CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO

:
GUÍA PRÁCTICA

Álvaro Canales Gil, Doctor en Derecho, Coronel Interventor, y Profesor
Universitario

Contratos del sector público - Guía práctica Introducción
Álvaro Canales Gil

INTRODUCCIÓN
Con la perspectiva que ya se tiene desde que entró en vigor la Ley de
Contratos del Sector Público (en lo sucesivo, LCSP) puede afirmarse que el
bloque normativo regulador de dicha materia, a pesar de que ya parece
amortiguado el inicial desconcierto que ocasionó con su plena entrada en vigor,
sigue produciendo bastantes problemas a la hora de su aplicación. No se
puede aseverar que la puesta en funcionamiento de los diversos tribunales
administrativos de recursos contractuales haya contribuido a aclarar dicha
situación pues el problema es, lógica y fundamentalmente, de lege lata, es
decir, a juicio del autor de esta obra, del régimen jurídico que se ha ido dictando
durante los últimos años en los que se hace entrever una ausencia de una
verdadera visión de conjunto en una materia tan delicada y complicada como
es la Contratación Pública 1 . Como se tendrá oportunidad de analizar más
adelante, puede afirmarse que la esperada aprobación del Real Decreto
Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el Texto
Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público ( en lo sucesivo TRLCSP),
como lege ferenda, tampoco ha representado un avance significativo en el
sentido reseñado2.

1
A título de ejemplo, pueden citarse estos dos recientes casos:
- Artículo 35. Uno. a) de la Ley 22/2013, de 23 de diciembre, de Presupuestos Generales del
Estado para el año 2014 (BOE número 309, de 26 de diciembre) en el que, muchos años
después de la derogación de la Ley de Contratos del Estado, texto articulado aprobado por
Decreto 923/1965, de 8 de abril, en la disposición derogatoria única de la Ley 13/1995, de 18
de mayo, de Contratos de las administraciones Públicas, hace referencia a dicha normativa, a
propósito de la contratación de personal laboral con cargo a los créditos de inversiones, cuando
señala lo siguiente: “Los Departamentos ministeriales, Organismos autónomos, Agencias
estatales, Entidades Gestoras de la Seguridad Social y la Tesorería General de la Seguridad
Social podrán formalizar durante el año 2014, con cargo a los respectivos créditos de
inversiones, contrataciones de personal de carácter temporal para la realización de obras o
servicios, siempre que se dé la concurrencia de los siguientes requisitos:
a) Que la contratación tenga por objeto la ejecución de obras por administración directa y con
aplicación de la legislación de contratos del Estado, o la realización de servicios que tengan la
naturaleza de inversiones” (el subrayado es del autor de esta obra).
- Disposición final tercera, Uno de la Ley 25/2013, de 27 de diciembre, de impulso de la factura
electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311,
de 28 de diciembre) en la que suprime el apartado f) del artículo 3.2 del Texto Refundido de la
Ley de Contratos del Sector Público (en lo sucesivo, TRLCSP), relativo a “Los órganos
competentes del Congreso de los Diputados, del Senado, del Consejo General del Poder
Judicial, del Tribunal Constitucional, del Tribunal de Cuentas, del Defensor del Pueblo, de las
Asambleas Legislativas de las Comunidades Autónomas y de las instituciones autonómicas
análogas al Tribunal de Cuentas y al Defensor del Pueblo, en lo que respecta a su actividad de
contratación”, y se lo vuelve a llevar a las disposiciones adicionales (nueva disposición
adicional primera bis) lugar del que precisamente procedía cuando el TRLCSP se lo llevó al
artículo 3.2.f) que ahora desaparece. Al autor de esta obra le cuesta comprender dicha marcha
atrás cuando el TRLCSP, según anunciaba en su Exposición de Motivos, se dictó con la
finalidad de “ajustar la numeración de los artículos y, por lo tanto, las remisiones y
concordancias entre ellos, circunstancia ésta que se ha aprovechado, al amparo de la
delegación legislativa, para ajustar algunos errores padecidos en el texto original. Igualmente,
se ha revisado la parte final de la Ley, eliminando disposiciones e incluyendo otras motivadas
por el tiempo transcurrido desde la aprobación de la Ley 30/2007 y sus modificaciones”.
2
Se echa en falta, por ejemplo, que se acometa una revisión general del texto que permita dar
por definitivamente incorporada la reforma operada en el artículo 27 de la entonces LCSP, en
cuanto al momento de perfección de los contratos a través de la formalización, por la Ley
34/2010, de 5 de agosto, de modificación de las Leyes 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos

1

Contratos del sector público - Guía práctica Introducción
Álvaro Canales Gil

Además, sigue perpetuándose la situación troncal que se relataba en
2010 en una anterior obra sobre la Contratación de las Administraciones
Públicas en la Ley de Contratos del Sector Público3, en la que se indicaba que
“se ha observado cómo, además, los órganos de contratación de los diferentes
entes, organismos y entidades del Sector Público no han visto apoyada su
gestión con ninguna norma que facilite su aplicación respecto de las numerosas
dudas que introduce. Solamente han visto la luz contadas disposiciones
reglamentarias de rango inferior que, sin embargo y como más adelante se
verá, no han contribuido a aclarar la mayoría de las cuestiones relevantes a la
hora de celebrar los contratos de los diferentes entes, organismos y entidades
del sector público”. En este sentido, la situación puede considerarse
estacionaria, sin significativos avances, y, sobre todo, sin que vea
definitivamente la luz el tan deseado reglamento de desarrollo que ponga fin a
la anómala situación de tener que conciliar la aplicación del TRLCSP con una
norma reglamentaria de 20014 que estaba pensada para desarrollar otro texto
refundido5 pensado para otras categorías jurídicas6 y para una situación de la
Contratación Pública bastante diferente a la existente en la actualidad.

De acuerdo con lo señalado, la tradicional soledad del gestor se ha visto
incrementada en este caso con una norma verdaderamente complicada que,
además, introduce una nueva perspectiva de los diferentes entes que
componen el sector público separándose de lo previsto en las normas
administrativas para fijarse en las categorías que se recogen en la normativa
presupuestaria7, como se tendrá oportunidad de analizar más adelante.

Una cuestión que es preciso advertir es que, para a todos los efectos de
lo que va a señalarse en esta obra, la LCSP, precedente del TRLCSP, fue una
ley que fue aprobada por unanimidad de todos los grupos parlamentarios en la
Comisión de Administraciones Públicas 8 y que en el Senado solamente fue

del Sector Público, 31/2007, de 30 de octubre, sobre procedimientos de contratación en los
sectores del agua, la energía, los transportes y los servicios postales, y 29/1998, de 13 de julio,
reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa
comunitaria de las dos primeras (BOE número 192 de 9 agosto de 2010). Prueba de ello son,
por ejemplo, los artículos 107.1.d) y e) y 107.2 del TRLCSP que indebidamente siguen
refiriéndose a la adjudicación cuando en realidad deberán referirse a la formalización del
contrato.
3
UNED, Madrid, 2010.
4
Real Decreto 1098/2001, de 12 octubre, por el que se aprueba el Reglamento General de la
Ley de Contratos de las Administraciones Públicas.
5
Real Decreto Legislativo 2/2000, de 16 junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la
Ley de Contratos de las Administraciones Públicas.
6
Por ejemplo, es notoria la dificultad de aplicar la clasificación como requisito de capacidad y
aptitud para contratar en los desaparecidos contratos de consultoría y asistencias actuales
contratos de servicios, o la falta de claridad a la hora de emplear el concepto de presupuesto
del contrato cuando el TRLCSP utiliza en exclusiva el de valor estimado del contrato (esta
confusión llega a materializarse en Real Decreto 300/2011, de 4 de marzo, por el que se
modifica el Real Decreto 817/2009, de 8 de mayo, por el que se desarrolla parcialmente la Ley
30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Público y se habilita al titular del Ministerio
de Economía y Hacienda para modificar sus anexos (BOE número 69, de 22 de marzo)).
7
Fundamentalmente representada por la Ley 47/2003, de 26 noviembre, General
Presupuestaria, BOE número 284.
8
Aprobado el 20 de junio de 2007.

2

Contratos del sector público - Guía práctica Introducción
Álvaro Canales Gil

aprobaba una enmienda 9 que tuvo como fin precisamente volver al texto
original del proyecto de ley aprobado por el Gobierno. Respecto al proyecto de
ley, es de señalar que se efectuaron ocho anteproyectos de ley 10 y que
respecto al anteproyecto definitivo, que fue sometido a dictamen del Consejo
de Estado, se produjeron variaciones alguna de ellas tan significativas como la
supresión en el proyecto del Título III del Libro II del anteproyecto, lo que ha
ocasionado el defecto estructural más importante de que adolecía la LCSP y
que ha sido heredado por el TRLCSP que no se ha percatado de la necesidad
de aclarar este asunto cuando, sin embargo, afirmaba en su Exposición de
Motivos que en el mismo se había procedido a “ajustar algunos errores
padecidos en el texto original”. Más adelante, a la hora de analizar el ámbito de
aplicación objetivo del TRLCSP, se analizará dicha cuestión que afecta a los
preceptos del mismo que deben ser respetados por un ente, entidad u
organismo del Sector Público, que es poder adjudicador aunque no sea
Administración Pública, cuando realiza contratos privados sujetos a regulación
armonizada.

Además de lo señalado, desde el ejercicio 2010, se habían producido
diversas modificaciones de la LCSP 11 que hacían aconsejable que, cuanto

9
La número 74 del GPECP sobre la disposición adicional 5ª, que abogaba por volver al texto
original del proyecto de ley aprobado por el Gobierno que repetía el contenido del Real Decreto
Legislativo 2/2000, de 16 de junio, por el que se aprobó el Texto Refundido de la Ley de
Contratos de las Administraciones Públicas (en lo sucesivo, TRLCAP), en relación a los
contratos que se podrían realizar con empresas de trabajo temporal, y que fue aprobada por el
Pleno del Senado el 10 de octubre de 2007.
10
La Dirección General del Patrimonio del Estado elaboró los siguientes:
- Antes del 31 de enero de 2006 (fecha límite para la trasposición de la Directiva
2004/18/CEE):
Primer texto del anteproyecto (4 de julio de 2005).
Segundo texto del anteproyecto (2 de noviembre de 2005).
Tercer texto del anteproyecto (21 de noviembre de 2005).
Cuarto texto del anteproyecto (12 de diciembre de 2005).
Quinto texto del anteproyecto (16 de diciembre de 2005).
- Después del 31 de enero de 2006:
Sexto texto del anteproyecto (1 de marzo de 2006).
Séptimo texto del anteproyecto (16 de marzo de 2006).
Octavo texto del anteproyecto, ya que tuvo entrada un "nuevo texto que incorpora
observaciones de carácter técnico sugeridas por la Secretaría General Técnica del
Departamento" (24 de marzo de 2006).
11
Real Decreto-ley 6/2010, de 9 de abril, de medidas para el impulso de la recuperación
económica y el empleo, (Resolución de 20 de abril de 2010, del Congreso de los Diputados,
por la que se ordena la publicación del Acuerdo de convalidación del citado Real Decreto-ley
6/2010), por el que se modifican los artículos 49.1.b), 208.5 y 209.2.b) de la LCSP (BOE
número 89 con entrada en vigor desde el 14 de abril de 2010).
Real Decreto-ley 8/2010, de 20 de mayo, por el que se adoptan medidas extraordinarias para la
reducción del déficit público (Resolución de 27 de mayo de 2010, del Congreso de los
Diputados, por la que se ordena la publicación del Acuerdo de convalidación del citado Real
Decreto-ley), por el que en su artículo 16, dentro del CAPÍTULO VII relativo a “Otras medidas
de control del gasto público”, se establecen determinadas condiciones para la celebración de
contratos de colaboración público-privada y de concesión de obra pública, y en su disposición
adicional quinta se suspende lo dispuesto en la disposición adicional trigésima primera de la
Ley 26 /2009, de 23 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado de tal forma que en
2010 no se autorizará la creación de ninguna nueva Agencia estatal de las reguladas en la Ley
28/2006, de 18 de julio, de Agencias estatales para la mejora de los servicios públicos.

3

Contratos del sector público - Guía práctica Introducción
Álvaro Canales Gil

antes, se procediera a encargar al Gobierno la elaboración de un texto
refundido con el fin de aportar la mayor seguridad jurídica posible en la
aplicación de la citada norma12. A esta necesidad respondió el Legislador que,
con motivo de la aprobación de la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economía
Sostenible, estableció la necesidad de autorizar al Gobierno para elaborar, en
el plazo de un año a partir de la entrada en vigor de esta Ley 13 , un texto
refundido en el que se integren, debidamente regularizados, aclarados y
armonizados, la LCSP, y las disposiciones en materia de contratación del
sector público contenidas en normas con rango de ley, incluidas las relativas a
la captación de financiación privada para la ejecución de contratos públicos. El
TRLCSP que entró en vigor el 16 de diciembre de 2011 no ha alcanzado, a
juicio del autor de esta obra como se tendrá oportunidad de analizar más
adelante, los objetivos citados. Esta circunstancia junto con que a finales de

Ley 15/2010, de 5 de julio, de modificación de la Ley 3/2004, de 29 de diciembre, por la que se
establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales (BOE
número 163, de 30 de diciembre), que en su Artículo tercero modifica el artículo 200.4 y
adiciona un nuevo artículo 200 bis y una nueva disposición transitoria octava a la LCSP.

Real Decreto 1000/2010, de 5 de agosto, sobre visado colegial obligatorio (BOE número 190),
que en la disposición adicional única que incluye la regla aplicable a la Administración General
del Estado.

Ley 34/2010, de 5 de agosto, de modificación de las Leyes 30/2007, de 30 de octubre, de
Contratos del Sector Público, 31/2007, de 30 de octubre, sobre procedimientos de contratación
en los sectores del agua, la energía, los transportes y los servicios postales, y 29/1998, de 13
de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la
normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192).

Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economía Sostenible (BOE número 55).
12
Curiosamente en la Ley 34/2010, de 5 de agosto, de modificación de las Leyes 30/2007, de
30 de octubre, de Contratos del Sector Público, 31/2007, de 30 de octubre, sobre
procedimientos de contratación en los sectores del agua, la energía, los transportes y los
servicios postales, y 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-
Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número
192), no se introdujo esta posibilidad a pesar de que durante su tramitación parlamentaria en el
Senado el grupo Parlamentario Popular presentó una enmienda. Esta enmienda fue la número
8 que proponía la adición de una nueva disposición final por la que se acordaba la siguiente
delegación Legislativa: “Se autoriza al Gobierno para que en el plazo de seis meses a partir de
su publicación en el Boletín oficial del Estado, elabore un texto Refundido de la Ley 30/2007, de
30 de octubre de Contratos del Sector Público, de la ley 31/2007, y de 30 de octubre, sobre
Procedimientos de Contratación en los Sectores del Agua, la Energía, los Transportes y los
Servicios Postales, las disposiciones vigentes del Real Decreto legislativo 2/2000 de 16 de
junio por el que se aprueba el texto Refundido de la ley de Contratos de las Administraciones
Públicas, y la ley 13/2003, de 23 de mayo, reguladora del contrato de concesión de obras
públicas, incluyendo la facultad de regularizar, aclarar, y armonizar los textos legales e
incorporar las modificaciones establecidas por la presente Ley”.
La justificación de dicha enmienda era “La necesidad de proceder a la elaboración de dicho
texto refundido se comprende fácilmente desde la perspectiva de la seguridad jurídica por la
complejidad de la reforma y del ámbito de contratación sobre el que recae, su dimensión
económica y los efectos que para la Contratación Pública tendrán las nuevas garantías que se
incorporan en materia de recursos de conformidad con lo dispuesto en la Directiva 2007/66/CE,
del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de diciembre, para la mejora de la eficacia de los
procedimientos de recurso en materia de adjudicación de contratos públicos” (BOCG. Senado,
serie II, número 70-b, de 7 de julio de 2010).
13
Disposición final trigésimo segunda, en relación con la disposición final sexagésima,
estableció que el citado plazo empezaría a contarse a partir del 5 de marzo de 2011.

4

Contratos del sector público - Guía práctica Introducción
Álvaro Canales Gil

2013, propiciadas por las reformas estructurales impulsadas desde el Gobierno
con objeto de vencer la profunda crisis económica que vive el país, se han
llevado a cabo diversas modificaciones en el TRLCSP14, quizás haría preciso
plantear un nuevo proceso de delegación legislativa, sobre todo, a la vista de
las con las que, muy seguramente, estén pendientes de ser aprobadas por el
Ejecutivo.

Desde el indicado punto de vista, la presente obra pretende servir de
ayuda para que el órgano de contratación pueda identificar en cuál de los tres
ámbitos de aplicación se encuentra incluido el respectivo ente, organismo o
entidad en función de su naturaleza jurídica, y qué grado de sujeción al
TRLCSP se deriva en dicha calificación. Para ello, se utiliza la metodología que
sigue el Legislador: En primer lugar, describir la categoría del concepto
comunitario de “organismo de derecho público” para diferenciar los diferentes
poderes adjudicadores, es decir, su ámbito de aplicación subjetivo: En segundo
lugar, anexar a cada uno de los ámbitos de aplicación subjetiva del TRLCSP el
ámbito de aplicación objetivo que la misma recoge y que definirá la naturaleza
de los contratos que se celebren: En tercer y último lugar, analizar el régimen
jurídico que se ha de aplicar a cada tipo de contrato que celebren los diferentes
entes, organismos y entidades del sector público, es decir, delimitar la diferente
tipología contractual. De forma gráfica el esquema señalado es el siguiente:

METODOLOGÍA UTILIZADA POR EL LEGISLADOR

Ámbito de aplicación Ámbito de aplicación objetivo
subjetivo

Análisis del artículo 3 Naturaleza jurídica de los Tipología contractual
TRLCSP contratos

14
Ley Orgánica 9/2013, de 20 de diciembre, de control de la deuda comercial en el sector
público (BOE número 305, de 21 de diciembre), Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a
los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233, de 28 septiembre 2013), Ley
19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno
(BOE número 295, de 10 de diciembre), Ley 20/2013, de 9 de diciembre, de garantía de la
unidad de mercado (BOE número 295, de 10 de diciembre), Ley 25/2013, de 27 de diciembre,
de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector
Público (BOE número 311, de 28 de diciembre), y Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo
a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233, de 28 septiembre 2013).

5

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

PARTE PRIMERA

ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY
DE CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO

I. PLANTEAMIENTO PREVIO: REGULACIÓN EFECTUADA CON
ANTERIORIDAD A LA LEY DE CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO

El fundamento básico de la reforma que introdujo la LCSP y que,
lógicamente, heredó el TRLCSP, se encuentra en el nuevo ámbito de
aplicación subjetivo de la misma. Para comprender el cambio que se produjo y
el desconcierto que produjo entre algunos órganos de contratación, que hasta
la entrada en vigor de la LCSP contrataba como Administraciones Públicas y
celebraban mayoritariamente contratos administrativos, resulta preciso explicar,
aunque sea brevemente, el modelo que establecía el Real Decreto Legislativo
2/2000, de 16 de junio, por el que se aprobó el Texto Refundido de la Ley de
Contratos de las Administraciones Públicas (en lo sucesivo, TRLCAP).

El TRLCAP preveía un ámbito de aplicación subjetivo que, en su
inmensa mayoría, resultaba de aplicación a lo que en su artículo 1.2 y 3
consideraba “Administraciones Públicas” y Administración Institucional, es
decir, por un lado, a la Administración Territorial, compuesta por la
Administración General del Estado, las Administraciones de las Comunidades
Autónomas, y las Entidades que integran la Administración Local, y, por otro
lado, a la Administración Institucional compuesta por los organismos
autónomos y las Entidades de Derecho público. En el caso de éstas últimas,
dado que a los organismos autónomos se les reconocen por su naturaleza las
características del concepto comunitario de “organismo de derecho público”1 a
las que a continuación se va a hacer referencia, señala el artículo 1.3 que
habrán de estar vinculadas o ser dependientes de cualquiera de las
“Administraciones Públicas” a los efectos del artículo 1.2 del TRLCAP, gozar de
personalidad jurídica propia, haber sido creadas específicamente para
satisfacer necesidades de interés general que no tuvieran carácter industrial o
mercantil, y que su actividad estuviera mayoritariamente financiada por las
“Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCAP u otras Entidades de
Derecho público, o bien cuya gestión se hallase sometida a un control por parte
de estas últimas, o cuyos órganos de administración, de dirección o de
vigilancia estuvieran compuestos por miembros más de la mitad de los cuales
fueran nombrados por las “Administraciones Públicas” u otras Entidades de
Derecho público. Se trataba de un ámbito de aplicación subjetivo en el que se
aplicaría el TRLCAP, dejando aparte el régimen aplicable a los contratos
administrativos especiales2, en todas las fases3 de los contratos administrativos

1
Concepto que ya había sido traspuesto en el artículo 1.3 del TRLCAP.
2
Artículo 8 del TRLCAP.
3
Artículo 7 del TRLCAP.

6

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

“típicos” 4 y en las fases de preparación y adjudicación de los contratos
privados5.

De acuerdo con ello cabe concluir que, por ejemplo y en general, las
entidades públicas empresariales, los consorcios o las fundaciones públicas
realizaban contratos administrativos y privados sujetos al TRLCAP.

Junto a este ámbito de aplicación subjetivo de aplicación mayoritaria a
los diferentes órganos administrativos, organismos autónomos y Entidades de
Derecho público, el TRLCAP recogía otros dos de aplicación residual:

¾ El primero, previsto en el artículo 2.1 del TRLCAP, reservado para las
Entidades de Derecho público o de Derecho privado que no resultaran
encuadrables en el ámbito mayoritario al que se acaba de hacer referencia.

Dichas entidades quedarían sujetas a las prescripciones del TRLCAP
relativas a la capacidad de las empresas, publicidad, procedimientos de
licitación y formas de adjudicación, cuando celebraran alguno de los siguientes
contratos administrativos:

y Contratos de obras de cuantía igual o superior a 5.150.000 euros6, con
exclusión del Impuesto sobre el Valor Añadido, el Impuesto General Indirecto
Canario, o el Impuesto sobre la Producción, los Servicios y la Importación
aplicable en Ceuta y Melilla (en lo sucesivo, IVA, IGIC e IPSI)7.

y Contratos de suministro, de consultoría y asistencia8 y de servicios de
cuantía igual o superior a 206.0009 o a 133.00010 euros11, con exclusión del
IVA, IGIC e IPSI.

¾ El segundo, previsto, a tenor de lo previsto en la disposición adicional
sexta del TRLCAP, para las sociedades mercantiles y fundaciones, que no
resultaran encuadrables en el artículo 2.1, en las que fuera mayoritaria la
participación de una Administración Pública o de un organismo autónomo o

4
Entendiendo por tales los recogidos en el artículo 5.2.a) del TRLCAP, es decir, “Aquellos cuyo
objeto directo, conjunta o separadamente, sea la ejecución de obras, la gestión de servicios
públicos y la realización de suministros, los de concesión de obras públicas, los de consultoría
y asistencia o de servicios…”.
5
Artículo 9 del TRLCAP.
6
Orden EHA/3875/2007, de 27 de diciembre, por la que se hacen públicos los límites de los
distintos tipos de contratos a efectos de la contratación administrativa a partir del 1 de enero de
2008 (BOE. 313).
7
La disposición adicional decimosexta de la LCSP establece que “Las referencias al Impuesto
sobre el Valor Añadido deberán entenderse realizadas al Impuesto General Indirecto Canario o
al Impuesto sobre la Producción, los Servicios y la Importación, en los territorios en que rijan
estas figuras impositivas”.
8
Este tipo de contrato desaparece en la LCSP y se integra en el contrato de servicios.
9
Administraciones de las Comunidades Autónomas y Entidades Locales.
10
Administración General del Estado.
11
Orden EHA/3875/2007, de 27 de diciembre, por la que se hacen públicos los límites de los
distintos tipos de contratos a efectos de la contratación administrativa a partir del 1 de enero de
2008 (BOE. 313).

7

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

Entidad de derecho público dependiente de ella o vinculada a la misma en su
capital social o patrimonio fundacional.

En este caso, las sociedades mercantiles y fundaciones solamente
tenían la obligación de ajustar su actividad contractual privada a los principios
de publicidad y concurrencia, salvo que la naturaleza de la operación a realizar
sea incompatible con estos principios 12 , pudiendo aplicar para ello lo
establecido en el TRLCAP o las normas que estimaren convenientes, siempre
que en dicha alternativa quedara salvaguardado el respeto a dichos principios
de publicidad y concurrencia.

12
Véase sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas de 13 de enero de
2005 en el asunto C-84/03.

8

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

II. POSTURA ADOPTADA POR EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY
DE CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO

1. PLANTEAMIENTO GENERAL

Como ya se ha señalado y sin que haya sufrido variación en el TRLCSP,
la LCSP modificaba de manera profunda el ámbito de aplicación subjetivo que
preveía el TRLCAP. A diferencia de lo que había sido el modelo tradicional de
Contratación Pública en nuestro país, que resultaba solamente aplicable, en un
primer momento 1 , a la Administración del Estado y, posteriormente, a las
Administraciones Públicas2, y en el que lo esencial para que un contrato fuese
calificado como administrativo era que el contratante tuviese naturaleza jurídico
pública, en la LCSP lo relevante es que el contrato sea realizado por un ente,
organismo o entidad del sector público3, de modo que, precisamente por ello,
ha de venir obligado al cumplimiento de lo previsto en la misma, en función de
los diversos criterios de sujeción que se establecen.

Por el indicado cambio de perspectiva y como ya se ha señalado,
cuando se aplica el TRLCSP lo primero que hay que hacer es analizar el
ámbito de aplicación subjetivo, es decir, examinar caso a caso, la naturaleza
jurídica de cada ente, organismo o entidad que forma parte del Sector Público
para deducir si reúne o no las condiciones relativas al concepto comunitario de
“organismo de derecho público” que se establece en el artículo 3.1.h) y que es
reproducción del artículo 1.9 de la Directiva 2004/18/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 31 de marzo de 2004, sobre coordinación de los
procedimientos de adjudicación de los contratos públicos de obras, de
suministro y de servicios (en lo sucesivo, Directiva 2004/18/CE), ya que del
indicado análisis va a depender directamente el grado de aplicación de la
norma a los contratos que en cada caso se celebren.

Lo señalado es capital porque el TRLCSP utiliza dicho criterio para
efectuar la distinción entre entes, organismos y entidades que serán
considerados “organismos de derecho público” y, por tanto, “poderes
adjudicadores”, y otros que, por no reunirlas, serán considerados “no poderes
adjudicadores” aplicándoseles un perfil menor de exigencia en el cumplimiento
de la normativa de Contratación Pública4.

De una manera gráfica puede transmitirse la idea de que, a diferencia de
lo ya señalado con anterioridad en esta obra a propósito del ámbito de

1
Ley de Contratos del Estado, Decreto 923/1965, de 8 abril, por el que se aprueba el
Texto Articulado de la Ley de Bases de Contratos del Estado.
2
Ley 13/1995, de 18 de mayo, de Contratos de las Administraciones Públicas.
3
A estos efectos las Juntas de Compensación, previstas y desarrolladas en la Ley de
Urbanismo de Cataluña y en el Reglamento que la desarrolla, no tienen la consideración de
entidades del Sector Público y, por consiguiente, no les es de aplicación la Ley 30/2007, de 30
de octubre, de Contratos del Sector Público ni sus disposiciones complementarias o de
desarrollo (Informe de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa (en lo sucesivo,
JCCA) 44/2009, de 26 de febrero de 2010).
4
En este caso, como más adelante se analizará, referido únicamente a la fase de adjudicación
de los contratos privados que celebren.

9

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

aplicación subjetivo del TRLCAP en virtud del cual las entidades públicas
empresariales celebraban contratos administrativos sujetos en todas sus fases
al mismo, ahora no solamente no podrán celebrar dichos contratos, salvo como
se verá en la caso de la entidad pública empresarial Administrador de
Infraestructuras Ferroviarias (ADIF), sino que, además por ello, habrá de
discernirse si, a la vista de su respectivo estatuto, serían o no encuadrables en
el concepto de “poder adjudicador”.

La conclusión que se desprende, de cuanto se va a señalar a
continuación, es clara. Puede apreciarse que la regulación que realiza el
Legislador en el Capítulo II del Título Preliminar del TRLCSP, respecto de los
“Contratos del Sector Público”, sobrepasa en mucho los efectos que se
derivaban del TRLCAP. En aquel la delimitación de los distintos tipos de
contratos opera como un criterio modulador de la estructura regulatoria troncal
de dicha norma, lo que constituye una de las principales novedades que se
introducen respecto a lo previsto en la normativa anterior.

2. CONTRATACIÓN DE LAS “ADMINISTRACIONES PÚBLICAS”

Se trata de un nivel reservado para los entes, organismos y entidades
del Sector Público que se integran en el concepto de “Administraciones
Públicas”, establecido específicamente para la aplicación del TRLCSP en su
artículo 3.2. En dicho precepto, estarán incluidos los siguientes:

¾ La Administración Territorial como en el TRLCAP, es decir, la
Administración General del Estado, las Administraciones de las Comunidades
Autónomas, y las Entidades que integran la Administración Local.

¾ Las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad
Social5.

¾ Los Organismos Autónomos6.

¾ Las Universidades Públicas.

¾ Los órganos competentes del Congreso de los Diputados, del Senado,
del Consejo General del Poder Judicial 7 , del Tribunal Constitucional, del

5
Resulta curioso observar cómo el Gobierno español cuando fue oficiado por la Comisión para
elaborar en Anexo III de la Directiva 2004/18/CEE relativo a la “Lista de los organismos y de las
categorías de organismos de derecho público contemplados en el párrafo segundo del
apartado 9 del artículo 1”, incluyó dentro de la misma a las entidades gestoras y los servicios
comunes de la Seguridad Social, cuando finalmente en la LCSP se las considera
“Administraciones Públicas”. De acuerdo con el Inventario de Entes del Sector Público Estatal
realizado por la Intervención General de la Administración del Estado, las Entidades Gestoras
y Servicios Comunes de la Seguridad Social, artículo 2.1.d) Ley 47/2003, General
Presupuestaria, son las siguientes: Instituto de Mayores y Servicios Sociales: Instituto Nacional
de Gestión Sanitaria: Instituto Nacional de la Seguridad Social: Instituto Social de la Marina:
Tesorería General de la Seguridad Social.
6
Ver Inventario de Entes del Sector Público Estatal realizado por la Intervención General de la
Administración del Estado.

10

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

Tribunal de Cuentas, del Defensor del Pueblo, de las Asambleas Legislativas
de las Comunidades Autónomas y de las instituciones autonómicas análogas al
Tribunal de Cuentas y al Defensor del Pueblo8.

¾ Las Diputaciones Forales y las Juntas Generales de los Territorios
Históricos del País Vasco en lo que respecta a su actividad de contratación9.

¾ Las entidades de Derecho público que, con independencia funcional o
con una especial autonomía reconocida por la Ley, tengan atribuidas funciones
de regulación o control de carácter externo sobre un determinado sector o
actividad10.

¾ Las entidades de Derecho público a que se refiere el artículo 3.1.b)11
de la Ley 47/2003, de 26 noviembre, General Presupuestaria (en lo sucesivo,

7
Véase el Acuerdo de 26 de marzo de 2014, de la Comisión Permanente del Consejo General
del Poder Judicial, por el que se delegan determinadas competencias (BOE número 77, de 29
de marzo). El mismo tiene como objetivo único delegar en el Secretario General las
competencias en materia de contratación, excepto las relativas a los procedimientos de
contratación de servicios directos a la carrera judicial, de carácter tecnológico y los
bibliográficos que son delegadas en el Director del Gabinete Técnico del Consejo.
8
La disposición adicional tercera de la LCSP desapareció como tal del TRLCSP pero su primer
párrafo se incorporó al artículo 3.2.f). La mencionada disposición señalaba en el mencionado
párrafo primero lo siguiente: “Los órganos competentes del Congreso de los Diputados, del
Senado, del Consejo General del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional, del Tribunal de
Cuentas, del Defensor del Pueblo, de las Asambleas Legislativas de las Comunidades
Autónomas, y de las instituciones autonómicas análogas al Tribunal de Cuentas y al Defensor
del Pueblo, ajustarán su contratación a las normas establecidas en esta Ley para las
Administraciones Públicas”. Ahora curiosamente vuelve, no se sabe muy bien por qué y con la
misma redacción de la disposición adicional tercera de la LCSP, en forma de disposición
adicional primera bis al TRLCSP como consecuencia de la modificación operada por la
disposición final tercera, Seis de la Ley 25/2013, de 27 de diciembre, de impulso de la factura
electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311,
de 28 de diciembre).
9
El artículo 3.2.f), después de la supresión de dicho apartado por disposición final tercera, Seis
de la Ley 25/2013, de 27 de diciembre, de impulso de la factura electrónica y creación del
registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311, de 28 de diciembre), se
incorporó como apartado g) desde la disposición adicional trigésimo tercera de la LCSP que
tenía exactamente el mismo tenor literal.
10
Véase como ejemplo lo previsto en el artículo 42. 1 y 2 del Real Decreto 215/2014, de 28 de
marzo, por el que se aprueba el Estatuto Orgánico de la Autoridad Independiente de
Responsabilidad Fiscal (BOE número 77, de 29 de marzo de 2014), en el que se establece que
“1. La actividad contractual de la Autoridad Independiente de Responsabilidad Fiscal queda
sujeta al texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, aprobado por el Real
Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, así́ como a su normativa de desarrollo.
2. A los citados efectos, aplicará el régimen previsto en las citadas normas para las
Administraciones Públicas”.
Sin la claridad que sería deseable, pues no se señala expresamente, en este grupo podría
encontrarse el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno a tenor de lo previsto en el artículo
25 del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del Consejo
de Transparencia y Buen Gobierno (BOE número 268, de 5 de noviembre).
11
Dicho precepto se refiere al artículo 2.1.g) y h) de la Ley 47/2003, de 26 noviembre, General
Presupuestaria. Como ejemplo de una entidad de esta naturaleza, véase el artículo 3.4 de la
Ley 15/2014, de 16 de septiembre, de racionalización del Sector Público y otras medidas de
reforma administrativa (BOE número 226, de 17 de septiembre), en el que la Obra Pía de los
Santos Lugares, como entidad estatal de derecho público integrante del sector público

11

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

LGP), es decir, aquellas que por reunir los requisitos previstos en el mismo
formarán parte del Sector Público Administrativo.

Con el fin de tratar de identificar las entidades que forman parte del
Sector Público Administrativo Estatal y que, por tanto, serán consideradas
“Administración Pública” a los efectos del TRLCSP, resulta interesante, por si
pudiera servir de base para identificarlas, analizar lo previsto en alguna de las
Leyes de Presupuestos Generales del Estado12 y en el Inventario de Entes del
Sector Público Estatal realizado a efectos de control interno por la Intervención
General de la Administración del Estado (en lo sucesivo, IGAE).

En consecuencia, son los citados entes, organismos y entidades del
Sector Público los únicos que serán considerados por el TRLCSP como
“Administraciones Públicas”. En cuanto tales, serán los únicos que podrán
celebrar contratos administrativos, ya sean “típicos” (contratos administrativos
de obras, de concesión de obras públicas, de gestión de servicios públicos, de
suministro, de servicios y de colaboración entre el Sector Público y el Sector
Privado, que se regularán conforme a lo previsto en los artículos 6 a 11 y
19.1.a) o contratos administrativos “especiales” en los términos previstos en el
citado artículo 19.1.b).

Además de los mencionados contratos administrativos, las
“Administraciones Públicas” podrán realizar contratos privados en los términos
previstos en el segundo párrafo del artículo 20.1 del TRLCSP.

Si se compara la regulación que se efectúa en el TRLCSP respecto del
TRLCAP se observa que no hay diferencia en el ámbito de aplicación objetivo,

administrativo y adscrita al Ministerio de Asuntos Exteriores y de Cooperación a través de la
Subsecretaría, tendrá la consideración de Administración Pública a tenor de lo previsto en el
TRLCSP.
12
Por ejemplo, en el Anexo XII de la Ley 22/2013, de 23 de diciembre, de Presupuestos
Generales del Estado para el año 2014 (BOE número 309, de 26 de diciembre), sobre
“Entidades del sector público administrativo”, incluye los siguientes entes, organismos y
entidades: Consorcio Centro Sefarad-Israel: Consorcio Casa Árabe y su Instituto Internacional
de Estudios Árabes y del Mundo Musulmán: Consorcio Casa del Mediterráneo: Consorcio Casa
África: Centro Universitario de la Defensa en la Academia General del Aire de San Javier:
Centro Universitario de la Defensa en la Academia General Militar de Zaragoza: Centro
Universitario de la Defensa en la Escuela Naval Militar de Marín: Centro Universitario de la
Defensa en el Grupo de Escuelas de la Defensa de Madrid: Consorcio de Actividades
Logísticas, Empresariales, Tecnológicas, Ambientales y de Servicios de la Bahía de Cádiz,
Consorcio Aletas: Consorcio de la Zona Especial Canaria (CZEC): Centro Universitario de la
Guardia Civil: Trabajo Penitenciario y Formación para el Empleo: Consorcio Instituto de
Investigación sobre Cambio Climático de Zaragoza: Consorcio para el Equipamiento y
Explotación del Laboratorio Subterráneo de Canfranc: Consorcio para la Creación,
Construcción, Equipamiento y Explotación del Barcelona: Supercomputing Center-Centro
Nacional de Supercomputación: Consorcio CIBER para el Área Temática de Enfermedades
Neurodegenerativas: Centro de Investigación Biomédica en Red (CIBER): Consorcio Instituto
de Astrofísica de Canarias: Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV).
A tenor del ANEXO VIII de la Ley 36/2014, de 26 de diciembre, de Presupuestos Generales del
Estado para el año 2015 (BOE número 315, de 30 de diciembre), se introduce dentro del sector
público estatal administrativo respecto de lo previsto en la mencionada Ley 22/2013 a la Obra
Pía de los Santos Lugares.

12

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

ya que las “Administraciones Públicas” pueden realizar contratos
administrativos “típicos”, con la salvedad de que en el TRLCSP los contratos de
consultoría y asistencia se integran en los contratos de servicios, contratos
administrativos especiales y contratos privados. Sí se observa, sin embargo,
que a tenor del TRLCSP, como ya se ha señalado, la celebración de contratos
administrativos queda reservada en exclusiva para las “Administraciones
Públicas”.

3. CONTRATACIÓN DE LOS PODERES ADJUDICADORES QUE NO
SEAN “ADMINISTRACIONES PÚBLICAS”

En este aspecto es en el que se produce realmente el hecho
diferenciador respecto de la regulación contenida en el TRLCAP. En este
sentido, el TRLCSP, señala directamente, en el último inciso del artículo 3.2,
que en ningún caso las entidades públicas empresariales serán consideradas
“Administraciones Públicas”13. Ello va a representar, como ya se ha adelantado,
que en ningún caso celebrarán contratos administrativos en contra de lo que
había venido siendo tradicional bajo la vigencia del TRLCAP.

Dentro de este nivel se encontrarán los entes, organismos y entidades
del Sector Público que fuesen considerados “organismos de derecho público”
por reunir las condiciones materiales establecidas en el artículo 3.1.h) del
TRLCSP, es decir, aquellos que cumplan la siguiente triple condición:

¾ Tener personalidad jurídica propia.

¾ Haber sido creados específicamente para satisfacer necesidades de
interés general que no tengan carácter industrial o mercantil14.

13
Piénsese que, por ejemplo, Sociedad de Salvamento y Seguridad Marítima (SASEMAR) ha
pasado a estar comprendida en el ámbito de aplicación plena del TRLCAP a dejarlo de estar, y
con ello a no poder celebrar contratos administrativos y a no poder, en consecuencia, ejercitar
los poderes exorbitantes que se derivan de las correspondientes prerrogativas administrativas.
14
A estos efectos resulta interesante advertir que el TJUE ha dictado alguna sentencia en la
que analiza los citados requisitos. En la sentencia de 15 de enero de 1998, Asunto C-44/96,
Mannesmann Anlagenbau Austria y otros señaló que los tres requisitos "tienen un carácter
acumulativo", y que, respecto al primero, se advierte que "dicha entidad [se refería a la
"Österreichische Staatsdrückerei", imprenta estatal austriaca], en virtud de la legislación que la
regula, ha sido creada para satisfacer necesidades de interés general que no tienen carácter
industrial o mercantil" (apartado 24). Es indiferente de que la satisfacción de necesidades de
interés general sólo constituya una parte relativamente poco importante de las actividades
realmente emprendidas por la ÖS, puesto que la mencionada entidad sigue encargándose de
las necesidades que está específicamente obligada a satisfacer". Por su parte, en la sentencia
de 10 de noviembre de 1998, Asunto C-360/96, BFI Holding, precisó que "la existencia de una
competencia desarrollada y, en particular, el hecho de que el organismo de que se trate actúe
en situación de competencia en el mercado, puede ser un indicio de que no se trata de una
necesidad de interés general que no tenga carácter industrial o mercantil“. El concepto de
entidad adjudicadora debe recibir una interpretación funcional (sentencia de 20 de septiembre
de 1988, Asunto 31/87, Beentjes) de modo que se opone a que se establezcan diferencias en
función de la forma jurídica de las disposiciones por las que se crea el organismo y se
especifican las necesidades que éste debe satisfacer. Por consiguiente, (...) la existencia o
inexistencia de necesidades de interés general que no tengan carácter industrial o mercantil ha
de apreciarse objetivamente. Respecto de este asunto la Sentencia del TJUE de 10 abril 2008,

13

Contratos del sector público - Guía práctica Ámbito de aplicación
Álvaro Canales Gil

¾ Que uno o varios sujetos pertenecientes al Sector Público financiasen
mayoritariamente su actividad15, controlasen su gestión, o nombrasen a más de

caso Ing. Aigner, Wasser-Wärne-Umwelt contra Fernwärme Wien GMBH, ratifica la doctrina
denomina comúnmente “teoría del contagio” formulada ya en la Sentencia relativa al caso
Mannesmann Anlagenbau Austria y otros. Efectivamente, señaló lo siguiente: “es indiferente
que, además de su misión de interés general, dicha entidad también lleve a cabo otras
actividades con fines lucrativos, mientras siga atendiendo necesidades de interés general que
está específicamente obligada a satisfacer. La importancia relativa que tengan las actividades
ejercidas con fines lucrativos en el marco de las actividades globales de dicha entidad tampoco
resulta pertinente a efectos de su calificación como organismo de Derecho público (véanse, en
este sentido, las sentencias Mannesmann Anlagenbau Austria y otros, antes citada, apartado
25; de 27 de febrero de 2003, Adolf Truley, C-373/00, Rec. pg. I-1931, apartado 56, así como
Korhonen y otros, antes citada, apartados 57 y 58)”. “Recuérdese a este respecto que la
problemática que subyace en esta cuestión fue examinada por primera vez por el Tribunal de
Justicia en el asunto que dio lugar a la sentencia Mannesmann Anlagenbau Austria y otros,
antes citada, que tenía por objeto la interpretación de la Directiva 93/37 sobre los contratos
públicos de obras. En el apartado 35 de la citada sentencia, el Tribunal de Justicia llegó a la
conclusión de que todos los contratos celebrados por una entidad que tenga la consideración
de poder adjudicador, sea cual fuere su naturaleza, deben someterse a las normas de dicha
Directiva”. “El Tribunal de Justicia reiteró esta posición en relación con los contratos públicos de
servicios, en las sentencias BFI Holding (apartados 55 y 56) y Korhonen y otros (apartados 57
y 58), antes citadas, así como, en lo que atañe a los contratos públicos de suministro, en la
sentencia Adolf Truley antes citada (apartado 56). Esa posición es asimismo aplicable a la
Directiva 2004/18, que constituye una refundición de las disposiciones de todas las Directivas
anteriores en materia de adjudicación de contratos públicos, a las que ha sustituido (véase, en
este sentido, la sentencia Bayerischer Rundfunk y otros, antes citada, apartado 30)”. “Esta
conclusión también se aplica a las entidades cuya contabilidad tiene por finalidad una
separación neta interna entre las actividades que desarrollan para llevar a cabo su misión de
satisfacer necesidades de interés general y las actividades que desempeñan en condiciones de
competencia”. “En efecto, como destaca el Abogado General en los puntos 64 y 65 de sus
conclusiones, puede dudarse seriamente que sea efectivamente posible trazar esa separación
entre las diferentes actividades de una entidad que constituye una persona jurídica única, tiene
un régimen patrimonial y de propiedad único y cuyas decisiones en materia de dirección y
gestión son adoptadas de forma unitaria, y ello incluso haciendo abstracción de otros
numerosos obstáculos de orden práctico sobre el control, ex ante y ex post, de la separación
radical entre los diferentes ámbitos de actividad de la entidad de que se trata y de la
pertenencia de la actividad en cuestión a uno u otro ámbito”.
15
Respecto a dicho asunto el TJUE analiza dicho requisito en varias sentencias: Así la
Sentencia de 13 diciembre 2007, Caso Bayerischer Rundfunk y otros contra Gesellschaft für
Gebäudereinigung und Wartung mbH, en la cuestión prejudicial planteada por el
Oberlandesgericht Düsseldorf (Alemania) sobre si los organismos públicos de radiodifusión
alemanes (Landesrundfunkanstalten) que se encuentran mayoritariamente financiados por el
canon que pagan los telespectadores y no con ninguna financiación ni control públicos son
entidades adjudicadoras, señaló que “Para interpretar el concepto de «financiación por el
Estado” o por otras entidades públicas, es preciso referirse al objetivo de las directivas
comunitarias en materia de contratos públicos, tal como se recoge en la jurisprudencia del
Tribunal de Justicia”. “Conforme a esta jurisprudencia, el objetivo de las directivas en materia
de adjudicación de contratos públicos consiste en excluir tanto el riesgo de que se dé
preferencia a los licitadores o candidatos nacionales en cualquier adjudicación de contratos
efectuada por las entidades adjudicadoras como la posibilidad de que un organismo financiado
o controlado por el Estado, los entes territoriales u otros organismos de Derecho público se
guíe por consideraciones que no tengan carácter económico ( sentencia University of
Cambridge antes citada, apartado 17, y la jurisprudencia citada)”. “El Tribunal de Justicia
recoge estos objetivos y añade que el concepto de «entidad adjudicadora”, incluido el de
«organismo de Derecho público”, debe recibir una interpretación funcional (sentencia de 1 de
febrero de 2001, Comisión/Francia, C-237/99, Rec. p. I-939, apartados 42 y 43, y la

14

apartado 9. procede considerar. 114)”. de la Directiva 2004/18/CEE (que su actividad esté mayoritariamente financiada por los poderes públicos o que su gestión esté controlada por parte de estos últimos. planteó de oficio una cuestión prejudicial sobre si el citado Colegio cumplía o no el requisito recogido en el artículo 1. párrafo segundo. lo que implica que el concepto de «financiación por el Estado” ha de recibir también una interpretación funcional”. o que más de la mitad de los miembros de su órgano de administración. a raíz de un contrato celebrado por el Colegio Profesional de Médicos de Westfalia-Lippe. como la analizada en el asunto principal. Finalmente señaló que “El artículo 1. en particular. apartados 2.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil la mitad de los miembros de su órgano de administración. Por tanto. primera y segunda alternativa. Orthopädie Schuhtechnik contra AOK Rheinland / Hamburg. letra c). 4. dirección o vigilancia16. sobre coordinación de los procedimientos de adjudicación de los contratos públicos de obras. una forma de financiación indirecta basta a este respecto (véase. 16 Véase por su interés la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (en lo sucesivo. “Un modo de financiación de los organismos públicos de radiodifusión como el examinado en el asunto principal debe evaluarse a la luz de estos objetivos y en función de estos criterios. en este sentido. letras c) y d). de la Directiva 2004/18 no contiene ninguna precisión respecto a las modalidades conforme a las cuales debe efectuarse la financiación a la que se refiere esta disposición. a efectos de la aplicación de las normas comunitarias en materia de adjudicación de contratos públicos”. “Esta forma de financiación indirecta basta para que se cumpla el requisito relativo a la «financiación por el Estado” previsto en la normativa comunitaria. p. apartado 9. de suministro y de servicios (DO L 134. que las mencionadas cuotas deben financiar. de 31 de marzo de 2004. “Por consiguiente. a efectos de la aplicación de las normas comunitarias en materia de adjudicación de contratos públicos”. no puede haber una diferente apreciación según que los medios financieros circulen a través del presupuesto público. “Por tanto. 15 . en el caso de que dicha ley no determine el alcance ni las modalidades de las acciones que el mencionado organismo lleva a cabo en el marco del cumplimiento de sus funciones legales. como acertadamente indica la Comisión de las Comunidades Europeas. “Por último. Así. está. cumple el requisito relativo a la financiación mayoritaria por el Estado. la sentencia de 13 de diciembre de 2007. a la luz del enfoque funcional antes mencionado. cumple el requisito de «financiación por el Estado”. cuando el Estado percibe en primer lugar el canon y luego pone a disposición de los organismos públicos de radiodifusión los ingresos procedentes de dicho canon. en la práctica. apartados 34 y 49)”. C-337/06. apartado 9. sin que sea necesario que el propio Estado establezca o designe un organismo público o privado encargado del cobro del canon”. que una financiación. letra c). Bayerischer Rundfunk y otros. está garantizada por el Estado y asegurada mediante una modalidad de imposición y recaudación incluida dentro de las prerrogativas de poder público. p. procede señalar que. STJUE) de 12 septiembre 2013 en la que. es preciso concluir que una financiación como la analizada en el asunto principal. primera alternativa. párrafo segundo. que tiene su origen en un acto del Estado. I-11173. de un régimen público del seguro de enfermedad que tiene su origen en actos del Estado. garantizada por los poderes públicos y está asegurada mediante una forma de recaudación de las cotizaciones correspondientes regulada por las disposiciones de Derecho público. 5 y 9. el Tribunal declaró que “… de conformidad con la jurisprudencia del Tribunal de Justicia. dicha disposición no exige que la actividad de los organismos considerados esté directamente cumplido el requisito correspondiente. Caso Hans and Christophorus Oymanns GbR.Contratos del sector público . jurisprudencia citada)”. letra c). el texto del artículo 1. En la Sentencia de 11 junio 2009. de la Directiva 2004/18/CE del Parlamento Europeo y del Consejo. párrafo segundo. como en las conclusiones a las que llegó el Tribunal de Justicia en el apartado 48 de la sentencia Bayerischer Rundfunk y otros. en el que se analiza la cuestión prejudicial planteada por el Oberlandesgericht Düsseldorf (Alemania) sobre “la interpretación del artículo 1. párrafo segundo. antes citada. de la Directiva 2004/18/CE …. letra c). Rec. el Oberlandesgericht Düsseldorf (Tribunal Regional Superior de Düsseldorf). debe interpretarse en el sentido de que un organismo como un colegio profesional de Derecho público no cumple ni el criterio relativo a la financiación mayoritaria por parte de los poderes públicos cuando dicho organismo está mayoritariamente financiado por las cuotas abonadas por sus colegiados. estando facultado por la ley para fijar las cuotas y cobrar su importe. de dirección o de vigilancia sean nombrados por los poderes públicos). o que el Estado conceda a dichos organismos el derecho de percibir el canon por sí mismos”.

organismo o entidad del Sector Público reúne materialmente las citadas condiciones. señala lo siguiente: “A diferencia de lo que acontece con las sociedades mercantiles del Estado. cuando en el artículo 3. dentro del citado Anexo III. por no tener por fin actividades mercantiles o industriales. organismos y entidades que se especifican en los apartados c) a e) y g) del artículo 3. serán en todo caso poderes adjudicadores aunque no sean Administraciones Públicas a los efectos del TRLCSP. algunas entidades que se personifican como sociedades públicas pero que analizando materialmente su naturaleza se observa que reúnen la triple condición del concepto comunitario de “organismo de derecho público”. se encuentran. apartados 42. esté formado en más de un cincuenta por ciento por bienes o derechos aportados o cedidos por las referidas entidades”. De acuerdo con lo señalado. con lo que deberían de contratar sujetas al ámbito de aplicación parcial del TRLCSP.1. 18 Por ejemplo. Hans & Christophorus Oymanns. 20 El artículo 3.2 del TRLCSP se las considera “Administraciones Públicas”. respecto de las cuales es necesario. de la Abogacía General del Estado. con independencia de la personificación jurídica que se le haya atribuido desde el punto de vista del ordenamiento jurídico interno18. de 5 de febrero. según lo dicho. no supone una presunción iuris et de iure de que dicho organismo constituye un “organismo de Derecho público” en el sentido de esta disposición. En este sentido. en principio19. es decir. Sociedades Mercantiles del Estado y Entidades Públicas Empresariales dependientes de la Administración General del Estado. En este caso cabe entender que las Fundaciones siempre formarán parte de este segundo nivel de aplicación parcial. Ello quiere decir que. algunas de ellas deban reputarse poderes adjudicadores. incumbirá al Juez Comunitario. todos los siguientes entes. salvo las fundaciones del sector público 20 .1. efectúan indebidamente sus contrataciones con sujeción al tercer nivel dando primacía a su aspecto formal (personificación jurídica) sobre el material (que reúna las condiciones para ser considerado poder adjudicador). Sin embargo. con un carácter de permanencia. examinar caso por caso ante la posibilidad de que. sobre todo en algunas Comunidades Autónomas. como se señalará a continuación.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil Es preciso puntualizar que será necesario analizar la concurrencia de dichas condiciones caso a caso. cuando conozca de una petición motivada en este sentido por un órgano jurisdiccional nacional.Contratos del sector público . podrían ser considerados o bien poderes ni el criterio relativo al control de la gestión por parte de los poderes públicos por el mero hecho de que la resolución en cuya virtud el mismo organismo fija el importe de las citadas cuotas deba ser aprobada por una autoridad de supervisión”. se ha difuminado en buena medida el criterio delimitador del ámbito de aplicación subjetivo que se recogía en el TRLCAP. sobre contratación de las Fundaciones del Sector Público Estatal. teniendo en cuenta que la inscripción de un organismo en el anexo III de la Directiva 2004/18/CE sobre “Lista de los organismos y de las categorías de organismos de derecho público contemplados en el párrafo segundo del apartado 9 del artículo 1”.f) establece que formarán parte del Sector Público las “Fundaciones que se constituyan con una aportación mayoritaria. la Instrucción número 1/2008. 17 STJUE de 11 de junio de 2009. garantizar la coherencia interna de dicha Directiva comprobando si la inscripción de un organismo en el citado anexo constituye una aplicación correcta de la triple condición material recogida en el mencionado artículo 1 apartado 917. 43 y 45. por lo que resultará obligado analizar caso a caso si cada ente. En todo caso. 19 Se hace esta observación por lo que más adelante se va a señalar respecto de la entidad pública empresarial Administrador de Infraestructuras Ferroviarias (ADIF). Como prueba de ello resulta curioso observar que. de una o varias entidades integradas en el sector público. directa o indirecta. tratándose de 16 . continúan apareciendo incluidas las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad Social. o cuyo patrimonio fundacional.

que únicamente podrán realizar actividades relacionadas con el ámbito competencial de las entidades fundadoras. Universidad. de 26 de diciembre. Fundación Desarrollo de la Formación en las Zonas Mineras del Carbón (FUNDESFOR). de 23 de diciembre.es. por la que se publica el Acuerdo por el que se adoptan medidas de reestructuración y racionalización del sector público estatal fundacional y empresarial (BOE número 242).Contratos del sector público .ES): Fundación Pluralismo y Convivencia: Fundación Residencia de Estudiantes: Fundación SEPI: Fundación Servicio Interconfederal de Mediación y Arbitraje (SIMA): Fundación Tripartita para la Formación en el Empleo: Fundación Víctimas del Terrorismo. A lo anterior debe añadirse que en el caso de fundaciones del sector público estatal la consecución de fines de interés general (lo que excluye la caracterización mercantil o industrial) queda. como lo viene a confirmar la enumeración de los fines de las fundaciones que ad exemplum efectúa el artículo 3 de dicho texto legal. con directo fundamento en lo dispuesto en el artículo 34. por lo que si el ámbito competencial de éstas queda siempre comprendido en la satisfacción de fines públicos o de interés general. una vez se autorice su creación y 17 . Salud y Política Social (CSAI): Fundación General de la UNED: Fundación Iberoamericana para el Fomento de la Cultura y Ciencias del Mar: Fundación ICO: Fundación Instituto de Cultura Gitana: Fundación Instituto Iberoamericano de Mercado de Valores: Fundación Internacional y para Iberoamérica de Administración y Políticas Públicas: Fundación Laboral de Minusválidos Santa Bárbara: Fundación Museo Lázaro Galdiano: Fundación Observatorio Ambiental del Puerto de Granadilla: Fundación Observatorio Español de Acuicultura: Fundación para la Prevención de Riesgos Laborales: Fundación para la Proyección Internacional de las Universidades Españolas (UNIVERSIDAD. sin que este criterio quede desvirtuado por la posibilidad de que las fundaciones realicen actividades económicas.1 . ya que éstas no pasan de ser actividades complementarias o accesorias de sus fines (que no tienen carácter mercantil o industrial) como precisa el artículo 24 de la Ley 50/2002. hay que tener presente la Orden HAP/1816/2013. Fundación para la Proyección Internacional de las Universidades Españolas. En relación con dicha cuestión.b) de la citada Ley 50/2002 dispone. en relación con dichas fundaciones. cuya actividad será integrada en el Organismo Autónomo Programas Educativos Europeos. si cabe. Fundación ENRESA. Fundación Museo Taller Juan José. En ella se declara la extinción de la Sociedad «Programas y Explotaciones de Radiodifusión” (PROERSA) y de diversas fundaciones (Fundación Almadén-Francisco Javier de Villegas. En efecto. de Fundaciones preceptúa que "son fundaciones las organizaciones constituidas sin fin de lucro que. al no poderse constituir para fines mercantiles o industriales. incluye los siguientes: Fundación AENA: Fundación Agencia Nacional de Evaluación de la Calidad y Acreditación (ANECA): Fundación Biodiversidad: Fundación Canaria Puertos de las Palmas: Fundación Centro de Estudios Económicos y Comerciales (CECO): Fundación Centro de Investigación de Enfermedades Neurológicas (CIEN): Fundación Centro Nacional de Investigaciones Cardiovasculares Carlos III (CNIC): Fundación Centro Nacional de Investigaciones Oncológicas Carlos III (CNIO): Fundación Centro Nacional de Referencia de Aplicación de las Tecnologías de la Información y la Comunicación Basadas en Fuentes Abiertas (CENATIC): Fundación Centro Nacional del Vidrio: Fundación Centro Tecnológico Agroalimentario de Lugo (CETAL): Fundación Ciudad de la Energía (CIUDEN): Fundación Colección Thyssen-Bornemisza: Fundación Colegios Mayores MAEC-AECID: Fundación de los Ferrocarriles Españoles: Fundación del Teatro Real: Fundación ENRESA: Fundación Escuela de Organización Industrial: Fundación Española para la Ciencia y la Tecnología: Fundación Española para la Cooperación Internacional. los fines de las fundaciones del sector público estatal habrán de ser necesariamente fines de interés general o públicos”. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2014 (BOE número 309. el artículo 2 de la Ley 50/2002. en el Anexo XIV de la Ley 22/2013. Por ejemplo.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil fundaciones del sector público estatal ha de entenderse que todas ellas ostentan la condición de poderes adjudicadores. más reforzada. Fundación Agencia Nacional de la Calidad y la Acreditación (ANECA) cuya actividad será integrada en el organismo Agencia Nacional de la Evaluación de la Calidad y la Acreditación. sobre “Fundaciones estatales”. desde el momento en que el artículo 46. tienen afectado de modo duradero su patrimonio a la realización de fines de interés general". de 26 de diciembre). situándose dichas actividades económicas en un plano secundario. por voluntad de sus creadores. Esta caracterización de los fines de las fundaciones como fines de interés general excluye la posibilidad de que el objeto de aquéllas tenga carácter mercantil o industrial.1 de la Constitución ("Se reconoce el derecho de fundación para fines de interés general con arreglo a la ley"). de 2 de octubre.

En el organismo autónomo Programas Educativos Europeos la actividad de la Fundación para la Proyección Internacional de las Universidades Españolas (Universidad. En el artículo 4 de la Ley 15/2014. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2015 (BOE número 315. publicado mediante la mencionada Orden HAP/1816/2013. Entidad Pública Empresarial Red.La actividad de la Fundación Centro Nacional de Referencia de Aplicación de las Tecnologías de la Información y la Comunicación en la entidad pública empresarial Red. Aeropuertos Españoles y Navegación Aérea. las fundaciones estatales Fundación Canaria Puertos de las Palmas y la Fundación Colegios mayores MAEC-AECID. en la nueva Fundación del Transporte la Fundación AENA y la Fundación Ferrocarriles Españoles. . cuya actividad será integrada parcialmente en el IDAE. a tenor del artículo 2. Véase también por su interés el Anexo IX de la Ley 18 . tenga lugar su entrada en funcionamiento efectiva. eficiencia y flexibilidad que demandan los ciudadanos y la economía del país. se prevé la extinción de dicha Fundación a partir del 31 de diciembre de 2014. de 30 de diciembre). Ferrocarriles de Vía Estrecha. RENFE-Operadora.c) Ley 47/2003.En el organismo autónomo Agencia Nacional de la Evaluación de la Calidad y Acreditación la actividad de la Fundación Agencia Nacional de la Calidad y la Acreditación. sin perjuicio de lo previsto en esta Ley respecto de los organismos Programas Educativos Europeos y ANECA. las citadas integraciones se materializarán en los términos fijados en el Acuerdo de Consejo de Ministros de 20 de septiembre de 2013. respecto a la enumeración que se realizaba en el Anexo XIV de la mencionada Ley 22/2013. de racionalización del Sector Público y otras medidas de reforma administrativa (BOE número 226. de 26 noviembre. . Fundación Centro Nacional de Referencia de Aplicación de las Tecnologías de la Información y la Comunicación (CENATIC) cuya actividad será integrada en el Ente Público Red. Consorcio de Compensación de Seguros. Centro para el Desarrollo Tecnológico e Industrial. de 26 de diciembre. Gerencia del Sector de la Construcción Naval. de 16 de septiembre. . A tenor de la disposición adicional novena de la Ley 15/2014.Contratos del sector público . se procedió a integrar: . SEPES Entidad Pública Empresarial de Suelo y Sociedad de Salvamento y Seguridad Marítima. Instituto para la Diversificación y Ahorro de la Energía. Fábrica Nacional de Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda. de 30 de diciembre). Loterías y Apuestas del Estado. Fundación Ciudad de la Energía (CIUDEN). y la Fundación General de la UNED).es) pasando a denominarse Servicio Español para la Internacionalización de la Educación (SEPIE). Instituto de Crédito Oficial. Fundación Canaria Puertos de Las Palmas. De acuerdo con lo señalado. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2015 (BOE número 315.es. de 26 de diciembre. de 17 de septiembre) y a consecuencia del informe elaborado por la Comisión para la Reforma de las Administraciones Públicas (CORA) con propuestas de medidas que dotaran a la Administración del tamaño. formarían parte del Sector Público Empresarial Estatal serían las siguientes: Administrador de Infraestructuras Ferroviaria. General Presupuestaria (en lo sucesivo. en los términos previstos en las normas que regulen su estructura y funcionamiento). en la Fundación Biodiversidad la Fundación Observatorio Español de Acuicultura (OESA) y la Fundación Iberoamericana para el Fomento de la Cultura y Ciencias del Mar) y la exclusión de algunas de la consideración de fundaciones del sector público estatal (Fundación de Aeronáutica y Astronáutica Españolas. Fundación Centro de Estudios Económicos y Comerciales (CECO) cuya actividad será integrada en la entidad pública empresarial ICEX España Exportaciones e Inversiones.1. las Entidades Públicas Empresariales que. a tenor del ANEXO X de la Ley 36/2014.es.La actividad de la Fundación Centro de Estudios Económicos y Comerciales en la entidad pública empresarial ICEX España Exportación e Inversiones. 21 A tenor del Inventario de Entes del Sector Público Estatal llevado a cabo por la Intervención General de la Administración del Estado. Fundación Museo do Mar de Galicia. LGP).Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil adjudicadores aunque no fuesen Administraciones Públicas o bien no poderes adjudicadores: ¾ Entidades públicas empresariales21. así como la fusión de otras (en la Fundación EOI la Fundación Colegios Mayores MAEC-AECID y la Fundación Española para la Innovación de la Artesanía. se suprimen.es. con excepción de las actividades museísticas. En la disposición transitoria séptima de la Ley 36/2014.

3. de 17 de noviembre. de 30 de octubre.2 de la LCSP se disponía que en ningún caso las entidades públicas empresariales serán consideradas “Administraciones Públicas”. en relación con el Informe de fiscalización de la Subcontratación producida en los contratos de obras celebrados por las Entidades “Gestor de Infraestructuras Ferroviarias” (GIF) y “Administrador de Infraestructuras Ferroviarias” (ADIF) en los años 2003. “tramitará los expedientes de contratación relativos a la construcción o modificación de las infraestructuras ferroviarias y será competente para seleccionar al contratista al que se encomiende la ejecución del contrato. en la disposición final quinta. sobre “Entidades Públicas Empresariales y otros organismos públicos”. de 30 de diciembre).Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil Respecto de dichas entidades. en su disposición final segunda. por la que se ordena la publicación del Acuerdo de convalidación del Real Decreto-ley 15/2013. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. 23 BOE número 299. de 28 de enero). Resultaba curioso observar cómo. del Sector Ferroviario. a partir del 1 de enero de 2014 en virtud de lo establecido en el Real Decreto-ley 15/2013. quedando su régimen de contratación en relación a la construcción y administración de la infraestructura ferroviaria de la siguiente manera: y Aplicará lo previsto en la Ley 31/2007. sobre reestructuración de la entidad pública empresarial Administrador de Infraestructuras Ferroviarias (ADIF) y otras medidas urgentes en el orden económico 23 .Contratos del sector público . los transportes y los servicios postales. el párrafo b) del apartado 3 del artículo 22 y se modificó el párrafo c) de dicho artículo así como el primer párrafo del apartado 5 del artículo 22 y se adicionó un nuevo párrafo d) al apartado 3 del artículo 22 de la mencionada Ley 39/2003. de 14 de diciembre de 2013. del Sector Ferroviario. de 13 de diciembre. 19 . a pesar de que en el último inciso del artículo 3. será preciso que la contratación se refiera a servicios de 36/2014.b) de la Ley 39/2003. convalidado por Resolución de 22 de enero de 2014. de 17 de noviembre. merece la pena hacer referencia al peculiar papel camaleónico que se atribuye a la entidad pública empresarial Administrador de Infraestructuras Ferroviarias (ADIF). 2004 y 2005 (BOE número 109). más sorprendente pues. se establecía que su régimen de contratación sería el propio de una “Administración Pública” a los efectos de la LCSP22. En relación con la subcontratación de esta entidad es muy interesante consultar la Resolución de 2 de marzo de 2010. que procedió a modificar el artículo 22. de 13 de diciembre.3. La mencionada disposición final no se incorporó al TRLCSP en cuanto que su contenido había sido introducido en el artículo 22.b) de la Ley 39/2003. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2015 (BOE número 315. La situación actual aún resulta. se volvió a modificar. a tenor del artículo 10 de la mencionada Ley. de la Presidencia del Congreso de los Diputados. y otras medidas urgentes en el orden económico (BOE número 24. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. Para ello. ajustando su actividad a las normas establecidas para las Administraciones Públicas en la Ley de Contratos del Sector Público”. sobre reestructuración de la entidad publica empresarial “Administrador de Infraestructuras Ferroviarias” (ADIF). si cabe. de 26 de diciembre. la energía. 22 En la citada disposición final quinta se indicaba que el Administrador de Infraestructuras Ferroviarias (ADIF).

siendo su Presidente el Secretario General de Infraestructuras. y Ahora bien. Concretamente. Se trata de sociedad anónima. dichas funciones inherentes a la gestión del sistema de control. la Sociedad Estatal de Infraestructuras del Transporte Terrestre (SEITT) creada al amparo del artículo 166. a la capacidad de transporte disponible o a la frecuencia del servicio”. dichos contratos tendrán una duración en función de la amortización de las inversiones o de las fórmulas de financiación que se prevean. para la determinación de las normas que deba observar en la preparación y adjudicación. de circulación y de seguridad no podrán encomendarse a terceros. y sin que en ningún caso pueda exceder de 40 años. 27 Siempre que se pongan de manifiesto las circunstancias a que se refiere el artículo 134 del TRLCSP. 25 Este tipo de obras se prevé que a tenor del artículo 6. según las reglas anteriores. sin que resulte de aplicación la limitación prevista en el artículo 314 del TRLCSP. mediante la elaboración del documento de evaluación previa. es decir. con las especialidades previstas en 24 El apartado 2 del mencionado artículo 10 dispone que “Se considerará que existe una red en los servicios de transporte cuando el servicio se preste con arreglo a las condiciones operativas establecidas por la autoridad competente. a actividades de puesta a disposición o explotación de una red24 que preste un servicio público en el campo del transporte por ferrocarril. con la particularidad de ser el Estado el propietario de la totalidad de sus acciones. 26 A tenor del artículo 22.Contratos del sector público . pueda acudirse a la figura del contratos de colaboración entre el sector público y el sector privado para la construcción o administración de infraestructuras ferroviarias27.2 de la Ley 33/2003. se atenderá a la regla general contenida en el artículo 12 del TRLCSP.4 del mencionado Real Decreto-ley 15/2013. dicha actividad se ajustaría a las normas establecidas para las “Administraciones Públicas” en el TRLCSP. contratará como un no poder adjudicador de acuerdo lo previsto en el artículo 191 del TRLCSP. Asimismo. circulación y seguridad del tráfico26. 28 A tenor del nuevo párrafo d) del apartado 3 del artículo 22. y que las fórmulas alternativas de contratación previstas en la normativa que resulte de aplicación. y Si no fuese de aplicación lo previsto en la Ley 31/2007 porque la contratación no se refiera a servicios de transporte en los términos señalados en el párrafo anterior.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil transporte. Estas condiciones harán referencia a los itinerarios. También se prevé que. de 3 de noviembre. Esto supone que su Junta General de Accionistas está representada por la Dirección General de Patrimonio del Estado y que su Consejo de Administración está formado por personal y altos cargos de la Administración General del Estado. no permiten la satisfacción de las finalidades y objetivos proyectados. para la ejecución de estas actividades distintas. el mantenimiento de la infraestructura ferroviaria25 y la gestión de los sistemas de control.5 de la citada Ley 39/2003 se encomienden a las sociedades a las sociedades mercantiles que se crearan con la finalidad de activar la ejecución de los planes y programas de infraestructuras ferroviarias. Estos contratos28 se regirán. es decir. del Patrimonio de las Administraciones Públicas y por Acuerdo del Consejo de Ministros del 29 de julio de 2005 y fue constituida el 30 de noviembre de 2005. a excepción de las obras de electrificación y señalización. si la contratación se refiriera a obras de construcción o modificación de las infraestructuras ferroviarias. efectos y extinción al carácter de la prestación que tenga más importancia desde el punto de vista económico. en todos aquellos contratos de colaboración entre el sector público y el sector privado cuyo valor estimado sea igual o superior 20 . y En caso de que realice contratos mixtos que incluyan prestaciones sometidas a diferentes regímenes jurídicos de acuerdo con lo previsto en los apartados anteriores.

