrato rescindiría por causa imputable al Locatario. de acuerdo a lo establecido en cuanto al tiempo. el juicio de desalojo se sustanciará por el trámite del juicio abreviado.Según el Código de Procedimiento de la Provincia de Córdoba. entregue las llaves y restituya la tenencia. ésa es al cantidad a la que está obligado. cuando falten alguno de los requisitos de procedencia. no dejan de ser una mera oferta de pago. B. 751.Como la falta de cumplimiento de LA PARTE LOCATARIA al pago del alquiler o el incumplimiento a las demás condiciones de este contrato. lo que deberá justificares con documento escrito emanado de LA PARTE LOCADORA. . A.

Depalma. BIBLIOGRAFÍA CONSULTADA 1.. Fontanarrosa. 5. 1999. 1989.. Advocatus. Código Civil anotado. 2. Instituciones de Derecho Privado Obligaciones. José A. Ramón Daniel. Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Manual de Derecho Civil Parte General.Llambías. Derecho Procesal. 4. 1979.Buteler Cáceres.Textos Legales usados: 1. Código de Comercio 3. Buenos Aires. Jorge A. Buenos Aires. “ Derecho Comercial argentino. 3. Rodolfo O. Zavalia.Clariá Olmedo. Tomos I a III. Código Civil 2.. Buenos Aires. Jorge Joaquín. 1992 .Pizarro. 1983. Hammurabi. Parte General”. Abeledo-Perrot.