A tenor de lo previsto en la disposición de la Ley 2/2008. BOE número 39). de Presupuestos Generales del Estado para el año 2012. y la Agencia Estatal de Meteorología (Real Decreto 186/2008. relativas a los contratos de colaboración entre el sector púbico y el sector privado. de 12 de noviembre. había dispuesto que se suspendiera lo dispuesto en la disposición adicional trigésima primera de la Ley 26 /2009. Después de la publicación de la LCSP. BOE número 39) que ha pasado a denominarse. con independencia del porcentaje que representen cada una de las prestaciones desde el punto de vista económico respecto del presupuesto total del contrato. mediante la 21 . La creación de nuevas agencias había quedado en punto muerto ya que el Gobierno. (BOE número 133)). de 23 de diciembre (BOE número 309). de 20 de junio. BOE número 283). de Presupuestos Generales del Estado para 2010 de modo que en dicho ejercicio no se autorizaría la creación de ninguna nueva Agencia estatal de las reguladas en la citada Ley 28/2006. ¾ Agencias Estatales29 y cualesquiera entidades de Derecho público con personalidad jurídica propia vinculadas a un sujeto que pertenezca al Sector Público o dependientes del mismo. se establece expresamente que “Durante 2012 no se crearán Agencias Estatales”. En el apartado X de la Ley 2/2012. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2014 (BOE número 309. En la disposición adicional octogésima sexta de la Ley 22/2013. BOE número 39).Contratos del sector público . a 12 millones de euros. de 21 de diciembre. de 26 de diciembre). sin que pueda suponer incremento neto de estructura o de personal. de 26 octubre. de 8 de febrero. en virtud de lo previsto en la disposición adicional tercera de la Ley Orgánica 3/2013. no obstante se exceptúa la creación de la Agencia Estatal para la Investigación.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil la citada Ley 39/2003. de la Ciencia. de 20 de mayo. Su creación se realizará sin aumento de gasto público. Curiosamente la Agencia Estatal de Seguridad Aérea es considerada como una “Administración Pública” a los efectos del artículo 3. de 23 de diciembre. por medio de la disposición adicional quinta del Real Decreto-ley 8/2010. según lo previsto en la disposición adicional duodécima de la Ley 14/2011. cuestión que vuelve a reiterar en la disposición adicional décima séptima aunque matiza para el caso de la Agencia Estatal de Investigación. de 29 de junio. del Congreso de los Diputados. la Agencia Estatal Boletín Oficial del Estado (Real Decreto 1495/2007. de Presupuestos Generales del Estado para 2009. BOE número 272). 29 Creadas a tenor de lo previsto en la Ley 28/2006. de 1 de junio. de 18 de julio. la Agencia Española de Cooperación Internacional para el Desarrollo (Real Decreto 1403/2007. estaba previsto que se crearan cinco nuevas agencias. la aprobación del expediente exigirá con carácter previo la autorización del Consejo de Ministros e informe preceptivo y vinculante del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas que se pronuncie sobre las repercusiones presupuestarias y compromisos financieros que conlleva.2 de la LCSP. la Agencia Estatal Antidopaje (Real Decreto 185/2008. por el que se adoptan medidas extraordinarias para la reducción del déficit público (BOE número 126) (Resolución de 27 de mayo de 2010. de 21 de junio). así como sobre su incidencia en el cumplimiento del objetivo de estabilidad presupuestaria. por la que se ordena la publicación del Acuerdo de convalidación del citado Real Decreto-ley. se han creado seis Agencias Estatales. la Tecnología y la Innovación. BOE número 12/2008). aunque no se prevé como regla general la creación de ninguna agencia más para la mejora de los servicios públicos. sin embargo finalmente no se llegó a crear ninguna durante dicho ejercicio. la Agencia Estatal Consejo Superior de Investigaciones Científicas (Real Decreto 1730/2007. de protección de la salud del deportista y lucha contra el dopaje en la actividad deportiva (BOE número 148. por las normas que resulten de aplicación según lo señalado en el párrafo primero apartado d) del artículo 22 de la misma. salvo en los supuestos en los que se incluya entre las actuaciones a realizar la ejecución de obras de plataforma y/o de montaje de vía en los que ajustará su actividad a las normas establecidas para las “Administraciones Públicas” en el TRLCSP. de 8 de febrero. la Agencia Estatal de Seguridad Aérea (Real Decreto 184/2008. dotándose. el 31 de octubre de 2007. Agencia Española de Protección de la Salud en el Deporte. de 23 de diciembre. de 8 de febrero. y de la Agencia Estatal de Seguridad Ferroviaria. exclusivamente.

e) LGP. directa o indirecta. de 19 de diciembre. aprobado por el Real Decreto 1993/1995. como ya se ha señalado. de 26 de diciembre. En la disposición adicional nonagésima tercera de la Ley 36/2014.3.3.Y. aprobado por el Real Decreto legislativo 1/1994.S. Para consultar las Sociedades Mercantiles Estatales y asimiladas que. Edición 5 de marzo de 2008.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil ¾ Sociedades mercantiles en cuyo capital social la participación.).d) LGP.): Centro de Recuperación y Rehabilitación de Levante. A tenor del Inventario de Entes del Sector Público Estatal llevado a cabo por la Intervención General de la Administración del Estado. forman el Sector Público Empresarial Estatal consultar el Inventario de Entes del Sector Público Estatal llevado a cabo por la Intervención General de la Administración del Estado. de 30 de diciembre). (A.A. Asistencia Sanitario Económica para Empleados y Obreros. forman el Sector Público Estatal son las siguientes: Activa Mutua. las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad Social. y por el Reglamento General sobre Colaboración en la Gestión de las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad Social. de 7 de diciembre. a tenor de las Instrucciones Internas de Contratación. 31 Se rigen por el Texto Refundido de la Ley de la Seguridad Social. de 20 de junio. se consideran poderes adjudicadores aunque no sean “Administraciones Públicas” a los efectos del artículo 3. y por las demás disposiciones legales y reglamentarias que los han modificado o complementado. siguiendo los pasos de la Agencia Estatal de Seguridad Aérea.1. En relación a la contratación de las Mutuas.) del TRLCSP. según su ámbito subjetivo delimitado por el artículo 3. Consejo de Administración 24 de abril de 2008). SENASA (Servicios y Estudios para la Navegación Aérea y la Seguridad Aeronáutica. centro mancomunado: Centro Intermutual de Euskadi. entidad mancomunada: EGARSAT: Fraternidad Muprespa: FREMAP: IBERMUTUAMUR: MAC Mutua de Accidentes de Canarias: Mutua Balear: Mutua de Ceuta-SMAT: Mutua Gallega: Mutua Intercomarcal: Mutua MAZ: Mutua Montañesa: Mutua Navarra: Mutua Universal: Mutual Midat Cyclops: MUTUALIA: SOLIMAT: Suma Intermutual. resulta de especial interés consultar la Resolución de 26 de mayo de 2009. En este sentido están. la SECC (Sociedad Estatal de Conmemoraciones Culturales) o la SEACEX (Sociedad Estatal para la Acción Cultural Exterior) que se consideran entidades del Sector Público a efectos de la LCSP. (BOE número 309. teniendo la consideración de poder adjudicador. Dirección de Planificación Económica y de Control de Gestión 28 de febrero de 2008. a tenor del artículo 2.b. Abogacía del Estado 27 de marzo de 2008.O. Mutualidad de Previsión Social. en relación con el Informe de fiscalización sobre los procedimientos de contratación de las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad Social (número 204): En el mismo la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. de conformidad con el artículo 3. del Sector público Estatal Administrativo sea superior al cincuenta por ciento30. ¾ Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad Social31.1. 30 En este sentido se encuentran ciertas sociedades estatales que. a pesar de su personificación jurídica privada.d). correspondiente redistribución de efectivos. entidad mancomunada: UMIVALE: Unión de Mutuas. se prevé que durante el ejercicio 2015 no se crearán más Agencias Estatales salvo el caso de la Agencia Estatal para la Investigación que.b) del citado Texto Refundido.E. de 23 de diciembre). a tenor del artículo 2. La creación de la Agencia Estatal de Seguridad Ferroviaria y la aprobación de su Estatuto se llevó a cabo por el Real Decreto 1072/2014. y su funcionamiento tendrá que realizarse con los medios materiales de que dispone actualmente la Administración. y sus centros y entidades mancomunados que. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2015 (BOE número 315. en el que. por ejemplo. se anunció su creación en la Ley de Presupuestos Generales del Estado para 2014. a la vista del Informe remitido por ese Alto Tribunal acerca del Informe de fiscalización sobre los procedimientos de contratación de las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades 22 .E. la SEEI (Sociedad Estatal para Exposiciones Internacionales. S.1. centro mancomunado: Corporación Mutua.P.Contratos del sector público . se indica en su artículo 40 que “La Agencia ajustará su actividad contractual a las normas que rigen la contratación en las administraciones públicas”. aprobada por la Comisión Mixta para las relaciones con el Tribunal de Cuentas.

se encuentra: .2 de la Constitución española. En conclusión. . el régimen de incompatibilidades que afecta a su personal. en los insuficientes controles establecidos por las propias mutuas en cuanto al cumplimiento de los principios generales que informan la gestión de los fondos públicos. y 43/2011. 32 Resolución del TACRC número 67/2011. y efectuar las demás actividades. de 15 de diciembre. en la debilidad de los procedimientos administrativos de control sobre las mutuas. en su actividad contractual al margen de los principios de transparencia y objetividad que eran de obligado cumplimiento en su gestión económico financiera en tanto en cuanto sujetos integrantes del Sector Público estatal. las mutuas han actuado. aunque esta inclusión no haya resultado eficaz debido a los elevados umbrales establecidos para la sujeción a los procedimientos de contratación). debidamente autorizadas. así como los ingresos de las primas de accidentes de trabajo que obtienen en el desarrollo de su actividad de colaboración. en sus artículos 68 y siguientes. colaborar en la gestión de la prestación económica de la incapacidad temporal derivada de contingencias comunes. prestaciones y servicios de la Seguridad Social que les sean atribuidas legalmente. de 20 de junio. de 9 de marzo. se constituyen mancomunadamente por empresarios con el objeto de colaborar. aprobado por el Real Decreto legislativo 1/1994. de Contratos del Sector Público. El origen de las deficiencias detectadas. asistencias y servicios que dispensan las Mutuas. en general. En todo caso.En segundo término. Profesionales de la Seguridad Social. tuteladas y controladas por el Ministerio de Empleo y Seguridad Social. de 30 de octubre. recuperación y demás previstas en la Ley. cuyo cumplimiento viene exigido por el artículo 31. realizar actividades de prevención. en especial de los de eficiencia y economía.Por último. . a que den cumplimiento en sus procedimientos de contratación a todo lo establecido en dicha Ley”. forman parte de la acción protectora y del patrimonio de la Seguridad Social y están sujetas al régimen establecido en el citado Texto Refundido y en sus normas de aplicación y desarrollo 32 . de 15 de diciembre. acordó instar al Gobierno a que “Concebidos como poder adjudicador en la Ley 30/2007. las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales se configuran como asociaciones sin ánimo de lucro que. En la conclusión general de la fiscalización llevada a cabo se afirma lo siguiente: El conjunto de deficiencias revela la existencia de importantes debilidades en los procedimientos de control interno de las mutuas.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil A tenor del Texto Refundido de la Ley de la Seguridad Social.Contratos del sector público . a juicio de este Tribunal de Cuentas. mediante un sistema de reparto de costes. y El Ministerio de Empleo y Seguridad Social ejerce sobre las mismas las funciones de tutela y control a tenor de lo previsto en el artículo 5 del citado Real Decreto Legislativo 1/1994. Respecto de la naturaleza jurídica de las Mutualidades de Accidentes de Trabajo y Enfermedad Profesional.En primer lugar. 33 Informes JCCA números 51/2010. fecha en la que sí empiezan a estar comprendidas. 23 . en la no inclusión de las Mutuas en el ámbito subjetivo de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (al menos hasta el 1 de enero de 2007. comprometiendo los principios de eficiencia y economía que informan la ejecución del gasto público. cabe resaltar las siguientes notas características33: y Presentan la consideración de poderes adjudicadores aunque no sean “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP. sin promover concurrencia y publicidad alguna en la contratación. las prestaciones. que evidencian una gestión contractual alejada de los principios que deben regir la gestión de fondos públicos. de la cual la contratación es un instrumento esencial. en la gestión de las contingencias derivadas de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales.

efectúa una distinción en el ámbito del sector público al referirse a quienes integran.5 de la Ley 30/1992. las Administraciones públicas no citando expresamente. en todo caso sin ánimo de lucro. obtenidos como contrapartida a la entrega de bienes o a la prestación de servicios.e) cuando sean creados para el desarrollo de cuestiones y servicios de interés común. ¾ Consorcios dotados de personalidad jurídica propia a los que se refieren el artículo 6.5 de la Ley de Régimen jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común. De cuanto antecede se ha de estimar que los consorcios se configuran como una extensión de las Administraciones Públicas cuando sean creados para el desarrollo de cuestiones y servicios de interés común. tendrán su misma consideración al ejercer en el ámbito administrativo una función que es propia de los órganos que lo crean cuyo fin es la gestión de servicios. de 23 de diciembre. cualquiera que sea su naturaleza. que son las mismas de las administraciones que las crean en la consideración que deviene de la sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas 18 de noviembre de 1999. o que efectúen operaciones de redistribución de la renta y de la riqueza nacional. sobre “Entidades Públicas Empresariales y otros organismos públicos”.1. A tenor del Informe JCCA número 38/2008. De acuerdo con lo señalado. según el artículo 2. si cualquiera de los citados entes. Abunda en este criterio la precisión de las normas que aplicarán en sus actos tales entidades. de 26 de diciembre). letra e). a los consorcios.1.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil y Se encuentran incluidas en los Presupuestos Generales del Estado. lo que implica que. 24 . Difícilmente podría atribuírseles otro carácter diferente si. como así debería haberse hecho. de 26 de noviembre. a efectos de la propia Ley. en el apartado 2. salvo el caso ya citado de la 34 Véase por su interés el Anexo XI de la Ley 22/2013. organismos y entidades del Sector Público. a través del Presupuesto de la Seguridad Social y. se crean por Administraciones Publicas para el desarrollo de tareas o funciones comunes. lo que es lo mismo que indicar que se financien con fondos públicos o que procedan de la Administración.2. como continuación de las mismas. en la que se deduce un criterio de continuidad de aplicación de la misma norma por el organismo que recibe la competencia respecto de la que aplica el organismo que la crea. distinguiéndolos de las Administraciones Públicas enumeradas en la letra a). de 31 de marzo de 2009.Contratos del sector público . en la comprensión de que al ejercer competencias administrativas que implican la adopción de actos administrativos sería extraño que no se les reconozca tal carácter. o que no se financien mayoritariamente con ingresos. los consorcios formarán parte del concepto de “Administraciones Públicas” a los efectos de la LCSP por la vía del artículo 3. lo que es lo mismo que advertir que realicen funciones de interés general que no tienen carácter mercantil o industrial. señala que forman parte del sector público los consorcios dotados de personalidad jurídica propia a los que se refieren el artículo 6. aun tratándose de entidades de naturaleza privada constituidas por asociaciones de empresarios. Teckal Sri. y la legislación de régimen local. forman parte del sector público estatal. por las funciones y actividades públicas que realizan. en dicho Informe se señala lo siguiente: La Ley de Contratos del Sector Público en su artículo 3. de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común (en lo sucesivo. en el asunto C-107/98. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2014 (BOE número 309. es decir desarrollo de una función pública. lo que no impide atribuirles tal carácter por aplicación de la previsión referida al ámbito subjetivo en la letra e) en la que señala como parte de la Administración pública las entidades de derecho público vinculadas a una o varias Administraciones Públicas o dependientes de las mismas que cumplan alguna de las características siguientes: que su actividad principal no consista en la producción en régimen de mercado de bienes y servicios destinados al consumo individual o colectivo. de la LGP. como señala la Ley. LRJPAC)34. Efectivamente. Más adelante. d). Eso no sería posible si los consorcios creados por las Administraciones Públicas para la gestión de servicios de su propia competencia no tuvieran tal carácter.

Contratos del sector público . al haber suprimido la referencia de que para aquéllos en cuanto a la fase de preparación habría de cumplirse las normas previstas para los contratos administrativos típicos realizados por las “Administraciones Públicas”. de 23 de diciembre. en cuyo caso se aplicarán en cuanto a las fases de preparación y adjudicación otros requisitos distintos.1 y 190 del TRLCSP. por otro. 39 Se verá más adelante cómo la supresión del artículo 105 del anteproyecto de ley ha generado que el artículo 137.2 y 191 del TRLCSP. cumpliera la mencionada triple condición acumulativa. por la que se publican los límites de los distintos tipos de contratos a efectos de la contratación del sector público a partir del 1 de enero de 2014 (BOE número 310. por lo previsto en los artículos 137. Las alternativas. de la posible sujeción de los contratos. 38 Orden HAP/2425/2013. de concesión de obra pública. por un lado. respectivamente. el Legislador ha querido que en todo caso sean consideradas “poderes adjudicadores”. en función de su valor estimado. de la tipicidad del objeto contractual. 36 Artículos 137 (fase de preparación) y 189 y siguientes (fase de adjudicación) del TRLCSP.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil entidad pública empresarial Administrador de Infraestructuras Ferroviarias (ADIF). y en consecuencia fueran considerados “organismos de derecho público” y por ello “poderes adjudicadores”35. organismo y entidad que fuera poder adjudicador aunque no fuere “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. en función de su valor estimado. de dos variables más. de 27 de diciembre). 37 Nótese que no se incluye en la enumeración el contrato de gestión de servicios públicos porque está excluido de sometimiento a regulación armonizada en el artículo 13 del TRLCSP. de suministro. 9. en las que podrían llegar a encontrarse los contratos que celebrara un ente. al régimen de regulación armonizada. estar o no sujeto a regulación armonizada a tenor de lo previsto en el artículo 13 del TRLCSP. privados dependiendo la aplicación con mayor o menor extensión del TRLCSP 36 . de menor perfil de exigencia39. relativos a los contratos de obra.1 del TRLCSP establezca. la siguiente alternativa: y Que el contrato privado fuera típico y que estuviera sujeto a regulación armonizada porque su valor estimado superara el correspondiente umbral comunitario38. serían las siguientes: ¾ Que el contrato privado fuera típico. En tal situación. 25 . los contratos que celebraran serían. que su objeto coincidiera con el de cualquiera de los contratos administrativos “típicos” desarrollados por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP y definidos en los artículos 6.2). de servicios. a su vez. es decir. En tal caso. y Que el contrato privado tuviera un valor estimado superior a 50. un menor perfil de exigencia para los contratos privados típicos sometidos a regulación armonizada que para los no sometidos a regulación armonizada (artículo 121. podría presentarse. y de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado37. por tanto. en todo caso. el contrato privado podría. 7.000 euros y el correspondiente importe de sujeción a regulación armonizada. en cuyo caso el contrato se regiría en las fases de preparación y adjudicación. que se recogen en los artículos 137. 35 En el caso de las Asociaciones constituidas por la Administración Pública o por los entes. 10 y 11. superar o no el umbral comunitario y. en contra de toda lógica. y. organismos y entidades que no lo son pero a los que se les aplica el TRLCSP.

1. por no coincidir su objeto con el propio de alguno de los contratos administrativos “típicos” definidos en los citados artículos 6. cuando celebran un contrato privado típico no sujeto a regulación armonizada o un contrato no típico. organismos y entidades que son “poderes adjudicadores” aunque no “Administraciones Públicas”. organismos y entidades solamente podrán celebrar contratos privados. los contratos privados de los entes del sector público que no estén incluidos en los criterios del artículo 13. número de expediente 514/2006 (Economía y Hacienda). a pesar de lo que parece indicar el apartado 2 del artículo 20”. no todos encuentran las reglas de aplicación a las que remite el artículo 20. como ya se dijo. En tal supuesto. El Legislador ha querido que la única obligación existente para un ente.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil y Que el contrato privado típico fuera igual o inferior a 50. 7. de fecha 25 de mayo de 2006.000 euros de valor estimado. 9.h). 7. lo que supone. organismos y entidades del Sector Público que no sean poderes adjudicadores del artículo 3.3 del TRLCSP.Contratos del sector público . deben observar en la fase de adjudicación los entes. organismos y entidades del Sector Público en cumplimiento de los principios de principios de publicidad. a tenor del artículo 191 del TRLCSP. 10 y 11 del TRLCSP. respetando en la fase de preparación y adjudicación.2 del TRLCSP. 41 Dictamen del Consejo de Estado. confidencialidad. 4. lo señalado en los artículos 137. siendo indiferente a la hora de aplicar el régimen jurídico del TRLCSP que su objeto pueda coincidir o no con el propio de un contrato administrativo típico 40 celebrado por una “Administración Pública” a los efectos de dicha Ley. igualdad y no discriminación queda a su entera decisión. 26 . transparencia. en cuyo caso. respectivamente. 10 y 11. sobre el anteproyecto de Ley de Contratos del Sector Público. los citados entes. organismo o entidad del Sector Público de tercer nivel. consista en la observación de las normas previstas en el artículo 192 respecto a la fase de adjudicación 41 . Así.1 del anteproyecto no tienen previstas reglas de preparación. en cuyo caso su calificación jurídica se realizaría en función de lo previsto en el artículo 5. en la mayoría de los casos. Esta obligación coincide con las exigencias que. CONTRATACIÓN DE LOS NO PODERES ADJUDICADORES Se trata de un nivel reservado para los entes. una casi total divergencia al analizar el procedimiento de 40 Artículos 6. ¾ Que el contrato privado no fuera típico. 9. concurrencia. por tanto con sujeción al nivel de aplicación subjetivo parcial. en la fase de preparación no estaría sujeto al TRLCSP vinculándose solamente a él en la fase de adjudicación a tenor de lo señalado en su artículo 191. por no reunir la triple condición acumulativa de “organismos de derecho público” prevista en el artículo 3.2 del anteproyecto.2 y 191 del citado Texto Refundido. señala que: “Y respecto a los contratos privados. Es preciso señalar que la contratación que aplican dichos entes.

resulta abierto un claro debate en torno a la diferente manera de preservar los principios de publicidad. para los contratos de cuantía superior a 100. del Procedimiento Abierto (Instrucción 30. puede poner en tela de juicio si la contratación de alguno de ellos se realiza con la total salvaguarda de los mencionados principios42. Por el contrario.”) como de ISDEFE (Sociedad Estatal Ingeniería de Sistemas para la Defensa de España. del Procedimiento Simplificado (Instrucción 29.A. una especie de procedimiento negociado sin publicidad para contratos de cuantía inferior a 100. 42 Como ejemplo de lo indicado se pueden citar las instrucciones internas que aparecen colgadas en el Perfil de Contratante tanto de INTECO (Sociedad Estatal “Instituto Nacional de Tecnologías de la Comunicación. de acuerdo con lo establecido en el punto III. la posibilidad de realizar contratos menores (apartado 9 de las Instrucciones) y. salvo que la urgencia de la contratación requiera un plazo más breve. por otro. apartado 8.000 euros.3 del Procedimiento General de Contratación). y en las Condiciones Generales de Contratación de 23 de septiembre de 2008. solamente prevé.A de las Instrucciones de Contratación (apartado 4. que. igualdad y no discriminación.3 de las Instrucciones) para contratos cuyo importe sea superior a 50. en las Instrucciones de mayo de 2008 contempla las figuras de los contratos menores (Instrucción 28). La primera.).A. en el Procedimiento General de Contratación de 15 de julio de 2008. deben publicarse los anuncios de licitación (en el perfil de contratante por un plazo mínimo de 10 días. un procedimiento negociado sin publicidad por causas materiales que será preciso motivar debidamente). de acuerdo con las Instrucciones de Contratación. concurrencia. IVA excluido). IVA excluido). ISDEFE en las Instrucciones de 8 de mayo de 2008. 27 . A la vista de este ejemplo.000 euros.Contratos del sector público . sin duda. S. transparencia.Guía práctica Ámbito de aplicación Álvaro Canales Gil contratación de unos y otros lo que. S. por un lado. confidencialidad. y del Procedimiento de adjudicación directa sin publicidad de carácter excepcional (Instrucción 31.000 euros.

¾ Implicará una obligación de transparencia para permitir que se garantice su respeto y que no exista riesgo de favoritismo y arbitrariedad por parte de la entidad adjudicadora. De este modo. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil PARTE SEGUNDA CONTRATACIÓN DE LOS ENTES. En consecuencia. Embassy Limousines & Services/Parlamento. proporcionalidad. 1 SSTJUE de 29 de abril de 2004. AFCon Management Consultants y otros/Comisión. las normas de Contratación Pública consideran como valor principal los principios de libre concurrencia. no discriminación. 28 . han de perseguir en última instancia lograr una Contratación Pública lo más favorable para los intereses públicos. en cada fase del procedimiento de licitación.Guía práctica Aspectos troncales. transparencia y proporcionalidad. lo que implicará: ¾ Favorecer el desarrollo de una competencia sana y efectiva entre las empresas que participan en una licitación pública. la aplicación de dichos principios al ámbito de la Contratación Pública implicará una nueva concepción en la que. ¾ Conllevará que todas las condiciones y modalidades del procedimiento de licitación estén formuladas de forma clara. el órgano de contratación ha de respetar. SIAC Construction. se ajustarán a los principios de transparencia. ASPECTOS TRONCALES QUE AFECTAN A LA CONTRATACIÓN DEL SECTOR PÚBLICO 1. para lo cual se exigirá que todos dispongan de las mismas oportunidades en la formulación de los términos de sus ofertas e implicará que éstas se sometan a las mismas condiciones2.Contratos del sector público . Universale-Bau y otros). tanto la libre concurrencia como los demás principios. el principio de igualdad de trato de los licitadores y. según reiterada jurisprudencia comunitaria. la defensa del interés público y el respeto a los principios derivados del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea constituyen las bases de la regulación de esta materia. Los contratos públicos. Comisión/CAS Succhi di Frutta. precisa e inequívoca en el anuncio de licitación y en el pliego de condiciones. financiados total o parcialmente por el presupuesto. de 17 de diciembre de 1998. 2 SSTJUE de 18 de octubre de 2001. y de 17 de marzo de 2005. Actualmente. como consecuencia. y de 12 de diciembre de 2002. ORGANISMOS Y ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO I. igualdad de trato y no discriminación. la igualdad de oportunidades entre todos ellos1. INTRODUCCIÓN En el ámbito de la Contratación Pública.

Guía práctica Aspectos troncales. como ya se ha señalado en la Parte Primera de esta obra. a las “Partes en el contrato” (Título II). aunque el TRLCSP establece diferentes niveles de aplicación subjetiva del mismo. Se encuentran recogidos en el Libro I del TRLCSP dedicado a la “Configuración general de la contratación del sector público y elementos estructurales de los contratos”. No obstante ello no será obstáculo. sin embargo regula un conjunto de aspectos comunes que son de obligada observancia en los contratos. tomando como base una exigencia del derecho de la Unión Europea. salvados estos aspectos de general observancia. dispone que esta elección debe hacerse teniendo en cuenta. que incluye lo referente a las “Disposiciones generales sobre la contratación del sector público” (Título I). al “Objeto. en todo caso. que aparece consagrado en nuestro TRLCSP de modo expreso en los artículos 1 y 139. Ello. De acuerdo con lo señalado. para que. la regulación de los contratos públicos ha dejado de poner el acento en la contemplación del interés público como elemento condicionante de la regulación de los contratos públicos para pasar a ponerlo en el cumplimiento de determinados principios entre los que destaca la garantía de la libre de concurrencia. tiene su origen en las diferentes Directivas comunitarias. se dará preferencia a la aplicación de los principios comunitarios sobre la consideración del interés público a la hora de determinar el verdadero sentido de sus disposiciones. como ya ha señalado algún sector de la doctrina. la necesidad de salvaguardar la libre concurrencia. para considerarla adecuada a la necesidad de interés público que se pretende satisfacer con la ejecución del contrato. en la interpretación de las normas que regulan los contratos públicos y de las cláusulas concretas incluidas en los contratos. es preciso resaltar que. y. a medida que desciende el grado de penetración del TRLCSP en los contratos que se celebren por parte de los diferentes entes. Para ello. de 4 de julio. tanto administrativos como privados. que se celebren por los diferentes entes. por lo que prohíbe de forma expresa que las características técnicas de la prestación se definan de forma que se pueda apreciar discriminación o falta de transparencia.Contratos del sector público . Sentado lo anterior. 3 Resolución del TACRC número 143/2012. en lo que respecta al momento actual. puede concluirse que “A este respecto conviene recordar que. organismos y entidades del Sector Público. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Aunque corresponderá a la propia Administración contratante determinar las condiciones que debe reunir la oferta. a las “Garantías exigibles en la contratación del sector público” (Título IV) y a la “Modificación de los contratos” (Titulo V). el TRLCSP. precio y cuantía del contrato” (Título III). organismos y entidades que componen el sector público sean también menos los requisitos que se han de cumplimentar por éstos en las fases de preparación y de adjudicación de los mismos. en la Directiva 2004/18/CE del Consejo y el Parlamento Europeo”3. 29 .

que han de reflejarse en la fase interna del contrato. organismos y entidades del Sector Público no podrán celebrar otros contratos que aquéllos que sean necesarios para el cumplimiento y realización de sus fines institucionales. dejando constancia de ello en la documentación preparatoria. 4 Artículo 202. Respecto a la documentación preparatoria. respecto a la fase interna del contrato en el que el ente. solamente.Contratos del sector público . de 25 enero. 2 Como cuestión curiosa. se habla. en la que se analizaba un contrato privado de servicios de corredor de seguros para el Ministerio de Defensa y en el que el recurrente argumentaba que no existía. que el objeto de los contratos debería ser determinado y que su necesidad para los fines del servicio público correspondiente debería quedar justificada en el expediente de contratación2. como trámite previo a la celebración de un contrato unificado de seguros para el Ministerio”. organismo o entidad del Sector Público perfila su voluntad de contratar. Para el período 2014-2015 consúltese la Orden HAP/1368/2014. en su opinión. la naturaleza y extensión de las necesidades que pretenden cubrirse mediante el contrato proyectado. de 23 de mayo. y ahora se reconoce en el Real Decreto 66/2008. IGAE). uno de los aspectos fundamentales. 3 Véase la Resolución del TACRC número 187/2013. organismo o entidad del Sector Público que no sea Administración Pública. es el relativo a la necesidad de acreditar la insuficiencia de medios propios por parte de la entidad contratante. justifica la insuficiencia de medios para desarrollar algunas de las actuaciones de control y auditoría previstas en el Plan Parcial de Auditorías y Control Financiero de Subvenciones y Ayudas Públicas y en el Plan de Control de Fondos Comunitarios lo que conlleva la realización de los correspondientes contratos plurianuales con empresas privadas de auditoría. Ya se recogía en el TRLCAP4. en el caso de los contratos celebrados por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. del expediente de contratación. 30 . tanto administrativos celebrados por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP como privados realizados por un ente. así como la idoneidad de su objeto y contenido para satisfacerlas. deben ser determinadas con precisión. de 29 de julio). por la que se declara la insuficiencia de medios de la Intervención General de la Administración del Estado. que no pueden pretender sustituir la decisión de la Administración sobre la base de sus meras opiniones subjetivas. es decir. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 2. NECESIDAD E IDONEIDAD DEL CONTRATO El TRLCSP establece una regulación más completa que la recogida en el TRLCAP1 que señalaba. El mencionado Tribunal desestima el motivo alegado señalando que “la necesidad de celebrar un contrato es algo que incumbe valorar al órgano de contratación y no a los licitadores. siendo así que en el expediente de contratación se justifica motivadamente la necesidad de efectuar una contratación de un servicio de correduría que cubra todo el ámbito del Ministerio de Defensa. Dispone que los entes.Guía práctica Aspectos troncales. que justifica la contratación con empresas privadas de auditoría (BOE número 183. de 14 de julio. necesidad real del contrato en términos del artículo 22 del TRLCSP. por el 1 Artículo 13. A tal efecto. véase cómo todos los años la Intervención General de la Administración del Estado (en lo sucesivo. En los contratos de servicios. antes de iniciar el procedimiento encaminado a su adjudicación3.

previo a la contratación con el objeto de vincular el recurso a servicios externos a la Administración General del Estado a la política global de recursos humanos. a pesar de que no se haya recogido en la Oferta de Empleo Público para 20096. 31 .Contratos del sector público . 6 Real Decreto 248/2009. se incluya en el desarrollo reglamentario del TRLCSP. de 27 febrero. en su caso. corresponderá al responsable de personal de cada Departamento u Organismo informar el certificado de insuficiencia de medios humanos.Guía práctica Aspectos troncales. 5 Artículo 13. Esta exigencia tiene vigencia indefinida. por el que se aprueba la Oferta de Empleo Público para el año 2009. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil que se aprueba la Oferta de Empleo Público para el año 20085. hasta que. en desarrollo de lo previsto en el artículo 22 del TRLCSP. La emisión del certificado de insuficiencia de medios humanos.

organismos y entidades han de celebrar contratos de acuerdo con lo previsto en la ley y el derecho3.E. no las normas de ius cogens5. en especial. 2 Artículo 1255 del Código Civil. 3 En relación con dicho tema.Contratos del sector público . estando ante servicios propios y de cargo del promotor de la obra que no pueden ser trasladados al contratista ni tan siquiera por el principio de libertad de pactos del artículo 25. siempre que no sean contrarios al interés público. Por dicha razón. En este sentido. en el apartado E a la hora de valorar la Experiencia Profesional. en cuanto establecía que serían por cuenta del contratista los gastos de honorarios de dirección de obra por un porcentaje de un 5 por ciento del presupuesto de ejecución material (P. Para ello recordó que ninguno de dichos servicios pueden ser prestados indistintamente por terceros o por la Administración. cláusulas y condiciones. LIBERTAD DE PACTOS En los Contratos del Sector Público podrán incluirse cualesquier pactos. de 6 de febrero. véase como ejemplo la STS de 27 de mayo de 2009.M. RGTRLCAP) respecto de bajas anormales o desproporcionadas que continuaba vigente.1. esto es. incluía una nota en 32 . en la que desestima el recurso interpuesto por el Ayuntamiento de Salamanca contra una sentencia de un Juzgado de lo Contencioso-administrativo que había anulado una cláusula del pliego de cláusulas administrativas. los gastos de control de calidad por un 1. STS) de 25 de noviembre de 2003. véase por su interés la STSJ de las Islas Canarias de 29 de julio de 2011. que disponía que “la Administración podrá concertar los contratos. sin perjuicio de las prerrogativas establecidas por la legislación básica en favor de aquélla”.M. dispone que "para la especificación de los presupuestos de la obras a reseñar se tendrá en cuenta la actualización de los mismos. si se establecen criterios diversos. El precedente de este artículo se encuentra en el artículo 4 del TRLCAP. no se puede ir más allá del Pliego de Cláusulas y aplicar actualizaciones o modos de proceder no previstos. se declaró la nulidad de una cláusula en la que. con pleno respeto al principio de jerarquía normativa. al entender que son gastos que debe satisfacer el promotor. pactos y condiciones que tenga por conveniente.). y.1 del TRLCSP. de tal modo que sólo se puede pactar lo que es derecho dispositivo. en el de los Contratos del Sector Público los entes. Lo señalado quiere decir que las partes deben sujetarse. en la que se planteaba la posibilidad de que en los pliegos el órgano de contratación podría haber señalado que fuera posible actualizar el importe de los trabajos a los efectos de apreciar si su importe alcanzaría o no el 60 por ciento del presupuesto material exigido. el Alto Tribunal concluye que. que estimó el recurso contencioso administrativo interpuesto porque el órgano de contratación no incluyó como era su obligación el requisito de clasificación en los PCAP de un contrato para la prestación del servicio de transporte sanitario terrestre mediante ambulancias de traslado y de transporte sanitario colectivo y ambulancias de soporte vital básico y avanzado. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 3. A diferencia del principio de autonomía de la voluntad que rige en el ámbito del Derecho Privado 2 . Como ejemplo de lo señalado.E. a lo previsto obligatoriamente en el ordenamiento jurídico. en la Resolución del TACRC número 70/2013. no se contenía ninguna previsión respecto de la posibilidad de actualizar los presupuestos materiales de ejecución de los trabajos efectuados en los últimos 10 años. el poder de disposición de éstas para pactar la eficacia del pliego como ley del contrato se encuentra en un plano subordinado a las normas y principios del ordenamiento jurídico4 y.5 por ciento del P. 4 Véase la STSJ de Castilla y León de 28 de junio de 2013. al ordenamiento jurídico y a los principios de buena administración1.. después de recoger lo previsto en el Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (en lo sucesivo. al ordenamiento jurídico o a los principios de buena administración y deberá cumplirlos a tenor de los mismos. en todo caso. la Administración. 1 Artículo 25. 5 Sentencia del Tribunal Supremo (en lo sucesivo. aunque no lo ejecutó congruentemente pues mientras en el apartado F del Anexo 3. en consecuencia. conforme al IPC del Instituto Nacional de Estadística". siempre que no sean contrarios al interés público.Guía práctica Aspectos troncales.

ni el artículo 99 de la Ley ni el 67 del RGTRLCAP.1. no pueden contener estipulaciones que afecten a los derechos y obligaciones de terceros. la información sobre las condiciones de los contratos de los trabajadores a los que afecte la subrogación que resulte necesaria para permitir la evaluación de los costes laborales que implicará tal medida. señala que.c) del citado Texto señala que “Están excluidos del ámbito de la presente Ley los siguientes negocios y relaciones jurídicas”…”Los convenios de la que se establecía la posibilidad de modificar lo previsto en el propio pliego al señalar que “cuando el órgano de contratación lo estime oportuno. el tipo de contrato y la categoría. puesto que la obligación de subrogación no tiene su origen en los documentos contractuales por cuanto éstos establecen los derechos y obligaciones que derivan de la relación contractual para las partes. contienen disposición alguna relativa al tema objeto de este Dictamen. su origen está en la norma o convenio que la establece. y no en la relación contractual para cuya ejecución son instrumentos necesarios los contratos de trabajo sujetos a la obligación de subrogación. de 26 de febrero de 2010. véase la Resolución del TACRC número 148/2012. Consiguientemente. Sobre la necesidad de facilitar a los licitadores la información completa a que se refiere el artículo 120 del TRLCSP. de 12 de julio. cuando un contratista nuevo sucede a otro en ella. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil A sensu contrario. a requerimiento de éste”.Contratos del sector público . debe ponerse de manifiesto que la Ley de Contratos del Sector Público sólo contiene un precepto relacionado con la materia. en primer lugar. A estos efectos. en el propio pliego o en la documentación complementaria. podrá fijar cuántas unidades porcentuales por debajo de la media servirán para determinar que una oferta es anormal o desproporcionada”. véase también la Resolución del TACRC número 181/2011. como se aprecia. En efecto. 6 Véase por su interés Informe JCCA número 58/2009. Por otra parte. El artículo 104 de conformidad con el cual “en aquellos contratos que impongan al adjudicatario la obligación de subrogarse como empleador en determinadas relaciones laborales. En este sentido. la falta de previsión en los pliegos respecto de tal obligación no debe afectar en absoluto a su exigibilidad puesto que ésta deriva de una norma general aplicable a todos los que actúan en el sector. Sin embargo. de 6 de julio. y. Una de las cuestiones que puede pasarse por alto es la que hace referencia a la posibilidad de utilizar este principio de libertad de pactos para huir de la aplicación del TRLCSP utilizando para ello la figura de los convenios de colaboración celebrados entre diferentes entes. pero. no deriva del contrato mismo sino de las normas laborales.Guía práctica Aspectos troncales. de la figura de la sucesión de empresa regulada en el artículo 44 del Estatuto de los Trabajadores6. 33 . Esto es lógico. lógicamente. Éste sería el caso. en especial la SAN de 21 de octubre de 2014 en la que se considera insuficientemente cumplida dicha obligación con la inclusión en los pliegos de referencia solamente a la fecha de antigüedad del trabajador. por ejemplo. el precepto indicado se limita a establecer la obligación de información sobre la materia pero no contiene una regulación de la misma que se pueda considerar propiamente tal. el órgano de contratación deberá facilitar a los licitadores. organismos o entidades del Sector Público. como son en este caso los trabajadores afectos al servicio objeto del contrato. En relación con dicho asunto es preciso recordar que el artículo 4. La obligación de subrogarse en las relaciones laborales derivadas de la ejecución de un contrato. añadiendo en nota a pie de página correspondiente a dicha nota que “La indicación de 10 unidades porcentuales podrá ser reducida hasta un máximo de 5”. no sería causa de invalidez de un contrato la omisión que en el clausulado de los pliegos se hubiera producido en relación a una obligación regulada por la normativa vigente. la empresa que viniese efectuando la prestación objeto del contrato a adjudicar y que tenga la condición de empleadora de los trabajadores afectados estará obligada a proporcionar la referida información al órgano de contratación. normalmente de los convenios colectivos que se encuentren vigentes en el sector de actividad laboral de que se trate.

mientras que en el contrato normalmente sí la hay. las cuales participan de forma conjunta en el resultado obtenido. relacionado con un convenio de colaboración celebrado entre el Ayuntamiento de Pereiro de Aguiar y la Diputación Provincial de Ourense para la gestión integral del servicio municipal de abastecimiento de agua potable a domicilio por el que abona una cantidad de dinero. en el contrato. 7 En este sentido. 8 Véase. por su naturaleza. a la pregunta ¿Existen vías alternativas al contrato que permiten a las Administraciones Públicas obtener bienes y servicios que podrían ser contratados eludiendo dichos principios? en los siguientes términos: 1. En los casos dudosos. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil colaboración 7 que celebre la Administración General del Estado con las entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social. mientras que. caso a caso. o los que celebren estos organismos y entidades entre sí. establecidos en el artículo 1 del mismo8. si un convenio no debería tener la naturaleza de un contrato al cual le resultara aplicable el TRLCSP pues ello podría suponer no celebrar intencionadamente dicho contrato con el consiguiente incumplimiento de los principios de libertad de acceso a las licitaciones. debe existir una identidad de finalidades entre las partes integrantes del mismo. Convenios. no discriminación e igualdad de trato entre los candidatos. de acuerdo con la LCSP sólo cabe realizar por convenio las actuaciones que no estén comprendidas en el ámbito de dicha Ley o en el de normas especiales de contratación administrativa. desarrollo y ejecución de los contratos públicos.Guía práctica Aspectos troncales. resulta interesante recordar como la Comisión Nacional de la Competencia en su Guía sobre “Contratación Pública y Competencia” respondía. tengan la consideración de contratos sujetos a esta Ley”. publicidad y transparencia de los procedimientos. Debe tenerse en cuenta que. organismos autónomos y restantes entidades públicas. diseño. desde el punto de vista de competencia resulta preferible celebrar un contrato. de 11 de abril de 2000: Al planteársele la posibilidad de que un órgano administrativo suscribiera un convenio con una entidad sin ánimo de lucro para patrocinar la celebración de un foro internacional sobre asuntos relacionados con la Política Exterior española. las Comunidades Autónomas. 34 . STSJ de Galicia de 12 de julio de 2012. en su apartado II relativo a la Celebración. lo cual lleva a plantearse la cuestión de analizar. para celebrar un convenio. las Entidades locales. salvo que. la Junta Consultiva de Contratación Administrativa pone de manifiesto que para determinar si el cauce adecuado es un convenio en lugar de un contrato privado no basta con comprobar que la fórmula genérica con la que se define el objeto de la actividad a desarrollar no coincide con la de los contratos establecidos en la normativa de Contratación Pública. las Universidades Públicas. porque en el convenio no existe la posibilidad de un proceso competitivo. teniendo en cuenta todos sus elementos definitorios). Dejando a un lado los supuestos en los que se relacionan dos Administraciones Públicas.Contratos del sector público . las partes entablan una relación onerosa basada en una prestación y una contraprestación recíprocas (Informe 70/99 de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa. sino que debe atenderse al contenido preciso y concreto de dicha actividad.

Ello ha dado lugar a dudas a la hora de diferenciar dicho requisito general de aptitud de las propias condiciones de solvencia. que entró en vigor el 1 de octubre de 2010 (disposición final tercera). además. organismos y entidades del Sector Público2. apartados 2. pasando de la “capacidad para contratar”.3. Planteamiento general: Especial referencia a la habilitación empresarial o profesional Dentro de la referencia a las condiciones que componen la aptitud y capacidad para contratar con los entes. consultar la STJUE de 23 diciembre 2009. que se refieren al concepto de «operador económico”. y 8. En relación con dicho requisito el artículo 4. cuando a través de sus procesos de contratación. procede responder a la primera cuestión que las disposiciones de la Directiva 2004/18) y. sobre visado colegial obligatorio (BOE número 190). sea exigible para la realización de la actividad o prestación que constituya el objeto del contrato3. establece que “Asimismo. no disponen de una estructura organizativa empresarial y no garantizan una presencia regular en el mercado. párrafos primero y segundo. el TRLCSP exige. ya que parece surgir la necesidad de que el órgano de contratación compruebe ciertos extremos de solvencia técnica o profesional en función de la naturaleza del contrato y que. que en el caso de los empresarios deban contar con la habilitación empresarial o profesional que. 3 Artículo 54. que se contemplaba en el TRLCAP. y 8.2 del Real Decreto 1000/2010. Caso Consorzio Nazionale Interuniversitario per le Scienze del Mare (CONISMA) contra Regione Marche. deben interpretarse en el sentido de que permiten participar en un contrato público de servicios a entidades cuya finalidad prioritaria no es la obtención de lucro. APTITUD 1 Y CAPACIDAD PARA CONTRATAR CON EL SECTOR PÚBLICO A. 35 . a la de “aptitud para contratar”. en su caso.Guía práctica Aspectos troncales.Contratos del sector público . Aparte de los señalados requisitos a los que más adelante se hará referencia. 4 Artículo 138. como las universidades y los institutos de investigación. 1 El TRLCSP ha optado por cambiar el título del precepto. en particular. se incluyen tres ámbitos diferentes. letra a). que determinarán si un licitador se encuentra en condiciones de contratar con un ente. y. apartados 2.2. La cuestión cobra especial importancia cuando para los contratos menores se dispone que podrán adjudicarse directamente a cualquier empresario con capacidad de obrar y que cuente con la habilitación profesional necesaria para realizar la prestación 4 . de 5 de agosto. el de la plena capacidad de obrar. en particular. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 4. párrafos primero y segundo. su artículo 1. su artículo 1. organismo o entidad del Sector Público de acuerdo con lo previsto en los pliegos y en el contrato. En dicha sentencia se concluye lo siguiente en relación con el citado asunto: “Habida cuenta de lo anterior. el de la exigencia de solvencia y. en su caso. de conformidad con las normas que los regulan. las Administraciones Públicas contratantes podrán eximir de la obligación de visado a los trabajos objeto de un contrato del sector público que no se encuentren en el supuesto del apartado anterior. por último. el de la comprobación de la ausencia de concurrencia de prohibición para contratar recogidas en el TRLCSP. letra a). clasificación del contratista recogidas en los pliegos. así como los consorcios constituidos por universidades y administraciones públicas”. 2 Respecto al concepto de operador económico y a la interpretación de las disposiciones de la Directiva 2004/18/CEE y. realicen la comprobación de la identidad y habilitación profesional del autor del trabajo y de la corrección e integridad formal de la documentación del trabajo profesional de acuerdo con la normativa aplicable”.

será una comprobación 5 La Disposición Final única señala que “El presente Real Decreto Legislativo y el Texto Refundido que aprueba entrarán en vigor al mes de su publicación en el «Boletín Oficial del Estado”. de 2 de febrero. de 25 de septiembre. Ciertamente las disposiciones que regulan estos requisitos legales para el ejercicio de actividades empresariales o profesionales tienen en cuenta para otorgárselo que el empresario en cuestión cuente con medios personales y técnicos suficientes para desempeñarlas. . de 3 de febrero. y que. STC) de 10 de abril de 2014. Por el contrario.2 del TRLCSP es un requisito de legalidad y no de solvencia en sentido estricto. Turismo y Comercio en la fecha de publicación de la licitación. en el que señala que “consecuencia de todo esto es que una emisora de radio o televisión sólo podrá celebrar un contrato (cualquiera que sea su naturaleza) con el sector público. en los términos previstos en el artículo 43 de la LCSP (artículo 53 TRLCSP).Guía práctica Aspectos troncales. a la aptitud legal para el ejercicio de la profesión de que se trate7. 6 Véase por su interés Informe JCCA número 1/2009. . Por lo tanto. serán superiores a los exigidos para simplemente poder ejercer una profesión u oficio de forma legal. 36 . respecto de la exigencia de que las empresas de seguridad estén debidamente registrados en el Ministerio del Interior. A la citada cuestión es preciso responder de acuerdo con la primera interpretación 6 . En este sentido. de modo que hace referencia. consistente en estar inscrito en el Registro de Instaladores de Telecomunicación del Ministerio de Industria.7 y 111 de LCSP actuales artículos 87. la cuestión consiste en concretar cuál ha de ser la interpretación que cabe hacer de dicho requisito general de aptitud. cuando el TRLCSP habla de solvencia técnica o profesional lo hace pensando en la necesidad de acreditar niveles de solvencia suficientes para la ejecución del contrato en cuestión que. señala este extremo. es decir si se trata de demostrar una aptitud legal para el ejercicio de una actividad profesional o. como es conocido. en relación a la cuestión de inconstitucionalidad planteada por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Cantabria en relación con el artículo 44 de la Ley 10/2010.5 y 127 del TRLCSP. el título habilitante a que se refiere el artículo 54.Resolución número 37/2012.Resolución número 16/2012. de 16 noviembre 2011. pero esta exigencia se concibe como requisito mínimo. En consecuencia. de 23 de diciembre. es decir de la correspondiente concesión como requisito legal indispensable para el ejercicio lícito de su actividad” y que “Cosa diferente es el modo en que deba acreditarse en los procedimientos de adjudicación de los contratos el encontrarse en posesión de la misma”. La Sentencia del Tribunal Constitucional (en lo sucesivo. de 13 de enero. Lo que pretende el Legislador al exigirlo es evitar que el Sector Público contrate con quienes no ejercen la actividad en forma legal. a propósito de la indebida exclusión de los licitadores por no cumplir el requisito exigido en el apartado 7 del cuadro de características del pliego de cláusulas administrativas particulares. debe ser cumplido por todos los licitadores.Contratos del sector público . en dicha expresión genérica se encierra la necesidad de demostrar una determinada solvencia técnica o profesional. 7 A tal efecto. por regla general y como es lógico. si por el contrario. 75. de presupuestos generales de la Comunidad Autónoma de Cantabria para el año 2011. si se encuentra en posesión de su título habilitante. por tanto. en la que se reitera la doctrina recogida en la citada Resolución número 16/2012.Resolución número 8/2011. como habilitación exigible para realizar la actividad o prestación que constituye el objeto del contrato. resulta muy interesante la consulta de las siguientes resoluciones del TACRC: . En consecuencia. más que a la capacitación técnica o profesional. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil hasta la entrada en vigor de la LCSP y por ende del TRLCSP5. toda vez que la publicación tuvo lugar en el BOE número 276. la mencionada entrada en vigor tuvo lugar el 16 de diciembre de 2011. requisito éste que opera. por vulnerar los arts. nunca se habían exigido.

salvo excepcionalmente y siempre que concurran excepcionales circunstancias. ampliación y traslado de las actividades industriales. y números 16/2012. por el que se modifican diversas normas reglamentarias en materia de seguridad industrial para adecuarlas a la citada Ley 17/2009 y a la Ley 25/2009. de Industria10. de 22 de diciembre. se requerirá una comunicación o una declaración responsable del interesado. en su caso. mediante la que se manifieste. que establece que el acceso a una actividad de servicios o del ejercicio de la misma no podrá imponer a los prestadores un régimen de autorización. de 13 de enero. La comunicación o declaración responsable habilita desde el día de su presentación para el desarrollo de la actividad de que se trate en todo el territorio español y con una duración indefinida”.Contratos del sector público . cuyo artículo 4.Guía práctica Aspectos troncales. es preciso tener presente que el panorama normativo ha variado sustancialmente8. en su caso. que dispone de la documentación que así lo acredita y que se compromete a mantener su cumplimiento durante la vigencia de la actividad. se dictó el Real Decreto 560/2010. de 7 de mayo. 10 Tras esta importante reforma legal en materia de control de actividades. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil especialmente adecuada para evitar que se continúen celebrando contratos menores con meros intermediarios que. de libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio. de modificación de diversas leyes para su adaptación a la Ley sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio. y 37/2012. 3. 37 . véanse por su interés las Resoluciones del TACRC número 8/2011. Se reconoce la libertad de establecimiento para la instalación. 9 Artículos 5 y siguientes. en relación a contratos de seguridad en cuyo caso los licitadores deberían disponer de la correspondiente habilitación para la prestación del servicio por exigirlo así tanto la Ley 23/1992. de 30 de julio. como su Reglamento aprobado por Real Decreto 2364/1994. En relación a la aptitud legal para el ejercicio de la profesión de que se trate. de 2 de febrero. 2 y 3 quedaron redactados en los siguientes términos: “1. apartados 1. fue modificada la Ley 21/1992. seguridad y salud en el trabajo o protección del medio ambiente. 8 Sobre esta cuestión. no cuentan con la habilitación profesional necesaria para realizar la prestación. seguridad y salud pública. La regulación vigente en materia de autorizaciones para la prestación de servicios ha sido modificada por la Ley 17/2009. Turismo y Comercio. b) cuando se establezca reglamentariamente para el cumplimiento de obligaciones del Estado derivadas de la normativa comunitaria o de tratados y convenios internacionales. el cumplimiento de los requisitos exigidos y se facilite la información necesaria a la autoridad competente para el control de la actividad9. 2. de 23 de noviembre. de 3 de febrero. de Seguridad Privada. el cumplimiento de los requisitos exigidos. de 16 de julio. en la que se declaró improcedente la exigencia incluida en los PCAP de que los licitadores deberían estar inscritos en el Registro de Instaladores de Telecomunicación del Ministerio de Industria. debiendo sustituirse esta autorización por la declaración responsable del prestador mediante la que se manifieste. por sí mismos. En este sentido. No obstante. y se facilite la información necesaria a la autoridad competente para el control de la actividad: a) cuando así lo establezca una ley por razones de orden público.

y 101/2013. en relación al origen. Sobre esta cuestión se incidirá más adelante en esta obra. 217/2012. 11 Véanse las Resoluciones del TACRC números 138/2011 y 139/2011. a propósito del análisis de los criterios de adjudicación contractual y de las condiciones especiales de ejecución de los contratos. pero sí podrían tener encaje como condiciones especiales de ejecución del contrato. conviene traer a colación la situación que se genera con determinados requisitos que los entes. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Por último. organismos o entidades del Sector Público pudieran estimar que resultarían vitales para la correcta ejecución del contrato. 38 . En relación con ellos.Contratos del sector público . de 11 de mayo. de 3 de octubre. siempre y cuando resultaran acordes con los principios de concurrencia e igualdad de trato de los licitadores y de proporcionalidad en relación con el objeto y el importe del contrato11. PCAP). de 6 de marzo. ni como requisitos de aptitud para contratar ni como criterios de adjudicación contractual. domicilio social o cualquier otro indicio del arraigo territorial de una empresa.Guía práctica Aspectos troncales. es preciso señalar que no tendrían acomodo en los pliegos de cláusulas administrativas particulares (en lo sucesivo.

por lo tanto. Por otro. el momento de la comprobación de dichos requisitos a aquel en el que se haya efectuado la propuesta de adjudicación a favor del licitador y solamente respecto de éste.000 euros para los de obras y 90. a la vez sobre todo si hay que pasar al siguiente o siguientes licitadores. organismos y entidades que sean considerados “Administraciones Públicas” a los efectos del artículo 3. en cualquier momento anterior a la adopción de la propuesta de adjudicación.Dos de la Ley 14/2013. Ahora. no les va a resultar 1 Apartado adicionado por el artículo 44. que los licitadores aporten documentación acreditativa del cumplimiento de las condiciones establecidas para ser adjudicatario del contrato.2 del TRLCSP que. de 28 septiembre 2013). No obstante.000. siempre se efectuaba una comprobación previa sobre si los licitadores reunían la necesaria capacidad de obrar y solvencia para contratar con los diferentes entes. Desde luego. 2 Nuevo apartado 5 del artículo 146 del TRLCSP adicionado por el artículo 44. Por un lado. el órgano de contratación. respetar los plazos previstos en el artículo 161 del TRLCSP para dictar la correspondiente adjudicación que para los procedimientos ordinarios. salvo que se trate de la celebración de contratos de obras.Guía práctica Aspectos troncales. se fija en quince días naturales o en dos meses a contar desde el siguiente a la apertura de las proposiciones según que la misma se decida en base a uno o varios criterios de adjudicación. Capacidad de obrar Hasta la entrada en vigor del apartado 4 del artículo 146 del TRLCSP1. de 28 septiembre 2013).Dos de la Ley 14/2013. al cual se hará referencia a continuación. en orden a garantizar el buen fin del procedimiento. cómo se acomete la misma sin modificar al propio tiempo el artículo 151. y . organismos y entidades que componen el Sector Público. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil B. sigue mencionando solamente a “la documentación justificativa de hallarse al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones tributarias y con la Seguridad Social”. con entrada en vigor a partir del 29 de septiembre de 2013. siempre que así lo recojan en los pliegos. abiertos y restringidos . Hasta dicho momento la aportación inicial de la documentación acreditativa del cumplimiento de los requisitos de capacidad y solvencia para contratar serán sustituida por una declaración responsable del licitador indicando que cumple las condiciones establecidas legalmente para contratar con la Administración. cómo se la van a arreglar los órganos de contratación para poder comprobar los requisitos de capacidad y solvencia en el plazo de diez días hábiles a contar desde el siguiente a aquél en que el licitador hubiera recibido el requerimiento. en todo caso. de 27 de septiembre.Contratos del sector público . 39 . de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. el momento decisivo para apreciar la concurrencia de los requisitos de capacidad y solvencia exigidos para contratar con la Administración será el de finalización del plazo de presentación de las proposiciones2. de suministros o de servicios en cuyo caso dicho sistema resultará de obligado cumplimiento siempre que el valor estimado de dichos contratos no superara el 1.2 del TRLCSP podrán decidir posponer. de 27 de septiembre. En todo caso. solamente los órganos de contratación de los diferentes entes.000 euros para los de suministros y servicios. En relación a dicha reforma resulta curioso observar dos aspectos. podrá recabar.

Guía práctica Aspectos troncales. como tal. a tenor de la disposición derogatoria única. de 2 de marzo y 32/1998. salvo en el caso de aquellas cuyos estatutos permanezcan secretos y sus socios contraten en su propio nombre (artículo 1669 CC). acreditar siempre implica que el medio a través del cual pretende hacerse tenga un nivel de credibilidad aceptable. Dicho requisito. la capacidad de obrar se presume con la mayoría de edad. 6 La JCCA respecto a la capacidad para contratar ha señalado lo siguiente: En los Informes 12/2003. por el que se aprueba el RGTRLCAP que continua vigente. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil fácil pues. sea cual sea el momento en que se efectúe la comprobación de la capacidad de obrar del licitador que haya presentado la oferta económicamente más ventajosa. la misma deberá acreditar sin ningún genero de duda3 que éste cuenta con la plena capacidad de obrar. En el Informe 12/2003 ha señalado que carecen de capacidad de obrar las comunidades de bienes. y que en su caso podrían resultar admisibles. para el caso de sociedades civiles ha señalado que posee dicha capacidad (artículo 35 CC). En tales casos. De acuerdo con lo señalado. ¾ En el caso de que el contratista fuese una persona jurídica6. En los Informes 56/1997. no le atribuya la condición de documento fehaciente. 5 Artículo 21 del Real Decreto 1098/2001. por las circunstancias intrínsecas del documento.Contratos del sector público . los licitadores tienen derecho a retirar sus proposiciones. es preciso analizar la personalidad jurídica del contratista y. es decir los notariales. en tanto no se oponga a lo dispuesto en la Ley y no se haya dictado el reglamento de desarrollo de la misma en virtud de la habilitación contemplada en la disposición final undécima de la LCSP. en la que se declara que aunque no se exija en los PCAP que la acreditación sea fehaciente ello no implica que para su acreditación sea exige alguno de los documentos a los que la Ley atribuye el efecto de hacer fe. y siempre que su objeto social comprenda la realización de las prestaciones que constituyan el objeto del contrato. administrativos o judiciales que reúnan determinados requisitos. distinguiendo los siguientes supuestos: ¾ En el caso de las personas físicas. en su caso. es requisito exigible para su constitución la Inscripción en el Registro Cooperativo 40 . En resumen. en todo caso las prestaciones objeto del contrato han de estar comprendidas dentro de 3 En este sentido. Por lo que se refiere a las sociedades cooperativas. pero tampoco que deba admitirse una simple declaración de parte a la que. salvo que formen parte de una misma persona jurídica o de una UTE. aún cuando la Ley. de su posible representación. el TRLCSP es tajante al sancionar con la nulidad de pleno derecho a los contratos celebrados con un contratista al que le faltase capacidad de obrar4. Sobre este particular. Dicho lo señalado en el párrafo anterior. sin que sea preciso su inscripción en el Registro Mercantil Central (STS de 24 de febrero de 2000 que anula el Real Decreto 1867/1998. de 11 de mayo. de 29 de junio. y 55/2008. 4 Artículo 32. de 12 octubre.b). pasados dichos plazos. véase también la Resolución del TACRC número 175/2011. de 23 de julio. no es posible dar el mismo crédito que a los documentos emitidos por terceras personas a quienes cabe atribuir un adecuado nivel de veracidad. de acuerdo con el artículo 7 de la 50/2002. ha señalado que no es posible contratar con varias personas jurídicas. por lo que no resultarán aplicables a los contratos públicos las normas previstas en la normativa civil para remediar la falta de capacidad de obrar de una persona bien por ser incapaz. de 30 de junio. téngase en cuenta la Resolución del TACRC número 142/2011. de 31 de marzo de 2009. de 4 de septiembre). se acreditará con la presentación del DNI o documento equivalente5. bien por ser menor de edad.

1 debe hacerse en sentido amplio. La conclusión de ambos informes es unánime en el sentido de que todas las empresas que integran una UTE tienen que acreditar una relación directa o indirecta entre su objeto social y las prestaciones incluidas en el objeto del contrato. de 3 de agosto. Explotación y Mantenimiento del Palacio de Congresos Tenerife Sur. el TRLCSP no exige que haya una coincidencia literal entre el objeto social y el objeto del contrato. citado en la Resolución del TACRC número 247/2011. véase por su interés la STSJ de las Islas Canarias. deberá asegurarse de que todas las empresas que integran una UTE tienen que acreditar una relación directa o indirecta entre su objeto social y las prestaciones incluidas en el objeto del contrato10. exportación e intermediación”) a resultas de la cual concluyó que.Guía práctica Aspectos troncales. cuyo artículo 2 es del siguiente tenor literal “Comercio al por mayor de aparatos e instrumentos médicos. no coincidían con los incluidos en los pliegos (servicios auxiliares como son los de control de accesos y telefonía. de 5 de junio. le sea propio7 permitiéndose. de 16 de octubre. 9 Véase para el caso de empresas de seguridad cuyos cometidos recogidos en el artículo 5 de la Ley 23/1992. 8 Artículo 227. En relación con el mismo asunto. En el caso de que el contratista potencial fuera una UTE la mesa de contratación. que analizan específicamente y con detalle el cumplimiento del requisito de capacidad de obrar de las Uniones Temporales de empresarios. objeto o ámbito de actividad que. ortopédicos. a propósito de un contrato de suministro de sueros de irrigación y lavado convocado por la Junta de Contratación del Servicio Murciano de Salud. de 30 de abril de 2009. entendiendo que la interpretación del artículo 57. de 26 de octubre. En relación con la interpretación del mencionado artículo 57. ópticos y fotográficos. a la hora de comprobar la documentación administrativa previa. de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa de Cataluña y el informe 11/08. es decir. correspondiente. debía admitirse que la empresa pudiera cumplir con las prestaciones objeto del contrato por estar comprendidas entre los fines y ámbito de actividad de ésta. Véase asimismo el Informe JCCA número 20/2002 de 6 de julio. de 30 de junio.1. 11 Véanse las Resoluciones del TACR números 148/2011. de 26 de octubre. considerando que lo que dicho artículo establece es que las prestaciones objeto del contrato deben estar incluidas entre los fines. en caso contrario. entre los que se halla la adecuación entre sus fines. el citado Tribunal tuvo que realizar una interpretación de una cláusula de los pliegos a la luz de los artículos 1281 y siguientes del Código Civil (sobre si la expresión “equipo irrigación dos vías con pinzas” se encontraba recogida en el primitivo objeto social definido en los Estatutos de la Compañía. en la que se señala que “En el mismo sentido se han pronunciado repetidamente los órganos consultivos en materia de contratación administrativa. objeto y ámbito de actividad y las prestaciones objeto del contrato”. a tenor de sus estatutos o reglas fundacionales. con cita de los informes 8/2005. en la que se estimó el recurso contencioso administrativo interpuesto por la falta de adecuación de las empresas que acudieron formando UTE con el objeto del contrato para la Gestión.Contratos del sector público . y los de paquetería) la Resolución del TACRC número 169/2012.1. de la Junta Consultiva de 41 . Cada una de ellas tiene que acreditar el cumplimiento de los requisitos de capacidad de obrar. objeto y ámbito de actividad de la empresa11. de 4 de octubre. 10 Véase la Resolución del TACRC número 247/2011. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil los fines. a la vista del Real Decreto 1591/2009. en particular el informes 8/2005. de la Junta Consultiva de Baleares. en la Resolución del TACRC número 208/2013. la posibilidad de que pueda recurrirse a la subcontratación 8 por venir así contemplado en los pliegos o en la oferta presentada por los licitadores 9 . 7 Artículo 57. A los efectos señalados. y 154/2013. por el que se regulan los productos sanitarios y de la legislación vigente en materia de seguridad y salud. En tal sentido. así como sus consumibles y su importación. de 25 de mayo. de 18 de abril. la STS de 9 de diciembre de 2004 se pronuncia sobre la capacidad de las sociedades cooperativas en relación con el cumplimiento de sus requisitos de constitución. de 4 de octubre. de 20 de mayo de 2011. de Seguridad Privada.

Estos empresarios deberán justificar en dicho informe que su Estado de procedencia admite a su vez la participación de empresas españolas en la contratación con la Administración y con los entes. En los contratos sujetos a regulación armonizada se prescindirá del informe sobre reciprocidad en relación con las empresas de Estados signatarios del Acuerdo sobre Contratación Pública de la Organización Mundial de Comercio15. en cuyo caso deberá acreditar su capacidad de obrar mediante informe de la Misión Diplomática Permanente de España en el Estado correspondiente o de la Oficina Consular en cuyo ámbito territorial radique el domicilio de la empresa. La capacidad de obrar se acreditará por su inscripción en el registro procedente de acuerdo con la legislación del Estado donde están establecidas14.Guía práctica Aspectos troncales. aparte de los países miembros de la Unión Europea. organismos y entidades del Sector Público asimilables a los enumerados en el artículo 3 del TRLCSP. Liechtenstein. ya desde el final de la II Guerra Mundial. se basó en tres pilares: El Monetario. que trajo consigo la fundación del Banco Internacional para la Construcción y el Desarrollo. Sin embargo. los estatutos o el acto fundacional debidamente inscritos en el Registro público que corresponda12. o mediante la presentación de una declaración jurada o un certificado. cuya gestión quedó paralizada en el 42 . dicha iniciativa a nivel comunitario se enmarca en un panorama mundial más amplio y. y Que sea extranjero no comunitario. 12 Artículo 72. en el ámbito económico. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Una vez cumplida la condición inexcusable a que se refiere el párrafo anterior. ya que la disposición adicional decimocuarta del TRLCSP establece que las referencias a Estados miembros de la Unión Europea se entenderá que extendida a los Estados signatarios del Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo de 2 de mayo de 1992 (firmado en Oporto) con adaptación de 17 de marzo de 1993 (Bruselas). se encuentren habilitadas para realizar la prestación de que se trate. y que fueron ratificados por España en Instrumento de 26 de noviembre de 1993. que culminó con la creación del Fondo Monetario Internacional. Cuando dicha legislación exija una autorización especial o la pertenencia a una determinada organización para poder prestar el servicio de que se trate. Estados Unidos en unión con sus aliados diseñó un nuevo orden mundial. y el Comercial. el Financiero. y Que sea extranjero comunitario13. Islandia. en forma sustancialmente análoga (principio de reciprocidad). deberán acreditar que cumplen este requisito. Dicho orden. en lo referente a la personalidad jurídica del contratista como persona jurídica cabe distinguir estos casos: y Que sea nacional. actualmente denominado Banco Mundial. En este sentido. Noruega y Suiza. 15 El Derecho Comunitario de la Contratación Pública se ha impulsado con el fin de lograr la consecución del Mercado Interior. y del Informe 11/2008. en cuyo caso tendrán capacidad de obrar cuando. 13 Dentro de este supuesto se encuentran incluidos los países pertenecientes al Espacio Económico Europeo. olvidado. 14 Anexo I del RGTRLCAP. de acuerdo con las disposiciones comunitarias de aplicación. en cuyo caso acreditará dicha capacidad mediante la escritura o documento de constitución. Contratación Administrativa de Cataluña.Contratos del sector público . de 30 de abril de 2009 de la Junta Consultiva de Baleares. con arreglo a la legislación del Estado en que estén establecidas. en muchas ocasiones. Forman parte de dicho espacio.

de 11 de diciembre. es igualmente cierto que en el documento presentado se recoge claramente la obligación de la avalista de garantizar a las empresas. y Que extraordinariamente la figura del contratista pudiera estar constituida por más de una persona jurídica. en la que llega a calificar la UTE como "sociedad interna sui generis". 32/1984.Contratos del sector público . y que estén inscritas en el Registro Mercantil. “Las Agrupaciones de Interés Económico”. entre los que destaca el relativo a Comercio de Mercancías. a la hora de analizar la adecuación de un aval presentado por las empresas con la intención de constituir una UTE. A. 1993. considera a las UTEs como “una comunidad de interesados de carácter circunstancial que se sustenta sobre la personalidad jurídica de los partícipes. el proceso culminó en 1994 con la creación de la Organización Mundial del Comercio. de Agrupaciones de Interés Económico (en el ámbito comunitario Agrupación Europea de Interés Económico. siempre que cumpla los siguientes requisitos19: Acuerdo General sobre las Tarifas Aduaneras y el Comercio (más conocido como Acuerdo GATT) por la oposición de los Estados Unidos a la Carta de La Habana de 1948. siendo así. sobre aspectos de la Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio. Anexo 1C. Anexo 3.d) de la misma Ley. sin ánimo de lucro con personalidad jurídica propia que se regirá por dicha Ley y. indica que. de 13 de julio. supletoriamente. SAN) de 18 de enero de 2012 a propósito de la alegación formulada por la Abogado del Estado en torno a la inadmisibilidad del recurso por ausencia de acuerdo corporativo. hasta que. Anexo 2. relativo a las normas y procedimientos por los que se rige la solución de diferencias. M. además.1 del TRLCSP. 12/1999. 72/1982.. Véase por su interés la Sentencia de la Audiencia Nacional (en lo sucesivo. véase MARTÍN REYES. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa (BOE número 167. páginas 11-36. Se trata de una sociedad mercantil. de 18 de noviembre. sin embargo el TRLCSP le concede la capacidad para contratar. Su objetivo social exclusivo será una actividad económica auxiliar de la que se desarrollen sus socios. que estas empresas tengan abierta sucursal en España. 17 Informes JCCA números 49/1972. compuesto por catorce acuerdos. por las normas de la sociedad colectiva que resulten compatibles con su específica naturaleza. de conformidad con el artículo 69. Anexo 1A. Anexo 4. vinculados por la responsabilidad solidaria frente a la Administración”. de 11 de junio. 16 Hay que diferenciar esta figura de la Agrupación de Interés Económico creada por la Ley 12/1991. en relación con el artículo 45. de 15 de octubre. sobre Contratación Pública) entre los que destaca éste último relativo al Acuerdo sobre Contratación Pública. sin establecer un límite cuantitativo para cada una de ellas. de 11 de abril de 2000. Para más información sobre dicha figura.Guía práctica Aspectos troncales. en la que. Por dicha razón no tendría capacidad para contratar con el Sector Público a tenor de lo previsto en el artículo 57. después de ocho ruedas de negociaciones. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Para celebrar contratos de obras será necesario. de 14 de julio). Cuadernos número 25. de 12 de septiembre. con designación de apoderados o representantes para sus operaciones. en cuyo caso deberían constituirse en una Unión Temporal de Empresas16 que. 18 Resulta de interés la Resolución del TACRC número 193/2012. de 17 de marzo. por lo demás. Anexo 1B. en base a que se trata de una comunidad de interesados de carácter circunstancial que se sustenta sobre la personalidad jurídica de los partícipes vinculados por la responsabilidad solidaria18 frente a la Administración. y 50/2006. de 11 de diciembre. regulada por el Reglamento (CEE) 2137 / 1985 del Consejo de 25 de julio) y basada en la figura jurídica francesa Groupement d'intérêt économique. dentro de la cuantía total del importe prestado. 69/1999. 8/1998. ante la ausencia de una indicación expresa de que las mismas lo han otorgado de modo solidario. aunque carecería de personalidad jurídica17. sobre mecanismos de examen de las políticas comerciales.b) de la Ley 29/1998. cuya Acta Final incluye las negociaciones comerciales multilaterales de la Ronda de Uruguay y una serie de acuerdos (Agrupados en cuatro anexos. sobre Comercio de Servicios. Universidad de Málaga. de 29 de abril. que el artículo 59 del TRLCSP establece que los 43 .2.

de 27 de septiembre. No obstante en la reforma del artículo 59. organismos y entidades que tengan la consideración de poderes adjudicadores. ▫ En el supuesto de que los entes. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil - Que se constituya temporalmente al efecto. del cual el apartado 2 no es básico.1del TRLCSP cuando señala como instante propicio aquel en que “se haya efectuado la adjudicación del contrato a su favor”20. en alguno de los siguientes momentos: ▫ En el caso de los entes. hasta el momento que se prevea en las instrucciones internas que se dicten al efecto ex artículo 192 del TRLCSP. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. hasta que no se produce dicho requerimiento. que cita también el artículo 8. sin perjuicio de la existencia de poderes mancomunados que puedan otorgar para cobros y pagos de cuantía significativa21. empresarios integrantes de una unión temporal de empresas quedan obligados solidariamente ante la Administración del cumplimiento de las obligaciones que deriven del contrato. con otra redacción por ejemplo como la que se propone a continuación en el texto de esta obra. Sentencia de la Sala de lo Contencioso-Administrativo de 11 de mayo de 2005. un principio general de solidaridad en las obligaciones contraídas por las empresas integrantes de una unión temporal en materia de contratación administrativa. 44 . conforme al cual la responsabilidad frente a terceros por los actos y operaciones en beneficio del común será en todo caso “solidaria e ilimitada para sus miembros”). apartado seis de la Ley 34/2010 que modifica el sistema anterior.Que los empresarios queden obligados solidariamente y nombren un representante o apoderado único de la unión con poderes bastantes para ejercitar los derechos y cumplir las obligaciones que del contrato se deriven hasta la extinción del mismo. UTE) deberá producirse una vez que se conoce que ha sido seleccionada su oferta como la económicamente más ventajosa y se abre el plazo para que se cumplimenten los requisitos a que se refiere el artículo 151. de 26 de mayo. a pesar de lo que se indica en el artículo 59. de 28 septiembre 2013).1 del TRLCSP debería referirse al momento previo a la formalización del contrato una vez que el órgano de contratación a tenor del artículo 156. producida por el artículo primero.3 ha requerido al adjudicatario para tal efecto. En este sentido. la referencia a la adjudicación debería entenderse hecha. se ha mantenido dicha postura.Guía práctica Aspectos troncales. . sin que sea necesaria la formalización de la misma en escritura pública. las empresas que concurran formando UTE no tendrían la seguridad de que ésta podría constituirse en contratista. éste sería un buen ejemplo de la necesidad de revisar la redacción del TRLCSP. 20 Con la modificación del artículo 27 del la LCSP. recogido exactamente igual en el TRLCSP. a la formalización del contrato.Contratos del sector público . o si el artículo 59.2. como ya se ha señalado al comienzo de esta obra.1 del TRLCSP.2 del TRLCSP. a mi juicio. En mi opinión. 21 Artículo 59.e) 8º de la Ley 18/1982. la segunda postura sería la adecuada pues. incorrecta. pues. producida por el artículo 42 de la Ley 14/2013. organismos y entidades tengan la consideración de no poderes adjudicadores. se plantea la duda de si la constitución de la Unión Temporal de Empresas (en lo sucesivo. 19 Artículo 59 del TRLCSP. según ha considerado el Tribunal Supremo (en este sentido. precepto del que cabe extraer. no básico.

Guía práctica Aspectos troncales. en la que una empresa presentó escritura de apoderamiento por importe máximo de 250. no básico. 24 Resolución del TACRC número 62/2011. dado que el órgano de contratación admitió indebidamente como solidario un apoderamiento que se había otorgado de modo mancomunado. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil . de 13 de julio. es interesante examinar la Resolución del TACRC número 135/2012.000 euros cuando el valor estimado del contrato era de 506. cada uno de los que la componen deberá acreditar su capacidad y solvencia.párrafo segundo.Contratos del sector público . 23 Artículo 59. debe entenderse insuficiente el apoderamiento de una de las empresas participantes en la UTE y por ende viciada su oferta. es necesario que cada una de las empresas se encuentren convenientemente representadas a la hora de presentar la oferta para entender válidamente formulado su compromiso de concurrir integrados en una unión temporal24. Ello quiere decir que si la UTE resultara adjudicataria sus miembros responderían solidaria y no mancomunadamente de la ejecución del contrato. de modo que si el poder del representante de una empresa no es suficiente para comprometerla respecto de la totalidad del contrato. En todo caso 23 . 45 . el Tribunal señaló que el artículo 59 dispone en su apartado 2. Así la voluntad de cada uno de los integrantes de la Unión debe abarcar la totalidad de la oferta. y en segundo que en las uniones temporales de empresarios. Por su parte.3. de 9 de marzo.2. Además. de 20 de junio. que los empresarios que concurran agrupados en uniones temporales quedarán obligados solidariamente. los artículos 21 y 24 del RGTRLCAP establecen en primer lugar que los que comparezcan o firmen proposiciones en nombre de otro acompañarán también poder bastante al efecto.000 euros. y que sus poderes lleguen a cubrir el valor estimado del contrato al que licitan25. 25 Véase la Resolución del TACRC número 184/2011.Que la duración de las Uniones Temporales de Empresarios sea coincidente con la del contrato hasta su extinción22. que analiza el necesario poder de representación que se ha de acompañar por parte de cada empresa al compromiso futuro de constituir la Unión Temporal. admitiendo indebidamente el compromiso de constituir la Unión Temporal con la sola firma de uno de los dos apoderados. 22 Artículo 59. con independencia de cual sea la participación en la Unión. En relación a dicha cuestión. en la que el mencionado Tribunal estima parcialmente el recurso especial interpuesto.

Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil C. Mom mento de acreditació ón Antes ded comenz zar el aná lisis de dichos requisitos es ppreciso rea alizar una importantte conside eración.D Dos de la Ley y 14/2013. era e excluido de el proceso de contrattación. sin s embarg go ya no ees una cue estión de o obligado cu umplimiento o. Estte esquem ma general. Desde lal entrada a en vigor de un nue evo apartaado 4 al aartículo 146 del TRLCSP1. organism mos y ent idades co ontratantes con caráácter prev vio al análisis de loss criterios de d adjudicaación que servirían para p selecccionar la oferta o econnómicamen nte más ve entajosa. de apoyo a a los emprendedo ores y su internacionaliza ación (BOE número 233. TTradicionallmente. é salvoo que se trrate de la celebracióón de conttratos de oobras. 46 . de 28 septiiembre 2013 3). de suministross o de servvicios en cu uyo caso dicho d sistemma resultará de obliggado cump plimiento siempre s quue el valorr estimadoo de dichoos contrato os no 1 Apaartado adicionado por el artículo 44.Guía práctica Aspectos s troncaless.2 de el TRLCSP P podrán d decidir pos sponer. lo os mismoss habían sido conssiderados como c cond diciones dee solvencia que eran n comprobbadas por parte de llos entes. con ada en vigor a partir del 29 entra 2 de septiem mbre de 20133. d de modo que. de 27 de septtiembre. q si algú ún licitadorr no las re eunía. sieempre quee así lo reccojan en loos pliegos. organism mos y entiddades que sean cons siderados “Administrraciones Públicas” P a los efecto os del artícculo 3.. los órganos de d contrattación de los diferen ntes entes . aunque puede p manntenerse po or el órganno de conttratación. Solvencia a. Plante eamiento general g Los requisitos de esta e natura aleza resp ponden en el TRLCS SP al sigu uiente esqu uema básicco: S SOLVENCIIA CONTRATOS R RESTO TODOS LOS CONTRATOS DE OBRAS Y DE D DE SUMINISTRO OS CON NTRATOS Económ mica y Técnica Pro ofesional financiera b.. el momennto de la ccomprobac ción de dichos requissitos a aqu uel en el qu ue se hayya efectuad do la prop puesta de adjudicación a favorr del licitaddor y solamente respecto de éste.Contratos del sector público .

por lo tanto. dos aspectos. en orden a garantizar el buen fin del procedimiento. pasados dichos plazos.2 del TRLCSP que. sin embargo es preciso realizar las siguientes precisiones a la vista del ámbito de aplicación subjetivo del TRLCSP: Si se trata de un contrato celebrado por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP.000 euros para los de suministros y servicios.Contratos del sector público . abiertos y restringidos. como ya se ha señalado en esta obra a la hora de abordar la capacidad de obrar. los requisitos de solvencia habrán de elegirse por parte del órgano de contratación de entre los establecidos en los artículos 75 a 79. Desde luego no les va a resultar fácil pues. cómo se acomete la misma sin modificar al propio tiempo el artículo 151. 47 . o de un contrato privado sujeto a regulación armonizada realizado por un poder adjudicador que no sea una “Administración Pública”. respetar los plazos previstos en el artículo 161 del TRLCSP para dictar la correspondiente adjudicación que para los procedimientos ordinarios. Si se trata de contratos privados no sujetos a regulación armonizada celebrados por un poder adjudicador que no sea una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. y . Por un lado. que los licitadores aporten documentación acreditativa del cumplimiento de las condiciones establecidas para ser adjudicatario del contrato. Hasta dicho momento la aportación inicial de la documentación acreditativa del cumplimiento de los requisitos de capacidad y solvencia para contratar serán sustituidos por una declaración responsable del licitador indicando que cumple las condiciones establecidas legalmente para contratar con la Administración.000. cómo se la van a arreglar los órganos de contratación para poder comprobar los requisitos de capacidad y solvencia en el plazo de 10 días hábiles a contar desde el siguiente a aquél en que el licitador hubiera recibido el requerimiento. o por un no poder adjudicador. hay que indicar que. No obstante. c. Por otro. Transversalidad Una vez explicada la novedad respecto al momento de comprobación de los requisitos de solvencia que hubieran sido establecidos en los pliegos. en todo caso. se fija en 15 días naturales o en 2 meses a contar desde el siguiente a la apertura de las proposiciones según que la misma se decida en base a uno o varios criterios de adjudicación. los licitadores tienen derecho a retirar sus proposiciones.000 euros para los de obras y 90. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil superara el 1.Guía práctica Aspectos troncales. podrá recabar. a la vez sobre todo si hay que pasar al siguiente o siguientes licitadores. podrán admitirse otros medios de prueba diferentes a los previstos en los artículos 75 a 79 del TRLCSP. aunque en general los requisitos de solvencia se aplicarán con carácter transversal a toda la contratación del Sector Público. en cualquier momento anterior a la adopción de la propuesta de adjudicación. En relación a dicha reforma resulta curioso observar. sigue mencionando solamente a “la documentación justificativa de hallarse al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones tributarias y con la Seguridad Social”. el órgano de contratación.

es decir como criterios de solvencia. véase la Resolución del TACRC número 16/2012. a celebrar por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP.Que no podría señalar que. siendo más lógico y ajustado a dicho principio que el pliego permitiera a los licitadores presentar sus ofertas con el compromiso de adscribir a la ejecución del contrato el personal que reúna los cursos de formación de continua. de 27 de abril. teniendo en cuenta lo previsto en el Convenio Colectivo que resultara aplicable. el órgano de contratación debería sopesar las siguientes circunstancias: . . con un capital asegurado mínimo por un importe igual al presupuesto de licitación. respecto de la exigencia de un seguro de responsabilidad civil. en definitiva. con carácter de obligación esencial. como así lo declaró la Resolución del TACRC número 130/2011. simplemente. En este caso. o como condiciones especiales de ejecución contractual2. incluía la obligación de que “las ofertas deberán incluir un seguro de responsabilidad civil que cubra los riesgos derivados de la realización de los servicios objeto del presente pliego. después de un exhaustivo análisis. que exigía en los PPTS de un contrato de servicios de vigilancia no armada y seguridad. a la hora de afrontar cada caso concreto. . de 13 de enero. si se trata de un contrato que exige clasificación. como criterios de adjudicación. la verdadera dificultad para el órgano de contratación consistirá en concretar si la solvencia que estima necesaria para ejecutar el contrato ha de incluirse en los pliegos o en el contrato como criterios de selección. entrarían nuevos empleados a prestar el servicio. . Ello podría dar lugar a que los anteriores empleados o bien pudieran decidir seguir su relación laboral con el anterior contratista o bien. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil d. servicios de mantenimiento de cámaras y servicios auxiliares complementarios para sus sedes. que exigiera clasificación ex artículo 65. Problema estratégico a resolver por el órgano de contratación 1. señala que en la fase interna del contrato debería haberse contemplado como una condición especial de ejecución del contrato. que indebidamente.Que. el órgano de contratación no podría exigir dicha titulación como requisito adicional de solvencia. no acceder a ser subrogados.Contratos del sector público . y en el que. si lo que la Administración contratante considera necesario es que el personal adscrito al servicio de seguridad reuniera determinados requisitos de formación.Que ha de subrogarse en la contratación de los trabajadores del anterior contratista. la obligación de que las empresas licitadoras adscribieran a la ejecución del contrato los medios personales que se consideren necesarios para ello.1 y en el que el adjudicatario tuviera que subrogarse en la contratación de los trabajadores del anterior contratista. de modo 2 Un buen ejemplo de dicha dificultad podría ser el caso de un contrato de servicios de vigilancia. pues dicha exigencia temporal puede tener un efecto restrictivo de la concurrencia. lo más correcto sería establecer dicha exigencia como condición especial de ejecución del contrato. aun cuando dicho personal no forme parte de sus plantillas en el momento de presentación de las ofertas. a tenor del artículo 118 del TRLCSP. El Tribunal. En el mismo sentido. se plasmara en criterios de adjudicación y que se indicara que su acreditación se referenciara respecto del momento de presentación de las ofertas. además. el órgano de contratación se planteara exigir que los vigilantes contaran con unos determinados requisitos de formación. con lo que. el órgano de contratación habrá de recorrer el camino metodológico señalado.2 de exigir en el pliego. No podrá ser admitida a licitación la empresa que no presente póliza de responsabilidad civil o cuyo capital asegurado sea inferior a la cuantía solicitada”. Por lo tanto.Que. sin perjuicio de la posibilidad prevista en el artículo 64. Otro buen ejemplo sería el caso del Instituto Cervantes. 48 . en el supuesto de que entendiera que la titulación que desea que sea acreditada para ejecutar el contrato. Planteamiento estratégico básico A la hora de planificar la fase interna del contrato.Guía práctica Aspectos troncales. solamente en estos supuestos.

establece que no puede considerarse como condición de aptitud de las empresas subcontratistas. la JCCA señaló que el artículo 54.bis del TRLCSP incorporado por la disposición final tercera. financiera y técnica o profesional o.Guía práctica Aspectos troncales. todas las que los cumplan pueden hacerlo. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. a fin de garantizar que la misma se ajusta a los principios de libertad de acceso a las licitaciones.”. Cuatro de la Ley 25/2013. analiza la improcedencia de incluir como criterio de solvencia el del “conocimiento empresarial de la zona” basado en el hecho de que en la actual coyuntura económica se debe evitar potenciar las contrataciones con empresas no erradicadas en la zona que suelen ser más proclives o tendentes a dejar impagados en los subcontratistas de la localidad. pone de manifiesto. Dichas malas relaciones con los subcontratistas por no afrontar los pagos. a la hora de definir los criterios de solvencia. Nuestra propia Ley de Contratos del Sector Público de modo expreso consagra estos principios en el artículo 1 al disponer que “La presente Ley tiene por objeto regular la contratación del sector público.”. toda vez que fuera de ellos la Ley no prevé la posibilidad de exigir otros diferentes. demorará su entrará en vigor. en relación con la inscripción en el Registro de Empresas Acreditadas. porque no se ha pagado a tiempo a esos instaladores subcontratados por el contratista principal. de 27 de diciembre. 4 Véase por su interés Informe JCCA número 9/2009.2. que tengan plena capacidad de obrar.. que. electricidad. y acrediten su solvencia económica. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. 2. y 42 y 45/2015. en relación a dicho asunto. publicidad y transparencia de los procedimientos. de 31 de marzo de 2009. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil que le permita llegar a alumbrar la solución más adecuada a la necesidad que pretende satisfacer3. porque su inobservancia no acarrea nulidad contractual. a tenor del artículo 4. a su vez. Sólo pueden licitar las que cumplan los requisitos de este artículo. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de 49 . calefacción. produjeron considerables retrasos y problemas en la ejecución de las obras (por ejemplo no se entregan a tiempo los distintos informes de instalaciones. se trata de exigir una serie de requisitos mínimos y máximos 4 de solvencia económica y financiera y técnica o profesional que el órgano de contratación ha de especificar 5 en función del objeto del contrato 6 . cuáles son los requisitos máximos que pueden exigirse desde el punto de vista de la aptitud para que las empresas puedan licitar. en los casos en que así lo exija esta Ley. Naturaleza de los requisitos de solvencia Con las salvedades efectuadas. en primer lugar. ascensores. pero. Pero tampoco en los casos en que la subcontratación se realice a través de la técnica de la utilización de medios propios.1 del TRLCSP establece que “sólo podrán contratar con el sector público las personas naturales o jurídicas. sin embargo. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. al mismo tiempo. se encuentren debidamente clasificadas”. Este precepto que en principio parece tener un carácter restrictivo. 76. porque por regla general los poderes adjudicadores no intervienen en la relación de subcontratación. de 25 de septiembre.. de 9 de enero. 5 Cuando entre en vigor el último párrafo del artículo 79. Véase por su interés Informe JCCA número 1/2009. de 28 de diciembre).. españolas o extranjeras. Esto significa que los requisitos que tal artículo exige son a su vez mínimos y máximos. con lo que la obra no se puede recibir a tiempo). y en especial si las concesiones de emisoras de radio o de televisión constituyen habilitación empresarial o profesional en contratos de publicidad institucional. puesto que comienza diciendo “sólo podrán contratar. etc. reguladora de la Subcontratación en el Sector de la Construcción. Pues bien.. y que el 3 Resoluciones del TACRC números 7 y 8/2015. de 18 de octubre.b) de la Ley 32/2006. Véase por su interés Informe JCCA número 73/2008. puesto que con más probabilidad pueden no volverlos a contratar. de 16 de enero. y no discriminación e igualdad de trato entre los candidatos. de 31 de marzo.Contratos del sector público . y en segundo. sobre el sentido qué se entiende por habilitación empresarial o profesional. no estén incursas en una prohibición de contratar..

bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. de 9 de marzo. 6 En la resolución del TACRC número 60/2011.2. se señalaba que resultaba adecuada una cláusula de los pliegos en el que en relación a la solvencia técnica o profesional establecía lo siguiente: “Solvencia técnica o profesional (artículo 67 LCSP) Los licitadores deberán disponer de experiencia en la prestación de servicios de las mismas características que las del presente contrato y del material. Lo señalado en el párrafo anterior quiere decir que el órgano de contratación tiene la obligación de perfilar. a título de ejemplo. las cuales son de obligado cumplimiento pues de lo contrario determinarían la exclusión inmediata del licitador. Contratos del Sector Público y el artículo 79. o de varios proyectos de superficie mínima 4. ya no podrá afirmarse dicha obligatoriedad pues prevé que “Reglamentariamente podrá eximirse la exigencia de acreditación de la solvencia económica y financiera o de la solvencia técnica o profesional para los contratos cuyo importe no supere un determinado umbral”. requiriéndose una valoración global mínima de 107 puntos”). por el contrario. de 9 de marzo de 2011. El licitador deberá acreditar suficientemente la realización de.2.Guía práctica Aspectos troncales. pues entiende que. las condiciones de ejecución del contrato.000 m2. ocurrió todo lo contrario al exigirse en los pliegos de un contrato de suministro alimentación a la Dotación Buques de la Armada en el Extranjero para los ejercicios 2011 a 2014 el certificado sobre implantación del comercio electrónico expedido por la Asociación Española de Codificación Comercial (AECOC) como medio de acreditación de la calidad a efectos de determinación de la solvencia técnica ("Certificado expedido por AECOC que acredite el grado de implantación y los medios informáticos disponibles para la ejecución del contrato. al menos. tanto en el caso de personas físicas como jurídicas. en período de prueba. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil licitador ha de reunir bien. como hasta ahora. garantía y continuidad. sean acreditados por los licitadores.4. cuya suma sea superior a 10.Contratos del sector público . alguna cláusula genérica del tipo “Adicionalmente a la solvencia general referida en el apartado anterior el licitador deberá acreditar la siguiente solvencia específica: (…) g) El fabricante deberá acreditar su total conformidad con los requisitos establecidos en el pliego de prescripciones técnicas que incumben a la herramienta en cuanto a características funcionales. que no disponía de la plena disponibilidad de una cocina central para elaborar. se admite que el órgano de contratación incluyera. Dichos requisitos y la documentación requerida para acreditarlos se indicarán en el anuncio de licitación y se especificarán en los pliegos de cada contrato7.4 del TRLCSP. Sin embargo. en la Resolución del TACRC número 62/2011. al amparo del artículo 146. es decir. cuál de los requisitos señalados en los artículos 74 y siguientes del TRLCSP 8 se consideran necesarios que.000 m2. para poder presentarse y ser admitido a una licitación. La solvencia técnica exigida se acreditará por los medios siguientes: 1) Experiencia acreditada en proyectos de más de 10.3).3. a partir de la reforma del artículo 146. el supuesto analizado en la STSJ de Castilla y León de 24 de enero de 2012 en la que señaló la falta de solvencia del adjudicatario por haberse demostrado. al margen de lo previsto en los citados preceptos. derivado del artículo 63 del TRLCSP. 8 En la Resolución del TACRC número 172/2011. para ser declarado adjudicatario. de 30 de marzo. La experiencia que se solicita corresponderá al Director del Equipo que propone la oferta (punto 5. 9 Sobre este aspecto. equipo técnico y humano necesarios para la ejecución del mismo. acredita que se cumplen las condiciones técnicas mínimas exigidas en el pliego.000 m2”. 7 Artículo 62.500. por ahora. con medios propios o ajenos 9 en determinados casos como más adelante se analizará. suministrar y 50 . m2. bien. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra)). resulta interesante consultar las Resoluciones del TACRC números 78/2012 y 79/2012. Este punto se acreditará mediante declaración responsable del fabricante de la herramienta”. Véase. de 29 de junio. un proyecto de ejecución (sin incluir viviendas) en los últimos 3 años con una superficie (sin incluir sótanos) superior a 10.

lo que quiere decir que ha de existir la necesaria proporcionalidad entre los servir 1.000euros para tres años). y el importe medio anual del presupuesto de licitación asciende a 400. 14 En este sentido. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. de 9 de marzo.bis del TRLCSP. parámetros o ratios y a los umbrales o rangos de valores. bastando. el objeto del contrato es la limpieza de los locales que ocupa ENRESA en la Comunidad de Madrid.2.200. 13 Nuevo artículo 79. con la aportación de documentación relativa a alguno de los extremos previstos en el artículo 78 del TRLCSP para que se tenga que dar por cumplida la exigencia de solvencia técnica o profesional. esta circunstancia resulta completamente contraria a las exigencias que la normativa de aplicación impone a los pliegos de cláusulas administrativas que rigen la contratación en determinado proceso selectivo”. de 28 de diciembre).2 a) impugnada. demorará su entrará en vigor. 11 Artículo 62. de 27 de diciembre. que.500 comidas a los centros escolares o. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra)).Guía práctica Aspectos troncales. se aplicarían los establecidos reglamentariamente para el tipo de contratos correspondiente. Han de estar vinculados con el objeto y el importe del contrato14. el uso legal de las mismas a fin de cumplir con el objeto contractual. es preciso señalar que. en consecuencia. Ciertamente. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. 51 . como mínimo. Y ello equivale a que. Conforme a la cláusula 4. de 11 de octubre.2. alternativamente.000 euros). al 50% de dicha cifra. debe ascender. 200. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79.000 euros (aunque el pliego dice que son 120. en el último inciso del párrafo primero del nuevo artículo 79.000 euros (1. 12 En relación con esta característica. su fijación deberá ajustarse a las siguientes condiciones10: Han de figurar en el pliego del contrato y en el anuncio de licitación11 y ser determinados12. En dicha resolución declaró como inadecuadas dos cláusulas que señalaban lo siguiente: . a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil En relación con lo señalado. si no se hubieran detallado en los pliegos los requisitos mínimos de solvencia con referencia a las magnitudes. de 12 de septiembre. ante un supuesto de falta de concreción en los pliegos de los requisitos de solvencia técnica en el caso de un contrato de servicios (referencia genérica a los requisitos previstos en el artículo 78 del TRLCSP) señala que “difícilmente se puede dar el caso de que una de las empresas participantes en el procedimiento de licitación no supere los criterios establecidos. Y ello porque de no existir tal relación. sin embargo. en la Resolución del TACRC número 193/2012. que entrará en vigor cuando se dicte el desarrollo reglamentario correspondiente (introducido por la disposición final tercera. introduce una novedad desconocida hasta a la actualidad y consistente en que. es decir. 76.bis) del TRLCSP que entrará en vigor cuando se dicte el correspondiente desarrollo reglamentario13.“En este caso. se estarían vulnerando los principios básicos de la contratación pública recogidos en los artículos 1 y 139 del TRLCSP e introduciendo obstáculos artificiales a la competencia”. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. 10 Véase la Resolución del TACRC número 60/2011. En relación a esta condición. Cuatro de la Ley 25/2013. la Resolución del TACRC número 223/2012. el presupuesto de cada uno de los cuatro contratos que deberá acreditar el empresario haber ejecutado en cada año de los tres últimos. señaló que es preciso analizar caso a caso “si la citada exigencia guarda la debida relación con el objeto del contrato y resulta proporcionada al mismo.Contratos del sector público .

para acreditar que se tiene solvencia suficiente para llevar a buen fin el servicio en licitación en caso de resultar adjudicatario”.1. geólogos.Guía práctica Aspectos troncales.Contratos del sector público .1. 16 En relación con el respeto de los mencionados principios. resulta palmario que tan solo las personas que dispongan de alguna de las titulaciones que de manera expresa se mencionan pueden formar parte del equipo profesional que realizará las tareas previstas. a pesar de que también se reflejaba que los licitadores deberían acreditar que disponían o podían disponer de personal formado en otras materias para garantizar así la multidisciplinariedad del equipo que se adscribiría a la prestación del servicio. lo que supone un importe global mínimo de 800. con independencia y además de las condiciones ya contempladas en el pliego de prescripciones técnicas que se refieren a que los productos de limpieza que propongan utilizar los licitadores para la ejecución del servicio deban ir acompañados de la correspondiente ficha técnica de seguridad y ser absolutamente respetuosos con el medioambiente.1. de 13 de 52 . Además.1. ambiéntologos.8 y 5. … En el caso que nos ocupa. 15 Véase la Resolución del TACRC número 39/2013. biólogos.2. no sólo certificados equivalentes a los ISO 9001 y 14001. cuatro contratos de 200.9) que exigen a los licitadores tener implantado un sistema de calidad que cumpla las normas ISO 9001 y 14001 o normas equivalentes. la cláusula 4. 2010 y 2011 celebrado por el Instituto de Crédito Oficial (poder adjudicador que no tiene el carácter de Administración Pública).“Por lo que se refiere a la otra cláusula impugnada por ENRESA.325 Miles de Millones de euros”. pero siempre respetando las exigencias legales al respecto. . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil requisitos de solvencia que se exijan y la naturaleza y valor estimado del contrato a celebrar15.1 de la Ley 12/1985. este Tribunal considera que la exigencia anterior resulta desproporcionada en relación con el objeto del contrato. Visto lo expuesto.000 euros como mínimo cada uno. sino también otros medios que justifiquen la aplicación de buenas prácticas de calidad y medioambientales”. … el órgano de contratación puede incluir en sus cláusulas requisitos que acrediten que las empresas aplican medidas de “buenas prácticas” de calidad y medioambientales.000 euros. hace falta haber ejecutado en los tres últimos años. de 23 de enero. al menos. en ningún caso dichos criterios puedan producir efectos discriminatorios16. así como el volumen de las líneas de mediación para las que se realiza la supervisión. geógrafos. Han de encontrarse necesariamente entre los establecidos en el TRLCSP.8 y 5. Y ello. esto es. Dichos pliegos fueron recurridos por el Colegio de Arquitectos de Cataluña y el Tribunal señala que.9 del pliego de cláusulas administrativas particulares. como consecuencia lógica de los principios de igualdad y no discriminación que rigen la Contratación Pública. en la que en un contrato de servicios de supervisión documental del cumplimiento de las condiciones estipuladas en los contratos de financiación de diversas líneas de mediación de 2009. que deberá redactarse de nuevo para aceptar. véase la STSJ de Cataluña de 17 septiembre de 2012 en la que se analiza la exclusión de la profesión de arquitecto dentro de la solvencia técnica o profesional exigida en unos pliegos que concretan las titulaciones académicas señalando que deberán ser técnicos superiores en alguna de las siguientes licenciaturas.661.16 euros aunque el mencionado Instituto alegara que la razón de dicha exigencia estaba fundamentada en “la especificidad de la actividad a supervisar. 5. ingenieros de montes e ingenieros agrónomos. la cual es realizada exclusivamente por parte del Instituto de Crédito Oficial.000 euros.1. para acreditar que una empresa es “técnica y profesionalmente” capaz de desarrollar satisfactoriamente el trabajo que ahora se está adjudicando. se declaró desproporcionado exigir un nivel de facturación en los dos últimos ejercicios (2010 y 2011) superior a veinticinco (25) millones de euros para un valor estimado del contrato de 254. y aceptando por tanto cualquiera de los medios que presenten los licitadores para acreditar el cumplimiento de aquella medidas. Pues bien.1. según el contrato de que se trate. un contrato de limpieza de importe máximo anual de 400. con cita de diversa normativa (artículo 5.2.3. y que no hace falta ese número de contratos ni el importe global exigido. siendo ello constitutivo.3 referente a “Otra solvencia técnica específica” y sus derivadas (cláusulas 5.1. cuyo importe dispuesto asciende a 22.1. procede en este punto estimar parcialmente el recurso de Limpiezas Revilla SL y anular las cláusulas 4.

Acreditación 1. apartado 3. Regla general: Medios propios o ajenos El TRLCSP18 señala que. ha de probar una vez que es requerido por el órgano de contratación para poder adjudicar el contrato21. de los principios de libertad de acceso a las licitaciones. a los operadores económicos que participan en un procedimiento de adjudicación de un contrato público de obras basarse. por el que se aprueban las tarifas de honorarios de los arquitectos en trabajos de su profesión). de modo palmario. de 28 septiembre 2013). “Dies ad quem” El momento de referencia respecto del cual habrán de acreditarse los requisitos de solvencia será el de la presentación de proposiciones en el procedimiento abierto o en el de presentación de solicitudes de participación en los procedimientos restringido. de la Directiva 2004/18. de 17 de junio. 17 Artículo 146. 53 . dispone efectivamente de esos medios20. de dicha Directiva. 19 Véase por su interés la STJUE de 10 de octubre de 2013 en la que. 21 Artículo 151. y Real Decreto 2512/1977. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. en concreto. de espacios naturales. que prohíbe. y 48. procede responder a la cuestión planteada que los artículos 47. para una misma categoría de cualificación. f. 18 Artículo 74. Esta regla. en relación con el artículo 44. artículo 67 del Decreto Legislativo 1/2005.Contratos del sector público . por regla general. porque no se está en presencia de un supuesto de discrecionalidad administrativa sino ante una infracción de un precepto legal. de 27 de septiembre. afirma que “38. apartado 2. se permite que la acreditación de la solvencia pueda basarse en la solvencia y medios de otras entidades 19 . de 26 de julio. junio. Éste es uno de los extremos que el licitador. negociado con publicidad y Diálogo Competitivo. encuentra ahora finalmente acomodo en la adición de un nuevo apartado 5 al mencionado precepto17 en el que se establece que “El momento decisivo para apreciar la concurrencia de los requisitos de capacidad y solvencia exigidos para contratar con la Administración será el de finalización del plazo de presentación de las proposiciones”. independientemente de la naturaleza jurídica de los vínculos que se tenga con ellas. que aprueba el Texto Refundido de la Ley de Urbanismo. de una vulneración del artículo 1 de la LCSP. pues sin una justificación razonable se excluye a unos profesionales a los que la legislación les atribuye su intervención en el planeamiento en razón de sus conocimientos y titulación. cuya oferta ha sido seleccionada como la económicamente más ventajosa. disposición adicional octava del Decreto Legislativo 1/2005.Guía práctica Aspectos troncales. para la ejecución del contrato. en general.5 adicionado por el artículo 44. apartado 2. siempre que se demuestre que. publicidad y transparencia de los procedimientos y no discriminación e igualdad de trato. como la controvertida en el litigio principal. en las capacidades de varias empresas”.Dos de la Ley 14/2013. Habida cuenta de las consideraciones anteriores. que siempre se entendió de la misma manera y que actualmente se derivaba del primer inciso del artículo 146 del TRLCSP. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil e. deben interpretarse en el sentido de que se oponen a una disposición nacional. de 26 de julio. 20 Artículo 63.

2. cabe señalar una importe previsión. sin embargo. Planteamiento general La posibilidad mencionada en el epígrafe anterior. en el sentido de especificar qué medios son susceptibles de tal valoración. independientemente de la naturaleza jurídica de los vínculos que tenga con ellas.1. Así. en el que se señala que “Al trasladar las consideraciones del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas. debe ser admitida para concurrir a la adjudicación. los otros dos artículos hacen referencia a la acreditación del cumplimiento de normas de garantía de calidad y de gestión medioambiental de cada una de las empresas del grupo o de la unión temporal de empresas”. pues se trata de una referencia inequívocamente unida a la empresa no sustituible por referencias externas. En el mismo sentido. véase por su interés Informe JCCA número 29/2010. dispone. a la experiencia y a los medios personales y materiales de que dispone cada empresa. considerar que una empresa que prueba que. material. Solvencia en materia de calidad o gestión medioambiental El primero de los supuestos. por tratarse de medios directamente relacionados con una empresa y que carecen de valor para acreditar la solvencia de empresas distintas. de 26 de octubre.2. mientras los primeros se refieren básicamente a los medios de carácter financiero. Supuestos 2. en la que señala que no es posible la acreditación de los requisitos relativos a normas de gestión de la calidad y medioambiental por medio de medios ajenos ya que éstos se refieren a un aspecto propio e intrínseco de la organización y funcionamiento de una empresa que no es sustituible por el de otra. admitido pacíficamente por la doctrina. Sin embargo. como se reitera. de medios materiales tales como maquinaria. toda vez que aquellos que se refieren a aspectos propios de esos organismos o empresas distintos es evidente que no pueden ser admitidos a tal fin. Tal es el caso de la acreditación de la solvencia financiera mediante referencia a empresas u organismos distintos. de la experiencia exigida pueden ser acreditadas mediante las citadas referencias a medios de otras empresas”. de 28 de febrero de 2003. cualquiera que sea su naturaleza jurídica.“de la Ley de Contratos del Sector Público. en tal sentido. Excepciones 2. instalaciones y equipo técnico. el empresario podrá basarse en la solvencia y medios de otras entidades. para ejecutar un contrato. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 2. no será posible en los casos que se van a comentar a continuación y que habrán de recogerse en los pliegos en el sentido de que se exija una determinada solvencia que solamente resulte aplicable de una determinada empresa. hace referencia a la exigencia de una determinada solvencia en materia de calidad o gestión medioambiental 22 . de 24 de noviembre) en el que se señala lo siguiente: “… hay una diferencia esencial entre las exigencias relacionadas con la solvencia. “Solamente al primer grupo le resulta aplicable el artículo 52 LCSP” -(63 TRLCSP). que en todo caso estarán referidas a elementos o partidas consignadas en las mismas.1. a que se refiere los apartados a) y b) del artículo 16 de la Ley.“de la Ley mencionada de conformidad con el cual "para acreditar la solvencia necesaria para celebrar un contrato determinado. Basa esta resolución en un Informe JCCA número 45/2002. a la interpretación de las normas que las transponen es evidente que deben mantenerse tales criterios y. el informe de instituciones financieras o el seguro de riesgos profesionales o las cuentas anuales. En efecto. No obstante.2. “y los requisitos a que se refieren los artículos 69 y 70” -(80-81 TRLCSP). de manera efectiva de los medios que son necesarios y que pertenecen a otra empresa u organismo con la que mantiene vínculos directos o indirectos.Guía práctica Aspectos troncales. contenidas en los artículos 64 a 68”-(75-79 TRLCSP)-. ya que éstos se refieren a un aspecto propio e 22 Véanse la Recurso del TACRC número 216/2011. la disponibilidad de personal técnico cualificado. 54 . en su labor interpretativa de las Directivas sobre contratación pública.Contratos del sector público .

a la vista del artículo 47.2. no pueden ser transferidos de unas a otras. no era posible sustituirla por referencias externas23. siempre que demuestre que.b). de 9 de enero. en la aborda el tema de la exclusión de un licitador por no acreditar la solvencia económica prevista en los pliegos. habiendo sido constituida la empresa hace menos tiempo y aunque acreditaba la misma con medios externos. De igual modo el certificado expedido para una empresa no puede servir para acreditar el cumplimiento de tales normas por otras que no los posean o los posean para actividad diferente”. 2. respecto a una unión temporal de empresarios. el defecto observado ha de considerarse subsanable para que el licitador demuestre que poseía la necesaria solvencia que exigen los 55 .Guía práctica Aspectos troncales. el informe de instituciones financieras o el seguro de riesgos profesionales o las cuentas anuales (véase por su interés Informe JCCA número 45/2002. pero no de las restantes empresas del grupo.“se refieren a características intrínsecas de cada empresa que afectan básicamente a las peculiaridades de su funcionamiento y. de los contratos en los que se requiriera clasificación particularmente. de 13 de julio). interpretarse la ausencia de referencia en el mencionado artículo 75 no en relación a un elemento material sino meramente formal circunscrito a la circunstancia de que no existirá limitación en la forma en que su acreditación pueda llevarse a cabo24.2. Postura amplia Frente a la postura señalada en el epígrafe anterior.2.2 de la Directiva 2004/18/CE. Postura restrictiva Tradicionalmente se ha mantenido la postura de que la solvencia económico y financiera era uno de los supuestos de excepción a la posibilidad de acreditación de los requisitos de solvencia a través de medios externos. los certificados a que aluden los artículos 69 y 70” -(80-81 TRLCSP). DE acuerdo con la doctrina señalada en el texto de esta obra. como se señalará en esta obra. la imposibilidad de probar la solvencia económica o financiera por transferencia de la situación de otras empresas del mismo grupo (STS de 12 enero de 2012). se ha acuñado la tesis de que. en consecuencia. señaló que. citada en la Resolución del TACRC número 185/2011.2. sin embargo. Solvencia económica y financiera 2. 2. toda vez que se ha venido entendiendo que se trataba de una referencia inequívocamente unida a la empresa y que. dispone efectivamente de esos medios”. por tanto. asimismo. Dicha limitación resulta predicable. 23 Así. por tanto.2. 24 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 4/2015.2.Contratos del sector público . a pesar de que el artículo 75 del TRLCSP no contiene referencia expresa a que la solvencia económica y financiera pueda acreditarse por medios externos a diferencia de lo que sucede con la solvencia técnica y profesional recogida en el artículo 78. puede admitirse la interpretación contraria debiendo. de 28 de febrero de 2003. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil intrínseco de la organización y funcionamiento de una empresa que no es sustituible por los de otra. para la ejecución del contrato. “Por el contrario.1.1.2. en un caso como éste. que exigía la acreditación de la cifra media de negocio de los servicios realizados en los últimos tres años. Ello quiere decir que los certificados expedidos para una empresa determinada acreditan el cumplimiento por ella de las normas citadas con respecto a los niveles de calidad y de gestión medioambiental.

Este último artículo prevé. párrafo primero. STJUE) de 18 octubre 2012. Hochtief AG es la sociedad matriz de un grupo al que pertenece Hochtief Solutions AG. «exigencia económica”). dado que coloca en desventaja a los candidatos que no pueden cumplirla o que difícilmente podrían cumplirla por estar sometidos en su Estado miembro de establecimiento a una legislación diferente de la aplicable en el Estado miembro de la entidad adjudicadora. la facultad de referirse exclusivamente a la situación de Hochtief Solutions AG en lo que atañe a la exigencia económica. del Parlamento Europeo y del Consejo y se deroga las Directivas 78/660/CEE y 83/349/CEE. de 24 de noviembre. en la medida en que las normas sobre las cuentas anuales de las sociedades por lo que respecta al pago de dividendos en los grupos de empresas pueden variar de un Estado miembro a otro. en su apartado 1. debe señalarse que un nivel mínimo de capacidad económica y pliegos antes de la finalización del plazo de presentación de las ofertas o proposiciones (Resoluciones del TACRC números 151/2013. basada en la letra g) del apartado 3 del artículo 54 del Tratado y relativa a las cuentas anuales de determinadas formas de sociedad. los estados financieros consolidados y otros informes afines de ciertos tipos de empresas. de 18 de abril. en lo que atañe a la capacidad económica y financiera de los candidatos. solicitar a los candidatos y licitadores que justifiquen dicha capacidad mediante la presentación de su balance. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Como fundamento a dicha postura resulta muy interesante tener en cuenta la doctrina mantenida en la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (en lo sucesivo. con plazo de transposición 20 de julio de 2015. así sucede entre Hungría y la República Federal de Alemania. En virtud de un contrato de transferencia. sobre los estados financieros anuales. apartado 2. Ambas son sociedades alemanas. por estimarla discriminatoria y contraria a ciertas disposiciones de la Ley húngara de transposición de la Directiva 2004/18. al menos. Sin embargo. los beneficios obtenidos por Hochtief Solutions AG deben transferirse cada año a la sociedad matriz. Resulta de la resolución de remisión que Hochtief Hungría tiene. 47/2009.Contratos del sector público . elaborado conforme a las normas contables. El mencionado Tribunal fijó la siguiente doctrina: En virtud del artículo 44. de modo que el resultado que arroja el balance de Hochtief Solutions AG es sistemáticamente nulo o negativo. solamente llevó a cabo una armonización parcial de las disposiciones nacionales26. letra b). que la entidad adjudicadora puede. En dicha sentencia se resuelven varias cuestiones prejudiciales en las que se planteaba si la exigencia de determinadas condiciones mínimas puede tener un efecto discriminatorio por la incidencia de las legislaciones de los Estados miembros en relación a la estructura y al contenido de las cuentas anuales. de 25 de julio de 197825. las entidades adjudicadoras pueden exigir un nivel mínimo de capacidad económica y financiera con arreglo al artículo 47 de la misma Directiva. 56 . del Consejo. en particular. de 24 de marzo.Guía práctica Aspectos troncales. de 1 de febrero de 2010. de 14 de mayo. Alegó que la exigencia económica no permite efectuar una comparación no discriminatoria y objetiva entre los candidatos. toda vez que la Directiva 78/660/CEE del Consejo. 26 Se trataba de un contrato sujeto a regulación armonizada para la realización de obras en infraestructura de transporte en el que. y fijaba un nivel mínimo que requería la inexistencia de resultado negativo en el balance en más de uno de los tres últimos ejercicios concluidos (en lo sucesivo. por la que se modifica la Directiva 2006/43/CEE. 25 Actualmente derogada por la Directiva 2013/34/UE. La exigencia económica es indirectamente discriminatoria. entre otros). En todo caso. Hochtief Hungría es la sucursal húngara de la segunda. la entidad adjudicadora exigía la presentación de un documento uniforme. de 26 de junio. Hochtief Hungría cuestionó la regularidad de la exigencia económica. 196/2013 de 26 de mayo y 177/2013. filial al 100 por ciento de la primera. que siguen la doctrina de la JCCA en Informes 9/2006. y 18/2010. de la Directiva 2004/18/CE.

excluirse por la única razón de que dicho nivel deba justificarse por referencia a un elemento del balance sobre el que pueden existir divergencias entre las normativas de los diferentes Estados miembros. Para la elección de estos elementos. apartado 1. párrafo segundo. el nivel mínimo de capacidad debe estar vinculado y ser proporcional al objeto del contrato. la exigencia de un nivel mínimo de capacidad económica y financiera no puede. como se desprende de los apartados 1. el elemento o los elementos del balance elegidos por la entidad adjudicadora para formular el nivel mínimo de capacidad económica y financiera deben ser objetivamente apropiados para informar sobre la concurrencia de dicha capacidad en el operador económico y este nivel debe adaptarse a la importancia del contrato en cuestión. la Directiva 2004/18/CE integra la idea de que. la entidad adjudicadora puede exigir legítimamente la presentación de alguna referencia. de la Directiva 2004/18/CE. objetivamente. de la Directiva 2004/18 se refiere a dicho artículo 47. Por consiguiente. el apartado 4 del citado artículo 47 autoriza expresamente a las entidades adjudicadoras a elegir las referencias probatorias que deben aportar los candidatos o licitadores para justificar su capacidad económica y financiera. no todos los candidatos o licitadores potenciales sean capaces de aportarla. debe subrayarse que. y 5 de su artículo 47. letras b) y c). como en el caso del mencionado apartado 1. de manera que constituya objetivamente un indicio positivo de la existencia de una base económica y financiera suficiente para la ejecución del contrato. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil financiera no puede formularse sobre la base del balance en general. por referencia a uno o a varios elementos particulares del balance. esta libertad no es ilimitada. letra b). no puede excluirse que existan divergencias entre ellas sobre algún elemento particular del balance que haya servido de base al nivel mínimo de capacidad establecido por una entidad adjudicadora. a una divergencia de legislación. por lo que respecta al mencionado artículo 47. esta exigencia no puede considerarse en sí misma discriminatoria. Puesto que las legislaciones de los Estados miembros en lo que atañe a las cuentas anuales de las sociedades no han sido objeto de una armonización completa. En el caso de la imposibilidad en que se encuentra una filial de satisfacer un nivel mínimo de capacidad económica y financiera fijado por referencia a un elemento concreto del balance por una decisión de la sociedad matriz que obliga a su filial a transferirle sistemáticamente la totalidad de sus 27 En contra de lo que dispone el artículo 48 de la misma Directiva. apartado 2. apartado 2. letra b). existe la misma libertad de elección por lo que se refiere a los niveles mínimos de capacidad económica y financiera. Por lo tanto. lo que puede deberse. Conforme al artículo 44. 57 . Dado que el artículo 44.Contratos del sector público . Se deriva de lo anterior que la facultad prevista en el artículo 44. aun cuando.Guía práctica Aspectos troncales. el artículo 47 de la Directiva 2004/18/CE deja un margen bastante amplio a las entidades adjudicadoras27. para la justificación de la capacidad económica y financiera de los candidatos o licitadores. párrafo primero. de la Directiva 2004/18/CE sólo puede llevarse a la práctica. No obstante. Por consiguiente. apartado 2. Sin embargo. sin ir más allá de lo razonablemente necesario a este respecto. en principio.

en su caso. Por lo tanto. cuando se trata de una licitación con un valor estimado global de 1. que le permite invocar la capacidad económica y financiera de otra entidad mediante la presentación del compromiso de ésta de que pondrá a su disposición los medios necesarios. Esta idea no puede sostenerse. en la que se declara desproporcionado exigir una declaración relativa al volumen global de negocios anual de 5 veces el importe de licitación correspondiente a cada uno de los lotes).3 y 4) y 5. de 2 de febrero. véase también el Informe JCCA número 19/1993. Su posible confusión con las condiciones especiales de ejecución Cabría la posibilidad de que los órganos de contratación pudieran exigir en los pliegos a los candidatos o licitadores que. Asimismo véase las Resolución del TACRC número 102/2012. y la Resolución del TACRC número 231/2011.000. de la Directiva 2004/18/CE. conforme al apartado 2 de dicho artículo28. 30 Véase en relación a este asunto por su interés la Resolución del TACRC número 213/2011. de 25 de octubre. 29 En relación a dicha cuestión.Guía práctica Aspectos troncales. pues esto acarrea unos costes. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil beneficios. en la que analiza una insólita propuesta de un licitador que en lugar de acreditarlos señala que interés en subrogarse en los contratos laborales del personal que venía realizando el servicio. 28 Carece de incidencia a este respecto que la legislación del Estado miembro de establecimiento de dicho operador económico y la del Estado miembro de establecimiento de la entidad adjudicadora difieran en la medida en que la primera autoriza tal contrato sin limitaciones.000 de euros (lotes 1. razón por la cual fue excluido pues parece razonable que la Administración deba saber. y fuera regulado perfectamente en los pliegos. que el contrato se ejecutará con toda seguridad puesto que la empresa dispone de medios humanos suficientes para hacerlo. surge la posible obligación de que el nuevo contratista tuviese que subrogarse en la plantilla que actualmente venía ejecutando el contrato. en ventas de equipos informáticos en la Unión Europea. dicha filial dispone únicamente de la facultad prevista en el artículo 47. para satisfacer ese nivel mínimo de capacidad. durante cada uno de los últimos 3 años. asumir la tesis del licitador en el sentido de que la empresa no puede tener trabajadores en plantilla. de 28 de septiembre.000 euros (en este sentido. g. en la que el Tribunal señala que no resulta proporcional exigir como solvencia económica y financiera una declaración de tener una cifra de negocio superior a 50. mientras que la segunda sólo lo permite si la transferencia de beneficios no convierte en negativo el resultado del balance.000. sólo tiene la posibilidad. Procede señalar que esta facultad resulta particularmente apropiada en este ámbito. resultara proporcionado al objeto del contrato30. en virtud de un contrato que le impone la transferencia sistemática de sus beneficios a su sociedad matriz. Respecto de dicho asunto. clasificación. dado que permite a la sociedad matriz paliar por sí misma la imposibilidad de cumplir el nivel mínimo de capacidad en que ha situado a su filial. además de acreditar su solvencia o. en relación a un contrato de suministro para adquisición de equipos de apoyo en 58 . apartado 2. se comprometieran a dedicar o adscribir a la ejecución del contrato los medios personales 29 o materiales suficientes para ello. al menos.000 de euros (lote 2).Contratos del sector público . siempre que se encontrara debidamente motivado. de 9 de mayo. de invocar las capacidades de otra entidad. de 14 de septiembre. Por tanto.942. véase la Resolución del TACRC número 9/2011. el artículo 47 de la Directiva 2004/18/CE debe interpretarse en el sentido de que un operador económico que no pueda cumplir un nivel mínimo de capacidad económica y financiera basado en la inexistencia de resultado negativo en el balance de los candidatos o licitadores en más de uno de los 3 últimos ejercicios concluidos. es tanto como convertir a las empresas en meros intermediarios con los trabajadores en la contratación de servicios.

2 en cuya redacción sigue conservando indebidamente la referencia al “adjudicatario”. un apartado de “solvencia complementaria (independientemente de la exigencia de clasificación)”. 64. en la que se planteaba la legalidad de una cláusula en la que se exigían tiempos de experiencia del personal del contratista para la acreditación de la solvencia técnica al incluir. más allá de la exigencia de solvencia. con tres años de experiencia en proyectos de recursos humanos para la Administración Pública.Contratos del sector público .a).Guía práctica Aspectos troncales. a pesar de que. en el que se exigía como solvencia técnica varias certificaciones de calidad ISO que no se referían expresamente al objeto del contrato consistente en facilitar el apoyo de aeronaves en tierra. 31/2007. y de éstos. al menos. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. desarrollados en los entornos que se especifican. de 30 de octubre. después de la reforma propiciada por la Ley 34/2010. o podrán estar. al menos. infringe la finalidad de otra norma (la que establece que la experiencia del empresario debe ir referida a los últimos tres años). y 29/1998. A la vista de dicha cláusula. cuando se trate de un contrato celebrado por una “Administración Pública” a los tierra para dar servicio a dos aviones CN-235 serie 300 del Servicio Aéreo de la Guardia Civil. resulta amparada en una norma concreta (la que permite exigir el compromiso de adscripción de personal. sin concreciones temporales) art. sin embargo.2 TRLCSP y. una especificación técnica (la exigencia de experiencia del personal adscrito). 2.4 del Código Civil. desarrollados en los entornos que se especifican y de éstos. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192. de 5 de agosto. de 9 agosto de 2010). de admitirse esta desproporción se estaría incurriendo en fraude de ley proscrito en el artículo 6. 59 . además de los referidos a titulación. d) 1 Programador. desarrollados en los entornos que se especifican y de éstos. de modificación de las Leyes 30/2007. respecto a la necesario proporcionalidad que ha de guardar la solvencia con el objeto del contrato. ya que. con cinco años de experiencia en proyectos de recursos humanos para la Administración Pública. “Estos requerimientos. por importe igual o superior al importe de licitación del presente contrato. se cambio el modelo francés que había sido tradicional en nuestro derecho contractual público y se consagró la perfección de estos contratos mediante la formalización y ya no a través de su adjudicación. 2. con cuatro años de experiencia en proyectos de recursos humanos para la Administración Pública. al menos. por importe igual o superior al importe de licitación del presente contrato. de experiencia en proyectos de Gestión de Personal Docente para la Administración Pública. 31 Artículo 64. desarrollados en los entornos que se especifican y de éstos. Por ello. se establecen requisitos o condicionamientos que carecen de la medida de la proporcionalidad. b) 2 Analistas Funcionales. por importe igual o superior al importe de licitación del presente contrato. 2. pudiendo atribuirles el carácter de obligaciones contractuales esenciales y establecer penalidades para el caso de que se incumplan por el contratista31. artículo 78. el Tribunal concluyó que “Si. de 7 de noviembre. la Resolución del TACRC número 249/2012. en situación de alcanzarlos. necesariamente afectará a la libre concurrencia pues no todos los empresarios solventes estarán. de experiencia en proyectos de Gestión de Personal Docente para la Administración Pública”. dentro del anexo I del PCAP dedicada a “Enumeración de los medios de justificación de la solvencia económica y financiera y solvencia técnica o profesional”. modificando en consecuencia el artículo 27 tal y como hoy se conserva en el TRLCSP. de experiencia en proyectos de Gestión de Personal Docente para la Administración Pública. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Estos compromisos se integrarán en el contrato. También es muy interesante. Además. de experiencia en proyectos de Gestión de Personal Docente. los transportes y los servicios postales. por más que en el pliego la solvencia del empresario se acredite por la clasificación”. 2. de 13 de julio. la energía. de Contratos del Sector Público. son: a) 1 Jefe de Proyecto. En él se recoge el compromiso de adscripción al servicio de los medios personales: “El personal que deberá aportar la empresa adjudicataria para la realización del presente contrato se ajustará a los siguientes requerimientos mínimos en cuanto a cualificación técnica”. dichos medios. c) 1 Analista Programador. con tres años de experiencia en proyectos de recursos humanos para la Administración Pública. de 30 de octubre. al menos. por importe igual o superior al importe de licitación del presente contrato.

36 Artículo 32. de 13 de julio. 38 Nueva redacción dada a los artículos 75 a 78 del TRLCSP por la disposición final tercera. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. cuando la comprobación de los requisitos de capacidad y aptitud para contratar se sustenta sobre una declaración responsable del licitador hasta el momento de dictar la propuesta de adjudicación. 34 Artículo 151. El adjudicatario no disponía de las personas que incluyó en su oferta y propuso sustituirlas antes de que fuera dictado el acuerdo de adjudicación. Cuatro de la Ley 25/2013. el órgano de contratación llegó a adjudicarle el contrato. desde el 32 Dentro de las posibilidades que contempla el artículo 146. en la que se estimó un recurso interpuesto contra un acuerdo de adjudicación por incumplimiento de lo previsto en los pliegos que exigían que las personas. a pesar de lo cual y de que se oponía a lo previsto en los pliegos. en virtud de los requisitos generales previstos actualmente en el TRLCSP con comentarios sobre lo que será su regulación cuando entre en vigor la reforma producida por la Ley 25/2013. produciría que el contrato fuera nulo de pleno derecho 36 y la prohibición para contratar en el futuro para aquel licitador que hubiera incurrido en falsedad al efectuar la declaración responsable de no estar incurso en ninguna prohibición para contratar 37 . a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. de 26 de septiembre. Tipos de solvencia 1. de 27 de diciembre. estuviesen identificadas en la oferta y que solamente se pudieran efectuar sustituciones una vez formalizado el contrato.e). de 27 de diciembre. que iban a formar el equipo de trabajo que iba a ejecutar un contrato de servicios. El TACRC declaró nula dicha adjudicación. En el caso de un contrato celebrado por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. de 28 de diciembre). y 198/2012. de 1 de junio. a juicio del autor de esta obra y aunque dicho Texto Refundido guarda silencio sobre este asunto. nunca habrán de acreditarse con carácter previo a la hora de analizar los requisitos de solvencia. sino que. habrán de acreditarse. es decir. h. 37 Artículo 60. y. generalmente salvo que otra cosa se hubiese establecido en los pliegos 33 .Contratos del sector público . el estudio de los requisitos de solvencia se va a efectuar desde dos puntos de vista. que.4. 33 En relación con dicho asunto véase la Resolución del TACRC número 153/2011.2. demorarán su entrará en vigor.4.Guía práctica Aspectos troncales. una vez formalizado ya en sede de ejecución del contrato35. Es importante recordar que la admisión o la adjudicación acordada sin que reuniera los requisitos señalados al efecto en los pliegos. por otro. sin embargo. dicha consecuencia debería hacerse extensiva a los efectos derivados de la reforma del artículo 146.1. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil efectos del TRLCSP. dentro de la capacidad y aptitud para contratar los licitadores cuando el órgano de contratación pueda optar por mantenerlos como tradicionalmente se ha venido haciendo32. por un lado. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público 38 . en todo caso. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector 60 .b). Planteamiento general Aparte de lo señalado. en todo caso. en una fase posterior con carácter previo a la emisión del acuerdo de adjudicación34 y. 35 Resoluciones 183/2011.

como en el caso de las Agencias Estatales. a tenor del artículo 54. con medios propios o ajenos 40 . 76.Contratos del sector público . en el caso previsto en el artículo 146. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil examen de dos especialidades que se refieren. en la Resolución del TACRC número 140/2011. Al examinar cada uno de los apartados que siguen relativos a los requisitos de solvencia.4. 61 . además. Lo señalado hace referencia a la situación actualmente vigente Público da a los artículos 75. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos”. Por ello. suministrar y servir 1. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79.500 comidas a los centros escolares o. por el destinatario de la correspondiente propuesta de adjudicación. tanto con la modificación introducida con carácter general en el último párrafo del artículo 79. hay que recordar lo que ya se ha señalado en esta obra respecto de que. de perfilar cuál de los requisitos señalados en los artículos 74 y siguientes del TRLCSP se consideran necesarios39 que. a la consideración de las empresas que tengan en su plantilla personas con discapacidad o en situación de exclusión social y con entidades sin ánimo de lucro como un elemento de posible preferencia en la adjudicación. lógicamente si la estrategia contractual plasmada en la fase interna del contrato hubiese estado correctamente implementada. que. que reconozcan el sistema de gestión de la calidad de su empresa”. se analizaba un caso en el que se había incluido indebidamente como habilitación empresarial o profesional necesaria para realizar la prestación. por ahora.Guía práctica Aspectos troncales. alternativamente. incluso. 39 En relación a dicha cuestión. no podía haber sido incluido como requisitos de solvencia pues no encajaba en ninguno de los apartados de los artículos 74 y siguientes. de 30 de marzo. una vez a analizado el asunto. sin que implique la exclusión de la posibilidad de acreditación por otros medios. derivado del artículo 63 del TRLCSP. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. se repite insistentemente en cada precepto la misma expresión “a elección del órgano de contratación”. hasta que se dicten las “normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. el supuesto analizado en la STSJ de Castilla y León de 24 de enero de 2012 en la que señaló la falta de solvencia del adjudicatario por haberse demostrado. el artículo 80 del TRLCSP se refiere a la acreditación del cumplimiento de las normas de garantía de la calidad y en este apartado pudiera haberse incluido el requisito señalado. sin embargo. la exigencia de una determinada certificación de calidad debe constituir una mera alternativa de acreditación. en período de prueba. Cuatro de la Ley 25/2013. ya fuera de los medios para acreditar la solvencia. Véase. de 28 de diciembre). a título de ejemplo. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. de 20 de mayo. 41 En la reforma de los artículos 75 a 78 del TRLCSP producida por la disposición final tercera. otras pruebas de medidas equivalentes de garantía de la calidad que presenten los empresarios. El Tribunal. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. 40 Sobre este aspecto. concluye que efectivamente se había incurrido en tal error y que. de 27 de diciembre.2 del TRLCSP. en todo caso. que los licitadores presentaran “alguna de las acreditaciones EFQM o ISO 9001.bis) del TRLCSP que entrara en vigor cuando se dicte su desarrollo reglamentario. los Organismos Públicos de Investigación y organismos similares de las Comunidades Autónomas. respectivamente. demorarán su entrará en vigor. sean acreditados 41 por los licitadores o. Concluía que. que no disponía de la plena disponibilidad de una cocina central para elaborar. el órgano de contratación tiene la obligación. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). resulta interesante consultar las Resoluciones del TACRC números 78/2012 y 79/2012. el uso legal de las mismas a fin de cumplir con el objeto contractual. pero admitiendo cualquier certificado expedido por organismos conformes a las normas europeas de certificación aceptando. y a la exención de su acreditación.

Solvencia económica y financiera 2.bis del TRLCSP. de 27 de diciembre. 76. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311.Contratos del sector público . 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. que. que persiguen los requisitos de solvencia económica y financiera. organismos y entidades del sector público les interesa cuando celebran un contrato es que el licitador demuestre que está en posesión de los medios. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil pero ha de tenerse en cuneta que el nuevo artículo 79. que sean necesarios para ejecutar el contrato.1 del Real Decreto 817/2009. la diferencia entre la garantía del correcto cumplimiento del contrato.bis del TRLCSP introducido por la disposición final tercera. de cualquier clase. Cuatro de la Ley 25/2013. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. 43 Artículo 1. de 28 de diciembre). muy especialmente en lo que se refiere a los compromisos que para la ejecución del contrato pueda contraer con terceras personas. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. precisamente. demorará su entrará en vigor. no requiere de la existencia de una organización ni contar con unos 42 Nuevo artículo 79. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. de 30 de octubre. sino más exactamente a garantizar que el licitador cuenta con los medios financieros adecuados para el ejercicio de su actividad.2. prevé una situación hasta ahora desconocida.Guía práctica Aspectos troncales.1. deberán acreditar un patrimonio neto mínimo. se exigirá la disposición de un seguro de riesgos profesionales con una determinada cobertura económica43. que la diferencia radica. Exigencia según que el licitador sea empresario o profesional A efectos de clasificación. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. no que está en condiciones de responder financieramente en caso de que el contrato se incumpla. Diferenciación de la figura de la garantía definitiva Resulta claro que lo que a los entes. en general. las empresas. en que el ejercicio de una profesión. mientras que para los profesionales. Además los razonamientos anteriores ponen de manifiesto. consistente en que reglamentariamente pueda contemplarse la posibilidad de eximir de la exigencia de acreditación de la solvencia económica y financiera o de la solvencia técnica o profesional para los contratos cuyo importe no supere un determinado umbral. que no tienen la condición de empresarios. y la garantía de los daños y perjuicios derivados de la mala ejecución del mismo que está cubierta mediante la exigencia de la garantía definitiva. 62 . a juicio del autor de esta obra. Precisamente por esta circunstancia la acreditación de solvencia financiera y económica no va dirigida hacia la exigencia de cumplimiento de la obligación de indemnizar al poder adjudicador por el incumplimiento. que entrará en vigor cuando se dicte el desarrollo reglamentario correspondiente42. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. de 15 de mayo). en general. 2. Resulta así. sin embargo. de 8 de mayo. 2.

sí es exigible la existencia de tal organización y disposición de medios.3. 48 La JCCA. de 17 de marzo. de 19 de julio. si.Contratos del sector público . 3. que se ocupa de la obligación de presentación de las cuentas anuales. en su Informe 2/1999. Igual obligación incumbe a los liquidadores respecto del Estado anual de cuentas de la liquidación. 46 De conformidad con el artículo 365 del Reglamento del Registro Mercantil aprobado por Real Decreto 1784/1996. 2. fondos de pensiones y. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil determinados medios financieros. señalaba..b) del TRLCSP. 47 Artículo 75. 63 . mientras que para los profesionales procede exigir el justificante de la existencia de un seguro de indemnización por riesgos profesionales. salvo el referente a la posibilidad de que los empresarios no obligados a presentar cuentas anuales en Registros oficiales 46 puedan aportar. el TRLCSP reitera que. comanditarias por acciones y de garantía recíproca.Guía práctica Aspectos troncales. 44 Véase por su interés el Informe JCCA número 78/2009. que “. Trasladado este criterio al ámbito de aplicación del artículo 75. Por lo demás. no se trata de dos requisitos de los que se pueda disponer en régimen de alternancia sino que cada uno tiene un ámbito propio y excluyente según que el licitador fuera profesional o empresario44. para el ejercicio de las actividades mercantiles propias de los contratos de obras y servicios que no tengan carácter profesional. se le autorizará a acreditar su solvencia económica y financiera por medio de cualquier otro documento que se considere apropiado por el órgano de contratación48.1.1 se traduce en que para las actividades que deben calificarse como empresariales debe exigirse la acreditación de la solvencia mediante las declaraciones apropiadas de entidades financieras.1. a propósito del artículo 16. podrá acreditar su solvencia económica y financiera por cualquier otra documentación considerada como suficiente por la Administración” expresión esta última que. consagra el apartado 2 del artículo 16 “si por razones justificadas un empresario no puede facilitar las referencias solicitadas. Por lo tanto. en general. dentro del mes siguiente a su aprobación”.3. sino que puede ser ejercida individualmente y con unos medios financieros irrelevantes. el empresario no está en condiciones de presentar las referencias solicitadas. sin que por ello tenga que verse afectado el resultado del ejercicio profesional. el depósito de sus cuentas debidamente formuladas”. de 23 de julio de 2010. Requisitos 2. además. Por el contrario. con arreglo a las disposiciones del presente Reglamento.2 de la LCAP. Vigentes La redacción actual del artículo 75 del TRLCSP recoge dentro de este tipo de solvencia los mismos medios a que se refería el TRLCAP45. deja la decisión última al órgano de contratación”. “1. los libros de contabilidad debidamente legalizados47. en general.Respecto de la solvencia técnica no existe la norma que. como medio alternativo de acreditación. por una razón justificada. Los administradores de sociedades anónimas. Los apartados 2 y 4 de dicho precepto añaden que “2. Los demás empresarios inscritos podrán solicitar.. de responsabilidad limitada. respecto de la solvencia económica y financiera. cualesquiera otros empresarios que en virtud de disposiciones vigentes vengan obligados a dar publicidad a sus cuentas anuales presentarán éstas para su depósito en el Registro Mercantil de su domicilio. 45 Artículo 16.

Téngase en cuenta que a tenor de la disposición transitoria cuarta entrará en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo del TRLCSP. la letra c) del mencionado artículo 75 se refiere a “Declaración sobre el volumen global de negocios y. de impulso de la factura electrónica (BOE número 311. 50 Disposición transitoria cuarta de la Ley 25/2013. 51 Se refiere. sobre el volumen de negocios en el ámbito de actividades correspondiente al objeto del contrato. señala que entrará en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo del TRLCSP. sí resulta positivo que haga expresa referencia al “importe igual o superior al exigido en el anuncio de licitación o en la invitación a participar en el procedimiento y en los pliegos del contrato”. es decir. ni la referencia a que se deberá fijar como máximo en relación a los 3 últimos ejercicios disponibles en función de la fecha de creación o de inicio de las actividades del empresario. de impulso de la factura electrónica (BOE número 311. las siguientes novedades: Se establece el volumen anual de negocios51 pero de manera distinta a aquella a la que se refiere la letra c)52 de la redacción actual del TRLCSP. de 27 de diciembre. o bien volumen anual de negocios en el ámbito al que se refiera el contrato. 53 Informe JCCA número 43/2008. aparte de cambiar el título del precepto por el de “Acreditación de la solvencia económica y financiera”. Ya no se introduce la cautela de que dicha solvencia se requerirá siempre que se disponga de las referencias a dicho volumen de negocio. el resultante de haber adjudicado el contrato y haber ajustado el valor estimado a la oferta seleccionada como más ventajosa económicamente53. A la entrada en vigor del desarrollo reglamentario La nueva redacción del mencionado artículo49. de 28 de diciembre). de 28 de julio. Por el contrario. se refiere a una cuestión desconocida hasta hora y. en su caso. a juicio del autor de esta obra. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 2.Contratos del sector público . de 27 de diciembre. de 28 de diciembre). considerar que en el precio está incluido el importe a abonar en concepto de IVA. 64 . cuya vigencia queda en suspenso hasta que se dicten las “normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley”50 introduce. dichas supresiones podrían dar como resultado una posible vulneración de los principios recogidos en el artículo 1 del TRLCSP.2. es decir. en su defecto. por importe igual o superior al exigido en el anuncio de licitación o en la invitación a participar en el procedimiento y en los pliegos del contrato o. en el que señala que cuando en la LCSP se habla de precio del contrato debe entenderse el importe íntegro que por la ejecución del contrato percibe el contratista. al “Volumen anual de negocios. al establecido reglamentariamente”. aunque se echa en falta una correcta referencia al de valor estimado ya que el término importe ha de ser considerado como sinónimo al de precio del contrato. 52 Actualmente.3. de difícil 49 Disposición final tercera apartado cuarto de la Ley 25/2013.Guía práctica Aspectos troncales. Esta fórmula recuerda la de la disposición transitoria quinta de la LCSP y todavía se está a la espera del tan anunciado desarrollo reglamentario. En el último inciso del apartado a) del artículo 75. A juicio del autor de esta obra. referido como máximo a los tres últimos ejercicios disponibles en función de la fecha de creación o de inicio de las actividades del empresario. en la letra a) de la nueva redacción del artículo 75. en la medida en que se disponga de las referencias de dicho volumen de negocios”.

por la que se modifica la Directiva 2006/43/CEE. 65 . reiterar la observación realizada con anterioridad sobre la correcta remisión al valor estimado del contrato. ya que la mera referencia a que la empresa cumple con sus obligaciones no indica los elementos necesarios para constatar que dispone de recursos financieros que le permiten cumplir la obligación que asumen si se les adjudica el contrato. en los casos en que resulte apropiado. se podrá exigir justificante de la existencia de un seguro de indemnización por riesgos profesionales por importe igual o superior al exigido en el anuncio de licitación o en la invitación a participar en el procedimiento y en los pliegos del contrato o. lo que hace suponer que en determinados contratos el futuro desarrollo reglamentario del TRLCSP exigiría probar un determinado volumen anual de negocios. suprime en la letra c) toda referencia a las cuentas anuales presentadas en el Registro Mercantil o en el Registro oficial que corresponda y a la posibilidad de acreditar la solvencia de libros de contabilidad debidamente legalizados cuando los empresarios no vengan obligados a presentar las cuentas en Registros oficiales. Respecto de la referencia al importe igual o superior al exigido en el anuncio de licitación o en la invitación a participar en el procedimiento y en los pliegos del contrato o. en su defecto. sobre los estados financieros anuales. o bien ratio entre activos y pasivos. al cierre del último ejercicio económico para el que esté vencida la obligación de aprobación de cuentas anuales 54 . de 26 de junio. los estados financieros consolidados y otros informes afines de ciertos tipos de empresas. y añadir que parece adecuada la supresión a las declaraciones apropiadas de entidades financieras pues con la redacción vigente no tiene sentido su exigencia. establecido reglamentariamente. con plazo de transposición 20 de julio de 2015. En cuanto a la acreditación documental. cual es que el importe pudiera venir. en su defecto. del Parlamento Europeo y del Consejo y se deroga las Directivas 78/660/CEE y 83/349/CEE. sino que señala que. reiterar las observaciones efectuadas con anterioridad. a diferencia del vigente apartado 2 del mencionado artículo 75 en el que se admitía una libertad de acreditación a través de cualquier otro documento que se considere apropiado 54 En relación a dicha novedad. de 25 de julio de 1978.Guía práctica Aspectos troncales. Asimismo. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil aplicación lineal.Contratos del sector público . si no versan sobre la situación financiera y patrimonial de los licitadores referida al contrato. a juicio del autor de esta obra. basada en la letra g) del apartado 3 del artículo 54 del Tratado y relativa a las cuentas anuales de determinadas formas de sociedad. que sin embargo sí se incluye en la actual redacción de la letra b). afectada por la Directiva 2013/34/UE. al establecido reglamentariamente. al establecido reglamentariamente. Respecto de dicha redacción. del Consejo. en su defecto. STJUE) de 18 octubre 2012 en relación a la transposición y armonización parcial de la Directiva 78/660/CEE del Consejo. refiriéndose a la acreditación del patrimonio neto. a la que a continuación se va a hacer referencia en el texto de esta obra. Ya no hace referencia en la letra b) a las declaraciones apropiadas de entidades financieras tal y como hace la actual letra a) del artículo 75. resulta especialmente preocupante analizar la incidencia y el mantenimiento de la doctrina recogida en la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (en lo sucesivo.

de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público. 3. 57 En este sentido. da a los artículos 76 a 78 del TRLCSP (que entrará en vigor cuando se dicte el correspondiente desarrollo reglamentario) clarifica mucho esta idea al sustituir en el primer párrafo del apartado 1 de dichos artículos la expresión “podrá” por “deberá” ser acreditada por uno o varios de los medios siguientes. por ahora. los cuales determinarán el grupo o subgrupo de clasificación. en que se considera incluido el contrato”. de 27 de diciembre. en el anuncio de licitación o en la invitación a participar en el procedimiento y en los pliegos deberá indicarse el código o códigos del Vocabulario «Común de los Contratos Públicos» (CPV) correspondientes al objeto del contrato. frente a todos los órganos de contratación del sector público. Cuatro de la Ley 25/2013. a tenor del artículo 83 del TRLCSP. acreditar los extremos de solvencia ante cualquier ente. que se encuentra pendiente de entrar en vigor a que dicte el desarrollo reglamentario correspondiente. 66 . cuya entrada en vigor también se encuentra demorada en los mismos términos. solamente existen el Registro Oficial de Licitadores y de Empresas Clasificadas del Estado y los Registros Oficiales de Licitadores y de Empresas Clasificadas de las Comunidades Autónomas. con medios propios o 55 Resulta curioso observar como en la modificación del artículo 75.bis. producida por la disposición final tercera. y cuyo importe anual medio sea igual o inferior al correspondiente a su categoría de clasificación en el grupo o subgrupo. Por tanto donde dice la modificación “en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas de las Administraciones Públicas” debe decir “en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado” (los subrayados son del autor de esta obra). organismo y entidad del Sector Público por medio de la correspondiente inscripción en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado55. En el mismo sentido. la nueva redacción que la disposición final tercera. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. cuatro de la Ley 25/2013. en todo caso. y de éstos solamente las inscripciones realizadas en el primero acreditarán dichos requisitos. establece que “la clasificación del empresario en un determinado grupo o subgrupo se tendrá por prueba bastante de su solvencia para los contratos cuyo objeto esté incluido o se corresponda con el ámbito de actividades o trabajos de dicho grupo o subgrupo. salvo prueba en contrario. a tenor del apartado 1 de dicho precepto. cuál de los requisitos de solvencia señalados en los artículos 75 y siguientes del TRLCSP se consideran necesarios que. a elección del órgano de contratación. Solvencia técnica en los contratos de obras56 Como ya se ha señalado en esta obra. el nuevo artículo 79. es preciso volver a recordar que. 56 Artículo 76. se hace mención a un nuevo Registro inexistente en la normativa de Contratación Pública al referirse al “Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas de las Administraciones Públicas” cuando. si lo hubiera.Guía práctica Aspectos troncales. de 28 de diciembre). en la reforma. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil por el órgano de contratación para el licitador que por causa justificada no estuviera en condiciones de presentar las referencias solicitadas a tenor del apartado 1. A tal efecto. se establece una concreta referencia a los medios que se pudieran prever en el mismo con expresa mención de que será suficiente. el órgano de contratación tiene la obligación de perfilar57.2 del TRLCSP.Contratos del sector público . de 27 de diciembre.

de 30 de marzo.bis del TRLCSP introducido por la disposición final tercera. que. Se acaba de hacer referencia a la situación actualmente vigente pues el nuevo artículo 79. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ajenos58 si ello fuera posible59. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. el supuesto analizado en la STSJ de Castilla y León de 24 de enero de 2012 en la que señaló la falta de solvencia del adjudicatario por haberse demostrado. de 28 de febrero de 2003). criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos”. que. 61 Nuevo artículo 79.Contratos del sector público . a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. a título de ejemplo. de 27 de diciembre. el uso legal de las mismas a fin de cumplir con el objeto contractual. se refiere a las siguientes circunstancias: 58 Sobre este aspecto. prevé una situación hasta ahora desconocida. sin embargo. de 24 de noviembre). 76. que. En relación con la solvencia técnica en los contratos de obras. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. demorará su entrará en vigor. sean acreditados60 por los licitadores o. suministrar y servir 1. Cuatro de la Ley 25/2013. por el destinatario de la correspondiente propuesta de adjudicación.bis del TRLCSP. 60 En la reforma de los artículos 75 a 78 del TRLCSP producida por la disposición final tercera. 62 Nueva redacción dada a los artículos 75 a 78 del TRLCSP por la disposición final tercera.4. en el caso previsto en el artículo 146. sin embargo. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. Así. que no disponía de la plena disponibilidad de una cocina central para elaborar. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos.500 comidas a los centros escolares o. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. demorarán su entrará en vigor. de 28 de diciembre). de 28 de diciembre). Cuatro de la Ley 25/2013. consistente en que reglamentariamente pueda contemplarse la posibilidad de eximir de la exigencia de acreditación de la solvencia económica y financiera o de la solvencia técnica o profesional para los contratos cuyo importe no supere un determinado umbral. hasta que se dicten las “normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. pues se trata de una referencia inequívocamente unida a la empresa no sustituible por referencias externas. 59 Puede hacerse mención a la improcedencia de acreditar una determinada solvencia financiera mediante referencia a empresas u organismos distintos. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. resulta interesante consultar las Resoluciones del TACRC números 78/2012 y 79/2012. Véase. demorarán su entrará en vigor. que entrará en vigor cuando se dicte el desarrollo reglamentario correspondiente61. en período de prueba.Guía práctica Aspectos troncales. o al cumplimiento de determinadas normas de garantía de calidad y de gestión medioambiental (Véase por su interés Informe JCCA número 29/2010. que se comentará haciendo también referencia a la reforma que está pendiente de entrar en vigor cuando se dicte el correspondiente desarrollo reglamentario 62 . el informe de instituciones financieras o el seguro de riesgos profesionales o las cuentas anuales (Véase por su interés Informe JCCA número 45/2002. de 27 de diciembre. la redacción actual del artículo 76 del TRLCSP. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector 67 . de 27 de diciembre. derivado del artículo 63 del TRLCSP. alternativamente. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. 76. de 28 de diciembre). se repite insistentemente en cada precepto la misma expresión “a elección del órgano de contratación”. sin embargo. Cuatro de la Ley 25/2013. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra).

bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos.a) en el que aborda la admisión del cómputo como obra ejecutada por el contratista de la realizada por una sociedad extranjera participada por éste. como sería lo normal. se ha llegado a plantear si el órgano de contratación podría exigir en los pliegos que la solvencia se refiriera en exclusiva a la aportación de certificados de buena ejecución de un contrato de naturaleza análoga celebrados con la Administración Pública 65 . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Relación de las obras ejecutadas en el curso de los 5 últimos años. a tenor de lo previsto en el artículo 32. que no podría exigirse que se tratara de acreditar la solvencia técnica en base a obras ejecutadas exclusivamente para las Administraciones Públicas.a) del TRLCSP pues sirve para concluir. además de elevar el plazo señalado a 10 años. o si el umbral exigido se podría acreditar realizando un sumatorio de las obras ejecutadas en dicho período de tiempo63. señala que serán nulos los actos “que lesionen los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional”. En relación a dicha cuestión. como tal. a) del TRLCSP64 hereda la novedad introducida por la LCSP respecto del TRLCAP en cuanto que dispone que estos certificados indicarán el importe.i) de la Directiva 2004/18/CEE. aunque se refieren a un contrato de suministro celebrado por la Agencia Estatal Consejo Superior de Investigaciones Científicas la adquisición de pienso para ratón. En relación a dicho asunto la reforma pendiente de entrar en vigor.2.1 de la LRJPAC que en su inciso a). 64 Por trasposición directa del artículo 48. dichos certificados serán comunicados directamente al órgano de contratación por la autoridad competente. avalada por certificados de buena ejecución para las obras más importantes. 65 Véase la Resolución del TACRC número 241/2012. contemplado en el artículo 14 de la Constitución Española y susceptible.Contratos del sector público . de recurso de amparo a tenor del artículo 53. indicando con frecuencia la ejecución de un contrato de al menos un importe igual ó superior al valor estimado del contrato.a).Guía práctica Aspectos troncales. bajo sanción de invalidez por nulidad de pleno derecho. distinguiendo estos supuestos: Público y el artículo 79. En su caso. a la vista del silencio que guarda al respecto. 68 . de 30 de marzo. a la acreditación de un contrato de características similares al licitado. añade un nuevo párrafo segundo al artículo 76.a) del TRLCSP en relación con el artículo 62. resulta especialmente ilustrativo el artículo 76. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). En este caso habría que atender a los términos recogidos en los pliegos para determinar si dicha solvencia se referiría. de 31 de octubre. La actual redacción del artículo 76. por vulneración del derecho a la igualdad. Respecto a dicha cuestión.1. 63 Véase Resoluciones del TACRC números 81 y 82/2012. las fechas y el lugar de ejecución de las obras y se precisará si se realizaron según las reglas por las que se rige la profesión y se llevaron normalmente a buen término.

Las cuentas consolidadas y el informe de gestión del grupo habrán de someterse a la aprobación de la junta general de la sociedad obligada a consolidar simultáneamente con las cuentas anuales de esta sociedad. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Si el licitador tuviera el control sobre la sociedad extranjera filial. 6. así como el informe de gestión del grupo y el informe de los auditores. en cuanto sea posible. La obligación de formular las cuentas anuales y el informe de gestión consolidados no exime a las sociedades integrantes del grupo de formular sus propias cuentas anuales y el informe de gestión correspondiente. a los derechos de voto de la entidad dominante se añadirán los que posea a través de otras sociedades dependientes o a través de personas que actúen en su propio nombre pero por cuenta de la entidad dominante o de otras dependientes o aquellos de los que disponga concertadamente con cualquier otra persona. se encuentre en relación con otra sociedad. En particular. Igualmente se aplicarán estas normas. a los supuestos de formulación y publicación de cuentas consolidadas por cualquier persona física o jurídica distinta de las contempladas en el apartado 1 del presente artículo”. que se calificará como dependiente. Los auditores verificarán la concordancia del informe de gestión con las cuentas anuales consolidadas. Toda sociedad dominante de un grupo de sociedades estará obligada a formular las cuentas anuales y el informe de gestión consolidados en la forma prevista en esta sección. 2. Lo dispuesto en la presente sección será de aplicación a los casos en que voluntariamente cualquier persona física o jurídica formule y publique cuentas consolidadas. que desempeñen su cargo en el momento en que deban formularse las cuentas consolidadas y durante los dos ejercicios inmediatamente anteriores. cualquiera que sea su forma jurídica y con independencia de su domicilio social. así como a cualquier empresa dominada por éstas. Existe un grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar. d) Haya designado con sus votos a la mayoría de los miembros del órgano de administración. A los efectos de este apartado. La junta general de la sociedad obligada a formular las cuentas anuales consolidadas deberá designar a los auditores de cuentas que habrán de controlar las cuentas anuales y el informe de gestión del grupo. que se calificará como dominante. en los términos establecidos en el artículo 42 del Código de Comercio 66 . Los socios de las sociedades pertenecientes al grupo podrán obtener de la sociedad obligada a formular las cuentas anuales consolidadas los documentos sometidos a la aprobación de la Junta. se presumirá esta circunstancia cuando la mayoría de los miembros del órgano de administración de la sociedad dominada sean miembros del órgano de administración o altos directivos de la sociedad dominante o de otra dominada por ésta. En particular. del informe de gestión del grupo y del informe de los auditores de cuentas en el Registro Mercantil y la publicación del mismo se efectuarán de conformidad con lo establecido para las cuentas anuales de las sociedades anónimas. 69 . El depósito de las cuentas consolidadas.Guía práctica Aspectos troncales. de la mayoría de los derechos de voto. b) Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayoría de los miembros del órgano de administración. en alguna de las siguientes situaciones: a) Posea la mayoría de los derechos de voto. establece lo siguiente: “1. está vinculada a otra en alguno de los casos previstos en las dos primeras letras de este apartado.Contratos del sector público . 4. de reforma y adaptación de la legislación mercantil en materia contable para su armonización internacional con base en la normativa de la Unión Europea. modificado por la Ley 16/2007. Este supuesto no dará lugar a la consolidación si la sociedad cuyos administradores han sido nombrados. La sociedad obligada a formular las cuentas anuales consolidadas deberá incluir en ellas. conforme a su régimen específico. directa o indirectamente. el cómputo de la obra ejecutada se realizará íntegramente como si hubiera sido ejecutada por el propio licitador. 5. el control de otra u otras. c) Pueda disponer. se presumirá que existe control cuando una sociedad. 3. de 4 de julio. 66 Artículo 42 del Código de Comercio. a las sociedades integrantes del grupo en los términos establecidos en el apartado 1 de este artículo. en virtud de acuerdos celebrados con terceros.

que se consideran acreedores a ser los únicos destinatarios de algunas normas que realizan referencias genéricas al "técnico competente". estén o no integradas en la empresa. y de 20 de febrero del año 2012.Contratos del sector público . al "técnico responsable" o al "técnico superior competente"68.) la competencia. 16 de abril de 2007. en el Real Decreto 849/1986. por el que se aprobó el Reglamento del Dominio Público Hidráulico. de los que ésta disponga para la ejecución de las obras. Por otra parte. siempre y cuando tenga directa relación con el objeto del contrato67. por la interdicción de los monopolios competenciales. 7 de abril de 2008. de forma que la reserva en exclusiva a un profesional titulado determinado con exclusión del resto debe interpretarse restrictivamente69. 70 . Títulos académicos y profesionales del empresario y de los directivos de la empresa y. 69 SSTS de 24 de marzo de 2006. 67 Respecto al debatido tema de las competencias de los diferentes profesionales. Declaración indicando los técnicos o las unidades técnicas. 10 de noviembre de 2008 y de 22 de abril de 2009. al existir una base de enseñanzas comunes entre algunas ramas de enseñanzas técnicas. según el criterio jurisprudencial.. al contrario. acompañada de los documentos acreditativos correspondientes. del responsable o responsables de las obras. permiten el desempeño de puestos de trabajo en los que no sean necesarios unos determinados conocimientos sino una capacidad técnica común y genérica que no resulta de la situación específica obtenida sino del conjunto de los estudios que se hubieran seguido. 10 de abril de 2006.) a favor de profesión determinada. 16 de octubre de 2007.. Respecto a la pretendida exclusividad de determinados colectivos profesionales. SSTS) de 21 de abril de 1989 y 15 de octubre de 1992 en las que se señala que “La doctrina jurisprudencial es constante al señalar que no puede admitirse un monopolio de proyección de todo tipo de construcciones (. viene referida o depende de la capacidad técnica real para el desempeño de las funciones propias de la misma”. ya que.. en particular. partiendo de la innegable capacidad técnica del Ingeniero de Caminos (. véanse las Sentencias del Tribunal Supremo (en lo sucesivo. solo se reconocerá la obra ejecutada por la sociedad participada en la proporción de la participación de aquél en el capital social de ésta. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Si el licitador no poseyera el control al que se refiere el párrafo anterior.. la doctrina legal del TS se orienta en torno a las siguientes directrices: En materia de competencias de los profesionales titulados la regla es la prevalencia del principio de libertad de acceso con idoneidad sobre el de exclusividad y monopolio competencial a determinados títulos. ya que. especialmente los responsables del control de calidad. con independencia de las distintas especialidades. de 11 de abril. sin reglas precisas de delimitación. 68 Por ejemplo.Guía práctica Aspectos troncales. tal competencia en exclusiva no aparece atribuida específicamente a nadie. La razón de dicho planteamiento viene motivada porque frente al principio de exclusividad debe prevalecer el de libertad con idoneidad. éstas dotan a sus titulados superiores de un fondo igual de conocimientos técnicos que. a la vez que las diferentes reglamentaciones ofrecen perspectivas de competencias concurrentes.

podrá exigirse la aplicación de este tipo de medidas o sistemas. lo que ya se conocía.f) de la Directiva 2004/18/CEE. el considerando 44 señala que “en los casos oportunos en que la naturaleza de las obras y/o de los servicios justifique la aplicación de medidas o sistemas de gestión medioambiental en el momento de la ejecución del contrato público. Declaración sobre la plantilla media anual de la empresa y la importancia de su personal directivo durante los 3 últimos años. es decir. conforme a lo señalado en el artículo 212. pudiendo los pliegos o el documento contractual. Declaración indicando la maquinaria. además de acreditar su solvencia o.d) del TRLCSP71. Estos compromisos se integrarán en el contrato. atribuirles el carácter de obligaciones esenciales a los efectos previstos en el artículo 223. 71 Artículo 48. De conformidad con el artículo 64. por un lado. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil No se trata de preceptos de atribución de competencias por lo que la determinación de cuál sea el técnico competente ha de efectuarse en atención al proyecto concreto de que se trate. 72 Recoge en su apartado f). indicación de las medidas de gestión medioambiental que el empresario podrá aplicar al ejecutar el contrato”. las causas de resolución de los contratos y. 71 . de un modo un tanto extraño. de 28 de diciembre). de 27 de diciembre. que se refiere a que “en los casos adecuados. la obligación que tiene el órgano de contratación de 70 STS de 15 de octubre de 1990. como el Reglamento (CE) número 761/2001 (EMAS) (17). Los sistemas de gestión medioambiental. después de la reforma producida en la LCSP por el artículo primero.1 73 . se comprometan a dedicar o adscribir a la ejecución del contrato los medios personales o materiales suficientes para ello. Por último. 74 Reforma de los artículos 75 a 78 del TRLCSP producida por la disposición final tercera. En este sentido. Cuatro de la Ley 25/2013. en su caso. Por otra parte. entre ellas. debe aceptarse como medio de prueba alternativo a los sistemas de gestión medioambientales registrados una descripción de las medidas aplicadas por el operador económico para garantizar el mismo nivel de protección del medio ambiente”. el incumplimiento de la indicada declaración podría ocasionar la resolución del contrato ya que señala que “los órganos de contratación podrán exigir a los candidatos o licitadores. 73 Sobre ejecución defectuosa. o establecer penalidades. que entrará en vigor cuando se desarrolle reglamentariamente el TRLCSP74.Contratos del sector público . calificadas como tales en los pliegos o en el contrato. apartado de treinta y tres de la Ley 34/2010 que suprime la letra d) dando nueva enumeración alfabética sucesiva a las restantes letras. para el caso de que se incumplan por el adjudicatario”. el incumplimiento de obligaciones contractuales esenciales. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. material y equipo técnico del que se dispondrá para la ejecución de las obras. independientemente de su registro con arreglo a los instrumentos comunitarios. teniendo en cuenta el nivel de conocimientos correspondiente a cada profesión70.Guía práctica Aspectos troncales.2 del TRLCSP. podrán demostrar la capacidad técnica del operador económico para ejecutar el contrato.2. Introduce un apartado totalmente nuevo procedente de la LCSP en el artículo 76. clasificación. y que regula. hay que hacer referencia al nuevo apartado 2 incorporado al artículo 76. haciéndolo constar en los pliegos que.f) 72 .

Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil concretar los medios que requerirá de entre los recogidos en el artículo 76 así como. Solvencia técnica en los contratos de suministro76 Como ya se ha señalado. Cuatro de la Ley 25/2013.2. establece que “la clasificación del empresario en un determinado grupo o subgrupo se tendrá por prueba bastante de su solvencia para los contratos cuyo objeto esté incluido o se corresponda con el ámbito de actividades o trabajos de dicho grupo o subgrupo. de 30 de marzo. debería. Aparte de que debería haberse hecho una referencia específica a la letra a) del mencionado artículo 65. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público. de 27 de diciembre. 4. en caso de que el órgano de contratación no hubiera cumplido con la citada obligación de incluir en el anuncio de licitación o en la invitación para participar en el procedimiento y en los pliegos los medios correspondientes.bis. No obstante dicha interpretación resultaría contraria al espíritu que inspira la reforma del artículo 65. el supuesto analizado en la STSJ de Castilla y León de 24 de enero de 2012 en la que señaló la falta de solvencia del adjudicatario por haberse demostrado. se exigiría clasificación. que no disponía de la plena disponibilidad de una cocina central para elaborar. derivado del artículo 63 del TRLCSP. 76 Artículo 77. cuya entrada en vigor también se encuentra demorada en los mismos términos. en todo caso.1 pues el artículo 76 se refiere a la solvencia técnica de los contratos de obras. al igual que el de los artículo 77. suministrar y 72 . por ahora.2 y 78. los cuales determinarán el grupo o subgrupo de clasificación. en todo caso. con medios propios o ajenos 78 si ello fuera 75 El nuevo artículo 79. el inciso final de este nuevo artículo 76. Por dicha razón. Véase. en período de prueba. A tal efecto. En este sentido. cuál de los requisitos de solvencia señalados en los artículos 75 y siguientes del TRLCSP se consideran necesarios que. por otro lado.Guía práctica Aspectos troncales. si lo hubiera. en su caso. resulta interesante consultar las Resoluciones del TACRC números 78/2012 y 79/2012. da a los artículos 76 a 78 del TRLCSP (que entrará en vigor cuando se dicte el correspondiente desarrollo reglamentario) clarifica mucho esta idea al sustituir en el primer párrafo del apartado 1 de dichos artículos la expresión “podrá” por “deberá” ser acreditada por uno o varios de los medios siguientes. a juicio del autor de esta obra y para ser plenamente congruente con el nuevo artículo 79. a título de ejemplo. el órgano de contratación tiene la obligación de perfilar77. la acreditación de la solvencia técnica se efectuará según lo dispuesto a tales efectos en el apartado 1 del artículo 65 de la Ley”. pero.bis)75. y cuyo importe anual medio sea igual o inferior al correspondiente a su categoría de clasificación en el grupo o subgrupo. los valores mínimos exigidos para cada uno de ellos. a elección del órgano de contratación. debería referirse a que en todo caso la correspondiente clasificación sería suficiente para acreditar la solvencia técnica que se hubiera fijado por el órgano de contratación. 78 Sobre este aspecto. haber sido redactado en términos que fueran expresivos de la idea de que. 77 En este sentido.1. en que se considera incluido el contrato”. es preciso volver a recordar que. podría dar a entender que. la nueva redacción que la disposición final tercera.Contratos del sector público . en el anuncio de licitación o en la invitación a participar en el procedimiento y en los pliegos deberá indicarse el código o códigos del Vocabulario «Común de los Contratos Públicos” (CPV) correspondientes al objeto del contrato.2 que lo repiten con el mismo tenor literal. señala que “En su defecto. una clasificación del licitador como contratista de obras que resultara comprensiva de los medios de solvencia técnica exigidos sería suficiente para acreditarlos.

77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. sin embargo. 76. 76. 82 Nueva redacción dada a los artículos 75 a 78 del TRLCSP por la disposición final tercera. Cuatro de la Ley 25/2013. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. 79 Puede hacerse mención a la improcedencia de acreditar una determinada solvencia financiera mediante referencia a empresas u organismos distintos. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. de 28 de febrero de 2003). la redacción actual del artículo 77 del TRLCSP.bis del TRLCSP introducido por la disposición final tercera. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. que se comentará haciendo también referencia a la reforma que está pendiente de entrar en vigor cuando se dicte el correspondiente desarrollo reglamentario 82 . Se acaba de hacer referencia a la situación actualmente vigente pues el nuevo artículo 79. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. por el destinatario de la correspondiente propuesta de adjudicación. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). que. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. sin embargo. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta.Guía práctica Aspectos troncales. hasta que se dicten las “normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. Así. de 27 de diciembre. Cuatro de la Ley 25/2013. En relación con la solvencia técnica en los contratos de suministro. demorarán su entrará en vigor. demorarán su entrará en vigor. pues se trata de una referencia inequívocamente unida a la empresa no sustituible por referencias externas. que. de 28 de diciembre). sean acreditados 80 por los licitadores o. se refiere a las siguientes circunstancias: servir 1. 73 . que entrará en vigor cuando se dicte el desarrollo reglamentario correspondiente81.500 comidas a los centros escolares o. de 28 de diciembre). 80 En la reforma de los artículos 75 a 78 del TRLCSP producida por la disposición final tercera. prevé una situación hasta ahora desconocida. se repite insistentemente en cada precepto la misma expresión “a elección del órgano de contratación”.Contratos del sector público . sin embargo. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. o al cumplimiento de determinadas normas de garantía de calidad y de gestión medioambiental (Véase por su interés Informe JCCA número 29/2010. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. de 24 de noviembre). en el caso previsto en el artículo 146. de 27 de diciembre. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. alternativamente. el uso legal de las mismas a fin de cumplir con el objeto contractual. el informe de instituciones financieras o el seguro de riesgos profesionales o las cuentas anuales (Véase por su interés Informe JCCA número 45/2002. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos”. demorará su entrará en vigor.4. 81 Nuevo artículo 79. de 28 de diciembre). de 27 de diciembre. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. Cuatro de la Ley 25/2013.bis del TRLCSP. consistente en que reglamentariamente pueda contemplarse la posibilidad de eximir de la exigencia de acreditación de la solvencia económica y financiera o de la solvencia técnica o profesional para los contratos cuyo importe no supere un determinado umbral. que. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil posible 79 . bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos.

85 Véase Resoluciones del TACRC números 81 y 82/2012. En este caso habría que atender a los términos recogidos en los pliegos para determinar si dicha solvencia se referiría. Véase por su interés. no deberá incluirse en los PCAP ninguna cláusula que exija que. a la hora de acreditar la solvencia técnica en este tipo de contratos. mediante una declaración del empresario”. de 8 de agosto. IVA no incluido.Contratos del sector público . respecto a lo que en el caso analizado se denomina “cuota de mercado” y una forma dinámica para su cálculo en función de que los licitadores podían presentar ofertas no necesariamente a todo un lote. como sería lo normal. véase la Resolución del TACRC número 172/2011. los certificados incluyan una referencia expresa a la “buena ejecución” o que se desarrolló “a plena satisfacción” del contratante86. mediante un certificado expedido por éste o. cuando el destinatario sea una entidad del sector público o cuando el destinatario sea un comprador privado. a falta de este certificado. En este sentido. En el artículo 77. sería inadecuada la inclusión de una cláusula por ejemplo del siguiente tenor: “Mediante la relación de los principales suministros efectuados durante los tres últimos años. ante la negativa del empresario privado a certificar la solvencia técnica en materia de suministros.1. en los procedimientos de licitación. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Relación de los principales suministros efectuados durante los 3 últimos años83. indicándose su importe y fechas. o si el umbral exigido se podría acreditar realizando un sumatorio de los suministros ejecutados en dicho período de tiempo85. indicándose su importe.1. la interpretación de la expresión “público o privado” no puede ser interpretada en el sentido de que se reconoce al órgano de contratación la facultad de poder exigir en los pliegos la acreditación a 83 A estos efectos en los pliegos podrían fijarse períodos de tiempo inferiores al expresado. en la que se señala que resulta correcto la justificación proveniente del sector privado.a) del TRLCSP no se efectúa ninguna referencia. pues excluir a un licitador por ese motivo supondría una restricción de la competencia y un excesivo formalismo contrario a los principios de libertad de concurrencia y eficiente utilización de los recursos públicos. se logre la mayor asistencia posible de candidatos que cumplan los requisitos establecidos. en base a una declaración jurada y a la adicción de los correspondientes albaranes de entrega. a que en el certificado que se aporte por parte del licitador hubiera de incluirse referencia a la “buena ejecución”.Guía práctica Aspectos troncales. 84 En este sentido ya la LCSP incorporó respecto al artículo 18. 74 . aunque se refieren a un contrato de suministro celebrado por la Agencia Estatal Consejo Superior de Investigaciones Científicas la adquisición de pienso para ratón. de 18 de enero. indicando con frecuencia la ejecución de un contrato de al menos un importe igual ó superior al valor estimado del contrato. a la que se incorporarán los correspondientes certificados de conformidad expedidos por las entidades receptoras de los servicios. cuyo importe anual sea igual o superior a 520. la Resolución número 23/2012. a la acreditación de un contrato de características similares al licitado. de 30 de marzo. Se considerará que los licitadores cumplen este requisito de solvencia técnica si aportan al menos un certificado de conformidad expedido por un receptor referido a los servicios mencionados ejecutados por el licitador a plena satisfacción y por importe igual o superior al indicado”. En relación a dicha cuestión. 86 En este sentido. fechas y destino público o privado84. los cuales exigen que. Simplemente debe exigirse que se certifique su ejecución.a) en relación al contrato de obras.000 euros. En este sentido.a) del TRLCAP lo siguiente: “Los suministros efectuados se acreditarán mediante certificados expedidos o visados por el órgano competente. como sin embargo sí se hace en el artículo 76.

por un organismo oficial competente del Estado en el cual el empresario está establecido. demorarán su entrará en vigor. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. en caso de que el contratista incumpliese lo manifestado a tenor de lo dispuesto en el artículo 64. 87 Véase la Resolución del TACRC número 241/2012. señala que serán nulos los actos “que lesionen los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional”. deban responder a un fin particular. pues.2 del TRLCSP. de 31 de octubre. que. Indicación del personal técnico o unidades técnicas. en su nombre. integradas o no en la empresa. grado de estabilidad en el empleo del personal integrado en la empresa”. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. El precepto. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). cuando los productos a suministrar sean complejos o cuando. y que puede esgrimir la realización de suministros en el Sector Público o en el Privado. debe leerse desde la perspectiva del licitador que debe acreditar su solvencia.1 de la LRJPAC que en su inciso a). Sobre este particular resulta procedente reproducir la posibilidad de que el contrato quedase resuelto. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75.2 del TRLCSP.a) del TRLCSP en relación con el artículo 62. a tenor de lo previsto en el artículo 32. de los que se disponga para la ejecución del contrato. en este caso porque la misma supone una vulneración del derecho a la igualdad. contemplado en el artículo 14 de la Constitución Española y susceptible. como tal. siempre que medie acuerdo de dicho organismo. de 27 de diciembre. sin embargo. el incumplimiento de la indicada declaración podría ocasionar la resolución del contrato. Al igual que se señalaba a propósito del contrato de obras. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil través de acudir a acreditar suministros públicos o privados de las empresas. de conformidad con el artículo 64. sino más bien lo contrario pues cuando emplea la conjunción disyuntiva “o” lo que hace es permitir que el licitador pueda acreditar esa experiencia previa con suministros ejecutados en el Sector Público o Privado 87 . excepcionalmente. de 28 de diciembre). de las medidas empleadas para garantizar la calidad y de los medios de estudio e investigación de la empresa. 76. 75 . Dicha cláusula sería nula de pleno derecho. 89 Suprime la expresión recogida en el artículo 18. Descripción de las instalaciones técnicas.c) del TRLCAP “así como.Contratos del sector público . En relación a dicho asunto. Control efectuado por la entidad del sector público contratante o. 88 Nueva redacción dada a los artículos 75 a 78 del TRLCSP por la disposición final tercera. en su caso.Guía práctica Aspectos troncales. de recurso de amparo a tenor del artículo 53. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. la reforma pendiente de entrar en vigor 88 solamente eleva el plazo para aportar una relación de los principales suministros efectuados de los 3 últimos años a los 5 últimos. Cuatro de la Ley 25/2013. especialmente los encargados del control de calidad89.

2 la novedad introducida en la LCSP al establecer que en los contratos de suministro que requieran obras de colocación o instalación. pero. S.” presentada por la recurrente para acreditar el cumplimiento de los requisitos de gestión de la calidad y medioambiental. señala que a la hora de fijar las normas de gestión de la calidad y medioambiental (certificado de la norma OHSAS 18001 y certificado UNE-ISO 14001) se han de admitir los certificados equivalentes expedidos por organismos establecidos en cualquier Estado miembro de la Unión Europea. la acreditación de la solvencia técnica se efectuará según lo dispuesto a tales efectos en el apartado 1 del artículo 65 de la Ley”. Muestras. y TELDAIR. es necesario reproducir básicamente las observaciones ya efectuadas a propósito de la solvencia técnica en los contratos de obra92. así como sobre las medidas empleadas para controlar la calidad.3 se señalaba lo siguiente: “Por último. por un lado. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. podría dar a entender que. la Resolución del TACRC número 254/2011. A. eficacia. 90 En cursiva pequeñas modificaciones respecto del artículo 18. de 28 de diciembre). S. A. de 27 de diciembre. en caso de que el órgano de contratación no hubiera cumplido con la citada obligación de incluir en el anuncio de 76 . Cuatro de la Ley 25/2013. Certificados expedidos por los institutos o servicios oficiales encargados del control de calidad. la prestación de servicios o la ejecución de obras. y que regula. además. señala que “En su defecto. descripciones y fotografías de los productos a suministrar. si fuera necesario.Contratos del sector público . la obligación que tiene el órgano de contratación de concretar los medios que requerirá de entre los recogidos en el artículo 76 así como. que entrará en vigor cuando se desarrolle reglamentariamente el TRLCSP91. que acrediten la conformidad de productos perfectamente detallada mediante referencias a determinadas especificaciones o normas90. hay que hacer referencia al nuevo apartado 2 incorporado al artículo 76. sobre los medios de estudio e investigación con que cuenta. Por tanto. El TRLCSP hereda en su artículo 77. la capacidad de los operadores económicos para prestar dichos servicios o ejecutar dicha instalación u obras podrá evaluarse teniendo en cuenta especialmente sus conocimientos técnicos. procedió a declarar la retroacción del procedimiento al momento de calificación de la documentación acreditativa del cumplimiento de los requisitos de gestión de la calidad y medioambiental.1 pues el artículo 76 se refiere a la solvencia técnica de los contratos de obras. sino que tuvo que aceptar para analizar su suficiencia la certificación de la sociedad “Segreland. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Este control versará sobre la capacidad de producción del empresario y. los valores mínimos exigidos para cada uno de ellos. cuya autenticidad pueda certificarse a petición de la entidad del sector público contratante. por no presentar el certificado de la norma OHSAS 18001 y certificado UNE-ISO 14001. de competencia reconocida. En tal sentido. De acuerdo con lo anterior la mesa de contratación no debió excluir a la UTE GARROFE-ROCA. hay que hacer referencia al nuevo apartado 3 incorporado al artículo 77. S. lo que ya se conocía.Guía práctica Aspectos troncales. es decir. Aparte de que debería haberse hecho una referencia específica a la letra a) del mencionado artículo 65. en su caso. experiencia y fiabilidad. que entrará en vigor cuando se desarrolle reglamentariamente el TRLCSP . dispone que se aceptarán otras pruebas de medidas equivalentes de garantía de la calidad o de gestión medioambiental que presenten los empresarios. de un modo un tanto extraño. por otro lado. de 26 de octubre. 91 Reforma de los artículos 75 a 78 del TRLCSP producida por la disposición final tercera. pero. 92 Aplicado lógicamente referido al artículo 77.e) del TRLCAP. Por último. Respecto de dicha novedad.L.

En este sentido. alternativamente. derivado del artículo 63 del TRLCSP. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79.bis del TRLCSP introducido por la disposición final tercera. debería. el uso legal de las mismas a fin de cumplir con el objeto contractual. o al cumplimiento de determinadas normas de garantía de calidad y de gestión medioambiental (Véase por su interés Informe JCCA número 29/2010. 76. Cuatro de la Ley 25/2013. Se acaba de hacer referencia a la situación actualmente vigente pues el nuevo artículo 79. resulta interesante consultar las Resoluciones del TACRC números 78/2012 y 79/2012. a elección del órgano de contratación.1.4.1. de 30 de marzo. al igual que el de los artículo 77. de 28 de diciembre). en período de prueba. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. 93 En este sentido. Solvencia técnica o profesional en los contratos de servicios 5. de 24 de noviembre). 96 Ver nota siguiente. cuál de los requisitos de solvencia señalados en los artículos 75 y siguientes del TRLCSP se consideran necesarios que. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. 95 Puede hacerse mención a la improcedencia de acreditar una determinada solvencia financiera mediante referencia a empresas u organismos distintos. debería referirse a que en todo caso la correspondiente clasificación sería suficiente para acreditar la solvencia técnica que se hubiera fijado por el órgano de contratación. en todo caso. a título de ejemplo. una clasificación del licitador como contratista de obras que resultara comprensiva de los medios de solvencia técnica exigidos sería suficiente para acreditarlos”. Así.2 que lo repiten con el mismo tenor literal. pues se trata de una referencia inequívocamente unida a la empresa no sustituible por referencias externas. el informe de instituciones financieras o el seguro de riesgos profesionales o las cuentas anuales (Véase por su interés Informe JCCA número 45/2002. la nueva redacción que la disposición final tercera. sean acreditados96 por los licitadores o. a juicio del autor de esta obra. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. de 28 de febrero de 2003). de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público. Por dicha razón. 94 Sobre este aspecto.Contratos del sector público . Planteamiento general Como se ha repetido con anterioridad. que no disponía de la plena disponibilidad de una cocina central para elaborar. 97 Nuevo artículo 79. Véase. en todo caso.500 comidas a los centros escolares o. sin embargo. No obstante dicha interpretación resultaría contraria al espíritu que inspira la reforma del artículo 65. se exigiría clasificación. suministrar y servir 1. da a los artículos 76 a 78 del TRLCSP (que entrará en vigor cuando se dicte el correspondiente desarrollo reglamentario) clarifica mucho esta idea al sustituir en el primer párrafo del apartado 1 de dichos artículos la expresión “podrá” por “deberá” ser acreditada por uno o varios de los medios siguientes. por ahora. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los 77 .bis del TRLCSP. de 27 de diciembre. con medios propios o ajenos94 si ello fuera posible95. prevé una situación hasta ahora licitación o en la invitación para participar en el procedimiento y en los pliegos los medios correspondientes. por el destinatario de la correspondiente propuesta de adjudicación. demorará su entrará en vigor. haber sido redactado en términos que fueran expresivos de la idea de que. el órgano de contratación tiene la obligación de perfilar93.2. en el caso previsto en el artículo 146. que.Guía práctica Aspectos troncales.2 y 78. de 27 de diciembre. es preciso recordar que. Cuatro de la Ley 25/2013. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 5. el inciso final de este nuevo artículo 76. el supuesto analizado en la STSJ de Castilla y León de 24 de enero de 2012 en la que señaló la falta de solvencia del adjudicatario por haberse demostrado. que entrará en vigor cuando se dicte el desarrollo reglamentario correspondiente97.

demorarán su entrará en vigor. entre ellos. Apartado c) con la misma forma del contrato de suministro (artículo 77.f)). Apartado g) con la misma forma del contrato de obras (artículo 76. también resulta aplicable a las certificaciones relativas a los principales servicios o trabajos realizados en los últimos 3 años 100 lo requisitos.Guía práctica Aspectos troncales. enumera. Sin embargo. 76. consistente en que reglamentariamente pueda contemplarse la posibilidad de eximir de la exigencia de acreditación de la solvencia económica y financiera o de la solvencia técnica o profesional para los contratos cuyo importe no supere un determinado umbral. El actual artículo 78 del TRLCSP hereda la innovación introducida en el artículo 67 de la LCSP que. Por ello en la Resolución del TACRC número 060/2011. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos.d)). Apartado f ) con la misma forma del contrato de obras (artículo 76. En relación con la solvencia técnica o profesional en los contratos de servicios. la indicación por los licitadores en la oferta de la parte del contrato que tengan previsto subcontratar. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. Apartado h) con la misma forma del contrato de obras (artículo 76. con indicación de su importe. en su apartado 2. aunque en el TRLCAP se recogían los medios incluidos en la “Solvencia técnica o profesional en los restantes contratos” dentro de su artículo 19. cuando así lo prevea el pliego o el anuncio de licitación. 99 Apartado a) con la misma forma del contrato de obras (artículo 76.Contratos del sector público .a)).a) del TRLCSP que. que. Apartado d) con la misma forma del contrato de suministro (artículo 77. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). de 27 de diciembre. como norma general.b)).d)).e)). que. 98 Nueva redacción dada a los artículos 75 a 78 del TRLCSP por la disposición final tercera. en su apartado 1. Por lo demás.i) concuerda con lo establecido en el artículo 227. El artículo 78.c)). Apartado e) con la misma forma del contrato de obras (artículo 76. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. al regular la subcontratación y tras establecer. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil desconocida. 100 Evidentemente el TRLCSP se refiere a los contratos ejecutados o realizados durante dicho espacio de tiempo. sin embargo.2. de 9 de marzo. se hará referencia a la redacción actual del artículo 78 del TRLCSP así como a la reforma que está pendiente de entrar en vigor cuando se dicte el correspondiente desarrollo reglamentario98. el resto de letras del artículo 78 en su redacción actual siguen siendo reproducción de los previstos en el TRLCAP99. Cuatro de la Ley 25/2013. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311.c)). a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. Apartado b) con la misma forma del contrato de suministro (artículo 77. incorporaba un apartado i) relativo a la parte del contrato que el empresario tiene eventualmente el propósito de subcontratar. los requisitos a que se encuentra sometida la celebración de los subcontratos y. se declaro la nulidad de una cláusula que hablaba de “Participación en concursos en los últimos 78 . y del nombre o el perfil empresarial de los subcontratistas (definido por referencia a las condiciones de solvencia profesional o técnica). “el contratista podrá concertar con terceros la realización parcial de la prestación” con algunas excepciones. de 28 de diciembre).

hay que hacer referencia al nuevo apartado 2 incorporado al artículo 78. en su caso. 102 Reforma de los artículos 75 a 78 del TRLCSP producida por la disposición final tercera. en cuanto que sus exigencias no se incluyen en ninguno de los supuestos establecidos en el artículo 67 de la LCSP para acreditar la solvencia técnica o profesional en los contratos de servicios. por un lado. se logre la mayor asistencia posible de candidatos que cumplan los requisitos establecidos. es necesario reproducir básicamente las observaciones ya efectuadas a propósito de la solvencia técnica en los contratos de obra103. de 27 de diciembre. Respecto de dicha novedad. de 28 de diciembre). de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. cuyo importe anual sea igual o superior a 420. Simplemente debe exigirse que se certifique su ejecución pues excluir a un licitador por ese motivo supondría una restricción de la competencia y el excesivo formalismo es contrario a los principios de libertad de concurrencia y eficiente utilización de los recursos públicos. a que en el certificado que se aporte por parte del licitador hubiera de incluirse referencia a la “buena ejecución”.1. y que regula. a la que se incorporarán los correspondientes certificados de conformidad expedidos por las entidades receptoras de los servicios. cuando de lo que se trata es de acreditar unos niveles mínimos de solvencia técnica que permitan identificar la aptitud de la empresa para ejecutar un contrato.Contratos del sector público .1 pues el artículo 76 se refiere a la solvencia técnica de los contratos de obras. pues en el artículo 78. lo que ya se conocía.a) en relación al contrato de obras. la acreditación de la solvencia técnica se efectuará según lo dispuesto a tales efectos en el apartado 1 del artículo 65 de la Ley”. tres años”. a efectos de acreditar la solvencia técnica”. en su caso.3 se señalaba lo siguiente: “Por último. es obvio que la participación en procedimientos de licitación o la obtención de premios no acredita la ejecución del trabajo o servicio que se va a contratar o que ha sido premiado. señala que “En su defecto. no deberá incluirse en los PCAP ninguna cláusula que exija que. los valores mínimos exigidos para cada uno de ellos. IVA no incluido. por otro lado. Enlazado con lo anterior.4 del pliego debe ser anulado. pero. Por último. la participación en concursos y “como mérito” los premios obtenidos.000 euros. De otro lado. Las argumentaciones anteriores permiten sostener que el apartado 2) de la cláusula 5. Se considerará que los licitadores cumplen este requisito de solvencia técnica si aportan al menos un certificado de conformidad expedido por un receptor referido a los servicios mencionados ejecutados por el licitador a plena satisfacción y por importe igual o superior al indicado”. como sin embargo sí se hace en el artículo 76. es difícilmente comprensible la redacción del pliego en el cual se señala de una forma genérica que “se tendrá en cuenta. sería inadecuada la inclusión de una cláusula por ejemplo del siguiente tenor: “Mediante la relación de los principales servicios efectuados durante los tres últimos años.Guía práctica Aspectos troncales. 101 En este sentido. la obligación que tiene el órgano de contratación de concretar los medios que requerirá de entre los recogidos en el artículo 76 así como. podría dar a entender que. 103 Aplicado lógicamente referido al artículo 77. En este sentido.3. Aparte de que debería haberse hecho una referencia específica a la letra a) del mencionado artículo 65. los cuales exigen que. en los procedimientos de licitación.a) no se efectúa ninguna referencia. a la hora de acreditar la solvencia técnica en este tipo de contratos. es decir. indicándose su importe y fechas. que entrará en vigor cuando se desarrolle reglamentariamente el TRLCSP102. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil señalado en esta obra a propósito de la solvencia técnica en los contratos de suministro. hay que hacer referencia al nuevo apartado 2 incorporado al artículo 76. los cuales deben necesariamente de concretarse en el pliego. que entrará en vigor cuando se desarrolle reglamentariamente el TRLCSP . Cuatro de la Ley 25/2013. en caso de que el órgano de contratación no hubiera cumplido con la citada obligación de incluir en el anuncio de 79 . los certificados incluyan una referencia expresa a la “buena ejecución” o que se desarrolló “a plena satisfacción” del contratante101. de un modo un tanto extraño.

sino más bien lo contrario pues cuando emplea la conjunción disyuntiva “o” lo que hace es permitir que el licitador pueda acreditar dicha experiencia previa con trabajos efectuados en ambas esferas.2.2.2 que lo repiten con el mismo tenor literal. mediante “a) una relación de los principales servicios o trabajos realizados en los últimos tres años que incluya importe. viene representada por la posible inclusión en los PCAP. que entrará en vigor cuando se dicte el desarrollo reglamentario del mismo y que pasará a ser el artículo 78. se eleva el plazo de 3 a 5 años para que el licitador demuestre su solvencia a través de una relación de los principales servicios o trabajos realizados. en los contratos de servicios (y en los de suministros.a). el inciso final de este nuevo artículo 76. de una cláusula nula de pleno derecho.2 y 78. a juicio del autor de esta obra.Contratos del sector público . al igual que el de los artículo 77. haber sido redactado en términos que fueran expresivos de la idea de que. el mencionado artículo 78.a) del TRLCSP no concede la facultad de que el órgano de contratación pudiera incluir en los pliegos solamente la referencia a trabajos públicos o privados para acreditar la solvencia técnica o profesional. en todo caso. En este sentido. Experiencia como requisito de solvencia La cuestión más interesante. el precepto debe leerse desde la perspectiva del licitador que debe acreditar su solvencia. una clasificación del licitador como contratista de obras que resultara comprensiva de los medios de solvencia técnica exigidos sería suficiente para acreditarlos”. debería. en buena lógica. desde el punto de vista de las posibilidades que a tal fin le otorguen todos los servicios que hubiese ejecutado105. debería referirse a que en todo caso la correspondiente clasificación sería suficiente para acreditar la solvencia técnica que se hubiera fijado por el órgano de contratación. Hay que señalar que en la reforma del artículo 78. carece de sentido sostener que. En relación a dicha cuestión. 80 . de los mismos”. se exigiría clasificación. cabalmente no podría exigirse que se tratara de Administraciones Públicas. con lo que.Guía práctica Aspectos troncales. Por dicha razón. de 31 de octubre.a) del TRLCSP) pueda imponerse un requisito que no está previsto para los de obras. por tanto. como requisitos de solvencia técnica o profesional en un contrato de servicios. fechas y el destinatario. a tenor de lo previsto en el artículo 32. Por lo tanto. 105 Véase la Resolución del TACRC número 241/2012. Siendo ello así. A dicho resultado se llega igualmente a través de una interpretación sistemática de dicho precepto en relación con el artículo 76. requiere para resultar válida que sea configurada de modo proporcional y adecuado al objeto del contrato.a) del TRLCSP pues en el mismo nada se indica acerca de la condición pública o privada de los destinatarios de tales obras. pues la redacción del artículo 77.a) del TRLCSP. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 5. y siguiendo la propia tesis del órgano de contratación. 12 de septiembre.a) es similar a la del 78. público o privado. respecto al citado artículo 78 del TRLCSP. es decir.1. 104 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 194/2012.1. Se trataría. de la experiencia104 tal y como se regula en el apartado a) del mencionado precepto. No obstante dicha interpretación resultaría contraria al espíritu que inspira la reforma del artículo 65.a) del licitación o en la invitación para participar en el procedimiento y en los pliegos los medios correspondientes. Sobre este particular resulta preciso tener presente los siguientes principios: El criterio de la experiencia.

como mínimo. señala que serán nulos los actos “que lesionen los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional”. o haber obtenido determinados premios pues ello no acredita la ejecución del trabajo o servicio que se va a contratar109. 6. En orden a la acreditación de la experiencia. en este caso porque la misma supone una vulneración del derecho a la igualdad. 109 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 60/2011. 110 En este sentido. Ello es así desde el momento en que depara un trato desigual carente de base objetiva y razonable para supuestos de hecho sustancialmente coincidentes. da a los artículos 76 a 78 del TRLCSP (que entrará en vigor cuando se dicte el correspondiente desarrollo reglamentario) clarifica mucho esta idea al sustituir en el primer párrafo del apartado 1 de dichos artículos la expresión “podrá” por 81 .Contratos del sector público . Que. al menos. de 20 de octubre. se hace necesario que los trabajos que dichas empresas hayan desarrollado se hayan prestado íntegramente y a satisfacción del contratante 108 . no resultaría válida una cláusula que señalara lo siguiente: “En todo caso. ya que el solo hecho de la adjudicación de un contrato no implica que la misma tenga experiencia en la ejecución de los trabajos que constituyen el objeto del contrato que se pretende licitar107. ascienda a un 50% del presupuestado del presente pliego en los últimos tres años”. la nueva redacción que la disposición final tercera. no será suficiente la participación en procedimientos de licitación o concursos. En este sentido. por ahora. 9 de marzo.”. de acuerdo con lo señalado en el párrafo anterior.Guía práctica Aspectos troncales. una tercera parte de los mismos. cuál de los 106 STC 200/2001. acreditando experiencia en el sector privado. cuando el órgano de contratación utilice cláusulas en las que se configura el requisito experiencia de la siguiente manera: No se considerará procedente la valoración del importe de los contratos de los que una empresa haya resultado adjudicataria. recogidos en el artículo 1 del TRLCSP. no resultaría válida una cláusula que señalara lo siguiente: “En todo caso. en todo caso. será imprescindible acreditar suficientemente haber ejecutado. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil TRLCSP en relación con el artículo 62. discriminando a los contratistas que. será imprescindible acreditar suficientemente haber sido adjudicatario de un contrato del mismo objeto y por un importe total que. a la fecha de presentación de ofertas. sin que resultara adecuado para valorar correctamente la experiencia de una empresa tomar como referencia los trabajos desarrollados en ejecución de contratos que no han concluido todavía. no hayan celebrado previamente un contrato con la Administración Pública. Cuatro de la Ley 25/2013. resultarán vulnerados los principios de no discriminación y concurrencia. contemplado en el artículo 14 de la Constitución Española106 y susceptible. 108 A título de ejemplo. como tal. es preciso reiterar que. Solvencia técnica o profesional en los restantes contratos Como ya se ha señalado a lo largo de los epígrafes precedentes dedicados a la solvencia del licitador. el órgano de contratación tiene la obligación de perfilar110. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público. 107 A título de ejemplo. de recurso de amparo a tenor del artículo 53.1 de la LRJPAC que en su inciso a). de 27 de diciembre.

de 24 de noviembre). de 27 de diciembre. o al cumplimiento de determinadas normas de garantía de calidad y de gestión medioambiental (Véase por su interés Informe JCCA número 29/2010.Guía práctica Aspectos troncales. a título de ejemplo. se repite insistentemente en cada precepto la misma expresión “a elección del órgano de contratación”.bis del TRLCSP introducido por la disposición final tercera. 111 Sobre este aspecto. 113 En la reforma de los artículos 75 a 78 del TRLCSP producida por la disposición final tercera. sean acreditados113 por los licitadores o. que no disponía de la plena disponibilidad de una cocina central para elaborar. de 27 de diciembre.Contratos del sector público . de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. 82 . en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil requisitos de solvencia señalados en los artículos 75 y siguientes del TRLCSP se consideran necesarios que. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. pues se trata de una referencia inequívocamente unida a la empresa no sustituible por referencias externas. Cuatro de la Ley 25/2013. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos”. en el caso previsto en el artículo 146. de 28 de diciembre). el uso legal de las mismas a fin de cumplir con el objeto contractual. resulta interesante consultar las Resoluciones del TACRC números 78/2012 y 79/2012. Se acaba de hacer referencia a la situación actualmente vigente pues el nuevo artículo 79. 76. bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. demorará su entrará en vigor. demorarán su entrará en vigor. el informe de instituciones financieras o el seguro de riesgos profesionales o las cuentas anuales (Véase por su interés Informe JCCA número 45/2002. Efectivamente el mencionado artículo 79 dispone que “La acreditación de la solvencia profesional o técnica en contratos distintos de los de obras. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. Véase. el supuesto analizado en la STSJ de Castilla y León de 24 de enero de 2012 en la que señaló la falta de solvencia del adjudicatario por haberse demostrado. sin embargo. de 30 de marzo. en período de prueba. 114 Nuevo artículo 79. de 28 de diciembre). sin embargo. con medios propios o ajenos 111 si ello fuera posible112. que.bis del TRLCSP. que entrará en vigor cuando se dicte el desarrollo reglamentario correspondiente114. suministrar y servir 1. hasta que se dicten las “normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. 112 Puede hacerse mención a la improcedencia de acreditar una determinada solvencia financiera mediante referencia a empresas u organismos distintos. de 28 de febrero de 2003). por el destinatario de la correspondiente propuesta de adjudicación. Así. a elección del órgano de contratación. servicios o “deberá” ser acreditada por uno o varios de los medios siguientes. criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra). que. la redacción actual del artículo 79 del TRLCSP aunque supuso una novedad de la LCSP respecto de lo regulado en el TRLCAP sin embargo carece de contenido propio ya que se remite a los medios de acreditación señalados en el artículo 78 para el contrato de servicios. En relación con la solvencia técnica o profesional en los restantes contratos. prevé una situación hasta ahora desconocida. consistente en que reglamentariamente pueda contemplarse la posibilidad de eximir de la exigencia de acreditación de la solvencia económica y financiera o de la solvencia técnica o profesional para los contratos cuyo importe no supere un determinado umbral.4.500 comidas a los centros escolares o. alternativamente. Cuatro de la Ley 25/2013. derivado del artículo 63 del TRLCSP.

119 Sobre este particular. es decir. acompañado. de 14 diciembre). El Gobierno incorporará al sector público estatal en el Plan Nacional de Responsabilidad Social Corporativa”. el órgano de contratación habrá de recorrer el camino metodológico señalado. y 42 y 45/2015. podrían derivarse del Plan Nacional de Responsabilidad Social Corporativa. de 9 de enero. por ejemplo. 118 Ley 44/2007. Sentada la anterior premisa. acceso a la información pública y buen gobierno. o como una condición especial de ejecución contractual. El órgano de contratación. de 13 de diciembre. la verdadera dificultad para el órgano de contratación consistirá en concretar si. la labor del órgano de contratación habrá de moverse sobre la elección entre considerarla requisito de solvencia o condición especial de ejecución del contrato.Guía práctica Aspectos troncales. a la hora de planificar la fase interna del contrato. las situaciones de exclusión social118 y las entidades sin animo de lucro a los pliegos como criterio de adjudicación del contrato. véase por su interés Informe JCCA número 53/2008. de 16 de enero. cuando sienta necesario ponderar algún tipo de discapacidad en relación a un determinado contrato115. es preciso recordar con carácter previo lo ya señalado en esta obra cuando se advertía que. solamente puede apuntarse una idea general sobre la inconveniencia de incorporar la discapacidad 117 . y por el contrario entiende que no resulta procedente tenerlo en cuenta como criterio de adjudicación contractual. Respecto a dicha cuestión. para la regulación del régimen de las empresas de inserción (BOE número 299. de 29 de noviembre.Contratos del sector público . que dispone que “El Gobierno aprobará un plan formativo en el ámbito de la transparencia dirigido a los funcionarios y personal de la Administración General del Estado. de transparencia. debe tener meridianamente claro que el TRCSP solamente apoyará dicha estrategia con la finalidad de fijar la preferencia en caso de un hipotético 115 Los motivos de fondo podrían ser muy variados pero. como criterio de selección. en el que distingue la posibilidad de que este aspecto se tenga en cuenta a efectos de considerarlo como una de las condiciones especiales de ejecución del contrato. Discapacidad. toda vez que la disposición adicional séptima de la Ley 19/2013. por el que se aprueba el Texto Refundido de Ley General de derechos de las personas con discapacidad (BOE número 289. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil suministro podrá acreditarse por los documentos y medios que se indican en el artículo anterior”. situaciones de exclusión social y entidades sin ánimo de lucro En relación a esta cuestión. de 9 de diciembre. de 29 de enero de 2009. 117 Real Decreto Legislativo 1/2013. como criterio de adjudicación. pues la misma no repercutiría en una mejora en la oferta que pudieran presentar los licitadores119. 83 . a la hora de afrontar cada caso concreto. de 3 diciembre 2013). i. si se plantea la posibilidad de contratar con empresas que tengan en su plantilla personas con discapacidad o en situación de exclusión social y con entidades sin ánimo de lucro como requisito de solvencia. de una campaña informativa dirigida a los ciudadanos. de modo que le permita llegar a alumbrar la solución más adecuada a la necesidad que pretende satisfacer116. 116 Resoluciones del TACRC números 7 y 8/2015. a su vez. debería introducirla en los pliegos como requisito de solvencia. Por lo tanto.

120 En el caso de una UTE el porcentaje superior que hubiese acreditado una de las empresas que se hubieran comprometido a constituirla no alcanza al resto de ellas.1 de la dispone que: “1. favorecer la formación en el lugar de trabajo. 123 El artículo 118. habría que recurrir al sistema de sorteo121 cuestión ésta que aporta poca imagen social al órgano de contratación. En el caso de que varias empresas hubieren empatado en cuanto a la proposición más ventajosa y al porcentaje superior al 2 por ciento. u otras finalidades que se establezcan con referencia a la estrategia coordinada para el empleo. a consideraciones de tipo medioambiental o a consideraciones de tipo social. en el momento de acreditar su solvencia técnica. o garantizar el respeto a los derechos laborales básicos a lo largo de la cadena de producción mediante la exigencia del cumplimiento de las Convenciones fundamentales de la Organización Internacional del Trabajo”. de lo contrario. Véase sobre el particular. Estas condiciones de ejecución podrán referirse. de 8 de junio. con el fin de promover el empleo de personas con dificultades particulares de inserción en el mercado laboral. tendrá preferencia en la adjudicación la que disponga del mayor porcentaje de trabajadores fijos con discapacidad en su plantilla120.1 de la LCSP referente a que se puedan tener en cuenta las proposiciones presentadas por aquellas empresas que. en cuyo caso generalmente se estaría hablando de contratos de servicios. en cuyo concatenaría penalidades 124 a su incumplimiento y la posibilidad de resolver el contrato. en relación con la ejecución de los contratos que celebren. la Resolución del TACRC número 135/2011. eliminar las desigualdades entre el hombre y la mujer en dicho mercado. para la igualdad efectiva de mujeres y hombres que establece que “Las Administraciones públicas.1 del TRLCSP dispone lo siguiente: “Los órganos de contratación podrán establecer condiciones especiales en relación con la ejecución del contrato. el artículo 34. Sobre esta cuestión. determinará los contratos de la Administración General del Estado y de sus organismos públicos que obligatoriamente deberán incluir entre sus condiciones de ejecución medidas tendentes a promover la igualdad efectiva entre mujeres y 84 . véase la Resolución del TACRC número 158/2011. de 2 de febrero.Guía práctica Aspectos troncales. sin que tuviera validez probatoria una mera declaración al respecto122. el Consejo de Ministros. debería incluirlas en los pliegos como condiciones especiales para la ejecución del mismo 123 . siempre que sean compatibles con el derecho comunitario y se indiquen en el anuncio de licitación y en el pliego o en el contrato. La introducción de esta posibilidad a la hora de dirimir empates resulta muy conveniente pues. tengan en su plantilla un número de trabajadores con discapacidad superior al 2 por ciento. podrán establecer condiciones especiales con el fin de promover la igualdad entre mujeres y hombres en el mercado de trabajo. de 4 de mayo. Solamente en este supuesto debería expresarse en los pliegos la obligación que tendrían los licitadores en orden a acreditar dichos extremos a la de examinar la documentación administrativa previa. en el ámbito de sus respectivas competencias. a través de sus órganos de contratación y. de acuerdo con lo establecido en la legislación de contratos del sector público”. 122 Véase la Resolución del TACRC número 11/2011. 121 Artículo 87 del RGTRLCAP. en especial. En el supuesto de que el órgano de contratación decidiera incorporar a personas con discapacidad o en situación de exclusión social a la ejecución del contrato. combatir el paro. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil empate entre licitadores a la hora de seleccionar la oferta económicamente más ventajosa. definida en el artículo 145 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea. a la vista de la evolución e impacto de las políticas de igualdad en el mercado laboral. de 22 de marzo. Además.Contratos del sector público .1 del TRLCSP hereda la novedad introducida en la disposición adicional sexta. En este sentido. la aplicación del artículo 33 de la Ley Orgánica 3/2007. la disposición adicional cuarta. Anualmente. Sobre este particular.

por el que se regula la concesión y utilización del distintivo de Igualdad en la Empresa. 124 A tal fin el artículo 118. aprobado por Real Decreto Legislativo 2/2000. Asimismo.1. de 26 de octubre. de 1 de agosto. En concreto establece que las condiciones especiales de ejecución pueden referirse.2.bis) al TRLCSP. las características de las condiciones que deban incluirse en los pliegos atendiendo a la naturaleza de los contratos y al sector de actividad donde se generen las prestaciones. 85 .e)” (La Ley 24/2011. introducida con la adicción de un nuevo artículo 79.d). por razón de las características del contrato y del sector de actividad de que se trate. en el momento de acreditar su solvencia técnica o profesional. Exenciones Como ya quedo señalado. regula la consideración del distintivo de Igualdad en la Empresa en la adjudicación de los contratos expresando que “…cuando los órganos de contratación dispongan en los pliegos de cláusulas administrativas particulares la preferencia para aquellas empresas que establezcan medidas tendentes a promover la igualdad entre mujeres y hombres en la empresas se entenderá que cumplen tal requisito las poseedoras del distintivo empresarial. de Contratos del Sector Público aplicable en los ámbitos de la Defensa y Seguridad (BOE número 184. modificó esta referencia introduciendo la expresión “letra e)”.…”. combatir el paro. y respetando. En el Acuerdo a que se refiere el párrafo anterior podrán establecerse.2 del TRLCSP señala que “Los pliegos o el contrato podrán establecer penalidades. en su caso. resulta también conveniente mencionar el Real Decreto 1615/2009.1. conforme a lo previsto en la legislación de contratos del sector público. el mismo podrá ser considerado en los pliegos o en el contrato. con el fin de promover el empleo de personas con dificultades particulares de inserción en el mercado laboral. durante la ejecución de los contratos. para el caso de incumplimiento de estas condiciones especiales de ejecución.Guía práctica Aspectos troncales. en los términos que se establezcan reglamentariamente. en cumplimiento de lo dispuesto en el citado artículo 34. sin perjuicio de que tal circunstancia pueda acreditarse por cualesquiera otros medios que el órgano de contratación determine. a propuesta conjunta de los entonces denominados Ministerio de Economía y Hacienda y Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales.f). de 2 de agosto). de carácter general. Por un lado. cumplan con las directrices del apartado anterior. en lo que respecta al ámbito de la contratación del Sector público. de 19 de octubre de 2007. Asimismo. que entró en vigor el 4 de noviembre del año 2009. entre otras. por el que se fijan directrices para la inclusión en los contratos públicos de condiciones dirigidas a promover la igualdad efectiva entre mujeres y hombres. el Acuerdo prevé el seguimiento y el control posterior por parte del órgano de contratación del cumplimiento de las medidas de promoción de la igualdad a aplicar. conforme a lo prevenido en el artículo 212. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil j.Contratos del sector público . siempre que estas proposiciones igualen en sus términos a las más ventajosas desde el punto de vista de los criterios objetivos que sirvan de base a la adjudicación. productos y publicidad de la empresa. en su caso. que entrara en vigor cuando se dicte su hombres en el mercado de trabajo. de 16 de junio”. en los modelos de organización y en otros ámbitos. La empresa que hubiera hecho uso de esta preferencia. como los servicios. en este apartado se abordan dos cuestiones. estará obligada a mantener los parámetros de igualdad durante el plazo fijado en la adjudicación”. en todo caso. la exención. o atribuirles el carácter de obligaciones contractuales esenciales a los efectos señalados en el artículo 223. fue aprobado el Acuerdo del Consejo de Ministros. Por último. como infracción grave a los efectos establecidos en el artículo 60. 2. la prelación establecida en el apartado primero de la disposición adicional octava del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. referencia que desaparece en el TRLCSP). para reconocer a aquellas empresas que destaquen por la aplicación de políticas de igualdad de trato y de oportunidades en las condiciones de trabajo. resulte adecuado. “…a consideraciones de tipo social. siempre que. En concreto. eliminar las desigualdades entre el hombre y la mujer en dicho mercado. Los órganos de contratación podrán establecer en los pliegos de cláusulas administrativas particulares la preferencia en la adjudicación de los contratos de las proposiciones presentadas por aquellas empresas que. Cuando el incumplimiento de estas condiciones no se tipifique como causa de resolución del contrato. en su artículo 11.

la Agencia Estatal Antidopaje (Real Decreto 185/2008. de 29 de junio. según lo previsto en la disposición adicional duodécima de la Ley 14/2011. de 19 de diciembre. la Agencia Española de Cooperación Internacional para el Desarrollo (Real Decreto 1403/2007. a tenor de lo previsto en el párrafo segundo de la disposición transitoria cuarta. estaba previsto que se crearan cinco nuevas agencias. A tenor de lo previsto en la disposición de la Ley 2/2008. de 23 de diciembre. de Presupuestos Generales del Estado para 2009. de 8 de febrero. la disposición adicional séptima del TRLCSP prevé que las Agencias Estatales126. había dispuesto que se suspendiera lo dispuesto en la disposición adicional trigésima primera de la Ley 26 /2009.2 de la LCSP. la Tecnología y la Innovación. y que en su último párrafo dispone que “Reglamentariamente podrá eximirse la exigencia de acreditación de la solvencia económica y financiera o de la solvencia técnica o profesional para los contratos cuyo importe no supere un determinado umbral”. La creación de nuevas agencias había quedado en punto muerto ya que el Gobierno. por medio de la disposición adicional quinta del Real Decreto-ley 8/2010. técnica y profesional. se establece expresamente que “Durante 2012 no se crearán Agencias Estatales”. de 23 de diciembre. de 21 de diciembre. de 23 de diciembre (BOE número 309). Curiosamente la Agencia Estatal de Seguridad Aérea es considerada como una “Administración Pública” a los efectos del artículo 3. la Agencia Estatal Consejo Superior de Investigaciones Científicas (Real Decreto 1730/2007. BOE número 39). la Agencia Estatal Boletín Oficial del Estado (Real Decreto 1495/2007. de Presupuestos Generales del Estado para 2010 de modo que en dicho ejercicio no se autorizaría la creación de ninguna nueva Agencia estatal de las reguladas en la citada Ley 28/2006. de 8 de febrero. 126 Creadas a tenor de lo previsto en la Ley 28/2006. y de la Agencia Estatal de Seguridad Ferroviaria. BOE número 12/2008). de 12 de noviembre. los Organismos Públicos de Investigación 125 Introducido por disposición final tercera. el 31 de octubre de 2007. En cuanto a los medios de acreditación de la solvencia económica y financiera. de 8 de febrero. BOE número 39). de 26 de diciembre). mediante la correspondiente redistribución de efectivos. La creación de la Agencia Estatal de Seguridad Ferroviaria y la aprobación de su Estatuto se llevó a cabo por el Real Decreto 1072/2014. Su creación se realizará sin aumento de gasto público. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2014 (BOE número 309. En el apartado X de la Ley 2/2012. sin que pueda suponer incremento neto de estructura o de personal. la Agencia Estatal de Seguridad Aérea (Real Decreto 184/2008. de 26 octubre. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil desarrollo reglamentario 125 . Cuatro de la Ley 25/2013. no obstante se exceptúa la creación de la Agencia Estatal para la Investigación. de 18 de julio. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. BOE número 39). bis de dicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los requisitos. BOE número 283).Contratos del sector público . 76. 86 . exclusivamente. y la Agencia Estatal de Meteorología (Real Decreto 186/2008. de 28 de diciembre). por la que se ordena la publicación del Acuerdo de convalidación del citado Real Decreto-ley. aunque no se prevé como regla general la creación de ninguna agencia más para la mejora de los servicios públicos. de 1 de junio. (BOE número 133)). criterios y medios de acreditación que con carácter supletorio se establezcan para los distintos tipos de contratos” (el subrayado es del autor de esta obra).Guía práctica Aspectos troncales. se han creado seis Agencias Estatales. En la disposición adicional octogésima sexta de la Ley 22/2013. por el que se adoptan medidas extraordinarias para la reducción del déficit público (BOE número 126) (Resolución de 27 de mayo de 2010. de 27 de diciembre. demoró su entrará en vigor. cuestión que vuelve a reiterar en la disposición adicional décima séptima aunque matiza para el caso de la Agencia Estatal de Investigación. sin embargo. de 20 de mayo. en los siguientes términos: “La nueva redacción que la Ley de Impulso de la Factura Electrónica y creación del Registro Contable de Facturas en el Sector Público da a los artículos 75. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2012. 77 y 78 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. de la Ciencia. del Congreso de los Diputados. Después de la publicación de la LCSP. sin embargo finalmente no se llegó a crear ninguna durante dicho ejercicio. dotándose. que. y su funcionamiento tendrá que realizarse con los medios materiales de que dispone actualmente la Administración. BOE número 272).

Tampoco deberán constituir garantías en los casos en que las mismas resultaran exigibles. en el que. se indica en su artículo 40 que “La Agencia ajustará su actividad contractual a las normas que rigen la contratación en las administraciones públicas”.Contratos del sector público . (BOE número 309. 87 . siguiendo los pasos de la Agencia Estatal de Seguridad Aérea. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y organismos similares de las Comunidades Autónomas no necesitarán estar clasificados ni acreditar su solvencia económica y financiera y la solvencia técnica para ser adjudicatarios de Contratos del Sector Público. de 23 de diciembre).Guía práctica Aspectos troncales.

1 El Real Decreto 817/2009. a las facultades de los representantes o apoderados con capacidad para actuar en su nombre y obligarla contractualmente. por ejemplo entre otras. de 30 de marzo. de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común. siendo preciso que. se haya practicado la inscripción de los datos correspondientes a su personalidad y capacidad de obrar. el órgano de contratación deberá exigir obligatoriamente 1 un requisito de capacidad especial que es.6. establece (artículo 15 (básico)) la posibilidad de que al Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas puedan acceder. el solicitante podrá considerarla denegada por silencio administrativo negativo a tenor del 43 de la Ley 30/1992. en la que se considera que es ajeno al objeto del contrato lo exigido en el punto 7. .3 del cuadro de características que establece que dentro de la solvencia las empresas instaladoras y de reparación y mantenimiento de equipos radioeléctricos en los buques tengan que contar con la inscripción en el Registro de Empresas Instaladoras de Telecomunicación ya que la disposición adicional segunda del Real Decreto 1185/2006. sin incluir el IVA. en lo sucesivo LRJPAC (artículo 17 (básico)). con carácter voluntario. lo que supone dividir el valor íntegro del contrato entre la duración en meses del contrato y multiplicar el cociente por doce. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil D. por valor íntegro del contrato deberá entenderse que representa el importe íntegro que para la ejecución de la obra se fija en el presupuesto. que se reflejarán de forma independiente si el empresario carece de clasificación. otras cuestiones que no afectan estrictamente a las condiciones de solvencia de los contratistas y que se refieran a la personalidad y capacidad de obrar. la Resolución del TACRC número 82/2011.A tenor del artículo 36. en determinados contratos administrativos celebrados por una “Administración Pública” a los efectos del artículo 3. por el que se aprueba el Reglamento regulador de las infraestructuras comunes de telecomunicaciones para el acceso a los servicios de telecomunicación en el interior de los edificios y de la actividad de instalación de equipos y sistemas de telecomunicaciones”.Contratos del sector público . Clasificación del contratista a. la exigencia de clasificación2 en función del objeto contractual3. Desde el citado punto de vista. que. Planteamiento general Se prevé. de 4 de abril. queda simplemente indicar que para la determinación de la categoría exigible deberá hacerse en función del importe de la anualidad media del contrato. en el caso de personas jurídicas.5 del RGTRLCAP. de 23 de marzo. de 8 de mayo. en la que se señala lo siguiente: . La solicitud de este procedimiento deber ser instada por el contratista interesado. deberá tomarse como base de cálculo el importe de la anualidad media calculada en la forma prevista en el artículo 36. 2 En relación a la elección de grupo. de 15 de mayo). véase la Resolución del TACRC número 92/2011. Si la inscripción solicitada no se practicara en el plazo de 3 meses a contar desde su solicitud o desde que se hubiese cumplimentado la totalidad de los requisitos necesarios para practicarla. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. 88 . precisamente. la clasificación “Se configura como un status. Para ello. a las autorizaciones o habilitaciones profesionales y a los demás requisitos que resulten necesarios para actuar en su sector de actividad. construcción de un inmueble destinado a sede de una Dirección toda vez que se identifica con el rótulo “Edificaciones”).Guía práctica Aspectos troncales. En todo caso. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. de 16 de octubre. el valor estimado del mismo. 3 Véase en este sentido. se efectuará la clasificación únicamente en un grupo cuando la naturaleza del objeto del contrato exija la clasificación en la totalidad de los subgrupos básicos de dicho grupo (por ejemplo. por el que se aprueba el Reglamento por el que se regulan las radiocomunicaciones marítimas a bordo de los buques civiles españoles señala que “no será de aplicación a las empresas instaladoras y de reparación y mantenimiento de equipos radioeléctricos en los buques lo dispuesto en el artículo 15 del Real Decreto 401/2003. de 30 de octubre. y a los datos relativos a la solvencia económica y financiera (artículo 16 (básico)) que se especifican en el artículo 16 (básico). como ya se venía haciendo en la normativa anterior.2 del TRLCSP.Sentado lo anterior. previa o simultáneamente. es decir. de 26 de noviembre.

se exige una idoneidad especial para un acto o negocio en particular. cuando entre en vigor el artículo 65. lo que. el párrafo primero del apartado 1 del artículo 25 del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas” (el subrayado es del autor de esta obra). de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. sobre “Determinación de los casos en que es exigible la clasificación de las empresas y de los requisitos mínimos de solvencia”. en cuanto delimita el ámbito de aplicación y de exigibilidad de la clasificación previa. acreditará sus condiciones de solvencia para contratar.Contratos del sector público . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil entendiendo tal concepto en sentido iusprivatista. subgrupos y categorías en que se clasificarán los contratos de obras y los contratos de servicios.1 del TRLCSP5.000 euros. de forma tal que la falta de clasificación comporta la incapacidad para contratar con la Administración”4. 89 . para los contratos de obra6. supone una particular exclusión del número de autorizados o capacitados. Ocho dispone también respecto a una nueva redacción de la disposición transitoria cuarta del TRLCSP. presumida la capacidad general para realizar un acto o negocio jurídico. No obstante.Guía práctica Aspectos troncales. dispone en su párrafo primero que “El apartado 1 del artículo 65. continuando vigente. continuando vigente. será un medio alternativo a través del cual un licitador podrá acreditar el cumplimiento de determinados requisitos de solvencia. En este sentido. entrará en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los grupos. 6 Artículo 65. entrará en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los grupos. el párrafo primero del apartado 1 del artículo 25 del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas”. de 28 de diciembre). de 27 de diciembre. como ya se señaló a propósito de los requisitos de solvencia para contratar. condicionante de la aptitud para celebrar contratos. a su vez. ¾ Ya en los contratos de servicios no será exigible de modo obligado la exigencia de clasificación del empresario. en la disposición final tercera. a la vista del código CPV del contrato. Para los contratos de obra de valor inferior al señalado. será obligatoria su inclusión en los pliegos cuando dicho contrato tenga un valor estimado igual o superior a 500. este planteamiento clásico de la Contratación Publica quedará seriamente modificado en el siguiente sentido: ¾ Solamente se prevé la exigencia de dicho requisito de capacidad especial.a). Solamente se prevé para el caso de que un determinado licitador. en el bien entendido que. en cuanto delimita el ámbito de aplicación y de exigibilidad de la clasificación previa. si un licitador se encontrara clasificado con categoría igual o superior a la exigida. en que consistirá la clasificación. como un requisito de capacidad especial. subgrupos y categorías en que se clasificarán los contratos de obras y los contratos de servicios. Esto es. Por su parte. No obstante el primer párrafo de su disposición transitoria cuarta de la citada Ley 25/2013 demoró su entrada en vigor en los siguientes términos: “El apartado 1 del artículo 65.1. la clasificación. hasta entonces. Tres de la Ley 25/2013. 5 Disposición final tercera. hasta entonces. decidiera voluntariamente acreditar su solvencia indistintamente mediante su clasificación en el grupo o subgrupo de clasificación correspondiente al contrato o bien acreditando el cumplimiento de los requisitos específicos de solvencia exigidos 4 Dictamen del Consejo de Estado de 6 de febrero de 1997.

“la acreditación de la solvencia se efectuará con los requisitos y por los medios que reglamentariamente se establezcan en función de la naturaleza. Contratación.La clasificación del empresario acreditará su solvencia para la celebración de contratos del mismo tipo que aquéllos para los que se haya obtenido. personas físicas.Contratos del sector público .1 del TRLCSP) es preciso destacar las siguientes notas características: .Para celebrar contratos con el Sector Público los empresarios deberán acreditar las condiciones mínimas de solvencia económica y financiera y profesional o técnica que se determinen por el órgano de contratación. y con los entes. 9 Sobre solvencia económico-financiera para la clasificación de empresas ver la Sección 1ª del Capítulo I del Real Decreto 817/2009. las decisiones de los órganos competentes de las Comunidades Autónomas serán eficaces. según el modelo que a tal efecto apruebe la Junta Consultiva de Contratación Administrativa para personas jurídicas. Reglamentariamente se podrán establecer los medios y requisitos que. La justificación del mantenimiento de la solvencia económica y financiera de las empresas clasificadas se efectuará. por el de la clasificación para contratar. a tenor del artículo 2. organismos y entidades del Sector Público dependientes de una y otras. con las Entidades locales incluidas en su ámbito territorial.es. a efectos de contratar con la Comunidad Autónoma que los haya adoptado. que se determinen por el órgano de contratación.Guía práctica Aspectos troncales. afirma que “Para dichos contratos. En cualquier caso en que resulte exigible clasificación8. La determinación de la solvencia económica y financiera a efectos de la clasificación se efectuará de acuerdo con lo previsto en el artículo 1 según se trate de personas jurídicas. personas físicas que se encuentren inscritas como tales en el Registro Mercantil. de 8 mayo. se mantendrán sin más 90 .2 y 329.74.1 del TRLCSP establece que “En defecto de éstos.minhap. objeto y valor estimado del contrato. . 69. los requisitos específicos de solvencia exigidos se indicarán en el anuncio de licitación o en la invitación a participar en el procedimiento y se detallarán en los pliegos del contrato. únicamente. . si el ejercicio social de la empresa coincide con el año natural. La eficacia general de los acuerdos de clasificación frente a todos los órganos de contratación se atribuyen a los adoptados por las Comisiones Clasificadoras de la JCCA. ello supone que los empresarios deban sustituir las condiciones mínimas de solvencia económica y financiera y profesional o técnica. 68. Sin embargo. por dicha clasificación 9 para contratar pasando a ser 7 De modo sorprendente porque nunca se había diseñado jurídicamente así. Este requisito será sustituido. .” –requisitos específicos de solvencia. y entidades no mercantiles. antes del día 1 de septiembre del año en curso.1. Presentada dicha declaración y verificada por la Administración la exactitud y veracidad de los datos declarados y la suficiencia de la solvencia económica y financiera de la entidad.1 cuando.La inscripción en un Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas tendrá carácter voluntario. 8 En cuanto a la naturaleza jurídica de la clasificación (artículos 62. en caso contrario. después de señalar que la clasificación no será exigible ni aplicable para los demás tipos de contratos. al menos para los que han trabajado con esta institución tal y como tradicionalmente se le ha venido conociendo. en defecto de los establecidos en los pliegos. o antes del inicio del noveno mes contado a partir del cierre de su ejercicio social. en su caso. profesionales. Aún más excepcional resulta la afirmación que se hace en la letra c) del artículo 65. En la página web del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas dentro del apartado Servicios. objeto y valor estimado del contrato acrediten la solvencia para poder ejecutar estos contratos”. Junta Consultiva de Contratación Administrativa. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil en el anuncio de licitación o en la invitación a participar en el procedimiento y detallados en los pliegos del contrato7. se encuentra colgado el citado modelo de declaración responsable que deberá ser remitida al buzón electrónico mantenimiento clasificación@patrimoniodelestado. y profesionales que no tengan la condición de empresarios. el último inciso de la letra b) del artículo 65. por el que se desarrolla parcialmente la LCSP. y atendiendo a la naturaleza.Los acuerdos relativos a la clasificación de las empresas se inscribirán de oficio en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas que corresponda en función del órgano que los hubiese adoptado. medios y requisitos que tendrán carácter supletorio respecto de los que en su caso figuren en los pliegos”. presentando con carácter anual una declaración responsable.

En el caso de personas físicas que no se encuentren inscritas como tales en el Registro Mercantil.2 y artículo 146. o la comprobación por la Junta Consultiva de la insuficiencia de la solvencia económica y financiera de la entidad. solicitándolo directamente al Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas. 91 . por la que se regula el funcionamiento del Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado (BOE número 141). deberán presentar su Libro de Inventarios y Cuentas Anuales legalizado por el Registro Mercantil. representación. financiera. en la que se analizaba unos PCAP en los que. podrá dar lugar a la apertura de expediente de revisión de oficio de clasificaciones.Contratos del sector público . Si los pliegos o el anuncio del contrato así lo prevén. 11 Véase sobre este particular la Resolución del TACRC número 27/2011. además de exigirse la clasificación correspondiente. el cumplimiento de la solvencia económica. que genera la clasificación en detrimento de los requisitos de solvencia a los que se acaba de hacer referencia. se puede afirmar que los medios de aseguramiento de la calidad pueden requerirse en los pliegos por el órgano de contratación como tales. b. a tenor del artículo 69 de la LCSP. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. sin perjuicio de la clasificación que acredita. esa vis atractiva. sin perjuicio de que los licitadores deban presentar en todo caso la declaración responsable cuando se pretenda acreditar la personalidad.3. actual artículo 80 del TRLCSP.2 (básico) del Real Decreto 817/2009. la inscripción será obligatoria. En relación con este asunto. de 30 de octubre. Cuestión diferente será valorar si procede exigir un certificado de calidad que poco o nada tenga que ver con el objeto del contrato. salvo que se establezca otra cosa en los pliegos o en el anuncio del contrato12. de 9 de febrero. de 15 de mayo). técnica o profesional a los efectos previstos en el TRLCSP.3. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. 13 Artículo 146. La no presentación en plazo de dicha declaración. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil obligatoria la inscripción en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas 10 . Ámbito de aplicación subjetivo trámite sus clasificaciones en los términos en que fueron acordadas. pudiendo ocasionar la pérdida de las mismas. primer párrafo. se exigían determinados certificados de garantía de calidad y de gestión medioambiental (“Certificado del sistema de gestión de la I+D+i basado en la serie de normas UNE-EN ISO 166002:2006 y expedido por organismos conformes con la serie de normas europeas EN 45000 o españolas UNE 65500”). no alcanza a los elementos que puede exigir el órgano de contratación en cuanto a la acreditación de determinados requisitos de gestión medioambiental o de aseguramiento de la calidad11. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. Ahora bien. de Contratos del Sector Público (BOE número 118) y con la Orden EHA/1490/2010. de 30 de octubre. El certificado del Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas podrá ser expedido electrónicamente. clasificación y solvencia por medio de certificación de un Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas o mediante un certificado comunitario de clasificación13. párrafo final del TRLCSP en relación con el Real Decreto 817/2009. la incorporación del certificado al procedimiento podrá efectuarse de oficio por el órgano de contratación o por aquél al que corresponda el examen de las proposiciones. de 28 de mayo. el Tribunal declaró que. de 8 de mayo. en su caso. pues ello no resultaría aceptable a la vista de la normativa vigente. de 8 de mayo. 12 Artículo 83.Guía práctica Aspectos troncales. 10 A tenor del artículo 9. que puso en funcionamiento la aplicación informática desarrollada al efecto y que la disposición final octava del citado Real Decreto había dejado en suspenso hasta la aprobación de la correspondiente orden ministerial.

224. 14 En el caso de que una parte de la prestación objeto del contrato tenga que ser realizada por empresas especializadas que cuenten con una determinada habilitación o autorización profesional.b).2.000 euros. que viene siendo una traba para muchas empresas - especialmente para aquellas de menor tamaño o de nueva creación.Uno de la Ley 14/2013. la clasificación en el subgrupo (sustituye la referencia de grupo por la de subgrupo por el artículo 43. pasando de 120. de 27 de septiembre. en los contratos de obras el umbral se eleva en 150.000 euros a los 500. de 27 de septiembre. Junto con dicha modificación. Ya se ha señalado con anterioridad que. establece que el empresario deberá estar previamente clasificado en los siguientes contratos14: ¾ Contratos de obras15 de valor estimado16 importe igual o superior a 500.000 a 200. 16 El artículo 65 del TRLCSP introduce esta novedad. podrá suplirse por el compromiso del empresario de subcontratar la ejecución de esta porción con otros empresarios que dispongan de la habilitación y. se produjo la de la disposición transitoria cuarta.Contratos del sector público . de 28 septiembre 2013)) correspondiente a esa especialización.1 del TRLCSP. de 28 de julio. que acabó por consagrar la definitiva entrada en vigor de los valores estimados al señalar que. respecto de la ejecución de obras con una diversidad de trabajos-especialidades constructivas recogidas en el artículo 25 del TRLCAP (construcción de centros penitenciarios y centros de inserción social). sin perjuicio de que la Administración pueda exigir la correspondiente clasificación a nivel de grupo cuando “por la naturaleza de la obra resulte necesario que el contratista se encuentre clasificado en todos los subgrupos básicos del mismo” (artículo 36. En el Informe JCCA 1/2008. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 1. pasando de 350.000 euros. cuando entre en vigor el desarrollo reglamentario. aunque incorpore un contrato de ejecución de obra (Véase también por su interés el Informe JCCA número 49/1997). o 229.Guía práctica Aspectos troncales.5.000 euros”. tal y como se indica en el apartado II de su Preámbulo. En particular. Contratación de las “Administraciones Públicas” La obligación existirá actualmente para el supuesto en el que el contrato de obras o de servicios se desarrolle por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. En este sentido. de 28 septiembre 2013). de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233.000 euros17. establece que respecto al contrato de concesión de obras públicas no será exigible clasificación y. no obstante la vigencia del párrafo primero del apartado 1 del artículo 25 del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas en cuanto a los contratos para cuya 92 . que se había colado en la LCSP. de 28 de julio. siempre que el importe de la parte que debe ser ejecutada por éstos no exceda del cincuenta por ciento del precio del contrato. clasificación necesarias. ello.6. el artículo 65. que se echa de menos que no se haya extendido a la globalidad del mismo por ejemplo en los artículos 102. 17 El artículo 43. sin perjuicio de que se mantenga la vigencia del párrafo primero del apartado 1 del artículo 25 del TRLCAP en cuanto a los contratos para cuya celebración es exigible actualmente la clasificación previa. elevó a 500. ya que sustituyó la infeliz expresión de “importe”. que la interpretación de lo previsto en el artículo 36.000 euros para los contratos de servicios. Véase nota 241. 15 Véase por su interés Informe JCCA número 2/2008. señala.000 euros el valor estimado en este tipo de contratos con la finalidad. y en 80. por el de valor estimado que es el concepto acuñado por la misma.1 de la Ley 14/2013.2. en su caso. en caso de ser exigida. que entró en vigor el 29 de septiembre de 2013 en virtud de lo señalado en su disposición final decimotercera.ya que no logran cumplir con todos los requisitos exigidos para obtener la correspondiente clasificación.5 RGTRLCAP). solamente resultará preceptiva para los contratos de obra.a) del RGTRLCAP se refiere solamente a 4 subgrupos en total y no a 4 subgrupos dentro de cada uno de los grupos exigibles. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. de elevar “los umbrales para la exigencia de la clasificación en los contratos de obras y de servicios.

en el que declaró que el pliego de cláusulas administrativas particulares había incurrido en un error al calificar el servicio de vigilantes socorristas de piscinas como un servicio de la categoría 23 consistente en “servicios de investigación y seguridad. no procediendo por virtud de lo dispuesto en el artículo 65. almacenaje y custodia de vehículos embargados.000 euros. aún más necesaria.000 euros. de 28 septiembre 2013). no será exigible la clasificación en los contratos de obras cuyo valor estimado sea inferior a 500.000 euros para los contratos de servicios. el porcentaje de gastos generales de la empresa que se fija en una horquilla entre el 13 y el 17 por ciento. 8 (Servicios de investigación y desarrollo).Uno de la Ley 14/2013. 18 En la misma línea que lo señalado en la nota anterior cabe señalar. se produjo la de la disposición transitoria cuarta. que la LCSP se refería a un concepto que no se recogía en la misma la hablar de “presupuesto” por lo que la reforma era. tal y como señaló la Resolución del TACRC número 14/2012. siendo la categoría correcta en la que debe quedar incluido el servicio de socorrismo de piscinas en la 26. a tenor del artículo 131 del RGTRLCAP. tal y como se indica en el apartado II de su Preámbulo. excepto los servicios de furgones blindados”.000 euros ni en los contratos de servicios cuyo valor estimado sea inferior a 200.1 del TRLCSP la exigencia de clasificación alguna. aprobado por Real Decreto 1098/2001.000 a 200. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ Contratos de servicios cuyo valor estimado18 sea igual o superior a 200. 21 (Servicios jurídicos). por ejemplo.2 y 212. por la que se fija el porcentaje a que se refiere el artículo 131 del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. 20 Sobre este asunto véase la Resolución del TACRC número 109/2013. pasando de 350. que entró en vigor el 29 de septiembre de 2013 en virtud de lo señalado en su disposición final decimotercera. pasando de 120.000 euros.3) y otras al presupuesto del contrato (103.000 euros.1 del TRLCSP. en la Orden FOM/1824/2013. si cabe. y servicios bancarios y de inversiones). no obstante la vigencia del párrafo primero del apartado 1 del artículo 25 del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas en cuanto a los contratos para cuya celebración es exigible la clasificación previa hasta que se produzca el desarrollo reglamentario del artículo 65. En particular.000 euros el valor estimado en este tipo de contratos con la finalidad.1 del TRLCSP. consistente en “servicios de esparcimiento. arrastre.000 euros19. se sigue refiriendo al presupuesto unas veces referido al presupuesto base de licitación (artículos 95. que viene siendo una traba para muchas empresas - especialmente para aquellas de menor tamaño o de nueva creación. sorprendentemente. Incluso se sigue fijando por parte de algún departamento ministerial. sin embargo.3 y 98. de 11 de enero. y en 80. de 30 de septiembre. culturales y deportivos”. en los contratos de obras el umbral se eleva en 150. de 14 de marzo. un contrato cuyo objeto eran los servicios de localización. celebración es exigible la clasificación previa hasta que se produzca el desarrollo reglamentario del artículo 65. 26 (Servicios de esparcimiento.000 euros ni en los contratos de servicios cuyo valor estimado sea inferior a 200. Era un concepto propio del TRLCAP (artículo 131 del RGTRLCAP) en el que se consideraba incluida la imposición indirecta cuando el de valor estimado del contrato acuñado en la LCSP obligaba a aplicar mayor transparencia y publicidad desde niveles cuantitativos inferiores al excluir de su cómputo la mencionada carga impositiva. elevó a 200. 21 Por ejemplo.Contratos del sector público . 19 El artículo 43.000 euros a los 500. culturales y deportivos)20 y 27 (Otros servicios21) del Anexo II. de 12 de octubre. de 27 de septiembre. de 10 de octubre de 2013). Junto con dicha modificación.Guía práctica Aspectos troncales. 93 . excepto las categorías 6 (Servicios financieros: Servicios de seguros. a aplicar en el Ministerio de Fomento (BOE número 243. no será exigible la clasificación en los contratos de obras cuyo valor estimado sea inferior a 500.1).ya que no logran cumplir con todos los requisitos exigidos para obtener la correspondiente clasificación. de elevar “los umbrales para la exigencia de la clasificación en los contratos de obras y de servicios. Sin embargo en el TRLCSP. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. que acabó por consagrar la definitiva entrada en vigor de los valores estimados al señalar que.000 euros”. Así.

cabe suponer que tenga que ver con la desaparición del contrato de consultoría y asistencia que en la LCSP pasa a integrarse en el contrato de servicios. No puede exigirse clasificación en esos casos25. se estimen oportunos26. de 27 de septiembre. a juicio del autor de esta obra. la única razón.2.1 del TRLCSP quedará supeditado a la aprobación de un nuevo reglamento de dicha Ley. RGTRLCAP). puesto que el subapartado 4º del artículo 196. tal 22 BOE número 233. es decir. Efectivamente. 26 Los razonamientos realizados. en la que.1 de dicho texto legal. supervisión y control de la ejecución y mantenimiento de obras. anteproyectos. respecto a la absorción de los anteriores contratos de consultoría y asistencia por el actual contrato de servicios y a la problemática que ello plantea. de acuerdo con el artículo 25. lo que hará materialmente imposible exigir clasificación para ellos en tanto un nuevo reglamento no prevea grupos. porque legalmente en el TRLCAP el contrato de consultoría y asistencia era un contrato administrativo con identidad propia. 23 Véase por su interés el Informe JCCA número 9/2011. Su fracaso ha sido total. aunque el motivo de esa demora no se conozca con seguridad. subgrupos y categorías adecuadas para dichas actividades de tipo intelectual24. proyectos de carácter técnico. a 94 .a) del TRLCSP). a los nuevos contratos de servicios por anexión de los contratos de consultoría y asistencia. llega a declarar la improcedencia de exigir clasificación a los licitadores en base a que debe comprobarse “si nos hallamos ante un contrato que el TRLCAP calificaba como contrato de consultoría y asistencia. en relación a un contrato de servicios promovido por el Ministerio de Defensa en orden a la impartición de cinco cursos de teleformación complementados con materiales en formato impreso y CDs dirigidos a los militares de tropa y marinería. 24 Como ya se ha señalado. por la que se condiciona la plena vigencia del artículo 65. es sencilla en el supuesto sometido a examen. si ha desaparecido la demora en la entrada en vigor de los valores estimados aplicables para la clasificación de los contratos de obras y de servicios con la modificación introducida por la Ley 14/2013. organizativo. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización22. sin embargo como ya se ha señalado.Contratos del sector público . intentaran aplicar los grupos propios de los contratos de servicios. pues sólo en este último caso. Se podía haber reformado el RGTRLCAP pero. de acuerdo con el objeto del contrato. aplicable en virtud de la Disposición Transitoria Cuarta del TRLCSP. el Legislador decidió que la entrada en vigor del artículo 65. así como la dirección. resultaría exigible el requisito de la clasificación. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Por lo tanto. ha de radicar en la supresión de los contratos de consultoría y asistencia como categoría contractual propia y su inclusión en los contratos de servicios. la manera de clasificar a una empresa para ejecutar un contrato de servicios cuyo objeto pudiera consistir en estudiar y elaborar informes. en los artículos 37 a 46 del RGTRLCAP no se prevé. debiendo ser sustituida en los pliegos por los requisitos de solvencia que. de 23 de julio de 2010. que en determinados casos puede revestir cierta complejidad. de 15 de diciembre. instalaciones y de la implantación de sistemas organizativos ( 212. llenos de voluntarismo y buena fe. 25 Véase por su interés los Informes JCCA números 57/2011. de 28 septiembre 2013. recogidos en el Real Decreto 1098/2001. y Informe 68/2009. han quedado ratificados en la Resolución del TACRC número 178/2012. En función de ello. planes. económico o social. estudios. de 12 octubre. Ello ha dado lugar a que algunos órganos de contratación.1 del TRLCSP a la aprobación de su reglamento de desarrollo y se mantendrá vigente el artículo 25 del TRLCAP 23 . Dicha operación. lo que no deja lugar a dudas.2 del TRLCAP viene a incluir expresamente dentro del ámbito objetivo del contrato de consultoría y asistencia los contratos “para el desarrollo de actividades de formación del personal de las Administraciones Públicas”. de 30 de agosto. o bien como contrato de servicios.Guía práctica Aspectos troncales. el RGTRLCAP no pudo prever qué debería de exigirse para clasificar a una empresa que participara a tenor de la LCSP en un contrato de servicios cuyo objeto fuese una prestación de carácter intelectual. de 1 de marzo de 2012. por el que se aprueba el Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (en lo sucesivo.

Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y como se encontraba la situación antes de la entrada en vigor de la LCSP. la clasificación o clasificaciones que habría que exigirse a los licitadores sería la que resultara de lo establecido en el artículo 46. de 19 de octubre. ¾ Por Real Decreto podrá acordarse la exigencia de clasificación en algunos grupos y subgrupos en contratos cuando tal requisito no sea exigible32. por ejemplo. de 12 de noviembre. por las razones que han sido expuestas anteriormente. en la cual los contratos de consultoría y asistencia eran una categoría independiente de contrato para la cual no se exigía clasificación27. 34 Véase por su interés el Informe JCCA número 19/2007. que establece la obligatoriedad de exigir clasificación en los contratos administrativos señalados. de 27 de diciembre. 29 Véanse Informes JCCA números 24/1996. circunstancia que dejará de producirse cuando entre en vigor la nueva redacción del artículo 65. y de 29/2010. Así. en la que se citan alguno de los Informes JCCA mencionados en la nota anterior. porque no se hubiese presentado algún licitador con la 95 . existen en el TRLCSP. 32 Artículo 65. de 30 de mayo. en tanto no se produzca el oportuno desarrollo reglamentario.3. Por lo que se refiere a los contratos mixtos que reúnan prestaciones propias del contrato de obras y del contrato de servicios.3. de 6 de julio. los siguientes supuestos especiales: ¾ Por Real Decreto podrán exceptuarse la clasificación en contratos en los que este requisito sea exigible31. ¾ Cuando no se presente a una licitación ninguna empresa con clasificación34. de 24 de noviembre.1. ambos del RGTRLCAP. de 23 de enero. en función del importe que se atribuye a las diferentes prestaciones propias de los contratos de servicios30.1 del TRLCSP 28 . 28 Disposición final tercera. entre otras. precisamente. en el que establece que para que pueda aplicarse esta excepción es necesario que en la primera licitación ésta quede desierta. 33 Artículo 25.Contratos del sector público . de que el contrato objeto de licitación en el supuesto sometido a examen es un contrato calificado como contrato de consultoría y asistencia por el TRLCAP. la Resolución del TACRC número 243/2011.2 del TRLCSP. de considerarse la aplicación de la normativa correspondiente a los contratos de servicios. 31 Artículos 25. excepcionalmente y cuando así sea conveniente para los intereses públicos. resultará improcedente exigir conjuntamente clasificación en ambos tipos de contratos29. y 37/2013. de 28 de diciembre).párrafo 2 del TRLCAP y 65. circunstancia ésta que conduciría a la conclusión de que. 27 Véase. de impulso de la factura electrónica y creación del registro contable de facturas en el Sector Público (BOE número 311. en relación con el artículo 36. 30 Véase por su interés.3 del TRLCAP y 66. Tres de la Ley 25/2013. al igual que ocurría en el TRLCAP. las Resoluciones del TACRC números 180/2011. ¾ El Consejo de Ministros podrá autorizar. 31/2004. no resulta exigible el requisito de la clasificación”. en función de la importancia económica de sus prestaciones. de 26 de marzo. el órgano de contratación en el siguiente procedimiento podrá nuestro juicio.Guía práctica Aspectos troncales. Junto a la regla general. la contratación con empresas no clasificadas previo informe de la JCCA33.

BOE número 12/2008). aunque no se prevé como regla general la creación de ninguna agencia más para la mejora de los servicios públicos. la Tecnología y la Innovación. de 21 de diciembre. de Universidades36. del Congreso de los Diputados. Después de la publicación de la LCSP. exclusivamente. los Organismos Públicos de Investigación38 y organismos similares de las Comunidades Autónomas no necesitarán estar clasificación requerida en los pliegos de cláusulas administrativas particulares ya que. BOE número 39). la Agencia Estatal de Seguridad Aérea (Real Decreto 184/2008. de 29 de junio. de Presupuestos Generales del Estado para 2009. por medio de la disposición adicional quinta del Real Decreto-ley 8/2010. según lo previsto en la disposición adicional duodécima de la Ley 14/2011. de 23 de diciembre). de Presupuestos Generales del Estado para el año 2012. (BOE número 309. de 23 de diciembre. En la disposición adicional octogésima sexta de la Ley 22/2013. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2014 (BOE número 309. siguiendo los pasos de la Agencia Estatal de Seguridad Aérea. La creación de la Agencia Estatal de Seguridad Ferroviaria y la aprobación de su Estatuto se llevó a cabo por el Real Decreto 1072/2014. En el apartado X de la Ley 2/2012. no puede aplicarse. BOE número 272). BOE número 39). y la Agencia Estatal de Meteorología (Real Decreto 186/2008. cuestión que vuelve a reiterar en la disposición adicional décima séptima aunque matiza para el caso de la Agencia Estatal de Investigación. de Presupuestos Generales del Estado para 2010 de modo que en dicho ejercicio no se autorizaría la creación de ninguna nueva Agencia estatal de las reguladas en la citada Ley 28/2006. sin embargo finalmente no se llegó a crear ninguna durante dicho ejercicio. la Agencia Española de Cooperación Internacional para el Desarrollo (Real Decreto 1403/2007. BOE número 39). de 19 de diciembre. mediante la correspondiente redistribución de efectivos. de 1 de junio. de 23 de diciembre. la Agencia Estatal Consejo Superior de Investigaciones Científicas (Real Decreto 1730/2007. 35 Artículos 16. sin que pueda suponer incremento neto de estructura o de personal. 38 Es el caso de la Agencia Estatal Consejo Superior de Investigaciones Científicas creada por Real Decreto 1730/2007.2 de la LCSP. Su creación se realizará sin aumento de gasto público. de 20 de mayo. la Agencia Estatal Boletín Oficial del Estado (Real Decreto 1495/2007. había dispuesto que se suspendiera lo dispuesto en la disposición adicional trigésima primera de la Ley 26 /2009. ¾ Las Agencias Estatales37.Guía práctica Aspectos troncales. de 12 de noviembre. 36 Disposición adicional sexta del TRLCSP. Curiosamente la Agencia Estatal de Seguridad Aérea es considerada como una “Administración Pública” a los efectos del artículo 3. ¾ No será exigible la clasificación a las Universidades Públicas para ser adjudicatarias de contratos en los supuestos a que se refiere el apartado 1 del artículo 83 de la Ley Orgánica 6/2001. A tenor de lo previsto en la disposición de la Ley 2/2008. de 8 de febrero.4 del TRLCSP. de 8 de febrero. se han creado seis Agencias Estatales. de la Ciencia. de 8 de febrero. dotándose. de concurrir otra causa. 17 y 19 del TRLCAP y 65. BOE número 283). de 18 de julio. el 31 de octubre de 2007. La creación de nuevas agencias había quedado en punto muerto ya que el Gobierno. BOE número 12/2008. en el que. se indica en su artículo 40 que “La Agencia ajustará su actividad contractual a las normas que rigen la contratación en las administraciones públicas”. y su funcionamiento tendrá que realizarse con los medios materiales de que dispone actualmente la Administración. 37 Creadas a tenor de lo previsto en la Ley 28/2006. 96 . 76 y 78 del TRLCSP35. de 21 de diciembre. (BOE número 133)). de 23 de diciembre (BOE número 309). no obstante se exceptúa la creación de la Agencia Estatal para la Investigación. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil excluirla e incluir en su lugar en los PCAP y en el anuncio los medios para acreditar la solvencia de entre los previstos en los artículos 75. estaba previsto que se crearan cinco nuevas agencias. de 21 de diciembre. por la que se ordena la publicación del Acuerdo de convalidación del citado Real Decreto-ley. de 26 de diciembre). y de la Agencia Estatal de Seguridad Ferroviaria. por el que se adoptan medidas extraordinarias para la reducción del déficit público (BOE número 126) (Resolución de 27 de mayo de 2010.Contratos del sector público . la Agencia Estatal Antidopaje (Real Decreto 185/2008. de 26 octubre. se establece expresamente que “Durante 2012 no se crearán Agencias Estatales”.

en este último Informe se señala lo siguiente: “… hay una diferencia esencial entre las exigencias relacionadas con la solvencia. expresadas en sus respectivas clasificaciones. 39 Disposición adicional séptima. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante los ejercicios 2010 y 2011 por las Entidades Estatales que. a cuyo efecto es preciso que todas hayan obtenido previamente la clasificación como empresa de obras o de servicios. letras a) a c) y e) y la posesión de las condiciones de capacidad de obrar y habilitación profesional exigidas por el artículo 54 y las de solvencia a que se refieren las letras b) y c) del artículo 75. económica y financiera de los licitadores se efectúe a través de la correspondiente clasificación. 45 El caso más evidente es el de los artículos 80 y 81 del TRLCSP cuando el pliego se refiere al cumplimiento de determinadas normas de garantía de calidad y de gestión medioambiental (Véase por su interés Informe JCCA número 29/2010. y e). y 2/2004. tienen la consideración de Administraciones Públicas (BOE número 161.1. lo que genera efectos restrictivos de la competencia al impedir el acceso a la licitación a los extranjeros comunitarios no clasificados43. el artículo 77. es decir. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil clasificados ni acreditar su solvencia económica y financiera y la solvencia técnica para ser adjudicatarios de Contratos del Sector Público39. con alguna frecuencia suele suceder que los pliegos no recogen esta especificidad. de 28 de febrero de 2003. b). contenidas en los artículos 64 a 68”-(75-79 TRLCSP)-. 42 Deberán indicar referencias y clasificación obtenida ex artí 43 Resolución de 8 de abril de 2014. las letras a). ¾ No será exigible la clasificación a los empresarios no españoles de Estados miembros de la Unión Europea. al igual que ya se ha señalado para el caso de la acreditación de la solvencia en determinados aspectos a través de medios externos. 44 Artículo 67.1 y 2. de 24 de noviembre). en relación con el contrato al que opten44. “y los requisitos a que se refieren los artículos 69 y 97 . de acuerdo con la Ley de Contratos del Sector Publico.5. En relación al citado asunto. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. cuando una concreta solvencia solamente resulte aplicable de una determinada empresa45.1.Guía práctica Aspectos troncales.1 del TRLCSP. de 8 de junio. UTEs) se atenderá a las características acumuladas. solamente prevén que la acreditación de la solvencia técnica. los mismos deberán estar referidos a listas oficiales de empresarios autorizados para contratar establecidas por los Estados miembros de la UE (igual para los organismos que respondan a las normas europeas de certificación). Los certificados 42 sientan presunción de aptitud de los empresarios frente a los diferentes órganos de contratación en relación con la no concurrencia de las prohibiciones de contratar a que se refiere el artículo 60. citados en la Resolución del TACRC número 158/2011. ¾ En caso de Uniones Temporales de Empresas (en lo sucesivo. En relación a dicho asunto. 40 Artículo 66 .Contratos del sector público . Véase los Informes JCCA números 46/2002. En relación a dichos certificados. del artículo 76. No se producirá dicha acumulación. 41 Artículo 84. y las letras a) y c) a i) del artículo 78. de 12 de marzo. sin perjuicio de la obligación de acreditar su solvencia40 a través de los certificados comunitarios de clasificación41. ya concurran al contrato aisladamente o integrados en una UTE. de 3 de julio de 2014).

Contratos del sector público . financiera y técnica o profesional46. desde el 29 de septiembre de 2013.“de la Ley de Contratos del Sector Público. los que pertenezcan a los dos primeros grupos deberán acreditar su clasificación. se plantea la dudosa interpretación que cabría realizar de los artículos 26. 98 . En el entorno de esta figura y con la finalidad de poner en contacto a pequeños emprendedores que se dediquen a una misma actividad y que tengan intención de constituirse en UTE. de 28 septiembre 2013). y estos últimos su solvencia económica. que especificará esta circunstancia47. no pueden ser transferidos de unas a otras. a tenor de la disposición derogatoria única del TRLCSP. para la ejecución del contrato. los certificados a que aluden los artículos 69 y 70” -(80-81 TRLCSP). Respecto de la aplicación de clasificación a una UTE. Ello quiere decir que los certificados expedidos para una empresa determinada acreditan el cumplimiento por ella de las normas citadas con respecto a los niveles de calidad y de gestión medioambiental. extranjeros no comunitarios y extranjeros comunitarios.“de la Ley mencionada de conformidad con el cual "para acreditar la solvencia necesaria para celebrar un contrato determinado.“se refieren a características intrínsecas de cada empresa que afectan básicamente a las peculiaridades de su funcionamiento y. lo que conllevaría plantearse si lo previsto en el RGTRLCAP seguiría estando vigente en tanto en cuanto. el autor de esta obra entiende que el artículo 52 del RGTRLCAP se encuentra plenamente vigente en relación a los artículos 26 y 38 aplicables. en la forma que reglamentariamente se determine. En efecto. 46 Artículo 59. siempre que demuestre que. pero no de las restantes empresas del grupo. independientemente de la naturaleza jurídica de los vínculos que tenga con ellas.Guía práctica Aspectos troncales. El mencionado inciso establece que para “valorar y apreciar la concurrencia del requisito de clasificación. el empresario podrá basarse en la solvencia y medios de otras entidades. de 27 de septiembre. mientras los primeros se refieren básicamente a los medios de carácter financiero. se atenderá. no se opusiera a su contenido. a la experiencia y a los medios personales y materiales de que dispone cada empresa.1 del TRLCSP.1 y 67. con la adición de un nuevo párrafo segundo.4 en relación a los artículos 66. expresadas en sus respectivas clasificaciones”. respectivamente. respecto de los empresarios que concurran agrupados en el caso del artículo 59. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. Respecto de este asunto. por el artículo 42 de la Ley 14/2013. dispone efectivamente de esos medios”. a las características acumuladas de cada uno de ellos.5 del TRLCSP. los otros dos artículos hacen referencia a la acreditación del cumplimiento de normas de garantía de calidad y de gestión medioambiental de cada una de las empresas del grupo o de la unión temporal de empresas”. De igual modo el certificado expedido para una empresa no puede servir para acreditar el cumplimiento de tales normas por otras que no los posean o los posean para actividad diferente”. “Por el contrario.5 del TRLCSP. 47 Reforma introducida en el artículo 59. por tanto. se prevé la posibilidad de que puedan darse de alta en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado. 38 y 52 del RGTRLCAP en relación con el primer inciso del artículo 67. “Solamente al primer grupo le resulta aplicable el artículo 52 LCSP” -(63 TRLCSP). Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Para los casos en que sea exigible la clasificación y concurran en la UTE empresarios nacionales. para las categorías de clasificación de los 70” -(80-81 TRLCSP).

000 euros.000 euros.4.400. a tenor de lo previsto en el artículo 52. Categoría B.000 euros” (el subrayado es del autor de esta obra). a las que se ajustará la clasificación de las empresas serán las siguientes: De categoría a) cuando su anualidad media no sobrepase la cifra de 60. Sobre este asunto. serán las que se relacionan a continuación en función de su anualidad media: Categoría A. J. la unión temporal alcanza directamente dicha clasificación con independencia del porcentaje que dicha empresa tenga en la unión48. cuando la anualidad media sea igual o superior a 150. Las anteriores categorías e) y f) no serán de aplicación en los grupos H.000 euros e inferior a 300. como el citado precepto.000 euros.Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil contratos de obras y de servicios.000 euros. cuando la anualidad media sea inferior a 150. cuando la anualidad media sea igual o superior a 600. una o varias de las empresas participantes en la UTE se encuentran clasificadas en el ó los grupos/subgrupos requeridos. De categoría f) cuando exceda de 2.000 euros y no sobrepase los 2. el problema puede surgir cuando ninguna de las empresas clasificadas alcance o supere las categorías exigibles y ello obliga. Categoría C. 50 “Artículo 26. 99 . en tal caso. a calcular el valor medio de las categorías de cada empresa en cada grupo/subgrupo.000 euros. el régimen de acumulación de las clasificaciones en las UTEs previsto en el citado artículo 52 no plantea mayor problema cuando. según que la 48 Informes JCCA números 1/1992. el artículo 26 sin embargo da lugar a una interpretación distinta porque no habla. determinadas por su anualidad media. a las que se ajustará la clasificación de las empresas. Ello ha dado lugar a que pudiera defenderse una interpretación distinta de la regla contenida en el artículo 52. a tenor de los apartados 2 y 3.4 del RGTRLCAP. es preciso advertir la diferente redacción realizada en los artículos 26 y 38 respecto de los contratos de obras y los contratos de servicios y las consecuencias que de ello pudieran derivarse. y con la/s categoría/s exigible/s o superior/es pues.000 euros e inferior a 600.000 euros. de 12 de marzo. I. De categoría e) cuando la anualidad media exceda de 840. De categoría d) cuando la citada anualidad media exceda de 360. sin que resulte aplicable el apartado 4 pues cuando una de las empresas que concurren en la unión ostenta la clasificación en el subgrupo exigido con categoría igual o superior a la pedida. En este sentido.000 euros y no sobrepase los 360. cuya máxima categoría será la e) cuando exceda de 840. y 2/2004. De categoría b) cuando la citada anualidad media exceda de 60. Categoría D. de “anualidad media sea inferior” o de “la anualidad media sea igual o superior” 49 sino de “anualidad media no sobrepase la cifra de” y de “anualidad media exceda de … euros y no sobrepase los … euros”50.000 euros” (el subrayado es del autor de esta obra). cuando la anualidad media sea igual o superior a 300.000 euros. Categorías de clasificación en los contratos de obras Las categorías de los contratos de obras. K y sus subgrupos. Categorías de clasificación en los contratos de servicios Las categorías de los contratos de servicios.000 euros. Ahora bien. El asunto se refiere a que mientras que el artículo 38 no daría lugar a problemas de interpretación.000 euros. de 27 de febrero.Contratos del sector público . 49 “Artículo 38.000 euros y no sobrepase los 120. De categoría c) cuando la citada anualidad media exceda de 120. la misma alcanzará clasificación en la totalidad de ellos con las máximas categorías ostentadas individualmente. y sumar posteriormente tales valores.000 euros y no sobrepase los 840.400.

000.000. excepto en la categoría A.Guía práctica Aspectos troncales. en el caso de dos empresas que se encontraran incluidas en la categoría A y B podría interpretarse con resultado dispar de las siguiente manera: .Contratos del sector público . cuando se proceda a efectuar un nuevo desarrollo reglamentario.000.Contrato de obra ex artículo 26 del RGTRLCAP: Podrían alcanzar la categoría C fijada como mínimo en 120. .000. de 28 septiembre 2013). al límite inferior habría que adicionar un céntimo lo que en determinados casos podría producir saltos en la categoría de la clasificación finalmente obtenida por acumulación.000 euros). se tuviesen en cuenta dichas disfunciones pues no parece que el valor de una centésima de euro debiera repercutir de modo tan notable en la clasificación de las UTEs en los contratos de obras51. véase la Resolución del TACRC número 39/2013.Uno de la citada Ley.000)/2)) + 90.000. para hacerlo congruente con la modificación operada en el apartado 1 por el artículo 43.000 + 120. por ejemplo. Contratación de los poderes adjudicadores que no sean “Administraciones Públicas” En el caso de que el contrato se celebre por un poder adjudicador que no sea una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. no existirá ninguna obligación para que el órgano de contratación pudiera exigir clasificación a los licitadores.5. 100 . en virtud del artículo 43.00 (VMb = (150. 2010 y 2011.000)/2)) = 150.01 euros de la siguiente manera (30.000 + 300. Siempre será una decisión opcional para éste.000 euros de la siguiente manera (75. de 23 de enero. Clasificación a través de medios ajenos 51 Así.01)/2)) = 120. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. en los supuestos del apartado 1 del artículo 65”52.00 (Vma = (0 + 150.01 (VMb = (60. Ello debería obligar a que.000)/2)) + 75. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil misma hubiera de aplicarse a un contrato de obras o a un contrato de servicios. Así. 52 Inciso final adicionado al artículo 65. a tenor del artículo 65. Dicho precepto dispone que “Las entidades del sector público que no tengan el carácter de Administración Pública podrán exigir una determinada clasificación a los licitadores para definir las condiciones de solvencia requeridas para celebrar el correspondiente contrato. la exigencia de clasificación no será obligatoria sino facultativa. En relación a la interpretación de la expresión “podrán exigir una determinada clasificación a los licitadores”. de 27 de septiembre.00 (Vma = (0 + 60. organismo o entidad que no es poder adjudicador.000. Contratación de los no poderes adjudicadores Cuando los contratos se celebren por un ente. para el contrato de obras se entendería que para calcular el valor medio.Dos de la Ley 14/2013. 3.Contrato de servicios ex artículo 38 del RGTRLCAP: Solamente podrían alcanzar la categoría B fijada como mínimo en 150. c. en el caso de un contrato privado de servicios celebrado por el Instituto de Crédito Oficial para la supervisión documental del cumplimiento de las condiciones estipuladas en los contratos de financiación de diversas líneas de mediación de 2009.000.5 del TRLCSP.01 euros). 2.

la contestación a la pregunta formulada se ha visto mediatizada por la doctrina contenida en le SAN de 16 de enero de 2013 que interpreta el artículo 65. entrará en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los grupos. se observa perfectamente en la Resolución del TACRC número 1/2015. en cuanto delimita el ámbito de aplicación y de exigibilidad de la clasificación previa.Guía práctica Aspectos troncales. siempre que demuestre que. al igual que ya se ha tratado en esta obra en relación a la posible acreditación de los requisitos de solvencia con medios externos a que se refiere el artículo 63 del TRLCSP. el empresario podrá basarse en la solvencia y medios de otras entidades. dispone efectivamente de esos medios. pertenecieran a un mismo grupo de empresas.1 del TRLCSP en el sentido de que no se admite en general la posibilidad de complementar la clasificación mediante la subcontratación sino solamente en el caso de que una parte del contrato exija la concurrencia de empresas especializadas que cuenten con una determinada habilitación o autorización profesional y siempre que ambas empresas contaran con clasificación. de 9 de diciembre. por el que se aprueba el Reglamento de Seguridad Privada). para la ejecución del contrato. que como ya se ha señalado no resulta convincente a juicio del autor de esta obra. y artículo 2 del Real Decreto 2364/1994. No hay duda de que el mencionado servicio exige la previa autorización administrativa expedida por el Ministerio del Interior (artículos 5 y 7 de la Ley 23/1992. continuando vigente. de 9 de enero. subgrupos y categorías en que se clasificarán los contratos de obras y los contratos de servicios. se ha planteado una corriente interpretativa afirmativa que se ha centrado. debidamente autorizada e inscrita en el Registro antes mencionado.1 del TRLCSP a pesar de que el primer párrafo de la disposición transitoria cuarta del mismo señala que “El apartado 1 del artículo 65. En relación a dicha cuestión. puede comprometerse a prestar el servicio para el que no está autorizada haciéndolo a través de una empresa subcontratada. Dicha posibilidad se permite a tenor de los artículos 14. pero cuya autorización no comprende la explotación de central de alarmas. de Seguridad Privada. es analizar si cabe la posibilidad de aplicar dicha fórmula en casos en los que se efectúa una licitación con empresas que no disponen de la clasificación que resulta exigible en los pliegos siempre que medie un compromiso de cumplirlo a través de la subcontratación de otras empresas que sí estuvieran debidamente clasificadas. de 30 de julio.Contratos del sector público . A tal fin. hasta entonces. en la que se plantea la posible admisión o no a la licitación de aquellas empresas de seguridad autorizadas y debidamente inscritas en el Registro del Ministerio del Interior para la actividad de vigilancia y protección de bienes que. cabe la posibilidad de la suplencia de habilitación allí prevista con independencia de si la prestación es principal o accesoria. comuniquen a la Mesa su intención de subcontratar dicha actividad con otra empresa del sector debidamente identificada y autorizada al efecto. el párrafo primero del apartado 1 del artículo 25 del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas”53. Por tanto. de modo indebido a juicio del autor de esta obra. 101 . el artículo 63 del TRLCSP dispone que para acreditar la solvencia necesaria para celebrar un contrato determinado. La cuestión radica en debatir si una empresa de seguridad privada. que cuentan con clasificación en el contratos de obras o de servicios que lo requiera en función de su valor estimado. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Una cuestión de especial interés. con el fin de suplir su falta de habilitación específica para la actividad de explotación de central de alarmas. incluyendo por tanto la excepción singular a ese régimen contenida en el párrafo segundo del apartado 1 del artículo 65 TRLCSP. independientemente de la naturaleza jurídica de los vínculos que tenga con ellas. Dicho supuesto ha de distinguirse del caso en el que ambos licitadores.3 y 49 del mencionado Real Decreto 2364/1994. Ahora bien. En este sentido. en la posible vigencia del párrafo segundo del artículo 65. 53 Dicha postura. se entiende que la interpretación razonable que cabe hacer de la disposición transitoria cuarta del TRLCSP es que la pervivencia transitoria del régimen de clasificación sea completa.

El mencionado precepto. d. fecha de entrada en vigor del Real Decreto 817/2009. que se entiende vigente excepto en la referencia al porcentaje que ha de referirse al 60 por ciento a tenor del artículo 227. y desde el 11 de junio de 2010 fecha de entrada en vigor de la Orden EHA/1490/2010.3 del RGTRLCAP que se mantiene vigente en tanto no se opone al contenido del TRLCSP. Por un lado.Guía práctica Aspectos troncales. salvo que estuviera clasificado en la especialidad de que se trate. como es el caso de determinadas instalaciones.Contratos del sector público . de subcontratar esta parte de la obra con otro u otros clasificados en el subgrupo o subgrupos correspondientes y no le será exigible al principal la clasificación en ellos. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Como se ha señalado. este artículo contempla que sea la propia Administración. de 15 de mayo). con empresas clasificadas. el defecto de clasificación en un concreto subgrupo sea sustituido libremente por los contratistas mediante el compromiso de la subcontratación parcial con otra empresa que sí esté clasificada en el mencionado subgrupo. para comprobar el mantenimiento de las condiciones y circunstancias señaladas.e) del TRLCSP. por la que se regula el funcionamiento del Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado (BOE número 141) que puso en funcionamiento de la aplicación informática desarrollada al efecto (disposición final octava del citado Real Decreto había dejado en suspenso su aplicación hasta la aprobación de la correspondiente orden ministerial). el segundo párrafo del mencionado artículo 65 resulta una reproducción casi literal del artículo 36. podrá establecerse en el pliego de cláusulas administrativas particulares la obligación del contratista. Es una novedad introducida en el TRLCSP54. de 28 de mayo. se imponen dos tipos de controles. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. A tal fin y como contrapartida a esa vigencia intemporal.3 del RGTRLCAP no prevé que. en casos determinados. El importe de todas las obras sujetas a esta obligación de subcontratar no podrá exceder del 50 por 100 del precio del contrato”. procedente de la redacción originaria de la LCSP. para la conservación de la clasificación deberá justificarse anualmente el mantenimiento de la solvencia económica y financiera55 y.1. con carácter general. a petición del interesado o de oficio por la Administración concedente de dicha clasificación. la que pueda establecer en los pliegos positivamente la obligación de subcontratar determinadas partes de una obra. la justificación del mantenimiento de la 102 . 55 A partir del 16 de junio de 2009. cada tres años. El artículo 36. correctamente especificadas. de 8 de mayo. que consiste en que la clasificación de las empresas solamente será revisable. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. salvo lógicamente que disponga el contratista adjudicatario de esa clasificación. Por el contrario. debe aplicarse pero no de forma genérica sino adaptado a cada contrato específico de modo que en los pliegos se especifique qué parte de la obra debía ser “realizada por casas especializadas”. de 30 de octubre. el 54 Artículo 70 del TRLCSP que acaba con la posible suspensión de las clasificaciones a que se referían el artículo 33 del TRLCAP y el artículo 53 del RGTRLCAP. Vigencia de la clasificación La clasificación una vez obtenida tendrá vigencia indefinida en tanto se mantengan por el empresario las condiciones y circunstancias en que se basó su concesión. Dicho precepto dispone que “Cuando en el conjunto de las obras se dé la circunstancia de que una parte de ellas tenga que ser realizada por casas especializadas.

de 30 de octubre. Con la entrada en vigor de la mencionada Orden EHA/1490/2010 la comprobación del mantenimiento de la solvencia económica y financiera podrá realizarse por medios telemáticos. de 15 de mayo).1 básico excepto su último párrafo). o antes del inicio del noveno mes contado a partir del cierre de su ejercicio social. o que sean profesionales que no tengan la condición de empresarios (artículo 2. pudiendo ocasionar la pérdida de las mismas. antes del día 1 de septiembre del año en curso. en el que se podrán solicitar los informes de los Departamentos ministeriales.3 no básico). por el que se aprueba el modelo de declaración responsable a presentar por las empresas clasificadas como contratistas de obras y como empresas de servicios a los efectos de acreditación de solvencia económica y financiera de conformidad con lo dispuesto en el artículo 59 de la Ley de Contratos del Sector Público y se determina su aplicación por las empresas. el respectivo órgano superior jerárquico (artículo 7 no básico). no básico) y con diferente contenido en función de que los empresarios sean personas jurídicas (artículo 2. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. la causa legal que la motiva. de 30 de octubre. ROLECE). según el modelo que a tal efecto apruebe la Junta Consultiva de Contratación Administrativa. el empresario está obligado a poner en conocimiento del órgano competente en materia de clasificación cualquier variación que pueda dar lugar a una revisión de la misma y su omisión hará incurrir al empresario en la prohibición de contratar del artículo 60. 59 A tenor del artículo 12 (básico) del Real Decreto 817/2009. con expresión de la fecha en que se acordó. la inscripción de prohibiciones de contratar en los casos especificados en el artículo 61.Contratos del sector público . Contratación. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007.2 del TRLCSP.Guía práctica Aspectos troncales.1. que se deberá presentar en diferentes plazos (artículo 2.4 del TRLCSP será obligatoria. podrá dar lugar a la apertura de expediente de revisión de oficio de clasificaciones. si el ejercicio social de la empresa coincide con el año natural. que se trate de empresarios individuales y que se encuentren o no inscritos en el Registro Mercantil (artículo 2. organismos y entidades que se consideren convenientes (artículo 6 no básico). de Contratos del Sector Público (BOE número 118. y cuya resolución podrá ser objeto de recurso de alzada ante el Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas o. se procederá a iniciar el procedimiento de revisión de oficio por causas relativas a la solvencia económica y financiera. Deberá ser remitido al buzón electrónico habilitado al efecto. 58 A tenor del artículo 9. Junta Consultiva de Contratación Administrativa. su duración y la extensión de sus efectos59. 57 Artículo 330 del TRLCSP.2 básico). Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil de la solvencia técnica y profesional que hubiera resultado exigible56. de 15 de mayo). En el caso de que la empresa clasificada no lo hiciese así. en el caso de los adoptados por los órganos competentes de las Comunidades Autónomas. 56 Artículo 70.e) 57 del TRLCSP. en caso contrario. de 8 de mayo. El mencionado modelo fue aprobado por Acuerdo de la Comisión Permanente de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa de 29 de junio de 2009.2 (básico) del Real Decreto 817/2009. que se tramitará por el procedimiento previsto en el artículo 47 del RGTRLCAP con las particularidades previstas en el artículo 5 del citado Real Decreto 817/2009 (no básico). Presentada dicha declaración y verificada por la Administración la exactitud y veracidad de los datos declarados y la suficiencia de la solvencia económica y financiera de la entidad. extremo que será objeto de inscripción obligatoria en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado58 (en lo sucesivo. solvencia económica y financiera de las empresas clasificadas se realizará en base a una declaración responsable.4. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. Junta Consultiva de Contratación Administrativa. o la comprobación por la Junta Consultiva de la insuficiencia de la solvencia económica y financiera de la entidad. de 8 de mayo. se mantendrán sin más trámite sus clasificaciones en los términos en que fueron acordadas. Contratación. 103 . El modelo de declaración responsable está colgado en la página web del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas dentro del apartado Servicios. Por otro. El modelo de declaración responsable está colgado en la página web del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas dentro del apartado Servicios. La no presentación en plazo de dicha declaración.

de 30 de octubre. así como. ¾ Las solicitudes de inscripción y comunicaciones dirigidas por los interesados podrán realizarse mediante el uso de la firma electrónica del interesado. las medidas necesarias para evitar la alteración de los mismos. que puso en funcionamiento la aplicación informática que constituye el soporte operativo del ROLECE. informáticos y telemáticos60. En este sentido. por la que se regula el funcionamiento del Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado (BOE número 141). de 15 de mayo). la digitalización de los documentos en soporte papel en que consten. el artículo 8.1 del TRLCSP establece que “La clasificación de las empresas tendrá una vigencia indefinida en tanto se mantengan por el empresario las condiciones y circunstancias en que se basó su concesión”. sobre Acuerdo por el que se aprueba el modelo de formulario normalizado de declaración responsable acreditativa de la permanencia sin variación de las circunstancias relativas a la personalidad jurídica y demás circunstancias susceptibles de inscripción y constancia en el Registro oficial de licitadores y empresas clasificadas (ROLECE) y se recomienda su aplicación a los órganos de contratación y su uso por las empresas. practicada con el certificado electrónico de firma de su Documento Nacional de Identidad Electrónico o con el certificado electrónico de persona física emitido por la FNMT-RCM o. el funcionamiento del mismo se ajustará a las siguientes reglas: ¾ El acceso se podrá realizar mediante el uso del certificado electrónico del Documento Nacional de Identidad Electrónico.Contratos del sector público . del certificado electrónico de persona física emitido por la Fábrica Nacional de Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda (FNMT-RCM) o. 104 .2 del TRLCSP autoriza la expedición de las certificaciones del Registro por medios electrónicos. los órganos de contratación debían solicitar a los licitadores para el cumplimiento del artículo 70. por la que se regula el funcionamiento del Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado63. en su caso de otro certificado electrónico apto para la creación de firma electrónica de personas físicas expresamente aceptado para su uso en las relaciones de los interesados con el Registro. de otro certificado electrónico de acreditación de la identidad de personas físicas expresamente aceptado para su uso en las relaciones de los interesados con el Registro.Guía práctica Aspectos troncales. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. 63 BOE número 141 y entrada en vigor el 11 de junio de 2010. de 15 de diciembre. debiendo adoptarse. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil En este sentido hasta que se ha dictado el oportuno desarrollo reglamentario en relación al anunciado uso de medios electrónicos. Finalmente esta previsión fue probada por la Orden EHA/1490/2010. 61 Artículo 70. en su caso.3 del Real Decreto 817/2009. haciéndose constar en formato electrónico los datos que hayan de acceder a él. 60 El artículo 83. A partir de la entrada en vigor de la Orden EHA/1490/2010.1 del TRLCSP61 que. adjuntasen una declaración responsable en la que manifestasen que se mantienen las condiciones y circunstancias en que se basó su concesión62. 62 Véase Informe 69/2011. así como su manipulación una vez que se hayan incorporado a él”. se establece que “el Registro tendrá carácter electrónico. junto al certificado de clasificación correspondiente. de 28 de mayo. en este proceso. En la disposición final octava del Real Decreto 817/2009 se establece que las disposiciones reguladoras del Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado entrarán en vigor a partir de la publicación de la Orden Ministerial que acuerde la puesta en funcionamiento de la aplicación informática desarrollada al efecto. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. de 8 de mayo. de 28 de mayo. en su caso.

o. Las certificaciones serán autenticadas mediante la firma electrónica de la Dirección General del Patrimonio del Estado para la actuación administrativa automatizada del Registro. de 10 de diciembre). por los órganos de contratación ante los que hayan de surtir efecto. No obstante. para lo cual se requiere que la persona que en nombre del órgano solicita el certificado acredite su identidad y firme electrónicamente la declaración de pertinencia del acceso incluida en el propio formulario. lógicamente si resulta comprensiva de los medios recogidos en el mismo de entre los previstos en los artículos 75 y siguientes del citado Texto Refundido. al objeto de verificar el mantenimiento de su solvencia económica y financiera. en su caso. de 8 mayo. impulsan la idea de fondo de que la clasificación. de 9 de diciembre. en cualquier momento. las reformas operadas en el TRLCSP. Acreditación de la solvencia por medio de la clasificación En este epígrafe se analiza la posible problemática a la que se pudiera enfrentar. otorgada a iniciativa voluntaria de los licitadores. 66 Como ya se ha analizado. ver los artículos 4 (causas de revisión). y 7 (acuerdos relativos a la clasificación de las Comisiones de Clasificación de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa del Estado podrán ser objeto de recurso de alzada ante el Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 114 y 115 de la LRJPAC) del Real Decreto 817/2009. por el que se desarrolla parcialmente la LCSP que establece que los órganos competentes para la tramitación de los expedientes de clasificación podrán requerir.Contratos del sector público . que ya han entrado en vigor o que lo harán cuando se apruebe el desarrollo reglamentario del mismo. las certificaciones de los asientos serán proporcionadas por medios electrónicos y podrán ser obtenidas. de sus Libros de Inventarios y Cuentas Anuales debidamente legalizados o de la documentación acreditativa de su seguro de indemnización por riesgos profesionales. a la hora de acreditar la solvencia por medio de la clasificación66. 105 . La no aportación en tiempo y forma de los documentos requeridos será equivalente a la no acreditación de su solvencia económica y financiera y dará lugar a la iniciación de expediente de revisión de clasificación. procede examinar los siguientes supuestos: 64 Nueva denominación introducida por la disposición adicional tercera de la Ley 20/2013.3 del TRLCSP desarrollado por el artículo 3 (no básico) del Real Decreto 817/2009. si el acceso se hace a través de la Plataforma de Contratación del Estado. o. directamente o a través de la Plataforma de Contratación del Sector Público 64 .Guía práctica Aspectos troncales. generalmente la mesa de contratación. la clasificación será revisable a petición de los interesados o de oficio por la Administración en cuanto varíen las circunstancias que fueron tomadas en consideración para concederla65. a los empresarios clasificados la presentación de sus cuentas anuales. En relación a dicho asunto. A tal fin. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ Por último. e. pueda servir como prueba suficiente para acreditar la solvencia exigida en un determinado contrato. 6 (Informes y propuestas de resolución). de garantía de la unidad de mercado (BOE número 295. las autenticaciones y comprobaciones efectuadas previamente por la Plataforma en relación con dicho acceso suplirán la necesidad de autenticación y declaración. 65 Artículo 70. 5 (expedientes de revisión de clasificación se tramitarán de acuerdo con el procedimiento para la obtención de clasificación previsto en el artículo 47 RGTRLCAP con las particularidades previstas en dicho artículo 5).

de 15 de mayo). señala que cuando la empresa que concurra no se encuentre clasificada puede presentar el documento que acredite que ha solicitado ser clasificada. de 30 de octubre. 29 de abril 106 . por expresa previsión contenida en el TRLCSP70. regula el funcionamiento del Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado (BOE número 141). deberá acompañarse de una declaración responsable del licitador en la que manifieste que las circunstancias reflejadas en el correspondiente certificado no han experimentado variación.b). de 8 de mayo. efectuar una consulta al Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas68. dedica el Capítulo II a “El Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado”.1. el criterio general aplicable para entender subsanados los defectos observados en la documentación presentada consistente en que. no pueden ser abiertas las de las empresas que no hubieren podido aportar el preceptivo certificado acreditativo de cumplir el requisito de estar clasificada.2 y 328.b). Ello ha de ser así por cuanto. 69 Artículo 146. sin perjuicio de que el órgano de contratación pueda. solicitudes de participación71. en su caso.2 del RGTRLCAP. negociado con publicidad y en el Diálogo Competitivo. las empresas que no cumplen los requisitos diversos que han de acreditarse documentalmente para determinar si pueden o no ser admitidas a la concurrencia para la adjudicación de un contrato. En este caso particular no resulta aplicable. si lo estima conveniente. pero que. La Orden EHA/1490/2010. deba presentar clasificación y ésta se encuentre pendiente de obtención.1. Véase por su interés Informe JCCA número 19/2009. solamente.2 del RGTRLCAP.Contratos del sector público . 67 Artículo 146. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. 22 de noviembre de 1973. de 25 de septiembre. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. 70 Artículo 146. en relación con los artículos 326. de 28 de mayo. concluido el plazo de subsanación de documentos. necesariamente ha de aportar el certificado de clasificación en el plazo que para la subsanación de defectos en la documentación presentada por la empresa se establece en el artículo 81. es decir. letras a) a d) en el caso del ROLECE.Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ Respecto a la acreditación de la situación actual del empresario 67 . ha de ser rechazadas y solo pueden ser abiertas y valoradas las ofertas o proposiciones de aquellas que han cumplido rigurosamente la acreditación de cumplir todos y cada uno de los requisitos exigidos y. podrá admitirse como válida a efectos de subsanación aquella documentación que fuera anterior al plazo de presentación de proposiciones o. deberá aportarse el documento acreditativo de haber presentado la correspondiente solicitud. 22 de junio de 1972. cuando la acreditación de la personalidad. párrafo primero. Esta manifestación deberá reiterarse en el documento en que se formalice el contrato. clasificación y solvencia se haga por medio de certificación de un Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas o mediante un certificado comunitario de clasificación. en tal caso. a través de la Dirección General del Patrimonio del Estado estando a cargo de la Subdirección General de Clasificación de Contratistas y Registro de Contratos como órgano de apoyo técnico de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa del Estado. párrafo segundo del TRLCSP. párrafo segundo. 71 Dicho criterio fue acuñado reiteradamente por la doctrina legal del Tribunal Supremo en sentencias de 30 de enero de 1949.1. ¾ Cuando el empresario. señalando que el mismo depende del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas. representación.3. en un plazo no superior a 3 días hábiles que se establece en el artículo 81. consecuentemente. en las proposiciones en el procedimiento abierto y en las solicitudes de participación en los procedimientos restringido. debiendo justificar el estar en posesión de la clasificación exigida en el plazo previsto en las normas de desarrollo de esta Ley para la subsanación de defectos u omisiones en la documentación69. 68 El Real Decreto 817/2009.

de 30 de octubre. de 10 de noviembre.Guía práctica Aspectos troncales. Asimismo la JCCA en diferentes informes mantiene el mismo criterio (27/2004. de 14 de julio. de 7 de junio. de 11 de abril. de 30 de junio. y 48/2002. 37/1997 y 44/1997. de 17 de diciembre. de 18 de octubre. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil de 1981. 56/1996. de 28 de febrero de 2003). 107 . 17 de febrero de 1984.Contratos del sector público . 22/1999. 6/2000. 35/2002. y 19 de enero de 1995. 31/2000. 26/1997.

108 . Tampoco supone la exoneración para que el adjudicatario aporte la documentación que así lo acredite. si bien al ser un acto limitativo de derechos deben aplicarse a estas prohibiciones ciertos principios y garantías propios del procedimiento sancionador 5 . 3 Artículo 146. ya concurran al contrato aisladamente o integrados en una unión.1 y 2 de la LCSP). de 14 de mayo de 2009 y de 15 de diciembre de 2011. SSAN) de 18 de enero de 2006. entre otra documentación. que no se hallen inscritos. 5 STC 61/1990. sin perjuicio de la obligación de acreditar su solvencia”.1.1 de la LCSP en virtud del cual “no será exigible la clasificación a los empresarios no españoles de Estados miembros de la Unión Europea. de 29 de marzo. es preciso formular los siguientes principios generales que inspiran el sistema de prohibiciones para contratar: ¾ La prohibición para contratar no es una sanción administrativa4. Respecto de este asunto.b)) en relación con artículo 51. y con la referencia a los Certificados comunitarios de clasificación (artículo 73. es preciso dejar constancia que se han suprimidos dos de ellas que aparecían recogidas en el artículo i) y k) del TRLCAP. La razón de esta supresión viene motivada por el contenido del artículo 55. Ausencia de prohibiciones para contratar1 a. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil E. negociado con publicidad y Diálogo Competitivo deberán ir acompañadas. Por su parte. sin que ello signifique la aplicación del mismo régimen en su integridad. en su caso. Planteamiento general Las proposiciones presentadas por los licitadores en el procedimiento abierto y en las solicitudes de participación en los procedimientos restringido. de 12 de noviembre. antes de la adjudicación. en la que señala que para demostrar la exención de sujeción a algunos impuestos es suficiente la declaración responsable porque ningún precepto prevé la obligación de aportar certificación que avale tal exención. por el empresario a cuyo favor se vaya a efectuar ésta3. de una “declaración responsable” de no estar incurso en prohibición de contratar. 2 Véase por su interés Informe JCCA número 12/2004. y Sentencias de la Audiencia Nacional (en lo sucesivo. La primera trata de empresarios no españoles de Estados miembros de la Comunidad Europea. en su caso. 1 Antes de pormenorizar las prohibiciones de contratar.c). Esta declaración incluirá la manifestación de hallarse al corriente del cumplimiento de las obligaciones tributarias y con la Seguridad Social impuestas por las disposiciones vigentes. además. La segunda supresión hace referencia a la circunstancia de no hallarse debidamente clasificadas. El TRLCAP consideraba esta situación como desencadenante de una prohibición de contratar y. ya que no existe norma legal que así lo disponga. de 7 de junio. causa de nulidad del propio contrato. de 11 de diciembre de 2008. 4 SSTS de 11 y 31 de mayo y de 1 de junio de 2007 y de 14 de mayo de 2009. conforme a lo dispuesto en esta Ley o no acreditar la suficiente solvencia económica. Véase por su interés Informe JCCA número 57/2004. tales como la motivación y la proporcionalidad. financiera y técnica o profesional.1. establece que el hecho de que el empresario cuente con convenio con la Agencia Estatal de Administración Tributaria no supone exoneración para que el licitador presente la declaración responsable a efectos fiscales.Contratos del sector público . la LCSP mantiene que será únicamente causa de nulidad (artículo 32. en un Registro profesional o comercial en las condiciones previstas por la legislación del Estado donde están establecidos. sin perjuicio de que la justificación acreditativa de tal requisito deba presentarse 2 .Guía práctica Aspectos troncales.

No obstante. en el que señala que “La aplicación de este artículo exige atenerse a las circunstancias concretas de cada caso. 109 . fusión o sucesión. tales como el objeto social de la segunda sociedad o si los medios humanos y materiales de la sociedad incursa en prohibición de contratar son los mismos o similares a los de la segunda sociedad”.3 de la Ley de Contratos del Sector Público. de otras empresas en las que hubiesen concurrido aquéllas. 10 Artículo 60. Además habría que valorar otras circunstancias. las prohibiciones de contratar afectarán también a aquellas empresas de las que. el esquema conceptual sigue el mismo que el que se recogía en el TRLCAP. a formalizar el contrato si se detectase la concurrencia de alguna de ellas7. es indudable que la fecha de la constitución de la segunda sociedad puede ser una de las circunstancias en que se sustente la presunción que determina el artículo 49. cuya resolución fijará expresamente la Administración a la que afecte y su duración9.Contratos del sector público .3 del TRLCSP. Con la salvedad ya realizada en nota pie de página. que en todo caso debería ser de carácter restrictivo. pueda presumirse que son continuación o que derivan. a pesar de que la LCSP ha introducido una serie de novedades en la definición de las prohibiciones de contratar. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ Las prohibiciones para contratar son absolutas y no admiten excepciones. ¾ El momento en que debe comprobarse la ausencia de concurrencia de prohibición para contratar. ¾ Las prohibiciones para contratar. organismos y entes del Sector Público. y STS de 4 de julio de 2006.Guía práctica Aspectos troncales. por razón de las personas que las rigen o de otras circunstancias. ¾ Como principio general 10 .3 de la Ley de Contratos del Sector Público. se refieren en exclusiva a las “Administraciones Públicas”. cuando señala que “No podrán contratar con el sector público…”.2 del TRLCSP y artículo 17 del RGTRLCAP. Quienes incurran en ellas no pueden contratar con el Sector Público en ningún caso. requerirán su previa declaración mediante procedimiento. de 1 de febrero de 2010. en ningún caso. a juicio del autor de esta obra. 11 Artículo 60.1. que han pasado a formar parte del TRLCSP. además de las anteriores11. y prohibiciones que. 7 Artículos 61 y 151 del TRLCSP. Así.1 del TRLCSP. debe ser siempre anterior a la adopción del acuerdo de adjudicación con la finalidad de que no se llegase. se hubiera constituido o incorporado al grupo con posterioridad a la fecha de la resolución que determina dicha prohibición. en ese caso esta circunstancia podría determinar la aplicación de la presunción del artículo 49. por transformación. cuando la segunda sociedad no incursa en prohibición de contratar y perteneciente al mismo grupo que una sociedad que si esté incursa. puede decirse que. no siendo posible fijar un criterio de general aplicación. sea cuál sea el contrato e incluso la naturaleza del mismo6. a excepción de aquellas que se aprecian de forma automática por los órganos de contratación y que subsistirán mientras concurran8. Lo que sí es absolutamente nuevo es distinguir de la siguiente manera entre prohibiciones que afectan a todos los contratos que celebren las entidades. Sobre la interpretación de este precepto véase por su interés el Informe JCCA número 25/2009.2. 8 Artículo 61. 6 Artículo 60. 9 Artículo 61.

a) del Real Decreto 817/2009. y del artículo 14. Asimismo. industria o comercio 13 . malversación y receptación y conductas afines. corrupción en transacciones económicas internacionales.a) del TRLCSP. delitos contra los derechos de los trabajadores. la SAN de 15 de abril de 2013 señala que es preciso reparar que el TRLCSP emplea expresiones semejantes a las que utiliza el vigente Código Penal para determinar el alcance de la responsabilidad penal de quienes actúan en nombre o representación de otro o como administrador de hecho o de derecho de una persona jurídica. delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. vigente su cargo o representación. recaída sentencia condenatoria.a) del TRLCSP (ver BOE número 192 en el que aparecen publicadas algunas declaraciones de prohibición para contratar por esta causa). 18 STS de 4 de octubre de 2005. organismos y entes del Sector Público ¾ Haber sido condenadas mediante sentencia firme 12 por delitos de asociación ilícita. el cese del administrador abierto el proceso por hechos realizados en dicha condición no evita que. sobre criterios interpretativos de la aplicación de la prohibición de contratar prevista en la letra d) del artículo 20 de la LCSP. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007.1. o a pena de inhabilitación especial para el ejercicio de profesión.a) inciso final. 15 Artículo 13.1. 13 En cursiva nueva redacción que se ha incorporado al artículo 60. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. 16 Artículo 60. 110 . tráfico de influencias. La eficacia de esta prohibición quedará supeditada a su inscripción en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas 14 que se practicará con base en el testimonio de la resolución judicial que la hubiere declarado15.1. de 30 de octubre. En este sentido. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. resulta clarificador el Acuerdo de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa. de 30 de octubre. delitos relativos a la protección del medio ambiente. de 18 de abril de 2002.1.4 en relación con el artículo 60. la sociedad o persona jurídica incurra en la prohibición de contratar18. En este sentido. fraudes y exacciones ilegales. propiciando que éstas últimas quedaran exoneradas de las consecuencias de una conducta.a) del Real Decreto 817/2009. de 8 de mayo. En tal caso. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. oficio.Contratos del sector público . La prohibición de contratar alcanza a las personas jurídicas cuyos administradores o representantes. de 8 de mayo. y de 4 de julio de 2006. Una interpretación distinta haría de peor derecho a los contratistas individuales frente a las personas jurídicas. En el artículo 20 del TRLCAP se refería a “delitos relativos al mercado y a los consumidores”. 14 Artículo 61. de 4 de octubre de 2005. imputable a las mismas en cuanto realizada en su beneficio a través de sus administradores o 12 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 239/2011. de 15 de mayo).Guía práctica Aspectos troncales. de 13 de octubre. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil b. cohecho. se encuentren en la situación mencionada por actuaciones realizadas en nombre o a beneficio de dichas personas jurídicas16. de 15 de mayo). 17 Véanse por su interés SSTS de 11 de noviembre de 2003. Prohibiciones que afectan a los contratos que celebren las entidades. la vigencia del cargo o representación ha de referirse al momento de la actuación penada y como presupuesto para atribuir la responsabilidad por otro (en este caso la persona jurídica representada) y no al momento de la condena17 y sin que quepa eludir la prohibición en base a propiciar el cese de los administradores o representantes.

de 28 septiembre 2013). resulta importante establecer cuál ha de ser el criterio a la hora de aplicar esta causa de prohibición para contratar. En relación a dicha cuestión resulta necesario analizar cada una de las siguientes situaciones: y Si la prohibición existía antes de la expiración del plazo de presentación de proposiciones y era conocida por cualquier órgano de contratación del Sector Público en la actitud proactiva que le confiere al artículo 61. dicho acuerdo de exclusión se realizaría a pesar de que la proposición presentada se viera acompañada de posibles medios de prueba basados en declaraciones formuladas por el licitador como. el licitador incurso en ella tendría que ser excluido. acordada al amparo del supuesto del artículo 60. a tenor del artículo 146. habría 19 SAN de 11 de noviembre de 2003. se solicitara la acreditación de los requisitos de aptitud y capacidad para contratar al licitador que hubiera presentado la oferta económicamente más ventajosa. a juicio del autor de esta obra cuando se aplicara a una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. el momento previo a dictar el acuerdo de adjudicación cuando solamente. bien directamente si en la sentencia se fijara el alcance y duración de la misma.1 del RGTRLCAP.b) del TRLCSP.Guía práctica Aspectos troncales. 21 Apartado adicionado por el artículo 44. El momento de hacerlo.a) del TRLCSP. de 30 de enero.4 del TRLCSP21. como ya se ha analizado. se plantea la incidencia de la prohibición para contratar. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. 111 .1. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil representantes.Contratos del sector público . al haber sido condenado el administrador por dos delitos contra la Hacienda Pública por medio de resolución de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas. o bien el de la calificación de la documentación presentada. a tenor del artículo 81. En consecuencia. al proceso de contratación a tenor de lo previsto en el artículo 61. después de que se hubiese analizado la documentación administrativa general de requisitos de capacidad y aptitud para contratar con el Sector Público pero antes de la adopción del acuerdo de adjudicación. o bien. por ejemplo. debería excluirse a dicho licitador y tomar al siguiente que hubiera presentado la oferta económicamente más ventajosa. sería. de 27 de septiembre. bien mediante la instrucción del procedimiento previsto en los apartados 2 y 3 del mencionado precepto.1 del TRLCSP. mediante la fórmula del cese de los mismos una vez conocido el proceso penal y ante una eventual sentencia condenatoria19. A los efectos indicados. En este sentido. bajo sanción de invalidez por nulidad a tenor del artículo 32. a cuyo efecto resulta de vital importancia fijar los efectos invalidantes que de la misma pudieran derivarse en orden a la adjudicación y a la formalización del contrato20. sería equiparable la situación en la que la revocación del nombramiento fuese acordada después del plazo de presentación de ofertas. la aportación de una declaración responsable otorgada ante notario. 20 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 46/2013. En relación a dicha cuestión.Dos de la Ley 14/2013. y Si la prohibición hubiese sido acordada.

parece que lo más prudente hubiera sido mantener la prohibición de contratar con un licitador sobre cuya solvencia existieran más que serias dudas en cuanto a su solvencia por haber solicitado la declaración de concurso.b) del TRLCSP. Dicha modificación entró en vigor el 14 de abril de 2010 día siguiente a la publicación del mencionado Real Decreto-Ley en el BOE (número 89. 24 En cursiva la modificación producida por el Real Decreto-ley 6/2010. convalidado por Resolución de 20 de abril de 2010. y. en congruencia con esa consideración. se prevé su impugnabilidad del acto de adjudicación en el art. organismos y entes del Sector Público están dispuestas a contratar con licitadores que tienen problemas de insolvencia. 25 Como cuestión de fondo resulta interesante preguntarse si. Concursal (en lo sucesivo. A juicio del autor de esta obra. hallarse declaradas en concurso. se debería de haber mantenido la prohibición para contratar con cualquier licitador que se encontrara en una situación económica financiera que pudiera poner en peligro la supervivencia de la propia empresa y. de medidas para el impulso de la recuperación económica y el empleo. 112 . del Congreso de los Diputados. estar sujetas a intervención judicial o haber sido inhabilitadas conforme a la Ley 22/2003. salvo que en éste haya adquirido la eficacia un convenio 24 . de medidas para el impulso de la recuperación económica y el empleo. si bien no perfecciona el contrato a los efectos del artículo 27 sí determina su validez o nulidad y de hecho. la declaración del Juez no producirá normalmente la suspensión de la actividad del deudor persona natural o de los administradores del deudor persona jurídica. Hasta la entrada en vigor de la reforma en lo que se refiere al procedimiento concursal como medio para remediar en lo posible la situación del insolvencia del deudor común. organismos y entes del Sector Público tenían totalmente prohibido contratar con licitadores o candidatos que hubieran siquiera solicitado la declaración de concurso. de 9 de abril. las entidades. 40. Ley 22/2003). el Legislador no lo vio así y 22 Recuérdese que la adjudicación es un acto de trámite pero cualificado que. en consecuencia.Contratos del sector público . 23 En cursiva la modificación producida por el Real Decreto-ley 6/2010. por otro. haber sido declaradas insolventes en cualquier procedimiento.Guía práctica Aspectos troncales. por un lado como ya se ha visto. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil de rechazarse la adjudicación 22 a favor del licitador implicado pues. no resultaría más adecuado proceder a esta solución cuando el deudor presenta voluntariamente la declaración del concurso cuando. de 9 de julio. es bastante habitual que el deudor que presenta la solicitud de concurso voluntario lo haga con la idea de llegar a convenio de modo que la empresa no entre en fase de liquidación. que se produjo el 14 de abril de 2010. ¾ Haber solicitado la declaración de concurso voluntario23.1 del TRLCSP. del Congreso de los Diputados. A dichos efectos es fundamental recordar que. de 13 de abril de 2010). la ejecución total o parcial de un contrato público 25 . sin que haya concluido el período de inhabilitación fijado en la sentencia de calificación del concurso. no cabe que dicho pronunciamiento quede sin efecto como consecuencia de que se haya interpuesto recurso contencioso- administrativo o que se haya dictado auto de medidas cautelares por el que se acuerde la suspensión del acto recurrido. el acuerdo adolecería de nulidad de pleno derecho a tenor de lo previsto en el artículo 35. de lo contrario. salvo que el Tribunal lo acuerde expresamente. una vez que después de la reforma las entidades. de 9 de abril. De cualquier modo. Sin embargo. convalidado por Resolución de 20 de abril de 2010. procediendo en definitiva examinar en sede de recurso la eventual concurrencia de motivos de nulidad de la adjudicación acordada.2.

se insertarán en el Registro Público Concursal con arreglo al procedimiento que reglamentariamente se establezca”. que es la que admite el citado precepto del TRLCSP. “Artículo 198. y contendrá únicamente los datos indispensables para la identificación del concursado. o bien haya solicitado la declaración de concurso necesario.Guía práctica Aspectos troncales. aunque el Juez mediante auto motivado puede modificar este régimen. conviene hacer estas dos rápidas consideraciones: 26 En el aspecto que se refiere a las facultades de administración y disposición del deudor. el número de autos. Sin embargo esta cuestión. informáticos y electrónicos. así como de las restantes notificaciones. comunicaciones y trámites del procedimiento.4 del TRLCSP en virtud del cual los requisitos de capacidad y aptitud para contratar pueden comprobarse respecto de todos los licitadores a la hora del examen de la documentación general. en la declaración de concurso necesario. con la mayor urgencia y de forma gratuita. paradójicamente lo contrario que. actualmente. lo serán en el Registro Público Concursal y en el tablón de anuncios del juzgado 5. No obstante. en el caso de una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. por otro. sino la mera intervención por la administración concursal. conforme a esta Ley. sí resulta posible contratar con un licitador que. Las demás resoluciones que. el plazo establecido para la comunicación de los créditos. La publicidad de la declaración de concurso. o bien requerirse solamente al licitador que hubiese presentado la oferta económicamente más ventajosa. En relación a esta cuestión y a la figura del Registro Público Concursal28 al que más adelante se hará referencia. en la forma que reglamentariamente se determine. dará más de un quebradero de cabeza al órgano de contratación a la hora de analizar los requisitos de capacidad de los licitadores o candidatos. en su artículo 6. el Juez acordará la sustitución del concursado por los administradores concursales. cinco sobre “Publicidad del concurso” dio nueva redacción a los artículos 23 y 198 de la Ley 22/2003 disponiendo lo siguiente: “1. 27 Además. Por un lado. a pesar de su aparente simplicidad. debería haberse admitido por el Legislador. es decir. “4.Contratos del sector público . deban ser publicadas por medio de edictos. 28 El Real Decreto-Ley 3/2009. incluyendo su NIF. Una vez dicho que la opinión del autor de esta obra se orienta en obviar cualquier tipo de incertidumbre a la ejecución del objeto contractual. se observa una cuestión curiosa: En el concurso voluntario. La razón de esta afirmación viene motivada porque la reforma se refiere a dos momentos procesales absolutamente distintos y distantes dentro del procedimiento concursal.1. que no se haya llegado a la fase de liquidación como vía subsidiaria a la falta de acuerdo con los acreedores26.b) del TRLCSP. no producirá normalmente la suspensión de la actividad del deudor persona natural o de los administradores del deudor persona jurídica. financiera y concursal ante la evolución de la situación económica. Registro Público Concursal. habla de la solicitud de la declaración de concurso y. la cuestión se complica con la modificación que se ha efectuado en el artículo 146. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil procedió a modificar la LCSP de modo que. convalidado por Resolución de 23 de abril de 2009. 113 . cuya omisión determinará la anulabilidad del acto no intervenido. o bien haya solicitado la declaración de concurso necesario o voluntario pero el procedimiento concursal haya acabado con la celebración de un convenio con los acreedores. garantizando la seguridad y la integridad de las comunicaciones El extracto de la declaración de concurso se publicará. de la fase de convenio27. de 27 de marzo. la Ley 22/2003 deduce una mayor confianza en que la empresa sea viable en el concurso voluntario que en el necesario. como mal menor. El auto de declaración del concurso así como el resto de resoluciones concursales que conforme a las disposiciones de esta Ley deban ser objeto de publicidad. se realizará preferentemente por medios telemáticos. el juzgado competente. su declaración judicial. el régimen de suspensión o intervención de facultades del concursado y la dirección electrónica del Registro Público Concursal donde se publicarán las resoluciones que traigan causa del concurso”. en el "Boletín Oficial del Estado". de medidas urgentes en materia tributaria. que es precisamente la que establece como prohibición el artículo 60.

Lo mismo se plantearía respecto a cualquier empresa que se encontrara en una fase procedimental posterior a la declaración concursal y anterior a alcanzar el correspondiente convenio con los acreedores. sencillamente. El Registro Público Concursal será accesible de forma gratuita en Internet y publicará todas aquellas resoluciones concursales que requieran serlo conforme a las disposiciones de esta Ley. así como las demás resoluciones concursales inscribibles en el Registro Mercantil”. se plantea la duda de si habría o no que excluir al licitador. a la vista de las diferentes fases del procedimiento concursal. de 10 de octubre. no constará en el mismo. a meros indicios de la insolvencia del deudor perfectamente tasados29. la empresa sería admitida sin duda porque el precepto prohíbe contratar con aquel que haya “solicitado la declaración de concurso voluntario”. Ahora bien. Concursal.Si se ha obtenido ya la declaración judicial de concurso pero sin embargo no coincide con la solicitud de concurso necesario efectuada por los acreedores. . podría darse el caso de que el órgano de contratación se encontrara ante diferentes proposiciones o solicitudes de participación respecto de las cuáles tuviese que excluir a algunas y admitir a otras por cuestiones de matiz meramente formal. A esta fase de solicitud es a la que se refiere la prohibición para contratar que se está comentando. mientras que en el concurso necesario son los acreedores los que la instan en base a “hechos de crisis”. no podrá deducirse del Registro Público Concursal una prohibición para contratar derivada de la solicitud de declaración de concurso voluntario de un licitador o del licitador a favor del que se va a dictar la oferta económicamente más ventajosa porque. 29 La solicitud de insolvencia del deudor común se acredita de modo distinto ya que en el concurso voluntario se produce a instancia del deudor por una situación de insolvencia actual o inminente. o si habría que atender a la situación procedimental concreta que ya no es la de la solicitud sino la de la declaración concursal.Guía práctica Aspectos troncales. y En segundo lugar. es decir. algunos posibles casos: . por ejemplo. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y En primer lugar. También serán objeto de publicación las resoluciones dictadas en procedimientos concursales que declaren concursados culpables y acuerden la designación o inhabilitación de los administradores concursales. En consecuencia. que modifico la Ley 22/2003. en virtud de lo previsto en la disposición final 1 de Ley 38/2011. y el llamamiento a los acreedores para que pongan en conocimiento de la administración concursal sus créditos. los efectos sobre las facultades de administración y disposición del deudor. La denominación de “administradores concursales” ha de entenderse realizada a la “administración concursal”. si una empresa se encuentra afectada por una declaración de concurso necesario. con lo cual se admitiría.Contratos del sector público . se plantea la duda de si habría que dar siempre preferencia a la naturaleza de la solicitud. de 9 de julio. Véanse.Si se presenta solicitud de concurso necesario. 114 . las solicitudes de concurso29 no aparecerá reflejadas en dicho Registro hasta que el juez de lo mercantil mediante auto decida sobre el carácter necesario o voluntario del concurso. en cuyo caso se debería excluirla.

Guía práctica Aspectos troncales. fraccionamiento. residuos.a) del Real Decreto 817/2009. y prevención y control integrados de la contaminación) 31 . parece que debería admitirse a dicha empresa. y. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. A tenor del artículo 13 del RGTRLCAP. de 28 de julio. la Ley 10/1998.IRPFNR . ¾ Haber sido sancionadas con carácter firme30 por infracción grave en materia de disciplina de mercado. Es curioso observar como en el TRLCSP. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. de 21 de abril.IS – IVA: No tener deudas en período ejecutivo en relación a las declaraciones cuyo plazo de presentación hubiese vencido en los 12 meses anteriores al mes inmediato anterior a la fecha de solicitud de la certificación. se citan en el artículo 60. de 18 de abril de 2002. conservación de los espacios naturales y de la flora y fauna silvestres.1. en materia profesional o en materia de integración laboral y de igualdad de oportunidades y no discriminación de las personas con discapacidad o por infracción muy grave en materia social. que entiende que la firmeza a la que se refiere el artículo 20. de 27 de marzo. derogada asimismo por la Ley 22/2011. de Patrimonio Natural y Biodiversidad. Por un lado. envases y residuos de envases. respecto al cumplimiento de las obligaciones tributarias y con la Seguridad Social. 30 Acuerdo de la JCCA. y del artículo 14. En caso de aplazamiento. de Contratos del Sector Público (BOE número 118.4 en relación con el artículo 60.2 del TRLCSP.c) dos disposiciones derogadas al momento de su aprobación. ha de ser una firmeza en vía jurisdiccional. de 15 de mayo).1. de Residuos.d) del TRLCAP.1. a cuyo efecto se concederá un plazo de 10 días hábiles ex artículo 151. Dicha declaración en cuanto a las circunstancias de estar al corriente del cumplimiento de las obligaciones tributarias y con la Seguridad Social. nunca podría admitirse a un deudor que solicita concurso de forma voluntaria. 115 . con efectos durante 6 meses contados a partir de la fecha de su emisión de la siguiente manera: . Ello quiere decir que. 34 Exactamente literal respecto del artículo 20. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. que ya estaba derogada por Ley 42/2007. 33 Artículo 13. de 8 de mayo. se menciona la Ley 4/1989. incluidas las infracciones en materia de prevención de riesgos laborales y medioambiental (evaluación de impacto ambiental. de Conservación de los Espacios Naturales y de la Flora y Fauna Silvestres. deberá justificarse antes de la adjudicación. .IAE: Comprobación del alta y permanencia en el epígrafe correspondiente al objeto del contrato en relación a la fecha de presentación de proposiciones o de solicitudes de participación.a) del Real Decreto 817/2009. a pesar de la función que asume toda delegación legislativa que busca refundir en un único texto las sucesivas reformas que se han producido en la materia que se regula. de 8 de mayo. 32 Artículo 61. aguas. de residuos y suelos contaminados.f) del TRLCAP.c) del TRLCSP. ¾ No hallarse al corriente en el cumplimiento de las obligaciones tributarias o de Seguridad Social impuestas por las disposiciones vigentes. en los términos que reglamentariamente se determinen34. salvo en este supuesto. La eficacia de esta prohibición quedará supeditada a su inscripción en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas32 que se practicará con base en el testimonio de la resolución judicial que la hubiere declarado33. o la suspensión de cualquiera de los actos del procedimiento recaudatorio no se considerará como un incumplimiento de sus obligaciones tributarias o con la Seguridad Social.IRPF .Si el deudor hubiera presentado solicitud de concurso voluntario y finalmente hubiera llegado a acordar convenio con los acreedores. por otro. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil . costas. de 30 de octubre. de 13 de diciembre. se efectuará mediante certificación administrativa (4 días hábiles). de 15 de mayo). 31 Totalmente novedoso respecto del TRLCAP.Contratos del sector público . de 30 de octubre.

por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. de 23 de julio. párrafo 2. que señala que a los contratos patrimoniales les resulta de aplicación el artículo 49 de la LCSP (artículo 60 TRLCSP) a pesar de que la Ley de Patrimonio de las Administraciones Públicas no contiene normas relativas a los requisitos de capacidad de las personas para participar en los procedimientos de selección del destinatario del aprovechamiento de los bienes patrimoniales. la Ley Orgánica de Régimen Electoral General no establece ningún porcentaje al respecto (artículo 178.e) del TRLCSP. de 10 de abril. de 8 de mayo.1. contratistas o subcontratistas de contratos.1 f). de 19 de diciembre. así como la superveniencia de cualquier circunstancia que determine la concurrencia de una prohibición de contratar35).4 (cualquier variación en las circunstancias que hubiesen sido tenidas en cuenta para conceder la clasificación) y en el artículo 330 (cualquier variación de datos.c) o al facilitar cualesquiera otros datos relativos a su capacidad y solvencia. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. ¾ Estar incursa la persona física o los administradores de la persona jurídica 38 en alguno de los supuestos de la Ley 5/2006. de Contratos del Sector Público (BOE número 118.2 d). señala que la citada prohibición no resulta extensible a las compañías públicas de cuyos Consejos de Administración formen parte funcionarios o altos cargos. sobre si de la aplicación literal del artículo 49. por causa que le sea imputable. todo ello de conformidad con la Ley Orgánica de Régimen Electoral General. o haber incumplido. La prohibición se extiende igualmente. 36 Artículo 61. de 26 de febrero de 2010. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ Haber incurrido en falsedad al efectuar la declaración responsable a que se refiere el artículo 146. a los cónyuges. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. Informe JCCA número 16/1992. de 24 de julio. personas vinculadas con análoga relación de convivencia afectiva y descendientes (Informe JCCA número 53/2005. de 31 de marzo de 2009. de 30 de octubre.Contratos del sector público . La eficacia de esta prohibición quedará supeditada a su inscripción en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas 36 que se practicará con base en el testimonio de la resolución judicial que la hubiere declarado o en virtud de la resolución del Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas o del órgano competente de otra Administración Pública 37. 37 Artículo 13. de la LCSP se desprende que la prohibición alcanza a personas jurídicas en cuyo capital participen miembros de la Corporación Local (prohibición de contratar de una sociedad mercantil que está participada en un 2 por ciento por un Concejal). 3. el Informe JCCA número 62/2009. Informe JCCA número 6/2010. Sin embargo.a) del Real Decreto 817/2009. añadiendo que dicha incompatibilidad deberá apreciarse en el momento en que se perfecciona el contrato por lo que la causa existente en el momento del otorgamiento de la escritura pública de venta. de 35 El artículo 20. Informe JCCA número 35/2005. Informe JCCA número 54/2008. de 26 de octubre.1 del Real Decreto 817/2009. la obligación de comunicar la información prevista en el artículo 70. 2. no tendrá efecto si el contrato se hubiera perfeccionado con anterioridad a la concurrencia de la misma. y al padre del concejal.g) del TRLCAP se refería textualmente a “Haber incurrido en falsedad grave al facilitar a la Administración las declaraciones exigibles en cumplimiento de las disposiciones de esta Ley o de sus normas de desarrollo”. Sobre este asunto. de 6 de julio.4 en relación con el artículo 60. 38 Véanse por su interés los siguientes informes: 1. en ambos casos. al no estar contemplados en la redacción del precepto). Informe JCCA número 21/2000.1.Guía práctica Aspectos troncales. y del artículo 14. cuya financiación total o 116 . en el que para que la incompatibilidad los afecte será preciso que el concejal asuma su representación legal) de las personas a que se refieren los párrafos anteriores (excluyendo al suegro. de 8 de mayo. de 15 de mayo). de 30 de octubre. matiza la incompatibilidad a la hora de celebrar contratos patrimoniales al indicar que para que los cargos electos de un Ayuntamiento estén incursos en incompatibilidad es necesario que dichos contratos sean financiados por el Ayuntamiento o por establecimientos dependientes del mismo. de 15 de mayo).

La prohibición alcanzará a las personas jurídicas en cuyo capital participen.Guía práctica Aspectos troncales. de la Ley 53/1984. de 19 de junio. de incompatibilidades del personal al servicio de las Administraciones Públicas o tratarse de cualquiera de los cargos electivos regulados en la Ley Orgánica 5/1985. de 1 de febrero de 2010. autonómico o local. o con participación o aval del sector público.No resulta de aplicación. de la Corporación municipal o de establecimientos de ella dependientes. 4.1. pues en él se resume la posible incompatibilidad de los concejales de la siguiente manera: .1 letra f) de la Ley de Contratos del Sector Público será preciso que supere el límite establecido para el personal al servicio de las Administraciones Públicas y de los Altos cargos del Gobierno de la Nación.Contratos del sector público . Para que la participación de los cargos electos de las entidades locales en el capital de las personas jurídicas que contraten con aquéllas de las que forman parte sea relevante a la hora de determinar la prohibición de contratar prevista en el artículo 49. sino que al enumerar simplemente las tres citadas leyes sin especificar nada más respecto de la forma en que deben ser aplicadas. a las normas sobre contratación. contratistas de obras. el personal y los altos cargos de cualquier Administración Pública. de 1 de marzo de 2012. en materia de preparación y adjudicación de los contratos sobre bienes patrimoniales. así como los cargos electos al servicio de las mismas39. en este caso de las Entidades Locales. para los concejales.La norma de la que hay partir. 39 Véase por su interés Informe JCCA número 37/2009. letra d). no podrá tener participación superior al 10 por cineto en el capital de las empresas o sociedades concesionarias. de 19 de junio. en los términos y cuantías establecidas en la legislación citada. dado que tanto el Texto refundido de las disposiciones legales vigentes en materia de Régimen Local. a la legislación de contratos de las Administraciones Públicas aplicable. servicios o suministros. es evidente que está refiriendo la determinación del ámbito subjetivo de aplicación de sus normas limitativas a los preceptos reguladores del mismo en cada una de ellas. 117 . de 26 de octubre. en los términos establecidos en la misma. en esencia y desde luego en materia de incompatibilidades. en el que se entiende que las causas de incompatibilidad que el TRLCSP prevé para los miembros de la Corporación municipal son de aplicación también para el caso en que la competencia y los recursos se gestionan por la Mancomunidad. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil regulación de los conflictos de intereses de los miembros del Gobierno y de los altos cargos de la Administración General del Estado. 5. con el sector público estatal. f) TRLCSP) no da base para considerar que es su intención aplicar indiscriminadamente todas las limitaciones que derivan de las tres leyes que cita (Ley 53/1984. en el que se cita el número 35/2005. de 19 de junio. Informe JCCA número 50/2011. por su derogación expresa por la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas.1. . participaciones directas o indirectas superiores a un 10 por cineto en empresas en tanto tengan conciertos o contratos de cualquier naturaleza. . el artículo 5 del Reglamento de Contratación de las Corporaciones Locales. total o parcialmente. o sean subcontratistas de dichas empresas o que reciban subvenciones provenientes de la Administración General del Estado) y en la Ley 53/1984 (artículo 12. cualquiera que sea la configuración jurídica de aquéllas).1.1 f) (artículo 60. a las Entidades Locales. del Régimen Electoral General. de Régimen Electoral General. es decir. de 26 de diciembre.Según expresa el artículo 178 de la Ley Orgánica 5/1985. de 23 de julio de 2010. en el que se señala que el artículo 49. dentro de ella. aprobado por Real Decreto Legislativo 781/1986. en este extremo. de Régimen Electoral General para que pueda apreciarse la incompatibilidad es requisito imprescindible que la financiación del contrato corra a cargo.La incompatibilidad se extiende a los contratos patrimoniales. parcial corra a cargo de la Corporación Municipal o de establecimientos de ella dependientes) de manera similar a lo previsto en la Ley 5/2006 (artículo 5. de 13 de junio (artículo 83) y el Reglamento de Bienes de las Corporaciones Locales (artículo 92) remiten. . del artículo 178 de la Ley Orgánica 5/1985. Ley 5/1985 y Ley 5/2006) a todos los posibles licitadores y contratistas. Informe 76/2009. es la de la letra f) del apartado 1 del artículo 60 del TRLCSP y. arrendatarias o administradoras de monopolios.

LGT)47. personas vinculadas con análoga relación de convivencia afectiva y descendientes de las personas a que se refieren los párrafos anteriores. siempre que. 43 Artículo 20. de 8 de mayo. en ambos casos. ¾ Estar afectado por una prohibición de contratar impuesta en virtud de sanción administrativa45. por causa de la que hubiesen sido declarados culpables. General de Subvenciones46. 47 A tenor del artículo 186.h) del TRLCAP se refiere a ”haber incumplido las obligaciones impuestas al empresario por los acuerdos de suspensión de las clasificaciones concedidas o de la declaración de inhabilitación para contratar con cualquiera de las Administraciones públicas”. dichas personas ostenten su representación legal40. o en la Ley 58/2003. de 15 de mayo)).2 de la LCSP.6 de la Ley 5/2006. de 30 de octubre. a las “Administraciones Públicas”42 ¾ Haber dado lugar.2 del TRLCSP. 45 Exactamente literal respecto del artículo 20. de regulación de los conflictos de intereses de los miembros del Gobierno y de los altos cargos de la Administración General del Estado.c) la sanción impuesta puede conllevar la prohibición de contratar con las Administraciones Públicas hasta un máximo de 5 años. Prohibiciones para contratar que afectan.12. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007.c) del TRLCAP se refiere a “la Administración”. c. de 17.1 cuando a consecuencia de la comisión de infracciones tributarias graves o muy graves la multa pecuniaria impuesta sea de importe igual o superior a 30. de 10 de abril. 41 Exactamente literal salvo referencia normativa artículo 20. General Tributaria (en lo sucesivo. La eficacia de estas prohibiciones quedará supeditada a su inscripción en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas (artículo 50. a los cónyuges. BOE) el incumplimiento a que se refiere el artículo 18. 44 El artículo 20. respecto de los últimos.11.d) del Real Decreto 817/2009. La prohibición de contratar se mantendrá durante el tiempo que permanezca dentro de la organización de la empresa la persona contratada con el límite máximo de dos años a contar desde el cese como alto cargo41. 46 A tenor del artículo 59. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil La prohibición se extiende igualmente. por haber pasado a prestar servicios en empresas o sociedades privadas directamente relacionadas con las competencias del cargo desempeñado durante los dos años siguientes a la fecha de cese en el mismo. ¾ Haber infringido una prohibición para contratar con cualquiera de las Administraciones Públicas44. en caso de comisión de faltas graves o muy graves contempladas en los artículos 57 y 58.000 118 . de Contratos del Sector Público (BOE número 118. de 17.e) del TRLCAP.l) del TRLCAP. 40 Exactamente literal respecto del artículo 20. en exclusiva. ¾ Haber contratado a personas respecto de las que se haya publicado en el Boletín Oficial del Estado (en lo sucesivo.Guía práctica Aspectos troncales. 42 Artículo 60. a la resolución firme de cualquier contrato celebrado con una “Administración Pública”43. y del artículo 14. con arreglo a lo previsto en la Ley 38/2003.Contratos del sector público .4 en relación con el artículo 49.j) del TRLCAP salvo la referencia actualizada a la Ley General Presupuestaria.

de 29 de enero de 2009. en el que se diferencia la triple consideración como condiciones especiales de ejecución. se trata de lograr un leal comportamiento en la fase contractual de selección y adjudicación con un sistema menos costoso económicamente para las empresas que licitan.Contratos del sector público . reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192 de 9 agosto de 2010). y 29/1998. culpa o negligencia50. de 5 de agosto. por ejemplo. o haber imposibilitado la adjudicación 49 del contrato a su favor por no cumplimentar lo establecido en el artículo 151. cuatro o 5 años. la prohibición para contratar con la Administración pública que hubiera impuesto la sanción durante un plazo de tres. 51 En especial. de 9 de febrero. por el artículo primero. 52 Totalmente novedoso respecto del TRLCAP. el Informe JCCA número 30/2008. de 13 de julio. como criterio de adjudicación. entre las que se encuentra la prohibición para contratar con la Administración Pública que hubiera impuesto la sanción durante un plazo de 1 año si la infracción cometida hubiera sido grave. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ Haber retirado indebidamente su proposición o candidatura en un procedimiento de adjudicación 48 . 31/2007. la Resolución del TACRC número 48/2012.000 euros.000 ó 300. 49 Modificado el artículo 60. párrafo primero. de 29 de noviembre. en supuestos de error reconocido por un licitador en su oferta. por otro.Guía práctica Aspectos troncales. d. de 30 de octubre. 50 Totalmente novedoso respecto del TRLCAP. los transportes y los servicios postales. cuando dicho incumplimiento hubiese sido definido en los pliegos o en el contrato como infracción grave de conformidad con las disposiciones de desarrollo de esta Ley. sanciones accesorias. de Contratos del Sector Público. culpa o negligencia en el empresario52. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. se podrán imponer. de 30 de octubre. 48 Sobre este asunto es interesante la consulta de estos dos documentos: Por un lado. cuando el importe de la sanción impuesta hubiera sido igual o superior a 60.000 euros y se haya utilizado el criterio de graduación de comisión repetida de infracciones tributarias. ¾ Haber incumplido las condiciones especiales de ejecución del contrato51 establecidas de acuerdo con lo señalado en el artículo 118. Por ello. la energía. se podrán imponer. Se interpreta que esta causa de prohibición para contratar es el contrapunto al nuevo sistema de garantías en el que las provisionales pasan a ser meramente facultativas. Ver en relación con este asunto el Informe JCCA número 53/2008. de modificación de las Leyes 30/2007.1. las consistentes en medidas para promover la integración real y efectiva de las personas con minusvalía (Real Decreto Legislativo 1/2013.d).2 cuando la multa pecuniaria impuesta por infracción muy grave sea de importe igual o superior a 60. además.000. y.2. o de 2 años si hubiera sido muy grave. Acreditación de la ausencia de prohibición para contratar Las causas que determinan la prohibición para contratar deberán quedar acreditadas de las siguientes maneras: ¾ Algunas directamente por los órganos de contratación53: euros y se hubiera utilizado el criterio de graduación de comisión repetida de infracciones tributarias. apartado doce de la Ley 34/2010. 119 . por el que se aprueba el Texto Refundido de Ley General de derechos de las personas con discapacidad). además. respectivamente. de 2 de diciembre. En virtud del artículo 186. 150. pero mucho más exigente vistas las consecuencias previstas para el incumplimiento de las obligaciones derivadas de la participación en la licitación. a consideraciones de tipo medioambiental o social como. y concurra dolo. 53 Artículo 61. y como reserva general y obligatoria para la adjudicación del contrato.2 dentro del plazo señalado mediando dolo.

convalidado por Resolución de 23 de abril de 2009. el régimen de suspensión o intervención de facultades del concursado y la dirección electrónica del Registro Público Concursal donde se publicarán las resoluciones que traigan causa del concurso”. incluyendo su NIF. La publicidad de la declaración de concurso. el juzgado competente. deban ser publicadas por medio de edictos.Guía práctica Aspectos troncales. de 9 de julio. También serán objeto de publicación las resoluciones dictadas en procedimientos concursales que declaren concursados culpables y acuerden la designación o inhabilitación de los administradores concursales. El auto de declaración del concurso así como el resto de resoluciones concursales que conforme a las disposiciones de esta Ley deban ser objeto de publicidad. Mercantiles y de Bienes Muebles de España bajo la dependencia del Ministerio de Justicia. La denominación de “administradores concursales” ha de entenderse realizada a la “administración concursal”. garantizando la seguridad y la integridad de las comunicaciones El extracto de la declaración de concurso se publicará. lo serán en el Registro Público Concursal y en el tablón de anuncios del juzgado 5. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y Haber solicitado la declaración de concurso voluntario. 54 Artículo 60. en el "Boletín Oficial del Estado". El Registro Público Concursal será accesible de forma gratuita en Internet y publicará todas aquellas resoluciones concursales que requieran serlo conforme a las disposiciones de esta Ley. se insertarán en el Registro Público Concursal con arreglo al procedimiento que reglamentariamente se establezca”.publicidadconcursal. así como las demás resoluciones concursales inscribibles en el Registro Mercantil”. “4.Contratos del sector público . 56 El Real Decreto-Ley 3/2009. el plazo establecido para la comunicación de los créditos. Las demás resoluciones que. so pena de incurrir en responsabilidad55. de 27 de marzo. “Artículo 198. Concursal. el número de autos.es/concursal/jsp/home. informáticos y electrónicos. estar sujetas a intervención judicial o haber sido inhabilitadas sin que haya concluido el período de inhabilitación fijado en la sentencia de calificación del concurso54. de 10 de octubre. hallarse declaradas en concurso. Registro Público Concursal. así como de las restantes notificaciones. conforme a esta Ley. cinco sobre “Publicidad del concurso” dio nueva redacción a los artículos 23 y 198 de la Ley 22/2003 disponiendo lo siguiente: “1. se realizará preferentemente por medios telemáticos. comunicaciones y trámites del procedimiento. de medidas urgentes en materia tributaria.b). deben comprobar la situación concursal de los licitadores o candidatos ya que tienen a su alcance el Registro Público Concursal56 como sistema de publicidad legal y gratuita a través de Internet57. Su llevanza es competencia del Colegio de Registradores de la Propiedad. en su artículo 6. 57 https://www. financiera y concursal ante la evolución de la situación económica. que prevé una posible responsabilidad patrimonial y disciplinaria de los gestores en materia de Contratación Pública. salvo que en éste haya adquirido la eficacia un convenio. y contendrá únicamente los datos indispensables para la identificación del concursado. haber sido declaradas insolventes en cualquier procedimiento. en virtud de lo previsto en la disposición final 1 de Ley 38/2011. que modifico la Ley 22/2003. A tal fin es preciso tener presente que los órganos de contratación. correspondiendo a los Registros Mercantiles locales del domicilio del concursado el tratamiento de la información concursal y la remisión a la plataforma central.1. en la forma que reglamentariamente se determine.jsp 120 . 55 Disposición adicional décimo novena del TRLCSP. con la mayor urgencia y de forma gratuita.

¾ En el resto de causas. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y No hallarse al corriente en el cumplimiento de las obligaciones tributarias o de Seguridad Social58.Guía práctica Aspectos troncales.2. corrupción en transacciones económicas internacionales.1. o de la Ley LGT61 . y en la señalada en el párrafo anterior será necesaria una declaración previa sobre la concurrencia de la prohibición a cuyo efecto se 58 Artículo 60.1. ¾ Existe una causa62 que podrá. y e).c).Contratos del sector público . cohecho. 63 Artículo 61. y Estar incursa la persona física o los administradores de la persona jurídica en alguno de los supuestos de conflictos de intereses de los miembros del Gobierno y de los altos cargos de la Administración General del Estado. 59 Artículo 60. 60 Artículo 60.1.g).1.a) del TRLCSP que se refiere a haber sido condenadas mediante sentencia firme por delitos de asociación ilícita. 61 Artículo 60. y Estar afectado por una prohibición de contratar impuesta de la Ley General de Subvenciones.a). o a pena de inhabilitación especial para el ejercicio de profesión. como en el caso anterior. de incompatibilidades del personal al servicio de las Administraciones Públicas o tratarse de cualquiera de los cargos electivos59. b).c) 62 Prevista en el artículo 60. delitos relativos a la protección del medio ambiente.2. ser apreciada directamente por el propio órgano de contratación pero. y Haber contratado a personas respecto de las que se haya publicado en el BOE el incumplimiento por haber pasado a prestar servicios en empresas o sociedades privadas directamente relacionadas con las competencias del cargo desempeñado durante los dos años siguientes a la fecha de cese en el mismo60.f).2 y 3 del TRLCSP. delitos contra los derechos de los trabajadores. d) y e) del TRLCSP. delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. deberán determinarse mediante el procedimiento establecido al efecto con el fin de efectuar la necesaria declaración previa sobre la concurrencia de la prohibición 63.d). y 60. previstas en el artículo 60. fraudes y exacciones ilegales. oficio. 121 . su alcance y duración. malversación y receptación y conductas afines.1. industria o comercio. tráfico de influencias. cuando la sentencia no contenga pronunciamiento sobre la prohibición o sobre su duración.

Sobre la competencia para declararla. d) y e) de su apartado 2 del artículo 60 del TRLCSP. ver el artículo 61. culpa o negligencia67. 68 Artículo 60. en su caso. Duración de la prohibición66 El alcance de cada prohibición se determinará atendiendo. o haber imposibilitado la adjudicación del contrato a su favor mediando dolo. de 9 de febrero. contados desde su inscripción en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas. e. con independencia de cuándo se produzca su publicación en el boletín oficial correspondiente69. Respecto a la instrucción de este procedimiento.d).e).2. No obstante también podrán imponerse plazos especiales en los siguientes supuestos: ¾ No podrá exceder de 8 años en el caso de prohibiciones que tengan por causa la existencia de una condena mediante sentencia firme.Guía práctica Aspectos troncales. En todo caso ha de tenerse en cuenta que el día de inicio del cómputo del plazo de la prohibición para contratar ha de producirse a partir del momento en el que la autoridad con competencia para ello dicta el acto administrativo. 69 Sobre esta cuestión resulta muy interesante consultar la Resolución del TACRC número 26/2011. 66 Artículo 61. ver el artículo 61. 122 .2.2. en tanto no se oponga a lo dispuesto en la Ley y no se haya dictado el reglamento de desarrollo de la misma en virtud de la habilitación contemplada en la disposición final sexta del TRLCSP. su duración pueda exceder de 5 años. a la existencia de dolo o manifiesta mala fe en el empresario y a la entidad del daño causado a los intereses públicos sin que. Eficacia de las prohibiciones La eficacia de las prohibiciones de contratar estará condicionada a su inscripción o constancia en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas 64 En cuanto al plazo de prescripción previsto para poder iniciar el procedimiento de declaración previa sobre la concurrencia de la prohibición.2 del TRLCSP. 65 A tenor de la disposición derogatoria única. ver el artículo 61. 67 Artículo 60.3 del TRLCSP. culpa o negligencia en el empresario68. f.5 del TRLCSP relativo a la notificación que las autoridades y órganos competentes realizarán a la JCCA y a los órganos competentes de las Comunidades Autónomas de las sanciones y resoluciones firmes recaídas así como de la comisión de los hechos previstos en la letra e) de su apartado 1 y en las letras b). Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil instruirá el procedimiento establecido en el artículo 19 del RGTRLCAP64 que continua vigente en tanto no se opone a lo previsto en el TRLCSP65.Contratos del sector público . con carácter general. cuando la causa se produzca por haber retirado indebidamente su proposición o candidatura en un procedimiento de adjudicación. ¾ No podrán exceder de 1 año las impuestas por haber incumplido las condiciones especiales de ejecución previstas en los pliegos o en el contrato como infracción grave y concurra dolo. ¾ Serán de 2 años.

¾ Estar incursa la persona física o los administradores de la persona jurídica en alguno de los supuestos de conflictos de intereses de los miembros del Gobierno y de los altos cargos de la Administración General del Estado.1 de la LCSP.d).b). Como ya se ha señalado.f). Además de lo señalado y de que los acuerdos adoptados sobre prohibición de contratar se hayan de notificar a los interesados. o en los respectivos diarios o boletines oficiales a cuyo ámbito se circunscriba75. estar sujetas a intervención judicial o haber sido inhabilitadas sin que haya concluido el período de inhabilitación fijado en la sentencia de calificación del concurso71.1 de la LCSP.g). 73 Artículo 60. Sociedad Limitada” (por haber incurrido en la causa a) del artículo 49. de incompatibilidades del personal al servicio de las Administraciones Públicas o tratarse de cualquiera de los cargos electivos73.1. salvo que en éste haya adquirido la eficacia un convenio.4. de la Dirección General del Patrimonio del Estado. 75 Artículo 20 del RGTRLCAP.1 de la LCSP. haber sido declaradas insolventes en cualquier procedimiento. hallarse declaradas en concurso. de la Dirección General del Patrimonio del Estado. 123 . en los términos que reglamentariamente se determinen72. de la Dirección General del Patrimonio del Estado. Sociedad Limitada” (por haber incurrido en letra e) del artículo 49.1.1. si declarasen tal prohibición de contratar se publicarán en el BOE cuando la prohibición tenga carácter general para todas las Administraciones Públicas o afecte a la Administración General del Estado. salvo que se hubiera basado en alguna de las siguientes causas: ¾ Haber solicitado la declaración de concurso voluntario.Contratos del sector público .Guía práctica Aspectos troncales. por el plazo de 3 años). ¾ No hallarse al corriente en el cumplimiento de las obligaciones tributarias o de Seguridad Social impuestas por las disposiciones vigentes. por el plazo de 3 meses): Resolución de 27 de julio de 2010. por la que se publica la declaración de prohibición para contratar de la empresa “Serramar Vigilancia y Seguridad. por el plazo de 3 meses): Resolución de 27 de julio de 2010. por la que se publica la declaración de prohibición para contratar de la empresa “Duet Innova.1. Algunos ejemplos de prohibiciones para contratar se pueden encontrar en el BOE número 192: Resolución de 27 de julio de 2010. 74 Artículo 60. por la que se publica la declaración de prohibición para contratar de don Mariano Pastrana de la Calle (por haber incurrido en la causa a) del artículo 49. el día de inicio del cómputo del plazo de la prohibición para contratar ha de producirse a partir del momento en el que la autoridad con competencia para ello dicta el 70 Artículo 61. 72 Artículo 60. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Clasificadas que corresponda70. ¾ Haber contratado a personas respecto de las que se haya publicado en el BOE el incumplimiento por haber pasado a prestar servicios en empresas o sociedades privadas directamente relacionadas con las competencias del cargo desempeñado durante los dos años siguientes a la fecha de cese en el mismo74. 71 Artículo 60.

como ya se ha señalado en la nota 357. de 9 de febrero.Contratos del sector público . 76 Sobre esta cuestión resulta interesante consultar. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil acuerdo administrativo.Guía práctica Aspectos troncales. 124 . con independencia de cuándo se produce su publicación en el boletín oficial correspondiente76. la Resolución del TACRC número 26/2011.

2).000 euros (artículo 177.000 de euros (artículo 171. 2 Artículos 13 a 17 del TRLCSP. sin publicidad y sin límite de cuantía.000 euros. y que. sobre los requisitos para que pueda fraccionarse el objeto del contrato a través de su división en lotes. por razón de cuantía salvo que se acuda a alguna causa material3.3 que establece las condiciones para realizar lotes. la Resolución del TACRC número 52/2013. 2 y 3 del TRLCSP. de 23 de diciembre. que resulta recomendable que. y en contratos de suministro y servicios con valor estimado superior a un 60. en el que se analiza la doctrina acerca de la figura del fraccionamiento del contrato respecto de varios proyectos de producción audiovisual de promoción de intereses provinciales. dejando constancia de la práctica identidad entre los preceptos del artículo 68. de 25 de septiembre. el TRLCSP permite. que prevé que se pueda promover un procedimiento negociado. al amparo de la Resolución de la Comisión del Mercado de las Telecomunicaciones de 29 de abril de 2010.e)). de 27 de diciembre). y en contratos de suministro y servicios con valor estimado igual o superior a 100. OBJETO CONTRACTUAL El TRLCSP1 establece que el objeto de los contratos del Sector Público deberá ser determinado. cuando el contrato se encontrara sujeto a regulación armonizada por superar su valor estimado el umbral comunitario 2 o cuando.A. 6 Pos su interés conviene consultar la Resolución del TACRC número 58/2012.d)). Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 5.000 euros (artículos 173. de 30 de enero. 8 Respecto los Servicios de Tecnologías de la Información y de las Telecomunicaciones. de 31 de marzo de 2009. En todo caso.3. haya obligación de promover un procedimiento abierto o restringido4 o un procedimiento negociado con publicidad5. y en el caso de la contratación por independiente de la ejecución de publicidad institucional con distintos periódicos de prensa escrita pero que pertenezcan al mismo empresario o sociedad.Contratos del sector público . por protección de derechos de exclusiva cuando el bien o servicio a suministrar solamente pueda ser suministrado o prestado por un determinado proveedor. 7 Artículo 86. fraccionar el objeto del contrato8 siempre que se justifique debidamente en el expediente de contratación9 alguna de las siguientes circunstancias10: 1 Artículo 86. Orden HAP/2425/2013. en la medida de lo posible. se desglosen las necesidades de la Administración de manera que se proceda a realizar una contratación administrativa que permita la concurrencia de operadores 125 . por la que se publican los límites de los distintos tipos de contratos a efectos de la contratación del sector público a partir del 1 de enero de 2014 (BOE número 310. de 22 de febrero. Véase también el Informe JCCA número 69/2008. 3 Por ejemplo. por la que se da contestación a la consulta formulada por la entidad France Telecom España. prestaciones susceptibles de ser consideradas aisladamente como constitutivas de otros tantos contratos6. no podrá fraccionarse con la finalidad de eludir los requisitos de publicidad. S. sobre supuestas irregularidades en los concursos públicos convocados por las Administraciones para la prestación de servicios de comunicaciones electrónicas.d) del TRLCSP. Ahora bien.. como ya se ha señalado7. 2 y 3 del TRLCAP y el 86.Guía práctica Aspectos troncales. del artículo 170. y aunque parecer innecesario señalarlo. debe quedar claro que queda a la competencia discrecional del órgano de contratación la decisión de integrar en el objeto del contrato. por motivos de índole práctica. 5 Para contrato de obras con valor estimado superior a un 200.f) y 174. 4 Para contrato de obras con valor estimado igual o superior a un 1. En relación a este precepto véase por su interés el Informe JCCA número 1/2009.000. salvo en el supuesto recogido en el artículo 86. puso de manifiesto para atajar el fenómeno de que en los pliegos se apueste por el “empaquetamiento de los diferentes servicios de comunicaciones electrónicas”.

con protección de acceso a Internet.3). o así lo exija la naturaleza del objeto (párrafo 1 del artículo 86. ¾ Cuando se trate de prestaciones diferenciadas dirigidas a integrarse en una obra que gocen de sustantividad propia que permita una ejecución separada. Pintura. Climatización. con una misma infraestructura que facilite la evolución y despliegue de los servicios solicitados. y Ascensores) y señala que la división en lotes concretos se trata de una cuestión meramente técnica que depende de que los lotes en que se divida sean susceptibles de utilización o aprovechamiento separado y constituyan una unidad funcional. la separación en lotes resulta conveniente- obligatoria. La motivación debe interrelacionar las distintas prestaciones recogidas en el objeto del contrato de modo conclusivo. Por tanto. coaxial. así como el suministro de todo el material necesario para su implantación) en base a “lograr el éxito. en el que analiza el contrato para la prestación de los servicios de una Residencia Geriátrica cuyo objeto se divide en los siguientes ocho lotes (Movimiento de tierras y estructura. servicio de datos para acceso no corporativo a Internet mediante caudal asimétrico suministrado a través de cable de pares. y evitar situaciones de conflicto entre varios interlocutores independientes que no benefician al Ayuntamiento. es decir. o cuando lo exija la naturaleza del objeto del contrato. 126 . y ante la importancia. por tener que ser realizadas por empresas que cuenten con una determinada habilitación. analizando la relación entre ellas y por qué razón o razones entiende la administración contratante que su licitación debe ser unificada. por tener que ser realizadas por empresas que cuenten con una determinada habilitación (párrafo 2 del artículo 86. Cierres y carpintería exterior. servicio de comunicaciones de telefonía fija que permitan disponer de la infraestructura actual y futura necesaria para su servicio de voz. se apuesta por una única empresa adjudicataria. por otra parte sea posible establecer una regla absoluta que niegue cualquier tipo de flexibilidad en la convocatoria y contratación de estos servicios. de 31 de marzo de 2009. La gestión.Contratos del sector público . por lo que se pretende delimitar las responsabilidades. con responsabilidad global y única para todo el paquete de servicios TIC. en la mencionada Resolución del TACRC número 52/2013. servicio redundado de datos para Acceso Corporativo a Internet mediante caudal simétrico suministrado a través de fibra óptica. servicio corporativo de comunicaciones en movilidad. y la extensión del proyecto. Puertas prefabricadas. optimización y gestión de todos los sistemas. incentivando así la competencia en beneficio de la propia Administración contratante. 10 Véase por su interés el Informe JCCA número 57/2008.3). 9 En relación con la nota anterior. con utilización o aprovechamiento separado que constituyan una unidad funcional. y de que las prestaciones que se contraten por separado gocen de una sustantividad propia que permita una ejecución separada. administración y mantenimiento de los servicios TIC requiere una gran interacción entre el Ayuntamiento y la empresa adjudicataria prestadora de los servicios. Redes de agua. de 30 de enero. y servicio de mantenimiento. Peletería y saneamiento. capaces de prestar servicios concretos. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ Que sea posible la realización independiente de cada una de las partes mediante su división en lotes. en el caso de la Administración General del Estado. y que puedan mermar la calidad del Servicio Global y aumentar los tiempos de implantación”. sin que. con las consiguientes eficiencias que dicha evolución tecnológica propiciará. gas y electricidad.Guía práctica Aspectos troncales. siempre que sea posible. para interconexión de CPD en local y CPD en Cloud. no se consideró suficiente la motivación de no fraccionar en lotes el objeto de un contrato que incluía varios servicios (servicio redundado de datos mediante caudal simétrico suministrado a través de fibra óptica. cuando el objeto de la contratación administrativa son las Tecnologías de la Información y de las Telecomunicaciones. más aún en un entorno como el actual donde se está procediendo a la paulatina convergencia entre redes y servicios que propiciará la prestación de distintos servicios a través de una única red. o vía radio.

Tampoco el autor de la presente obra ha conocido ningún contrato que haya aplicado este sistema. Así.7.200. da a entender que. su utilización o aprovechamiento por separado que constituya una unidad funcional. hablando de lotes con las condiciones señaladas y en el caso del contrato de suministros. para poder formarlos el suministro ha de ser del mismo género13 aunque deberá componerse de diversas especies. que se podría denominar “literalista”. 12 Artículo 9. 15 Hasta el momento de cierre es esta obra.2.Guía práctica Aspectos troncales.5.000 y Lote 3 – 250. dicha condición pueda interpretarse de diversas maneras15 a la hora de excluir de la valoración 11 Artículo 88. cuando los lotes no superen un determinado valor estimado y no superen el 20 por ciento del valor acumulado de los mismos. que entiende que será posible excluir un contrato del sistema de regulación armonizada mediante la formación de lotes y una interpretación estrictamente textual de los citados artículos 14. no queda clara la interpretación de los artículos 14. Por un lado. en un contrato de obras con valor estimado de 5. No obstante. por ejemplo. es decir. es decir. Obsérvese que.000. de la Abogacía General del Estado. dos posibilidades: 1.a) del TRLCSP (véase la Circular 7/2009. en un contrato de suministro de repuestos de vehículos en el que. por ejemplo.2. se pudiera estimar oportuno hacer varios lotes (lámparas.000) podría descontar del cómputo a efectos del umbral comunitario el importe del Lote 3 (250. en todo caso.3.2 y 16.2 y 16. a) y b). dos peculiaridades derivadas de la Directiva 2004/18/CE12: ¾ Por un lado. de suministros y de servicios sometidos a regulación armonizada. 15.2 del TRLCSP ya que no se ha sometido a la decisión de los diferentes tribunales ni del TACRC. al haberse transpuesto el artículo 9 de la Directiva 2004/18/CE en dos lugares distintos de la LCSP que han sido heredados por el TRLCSP14. la tesis. con el fin de no utilizar dicho sistema para eludir las exigencias de publicidad y de concurrencia anteriormente señaladas. en los artículos 14. los mismos han de ser “homogéneos”. Lo señalado tiene. admite. Lote 2 – 1. sobre la no vinculación de este contrato con la figura del acuerdo marco a pesar de los previsto en dicho precepto).250. a juicio del autor de esta obra. ¾ Por otro. 14 La referencia a la posibilidad de realizar lotes en el artículo 86. 15.000 euros si el órgano de contratación pudiera realizar los siguientes lotes cumpliendo los requisitos del artículo 86.700. 15 y 16 a propósito de los contratos de obras y de concesión de obra pública. Vaya por delante la observación de que. a diferencia de la peculiaridad ya señalada en el párrafo anterior. de modo que sea posible la realización independiente de cada una de ellas. 13 Piénsese. existen bastantes posibilidades de que esta interpretación fuera declarada contraria al Derecho Comunitario de la Contratación Pública.000 euros) ya que no 127 . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil No obstante en estos casos se atenderá al valor estimativo acumulado del conjunto de los lotes11.3 del TRLCSP (Lote 1 . que la aplicación del sistema de lotes para acumular el valor estimado de cada uno de ellos “pueda dar lugar a la adjudicación simultánea de contratos por lotes separados” (el subrayado es del autor de esta obra). si lo que se persigue es lo que se señala a continuación. aparte de la conveniencia de plantear la estrategia contractual a tenor de la figura de un “suministro abierto” de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 9. la adjudicación podrá realizarse de modo coincidente para todos los lotes o de modo separado para alguno o algunos de ellos. la interpretación de dichos preceptos. y la consecuencia de dicha estrategia. baterías…). aceite.Contratos del sector público .2 del TRLCSP. ésta se formula en términos facultativos. de 14 de julio. a juicio del autor de esta obra. Ello va a traer como consecuencia que. en relación a la posibilidad de formar lotes en relación a un determinado objeto contractual.3.

supera el millón de euros y además tampoco es mayor del 20 por ciento de valor acumulado de los lotes.000 y no supera los 30. el contrato debería publicarse en el DOUE pero con la salvedad de que el lote 3. a los señalados en el artículo 3. el valor estimado del mencionado contrato no sería de 5. 128 . Lote 2 – 29.000 euros realizado por la Administración General del Estado si el órgano de contratación pudiera realizar dos lotes cumpliendo los requisitos del artículo 86. contra un lote 3 a pesar de que su valor estimado no alcanza el umbral comunitario). De este modo. dicho contrato no estaría sujeto a regulación armonizada ya que no superaría los 134. Por estas razones.000 euros). Así. a los entes.000 y Lote 3 – 250. de acuerdo con dicha interpretación y volviendo al ejemplo realizado respecto al contrato de obras (Lote 1 . 18 Artículos 15.2. Ello supondría que.3 del TRLCSP (Lote 1 – 121.000 de euros. en función de los contratos a los que afecta. la tesis que se podría llamar de “doble velocidad” según la cual unos lotes irían al cronograma que plantea el TRLCSP para los contratos sujetos a regulación armonizada y otros. por ejemplo. sería la más conveniente para el órgano de contratación dado que resultará la más prudente y operativa para la gestión del expediente de contratación y del contrato en su conjunto.000 menos 250. esta segunda tesis.000.3.950.000. Lote 2 – 1.000 euros (5. Así. Por ello dicho contrato no estaría sujeto a regulación armonizada ya que no superaría los 5. por tanto. aunque a uno de sus lotes no se les aplicara las normas de adjudicación propias de dicha declaración.000 euros sino de 4.2. de 27 de diciembre). se regiría únicamente por los plazos de concurrencia previstos para la adjudicación de los contratos no sujetos a regulación armonizada.000 (20 por ciento del importe de todos los lotes). El funcionamiento sería idéntico para el contrato de suministros y de servicios.Guía práctica Aspectos troncales. de acuerdo con la ya señalado en esta obra a propósito del ámbito de aplicación subjetivo del TRLCSP. cuantía prevista para este tipo de contrato en la Orden HAP/2425/2013.200.000) podría descontar del cómputo a efectos del umbral comunitario el cómputo del Lote 2 ya que es menor de 80. 16 Se aplicará. fuera susceptible de ser objeto de recurso especial en materia de contratación (curiosamente.000). 15. 17 Artículo 14.8 del TRLCSP. en el caso señalado.2.000 euros. 2.000 euros.2. por la que se publican los límites de los distintos tipos de contratos a efectos de la contratación del sector público a partir del 1 de enero de 2014 (BOE número 310.000.2 y 16. es decir. En este sentido. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil del conjunto de los lotes alguno de ellos al objeto del cómputo de contratos sujetos a regulación armonizada por razón de su cuantía16. que cumplieran las condiciones previstas en los artículos 14. y que. en un contrato de servicios de 150. Esta interpretación haría que el contrato se encontrara sujeto a regulación armonizada. siempre que el importe acumulado de los lotes exceptuados no sobrepase el 20 por ciento del valor acumulado de la totalidad de los mismos. aplicando la interpretación ya señalada para el contrato de obras. No parece que sea ésta la interpretación más ortodoxa.2 y 16.000 euros.250.3 del TRLCSP. de 23 de diciembre. organismos y entidades del Sector Público que sean poderes adjudicadores. con la lógica salvedad de que las cuantías son distintas y de que en el contrato de suministros la puesta en funcionamiento de este sistema se vincula a que el sistema se instrumente a través de un acuerdo marco o de un sistema dinámico de adquisición tal y como dispone el artículo 88.186. En segundo lugar. siempre que el importe acumulado de los lotes exceptuados no sobrepase el 20 por ciento del valor acumulado de la totalidad de los mismos. cabe distinguir los siguientes supuestos: y Contratos de obras y de concesión de obras públicas17: Admite que los órganos de contratación puedan exceptuar a los lotes cuyo valor estimado sea inferior a un 1. al no superar el millón de euros y no ser mayor del 20 por ciento de valor acumulado de los lotes. aplicarían el previsto para los no sujetos a dicho régimen. y Contratos de suministro y de servicios18: Admite que los órganos de contratación podrán exceptuar a los lotes cuyo valor estimado sea inferior a 80.Contratos del sector público .200.700.

Contratos del sector público . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 129 .Guía práctica Aspectos troncales.

3. en el caso de que el pago pueda hacerse mediante la entrega de otras contraprestaciones. y se prohibía su pago aplazado. véase por su interés el Informe JCCA número 52/2009. el órgano de contratación ha de velar porque el importe sea adecuado al precio general de mercado (expresión que se incluyó en el artículo 87. señala que “Las referencias al Impuesto sobre el Valor Añadido deberán entenderse realizadas al Impuesto General Indirecto Canario o al Impuesto sobre la Producción. en las SSTC 157/2011. (aunque podrá preverse que la totalidad o parte del precio sea satisfecho en moneda distinta en cuyo caso se expresará la correspondiente divisa y su estimación en euros). única y exclusivamente. en un 130 . que informa y preside todas las políticas públicas con impacto en el gasto y. PRECIO Y VALOR ESTIMADO DE LOS CONTRATOS A. 4 En este particular se da una de las principales paradojas que se producen en el TRLCSP ya que.1 de la mano del Consejo de Estado porque el planteamiento del anteproyecto era que “la regla de precio adecuado al mercado no es compatible con el criterio de adjudicación a la oferta económicamente más ventajosa en la directiva”) y. en los territorios en que rijan estas figuras impositivas”. 2 Artículo 87. Señala 2 que el precio. también se le obliga a adjudicar siempre que una oferta o proposición resulte admisible de acuerdo con los criterios que figuren en los pliegos (artículo 151. a la vez. Planteamiento general El TRLCSP acaba en este asunto con uno de los principios que tradicionalmente habían caracterizado la regulación del precio en los contratos de las Administraciones Públicas 1 . que proclama en el artículo 1.7 con la finalidad de asegurar. la STC de 10 de abril de 2014 estableció que se trata de una norma básica que requiere que sea excepcionada por una ley estatal no bastando que se trate de una ley emanada de un parlamento de una comunidad autónoma porque en el TRLCSP se aprecia el nexo directo que enlaza la prohibición recogida en el artículo 87.2 de la Ley Orgánica de financiación de las Comunidades Autónomas).Guía práctica Aspectos troncales. por un lado. Por la razón expuesta. que deberá expresarse en euros. eficacia y eficiencia que se recogen en la LGP. Al enjuiciar la concepción de la estabilidad presupuestaria. tanto por regular un aspecto nuclear de la contratación administrativa como por su conexión con el principio de estabilidad presupuestaria.párrafo segundo). en el que se analiza la posibilidad de que la retribución del contratista consista. los presupuestos de las Comunidades Autónomas (art. procede considerar que el régimen de prohibición de pago aplazado es indiscutiblemente básico. 3 Artículo 26. en contra de los principios de economía. en cuyo caso el aplazamiento de pago será de 4 años salvo que el Consejo de Ministros acuerde uno mayor. excepto en casos de arrendamiento financiero o arrendamiento con opción de compra o cuando una ley lo autorice expresamente. En relación a la naturaleza de dicha reserva de ley. de 13 de diciembre. que ha de formar parte del contenido mínimo del contrato3. los Servicios y la Importación . de 18 de octubre. 195/2011 a 199/2011.f) respecto al precio cierto y el modo de determinarlo. Ello conlleva que. en conexión con el objetivo de estabilidad presupuestaria y control del gasto. y 203/2011. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 6. una eficiente utilización de los fondos destinados a la realización de obras. 21. 1 Hasta ahora en el TRLCAP se señalaba que el precio debía de ser siempre un precio cierto expresado en euros (moneda extranjera se expresará la divisa su importe máximo y la conversión del precio total en euros). ha de ser un precio cierto4 (impuestos indirectos excluidos en partida aparte 5 ). o establecer el modo de determinarlo6. existe una relación inescindible en este caso entre la regla general de prohibición y las contadas excepciones que fijan su contorno. en relación a las “Referencias al Impuesto sobre el Valor Añadido”. de 14 de diciembre. se deban adjudicar contratos a pesar de que el órgano de contratación conozca perfectamente que el precio de adjudicación es superior al de mercado. en lo que aquí interesa. que no se corresponde con el de precio fijo. de 26 de febrero de 2010. 6 Respecto al concepto de precio cierto. 5 Disposición adicional decimotercera del TRLCSP.Contratos del sector público .

en consecuencia. se señala que uno de los defectos observados consiste en que existe una inadecuada formulación del presupuesto de licitación. de que el valor estimado del contrato se encuentre sobredimensionado. en virtud del cual el proceso se convierte en porcentaje sobre el importe efectivamente cobrado (principal. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil El concepto de la certeza del precio no se define en el TRCSP ni en las restantes normas de Derecho Administrativo.2. se prevén los siguientes supuestos: ¾ Por un lado. comprobación. correspondientes a los expedientes fruto de la colaboración en la inspección. se establecen 7 los dos modos que se utilizan normalmente para la determinación del precio y que consisten o bien en el sistema de aplicar precios unitarios o bien en la fijación de precios a tanto alzado. peor todavía. las citadas proposiciones puedan ser consideradas anormalmente bajas o desproporcionadas 9 o. El concepto de “precio cierto” se define en los artículos 1.1. 7 Artículo 87. En el primero de ellos. el porcentaje de baja de la adjudicación fue del 31. que se produzca el efecto de “umbral de saciedad” a la hora de valorar el criterio de adjudicación precio. por lo que deben aplicarse supletoriamente las normas del Derecho Privado.Guía práctica Aspectos troncales. por el contrario. al regular el contrato de compraventa. En la utilización del sistema de precios a tanto alzado existe el riesgo. intereses y sanciones). lo que podría indicar un presupuesto de licitación poco ajustado a la realidad del mercado. sobre si cabe dentro del concepto de precio cierto aquel que se fija en un porcentaje de ahorro de energía a percibir por la empresa de servicios energéticos a consecuencia del proyecto de mejora de la eficiencia energética implementado para lo cual analiza la doctrina de la propia Junta que se recoge en el citado Informe 52/2009. ya que así se ha previsto en los artículos 19.2 del TRLCSP. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante el ejercicio 2005 por las Entidades sometidas al Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (BOE número 4 de 5 de enero de 2010).2 y 20. Asimismo.646 miles de euros. 9 En la Resolución de 29 de septiembre de 2009. En este sentido. investigación.5 por ciento de la cifra de licitación.449 del Código Civil. en cuya virtud el señalamiento del precio no podrá nunca dejarse al arbitrio de uno de los contratantes y para que se tenga por cierto bastará que lo sea con referencia a otra cosa cierta. En cuanto al modo de determinación del precio. 131 . aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. se requiere medir la prestación de que se trate ya que los precios se refieren a los distintos componentes de la prestación o a las unidades de la misma que se entreguen o ejecuten. 8 Artículo 87. es decir. que en la mayoría de ocasiones se pone de manifiesto al analizar que las proposiciones presentadas por los licitadores. de 1 de marzo de 2012. realizados por el adjudicatario. o que se deje su señalamiento al arbitrio de persona determinada. que no responda al precio general del mercado 8 y que.447 y 1. mientras que. es interesante analizar el Informe JCCA número 59/2011. se indica que en un expediente adjudicado por importe de 75. en el sistema de precios a tanto alzado no hace falta medir la prestación toda vez que el precio es global referido a la totalidad o a parte de las prestaciones del contrato.Contratos del sector público .

el artículo 11.4 señala que en el Contrato de Colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado “La contraprestación a percibir por el contratista colaborador consistirá en un precio que se satisfará durante toda la 132 . 13 Aunque el artículo 87. cuando alguna de las prestaciones no está definida con precisión y el contrato se adjudica sin la concurrencia de varias empresas. Al utilizar precios cerrados y determinados “a tanto alzado”. haya arrastrado y arrastre una considerable carga presupuestaria que ha lastrado y lastra las necesidades operativas de las Fuerzas Armadas especialmente en época de crisis. Lógicamente la inclusión de este tipo de cláusulas de variación de precios deberán quedar reservadas para contratos cuya naturaleza y objeto lo permitan. ISM. de hasta el 15 por ciento. 11 En el ámbito del Ministerio de Defensa se han llevado a cabo contratos por procedimiento negociado sin publicidad. sino que supere ampliamente a ese valor real. por lo que la valoración del criterio precio pierde el peso teórico que le otorgaron los PCAP. 60 puntos. o bien que no se hayan explicitado todas las posibles vicisitudes que pudieran acontecer. ya que ningún licitador planteará. asumiría con su patrimonio un riesgo de tal naturaleza. lo que. 12 Artículo 87. o bien se prevean en las ofertas determinadas estimaciones muchas veces excesivas en relación a la hipotética concurrencia de ciertas contingencias. resulta inadecuada la fijación del criterio precio en base a una fórmula consistente en otorgar para una disminución de hasta el 5 por ciento. debiendo determinarse con precisión los supuestos en que se producirán estas variaciones así como las reglas para su determinación13. traerá como consecuencia que el precio finalmente pagado no sólo no tenga equivalencia con el valor real de la prestación efectivamente realizada. el sistema de tanto alzado aplicado a los contratos complejos puede llegar a ser una verdadera temeridad para la entidad contratante11. ¾ Por otro lado. 20 puntos. el Tribunal de Cuentas en el informe de fiscalización sobre los criterios de adjudicación utilizados en la contratación en el ámbito de la Seguridad Social (TGSS. la experiencia demuestra que es una temeridad la fijación de un precio en dichas condiciones. de hasta el 10 por ciento. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil un conformado documental en el que todos los licitadores obtienen la máxima puntuación porque el valor estimado se encuentra por encima del valor de mercado10. señala que en un contrato con los siguientes criterios de adjudicación. más pensando en razones de política industrial impulsadas por el Gobierno de turno que en razones de eficiencia en la inversión del recurso financiero.Guía práctica Aspectos troncales. en ambos casos. Por razones de confidencialidad no se pueden transcribir más datos conocidos por el autor de esta obra. lo que ha traído como consecuencia que dicho departamento. Solamente dejar plasmada la idea general y la afirmación de que. INGESA y IMSERSO). también se prevén en el TRLCSP los siguientes sistemas especiales de determinación del precio de los contratos: y La fijación del precio en función del cumplimiento de determinados objetivos de plazos o de rendimiento 12 con la imposición de determinadas penalidades en caso de incumplimiento. precio 60 por ciento. de muy elevada cuantía y carácter plurianual. es frecuente que. muy a pesar suyo. Suplemento del BOE número 8 Miércoles 9 de enero de 2008).4. Por dichos motivos. INSS. una oferta por debajo del 85 por ciento toda vez que ello no representaría mayor puntuación. durante los ejercicios 2004 y 2005 (aprobado por el Pleno en sesión de 26 de abril de 2007. Nadie. criterio técnico 30 por ciento y mejoras 10 por ciento. 40 puntos.4 del TRLCSP no lo refiere expresamente. en su sano juicio. si no se fija con la mayor exactitud el objeto contractual y el plan de financiación.Contratos del sector público . 10 En este sentido. aunque pudiera hacerlo.

dentro de los límites fijados para el precio máximo. 15 En relación a la nota 393. se ponga de manifiesto que la ejecución del contrato debe comenzar antes de que la determinación del precio sea posible por la complejidad de las prestaciones o la necesidad de utilizar una técnica nueva. los precios podrán ser revisados o actualizados.3. A tal fin es primordial que en los pliegos o en el contrato se determinen con precisión los supuestos en que se producirán esas variaciones y las reglas para su determinación con el fin de garantizar la seguridad jurídica de las partes contratantes. el precio se determinará. las reglas contables que el adjudicatario deberá aplicar para determinar el coste de las prestaciones.5. para lo que.Guía práctica Aspectos troncales. 18 Artículos 89 a 94 133 . el TRLCSP fija de la siguiente manera los diferentes efectos en función de los diferentes entes. de acuerdo con lo previsto en los pliegos o en el contrato18. asociando el precio a objetivos que añadan valor a ese resultado15. 17 Artículo 87. B. de 1 de agosto. o porque no exista información sobre los costes de prestaciones análogas y sobre los elementos técnicos o contables que permitan negociar con precisión un precio cierto. En estos casos. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y La fijación de un precio provisional 14 reservado para los casos excepcionales en los que. 14 Artículo 87. 16 Artículo 87. en función de los costes en que realmente incurra el contratista y del beneficio que se haya acordado. Piénsese. y los controles documentales y sobre el proceso de producción que el adjudicador podrá efectuar sobre los elementos técnicos y contables del coste de producción.3 en relación a los artículos 89 a 94. Revisión de precios En cuanto a la posible inclusión en los pliegos o en el contrato de cláusulas de revisión de precios16. por ejemplo. en la compra de sistemas de armas sujetos a la Ley 24/2011. La utilización de esta modalidad de determinación del precio es especialmente aconsejable si se busca lograr una mayor eficiencia en los resultados de la ejecución del contrato. tras la tramitación de un procedimiento negociado o de un procedimiento de Diálogo Competitivo. en todo caso. de 2 de agosto). organismos y entidades que componen el Sector Público17: ¾ Si se trata de una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. salvo en los contratos de gestión de servicios duración del contrato. en los siguientes términos: y Para que sea posible la revisión de precios será necesario que se hubiese ejecutado al menos. éste debería ser el sistema de fijación del precio en supuestos en los que determinados objetos contractuales no tienen mercado y se hace preciso ir haciendo un seguimiento de los hitos alcanzados y de la verificación de costes incurridos del contratista. de Contratos del Sector Público en los Ámbitos de la Defensa y de la Seguridad (BOE número 184. y que podrá estar vinculado al cumplimiento de determinados objetivos de rendimiento” (el subrayado es del autor de esta obra). se detallará en el contrato el procedimiento para determinar el precio definitivo.Contratos del sector público .

Dichas cláusulas resultarán invariables durante la vigencia del contrato25. En la Resolución de 29 de septiembre de 2009. Por este motivo.1. la ejecución del mismo no comienza inmediatamente a partir de la formalización sino una vez que se lleva a cabo el acta de comprobación material del replanteo en el plazo previsto en el contrato que. de 9 agosto de 2010). el 20 por ciento de su importe20 y que hubiese transcurrido un año21 desde su formalización22. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante el 134 . en los términos a que se refiere el Informe JCCA número 43/2008. cuando en éste esta modificación era innecesaria. podrá ser superior a un mes desde la fecha de su formalización salvo en casos excepcionales debidamente justificados23. de 5 de agosto. dicha modificación resultó y resulta inadecuada porque. al momento de la formalización del contrato. de 13 de julio. 22 La SAN de 30 enero de 2013 habla de un “límite franquicia” para hacer referencia a ambos requisitos (no se aplique durante el primer año de ejecución de los trabajos ni para el primer 20 por ciento de la obra). en resolución motivada. La redacción debería haberse mantenido en relación a que la revisión podrá tener lugar una vez transcurrido el primer año de “ejecución del contrato”. 21 En el Informe JCCA número 47/2006. se han suscitado dudas sobre la manera de efectuar el citado cómputo en el contrato de obras porque. la energía. de modificación de las Leyes 30/2007.1. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. a juicio del autor de esta obra. ni en los contratos menores. En relación a dicho requisito. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. al igual que se hacía en su párrafo primero. haciendo referencia. precisamente en este tipo de contrato y en la regla especial citada que regula la posible puesta en práctica del sistema de revisión de precios. de 30 de octubre. El citado párrafo fue modificado a tenor de según redacción dada por la Ley 34/2010. 23 Artículo 229. para la revisión de precios sólo hace falta que haya transcurrido el primer año de ejecución del contrato. el órgano de contratación. de 30 de octubre. debería contemplarse esta especificidad en la redacción del artículo 89. de Contratos del Sector Público. como es bien conocido. 24 La revisión de precios no tendrá lugar en los contratos cuyo pago se concierte mediante el sistema de arrendamiento financiero o de arrendamiento con opción a compra. o proceder a la resolución del contrato. podrá desencadenar la obligación de indemnizar al contratista. en ningún caso. o causa imputable a la Administración). podrá excluir la procedencia de la revisión de precios. y Solamente se podrá producir la revisión de precios si no está prohibido en los pliegos o en el contrato 24 . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil públicos19. de 11 de diciembre.Contratos del sector público . a tenor del artículo 89. el Legislador hizo extensiva la necesaria reforma que imponía el cambio del momento de la perfección del contrato (de adjudicación a formalización a tenor de la nueva redacción dada al artículo 27) no solamente al párrafo primero. de 28 de julio. aunque al no ser la causa del retraso imputable a éste (caso fortuito o fuerza mayor. como era procedente. No obstante. reguladora de la Jurisdicción Contencioso- Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192. 31/2007.párrafo segundo del TRLCSP a diferencia de la regla general a la que luego se va a hacer referencia pero de igual manera a como era regulado en el TRLCAP.Guía práctica Aspectos troncales. 19 En los contratos de gestión de servicios públicos. señala la imposibilidad de revisión de precios en un contrato de obras de duración inferior a 1 año pero cuya ejecución se prolonga por causas no imputables al contratista. sin que sea necesario haber ejecutado el 20 por ciento de la prestación. los transportes y los servicios postales. 20 Esta expresión ha de entenderse referida al “precio” del contrato. En los restantes contratos. de modo que para el contrato de obra hubiese transcurrido un año desde la realización del acta de comprobación del replanteo. a juicio del autor de esta obra. sino también al párrafo segundo. y 29/1998.

se refieren a que han sido tenidas en cuenta para el cálculo del importe máximo todas las posibles variaciones que pudieran producirse a lo largo de su ejecución. La revisión de precios se producirá. la revisión no podrá superar el 85 por ciento de variación experimentada por el índice adoptado. es preciso puntualizar que. los PCAP aplicables a los contratos adjudicados por el ISFAS durante los ejercicios 2010 y 2011 regularon la revisión de 135 . no resultan adecuadas motivaciones. Como novedad. de 11 de febrero de 2014). véase la Resolución de 8 de abril de 2014. respecto a que resulta posible que se excluya la revisión de precios aparte de en los casos en los que legalmente no proceda cuando así se recoja en los pliegos o en el contrato. dicha situación ha de estar debidamente motivada y no suponer un aumento del valor estimado del contrato de modo que se produzca un aumento artificial del coste que suponga una inadecuación al precio general de mercado 26 . en todo caso. posteriormente. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. 26 Artículo 87.Contratos del sector público . a tenor del artículo 90 del TRLCSP. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. en cada fecha respecto a la fecha de adjudicación del contrato. tienen la consideración de Administraciones Públicas (BOE número 161.1 del TRLCSP. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil En relación a la condición a la que acaba de hacerse referencia. 27 Ver sobre este particular la Resolución de 15 de octubre de 2013. de 5 de enero de 2010). se señala que cuando el índice de referencia que se adopte sea el Índice de Precios al Consumo elaborado por el Instituto Nacional de Estadística. “en razón de que el precio determinado por la Oficina Española de Patentes y Marcas ha sido calculado teniendo en cuenta las posibles variaciones de los diferentes elementos del coste que en el mismo intervienen”. de 7 de junio de 2004. en lugar de atenerse a éste y emplear las fórmulas de revisión de precios que permiten mantener la equidad en la contraprestación que recibe el contratista por su servicio. En este sentido. En el mismo sentido. pudieran no cumplirse27. Esta circunstancia supondría que el presupuesto de licitación se habría establecido por encima del precio real. señala la invariabilidad de la fórmula revisión de precios. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante los ejercicios 2010 y 2011 por las Entidades Estatales que. tales como las que. sin otra justificación adicional. dicha fecha era la de finalización del plazo para presentar ofertas en un concurso o subasta o la fecha de adjudicación en el procedimiento negociado. También se censura el caso de la Oficina Española de Patentes y Marcas que señaló. en la que no se considera apropiada una motivación referida a que. con carácter general. se señala que no resulta válida la declaración de improcedencia de la revisión de precios consistente en señalar que ya están “contempladas en los pliegos las posibles variaciones que pudieran producirse en los mismos”. de acuerdo con la Ley de Contratos del Sector Publico. a la hora de justificar la no inclusión de una cláusula de revisión de precios. En la regulación anterior. 25 La JCCA en su Informe 59/2003. ejercicio 2005 por las Entidades sometidas al Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (BOE número 4. siempre que la adjudicación se produzca en el plazo de 3 meses desde la finalización del plazo de presentación de ofertas. La única posibilidad sería la revisión del equilibrio económico-patrimonial del contrato de gestión de servicios públicos por causas imprevisibles. de 3 de julio de 2014). o respecto a la fecha en que termine dicho plazo de 3 meses si la adjudicación se produce con posterioridad.Guía práctica Aspectos troncales. a pesar de tratarse de contratos con una duración superior al año. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante los ejercicios 2006 a 2009 por la Tesorería General de la Seguridad Social (BOE número 36. La utilización de la citada motivación resulta contraria al espíritu de los preceptos sobre revisión de precios y obliga al órgano de contratación a realizar estimaciones sobre la evolución futura de los precios del sector de que se trate que. Apoyan esta valoración el hecho de que el presupuesto de licitación fue superior en un 26 por ciento a la media de las ofertas presentadas y que la oferta adjudicataria fue inferior en un 10 por ciento a dicha media.

los gastos generales o de estructura ni el beneficio industrial32. en el momento de fijar el presupuesto de licitación y la aplicación. para contratos de fabricación del Ministerio de Defensa. precios. en consecuencia. la introducción de factores correctores de esta desviación para su consideración en la revisión del precio. se establecía que no es admisible una cláusula de revisión de precios que señalara que no podía superar el IPC correspondiente a los doce meses anteriores a la fecha de acuerdo de inicio del expediente de prórroga. con carácter transitorio.Contratos del sector público . a tenor del artículo 91. inclusive para los que se rijan por la normativa anterior. sin que. atendiendo al precio general de mercado. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. se aplicarán las citadas con exclusión del efecto de la variación de precios de la mano de obra. 30 Artículo 91. se seguirán aplicando las actuales33 y. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante el ejercicio 2005 por las Entidades sometidas al Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (BOE número 4 de 5 de enero de 2010). el TRLCSP 30 señala que.4 del TRLCSP. si se producen circunstancias excepcionales que provoquen que la evolución de los costes de mano de obra o financieros acaecida en un periodo experimente desviaciones al alza que puedan reputarse como impredecibles en el momento de la adjudicación del contrato. 33 Disposición transitoria segunda del TRLCSP con cita del Decreto 3650/1970. de las normas sobre ofertas con valores anormales o desproporcionados”. al amparo de lo señalado en el artículo 91. transcurrido un año desde su plena entrada en vigor sin que se hayan aprobado. y. Asimismo. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y En la fórmula o sistema para calcular la revisión de precios28 dejan de incluirse. No obstante. continúan publicándose en el BOE tanto los correspondientes a los índices de precios de mano de obra como los aplicables a materiales. y del Decreto 2341/1975. 29 Artículo 104. y El importe de las revisiones se hará efectivo.1. entre los materiales básicos y de la energía incorporados al proceso de generación de las prestaciones objeto del mismo.Guía práctica Aspectos troncales. En este sentido. 28 En la Resolución de 29 de septiembre de 2009.2 del TRLCSP. mediante el abono o descuento correspondiente en las certificaciones o pagos parciales o. del Real Decreto 2167/1981. por vez primera uno de los elementos que tradicionalmente han estado presentes en la normativa reguladora de la Contratación Pública. puedan superar el 80 por ciento de la desviación efectivamente producida. Incluso llega a remarcar que. de 20 de agosto. el Consejo de Ministros o el órgano competente de las Comunidades Autónomas podrá autorizar. de oficio. para los contratos. se señala que procedería la revisión de precios en función de los incrementos salariales establecidos en los Convenios Colectivos. En este sentido como muestra se acompaña la referencia 136 . no se incluirán el coste de la mano de obra31. 31 Las razones del citado cambio no se han puesto de manifiesto ni se llegan a comprender sobremanera cuando ello producirá. hasta que se aprueben las nuevas fórmulas de revisión. una difícil preservación del principio recogido en el artículo 87. de 19 de diciembre. porque hace depender improcedentemente la revisión de precios de la mayor o menor diligencia del órgano de contratación para iniciar los trámites correspondientes al mismo. en ningún caso. de 22 de agosto.1 que establece que “Los órganos de contratación cuidarán de que el precio sea adecuado para el efectivo cumplimiento del contrato mediante la correcta estimación de su importe. 32 No obstante. los costes producidos por aumento del coste de mano de obra29. en su caso.2 del TRLCAP. una sobrevaloración en las proposiciones u ofertas presentadas por los licitadores. mediante la aplicación del “IPC publicado correspondiente a los 12 meses anteriores a la fecha del acuerdo de inicio del expediente de prórroga”. en el caso de prórroga. en unión con el principio general de que el contrato se realiza a riesgo y ventura del contratista a tenor del artículo 215 del TRLCSP. los costes financieros.

36 Véase SAN de 30 enero de 2013. cuando no hayan podido incluirse en éstas. para continuar indicando que “Y volviendo al caso que nos ocupa. a juicio del autor de esta obra. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil excepcionalmente. excepcionalmente. podrá hacerse en la liquidación del contrato”. suponiendo esa postura a la postre que sería la demandante quien habría de asumir la carga de desplegar una suerte de probatio diabólica de que no concurre el supuesto previsto como excepción -las aludidas circunstancias excepcionales que impiden abonarlo en las certificaciones parciales-. … lo que se pretende es convertir en general lo que el propio artículo 108 del TRLCAP define como excepcional. . en los primeros diez días siguientes al mes al que correspondan. de oficio mediante el abono o descuento correspondiente en las certificaciones o pagos parciales o. cuando no hayan podido incluirse en las certificaciones o pagos parciales. 35 Como ya se ha señalado. 37 SSAN de 25 de Mayo de 2012 y de 30 de enero 2013. Pues si es a la Administración a quien interesa hacer valer su postura de que el importe puede hacerse efectivo en la liquidación final del contrato. si resulta que no hubiera podido incluirse en las certificaciones. y sólo excepcionalmente.A los efectos del pago es obligación del director facultativo de la obra expedir mensualmente. salvo prevención en contrario recogida en los pliegos. es ella quien tendría la carga de acreditar que concurre el supuesto excepcional que permite hacerlo de esa forma. En algunos casos relativos a los contratos de obras. certificaciones que comprendan la obra ejecutada durante dicho período de tiempo. Dicho planteamiento resulta inadecuado pues se opone frontalmente a lo señalado en el TRLCSP 37 que establece las siguientes pautas de actuación: . ello lógicamente cuando concurran las circunstancias previstas en el Pliego. de lo expuesto resulta que efectivamente el crédito por revisión de precios debe de incluirse y abonarse con las certificaciones parciales. como ya se ha señalado en esta obra. una vez que había transcurrido un año desde la formalización del contrato35 siempre que se hubiese ejecutado al menos el 20 por ciento de su importe36. debiendo recordarse al respecto la Jurisprudencia. la Administración contratante ha intentado negar el abono de la revisión de precios incluida en los pliegos argumentando la prescripción de dicha reclamación porque no se había solicitado por el contratista en el momento de expedición de cada certificación parcial. cuando para sus intereses le bastaría ampararse en el supuesto definido en la norma general -que establece la obligación de satisfacerlo precisamente en las propias certificaciones parciales-. en la liquidación del contrato34. el citado plazo en el contrato de obra debería contarse a partir del momento en que se hubiera realizado el acta de comprobación del replanteo. 39 Artículo 94. que por reiterada excusa su cita. cuyos abonos tienen el concepto de pagos a cuenta sujetos a las rectificaciones y variaciones que se produzcan en la medición final y sin suponer en forma alguna.Guía práctica Aspectos troncales. en la liquidación del contrato 39 justificándose los motivos por los que se 34 Artículo 94. que establece que las excepciones han de ser objeto de una interpretación restrictiva y que el supuesto concreto en que la misma se ampare habrá de ser acreditado por la parte a quien interesa hacerla valer”.Contratos del sector público . 38 Artículo 232. aprobación y recepción de las obras que comprenden38.1. Véase la STSJ de castilla y León de 21 de marzo de 2013 en la que se puede leer que “Así las cosas. 137 .El importe de las revisiones que procedan se hará efectivo.

a cada específico supuesto y al momento de la formalización del contrato como momento de perfección del mismo43.Guía práctica Aspectos troncales. un sólo contrato de obra. a los efectos del cómputo del plazo de prescripción. en lugar de realizarse en la liquidación de la obra. Asimismo. en todas las obligaciones parciales de ese único contrato. por lo que no cabe interpretar que haya habido una aceptación de las mismas por el hecho de que no hayan sido impugnadas antes de la finalización y liquidación de la obra. debe ser admitido siempre que sus términos y motivación fueran aceptados voluntariamente por el licitador 42 . la STS de 31 de Enero de 2003. organismo o entidad del Sector Público que no es una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. a tenor de lo dispuesto en el TRLCSP y en el artículo 1255 del Código Civil. En este sentido. procedería la revisión a contar a partir de cada una de las certificaciones con el abono de los intereses de demora que procediesen. . 41 Las certificaciones parciales no son autónomas del contrato principal. y atendiendo. si el contratante es un ente. desde su liquidación definitiva. En este sentido. en definitiva. los precios podrán ser revisados o actualizados en la forma pactada 40 Véase SAN de 10 de Marzo de 2011 con cita de las SSAN de 30 de Mayo de 2008 y 26 de Marzo de 2010. por lo tanto. tampoco puede aceptarse que la conformidad con la liquidación final impida al contratista reclamar los intereses de demora por el retraso en realizar la revisión de precios pues éste no impugna la liquidación practicada en concepto de revisión de precios sino que se limita a solicitar los intereses de demora por el abono tardío de la cantidad correspondiente a la revisión de precios. Por último. a la vista de que dichas estipulaciones deben ser interpretadas con carácter restrictivo. y en iniciar aquel cómputo. en valorar.Si la revisión fue abonada con la certificación final y no de manera sucesiva en cada una de las certificaciones. ¾ Por el contrario. de 21 de julio y de 22 de noviembre de 2011. 138 . conviene dejar constancia de que la posible inclusión en los pliegos como uno de ellos el "porcentaje de renuncia o minoración de revisión de precios que corresponde al presente contrato”. teniendo en cuenta que la revisión de precios permite restablecer el equilibrio económico del coste real de la obra en el momento de su ejecución40. insistía. resultaría de aplicación la regla general y. sin que se haya justificado por la Administración las razones por las que demoró el pago. el contratista se convertiría en financiador de la obra ya ejecutada. dictada en unificación de doctrina y que es sustancialmente coincidente con el criterio recogido en la STS de 26 de enero de 1998. de lo contrario. que debió haberse practicado mensualmente en cada una de las certificaciones mensuales. no resultaría admisible oponer que el contratista no formuló reclamación frente a las certificaciones que no incluyeron la revisión de precios ya que la naturaleza de las mismas es la de pagos a cuenta41. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil demoró el pago pues.Contratos del sector público . aunque se analizará en esta obra más adelante a la hora de abordar la problemática de los criterios de adjudicación. 42 SSTS de 30 de junio de 2009. 43 STS de 11 de diciembre de 1991.

cuándo un contrato quedará sujeto a regulación armonizada. En los pliegos se fijaba un umbral del 27. qué procedimiento de adjudicación debe seguirse) en alguno de los documentos que se incorporan al mismo. de 28 de julio. deberá 44 Artículo 87. en la fase interna del contrato 46 . 49 Sobre la interpretación del artículo 99. excluido el IVA49. aunque nada obsta a que un licitador pudiera ser excluido. control y vigilancia de las obras de acondicionamiento de una carretera en la que. En estos supuestos. sin embargo con tan estrecho margen de diferencia resulta evidente que aún se requiere una resolución más motivada si acaso para excluir la oferta de un licitados. Si se trata de establecer un mecanismo para contrastar la viabilidad de las ofertas con valores muy bajos no resulta procedente. a fin de que se pueda proceder a la fiscalización previa de la aprobación del gasto y a la posterior aprobación del expediente.9 por ciento. el valor estimado del contrato debe figurar en el expediente de contratación (a efectos de determinar si está o no sujeto a regulación armonizada y. la posibilidad de extender el régimen establecido en el mencionado artículo a las proposiciones que se presenten con un margen de baja que. ténganse los llamados “umbrales de saciedad” que transforman la valoración del criterio precio en un mero conformado documental que generalmente ocasiona que todos los licitadores cuenten con la máxima puntuación. al no regularse ni en la LCSP ni en el RGTRLCAP. a pesar de seguirse el procedimiento contradictorio previsto en el artículo 152 del TRLCSP.Contratos del sector público . su correcta fijación tendrá importantes repercusiones tanto en el momento de aplicar los criterios de adjudicación 47 como en la observación de si una oferta pudiera estar incursa en baja anormal o desproporcionada48. y. puede llegar a desnaturalizar la propia finalidad de la figura de las ofertas con valores anormales o desproporcionados. al alza o a la baja. señalando tan sólo que. de 28 de diciembre.3 por ciento resultando que más de la mitad de los licitadores se encontraran en este supuesto siendo la baja media de todos ellos del 22.Guía práctica Aspectos troncales. por ello. lo que subyace es la incorrecta fijación del valor estimado del contrato y los efectos que se derivan en la exclusión de determinadas ofertas presuntamente consideradas desproporcionadas. C. El contenido del valor estimado del contrato equivale a su importe total. 48 Véanse por su interés las Resoluciones del TACRC números 22 y 23/2015. es preciso señalar que el establecer un umbral de temeridad muy próximo a la media de las ofertas. en su caso. de acuerdo con las reglas de la práctica comercial en el sector de que se trate. Dentro del cómputo de dicho importe. en las que se analiza un contrato de servicios sujeto a regulación armonizada para la asistencia técnica a la dirección. no se decanta sobre en qué documento del expediente administrativo el órgano de contratación debe establecer el valor estimado del contrato. 47 En el momento de analizar este particular. De acuerdo con lo señalado y tal y como se analiza en esta obra. reguladora del Impuesto sobre el Valor Añadido. cuándo será posible aplicar el procedimiento negociado por sistema de cuantías que se establecen en el TRLCSP para simplificar el proceso de contratación. de 9 de enero. 46 En el Informe JCCA 43/2008. para tener en cuenta las variaciones económicas que acaezcan durante su ejecución44. Su objeto es poder determinar “a priori”. 45 Artículo 76 actual artículo 88. en la creencia de que los argumentos o justificaciones deben ser más profundos cuanto mayor sea la desproporción de la oferta. en buena lógica. no debieran ser tachadas como desproporcionadas.3. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil en el contrato cuando deban ser ajustados. el concepto de valor estimado del contrato es un elemento estructural del TRLCSP y. aunque no lo cita expresamente. en relación a la compensación y/o devolución 139 . Valor estimado El valor estimado es un concepto diferente al del precio del contrato y constituye una novedad introducida en la LCSP 45 . cinco de la Ley 37/1992. IGIC o IPSI. Dicho lo cual.

cuando la cuantía de las deducciones autorizadas supere la de las cuotas devengadas durante un periodo impositivo. las primas o pagos a abonar a los candidatos o licitadores.2 MEDIOS DE ACREDITACIÓN DE LA SOLVENCIA TÉCNICA. supone considerar el importe total impuestos indirectos excluidos. Efectivamente. Gabalfrisa y otros (asuntos acumulados C-110/98 a C-147/98. en qué casos podrá acudir al contrato menor. a pesar de lo que se acaba de señalar. 51 Este planteamiento no se aplicará.1. en relación a un contrato de suministro de dosis de medicamento radiofármaco fludesoxiglucosa 18F-FDG en cuyo apartado F. con la presentación de la relación de los principales suministros efectuados durante los tres últimos años. establecer las condiciones en las que el órgano de contratación podrá fijar su estrategia contractual. “presupuesto” y “precio del contrato” resultan de capital importancia para la aplicación de la estrategia contractual que recoge el TRLCSP puesto que sobre su correcta comprensión descansa una de sus dos premisas básicas que articula el TRLCSP a la hora de establecer las posibilidades de publicidad de los contratos. apartado 30)). y en qué supuestos no le quedará en principio más remedio. Art. A título de ejemplo. atiende al cálculo del valor estimado de dicho contrato. de cuotas soportadas véase. apartado 15). en segundo lugar. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil tenerse en cuenta cualquier forma de opción eventual. 21 de marzo de 2000. En este sentido. cuando el destinatario sea una entidad del sector público o cuando el destinatario sea un comprador privado. de conformidad con lo dispuesto en el artículo 106. en las conclusiones del trabajo de investigación del Máster sobre de Eficiencia en la Gestión de Recursos de la Defensa y Administraciones Públicas. 77 TRLCSP Criterios de selección: la solvencia técnica se acreditará mediante lo establecido en la letra a) de dicho artículo. realizado en el Instituto Universitario General Gutiérrez Mellado y dirigido por el autor de esta obra. en los pliegos o en el anuncio de licitación50. 15 de enero de 1998. Sobre este último concepto. Rompelman (C-268/83.Contratos del sector público . “F. mediante una declaración responsable. apartado 44) y 25 de octubre de 2001. mediante un certificado expedido por éste o. Los suministros efectuados se acreditarán mediante certificados expedidos o visados por el órgano competente. a que el importe total de los certificados sean de importe igual o superior al “presupuesto máximo de la licitación”. es decir. Comisión/Francia (C-50/87. cuando así se hayan previsto51. a falta de este certificado. 21 de septiembre de 1988. A pesar de ello. servicio o suministro que se pretende externalizar. al procedimiento negociado con o sin publicidad. los Estados miembros pueden trasladar el excedente al periodo impositivo siguiente o bien proceder a la devolución. que acudir a un procedimiento de adjudicación ordinario. de modo incorrecto como a continuación se tendrá oportunidad de analizar. así como las modificaciones previstas. indicando su importe. SEGUNDA: La situación que contempla el TRLCSP dista de aportar la necesaria seguridad jurídica lo que ha suscitado cierto grado de confusión dando lugar a la interposición de un número considerable de recursos administrativos y administrativos especiales frente a las resoluciones dictadas por los diferentes órganos de contratación. las eventuales prórrogas del contrato. Ghent Coal Terminal(C-37/96.2 del Cuadro de características señalaba lo siguiente. para. el sistema recogido en dicho Texto Refundido parte de especificar. a la hora de aplicar el 140 . cuando en los pliegos la solvencia técnica o profesional se refiera. lógicamente. apartado 15). salvo que acuda al procedimiento negociado por causa material. la STS de 30 de mayo de 2011 en la que. de 30 de enero. fechas y destinatario público o privado. Comisión/Italia (C-78/00. de acuerdo con la «Sexta Directiva” que consagra la neutralidad (SSTJUE de 14 de febrero de 1985. apartado 19). en primer lugar.Guía práctica Aspectos troncales. véase la Resolución del TACRC número 55/2013. como ya se ha señalado. entre otras. qué tipo de contrato se adaptará mejor a la obra. en tercer lugar. Esto es. 50 Artículo 88. sobre Valor Estimado de los Contratos y Precio puede leerse en sus cuatro primeras conclusiones lo siguiente: “PRIMERA: Los conceptos de “valor estimado de los contratos”. abierto o restringido. El importe total de los certificados debe ser igual o superior al importe anual del presupuesto máximo de la licitación” (el subrayado es del autor de esta obra). es preciso puntualizar que se trata de un concepto superado por el concepto de valor estimado del contrato que.

incluía en los mismos la imposición indirecta que gravara cada operación.Guía práctica Aspectos troncales. un contrato de suministro de medicamentos en el que unos se encuentren exentos. aprobado por Real Decreto 1098/2001. el del valor estimado del contrato”. puede parecer más ventajosa esta oferta cuando realmente la incidencia de dichos impuestos repercute negativamente en otras ofertas. salvo que criterio de adjudicación precio. y. porque no forman parte del contrato inicial y cabe que no se produzcan. porque no existe ni en el TRLCSP ni en la Directiva 2004/18/CE ningún precepto que avale esta inclusión y porque. ya totalmente derogado. no resultaría posible calcular el importe de la misma ya que legalmente la revisión puede hacerse tanto al alza como a la baja en función de la elevación o reducción de los índices que sirvan de base para su cálculo. a expensas de la reforma de los artículos en los que se perpetúan cuestión que sería muy deseable. de 12 de octubre. de 30 de septiembre. porque siempre que no superen el 10 por ciento del presupuesto de la obra se podrán abonar sin necesidad de recurrir a la modificación contractual. En este último caso. se han formulado serias disquisiciones entre lo que se interpreta por las partes contratantes sobre si los conceptos de “Importe Neto” o “Valor estimado” incluyen o no los impuestos indirectos que sean aplicables ya que. en las que se insista en mantener un concepto que el Legislador ha derogado al introducir el de valor estimado del contrato regulado en el artículo 88 del TRLCSP. 52 Véase por su interés Informe JCCA número 43/2008. y. Actualmente las alusiones contenidas indebidamente en el TRLCSP a los conceptos propios del TRLCAP citados en el párrafo anterior han de entenderse hechas. por ejemplo. sin embargo. en caso de exenciones tributarias a favor de un determinado licitador. 141 . no se incluirán en el cálculo del valor estimado del contrato ni el importe de las posibles revisiones de precios.Contratos del sector público . se plantea que en el TRLCSP no se recoge la manera de fijar el valor estimado en casos en los que el tipo impositivo de los impuestos indirectos a aplicar sobre los bienes a adquirir es múltiple en función de la naturaleza también dispar de los mismos53. otros tributen a diferentes tipos. como la contemplada en la Orden FOM/1824/2013. ni el posible coste adicional en un contrato de obra. la cuestión no es baladí porque se plantea la posibilidad de que pueda resultar adjudicatario un licitador que por estar exento de pago de un determinado impuesto presente una oferta que sea la económicamente más ventajosa cuando en realidad dicha eficiencia se debe a la correspondiente exención o bonificación fiscal. finalmente. a aplicar en el Ministerio de Fomento (BOE número 243). Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil En sentido contrario52. En relación a lo señalado. al de “valor estimado del contrato”. Por ello resulta sorprendente que a estas alturas se continúen aprobando disposiciones reglamentarias. CUARTA: Siempre que en el TRLCSP se incluya el término “valor estimado” o “presupuesto” se está haciendo referencia a la fase previa a la adjudicación del contrato. hay que entenderlo equivalente al único común denominador que utiliza que es. precisamente. 53 Imagínese. porque estos excesos son consecuencia de inexactitudes del proyecto o de la valoración efectuada que resultan inevitables. TERCERA: La cuestión de fondo radica en la parcial perpetuación de la presencia de los conceptos “presupuesto del contrato” y “presupuesto base de licitación” en el TRLCSP cuando éste ha abandonado su contenido formal y material en el que a tenor del TRLCAP. porque su existencia dependerá de que en la medición de la obra resulten excesos respecto de las unidades previstas. En este caso. y siempre éste último. en sus referencias al “presupuesto base de licitación” o al “presupuesto del contrato”. por la que se fija el porcentaje a que se refiere el artículo 131 del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. de 28 de julio. además.

Política Social y Deporte. las garantías que en su caso hubiera que constituir deberían de calcularse sobre el valor estimado54 del contrato en el caso de la garantía provisional o sobre el precio en el de la garantía definitiva.Contratos del sector público . el órgano de contratación tendría que hacer el esfuerzo de pormenorizar el importe exacto de los impuestos indirectos precisamente porque. es decir. informes de fecha 28 de julio de 2008. el TRLCSP establece un requisito de imposible cumplimiento en cuanto que la valoración no puede fijarse en referencia “al momento del envío del anuncio de licitación” sino que ha de estar fijada en la fase interna. a juicio del autor de esta obra. por qué en el artículo 65. resuelve acerca de la inclusión o no del Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA) y. En el primer supuesto 57 . restringido. en la presente obra58.1 se aclaró en los términos señalados y.2 del TRLCSP y que ya han quedado comentadas. salvo mejor criterio. al IPSI y al IGIC. se establecen en los artículos 14. sin embargo. en éste se perpetúa la falta de rigor técnico. 55 Abogacía General del Estado – Dirección del Servicio Jurídico del Estado. por ejemplo. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil el desarrollo reglamentario estableciera otra cosa. la contratación de unos servicios o la obtención de unos suministros homogéneos pueda dar lugar a la adjudicación simultánea de contratos por lotes separados. se deberá tener en cuenta el valor global estimado de la totalidad de dichos lotes. en ambos casos con los impuestos indirectos excluidos55. con motivo de las consultas formuladas por el Ministerio de Educación. Para efectuar dicha estimación.2 y 16.2. en el expediente de contratación. y estar referida al momento del envío del anuncio de licitación o.2 debe de interpretarse como valor estimado.2. No se comprende. 54 Aunque el TRLCSP habla impropiamente de presupuesto en el artículo 103. 58 Ver nota 414. 56 Artículo 88. es decir. en caso de que no se requiera este anuncio. 15. 142 . sin perjuicio de las reglas especiales que. para el cómputo a efectos del umbral comunitario. negociado con publicidad y Diálogo Competitivo.Guía práctica Aspectos troncales. en el caso del procedimiento negociado sin publicidad y del contrato menor. por lo que el indicado inciso ha de entenderse en el sentido de que la estimación ha de estar perfectamente definida en el momento de aprobar el mencionado expediente e iniciar la fase externa con la publicación del correspondiente anuncio de licitación. por extensión a tenor de la disposición adicional decimotercera del TRLCSP. 57 Procedimientos abierto. al momento en que el órgano de contratación inicie el procedimiento de adjudicación del contrato 56 . deberán tenerse en cuenta los precios habituales en el mercado. Cuando la realización de una obra.

el plazo fijado originariamente”. aislada o conjuntamente.2 y 303 del TRLCSP. Véase doctrina de la JCCA Informes números 50/2004. en contra de lo señalado en este principio. y 57/2004. salvo que el contrato expresamente prevea lo contrario. el artículo 279 contiene un precepto de carácter especial aplicable en exclusiva al contrato de servicios y que respecto de éste debe considerarse que deroga la norma general del artículo 23. de la duración máxima de cada tipo3. por el contrario.2 y 279 de la LCSP. en su caso. mientras que. 143 . 1 Artículo 26. ¾ La prórroga. el propio TRLCSP admite un supuesto de prórroga por mutuo acuerdo en el contrato de servicios que bien pudiera producirse por consentimiento tácito de las partes5. de 2 de diciembre. ha de interpretarse en el sentido siguiente: El artículo 23. así como la de la prórroga o prórrogas. será obligatoria para el empresario. organismos y entidades del Sector Público: ¾ La duración ha de contenerse siempre en los contratos que se formalicen 1 . si estuviesen previstas”. incluidas las prórrogas.Guía práctica Aspectos troncales. en el que se aclara que la aparente contradicción entre los artículos 23.1 del TRLCSP establece que “Los contratos de servicios no podrán tener un plazo de vigencia superior a cuatro años con las condiciones y límites establecidos en las respectivas normas presupuestarias de las Administraciones Públicas. párrafo segundo.2. si bien podrá preverse en el mismo contrato su prórroga por mutuo acuerdo de las partes antes de la finalización de aquél. sin perjuicio de las normas especiales aplicables a determinados contratos2.1. DURACIÓN DE LOS CONTRATOS Con carácter general.Contratos del sector público .1. 2 Artículo 23.párrafo segundo contiene una norma de carácter general que es de aplicación a todos los contratos regulados por ella. en su caso. el TRLCSP formula los siguientes principios que afectan a la duración de los contratos de los entes.2.g) del TRLCSP que dispone que los contratos del Sector Público han de contener “La duración del contrato o las fechas estimadas para el comienzo de su ejecución y para su finalización. de 8 de julio. actuales artículos 23. 3 Artículo 23. no resulta adecuado omitir de éste la duración y sustituirlo por una referencia genérica a lo previsto en los pliegos. no exceda de seis años. 55/2004. Véase por su interés el Informe JCCA número 28/2008. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 7.2. ¾ Dicha duración se fijará teniendo en cuenta la naturaleza de las prestaciones. Curiosamente. ¾ El contrato deberá prever su duración y posibles prórrogas siempre que sus características permanezcan inalterables y con respeto. y que las prórrogas no superen. siempre que la duración total del contrato. entre otros. 5 Artículo 303. Por lo tanto. 4 Artículo 23. sin que pueda producirse por el consentimiento tácito de las partes4. las características de su financiación y la necesidad de sometimiento a concurrencia.

98. 3 y 4. ¾ Respecto a los plazos fijados en meses o en años su cómputo se realizará de fecha a fecha. se entenderán referidos a días naturales2. 1 y 2. En este asunto la doctrina de la JCCA ha evolucionado de la siguiente manera: 1 Conviene no olvidar.Contratos del sector público . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 8. Si en el mes de vencimiento no hubiera día equivalente a aquel en que comienza el cómputo. 37. Para ello se ha de tener en cuenta que si bien el cómputo se inicia al día siguiente. No obstante.c). y 27 de marzo de 2003. 37. 39. B. 151. 43. salvo las excepciones que se contemplen en la propia norma. sobre normas aplicables a los plazos. fechas y términos. el TRLCSP establece que su cómputo se realizará de la siguiente manera1: ¾ En relación a los plazos fijados en días.1 de la LRJPAC. de 3 junio.2 y 5.2 y 3. 4 En este sentido.2. y 234. 3 de junio de 1999.2 de la LRJPAC. Planteamiento general Respecto a los plazos.b).3. del Poder Judicial.2. CÓMPUTO DE PLAZOS A. Último día de presentación de proposiciones o solicitudes de participación Respecto a dicho asunto resulta de especial interés su aplicación al día final del plazo de presentación de proposiciones o solicitudes de participación.b) y c). 44. si el último día del plazo fuera inhábil. 5 Artículo 48. 3 Artículos 37. en aplicación de lo previsto en el artículo 5 del Código Civil al que se remite el artículo 185. de 1 de julio.4.3 y 5. sin embargo concluirá el día correlativo al del día de la notificación del mes que corresponda4. éste se entenderá prorrogado al primer día hábil siguiente. La razón de ser de esta regla general. salvo que en la misma se indique expresamente que sólo deben computarse los días hábiles 3 . 144 . 156. 13 de febrero de 1999. si se notifica el acto de adjudicación el 22 de enero y se establece el plazo de 1 mes para poder interponer un recurso de reposición. 2 Disposición adicional duodécima.2 de la LRJPAC.2. la doctrina de la Sala Tercera del Tribunal Supremo en SSTS de 4 de abril de 1998. 47. el Reglamento Comunitario número 1182/1971. diferente a la contenida en el artículo 48. 112. 4 de julio de 2001. y en relación con lo señalado en los artículos 19 y 20 del TRLCSP que establecen la aplicación supletoria de las normativas administrativa y privada.b).Guía práctica Aspectos troncales. 148. 46. se entenderá que el plazo expira el último día del mes5. 161.6. 225. radica en que la vocación de los procedimientos de contratación se encuentra abierta a licitadores de terceros países y para éstos resulta necesario uniformizar los plazos haciendo referencia a su cómputo en días naturales.2. Por ejemplo.2.1 de la Ley Orgánica 6/1985. el cómputo empieza el 23 pero finaliza a las veinticuatro horas del 22 de marzo. sin tener en consideración los días hábiles o inhábiles en cada país. La STC de 16 de diciembre de 2013 confirmó la doctrina del Tribunal Supremo al respecto del artículo 48.1. 9 de octubre de 2001.7.3. aparte de lo que se señala. sobre el cómputo de los plazos fijados por meses o años.3.

De lo anterior sigue una respuesta afirmativa a la cuestión planteada. Hasta tal punto fue el desconcierto producido por el cambio de criterio que.Contratos del sector público . que sólo podrá tener lugar en el horario en que esté abierto el registro”8. de 12 de noviembre. ¾ Con posterioridad y en la misma línea matizó que “La presentación de proposiciones económicas cuando se utiliza el sistema de envío por correo. en “Consulta sobre plazo de presentación de proposiciones enviadas por correo”. Se anima al lector a que acceda al contenido de dicho informe en el que se mantiene la doctrina fijada en 2007. esta Junta entiende que el órgano de contratación habría de inadmitir la referida oferta remitida por correos. 11 Manifestadas en los Informes JCCA números 38/1999 y el 61/2007. la imposibilidad de acreditar su cumplimiento. obliga a admitir las presentadas durante las 24 horas del día señalado7. puede realizarse a cualquier hora del último día del plazo. de 24 de enero de 2008. a juicio del autor de esta obra. en el envío de las mencionadas proposiciones o solicitudes de participación por correo y se fije una hora límite para su presentación. de 3 junio. 145 . la Junta se replanteó la cuestión sobre una base ficticia pues la solución alumbrada no había planteado ningún problema. de 8 de junio. citados en las dos notas anteriores. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ En un primer momento. fechas y términos6. que señala que “el plazo expresado en días comenzará a correr al comienzo de la primera hora del primer día y concluirá al finalizar la última hora del último día del plazo”. sobre fecha límite para la presentación de proposiciones por correo y requisitos para la justificación de la fecha de imposición y anuncio de la remisión de la oferta. al amparo del Reglamento Comunitario número 1182/1971. a juicio del autor de esta obra. La manera de solucionar esta cuestión sería introducir una cláusula en los pliegos. 9 Informe JCCA número 61/2007. se decantaba por una postura. 7 Informe JCCA número 25/1989. ¾ En el año 2007. 8 Informe JCCA número 38/1999. que es la que pervive hasta el momento actual. en el caso planteado a tenor de lo previsto en los artículos 79. más que razonable pues entendía que. a diferencia del sistema de presentación en oficinas y dependencias de la Administración fijadas en el anuncio. a tenor de lo previsto en la disposición adicional decimoquinta del 6 DOL número 124. 10 Informe 23/2009. sobre posibilidad de inadmitir o no de documentación correspondiente a proposiciones presentadas en la licitación de un contrato administrativo si sobrepasa su presentación a la hora fijada en el Pliego de condiciones. entre otras cosas. de 25 de septiembre. esto es. que la propia JCCA tuvo que emitir un nuevo informe 10 a la vista de la aparente contradicción existente entre ambas doctrinas 11 . se insiste no había dado ninguna problemática pues apostaba por el máximo respeto a la admisión del máximo de licitadores. porque apostaba por dar la máxima concurrencia y transparencia al proceso de contratación. sobre normas aplicables a los plazos.Guía práctica Aspectos troncales. A partir de dicho momento.2 del TRLCAP y 80 del RGTRLCAP. la doctrina varía al entender que se debería inadmitir una oferta que hubiese sido presentada el último día pero fuera del marco horario planteado en los pliegos9. de 18 de diciembre.

Esta exigencia deberá ser recogida en el anuncio de licitación. si hubiesen transcurrido diez días siguientes a la indicada fecha sin haberse recibido la documentación. Aún con la concurrencia de ambos requisitos.2. ésta no será admitida en ningún caso.Contratos del sector público . 3 y 4 del RGTRLCAP que se mantiene vigente en cuanto no se opone a su contenido. 146 . ¾ “Vía telefónica”. informáticos o telemáticos antes de que expire el plazo fijado para su recepción. cuando ello sea necesario para su constancia. fax o telegrama en el mismo día. informática y telemática”. ¾ “Vía telefax”.Guía práctica Aspectos troncales. en cuyo supuesto el licitador que utilice este medio deberá confirmar su solicitud por escrito antes de que expire el plazo fijado para su recepción. ¾ “Vía electrónica. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil TRLCSP en relación al artículo 80. ¾ “Vía correo postal” siempre que el licitador no solamente acreditase la fecha de imposición del envío sino que anunciara al órgano de contratación la remisión de la oferta mediante télex. así como que su contenido no será conocido hasta el momento fijado para su apertura. en la que se indicase que en el último día del plazo la presentación de las proposiciones o solicitudes de participación se podrá efectuar la presentación a través de los siguientes medios: ¾ “De forma presencial”: y En la sede del órgano de contratación en el horario fijado al efecto en los pliegos o en el anuncio de licitación. en cuyo caso los órganos de contratación podrán exigir que las solicitudes sean confirmadas por correo o por medios electrónicos. En todo caso. y En los diferentes registros públicos administrativos a lo largo del último día. antes de que expire el plazo fijado para su recepción en los términos y condiciones señalados en la disposición adicional decimosexta del TRLCSP. la presentación de proposiciones o solicitudes de participación por los diferentes medios señalados deberá realizarse de modo que se garantice la protección de la integridad de los datos y la confidencialidad de las mismas. con indicación del plazo disponible para su cumplimentación.

de 24 de enero de 2008. sin embargo. Véase por su interés Informe JCCA número 53/2007. sin embargo. sin perjuicio de la admisibilidad de variantes o mejoras3 y de la presentación de nuevos precios en una subasta electrónica4. o. aclara. 147 . el derecho a participar en las licitaciones que se convoquen. En realidad. a la hora de excluir la más baja a efectos de bajas anormalmente bajas o desproporcionadas. cualquier persona interesada en una licitación debe poder participar en ella aún cuando el contenido de las cláusulas y prescripciones de los pliegos que la rigen le planteen dudas desde el punto de vista legal. a que quien los impugna pueda concurrir a la licitación para evitar que. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 9.Guía práctica Aspectos troncales. 4 Artículo 148 del TRLCSP. ya que el artículo 80 del TRLCAP se refiere a que cada licitador no podrá presentar más de una proposición motivo por el cual no es estará ante dicho caso de proposiciones simultáneas. Nada obsta. por haber sido desestimado el recurso. que regulan la participación de los licitadores en los procesos de contratación promovidos por los entes. Es preciso hacer referencia sobre este particular a una cuestión que algunos órganos de contratación plantean en las alegaciones que formulan durante la tramitación del procedimiento relativo al recurso especial en materia de contratación. en el caso contrario.1 del TRLCSP. si pudiera demostrarse que pertenecieran al mismo grupo empresarial. De admitir otra cuestión se estaría limitando de forma efectiva el derecho antes mencionado. en caso de que su recurso no prospere. PRINCIPIOS DE PARTICIPACIÓN DE LOS LICITADORES Los principios generales recogidos en el TRLCSP. el precepto citado del TRLCSP produce su efecto respecto de los pliegos que han adquirido firmeza por no haber sido recurridos en plazo o en el caso de haberlo sido. quede privado de la posibilidad de obtener la adjudicación del contrato2. En efecto. sin salvedad o reserva alguna1.1 del TRLCSP. de 30 de julio. ¾ Cada licitador no podrá presentar más de una proposición. se ha planteado la posibilidad de que a una licitación se pudieran presentar proposiciones 1 Artículos 145. 2 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 158/2012. al que más adelante se hará referencia. Concretamente suelen señalar que los recurrentes incurren en “falta de congruencia” por haber presentado oferta en la licitación cuyas bases impugnan. de todos aquellos que reúnan los requisitos de aptitud previstos en la Ley. 3 Artículo 147 del TRLCSP. que si se presentan dos empresas distintas pero con los mismos socios no se trata de la presentación de variantes o mejoras.Contratos del sector público . en una doctrina que hay que entender vigente tras al LCSP. En relación con lo que se acaba de señalar. organismos y entidades del Sector Público. resulta restrictiva del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva consagrado en el artículo 24 de la Constitución Española. contradiciendo con toda evidencia lo dispuesto en el artículo 145. a tenor del artículo 86 del RGTRLCAP. son los siguientes: ¾ La participación en una licitación supone para el empresario la aceptación incondicionada del contenido de los pliegos. Esta interpretación. Para lo único que puede servir la señalada observación es.

en relación a un contrato de servicio de gestión de residuos peligrosos. los entes. después de la inscripción de la escritura de constitución en el Registro Mercantil. y no pertenecen a un mismo grupo en los términos previstos en el artículo 42 del Código de Comercio. que aquel que haya presentado una proposición no podrá presentar otra en unión temporal con otros.Guía práctica Aspectos troncales. de 1 de marzo de 2012.1 que entrará en vigor el 10 de diciembre de 2014. de transparencia. 8 Véase epígrafe anterior relativo al “Cómputo de plazos”. acceso a la información pública y buen gobierno (BOE número 295. así como no podrá figurar en más de una unión temporal. 5 Artículo 33 del Real Decreto Legislativo 1/2010. Comisión/Bélgica). de 10 de diciembre) especialmente en su artículo 8. ¾ No se podrá suscribir ninguna propuesta formando parte de una UTE si el licitador lo ha hecho individualmente. 6 Véase Informe JCCA número 48/2011. ¾ Las proposiciones 8 serán secretas y se arbitrarán los medios que garanticen tal carácter hasta el momento de la licitación pública9. 13 Artículo 1. cuentan con la misma persona física como Administrador Único. si cada una de las sociedades que concurren en la licitación tiene su propia personalidad jurídica. de 22 de enero. 12 Téngase en cuanta la Ley 19/2013. El artículo 145 del TRLCSP. partiendo de estas consideraciones. publicidad y transparencia de los procedimientos 12 . Para dar una solución al caso. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil diferentes de dos Sociedades Limitadas que. Por lo tanto. de 9 de diciembre. sin perjuicio de la información que debe facilitarse a los participantes en una subasta electrónica10 o en un Diálogo Competitivo11. ni se podrá figurar formando parte de más de una UTE ya que ello dará lugar a su inadmisión7. En la Resolución del TACRC número 29/2013.2. organismos o entidades habrán de cuidar también que se garantice que la contratación del Sector Público se ajuste a los principios de libertad de acceso a las licitaciones.3 del TRLCSP. y no discriminación e igualdad de trato entre los candidatos13. de 2 de julio. por un lado impone la regla general de que cada licitador sólo podrá presentar una proposición.Contratos del sector público . de ser valoradas éstas por la entidad adjudicadora (Sentencia TJCE de 25 de abril de 1996. 9 Artículo 145. y. al regular las proposiciones presentadas por los interesados. se indica lo siguiente: “Séptimo. 7 Artículo 145. En este sentido. aunque tienen Códigos de Identificación Fiscales diferentes. de 3 de julio). El principio de igualdad en materia de contratación administrativa implica que todos los licitadores han de encontrarse en pie de igualdad de trato tanto en el momento de presentar sus proposiciones como en el momento posterior. Así lo dispone el vigente artículo 139 del TRLCSP “Los órganos de contratación darán a los licitadores y 148 . (“un licitador. por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (BOE número 161. por otro. una proposición”) entendiendo por licitador a cualquier persona física o jurídica. hay que destacar que las dos sociedades concurrentes en la licitación tienen su propia personalidad jurídica. que adquieren desde el momento en el que quedan válidamente constituidas. será irrelevante que el administrador único de cada de ellas sea la misma persona física6. acreditativa del cumplimento del resto de los requisitos exigidos en la normativa mercantil5. 11 Artículo 182 del TRLCSP. 10 Artículo148 del TRLCSP.

una vez recibido el expediente de contratación. al menos el órgano de contratación. obligaciones entre las que se encuentran incluidas las enumeradas en el artículo 151. en todo caso. es preciso matizar que esta obligación de confidencialidad no puede afectar a la totalidad de la oferta realizada. en el que se ha de buscar el necesario equilibrio de forma que ninguno de ellos se vea perjudicado más allá de lo estrictamente necesario. Este carácter afecta.5. deberá. salvo que este trato está justificado objetivamente”. a los secretos técnicos o comerciales y a los aspectos confidenciales de las ofertas. y de que pudiera plantearse un supuesto en el que la adjudicataria del contrato hubiera señalado confidencial la totalidad de la documentación que compone su proposición. la Sentencia del Tribunal de Primera Instancia de 18 de abril de 2007. En relación a dicha cuestión. 15 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 62/2012. los órganos de contratación no podrán divulgar la información facilitada por los empresarios que éstos hayan designado como confidencial. sin perjuicio de que pueda conocer y tomar en consideración dicha información a la hora de resolver y de que no resulten perjudicados los derechos de los demás interesados a la protección jurídica efectiva y al derecho de defensa en el procedimiento. garantizar la confidencialidad y el derecho a la protección de los secretos comerciales14 en relación con la información contenida en el citado expediente. En relación al principio de igualdad de trato en los procedimientos de contratación administrativa. y A pesar de dicha obligación. resultaría necesario que.4 del TRLCSP en relación al contenido del acuerdo de adjudicación que ha de notificarse tanto a los candidatos descartados como al resto de licitadores16. tuviese en cuenta las siguientes consideraciones15: y El artículo 140. de 26 de septiembre. sin perjuicio de sus disposiciones relativas a la publicidad de la adjudicación y a la información que debe darse a los candidatos y a los licitadores.Contratos del sector público . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Esta obligación de confidencialidad vincula no solamente al órgano de contratación sino también al órgano encargado de la resolución del recurso especial en materia de contratación que pudiera llegar a plantearse. En relación al citado recurso.1 del TRLCSP hace referencia a que. 16 Véase la Resolución del TACRC número 710/2014. garantiza que este deber de confidencialidad no debe perjudicar el cumplimiento de las obligaciones en materia de publicidad e información que debe darse a candidatos y licitadores. 14 Artículo 46. de 29 de febrero. candidatos un tratamiento igualitario y no discriminatorio y se ajustarán al principio de transparencia”. que atañe al órgano de contratación de no divulgar la información facilitada por los empresarios que éstos hayan designado como confidencial.Guía práctica Aspectos troncales.1. manifestó que el citado principio exige que no se dispensen tratamientos diferentes ante situaciones que son comparables y que situaciones diferentes no sean tratadas de manera idéntica. en particular. se establece que el órgano competente para resolverlo. asunto Deloitte Business Advisor NV. En dicho contexto se puede llegar a plantear el conflicto entre el derecho de defensa del licitador descartado y el derecho a la protección de los intereses comerciales del licitador adjudicatario. anteriormente mencionado. habida cuenta de que el propio artículo 140. T-195/05. en la que en el recurso interpuesto se analiza la alegación de indefensión planteada por la parte recurrente en 149 .

salvo en circunstancias especiales.El TRLCSP exige que el órgano de contratación se pronuncie sobre la justificación del adecuado equilibrio entre los principios de confidencialidad y de publicidad. en su caso.El órgano de contratación no está vinculado absolutamente por esta declaración sino que. siendo cuanto que el órgano de contratación resolvió no dar acceso al expediente de contratación al haber declarado los licitadores confidencial la integridad de sus respectivas ofertas. debe verificar el mantenimiento de un adecuado equilibrio de los derechos de los licitadores. en relación a un contrato de servicios de gestión integral de los residuos biosanitarios y citotóxicos producidos en los centros pertenecientes al Instituto de Salud Carlos III. la Resolución del TACRC número 47/2013.Contratos del sector público . solicita que se le conceda un nuevo plazo para ampliar el recurso. procede ordenar que se retrotraigan las actuaciones al momento posterior al de la notificación de la adjudicación. de 26 de febrero de 2010. de 30 de enero. sobre Contratación Pública. al objeto de dar cumplimiento al principio de publicidad y transparencia consagrado en el artículo 1 del TRLCSP y motivar suficientemente la adjudicación. por otro.4 del Código Civil. no afecta a secretos técnicos o comerciales o no se corresponde con aspectos confidenciales 17 . en particular.1 en el sentido señalado en el párrafo anterior. por un lado. determinar aquella documentación de la proposición de la empresa adjudicataria que. A este efecto. que la regla general será que. 45/2013. con el fin de que el recurrente pueda fundamentar. que el acceso al expediente solicitado por el recurrente al órgano de 150 . antes al contrario. señalaba que “En particular. y. cabe resaltar estos principios: . y De acuerdo con lo anterior. ni razonado mínimamente por el órgano de contratación. De lo señalado se deduce que la obligación de confidencialidad no puede ser tan genérica que afecte a la totalidad de la oferta realizada por el adjudicatario. pronunciándose expresamente al efecto. 17 En este sentido. Por tanto. nuevo recurso contra la adjudicación. la pretendida extensión absoluta de la confidencialidad decretada por el licitador en su proposición podría estar incursa en fraude de ley en los términos previstos en el artículo 6. . se haya de dar información suficiente a los demás licitadores en aras de mantener incólume el principio de transparencia. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y De no matizarse la interpretación del citado artículo 140. aunque el TRLCSP exige que un pronunciamiento del órgano de contratación. No procede la ampliación del plazo para recurrir puesto que la propia naturaleza de la infracción cometida podría haber ocasionado que el recurrente emplease una indebida argumentación jurídica. Por su parte el artículo 153 establece. El principio de confidencialidad establecido en el artículo 140 del TRLCSP viene matizado por el propio precepto al disponer que debe apreciarse con respeto de las disposiciones relativas a la publicidad de la adjudicación y a la información que debe darse a los candidatos y a los licitadores. procede abrir un nuevo plazo para recurrir. de 26 de febrero de 2014. ya que ello se opone a lo previsto en el mencionado artículo 140. de modo que debe existir un equilibrio razonable y prudente entre estos dos principios de la contratación pública.La empresa licitadora es la que debe declarar la confidencialidad. . este Tribunal entiende que no está demostrado. se abrirá un nuevo plazo para recurrir las adjudicaciones de los distintos lotes. que tales supuestos han de contar con la necesaria justificación que ha de incorporarse al propio expediente. corresponderá al órgano de contratación. una vez cumplimentado el acceso a la información. Ambos preceptos resultan plenamente congruentes con el artículo 21 de la recién aprobada Directiva 2014/24/UE del Parlamento Europeo y del Consejo. En base a ello.1 (Resoluciones del TACRC números 62/2012. En este momento el órgano de contratación deberá dar vista del expediente al recurrente en la parte de la oferta técnica del adjudicatario no incursa en confidencialidad. por lo que en aras a mantener su derecho incólume. y 592/2014 en las que se sigue la doctrina fijada en la STJUE de 14 febrero 2008).Guía práctica Aspectos troncales. A la hora de su aplicación ha de atenderse al caso concreto pero a tenor del Informe JCCA número 46/2009.

21 Disposición adicional decimoctava. ISO 14001 y OSHAS 18001 presentados por los demás licitadores. deberán realizarse teniendo en cuenta criterios de accesibilidad universal y de diseño para todos. remisión de copia de los mismos junto con la notificación o. aunque se analizará más adelante en esta obra a propósito de la adjudicación contractual. Con respeto de lo señalado. al objeto de pueda fundar adecuadamente su recurso especial en materia de contratación. el diseño de los elementos instrumentales y la implantación de los trámites procedimentales. ¾ En el ámbito de la Contratación Pública. o cuando lo exijan los intereses esenciales de la Seguridad del Estado. o a través de la inclusión en la notificación de testimonio de los documentos solicitados. En relación con dicha cuestión. de 29 de febrero.Guía práctica Aspectos troncales. de 30 de enero. 19 A tenor del artículo 153 del TRLCSP. sin embargo. a raíz de un contrato de suministro de instrumental portátil para mediciones sobre señales de radiodifusión sonora y de televisión digital terrestre celebrado por la Secretaría de Estado de Telecomunicaciones y para la Sociedad de la Información. afecte a secretos técnicos o comerciales de aquéllos o se corresponda con aspectos confidenciales de la documentación presentada”. tal y como son definidos estos términos en la Ley 51/2003. no discriminación y accesibilidad universal de las personas con discapacidad 21 . tratarse de contratos declarados secretos o reservados o cuya ejecución deba ir acompañada de medidas de seguridad especiales. resultar contraria al interés público. conviene señalar que. ante la petición de acceso a la información obrante en el expediente de contratación que puede ser solicitada por el licitador. 18 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 45/2013. de igualdad de oportunidades. se prevén los siguientes medios22: contratación. se anula la notificación de la adjudicación realizada y se acuerda la retroacción de las actuaciones al objeto que se dé al recurrente vista del expediente íntegro. perjudicar intereses comerciales legítimos de empresas públicas o privadas o su competencia leal. obstaculizar la aplicación de una norma. finalmente. 151 . la determinación de los medios de comunicación admisibles. sin que pueda resultar la motivación de la adjudicación insuficiente a los efectos de interponer recurso especial suficientemente fundado18. incluida la oferta técnica del adjudicatario. el órgano de contratación ha de reaccionar decidiendo si va a atender dicho deber a través de la notificación de adjudicación que debe contener un resumen de los motivos de tal forma que permita interponer recurso suficientemente fundado (sin reconocer.Contratos del sector público . el derecho de acceso al expediente mediante la solicitud de vista ni de copias del mismo). 22 Disposición adicional decimoquinta. de 2 de diciembre. la obligación de confidencialidad prevista en el artículo 140 TRLCSP no puede afectar a la totalidad de la documentación presentada por los licitadores. referido particularmente a los certificados de acreditación en base a la norma ISO 9001. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil necesario que se justifique debidamente en el expediente. en la que. por tanto. dando audiencia de todos ellos a la recurrente poniendo de manifiesto a tal fin el expediente de contratación. aunque el órgano de contratación pueda no comunicar determinados datos en base a una serie de motivos tasados19 siempre que lo justifique debidamente en el expediente20. se señala que “A estos efectos. 20 En la Resolución del TACRC número 62/2012. habida cuenta de que el propio artículo garantiza que este deber de confidencialidad no debe perjudicar el cumplimiento de las obligaciones en materia de publicidad e información que debe darse a candidatos y licitadores”.

por telefax. y así se recoja en el anuncio de licitación. y su uso no debe tener ninguna restricción al acceso de los empresarios e interesados a los correspondientes procedimientos. informáticos o telemáticos.Guía práctica Aspectos troncales. informáticos o telemáticos.Por telefax si son confirmadas por correo o por medios electrónicos.Contratos del sector público . 152 . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y Las comunicaciones e intercambios de información podrán hacerse por correo. y Las solicitudes de participación podrán presentarse del siguiente modo: .Por teléfono. o por medios electrónicos. en cuyo caso el solicitante deberá confirmar su solicitud por escrito antes de que expire el plazo fijado para su recepción. . cuando ello sea necesario para su constancia.

2 del TRLCSP. secretarios de estado y juntas de contratación en los departamentos ministeriales. por ello. tanto si celebra el contrato como si participa del celebrado por otro organismo. de 31 de marzo de 2009). salvo que medie autorización. no podrá superarse. y establece que por vía reglamentaria determinados órganos u organismos podrán asumir competencias en materia de contratación a través de las figuras de la desconcentración5 o de la delegación. típico caso de que se adhiriese al sistema de contratación centralizada (véase el Informe JCCA número 73/2009. servicios o suministros a través de la Central de Compras de la Administración General del Estado. LA PARTE CONTRATANTE A. véase en esta obra el apartado relativo a la “Complementariedad de la Ley de Transparencia. El órgano de contratación podrá ser unipersonal o colegiado1. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 10. Respecto de esta competencia se considera que dentro de dicho importe se encontrarán incluidos los impuestos indirectos que puedan gravar la operación (Véase por su interés el Informe JCCA número 64/2008. deben los Organismos Autónomos recabar la autorización del Ministerio del que dependan cuando su importe supere la cifra establecida). en cuyo supuesto se trata de una “competencia derivativa”. en función de la norma legal o reglamentaria o de la disposición estatutaria que atribuya la representación para la celebración de los contratos2. es el caso típico de las Juntas de Contratación creadas en los departamentos ministeriales a tenor de lo previsto en el artículo 316.000 euros. Órgano de contratación Aunque el concepto de órgano de contratación se ha relacionado tradicionalmente con la competencia que en materia de contratación posee una Administración Pública a los efectos del artículo 3. y directores generales de las distintas entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social). 4 Con necesaria autorización de los ministros de los que dependan para celebrar contratos de importe superior a 900. Sobre las posibles responsabilidades sancionadoras de los órganos de contratación ejercidos por altos cargos. a tenor de la disposición transitoria tercera del TRLCSP. de 23 de julio de 2010.4.Contratos del sector público . sin embargo en éste se aplica referido a cualquier ente. 1 En el ámbito de las “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP.1. 153 . sobre consulta sobre la determinación de si para la contratación de obras. Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno” dentro del epígrafe dedicado a las “Causas de invalidez” en los contratos públicos.Guía práctica Aspectos troncales. 5 Artículo 318. 2 Artículo 51. organismo o entidad del Sector Público que lleve a cabo un contrato bien sea administrativo o privado. La regulación que efectúa el TRLCSP sobre la figura del órgano de contratación es la siguiente: ¾ Reconoce los órganos de contratación de una “Administración Pública” a los efectos de la Ley con “competencia originaria” 3 (ministros. Dicho importe actúa como medida de control del gasto ejercida desde la titularidad del departamento ministerial a que pertenecen y. presidentes o directores de los organismos autónomos 4 . 3 Artículo 316.

En este caso.2. 7 Artículo 51. también se podrán desconcentrar o delegar tales competencias a través del otorgamiento de los correspondientes poderes notariales7. en principio a la vista del TRLCSP solamente resultaría aplicable a una Administración Pública11. la figura del órgano de contratación.6 señala que en el caso de las fundaciones del Sector Público Estatal la capacidad para contratar de sus representantes se regirá por lo dispuesto en sus estatutos y por las normas de Derecho Privado que resulten de aplicación. negociado con publicidad y diálogo competitivo) o facultativa (procedimiento negociado sin publicidad).2. ¾ En el supuesto de contratos celebrados por entes. al igual que el de cualquier otro órgano colegiado o unipersonal que pudiera asistir a aquel a la hora de desarrollar sus cometidos contractuales10.1). Tribunal de Cuentas. sus presidentes o directores serán los órganos de contratación. 10 En el caso de las “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP. organismos y entidades del Sector Público que no son poderes adjudicadores. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ En el caso de poderes adjudicadores que “no sean Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP. la búsqueda de una buena gestión financiera de los fondos [públicos] y la prevención del fraude hacen que sea muy criticable [e ilegal] que se adjudique un contrato a una persona que participa en la evaluación y selección de las ofertas en la licitación”. 9 Artículo 51. el artículo 316. En todo caso. será predicable del resto de entes. Este planteamiento que. En el mismo sentido. a falta de disposición específica recogida en las correspondientes normas de creación o reguladoras del funcionamiento de dichas entidades6.6. se establece que la capacidad para contratar de sus representantes se regirá por lo dispuesto en sus estatutos y por las normas de Derecho Privado que resulten de aplicación 8 . restringido.Contratos del sector público . De ello se derivarán las siguientes consecuencias: y Dicho deber puede surgir por tanto en casos no explícitamente previstos en el artículo 28 de la LRJPAC12.2. 12 En este sentido. 8 Artículo 316. se estaría hablando de los diferentes tipos de mesas de contratación que se recogen en el mismo en el caso de que su constitución fuera legalmente obligatoria (procedimientos de adjudicación abierto. el Tribunal de Primera Instancia de la Unión Europea en Sentencias de 15 de junio de 1999 (Ismeri Europa c. Al igual que lo señalado en el párrafo anterior. T-160/03) ha señalado que “el principio de igualdad de trato en materia de contratos públicos. 11 Artículo 319. deberán adoptar una postura proactiva con la finalidad de que se abstengan de participar en la evaluación de las ofertas las personas en las que concurrieran circunstancias que hicieran temer razonablemente por su objetividad e imparcialidad en el desempeño de esta función. T-277/97) y de 17 de abril de 2005 (AFCon Management Consultants.Guía práctica Aspectos troncales. se podrán desconcentrar o delegar dichas competencias siempre que se establezca así en el respectivo apoderamiento9. organismos y entidades del Sector Público toda vez que se encuentra incardinado en los principios constitucionales de igualdad de trato (artículo 14) y de objetividad de la actuación administrativa (artículo 103. 154 . 6 Artículo 316.

de 30 de abril. a través de sus órganos de apoyo técnico. incluidos en el artículo 3. pondrá a disposición de todos los órganos de contratación del Sector Público una plataforma electrónica que.Contratos del sector público . B. las medidas que sean precisas para garantizar la objetividad de los evaluadores13. de la adjudicación y de la formalización realizada en base a ella14. 17 La disposición adicional tercera de la Ley 20/2013. que declaró vulnerados los principios de buena administración e igualdad de trato por el hecho de que la Comisión europea. en su caso.Guía práctica Aspectos troncales. no investigó debidamente las relaciones existentes entre ambos. cuando haya podido influir en la valoración de las ofertas. por la que se aprueban las 155 . el artículo 334 del TRLCSP regula la Plataforma de Contratación del Sector Público16 y determina que la JCCA. 14 Véase STS de 4 de junio de 2002 en la que declaró la misma pues el informe técnico en el que se apoyó la Administración para escoger la oferta más cara no era válido. de 9 de diciembre. T-160/03). 13 En este sentido véase la Sentencia del Tribunal de Primera Instancia de la Unión Europea de 17 de marzo de 2005 (AFCon Management Consultants. permita dar publicidad a través de Internet a las convocatorias de licitaciones y sus resultados y a cuanta información consideren relevante relativa a los contratos que celebren. en todo caso. por otro. de 9 de diciembre. en su caso. bien directamente por los órganos de contratación o por interconexión con dispositivos electrónicos de agregación de la información de las diferentes administraciones y entidades públicas. en el que no estaba prevista la publicación de ninguno de los extremos relativos a la Contratación Pública en Internet. y. tras descubrir en el curso del procedimiento de adjudicación que uno de los evaluadores trabajaba para uno de los licitadores. prestar otros servicios complementarios asociados al tratamiento informático de estos datos. han de estar interconectados obligatoriamente con la mencionada Plataforma17. entre otras razones. entidades y organismos del Sector Público. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y Los entes. determinará la invalidez de la misma y. la derogación de la Orden EHA/1220/2008. organismos o entidades deberán actuar de modo proactivo con la finalidad de adoptar. 16 Nueva denominación introducida por la disposición adicional tercera de la Ley 20/2013. de garantía de la unidad de mercado (BOE número 295. la convocatoria de licitaciones y sus resultados de todas las entidades comprendidas en el apartado 1 del artículo 3 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público”.3 como para los que no tengan la consideración de poder adjudicador. tanto para los poderes adjudicadores del artículo 3. a juicio del autor de esta obra. 15 Artículo 53. la LCSP primero y ahora el TRLCSP15 regula el perfil de contratante del órgano de contratación y lo hace extensivo a todos los entes. habiendo producido en este extremo.1 del TRLCSP. Sin perjuicio de lo anterior. Los perfiles de contratante de dichos entes. La infracción de estos principios. de garantía de la unidad de mercado (BOE número 295. de 10 de diciembre). de 10 de diciembre). es decir. organismos y entidades contratantes del Sector Público. establece que “En la Plataforma se publicará. por un lado. porque procedía de una entidad privada a la que pertenecía la empresa adjudicataria. Concepto A diferencia de lo que ocurría en el TRLCAP. Perfil de Contratante a.

a tenor de lo previsto en la disposición final séptima de dicha Ley. cada órgano de contratación del Sector Público. 191. 2 y 4. 151. estará integrado en la correspondiente Plataforma de Contratación19. como ya se ha señalado.1 del TRLCSP. precisamente. El TRLCSP en ningún momento considera al perfil de contratante como un medio alternativo para efectuar las notificaciones. Ello pudiera dar lugar. 19 Véase nota 491 con efectos de 11 de diciembre de 2013. debe entenderse que el Legislador se limita a remitirse a los supuestos en que los mencionados Libro y Título se refieren al perfil de contratante para atribuirle a la publicación los efectos previstos expresamente en ellos22. de 1 de diciembre. Ni el artículo 53 dice nada que pueda ser interpretado en tal sentido ni el resto del articulado da pie para ello. Por eso.4.b).Guía práctica Aspectos troncales. instrucciones para operar en la entonces Plataforma de Contratación del Estado. de 9 de diciembre. por ejemplo. de garantía de la unidad de mercado (BOE número 295. lo cual no quiere decir que esta publicidad pueda sustituir a la obligación que pende sobre los órganos de contratación en orden a notificar tal acuerdo a los candidatos o licitadores. a juicio del autor de esta obra. 21 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 20/2010. 156 .1 del TRLCSP. resultando voluntaria para el resto de órganos de contratación del sector público. sus Organismos autónomos.4. inciso final en relación al artículo 151. y 197. en el perfil de contratante se han de publicar con carácter obligatorio las adjudicaciones de todos los contratos públicos20.3. a que pudiera defenderse la posibilidad de constituir el perfil de contratante sobre una plataforma de espectro territorial superior. se ha planteado si debe existir un perfil del contratante para cada órgano de contratación o si puede admitirse que exista un perfil de contratante en que se haga pública la información sobre los contratos de diversos órganos de contratación englobados en una estructura administrativa superior. En relación con el citado asunto. no cabe interpretar el último inciso del artículo 53 como una atribución a la publicación en el perfil de contratante de los mismos efectos atribuidos a la notificación21. fecha de entrada en vigor de la disposición adicional tercera de la Ley 20/2013. como se señalará en el epígrafe siguiente. Cuando dicho artículo establece que “la difusión a través del perfil de contratante de la información relativa a los procedimientos de adjudicación de contratos surtirá los efectos previstos en el Título I del Libro III”. Entidades gestoras y Servicios comunes de la Seguridad Social y demás Entidades públicas estatales que estando comprendidos en el artículo 3. 192.1 de la LGP.4 del TRLCSP. a tenor del artículo 53.2.2. un departamento ministerial.1. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil En relación al perfil de contratante. 20 Artículos 53. 18 En el caso de las corporaciones locales. en la práctica se han puesto de manifiesto estas dos situaciones: ¾ Por un lado. ¾ Por otro lado. ha de disponer de su propio perfil de contratante 18 que. 22 Artículos 141. cuando establecía que la interconexión de los perfiles de contratante con la citada Plataforma solamente resultaría obligatoria en el caso de la Administración General del Estado. 142. 154. la JCCA en Informe número 72/2008. de 31 de marzo de 2009 señala que será facultad autónoma de cada una decidir entre la adhesión a una plataforma concreta de ámbito territorial superior o el establecimiento de una propia en la que tendrán cabida los diferentes perfiles de cada uno de los diferentes órganos de contratación de la misma. de 10 de diciembre). también estén comprendidos en el artículo 2.Contratos del sector público .

se ha publicitado. de 10 de diciembre. de transparencia. además. 23 Véase la Resolución del TACRC número 87/2011.000 euros celebrados por un poder adjudicador que no sea “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. sólo en el caso en que. no existiendo notificación personal. de 23 de marzo. en formatos reutilizables. la calidad y la reutilización de la información publicada así como su identificación y localización”.1 de la Ley 19/2013. en el caso del artículo 142. así como las modificaciones del contrato. La publicación de la información relativa a los contratos menores podrá realizarse trimestralmente. con indicación del objeto. de transparencia. Se establecerán los mecanismos adecuados para facilitar la accesibilidad. a tenor del artículo 191.4. acceso a la información pública y buen gobierno. como mínimo. 24 Por ejemplo. párrafo primero de la Ley 19/2013. en el Diario Oficial de la Unión Europea”.2 del TRLCSP. duración. preferiblemente. 27 BOE número 295. de 9 de diciembre. o de los contratos privados realizados por no poderes adjudicadores a tenor del artículo 192 del citado Texto Refundido. 25 A juicio del autor de esta obra. b. sin perjuicio de que éstos puedan utilizar cualesquiera otros medios de publicidad tanto previstos en el TRLCSP 24 como con carácter voluntario al margen de la misma25.Contratos del sector público . Contenido La finalidad del perfil de contratante es asegurar la transparencia y el acceso público a la información relativa a la actividad contractual de los órganos de contratación de los diferentes entes. el importe de licitación y de adjudicación. en su caso. la interoperabilidad. A estos efectos. Igualmente serán objeto de publicación las decisiones de desistimiento y renuncia de los contratos. 157 . 26 El artículo 5. se prevé que “Cuando el órgano de contratación lo estime conveniente.Guía práctica Aspectos troncales. estructurada y entendible para los interesados y. organismos y entidades del Sector Público. establece que “La información sujeta a las obligaciones de transparencia será publicada en las correspondientes sedes electrónicas o páginas web y de una manera clara. la información relativa a los actos de gestión administrativa con repercusión económica o presupuestaria que se indican a continuación: a) Todos los contratos. tampoco exista publicación en el perfil del contratante y en la Plataforma de Contratación del Sector Público puede considerarse que se ha generado una indefensión que lleve consigo la nulidad automática de la resolución23. acceso a la información pública y buen gobierno27 que dispone que “Los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título deberán hacer pública. el número de licitadores participantes en el procedimiento y la identidad del adjudicatario. de 9 de diciembre. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Si la finalidad de la notificación no es otra que la de transmitirle al interesado la información necesaria para ejercitar sus derechos ante la propia Administración o ante los Tribunales de Justicia. los procedimientos para la adjudicación de contratos de obras. suministros o servicios no sujetos a regulación armonizada podrán ser anunciados. el procedimiento utilizado para su celebración. los instrumentos a través de los que.c). hay que tener presente que el perfil de contratante está llamado a convertirse en el principal medio de publicidad activa26 que entrará en vigor el 10 de diciembre de 2014 cuando entre en vigor el artículo 8. éste sería el caso de los contratos privados no sujetos a regulación armonizada que sean superiores a 50.

El número de licitadores participantes en el procedimiento. por ende. 30 Se observa que no se utiliza. La información que deben publicar obligatoriamente en sus perfiles de contratante y. y Cualesquiera otros actos o informaciones cuya publicación en el perfil de contratante y. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Asimismo.2).1 y 4.Guía práctica Aspectos troncales.2 y 151. 33 Nueva denominación introducida por la disposición adicional tercera de la Ley 20/2013. de 9 de diciembre. de 10 de diciembre). y El acuerdo de adjudicación de los contratos (artículo 53. En este sentido conviene recordar lo que ya se ha señalado respecto a la entrada en vigor el 10 de diciembre de 2014 de la publicidad activa derivada del artículo 8. por ende.2. 29 Artículo 200. de 9 de diciembre. y cada formalización32. y La celebración de un acuerdo marco (artículo 197.5 en relación al 154. 31 Artículos 202 en relación al 142. en el mismo lo mismo que sucedía en la LCSP no se ha utilizado unívocamente dicho concepto en los artículos 199 y siguientes en los que se denomina de forma distinta al referirse a los “sistemas dinámicos de contratación”.Contratos del sector público . a los siguientes: . Instrumentos a través de los que. y El anuncio de licitación29 de un sistema dinámico de contratación30. atendiendo las circunstancias excepcionales que concurran. 158 . en la Plataforma de Contratación del Sector Público 33 sea obligatoria de conformidad con la legalidad vigente. de garantía de la unidad de mercado (BOE número 295.4). de 10 de diciembre. además de lo extremos referidos en el TRLCSP.1 de la Ley 19/2013. se publicarán datos estadísticos sobre el porcentaje en volumen presupuestario de contratos adjudicados a través de cada uno de los procedimientos previstos en la legislación de contratos del sector público”. se ha publicitado el contrato. 34 BOE número 295. considera que existen razones imperiosas de interés general que lo exijan (artículo 38. de 10 de diciembre). salvo en el artículo 88. es la siguiente: ¾ Respecto de todos los contratos: y La resolución por la que se acuerde el mantenimiento de los efectos del contrato en el caso de que concurra causa de nulidad si. el anuncio de licitación de cada contrato específico31. acceso a la información pública y buen gobierno34 que se refiere. El TRLCSP debería haber acabado con dicha disfunción terminológica. de 9 de diciembre. en su caso. de garantía de la unidad de mercado (BOE número 295.2). en la Plataforma de Contratación Sector Público28. 28 Nueva denominación introducida por la disposición adicional tercera de la Ley 20/2013. de transparencia. 32 Artículos 202. .8 del TRLCSP. la denominación que se realiza en el Directiva 2004/18/CEE (Considerando 16 y artículos 9 y 33) que se refiere a los “sistemas dinámicos de adquisición” cuando. sin embargo.a). a expensas de que entre en vigor la obligación de publicidad activa a que se ha hecho referencia en el párrafo anterior.

de 8 de mayo. al que se remite expresamente el 32 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público. ¾ Respecto de los contratos celebrados por las “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP35: y Los anuncios previos 36 . Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil . ni siquiera para anular el expediente y exigir al órgano de contratación una nueva convocatoria en el BOE. de 15 de mayo). si el órgano de contratación decidiera publicarlo en el Diario Oficial de la Unión Europea (en lo sucesivo. no cabe entender tal cosa respecto del procedimiento tramitado por el Instituto de Salud Carlos III en el caso 159 . por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. A tenor de los artículos 161. La publicación de la información relativa a los contratos menores que podrá realizarse trimestralmente. En el anuncio previo se indicará la fecha en que se haya enviado esta comunicación. .2 del TRLCSP. . una vez tomada la decisión por la que se autorice el programa de celebración de los contratos de obras. Y ello porque. no se hizo en el perfil de contratante no se considera que fuese desencadenante de que concurriera causa de nulidad39 35 Artículo 3. la única que cabría aplicar al caso sería la recogida en la letra e) que declara la nulidad de pleno derecho de los actos “dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido”. sin que sea posible reducir dichos plazos en caso de que el expediente de contratación se tramitara por el procedimiento de urgencia tal y como señala el artículo 38 Modelo Anexo III. 37 Artículo 159. DOUE) o en el perfil de contratante (artículo 141. 39 Véase la Resolución del TACRC número 160/2012. o una vez iniciado el ejercicio presupuestario. Los datos estadísticos sobre el porcentaje en volumen presupuestario de contratos adjudicados a través de cada uno de los procedimientos previstos en el TRLCSP. de 30 de octubre.4). Las modificaciones contractuales del contrato. de 30 de julio. sin embargo. .Contratos del sector público . deberá haberse enviado con una antelación mínima de 52 días y máxima de 12 meses a la remisión del anuncio del contrato al DOCE (publicidad individual comunitaria).1. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. Cuando el anuncio se publicó en el BOE y.Guía práctica Aspectos troncales. señala que “no considera que la no publicación de un nuevo anuncio en el Boletín Oficial del Estado sea motivo para declarar nula la licitación impugnada por Sociedad de Prevención de FREMAP.1.1 y 167. Las decisiones de desistimiento y renuncia de los contratos. de 26 de noviembre. de las diferentes causas de nulidad absoluta que prevé el artículo 62 de la ley 30/1992. Sin embargo. con arreglo al formato y a las modalidades de transmisión que se establezcan38. 36 Se enviará lo antes posible. éste deberá comunicarlo previamente a la Comisión Europea y al BOE por medios electrónicos.2) con la intención de reducir los plazos de publicidad y concurrencia en el procedimiento de adjudicación abierto o restringido si el contrato estuviera sujeto a regulación armonizada37. y Los anuncios de licitación (artículo 142. En el caso de que la publicación vaya a efectuarse en el perfil de contratante del órgano de contratación.A del Real Decreto 817/2009. en los restantes contratos.párrafo segundo.

especialmente los contratos administrativos especiales. ¾ Para el caso de los poderes adjudicadores que “no son Administraciones Públicas” 41 a los efectos del TRLCSP.Gestión de servicios públicos cuyo presupuesto de gastos de primer establecimiento se prevea inferior a 500. ni que haya ocasionado perjuicios irreparables.Obras de valor estimado superior a 200. 174. presente. 41 Artículo 191. sin perjuicio de que las instrucciones internas de contratación no arbitren otras modalidades. sin que quepa considerar que la falta de publicación de un nuevo anuncio en el BOE pueda considerarse que invalide el procedimiento.000 de euros. la publicidad en el perfil de contratante podrá sustituir a la que debe efectuarse en el BOE o en los diarios oficiales autonómicos o provinciales.35h.000 euros e inferior a 1. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil porque.000 euros e inferior a 100.240. no cabe entender tal cosa cuando los potenciales licitadores han contado con información suficiente para poder concurrir al procedimiento de contratación convocado. letra e) y 175. a admitir su candidatura a la citada licitación.000 euros y su plazo de duración sea inferior a 5 años.c). letra f).b). como se ha señalado antes. se deduce este supuesto en los siguientes contratos: . y para el caso de entes. la única que cabría aplicar sería la recogida en la letra e) que declara la nulidad de pleno derecho de los actos “dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido”. es decir. Pero entiende que no procede anular el procedimiento ni exigir una nueva publicación en el BOE”. alternativas o adicionales.Guía práctica Aspectos troncales. 172. . de las diferentes causas de nulidad absoluta que prevé el artículo 62 de la LRJPAC al que se remite expresamente el 32 del TRLCSP. 40 Del artículo 177. servicios y otros contratos celebrados por las “Administraciones públicas” a los efectos del TRLCSP.000 euros (artículo 154. y La información relativa a las licitaciones de los contratos cuyo importe supere los 50.000 euros y para el resto de contratos 18. En los procedimientos negociados con publicidad por razón de cuantía acordados en los casos previstos en el artículo 177.Suministros. de difusión que den satisfacción suficiente al principio de publicidad.3. letra b).Contratos del sector público . letra d). b). cuando celebren contratos no sujetos a regulación armonizada.000 de euros. de valor estimado superior a 60. . Sin embargo. y La formalización de los contratos cuya cuantía sea igual o superior a las cantidades indicadas en el artículo 138. ¾ Respecto de los contratos celebrados por los poderes adjudicadores que no sean “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP: y Las instrucciones de obligado cumplimiento que regulen los procedimientos de contratación de contratos no sujetos a regulación armonizada a que se refiere el artículo 191.2 en relación a los artículos 171. 160 . para contratos de obras 50.000 euros a que se refiere el artículo 191. pues ha sido objeto de publicidad suficiente. 173. si alguno hubiera presentado su documentación antes del día 26 de junio a las 11.1).000. este Tribunal ordenaría al órgano de contratación. si así no lo hubiera hecho. Los potenciales licitadores han contado con información suficiente para poder concurrir al procedimiento de contratación convocado y.

confidencialidad. la obligación de publicidad activa entrará en vigor el 10 de diciembre de 2014. párrafo primero. en los artículos 53 y 334 del TRLCSP. presupuestos o actividades de altos cargos. como en otras materias45.Guía práctica Aspectos troncales.Contratos del sector público . en las correspondientes sedes electrónicas o páginas web la siguiente información que se integrarán en el Portal de Transparencia dependiente del Ministerio de la Presidencia. 46 Fundamentalmente.1 de la LTAIP. organismos y entidades contratantes del Sector Público. en virtud de la obligación de publicidad activa. habrán de quedar a disposición de todos los candidatos y publicarse en el perfil de contratante. se hace necesario dedicar algún comentario a la incidencia que sobre el mismo ha tenido la aprobación de la Ley 19/2013. concurrencia. deberán publicar. organismos y entidades del sector público. previendo la creación y desarrollo de un Portal de la Transparencia47. la citada Ley señala que los entes. igualdad y no discriminación. de modo que las obligaciones de transparencia se cohonesten con los intereses de la ciudadanía. Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno Una vez analizado el contenido que debe constar en el perfil de contratante. A tal fin. de 10 de diciembre. 161 . a tenor de la disposición final novena. en cuanto prevé la obligación de publicidad activa que pesa sobre los entes. 49 Artículo 5. acceso a la información pública y buen gobierno 43 (en lo sucesivo. sin perjuicio de la aplicación de la normativa autonómica correspondiente o de otras disposiciones específicas que prevean un régimen más amplio en materia de publicidad49 y siempre que se respeten los límites al derecho de acceso a la 42 Artículo 192. las instrucciones internas. presupuestaria y estadística. 47 Artículos 10 y 11 de la LTAIP.3. jurídica y de relevancia económica. la siguiente información: ¾ La que sea relevante para garantizar la transparencia de su actividad relacionada con el funcionamiento y control de la actuación pública 48 . Desde dicho punto de vista. La Ley de Transparencia. transparencia. En el caso de las Comunidades Autónomas y Entidades Locales se prevé que dispondrán de un plazo máximo de 2 años para adaptarse a las obligaciones contenidas en esta Ley. en base a las que los órganos de contratación entiendan que respetan los principios de publicidad. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil organismos y entidades que no son poderes adjudicadores42. 45 Subvenciones. 43 BOE número 295. así como con la necesaria publicación de toda la información que con mayor frecuencia sea objeto de una solicitud de acceso. con independencia de que deban seguir publicando en el correspondiente perfil de contratante la que viniera impuesta por el TRLCSP. hasta el 10 de diciembre de 2015. 44 Aunque. es decir. LTAIP)44. respectivamente. a través de las figuras del perfil de contratante y de la Plataforma de Contratación del Sector Público regulados. de 9 de diciembre. de transparencia. c. ya existía alguna obligación de publicidad activa46 sin embargo ahora se entiende que la misma ha de verse potenciada en materia de información institucional.2 de la LTAIP. aunque en materia de contratos públicos. 48 Artículo 5.

1. se publicarán datos estadísticos sobre el porcentaje en volumen presupuestario de contratos adjudicados a través de cada uno de los procedimientos previstos en la legislación de contratos del sector público52. el procedimiento utilizado para su celebración. regulado en el artículo 1550. especialmente. duración. la relativa a todos los contratos. en su caso. ¾ La de relevancia jurídica en los términos previstos en el artículo 7 de la LTAIP.a) de la LTAIP. se ha publicitado. el importe de licitación y de adjudicación. el número de licitadores participantes en el procedimiento y la identidad del adjudicatario. Asimismo.Guía práctica Aspectos troncales. Igualmente serán objeto de publicación las decisiones de desistimiento y renuncia de los contratos. así como las modificaciones del contrato. ¾ La relativa a las funciones que desarrollan. los instrumentos a través de los que. con indicación del objeto. presupuestaria y estadística. 162 . la normativa que les sea de aplicación así como a su estructura organizativa51. 50 Artículo 5. La publicación de la información relativa a los contratos menores podrá realizarse trimestralmente.Contratos del sector público . 51 Artículo 6 de la LTAIP. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil información pública previstos en el artículo 14 y. el derivado de la protección de datos de carácter personal.3 de la LTAIP. ¾ Dentro de la información económica. 52 Artículo 8.

de 30 de octubre. al carácter general de su constitución potestativa a la vista de las circunstancias concurrentes. de modificación de las Leyes 30/2007. la regulación prevista en el mismo resulta de plena aplicación. 1 Por ejemplo. 163 . organismos y entidades del Sector Público que celebran los diferentes contratos públicos. a diferencia de la pormenorizada regulación que se realizaba en el TRLCAP. para asegurar la correcta ejecución de la prestación3. a juicio del autor de esta obra. de 13 de julio.Contratos del sector público . en su caso. por un lado. existen significativas diferencias entre el régimen jurídico previsto en el TRLCAP y el diseñado en la LCSP y que ha sido heredado por el TRLCSP. ¾ Por el contrario. de 21 de diciembre. los transportes y los servicios postales. y 29/1998. a la diferente manera de aplicarlas a los contratos desarrollados por los diferentes entes. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192. 2 El artículo 104 del TRLCSP sigue refiriéndose indebidamente. La referencia a las Agencias Estatales hay que entenderla referida a la posibilidad de que determinados organismos públicos de investigación puedan llegar a asumir dicha personificación jurídica (éste es el caso de la Agencia Estatal Consejo Superior de Investigaciones Científicas creada por Real Decreto 1730/2007. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil 11. 3 Artículo 104.1. Respecto a la diferente manera en que se aplica el régimen de garantías en función de los entes. y. éste adopta una postura no vinculante para los mismos al señalar lo siguiente: y Los órganos de contratación podrán exigir la prestación de una garantía a los licitadores o candidatos para responder del mantenimiento de sus ofertas hasta la adjudicación y. Las dos más relevantes hacen referencia. organismos y entidades del Sector Público. GARANTÍAS A.Guía práctica Aspectos troncales. de 9 agosto de 2010). es preciso distinguir los siguientes casos: ¾ Cuando el contrato se celebra por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. debería referirse al contratista y no al adjudicatario. la energía. por otro. al “adjudicatario” cuando sin embargo. de 5 de agosto. en la LCSP solamente se preveía el caso de los organismos públicos de investigación y organismos similares de las Comunidades Autónomas cuando resulten adjudicatarios de Contratos del Sector Público (disposición adicional décima). cuando los contratos se realizan por los entes. de Contratos del Sector Público. formalización del contrato o al contratista2. Planteamiento general En relación con las garantías exigibles en materia de contratación del Sector Público 1 . sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. en cuanto a la exención de constitución de garantías en las que. BOE número 12/2008). que deberán ser motivadas convenientemente por el órgano de contratación. después de la reforma propiciada por la Ley 34/2010. 31/2007. organismos y entidades del Sector Público que no son “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. de 30 de octubre.

En este caso la 4 Artículo 104. a diferencia de lo previsto en el TRLCAP6.Guía práctica Aspectos troncales. de acuerdo con la Ley de Contratos del Sector Publico.Contratos del sector público . 5 Artículo 95 del TRLCSP y artículo 65. como regla general. Cuando decida exigirla deberá justificar suficientemente en el expediente las razones por las que estima procedente su exigencia para ese contrato en concreto7. que habrá de constituirse antes de que finalice el plazo para la presentación de proposiciones (procedimiento de adjudicación abierto) o de solicitudes de participación (procedimientos de adjudicación restringido. contratos privados. tienen la consideración de Administraciones Públicas (BOE número 161. las garantías que se hubieran exigido deberán constituirse a favor del órgano de contratación pues lo contrario supondrá una vulneración del ordenamiento jurídico vigente5. resulta posible que dicha ausencia se suplemente a tenor de lo previsto en el artículo 59 del TRLCSP que establece que los empresarios integrantes de una unión temporal de empresas quedan obligados solidariamente ante la Administración del cumplimiento de las obligaciones que deriven del contrato. 6 Se señalaba que. un principio general 164 .2.2 del RGTRLCAP. B. siempre tendrá carácter potestativo para el órgano de contratación que lo deberá decidir considerando las circunstancias concurrentes en cada contrato. en su caso. y en el procedimiento negociado cualquiera que sea la cuantía del contrato). de 3 de julio de 2014). en contratos tramitados por procedimientos abiertos o restringidos cuando sus cuantías sean iguales o superiores a las correspondientes a publicidad individual comunitaria. en caso de no haber hecho previa fijación del presupuesto. en la que señala que. haber constituido una garantía provisional equivalente como máximo al dos por ciento del presupuesto del contrato o. Véase sobre este particular la Resolución de 8 de abril de 2014. de aquel que se fije estimativamente por el órgano de contratación. atendidas las circunstancias y características del contrato4. pueda determinarse podrá presentarse en alguna de las formas previstas para la garantía definitiva. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante los ejercicios 2010 y 2011 por las Entidades Estatales que. negociado con publicidad o diálogo competitivo). ante la ausencia de una indicación expresa de que las mismas lo han otorgado de modo solidario sin establecer un límite cuantitativo para cada una de ellas dentro de la cuantía total del importe prestado. Tipos de garantías 1. En cualquier caso. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil y El importe de la garantía que. pues. respecto a que el régimen de garantías resulta de plena aplicación en los contratos celebrados por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. Garantía provisional Por lo que se refiere a la garantía provisional. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. precepto del que cabe extraer. a. es preciso realizar un análisis de dicha regulación. 7 Respecto a la constitución de garantía provisional por parte de empresas que se presentan al proceso de contratación con la intención de constituir una UTE. Contratos celebrados por una “Administración Pública” De acuerdo con lo que se acaba de señalar en el apartado anterior. de 12 de septiembre. así como el régimen de su devolución o cancelación que serán establecidos por el órgano de contratación. salvo en los casos opcionales (en contratos administrativos especiales. véase por su interés la Resolución del TACRC número 193/2012. será necesario.

que cita también el artículo 8.Guía práctica Aspectos troncales.e) 8º de la Ley 18/1982. Se echa en falta que al igual que se ha hecho en el artículo 65. 8 Artículo 103.1 del TRLCSP no se haya aprovechado para sustituir este término por el de valor estimado del contrato. regula solamente las siguientes dos modalidades11: ¾ La garantía definitiva típica señalando 12 que. 11 Las típicas y complementarias. Garantías definitivas En cuanto a las garantías definitivas. en el inciso final del párrafo segundo del artículo 95. con lo que. es preciso recordar que el artículo 95.1 del TRLCSP.1 párrafo segundo dispone que la constitución de la garantía definitiva típica tendrá carácter facultativo. acerca de la inclusión o no del Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA). 165 . Sentencia de la Sala de lo Contencioso-Administrativo de 11 de mayo de 2005. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil garantía no podrá ser superior a un 3 por ciento 8 del valor estimado del contrato9.2º del RGTRLCAP10. que resultaría especialmente aplicable en el supuesto de que se trate de un contrato de suministro de bienes consumibles en el que la entrega y recepción deba efectuarse antes del pago del precio. cuando el órgano de contratación lo decida así atendidas las circunstancias concurrentes en el contrato. A este supuesto se refería el artículo 39 del TRLCAP. 12 Artículo 95.2 se refiere indebidamente al “presupuesto del contrato” cuando. de solidaridad en las obligaciones contraídas por las empresas integrantes de una unión temporal en materia de contratación administrativa. acontece que la garantía complementaria. en general. será obligatoria su constitución por el licitador que presente la oferta económicamente más ventajosa en la licitación del contrato. ha de tratarse como un aspecto formal subsanable a tenor de lo previsto en el artículo 81. Política Social y Deporte. 9 El artículo 103.2. Esta exención no será posible en el caso de contratos de obras y de concesión de obras públicas. en su informe de fecha 28 de julio de 2008. Dicho porcentaje tendrá el carácter de máximo (disposición final segunda. no existe una definición de este concepto por lo que la citada referencia ha de entenderse hecha al “valor estimado del contrato”. conforme al cual la responsabilidad frente a terceros por los actos y operaciones en beneficio del común será en todo caso “solidaria e ilimitada para sus miembros”). en caso de presunción de temeridad y complementarias). Además de desaparecer dichas modalidades. lo relevante es que quede acreditada fehacientemente la constitución del depósito. con motivo de las consultas formuladas por el Ministerio de Educación.Contratos del sector público . que habrán de constituirse en su caso antes de que se dicte el correspondiente acuerdo de adjudicación.1 del TRLCSP. adicionales. como así lo ha señalado la Abogacía General del Estado. Aunque se trata de una disposición no básica. En relación a dicha cuestión. Dirección del Servicio Jurídico del Estado. a la que se refería la LCSP y ahora el TRLCSP. 13 Menciona el Legislador. de existir alguna eventual deficiencia en el modo de documentar la justificación del ingreso. de 26 de mayo. frente a las cuatro que existían en el TRLCAP (típicas. tiene como peculiaridad que ha heredado el contenido de la garantía adicional que se regulaba en el TRLCAP. según ha considerado el Tribunal Supremo (en este sentido. a diferencia de lo que ocurría con el TRLCAP. 10 Véase por su interés STSJ de Islas Baleares de 3 de abril de 2013. Respecto a este tipo de garantía suele recogerse en los pliegos que su acreditación se haya de efectuar mediante “resguardo justificativo correspondiente". 2.3). y siempre que lo justifique adecuadamente en los PCAP13.

tal y como ha señalado la Abogacía General del Estado. servirá de base para comprobar. En este último aspecto debería incluirse en los pliegos la obligación que pesa sobre el contratista para 14 Sobre dicho asunto y como ejemplo de lo señalado. En este sentido. con motivo de las consultas formuladas por el Ministerio de Educación. en su informe de fecha 28 de julio de 2008. 18 Artículo 97. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil No obstante. y Supuesto de precios provisionales17: Sobre el precio máximo fijado18.1.: A. IVA excluido. Política Social y Deporte 2/2008). En este caso. 166 . 16 Artículo 95. se ponga de manifiesto que la ejecución del contrato debe comenzar antes de que la determinación del precio sea posible por la complejidad de las prestaciones o la necesidad de utilizar una técnica nueva. 19 Artículo 87.5. Educación. respecto de si entre los requisitos a exigir al contratista o contratistas que resulten adjudicatarios de un acuerdo marco debe figurar la constitución de la correspondiente garantía definitiva. y en el que en relación con diversas cuestiones relacionadas con la tramitación de un expediente de contratación relativo al servicio de agencia de viajes.Contratos del sector público . Deberá constituirse a disposición del órgano de contratación en un 5 por 15 ciento . entendido como aquel fijado estimativa y excepcionalmente por el órgano de contratación dadas las dificultades que plantea la contratación (cuando. de la Intervención General de la Administración del Estado. 15 Tendrán la consideración de máximos (disposición final segunda). en el caso de que se celebre un acuerdo marco. véase Dictamen de la Abogacía General del Estado de 28 de julio de 2008 (ref.1. Ponente: Raquel Ramos Vallés. sustituirá al valor estimado a la hora de determinar las reglas de publicidad y concurrencia que se regulan en el TRLCSP. 17 Artículo 87.5. Debería referirse al “precio del contrato con exclusión del impuesto indirecto que grave la operación”.G. a juicio del autor de esta obra. la adecuación de su importe teórico a través de la realización de un análisis de costes incurridos 19 . de alguno de los siguientes valores: y Caso general: Sobre el importe de la adjudicación precio del contrato con exclusión del impuesto indirecto que grave la operación16. por otro. de 30 de octubre. dadas las circunstancias excepcionales que concurren y que han de quedar motivadas en el expediente de contratación. acerca de la inclusión o no del Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA). sino cuando resulten adjudicatarios de los contratos posteriores que se basen en el acuerdo marco previo. tras la tramitación de un procedimiento negociado o de un diálogo competitivo. véase por su interés el Escrito-Circular de 16 de octubre de 2012.Guía práctica Aspectos troncales. de Contratos del Sector Público. o que no existe información sobre los costes de prestaciones análogas y sobre los elementos técnicos o contables que permitan negociar con precisión un precio cierto). Se vuelve a reproducir. y. la misma no se debe exigir a los adjudicatarios que resulten partes de un acuerdo marco en ese momento. Inclusión o no del IVA en el cálculo de la garantía provisional prevista en el artículo 91 de la Ley 30/2007. el precio máximo fijado. la incongruencia de reflejar un concepto que ya no existe en el TRLCSP. la misma solamente deberá constituirse en su caso a tenor de lo previsto en los PCAP en relación a los contratos derivados formalizados con el contratista al amparo del artículo 198 del TRLCSP14. Política Social y Deporte. se indica que. por un lado. por el que se plantea consulta sobre diversas cuestiones relacionadas con la tramitación de un expediente de contratación relativo al servicio de agencia de viajes. Dirección del Servicio Jurídico del Estado.

no se haya aprovechado para sustituir este término por el de valor estimado del contrato. en el que. La solución de esta duda debe venir de la mano de la correcta interpretación de la función que desempeñan los dos preceptos citados. Por ello se explica que se halle incluido en el Capítulo II.Guía práctica Aspectos troncales. Educación. A este respecto. de 1 de febrero de 2010. Por consiguiente.2. en su caso. es decir el que.2 del TRLCSP se fija el máximo de la garantía definitiva complementaria. para acordar la adjudicación. en síntesis. Se echa en falta que. sin embargo. Sobre el concepto de importe de la adjudicación. la incongruencia de reflejar un concepto. los preceptos del artículo 76 han de ser entendidos siempre en relación con esta funcionalidad y no extenderlos más allá de lo que resulte razonable en función de esta circunstancia. reservada para casos especiales21. el del “importe de adjudicación del contrato”.Contratos del sector público . Por el contrario. y Supuesto de precios unitarios: Sobre el valor estimado del contrato20. en los que la prestación se realiza reiterativamente por periodos de tiempo va referido precisamente al tiempo de duración inicialmente previsto para el contrato. en su informe de fecha 28 de julio de 2008. a efectos de determinar los que se encuentran por encima de los umbrales que determinan la aplicación de sus normas. que se denomina. La duda se refiere a si en “el importe de adjudicación”. tal como hace el artículo 76 para la determinación del valor estimado. ¾ La garantía definitiva complementaria. 24 No tiene sentido que las garantías queden fijadas siempre con exclusión de los impuestos indirectos y. que ya no existe en el TRLCSP. en los que el órgano de contratación podrá establecer en el pliego de cláusulas que. Dirección del Servicio Jurídico del Estado. Debería referirse al precio del contrato con exclusión del impuesto indirecto que grave la operación. En este sentido. el del “presupuesto base de licitación”. precisamente. acerca de la inclusión o no del Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA).1 del TRLCSP. debe tenerse en consideración el importe de las prórrogas. con motivo de las consultas formuladas por el Ministerio de Educación. tal y como ha señalado la Abogacía General del Estado. del precio final ofertado por el adjudicatario del contrato. de su equipo auditor. acerca de la inclusión o no del Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA). pudiendo alcanzar la garantía total un 10 por ciento del citado precio del contrato24.1. debe tenerse en cuenta que el artículo 76 de la LCSP tiene su origen directo en el artículo 9 de la Directiva 2004/18/CEE que tiene por objeto establecer método para calcular el valor estimado de los contratos públicos. en los contratos de tracto sucesivo. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil someterse al examen de cuantos documentos se estime oportuno examinar por parte del órgano de contratación o. se indica lo siguiente: Se plantea la cuestión con referencia a aquellos contratos en los que se prevé prórroga del plazo de duración.: A. Sección Primera. sin incluir las prórrogas. se preste una complementaria de hasta un 5 por ciento22 del precio del contrato con exclusión del impuesto indirecto que grave la operación 23. 23 Artículo 95.3. Se vuelve a reproducir la incongruencia de reflejar un concepto. Política Social y Deporte. mencionado en el artículo 83 de la LCSP.G. Inclusión o no del IVA en el cálculo de la garantía provisional prevista en el artículo 91 de la Ley 30/2007. tal y como ha señalado la Abogacía General del Estado. como se desprende de una interpretación literal del mismo. Pues bien este precio. cuando el artículo 83 de la Ley se refiere al importe de adjudicación del contrato debe entenderse que se trata. 21 Artículo 95. como ya se ha señalado en notas anteriores. Política Social y Deporte. 22 Tendrán la consideración de máximos (disposición final segunda). 20 Artículo 97. ha servido de base. en la licitación. Se vuelve a reproducir. de los acuerdos marco y de los sistemas dinámicos de adquisición. Política Social y Deporte 2/2008). de Contratos del Sector Público. además de la garantía definitiva típica. Dirección del Servicio Jurídico del Estado. “Umbrales”. Véase Dictamen de la Abogacía General del Estado de 28 de julio de 2008 (ref. con motivo de las consultas formuladas por el Ministerio de Educación. al igual que se ha hecho en el artículo 65. que ya no existía ni en la LCSP ni en el TRLCSP. cuando en el artículo 95. de 30 de octubre. véase por su interés Informe JCCA número 28/2009. Ponente: Raquel Ramos Vallés. en su informe de fecha 28 de julio de 2008. por sí solo o en conjunción con otros elementos de la oferta. se señale que pueda “alcanzar la garantía total un 10 por 167 .

tal y como ha manifestado reiteradamente este Tribunal de Cuentas en anteriores informes de fiscalización de la contratación de la TGSS. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. se propone la sustitución de la expresión del “precio del contrato” por la de “del citado precio”. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Los casos especiales. además de la garantía definitiva típica. resulta curioso observar cómo el contenido de esta garantía complementaria coincide con el de la garantía adicional que se regulaba en el artículo 36. cuando es bien conocido que el precio incluirá dicha imposición indirecta. que se podrá constituir tal garantía con referencia a todos los contratos que celebre el contratista con una Administración Pública o con uno o varios órganos de contratación. resulte aconsejable incrementar el porcentaje de la garantía definitiva. entendiendo por éste según lo ya señalado al “precio del contrato con exclusión del impuesto indirecto que grave la operación”. sino. a los que se acaba de hacer referencia en el párrafo anterior. de hasta un 16 por ciento del precio del contrato. en su caso. con carácter general. se preste una complementaria que no podrá superar el 6 por ciento del importe de adjudicación del contrato. Ello ha llegado a plantear si sería correcto. Además. en función de los porcentajes de baja de las ofertas respecto del presupuesto de licitación de cada expediente. de 11 de febrero). se 100 del precio del contrato”. incluir siempre una garantía complementaria 25 . están descritos en el artículo 59 del RGTRLCAP cuando dispone que “se considerarán casos especiales aquellos contratos en los que. donde se contempla sin opciones alternativas. sin perjuicio de que la indemnización de daños y perjuicios a favor de la Administración que. como hacía el TRLCAP. 168 . en función de la desviación a la baja de la oferta seleccionada de la que se defina como oferta media y de la aproximación de aquélla al umbral a partir del cual las ofertas deben ser consideradas como anormalmente bajas). ambos de redacción de proyectos de obras.3 del TRLCAP (En casos especiales el órgano de contratación podrá establecer en el pliego de cláusulas administrativas particulares que. a la vista del posible riesgo que pudiera asumir el órgano de contratación en función de los porcentajes de baja de las ofertas.Guía práctica Aspectos troncales. En relación con el mencionado asunto.5 de dicha norma se denominaba de la misma manera (El pliego de cláusulas administrativas particulares podrá asimismo establecer un sistema de garantías complementarias. la TGSS exigió en los PCAP una garantía complementaria del 6 por ciento en el caso de que las ofertas de las empresas licitadoras presentaran bajas iguales o superiores al 20 por ciento del presupuesto de licitación. 3. a juicio del autor de esta obra. como ya se ha señalado. lo que deberá acordarse en resolución motivada”. pudiéndose alcanzar una garantía total de hasta un 10 por ciento del citado importe) y no con el que en el artículo 36. dado el riesgo que asume el órgano de contratación por su especial naturaleza. y sin que conste Resolución motivada al efecto. La TGSS aplicó esta garantía complementaria no en los casos especiales fijados reglamentariamente. es preciso indicar que ello constituye una carga excesiva para los contratistas puesto que su imposición no está fundamentada en circunstancias especiales del propio contrato que quedasen justificadas en el expediente. Garantía global En lo referente a la garantía global establece. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante los ejercicios 2006 a 2009 por la Tesorería General de la Seguridad Social (BOE número 36. habiendo incorporado esta exigencia en el correspondiente pliego tipo. 25 En la Resolución de 15 de octubre de 2013.Contratos del sector público . régimen de pagos o condiciones del cumplimiento del contrato. Por tal motivo. pueda producirse. sin justificar las circunstancias especiales concurrentes en este contrato. pone de manifiesto cómo en dos contratos.

Dirección del Servicio Jurídico del Estado. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ejercite sobre el resto de la garantía global.Guía práctica Aspectos troncales. a juicio del autor de esta obra. con motivo de las consultas formuladas por el Ministerio de Educación. en su informe de fecha 28 de julio de 2008.360. con motivo de las consultas formuladas por el Ministerio de Educación. se convocó licitación por procedimiento abierto del Acuerdo marco para la selección de suministradores de medicamentos para varias Comunidades Autónomas y Organismos de la Administración del Estado. de 9 agosto de 2010) debería referirse al “contratista”. la incongruencia de reflejar un concepto que ya no existe en el TRLCSP. como regla general. la verdadera cuestión es que en el TRLCSP a diferencia de lo que ocurría con el TRLCAP no existe una definición de lo que ha de entenderse por “presupuesto del contrato”. a juicio del autor de esta obra. genérica y permanentemente. la energía.G. y 29/1998. acerca de la inclusión o no del Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA). Dirección del Servicio Jurídico del Estado.1 del TRLCSP no se haya aprovechado para sustituir este término por el de valor estimado del contrato. acerca de la inclusión o no del Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA). DOUE de 6 de febrero de 2013. por lo que la citada referencia ha de entenderse hecha al valor estimado del contrato. cuando el precio se determine en función de precios unitarios. 27 El artículo 98. Debería referirse al “precio del contrato con exclusión del impuesto indirecto que grave la operación”. de 13 de julio.Contratos del sector público . 31/2007. Política Social y Deporte. Como ejemplo de dicha confusión en la Resolución del TACRC número 124/2013. al “adjudicatario” cuando después de la reforma propiciada por la Ley 34/2010. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192. como así lo ha señalado la Abogacía General del Estado. se señala que “Mediante anuncios publicados en el BOE de 13 de febrero de 2013. así como en la Plataforma de Contratación del Estado. 169 .3 sigue refiriéndose indebidamente. resultará necesario que. Ponente: Raquel Ramos Vallés. del precio del contrato con exclusión del impuesto indirecto que grave la operación 28 o del valor estimado del contrato 29 . Se echa en falta que al igual que se ha hecho en el artículo 65. Política Social y Deporte. de 27 de marzo. de Contratos del Sector Público. se “reajuste la garantía” de que se trate con el fin de que guarde la debida proporción con el nuevo precio.961.3.962.86 euros y un valor estimado de 804. 28 Se vuelve a reproducir. introduce una nueva regulación para la determinación de las responsabilidades de las que deberá responder la garantía global. motivada fundamentalmente porque ya no es obligatoria. del cumplimiento por el contratista27 de las obligaciones derivadas de los contratos cubiertos por la misma hasta el 5 por ciento. de modificación de las Leyes 30/2007. tal y como ha señalado la Abogacía General del Estado. de 30 de octubre. véase Dictamen de la Abogacía General del Estado de 28 de julio de 2008 (ref. b.78 euros” (el subrayado es del autor de esta obra). Educación. Antecedente de Hecho Primero. como cuestión novedosa. En este sentido. o porcentaje mayor que proceda. con un presupuesto de licitación de 557. Política Social y Deporte 2/2008).751. Inclusión o no del IVA en el cálculo de la garantía provisional prevista en el artículo 91 de la Ley 30/2007. de 30 de octubre. la constitución de la garantía provisional. a cuyo efecto se concederán quince días 26 Artículo 98. de Contratos del Sector Público. En el indicado sentido. No obstante. 29 Sin embargo. los transportes y los servicios postales.: A. Reajuste de garantía En todos los casos en los que se exija alguna de las garantías señaladas con anterioridad. en caso de modificación del contrato. en su informe de fecha 28 de julio de 2008. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. de 5 de agosto. señala26 que la garantía global responderá. de 30 de octubre.

Guía práctica Aspectos troncales. Por consiguiente. resulta necesario comentar algo respecto al funcionamiento de las garantías en contratos cuyo objeto consiste en prestación de tracto sucesivo. ya habrían sido tenidas en cuenta a la hora de elegir la oferta económicamente más ventajosa.Contratos del sector público . las modificaciones a las que se refiere este supuesto han de ser. persigue establecer el método para calcular el valor estimado de los contratos públicos. ha servido de base. a tenor del artículo 106 del TRLCSP. Funcionamiento en contratos de tracto sucesivo Asimismo. si se decide constituir algún tipo de garantía definitiva. 32 Artículo 99. del precio final ofertado por el adjudicatario del contrato. ¾ Que. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas.3 del TRLCSP. 30 Artículo 99. en los que la prestación se realiza reiterativamente por periodos de tiempo. aunque como resultado de su aplicación se altere su importe32. sus preceptos han de ser entendidos siempre en relación con esta funcionalidad y no extenderlos más allá de lo que resulte razonable en función de esta circunstancia. No tendrá la naturaleza de modificación contractual la aplicación de la revisión de precios. de los acuerdos marco y de los sistemas dinámicos de adquisición. va referido precisamente al tiempo de duración inicialmente previsto para el contrato. ¾ Que como conclusión a las dos premisas ya formuladas. tiene su origen directo en el artículo 9 de la Directiva 2004/18/CE. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil naturales 30 contados desde la fecha en que se notifique al empresario el acuerdo de modificación. Ver Resolución de 29 de septiembre de 2009. por sí solo o en conjunción con otros elementos de la oferta. a efectos de determinar los que se encuentran por encima de los umbrales que determinan la aplicación de sus normas. las no previstas en la documentación que rige la licitación 31 pues las que se hubieran ya incluido en el valor estimado del contrato y en sus pliegos. como se desprende de una interpretación literal del mismo. es decir el que. para acordar la adjudicación. cuando el artículo 95 del TRLCSP se refiere al importe de adjudicación del contrato. este precio en los contratos de tracto sucesivo. 31 Artículo 107. c. debemos entender que se trata. De acuerdo con lo previsto en el Titulo V del Libro I del TRLCSP.3 del TRLCSP en relación con la disposición adicional duodécima respecto del cómputo de plazos. a juicio del autor de esta obra. debe tenerse en cuenta lo siguiente: ¾ Que el artículo 88 del TRLCSP. En estos casos. de 28 de octubre de 2011. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante el ejercicio 2005 por las Entidades sometidas al Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (BOE número 4 de 5 de enero de 2010). 33 Véase por su interés Informe JCCA número 42/2010. sin incluir las posibles prórrogas33. 170 . en la licitación.

Guía práctica Aspectos troncales. no en concepto de garantía sino como una condición especial de ejecución del contrato. Sobre este particular. 171 . la Administración procederá al cobro de la diferencia mediante el procedimiento administrativo de apremio38. éste nunca llegó a formalizarse (véase la doctrina contenida en el Informe JCCA número Informe 4/2010. el órgano de contratación puede exonerar de manera motivada de la constitución de este tipo de garantía. Garantía provisional La garantía provisional responde del mantenimiento de las ofertas por parte de los licitadores hasta el momento de la adjudicación del contrato39. por el que se aprueba el Reglamento General de Recaudación (BOE número 210. 36 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 130/2011. por ejemplo de transporte o restauración de obras de arte. Planteamiento general Como regla general. sea cual fuere la naturaleza del mismo y el título del que derive su crédito. rechazarse abiertamente que para que proceda la incautación de esta garantía deba promoverse la resolución del contrato porque. sobre incautación de la garantía provisional a una empresa adjudicataria provisional de un contrato al renunciar la empresa a dicha adjudicación.Contratos del sector público . 34 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 16/2012. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil d. a juicio del autor de esta obra. plena vigencia). La posible exigencia de suscripción de seguro de responsabilidad civil Resulta necesario realizar un breve comentario sobre la confusión que se produce en ciertos contratos. de 6 de junio. en los que por la propia naturaleza del contrato surge el riesgo cierto de pérdida de la cosa o de daños a terceras personas. Responsabilidades 1. Debe. 39 Artículo 103. o como un criterio de adjudicación36. de 29 de julio. que mantiene. excluyendo la posibilidad de que pueda ser exigido como un requisito de solvencia a los licitadores34. en este sentido. como ya se ha señalado.1. la “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP tendrá preferencia para hacer efectiva la garantía sobre cualquier otro acreedor37. En relación a dicho supuesto. de 23 de julio. 38 Real Decreto 939/2005. es preciso recordar que el TRLCSP admite tal posibilidad pero. de 13 de enero. de 2 de septiembre). sencillamente. Cuando la garantía no sea bastante para cubrir las responsabilidades a las que está afecta. como una garantía adicional a lo regulado en el propio Texto Refundido35. 2. de 27 de mayo. 37 Artículo 101. e. y se suele decidir incluir en los pliegos la exigencia de suscribir un seguro de responsabilidad civil. 35 Véase por su interés la Resolución del TACRC número 126/2012.

Si la empresa A y E tienen los mismos socios y no se puede demostrar que pertenezcan al mismo grupo empresarial no puede excluirse la proposición de ninguna de ellas y quedarse con la más baja a la hora de determinar si la oferta incurre en bajas anormales o desproporcionadas (artículo 86 del RGTRLCAP que permanece vigente). son circunstancias que impedirán a los empresarios contratar con las Administraciones Públicas las siguientes:”. IVA excluido. 41 Dicha información se conoce en virtud de la información que ha de transmitirse a los candidatos y licitadores a tenor de lo previsto en el artículo 151. 40 Artículo 86 del RGTRLCAP que permanece vigente mientras no se dicte el desarrollo reglamentario del TRLCSP.940 euros. Sin embargo. con un diferencial de 1. Imagínese que se trata de un contrato con un valor estimado de 102. cuestión ésta de complicada probatura.Guía práctica Aspectos troncales. y que la adjudicación se determinará. se tomará únicamente. respecto de las restantes ofertas formuladas por las empresas del grupo”. Esta práctica. Si. Si en los pliegos se estableció la obligación de constituir garantía provisional equivalente al 3 por ciento del valor estimado del contrato ambos licitadores habrán tenido que constituirla en el importe de 3. resulta que si la empresa E retira su oferta perdería los 3. culpa o negligencia. “d) Haber retirado indebidamente su proposición o candidatura en un procedimiento de adjudicación. por ejemplo. se proceda a retirar la primera proposición si el diferencial entre la oferta económica presentada y el de la cuantía de la incautación de la garantía provisional que acuerda el órgano de contratación es favorable para la mencionada empresa 42 . es preciso señalar que ello no resultará fácil de probar pues para que dicha prohibición resultara aplicable habría que demostrar la concurrencia de dolo. es decir. o haber imposibilitado la adjudicación del contrato a su favor por no cumplimentar lo establecido en el artículo 151. presenten distintas proposiciones para concurrir individualmente a la adjudicación de un contrato. culpa o negligencia”. la empresa E obtiene la adjudicación por 95.000 euros. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Sin embargo es preciso advertir que ello puede redundar en que en determinados casos. tan frecuente en bastantes ocasiones. por procedimiento abierto y en base al único criterio del precio. Este comportamiento se verá facilitado si el órgano de contratación no exige la constitución de la mencionada garantía provisional.1 del Código de Comercio. cuando empresas pertenecientes a un mismo grupo.Contratos del sector público .3 de la Ley. la oferta más baja. Dicho precepto dispone que “A los efectos de lo dispuesto en el artículo 83.4 del TRLCSP.060 euros que puso a disposición del órgano de contratación en concepto de garantía provisional. En consecuencia ambas empresas seguirán en el procedimiento de contratación.d) del TRLCSP 43 . ello podría resultar rentable ya que dicha pérdida se podría ver sufragada porque la empresa A realizaría la prestación por un precio de 5. produciéndose la aplicación de los efectos derivados del procedimiento establecido para la apreciación de ofertas desproporcionadas o temerarias.2 dentro del plazo señalado mediando dolo. en los que no puede demostrarse que dos licitadores pertenecen al mismo grupo empresarial40 a pesar de que se aprecie que los socios de ambas empresas son los mismos. 172 . cabe señalar que el licitador que hubiera retirado injustificadamente su oferta podría incurrir en prohibición para contratar a tenor de lo señalado en el artículo 60. se haga el juego a la práctica relativamente frecuente de que. Sin embargo. con la exoneración de la garantía provisional.000 euros.2. no se dificulta. 43 Dicho precepto dispone que “Además de las previstas en el apartado anterior. según lo previsto en los pliegos. cuando ambas empresas han obtenido los dos primeros puestos en el orden de la adjudicación 41 . entendiéndose por tales las que se encuentren en alguno de los supuestos del artículo 42. 42 Se entiende mejor con un ejemplo. desde luego.060 euros y quedará pendiente de que no se retire la oferta presentada hasta el momento de la adjudicación.000 euros. para aplicar el régimen de apreciación de ofertas desproporcionadas o temerarias. Frente a la observación efectuada en el párrafo anterior.000 euros y la empresa A ocupó el segundo lugar por una oferta de 100.

en cualquiera de sus dos modalidades típica y complementaria. cuando un licitador alega que la proposición que presentó adolece de un error manifiesto.4. en su caso. extremo que ha de ser libremente apreciado por la mesa de contratación en función de las circunstancias que concurran en cada caso.Guía práctica Aspectos troncales. hasta tal punto es complicada dicha cuestión que. toda vez que no será posible obligar de forma compulsiva al licitador a aceptar la admisión de la oferta y. consiste en examinar en cada caso. En este supuesto el contratista tendrá la obligación de indemnizar a la Administración por los daños y perjuicios ocasionados. devolución o cancelación de la garantía que. en su caso. 49 Inciso final del artículo 225. en primer término.d)44. para que pueda incautarse la garantía.2. ¾ De la incautación que puede decretarse por resolución del contrato en caso de incumplimiento culpable del contratista 48 . hubiese sido constituida.8. 47 Artículo 212. que será inmediatamente ejecutivo. que el contenido de la oferta resulte inviable. aparte de que exista reconocimiento del error por parte del licitador. y 85. en su caso. de 2 de diciembre. la cuestión consiste en evitar que la alegación formulada llegara a suponer la plena disponibilidad para retirar la oferta presentada por parte del licitador. con reconocimiento de la correspondiente indemnización por daños y perjuicios y declaración de prohibición para contratar prevista en el artículo 60. deban abonarse al contratista o bien sobre la garantía que. La indemnización se hará efectiva. se hubiese constituido47. en caso de resultar adjudicatario. 48 Artículo 225. sobre la garantía que. en relación con el 80. Garantías definitivas Las garantías definitivas. y que se harán efectivas o bien mediante la deducción de las cantidades que. adoptado a propuesta del responsable del contrato si se hubiese designado. se hubiese constituido. responderán45: ¾ De las penalidades por ejecución defectuosa o demora en la ejecución del contrato que se pudieran imponer por acuerdo del órgano de contratación46. 3. 45 Artículo 100. 44 Véase por su interés Informe JCCA número 30/2008.3 y 4. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil En relación a lo señalado en el párrafo anterior. 46 Artículo 212.5. Para ello el análisis conjunto de los artículos 96.2 del RGTRLCAP. Sólo se acordará la pérdida de la garantía en caso de resolución del contrato por concurso del contratista cuando hubiera sido calificado como culpable49. En todo caso el acuerdo de resolución contendrá pronunciamiento expreso acerca de la procedencia o no de la pérdida. en concepto de pago total o parcial. 173 .Contratos del sector público . a asumir la formalización y cumplimiento de las obligaciones contractuales. sin perjuicio de la subsistencia de la responsabilidad del contratista en lo que se refiere al importe que exceda del de la garantía incautada.

b). Aparte de la cobertura de responsabilidades propias de las garantías provisional y definitivas. los transportes y los servicios postales. f. o con uno o varios órganos de contratación56. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua.Contratos del sector público . 52 Artículo 100. de 30 de octubre. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil ¾ De la correcta ejecución de las prestaciones contempladas en el contrato 50 . 4.3. como garantía alternativa a la prestación de una garantía singular para cada contrato. aprobada por la Comisión Mixta para las Relaciones con el Tribunal de Cuentas. Contrato de obras: Retención en el precio 50 En relación a la posible incautación de la garantía definitiva por incumplimiento contractual a consecuencia de que la Inspección de Trabajo y Seguridad Social averiguó que la empresa acumulaba una importante deuda con la Seguridad Social. 57 Artículo 98. ¾ Si se trata de un contrato de suministro. 53 Artículo 98. 55 Después de la reforma propiciada por la Ley 34/2010. de los gastos originados a la Administración por la demora del contratista en el cumplimiento de sus obligaciones. de modificación de las Leyes 30/2007.d).Guía práctica Aspectos troncales.4. y 29/1998. en relación a los contratos ante los que el empresario concurra a licitar o respecto de los cuales que haya convertido en contratista53. la garantía definitiva responderá de la inexistencia de vicios o defectos de los bienes suministrados durante el plazo de garantía que se haya previsto en el contrato52. en relación con el Informe de fiscalización de la contratación celebrada durante el ejercicio 2005 por las Entidades sometidas al Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (BOE número 4 de 5 de enero de 2010). la garantía global responderá de la indemnización de daños y perjuicios declarada a favor de la Administración contratante57. genérica y permanentemente. debería referirse al contratista y no al adjudicatario. ver Resolución de 29 de septiembre de 2009. de 30 de octubre. de 5 de agosto. En consecuencia. 31/2007. de Contratos del Sector Público. responderá. la energía.3. reguladora de la Jurisdicción Contencioso- Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192. 174 . 54 Artículo 103. 56 Artículo 98. y de los daños y perjuicios ocasionados a la misma con motivo de la ejecución del contrato o por su incumplimiento51. responderá de las posibles obligaciones que surjan en concepto de garantía provisional o definitivas. de 13 de julio. de la no retirada injustificada de la proposición antes de la adjudicación54 (en concepto de garantía provisional) y del cumplimiento por el contratista 55 de las obligaciones derivadas de los contratos formalizados respecto de todos los que celebre con una Administración Pública.1. de 9 agosto de 2010). Medios y lugar de constitución 1. 51 Artículo 100. Garantía global La garantía global.

no en relación al departamento de contratación. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. en cuyo caso se constituirá ante el órgano de contratación62.Contratos del sector público .1 del TRLCAP se admitía la constitución de la garantía definitiva sobre valores privados. a juicio del autor de esta obra. la garantía en los contratos de obra58 pueda constituirse mediante retención en el precio de acuerdo con la forma y condiciones previstas en los pliegos. posibilidad que ha desaparecido del TRLCSP. 2. con la finalidad de eliminar obstáculos al acceso de los emprendedores a la Contratación Pública de forma que ésta pueda actuar como una auténtica palanca a la expansión y consolidación de empresas. 61 Respecto al posible otorgamiento de un aval solidario. 175 . a partir del 29 de septiembre de 2013 y en contra de lo que había venido siendo habitual. Uno de la Ley 14/2013. Garantía provisional La garantía provisional podrá constituirse por alguno de los siguientes medios59: ¾ En efectivo en cuyo caso la garantía se constituirá ante la Caja General de Depósitos o en sus sucursales encuadradas en las Delegaciones de Economía y Hacienda 60 .3 TRLCSP) establece que esta expresión debe de ser entendida como el ente contratante. no extiende esta posibilidad al contrato de concesión de obra pública. ¾ En certificados de inmovilización de valores anotados. Garantías definitivas 63 Las garantías definitivas se podrán constituir en alguna de las siguientes modalidades: ¾ En efectivo o en valores de Deuda Pública64.3. ¾ Mediante aval de bancos. cooperativas de crédito. o en las Cajas o establecimientos públicos equivalentes de las Comunidades Autónomas o Entidades locales contratantes. de 7 de febrero.2 del TRLCSP. 62 Informe JCCA número 37/2006.Guía práctica Aspectos troncales. 60 Real Decreto 161/1997. con renuncia expresa al beneficio de excusión y con un compromiso de pago a primer requerimiento. 59 Artículo 103. por el que se aprueba el Reglamento de la Caja General de Depósitos (BOE número 48) y la normativa reglamentaria que lo desarrolla. de 27 de septiembre. por qué la modificación del artículo 96. de aval61 o de seguro de caución. 64 En el artículo 36. operada por el artículo 44. se permite que. de 30 de octubre. 3. 63 Artículo 96. de 28 septiembre 2013). sobre la interpretación de la expresión “ante el órgano de contratación” (artículos 35 y 36 TRLCAP redactado del mismo modo en el artículo 103. véase lo señalado en el siguiente epígrafe a propósito de su aplicación como garantías definitivas. por lo que se estará a lo que aquel determine. 58 No se entiende. establecimientos financieros de crédito y sociedades de garantía recíproca autorizados para operar en España. cajas de ahorros. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil Como cuestión previa es preciso señalar que.

Contratos del sector público . se encuentra el aval a primera solicitud o a primer requerimiento. probar que el deudor principal ha pagado o cumplido su obligación con la consiguiente liberación70. 66 STS de 14 de marzo de 2007. 69 STS de 11 de julio de 1983. de lo que se deduce que el garante no pueda oponer al beneficiario que reclama el pago otras excepciones que las que deriven de la garantía misma. y Que. en aras del principio de la buena fe contractual a tenor de lo previsto en el artículo 1258 del Código Civil. siendo suficiente la reclamación del beneficiario frente al garante para entender que el obligado principal no ha cumplido. es nota característica de esta forma de garantía personal. también denominado por la doctrina como “garantía a primera demanda o a simple demanda” o “garantía independiente”. no obstante. En este caso. con renuncia expresa al beneficio de excusión y con un compromiso de pago a primer requerimiento. supone un compromiso de pago automático tan pronto como el beneficiario de la garantía lo reclame y sin que. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil El aval otorgado solidariamente. Se trata de un contrato atípico. en el cual el fiador viene obligado a realizar el pago al beneficiario cuando éste se lo reclame. 70 STS de 10 de noviembre de 1999. Se trata pues de un medio de garantía particular 66 respecto del cual es preciso tener en cuenta las siguientes características: y Que se trata de una modalidad de garantía personal67. su no accesoriedad 69 al incidir las garantías denominadas de primera solicitud en el comercio internacional entre las nuevas figuras que tendiendo a superar la rigidez de la accesoriedad. que la diferencia de la fianza regulada en el Código Civil. siendo suficiente la reclamación del beneficiario frente al garante para entender que el obligado principal no ha cumplido65. sino sólo las que deriven de la garantía misma. pueda el garante oponer excepción alguna fundada en la relación entre el acreedor y el deudor. 67 La concurrencia de una cesión del contrato por la empresa garantizada sin comunicación al avalista no puede esgrimirse como causa para oponerse a la atención de la garantía a favor del beneficiario. es decir la absoluta dependencia de la obligación garantizada para la existencia y la misma supervivencia. se permite al garante. de las que nacen del contrato cuyo cumplimiento se garantiza68. El avalista sólo puede 65 Véase por su interés la STSJ de Islas Baleares de 13 de marzo de 2013. 68 SSTS 27 de octubre de 1992 y de 14 de marzo de 2007. por lo señalado en el párrafo anterior. y Que. ya que la obligación de pago asumida por el garante se constituye como una obligación distinta. autónoma e independiente. en caso de contienda judicial. entre las nuevas modalidades de garantías personales nacidas para satisfacer las necesidades del tráfico mercantil al resultar insuficiente o inadecuada la regulación legal de la fianza. y Que. producto de la autonomía de la voluntad sancionada por el artículo 1255 del Código Civil. en consecuencia.Guía práctica Aspectos troncales. 176 . las diferencias derivadas de la relación interna entre avalista y avalado serían competencia del orden civil o mercantil.

con renuncia expresa al beneficio de excusión y con un compromiso de pago a primer requerimiento. ¾ Por medio de contrato de seguro de caución. deberán ser depositada en la Caja General de Depósitos o en sus sucursales encuadradas en las Delegaciones de Economía y Hacienda o en las cajas o establecimientos públicos equivalentes de las Comunidades Autónomas o Entidades Locales contratantes. la constitución se realizará solamente.Guía práctica Aspectos troncales. 73 Real Decreto 161/1997. o en las Cajas o establecimientos públicos equivalentes de las Comunidades Autónomas o Entidades locales contratantes. 177 . celebrado con una entidad aseguradora autorizada para operar en el ramo. a petición de los interesados. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil comprobar si la obligación que garantiza ha sido incumplida. 4. que se liberará cuando quede cancelada la garantía. ante la Caja General de Depósitos o en sus sucursales encuadradas en las Delegaciones de Economía y Hacienda73. véase el epígrafe anterior en el que se trata dicha cuestión. ¾ Por medio de contrato de seguro de caución. celebrado con una entidad aseguradora autorizada para operar en el ramo. de aval o de seguro de caución se podrían constituir ante el órgano de contratación. procediendo a inmovilizar el importe de la garantía a constituir. al igual que las garantías definitivas. por el que se aprueba el Reglamento de la Caja General de Depósitos (BOE número 48) y la normativa reglamentaria que lo desarrolla. según la Administración ante la que deba surtir efecto. 71 STS de 14 de junio de 2005. cooperativas de crédito.Contratos del sector público . 75 Respecto del aval otorgado solidariamente. La garantía global. los certificados de inmovilización de valores anotados. pero no puede pretender una revisión del procedimiento seguido con el obligado principal71. Garantía global La garantía global 74 se podrá constituir en alguna de las siguientes modalidades: ¾ Mediante aval75 de bancos. en un plazo máximo de 3 días hábiles desde la presentación de la solicitud en tal sentido. cajas de ahorros. de 7 de febrero. a diferencia de lo ya señalado para la garantía provisional72. establecimientos financieros de crédito y sociedades de garantía recíproca autorizados para operar en España. A efectos de la afectación de la garantía global a un contrato concreto. típicas y complementarias. 72 En tal caso. la caja o establecimiento donde se hubiese constituido emitirá. una certificación acreditativa de su existencia y suficiencia.2. 74 Artículo 98. En todas las garantías definitivas.

la Administración podría exigir al contratista la correspondiente indemnización por 76 Artículo 103. no resulta ajustado a Derecho que la Administración contratante retuviera la garantía definitiva más allá del plazo de garantía establecido en los pliegos. Uno de la Ley 36/2014. Garantía provisional y global que incluya a aquélla En el caso de la garantía provisional y de la garantía global que incluya a 76 ésta . de Presupuestos Generales del Estado para el año 2015 (BOE número 315. sobre modificación del tipo de interés legal del dinero. dispone “De conformidad con lo dispuesto en el artículo 1 de la Ley 24/1984. aunque el artículo 103. se dictará acuerdo de devolución una vez aprobada la liquidación. 78 Artículo 102. se abonará al contratista el interés legal del dinero78 correspondiente al período transcurrido desde el vencimiento del citado plazo hasta la fecha de la devolución de la garantía. en cuyo caso la garantía provisional y la garantía global aplicada a ésta se cancelará simultáneamente a la constitución de la definitiva. se devolverán a los contratistas77 de acuerdo a las siguientes reglas: ¾ Desde el vencimiento del plazo de garantía cuando se hubiese cumplido satisfactoriamente el contrato. 2.2. Solamente la garantía provisional y de la garantía global que incluya a ésta . 178 . Garantías definitivas y global que incluya a aquéllas En el supuesto de garantía definitiva. tanto típica como complementaria. de 26 de diciembre. Pasados 2 meses desde la finalización del plazo de garantía. sin haber procedido a la devolución por causa imputable a la Administración. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil g. Así. por ejemplo. respecto al licitador cuya proposición hubiera sido seleccionada para la adjudicación. 1 y 2. 77 Artículo 102. Régimen de devolución 1. no obstante el apartado 4 del mismo precepto. en el caso de un contrato de obras la Administración deberá proceder a su devolución pasado el plazo de 15 años de responsabilidad del contratista por vicios ocultos ruinógenos a contar desde la recepción de la obra.50 por ciento hasta el 31 de diciembre del año 2015”.será retenida. y de garantía global que sustituya a éstas. bien aplicando el importe de aquélla a la definitiva bien procediendo a realizar una nueva constitución de esta última. La disposición adicional trigésima segunda. de 29 de junio. hasta que proceda a la constitución de la garantía definitiva. De acuerdo con lo señalado en el párrafo anterior. señala. sin excepciones. En el hipotético supuesto de que éstos aparecieran con posterioridad. que se extinguirá automáticamente y será devuelta a éstos inmediatamente después de la adjudicación del contrato.2 del TRLCSP dispone que se procederá a acordar su devolución a los licitadores en función de los términos previstos en los pliegos. éste queda establecido en el 3. de 30 de diciembre).Guía práctica Aspectos troncales.Contratos del sector público . En dicho supuesto.

a la liquidación definitiva y a la cancelación de las garantías prestadas pues entonces la prescripción comporta un trato profundamente discriminatorio para ambas partes contratantes.000 euros.Contratos del sector público . 86 A tenor del artículo 102. pretende dar seguridad y firmeza a las relaciones jurídicas a causa del silencio de la relación jurídica que prescribe. abstracción hecha de los avatares que el contrato principal haya sufrido. con carácter general.000 de euros. ¾ En caso de resolución contractual por incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato por parte de la Administración en los casos previstos en esta ley80 determinando. se encuentran intactos y son ejercitables en cualquier momento.4. en su caso. Efectivamente. y por ello no puede alegarla en su favor quien con su conducta impide que la relación jurídica que une a los contratantes quede terminada (así actuaría. entre otras finalidades. el pago de daños y perjuicios al contratista 81 . no se procederá a la devolución o cancelación hasta que formalmente se constituya la garantía por parte del cesionario85. pues mientras los derechos del contratista están prescribiendo. 85 Artículo 102. porque la jurisprudencia niega que las certificaciones parciales tengan autonomía y sustantividad propia respecto del contrato principal al configurarlas como “pagos a buena cuenta”. los de la Administración.Por un lado. es preciso mencionar que las mismas no gozan de autonomía respecto del contrato del que traen causa por varios motivos: .Por otro. si se trata de contratos de obras.Finalmente. sin recepción formal y 79 Véase por su interés la STSJ de la Comunidad de Madrid de 28 febrero de 2013. ¾ En caso de recepciones parciales83. 84 Artículo 102. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil los daños y perjuicios causados. o a 100. como es su deber.párrafo segundo del TRLCSP cuando el importe del contrato sea inferior a 1.000. en la que sobre la naturaleza de las certificaciones parciales de obra. la prescripción es una institución que. la Administración que no procede. En caso de que se retuviera la devolución de la garantía definitiva instada por el contratista más allá de lo previsto en los pliegos. Sólo se acordará la pérdida de la garantía en caso de resolución del contrato por concurso del contratista cuando hubiera sido calificado como culpable82. derivados del contrato. ello obligaría a la Administración a indemnizar al contratista de los perjuicios que tal demora le hubiera ocasionado79.1 en relación con el 224. por su propia configuración legal pues la transmisibilidad de las certificaciones de obra sólo opera frente a la Administración cuando la transmisión es consentida por ella: .4. 81 Artículo 225. ¾ En casos de no recepción por causa no imputable al contratista.2. En todo caso el acuerdo de resolución contendrá pronunciamiento expreso acerca de la pérdida. ¾ En supuestos de cesión contractual.3. devolución o cancelación de la garantía que.5. porque no puede mantenerse el criterio que supedita la misma al mero transcurso del tiempo entre la expedición de la certificación y su reclamación. 82 Inciso final del artículo 225. sin que para ellos la prescripción haya comenzado). como más adelante se analizará a propósito de la ejecución contractual. sólo podrá el contratista solicitar la devolución o cancelación de la parte proporcional de la garantía cuando así se autorice expresamente en el PCAP84. 83 Véase por su interés la STS de 26 de enero de 1998. por ejemplo. hubiese sido constituida. lo que demuestra su dependencia respecto de aquél: .Guía práctica Aspectos troncales. 80 Artículo 102.7. en el caso 179 . transcurrido 1 año 86 desde la fecha de terminación.

El inciso.Guía práctica Aspectos troncales. se procederá. o cuando las empresas licitadoras reúnan los requisitos de pequeña o mediana empresa. de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233. Títulos 4 a 18 Álvaro Canales Gil liquidación. definida según lo establecido en el Reglamento (CE) n. por el que se declaran determinadas categorías de ayuda compatibles con el mercado común en aplicación de los artículos 107 y 108 del Tratado y no estén controladas directa o indirectamente por otra empresa que no cumpla tales requisitos. de otros contratos. 87 Artículo 102. sin más demora. 180 . referido a las empresas licitadoras que reúnan los requisitos de pequeña o mediana empresa y no estén controladas directa o indirectamente por otra empresa que no cumpla tales requisitos. fue adicionado por el artículo 46 de la Ley 14/2013.5 en relación con el artículo 100. el plazo se reducirá a 6 meses.º 800/2008. de 27 de septiembre. de 6 de agosto de 2008. de 28 septiembre 2013).Contratos del sector público . de la Comisión. a la devolución o cancelación de las garantías siempre que no se produzca ninguna de las responsabilidades a que pudieran estar afectas87.

entre otras cuestiones. del Sistema Dinámico de Adquisición3 y de la Centralización de la Contratación de Obras.10 de la Directiva 2004/18/CEE. 11 de marzo de 1998. señalando que “deberán ajustarse a las disposiciones de este Título para la adjudicación de contratos sujetos a regulación armonizada” 5 . En este sentido. en su Comunicación de 1998. en su excesiva rigidez. De aquí que la Comisión Europea. organismos y entidades del Sector Público. en consonancia con lo que acaba de señalarse. basada en el Libro Verde sobre “La Contratación Pública en la Unión Europea: Reflexiones de Futuro”. 6 Artículo 191.Contratos del sector público . interesase la modificación de las Directivas clásicas de obras. 3 Artículo 1. 4 Artículo 1. nuestro Legislador procedió. introduce los sistemas del Acuerdo Marco2. 2 Artículo 1. COM (98) 143. dejando libertad en el resto de los casos (poderes adjudicadores que no son Administraciones Públicas en contratos no sujetos a regulación 1 Bruselas. Planteamiento general El principal foco de críticas a la contratación pública siempre se ha centrado. sino a indicar. racionalizando y ordenando la adjudicación de los contratos. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil 12. 7 Artículo 192. a juicio del autor de esta obra de modo sorprendente. aunque no existía una previsión obligatoria para la transposición de los citados sistemas. Lo lógico hubiera sido. 181 . a todos los entes. siguiendo los tímidos pasos dados por la Directiva 93/38/CEE.6 de la Directiva 2004/18/CEE. que el Legislador aplicara obligatoriamente las disposiciones del Título II del Libro III del TRLCSP a los poderes adjudicadores que no son Administraciones Públicas cuando celebraran contratos sujetos a regulación armonizada. RACIONALIZACIÓN TÉCNICA DE LA CONTRATACIÓN A. a propuesta del Señor Monti. poderes adjudicadores que no fueran Administraciones Públicas y no poderes adjudicadores. no sólo a regularlos en el Título II del Libro III relativo a la “Selección del contratista y la adjudicación de contratos”. Los tres sistemas resultan aplicables.5 de la Directiva 2004/18/CEE. es decir. a tenor del TRLCSP. Fueron estos planteamientos los que posteriormente vieron la luz en la Directiva 2004/18/CEE. al recoger nuevas técnicas de contratación cuyo objetivo era poner a disposición de los poderes adjudicadores herramientas de actuación más flexibles. 5 Artículo 195. sin embargo cuando aborda los Sistemas de Racionalización Técnica de la Contratación realice esa afirmación de manera imperativa. Comunicación adoptada por la Comisión Europea el 27 de Noviembre de 1996.Guía práctica Aspectos troncales. Efectivamente. suministros y servicios con el propósito de que los poderes adjudicadores pudiesen acceder a la utilización de técnicas de compras dotadas de mayor flexibilidad. tanto a las Administraciones Públicas como a los que no lo fueran. que a lo largo del TRLCSP deja libertad en la adjudicación a los poderes adjudicadores que no son Administraciones Públicas cuando celebran contratos no sujetos a regulación armonizada6 y a los no poderes adjudicadores 7 . que resultarán aplicables a todos los entes. Servicios y Suministros4. sobre “La Contratación Pública en la Unión Europea” 1 . Sorprende que el Legislador. organismos y entidades del Sector Público.

en aplicación del artículo 206. para 2015. que se abordará a propósito de las competencias contractuales que corresponden a las Juntas de Contratación a tenor del artículo 316. en tanto no se proceda a la centralización de los créditos correspondientes. En tanto se procede a implementar dicho proceso de centralización de los créditos. 182 .1 del TRLCSP. Con carácter previo al inicio de cada contrato. En este sentido. Efectivamente con efectos de 1 de enero de 2014 y vigencia indefinida. Se prevé que para 2014 las dotaciones de crédito de dicho Servicio Presupuestario se doten con transferencias de crédito provenientes del resto de servicios destinados a contratos que se declaren centralizados. en su caso. de 28 enero). de las agencias estatales. Como novedad comentar que. un nuevo artículo 22 en el Real Decreto 256/2012. 10 Disposición transitoria quinta de la Ley 22/2013.Contratos del sector público . la obligación que pesa sobre los órganos de contratación implicados de emitir las correspondientes retenciones de crédito respecto a los contratos que se tramiten al amparo de la misma10. en su caso. de 21 de septiembre) que introduce. y. de la Seguridad Social. que dicho sistema de asignación de crédito se simultaneará con la dotación inicial que se asigne al citado Servicio Presupuestario. de 26 de diciembre). de Presupuestos Generales del Estado para el año 2014 (BOE número 309.4 del TRLCSP. se ha llegado a crear un Servicio Presupuestario específico con objeto de hacer una puesta en común de los recursos financieros con la finalidad de obtener las mayores cotas de eficiencia en la satisfacción de las necesidades públicas. la aprobación de las órdenes ministeriales de centralización dictadas por el Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas determinarán. de 23 de diciembre. a través de su artículo único. la obligación de emitir las correspondientes retenciones de crédito respecto a los contratos que se tramiten al amparo de la misma por parte del Estado. para el ejercicio 2015. de los organismos autónomos de la Administración General del Estado. A continuación se van a analizar los sistemas de Acuerdo Marco y de Sistemas Dinámicos de Contratación. la Dirección General de Racionalización y Centralización de la Contratación 8 Creada por el Real Decreto 696/2013. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil armonizada y no poderes adjudicadores) para aplicar facultativamente dichas disposiciones. de 23 de diciembre. se ha creado el Servicio Presupuestario 05 “Dirección General de Racionalización y Centralización de la Contratación”8 de la Sección 31 “Gastos de Diversos Ministerios” imputándose los gastos al Programa Presupuestario 923R “Contratación Centralizada”. de los organismos públicos cuya normativa específica confiere carácter limitativo a los créditos de su presupuesto de gastos. de 27 de enero. 16. determinarán. en consonancia con los contratos centralizados tramitados9.Guía práctica Aspectos troncales. de 26 de diciembre). 9 Disposición adicional tercera de la Ley 22/2013. por el que se desarrolla la estructura orgánica básica del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas (BOE número 24. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2014 (BOE número 309. la aprobación de las órdenes ministeriales de centralización dictadas por el Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas. de 20 de septiembre (BOE número 227. desde el ámbito público se da tanta importancia a dichas técnicas. dejando para más adelante el análisis de la Contratación Centralizada. y de las restantes entidades del sector público administrativo estatal.

a iniciativa de la Dirección General de Racionalización y Centralización de la Contratación y a propuesta de la Subsecretaría de Hacienda y Administraciones Públicas. mediante generación de crédito en el Servicio Presupuestario 05 “Dirección General de Racionalización y Centralización de la Contratación” de la Sección 31 “Gastos de Diversos Ministerios” por el ingreso que efectúe el destinatario del objeto del contrato centralizado. Las modificaciones de crédito citadas serán aprobadas por el Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas. 11 A tenor de la disposición transitoria sexta de la Ley 36/2014. de 26 de diciembre. de 30 de diciembre). A partir del ejercicio 2015. en consonancia con los nuevos contratos centralizados tramitados y aquéllos que ya se encuentren formalizados12. de 30 de diciembre). de 26 de diciembre. 183 . o. Con efectos de 1 de enero de 2015 y vigencia indefinida.Contratos del sector público . de Presupuestos Generales del Estado para el año 2015 (BOE número 315. dicho sistema de asignación de crédito se simultaneará con la dotación inicial que se asigne al mencionado Servicio Presupuestario 05. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2015 (BOE número 315. cuando no fuera posible esta transferencia de acuerdo con el régimen presupuestario aplicable. 12 A tenor de la disposición adicional décima primera de la Ley 36/2014. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil comunicará a cada ente el importe por el que deberá efectuar la retención de crédito. deberá establecerse el coste asumido a satisfacer por el destinatario del bien o servicio para la tramitación de la correspondiente transferencia de crédito desde el presupuesto del órgano destinatario a la Sección 31.Guía práctica Aspectos troncales. de acuerdo con la distribución del objeto del contrato11.

de 14 de julio. se señala que la utilización del acuerdo marco queda a la voluntad del órgano de contratación. Procedimiento 1. aunque íntimamente enlazados. restringida o falseada.a) del TRLCAP para los contratos de suministro denominados “suministros abiertos”. 184 . en principio. 2 Artículos 196 a 198. de la regulación que hacía la LCSP y que ha pasado al TRLCSP 2 . en particular las relativas a los precios y. toda vez que serán los contratos derivados los que conllevarán compromiso de gastos y ello hará necesario que en cada 1 Artículo 172. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil B. aunque la novedad más relevante.a) del TRLCSP que señala que serán “Aquellos en los que el empresario se obligue a entregar una pluralidad de bienes de forma sucesiva y por precio unitario sin que la cuantía total se defina con exactitud al tiempo de celebrar el contrato. a cualquier tipo de contratos. de la Abogacía General del Estado como en el Escrito-Circular de 16 de octubre de 2012.5. b. Acuerdo marco a. De ello se deriva que en este sistema de Racionalización Técnica de la Contratación no se requiera la inclusión de un documento que acredite la existencia y suficiencia de crédito. siempre que el recurso a estos instrumentos no se efectúe de forma abusiva o de modo que la competencia se vea obstaculizada.Contratos del sector público . es que pueden aplicarse. aunque la ley no lo expresa. Acuerdo Marco Los órganos de contratación del sector público podrán concluir acuerdos marco con uno o varios empresarios con el fin de fijar las condiciones a que habrán de ajustarse los contratos que pretendan adjudicar durante un período determinado.Guía práctica Aspectos troncales. Los acuerdos marco se justifican por la necesidad de emplear técnicas de flexibilización en la contratación pública que eviten repetir la totalidad del procedimiento de adjudicación en aquellos contratos que. en su caso. de la Intervención General de la Administración del Estado. como bien define la Directiva 2004/18/CE 3 . por estar subordinadas las entregas a las necesidades del adquirente. sin que pueda considerarse de uso obligatorio. que son el del propio acuerdo marco y el de las adjudicaciones derivadas del mismo. a pesar de ello tanto en la Circular 7/2009. cuyo objeto consiste en establecer las condiciones que rijan los contratos que se vayan a adjudicar durante un período determinado. que el acuerdo marco sea “un acuerdo entre uno o varios poderes adjudicadores y uno o varios operadores económicos. 3 Artículo 1. a las cantidades previstas”. tienen una naturaleza cíclica e identidad en su objeto. la adjudicación de estos contratos se efectuará de acuerdo con las normas previstas en el Capítulo II del Título II del Libro III para los acuerdos marco celebrados con un único empresario”. La característica fundamental de los acuerdos marcos es la existencia de dos procedimientos distintos. Pues bien. No obstante. Este tipo de suministros se regulan en el artículo 9. De aquí.3. Planteamiento general Frente al carácter aparentemente novedoso de esta figura jurídica pueden encontrarse antecedentes legales1.

de 3. Asimismo. en el seno de la Administración General del Estado y en el marco de la declaración de contratación centralizada realizada por el Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas 7 . de 1 de agosto. pero no la duración de éstos. de 2 de agosto). Cuando el acuerdo marco se concluya con varios empresarios. de la Intervención General de la Administración del Estado. integrada en la Dirección General de Racionalización y Centralización de la Contratación. se plantea la duda de si los contratos derivados podrían ser ejecutados más allá del plazo previsto para el acuerdo del que traen causa.Guía práctica Aspectos troncales. se prevé en su artículo 53. de Contratos del Sector Público en los Ámbitos de la Defensa y de la Seguridad (BOE número 184. 5 En el caso de acuerdos marco celebrados en el ámbito de la Ley 24/2011. al menos. se cuente con el informe favorable de la citada Dirección General. Al respecto es preciso señalar que el plazo de vigencia del acuerdo marco establecido por el TRLCSP delimita el plazo durante el que pueden adjudicarse los contratos derivados. que operará como órgano de contratación del sistema estatal de contratación centralizada. por el que se reestructuran los departamentos ministeriales (BOE número 307. Respecto del procedimiento. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil uno de éstos se acredite con objeto sufragar los mismos. Tales circunstancias deberán justificarse adecuadamente en el anuncio de licitación”. salvo que concurran circunstancias excepcionales que se determinarán teniendo en cuenta la vida útil esperada de los artículos. de 23 de diciembre). 6 Véase Escrito-Circular de 16 de octubre de 2012. de 21 de diciembre. salvo en casos excepcionales. toda vez que la misma resultará exigible cuando resulten adjudicatarios de los contratos derivados que se basen en el acuerdo marco previo4. 185 . salvo que. La duración de un acuerdo marco no podrá exceder de 4 años. por lo que tal duración puede exceder de la duración del acuerdo marco inicial6. En relación a esta fase interna del acuerdo marco cabe la posibilidad de que el mismo sea efectuado. el número de éstos deberá ser. 7 Artículo 5 del Real Decreto 1823/2011.4 que la “duración de un acuerdo marco no podrá superar los siete años. de la Intervención General de la Administración del Estado. debidamente justificados 5 . el acuerdo 4 Véase Escrito-Circular de 16 de octubre de 2012. como documento previo al inicio del expediente de contratación. En relación con dicha duración. como se analizará más adelante a la hora de abordar la Contratación Centralizada a propósito de las competencias que corresponden a las Juntas de Contratación. tampoco será necesario que se exija la constitución de garantía definitiva al contratista o contratistas que resulten adjudicatarios de un acuerdo marco. o por otro órgano de contratación en cuyo caso será necesario que. por la Junta de Contratación Centralizada.Contratos del sector público . se seguirán las normas establecidas en el TRLCSP en el siguiente sentido: ¾ Para la preparación de los contratos lo previsto en el Libro II. instalaciones o sistemas a entregar y las dificultades técnicas que pueda ocasionar un cambio de proveedor. siempre que exista un número suficiente de interesados que se ajusten a los criterios de selección o de ofertas admisibles que respondan a los criterios de adjudicación.

11 Artículo 88. prevé en su artículo 38 que los acuerdos marco se lleven a cabo necesariamente a través de procedimiento abierto. bibliotecas. judicial o laboratorio como de la tipología que se acaba de señalar.Guía práctica Aspectos troncales. teóricamente se admite de modo sorprendente. 9 Artículo 200. Para determinar si está o no sometido a regulación armonizada. se publicará además en el BOE o en los respectivos Diarios o Boletines Oficiales de las CCAA o de las provincias. de modo mucho más acertado a juicio del autor de esta obra. fincas rústicas. comisarias o sean bienes integrantes del Patrimonio Nacional. del Libro III (procedimientos abierto. en cuyo caso será necesario dicho informe.1. la posibilidad de que el mismo se lleve a cabo por cualquiera de los procedimientos de adjudicación previstos en el Capítulo I. o a servicios de limpieza integral de edificios.8. salvo que se tratase de un uso mixto dentro del ámbito territorial indicado. en un plazo no superior a 48 días. ¾ Para la adjudicación la aplicable para los contratos celebrados por las Administraciones Públicas a los efectos del TRLCSP8. teatros. es decir afectara tanto a edificios cuyo uso principal sea administrativo. de Contratos del Sector Público en los Ámbitos de la Defensa y de la Seguridad10. cuando se encuentren situados fuera del territorio de la Comunidad de Madrid y se encuentren destinados a museos. 10 BOE número 184. El autor de esta obra no entiende cómo se pudiera llevar a cabo un acuerdo marco por procedimiento negociado sin publicidad o por diálogo competitivo cuando la naturaleza del objeto contractual permitiría una abierta competencia entre los licitadores y hacerlo girar sobre bienes y servicios perfectamente disponibles en el mercado.Contratos del sector público . La celebración del acuerdo marco se publicará en el perfil de contratante del órgano de contratación y. de 1 de agosto. cines. de 2 de agosto. del Título I. se tendrá en cuenta el valor máximo estimado. de 16 de junio. reguladora del Patrimonio Nacional. centros penitenciarios. de acuerdo con la Ley 23/1982. como sin embargo no sucede en el Sistema dinámico de contratación para el que se exige que se lleve a cabo obligadamente por el procedimiento abierto9. del conjunto de contratos que se prevean celebrar durante la duración total del mismo11. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil marco se refiera a servicios de seguridad y auxiliares de control que vayan a prestarse fuera de la ciudad de Madrid y en inmuebles no ocupados principalmente por unidades administrativas. Prueba de ello es que. centros deportivos. se hubiese remitido el 8 Artículo 3. excluida la imposición indirecta que grave la operación. residencias. 186 . instalaciones militares y de transporte. es decir. centros hospitalarios. La posibilidad de adjudicar contratos sujetos a regulación armonizada con base en el acuerdo marco estará condicionada a que en el plazo de 48 días desde su celebración. negociado y diálogo competitivo). auditorios. restringido.2. la Ley 24/2011.

de 24 de noviembre. en el que se señala que no existe inconveniente legal para que una central de compras seleccione mediante acuerdo marco en el que consten la totalidad de las especificaciones de productos o servicios de naturaleza similar. Adjudicación con nueva convocatoria Ahora bien. resultaría verdaderamente 12 Véase Escrito-Circular de 16 de octubre de 2012.Guía práctica Aspectos troncales.1. no dice mucho de la estrategia diseñada por el órgano de contratación. Los órganos de contratación podrán consultar por escrito al empresario. el TRLCSP también regula un procedimiento que. que complete su oferta. las partes no podrán. 2. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil correspondiente anuncio de la misma al DOUE y efectuado su publicación en el BOE. de la Intervención General de la Administración del Estado e Informe JCCA número 36/2010.3. 2. pidiéndole. Principios generales Sólo podrán celebrarse contratos basados en un acuerdo marco entre los órganos de contratación y las empresas que hayan sido originariamente partes en aquél. A juicio del autor de esta obra. en ningún caso. los contratos basados en aquél se adjudicarán con arreglo a los términos en él establecidos. de 28 de octubre de 2011. introducir modificaciones sustanciales respecto de los términos establecidos en el acuerdo marco. ya que el plazo de vigencia de éste establecido por el TRLCSP delimita el plazo durante el que pueden adjudicarse los contratos derivados. la adjudicación de los contratos basados en aquél se efectuará aplicando los términos fijados en el propio acuerdo marco. 187 . sin perjuicio de la discrecionalidad de carácter científico o técnico. si fuere necesario.2. Como ya se ha señalado.Contratos del sector público . pero no la duración de éstos12. 2. ¾ Cuando el acuerdo marco se hubiese celebrado con varios empresarios. sinceramente. sin necesidad de convocar a las partes a una nueva licitación13. normalmente. En estos contratos. Adjudicación en base al Acuerdo Marco Los contratos basados en el acuerdo marco se adjudicarán. y que sean los organismos o facultativos destinatarios finales de los mismos los que puedan optar entre cualquiera de ellos motivadamente. los contratos derivados podrán ser ejecutados más allá del plazo previsto para el acuerdo del que traen causa. de acuerdo con alguno de los siguientes procedimientos: ¾ Cuando el acuerdo marco se hubiese concluido con un único empresario. Contratos derivados 2. 13 Informe JCCA número 31/2010.

en la que se tomarán como base los mismos términos. por razón de su objeto y cuantía. si así se hubiera establecido en los pliegos. como mínimo. se consultará por escrito a todas las empresas capaces de realizar el objeto del contrato. Podrá abrirse. 188 . solicite ofertas a 3 de ellos. formulándolos de manera más precisa si fuera necesario. la adjudicación de los contratos derivados se deberá efectuar convocando a las partes a una nueva licitación.Guía práctica Aspectos troncales. Se refiere al supuesto en el que. nada menos que después de haber hecho el esfuerzo de seleccionar a uno o varios empresarios a través del acuerdo marco. En este caso. cuando los contratos a adjudicar no estén sujetos. no extender esta consulta a la totalidad de los empresarios que sean parte del acuerdo marco. y. teniendo en cuenta factores tales como la complejidad del objeto del contrato y el tiempo necesario para el envío de la oferta. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil desalentador. ¾ Se concederá un plazo suficiente para presentar las ofertas relativas a cada contrato específico. si ha lugar. el órgano de contratación podrá decidir la publicación de la adjudicación conforme a lo establecido en el artículo 154 del TRLCSP. ¾ Si se estima oportuno. No obstante. siempre que. ¾ El contrato se adjudicará al licitador que haya presentado la mejor oferta. con arreglo al procedimiento siguiente: ¾ Por cada contrato que haya de adjudicarse. otros a los que se refieran las especificaciones del acuerdo marco. sin embargo no todos los términos necesarios para adjudicar los contratos derivados se encontraran establecidos en el mismo. justificándolo debidamente en el expediente. a procedimiento armonizado. una subasta electrónica para la adjudicación del contrato. valorada según los criterios detallados en el acuerdo marco. el órgano de contratación podrá decidir.Contratos del sector público . ¾ Las ofertas se presentarán por escrito y su contenido será confidencial hasta el momento fijado para su apertura.

2 Artículo 191. La verdadera característica diferenciadora de este sistema radicará en que. para referirse al “Sistema Dinámico de Contratación”. por ejemplo a la hora de remitir los anuncios de licitación o los pliegos a los licitadores. como ya se ha anticipado. de 15 de mayo). en los anuncios de licitación que se recogen en los Anexos del Real Decreto 817/2009. Por cierto. sin embargo en el artículo 88. Ni que decir tiene que en los momentos actuales. organismos y entidades del Sector Público lo que. esta tarea será harto complicada por la reducción de inversiones en esta materia y en otras materias. debería ser objeto de modificación como mejora técnica. La duración de un sistema dinámico de contratación no podrá exceder de 4 años. resulta. conviene remitir a las observaciones realizadas en esta obra en torno a la dificultad de implementación de la subasta electrónica.Contratos del sector público . por medios electrónicos. servicios y suministros de uso corriente4 cuyas características se encuentren generalmente disponibles en el mercado. salvo en casos excepcionales debidamente justificados. que se refiere a “Sistema Dinámico de Adquisición”. deja libertad en la adjudicación a los poderes adjudicadores que no son Administraciones Públicas cuando celebran contratos no sujetos a regulación armonizada2 y a los no poderes adjudicadores3. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. Para no reiterar contenidos ya analizados. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. 3 Artículo 192. a lo largo del mismo. Procedimiento 1 Resulta curioso observar como a pesar de que el TRLCSP se ha separado de la denominación efectuada por el Artículo 1. restringida o falseada5. a todos los entes. como el resto de Sistemas de Racionalización Técnica de la Contratación. Considerandos 12 y 13. Planteamiento general Como ya se ha señalado. Hasta ahora se habían conocido determinadas incursiones de estos medios en la contratación pública. 4 “Compras corrientes” en la Directiva 2004/18/CEE. pero ahora el desarrollo y la subsiguiente adjudicación de los contratos que deriven del mismo deberán efectuarse. verdaderamente sorprendente pues sin embargo. informáticos y telemáticos. se remite esta cuestión al examen del epígrafe dedicado a la Racionalización Técnica de la Contratación.8 lo denomina del mismo modo que la mencionada Directiva. Por estas razones. la generación del mismo ha de efectuarse íntegramente a través de medios electrónicos. de crisis económica y de contención del déficit público. 5 Artículo 199. a juicio del autor de esta obra. de 8 de mayo. a. que resultan plenamente extrapolables al presente sistema. se reitera la denominación de “Sistema Dinámico de Adquisición”.6 de la Directiva 2004/18/CEE. exclusivamente. 189 . Racionalización técnica Álvaro Canales Gil C. Por ello. Sistema dinámico de contratación1 a. de 30 de octubre. y su celebración no deberá efectuarse de forma que la competencia se vea obstaculizada. además de que el objeto contractual ha de consistir en obras.Guía práctica Aspectos troncales. este sistema resultará aplicable a tenor del TRLCSP.

se tendrá en cuenta el valor máximo estimado. El desarrollo del sistema. Procedimiento de adjudicación El sistema dinámico de contratación. por medios electrónicos.Guía práctica Aspectos troncales. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. Desde la publicación del anuncio y hasta la expiración del sistema. en particular. a los PCAP y a la documentación complementaria. la relativa al equipo electrónico utilizado y a los arreglos y especificaciones técnicas de conexión7. cualquier licitador que cumpla los criterios de selección y que haya presentado una oferta indicativa que se ajuste a lo señalado en los pliegos. será admitido en dicho sistema6. y la adjudicación de los contratos en el marco de éste deberán efectuarse. se habrá de desarrollar necesariamente de acuerdo con las normas del procedimiento abierto. a las que no se podrá cargar ningún gasto8. de 30 de octubre. exclusivamente. 2.2. 2.8. y toda la información necesaria para incorporarse al mismo y. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil 1.b). además de los demás extremos que resulten pertinentes. 6 Artículo 200. Anuncio de licitación El órgano de contratación deberá publicar un anuncio de licitación9. con expresión del resto de extremos que sean aplicables10. el IGIC o el IPSI.2. 11 Artículo 88. Fase interna y medios técnicos En los PCAP deberá precisarse. en la forma establecida en el artículo 142. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. de 15 de mayo). 10 Anexos del Real Decreto 817/2009. 9 Artículo 200. informáticos y telemáticos. 7 Artículo 200. a diferencia de la amplia libertad de elección de la que dispone el órgano de contratación en el acuerdo marco a la hora de diseñar la fase interna del contrato. 8 Artículo 200 3 y 4. en el que deberá indicar expresamente que pretende articular un sistema dinámico de contratación.Contratos del sector público .1.2. la naturaleza de los contratos que podrán celebrarse mediante el sistema. directo y completo. del conjunto de contratos que se prevean celebrar durante la duración total del mismo11. por medios electrónicos.a). 190 . informáticos y telemáticos. excluido el IVA. en todas sus fases y hasta la adjudicación de los correspondientes contratos. de 8 de mayo. La participación en el sistema será gratuita para las empresas. se ofrecerá acceso sin restricción. Por ello. Al igual que sucede en los acuerdos marco y con el fin de determinar si el sistema dinámico de contratación está o no sometido a regulación armonizada. Proceso de implementación 2.1 en relación con los artículos 157 a 161.

en un plazo no inferior a 15 días. a cuyo efecto se les concederá un plazo suficiente. cada contrato específico que se pretenda adjudicar en el marco de un sistema dinámico de contratación deberá ser objeto de licitación18. La evaluación de las ofertas indicativas deberá efectuarse en un plazo máximo de 15 días a partir de su presentación. todo empresario interesado podrá presentar una oferta indicativa a efectos de ser incluido en el mismo 13 . atendida la 12 Artículo 200.Contratos del sector público .3.1. que se computarán desde su envío. 14 Artículo 201.1. Racionalización técnica Álvaro Canales Gil En el anuncio se indicará la dirección de Internet en la que estos documentos pueden consultarse12. 18 Artículo 202. si el mismo estuviese sujeto a regulación armonizada el órgano de contratación estará obligado a publicar en el DOUE un anuncio simplificado en el que invitará a cualquier empresario interesado a presentar una oferta indicativa.c). Las ofertas indicativas podrán mejorarse en cualquier momento siempre que sigan siendo conformes al pliego16. Todos los empresarios admitidos en el sistema serán invitados a presentar una oferta para el contrato específico que se esté licitando.3. 2. que se fijará teniendo en cuenta el tiempo que razonablemente pueda ser necesario para prepararla. entretanto. 2. Hasta que se concluya la evaluación de las ofertas indicativas presentadas en plazo no podrán convocarse nuevas licitaciones17. El órgano de contratación deberá comunicar al licitador su admisión en el sistema dinámico de contratación. en el plazo máximo de 2 días desde que se efectúe la evaluación de su oferta indicativa15. De acuerdo con lo señalado en el párrafo anterior. 16 Artículo 201. 13 Artículo 201. 15 Artículo 201.2. 191 .2.2.Guía práctica Aspectos troncales. Este plazo podrá prorrogarse por el órgano de contratación. Adjudicación de contratos Como característica propia y adicional a la obligación de publicar la licitación de cada contrato basado en un sistema dinámico de contratación. 17 Artículo 202. Incorporación Durante la vigencia del sistema.4. no convoque una nueva licitación14.3. o el rechazo de su oferta indicativa. siempre que.2.1. Dinámica de funcionamiento 2. que solo procederá en caso de que la oferta no se ajuste a lo establecido en el pliego.3.

Racionalización técnica Álvaro Canales Gil complejidad del contrato19 . valorada de acuerdo con los criterios señalados en el anuncio de licitación. 23 Artículo 202.6. al momento de su formalización en la forma prevista en el artículo 154.4. No obstante. Estos criterios deberán precisarse en la invitación a que se refiere el párrafo anterior 21 . 22 Artículo 202.1. 192 . después de la reforma producida respecto al momento de la perfección de los contratos. 21 Artículo 202. abrir una subasta electrónica20.Guía práctica Aspectos troncales. 20 Artículo 148.5. en cuyo caso dicho plazo se computará desde la terminación del trimestre23. dicha referencia debe entenderse hecha. Aunque el TRLCSP sigue refiriéndose a que el resultado del procedimiento deberá anunciarse dentro de los 48 días siguientes a la adjudicación de cada contrato. asimismo. El órgano de contratación podrá. El contrato se adjudicará al licitador que haya presentado la mejor oferta. estos anuncios podrán agruparse trimestralmente.3. 19 Artículo 202. La adjudicación podrá ir seguida de forma inmediata por la formalización del contrato22.Contratos del sector público .

CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN A. la salvaguarda de la libre competencia y la selección de la oferta económicamente más ventajosa2. la forma de adjudicación por concurso).1 de la LCSP. aparte de la garantía de los principios de libertad de acceso a las licitaciones. T-195/05. asunto Deloitte Business Advisor NV. en relación a un contrato de servicio de gestión de residuos peligrosos. y no discriminación e igualdad de trato entre los candidatos 1 . que subsisten bajo nombres más ajustados al contexto europeo. restringidos o negociados. desde un punto de vista formal.Guía práctica Aspectos troncales. salvo que este trato está justificado objetivamente”. En particular. se observa que. Sobre el concepto de oferta económicamente más ventajosa. mientras que los medios para lograr ese objetivo será la utilización de un sólo criterio. como en la antigua subasta que se recogía en el TRLCAP) o ya se considere una multiplicidad de ellos (en la terminología del TRLCAP. desde un punto de vista formal. y de ahí al TRLCSP. los antiguos términos de “subasta” y “concurso” subsisten bajo nombres más ajustados al contexto europeo que se subsumen en la expresión “oferta económicamente más ventajosa” que remite. 3 En la Exposición de Motivos de la LCSP (apartado IV. Así lo dispone el vigente artículo 139 del TRLCSP “Los órganos de contratación darán a los licitadores y candidatos un tratamiento igualitario y no discriminatorio y se ajustarán al principio de transparencia”. o una multiplicidad de ellos que serán elegidos por el órgano de contratación de entre la enumeración abierta que hace el artículo 134. a los criterios que el órgano de contratación ha de tener en cuenta para valorar las ofertas de los licitadores en los diferentes procedimientos abiertos. publicidad y transparencia de los procedimientos. a los criterios que el órgano de contratación ha de tener en cuenta para valorar 1 En la Resolución del TACRC número 29/2013. Debe quedar claro que para el Legislador el género es la búsqueda de la oferta económicamente más ventajosa (en el TRLCAP se identificaba la subasta con la oferta más económica. se ha aprovechado para incorporar a nuestra legislación la terminología comunitaria de la contratación. se indica lo siguiente: “Séptimo. manifestó que el citado principio exige que no se dispensen tratamientos diferentes ante situaciones que son comparables y que situaciones diferentes no sean tratadas de manera idéntica. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil 13. la terminología comunitaria de la Contratación Pública3. mientras que el concurso hacía lo propio con el de la oferta más ventajosa). es preciso recordar que. Comisión/Bélgica). El principio de igualdad en materia de contratación administrativa implica que todos los licitadores han de encontrarse en pie de igualdad de trato tanto en el momento de presentar sus proposiciones como en el momento posterior.4.Contratos del sector público . los términos concurso y subasta se subsumen en la expresión oferta económicamente más ventajosa (más amplio que el manejado en la Directiva 2004/18/CEE) que remite en definitiva. de 22 de enero. la LCSP aprovechó la oportunidad para incorporar a nuestra legislación. en definitiva. ya se utilice un único criterio (el precio. el precio. De este modo.). Esto ha supuesto el abandono de ciertas denominaciones tradicionales pero no de los correspondientes conceptos. de ser valoradas éstas por la entidad adjudicadora (Sentencia TJCE de 25 de abril de 1996. Planteamiento general La LCSP reconocía como uno de sus objetivos. la Sentencia del Tribunal de Primera Instancia de 18 de abril de 2007. 193 . 2 Artículo 1. el de asegurar que en la contratación del Sector Público se produce una eficiente utilización de los fondos públicos mediante la exigencia de la definición previa de las necesidades a satisfacer. En relación al principio de igualdad de trato en los procedimientos de contratación administrativa.

Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil las ofertas de los licitadores en los diferentes procedimientos de adjudicación. el órgano de contratación no tiene la obligación de seguir lo establecido en el TRLCSP respecto a los criterios de adjudicación del contrato. éste distingue los siguientes supuestos: y Si se encuentran sujetos a regulación armonizada5. aunque. lo siguiente: ¾ Cuando el contrato se celebre por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. a la hora de regular los criterios de adjudicación del contrato. debe quedar claro que para el Legislador el género es la búsqueda de la oferta económicamente más ventajosa (en el TRLCAP se identificaba la subasta con la oferta más económica. especialmente las relativas a la no necesaria intervención del comité de expertos para la valoración de criterios subjetivos.000 euros. ¾ Cuando los contratos se realizan por los entes. el precio.000 euros. organismos y entidades del Sector Público. se aplicará plenamente lo señalado en el mismo sobre la fijación de criterios de adjudicación. 5 Artículos 13 a 17. mientras que el medio para lograr ese objetivo será la utilización de un sólo criterio. el órgano de contratación podrá utilizar facultativamente. organismos y entidades del Sector Público que son poderes adjudicadores aunque no sean Administración Pública a los efectos del TRLCSP. Ámbito de aplicación subjetivo Respecto a la búsqueda de cuál ha de resultar en cada caso la oferta económicamente más ventajosa en los contratos que celebren los entes. con las salvedades que se recogen en su artículo 190. deberá establecer. 7 Artículo 191. y a la no aplicación de los criterios para apreciar el carácter anormal o desproporcionado de las ofertas. 6 Artículo 137. el órgano de contratación deberá cuidar que en los pliegos se recojan los criterios de adjudicación del contrato 6 . mientras que el concurso hacía lo propio con el de la oferta más ventajosa). a cuyo fin establecerá en las instrucciones internas las reglas que garanticen que la adjudicación se efectúa a la oferta económicamente más ventajosa7. si así lo estima conveniente. eso sí. 194 . B. es preciso señalar que les resultarán aplicables las mismas reglas que las previstas para la contratación llevada a cabo por una “Administración Pública”. En este sentido.Contratos del sector público .2. en virtud de lo señalado en el artículo 1 del TRLCSP. y Si no se encuentran sujetos a regulación armonizada pero su importe es superior a 50. las reglas contenidas en el TRLCSP para los contratos celebrados por una “Administración Pública”.Guía práctica Aspectos troncales. ya se utilice un único criterio (el precio) o una multiplicidad de ellos4. el TRLCSP distingue. y Si no se encuentran sujetos a regulación armonizada y su importe es igual o inferior a 50. las garantías adecuadas para que se asegure que la 4 En cualquier caso. o una multiplicidad de ellos que serán elegidos motivadamente por el órgano de contratación.

¾ Cuando los contratos se realizan por los entes. a cuyo efecto cabría la posibilidad de que pudiera hacerlo facultativamente de la manera en que se recoge en el TRLCSP para una “Administración Pública”. las medidas que aseguren que la adjudicación se produce a favor del licitador que hubiera presentado la oferta económicamente más ventajosa. de las condiciones especiales de ejecución del contrato. nada se opone a que en dichas instrucciones se pudiera seguir facultativamente lo establecido en el TRLCSP para los contratos celebrados por una “Administración Pública”.Guía práctica Aspectos troncales. y de los propios criterios de adjudicación. En este sentido. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil adjudicación se efectúa a favor del licitador que presenta la oferta económicamente más ventajosa. Como se acaba de poner de manifiesto.Contratos del sector público . la verdadera dimensión de la dificultad de diseñar la fase interna por parte del órgano de contratación y de distinguir los requisitos de solvencia para contratar. 8 Artículo 192. 195 . el órgano de contratación tiene la obligación de establecer. en las instrucciones internas que regulen la fase de adjudicación del contrato8. se produce en la contratación que lleva a cabo una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. organismos y entidades del Sector Público que no son poderes adjudicadores. Por dicho motivo se anima al lector que esté interesado en este tema consulte el epígrafe relativo a los “Criterios de adjudicación” en la parte de esta obra que se dedica a las “Normas aplicables a la contratación de los poderes adjudicadores que son Administraciones Públicas”.

de modificación de las Leyes 30/2007. 2 Fue la Ley 13/1995. de la siguiente manera: ¾ Para los contratos sujetos a regulación armonizada. la redacción original de la LCSP fue objeto de modificación con la finalidad de complementar las causas hasta entonces vigentes. 3 Por medio de la Ley 34/2010. que creó una nueva Sección Segunda en el Capítulo V del Título I del Libro I y que se refiere a los “Supuestos especiales de nulidad”. con una serie de causas especiales de nueva creación 3 . CAUSAS DE INVALIDEZ A. de modificación de la Ley 13/1995. de 13 de julio. la energía. 196 . de 30 de octubre. se dictase. advierte sobre la improcedencia de anular o declarar nulidades cuando el nuevo acto o resolución que. y las contempladas en el derecho privado para la extinción y efectos de los mismos. Por lo tanto.Contratos del sector público . por lo previsto en el TRLCSP (causas generales de invalidez y causas especiales de nulidad) y en la LRJPAC pues la misma resulta de aplicación supletoria tanto para contratos administrativos como privados. y para los contratos de servicios no prioritarios. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil 14. en su caso. El citado artículo 62. SSTS 27 de marzo de 1985. el momento de perfección de los contratos públicos. Asunto C-444/06. B. como consecuencia de ello. a juicio del autor de esta obra. de Contratos del Sector Público. ¾ Para el resto de contratos privados distintos de los indicados. los transportes y los servicios postales. no perder de vista la doctrina jurisprudencial 5 que. de 5 de agosto. subsanado el posible defecto formal. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. se aplicarán. fue el que se incorporó al TRLCAP. 1 Artículos 31 a 39. de 30 de octubre. Principio general que condiciona la declaración de invalidez Conviene. previstas en la propia Ley y en la LRJPAC. y 29/1998. en su caso. de 28 de diciembre. incluidos los subvencionados. No obstante. las causas de invalidez previstas en la LRJPAC en las fases de preparación y adjudicación del contrato. 30 de noviembre de 1993 y 28 de abril 1999. las causas de invalidez de los contratos del Sector Público se encontrarán reguladas. basada en el principio de economía procesal. 4 Comisión de las Comunidades Europeas contra el Reino de España. modificado por la Ley 53/1999. de modo que se cumplimentara lo previsto en la STJUE de 3 abril de 20084 por la que se condenó al Reino de España señalando que resultaba necesario reformar el sistema de recursos y. 5 Por todas. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa (BOE número 192 de 9 agosto de 2010).Guía práctica Aspectos troncales. de Contratos de las Administraciones Públicas. la que por primera vez incorporó a la legislación de contratos la normativa de la invalidez (artículo 62). 31 de diciembre de 1985. Esta modificación entró en vigor el 9 de septiembre de 2010. 8 de mayo de 1986. 31/2007. como a continuación se analizará. de 18 de mayo. Planteamiento general El régimen de invalidez de los contratos 1 que se contemplaba en la LCSP era sustancialmente idéntico al establecido en la regulación que se efectuaba en el TRLCAP2.

el acto careciera de los requisitos formales indispensables para alcanzar su fin o diera lugar a la indefensión de los interesados. 2 y 3 y referidas a defectos de forma o realización de actuaciones fuera de plazo. sin embargo contengan los elementos constitutivos de otro distinto producirán los efectos de éste”). de 19 de octubre. o en la fase externa que media desde la puesta en marcha del procedimiento de adjudicación hasta el propio acuerdo de adjudicación. sin más. C.1 de dicha Ley. Al respecto es preciso señalar que. y 67 (“la 197 . salvo que.2 (“la nulidad o anulabilidad en parte del acto administrativo no implicará la de las partes del mismo independientes de aquella salvo que la parte viciada sea de tal importancia que sin ella el acto administrativo no hubiera sido dictado”). no causarán la invalidez del contrato pues es posible que sean subsanados7. 9 Artículos 64. que se deduzcan del expediente de contratación. que concurra alguna causa de derecho administrativo o de derecho civil. Lo indicado quiere decir que. los dos aspectos anteriores han de ser complementados con una tercera característica consistente en que en los actos ha de concurrir alguna de las causas de nulidad previstas en el artículo 62 de la LRJPAC o de anulabilidad a que se refiere el artículo 63. 8 Véase STS de 9 de diciembre de 1980. que se trate de actos que se produzcan en la fase interna del contrato. Determinación de la invalidez En relación a este aspecto. 7 Véase STS de 17 de marzo de 1998. de la irregularidad de dichos actos no se derivará. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil sea idéntico en sentido material al anterior. es decir. 6 Véase la Resolución del TACRC número 241/2011. ¾ En segundo lugar.1 (“la nulidad o anulabilidad de un acto no implicará la de los sucesivos en el procedimiento que sean independientes del primero”). 65 (“los actos nulos o anulables que. es preciso señalar que el Legislador relaciona la determinación de alguna causa de invalidez con la concurrencia de varios aspectos: ¾ En primer lugar. Lo señalado no aclara gran cosa ya que. por ejemplo. aún en el caso de que se declarara la invalidez del acto basada en una irregularidad por la concurrencia de alguna de las causas señaladas.Contratos del sector público .Guía práctica Aspectos troncales. en caso de que ninguno de los licitadores fuera excluido en la calificación de la documentación general con motivo de haber incluido algún extremo que se opusiera a lo previsto en el TRLCSP para acreditar la solvencia técnica. en el segundo. 64. en el primer caso. cuando así lo impusiera la naturaleza del término o plazo8. lo que indefectiblemente volvería a ocurrir si sanado el vicio por la anulación parcial del pliego se volviese a calificar aquella documentación6. Por ello. y. Esto podría ocurrir. habría de aplicarse la doctrina de la conservación de los actos y trámites derivada del principio de presunción de validez de las actuaciones administrativas9. de entrada. la invalidez automática del contrato. como ya se sabe por la teoría general de Derecho Administrativo. previstas en el artículo 63. 66 (“el órgano que declare la nulidad o anule las actuaciones dispondrá́ siempre la conservación de aquellos actos y trámites cuyo contenido se hubiera mantenido igual de no haberse cometido la infracción”). las irregularidades no invalidantes.

y. que ya se haya perfeccionado. apartado.2 párrafo final del TRLCSP haya señalado que las modificaciones contractuales no previstas en el pliego pero acordadas por un poder adjudicador. 12 Véanse los artículos 107 a 119 de la LRJPAC. no deben. “La modificación de los contratos: límites y derecho aplicable” Jornada sobre Contratación Pública Madrid. De oficio En determinados casos en los que la mesa de contratación o el órgano de contratación hayan observado que se ha producido una causa de invalidez.Contratos del sector público . es preciso dejar un breve apunte en relación a que si se trata de instar la invalidez de un contrato que ya se haya formalizado. los recursos administrativos que resultaran procedentes12. esa nueva adjudicación debería poder ser objeto de recurso especial. por el contrario. Pressetext Nachrichtenagentur GMBH. si el contrato se encontrar sujeto a regulación armonizada o incluido en el artículo 40..Guía práctica Aspectos troncales.1. señala que la redacción de este articulo ha sido cuestionada por algunos autores que entienden que va en contra de la jurisprudencia europea que ha señalado que una modificación ilegal equivaldría a una nueva adjudicación (Sentencia del Tribunal de Justicia de 19 junio 2008. de que exista o no el propio contrato. sin más. 198 . subsanando los vicios de que adolezcan” en los supuestos de incompetencia jerárquica o falta de alguna autorización preceptiva). por otro.b) y c). de que haya llegado o no a formalizarse. y por tanto. A instancia de interesado Desde el primer momento debe quedar claro que las vías de recurso basadas en la invalidez del contrato serán distintas en función de dos variables. En su momento se tratará en esta obra estas vías de impugnación cuando se aborde el análisis del “Régimen de Recursos”. organismos y entidades del Sector Público. debería de plantearse la cuestión de nulidad10 mientras que si. 25 de abril de 2013. la vía de recurso debería ser el recurso especial. Aunque más adelante en esta obra se tratará de esta cuestión. 454/06. 10 Artículo 39 en relación a los supuestos especiales de nulidad recogidos en el artículo 37. Cfr. en otro caso. si la invalidez se predicara respecto de las causas especiales de nulidad contractual reguladas en el artículo 37. Lo señalado sirve de base para que el artículo 40.2 respecto de los actos preparatorios o de adjudicación del contrato. 13 HERNÁEZ SALGUERO. la misma pretende predicarse respecto de los actos preparatorios y de adjudicación lo procedente sería instar. el recurso especial en materia de contratación11 o. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil D. E. por existir ya el contrato. por ejemplo respecto de la propuesta o del acuerdo de adjudicación. 11 Artículo 40. Lo señalado quiere decir que. 34). no puedan ser objeto de recurso especial en materia de contratación toda vez su naturaleza es de carácter netamente precontractual13. es decir. es decir. dejarlas sin efecto pues aunque en el sistema que implanta el TRLCSP los contratos administrativos ya no se perfeccionan con su administración podrá́ convalidar los actos anulables. de la naturaleza del contrato celebrados por los diferentes entes. b. Procedimiento para instar la invalidez de un contrato a. por un lado.

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

adjudicación, como era tradición en nuestro Derecho Administrativo, sino que
se perfeccionan después, con la formalización del contrato, como dispone el
artículo 27, ello no supone ni implica que antes de dicha formalización pueda la
Administración cambiar a su antojo, fuera de los cauces o procedimientos
establecidos, la previa adjudicación del contrato a un determinado licitador, y
ello porque la adjudicación del contrato o, en su caso la propuesta de
adjudicación, si bien no supone su perfección, es un acto de trámite cualificado
que afecta a los derechos e intereses legítimos de todos cuantos concurren al
procedimiento de contratación.

El cauce apropiado para llevar a cabo la invalidación de dichos acto es
instar la revisión de oficio de dichos actos a tenor de lo dispuesto en el Capítulo
Primero del Título VII de la LRJPAC14, lo que sin duda pone de manifiesto que
los actos previos a la formalización del contrato no pueden dejarse sin más sin
efecto, sino que solo puede hacerse por medio de los cauces establecidos al
efecto.

E. Ámbito de aplicación subjetivo

a. De las causas de régimen general

1. Contratos sujetos a regulación armonizada y subvencionados

A juicio del autor de esta obra 15 , sorprende que, a pesar de que el
Capítulo V relativo al “Régimen de invalidez” se encuentra incluido en el Título
I, que se ocupa de las “Disposiciones generales sobre la contratación del sector
público” dentro del Libro I sobre “Configuración general de la contratación del
sector público y elementos estructurales de los contratos”, sin embargo las
causas de régimen general resulten aplicables solamente a los contratos
celebrados por las “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP y a
los sujetos a regulación armonizada, incluidos los subvencionados16, es decir, a
los contratos privados realizados por un poder adjudicador que no sea una
Administración Pública y cuyo objeto coincida con el propio de un contrato

14
A tenor del artículo 34 para los contratos celebrados por las Administraciones Públicas a los
efectos del TRLCSP sujetos a regulación armonizada, y por la aplicación supletoria de la
LRJPAC para el resto de contratos privados a tenor de lo previsto en el artículo 20.2.
15
El Consejo de Estado en el Dictamen del anteproyecto de LCSP, de 25 de mayo de 2006, ya
señaló este asunto al indicar que “...han de tenerse en cuenta, los riesgos, complejidades y
dificultades que origina la presente estructura. En primer lugar, la estructura adoptada adolece
de un error de concepción –o más bien de construcción– que ya ha sido advertido. Se trata de
la circunstancia de que se presenta como una norma de la actividad contractual del sector
publico (artículo 1.1) cuando, incluso con la regulación proyectada, el grueso de la regulación
sigue girando sobre normas pensadas para las Administraciones Publicas. Ello da lugar a
problemas sistemáticos y en ocasiones sustantivos (confusión de regímenes). Simplemente por
poner algunos ejemplos, el Libro I trata según su rúbrica de la configuración general de la
contratación del sector público; sin embargo basta leer las rúbricas de los capítulos para ver
que hay alguno únicamente aplicable a las Administraciones Públicas (revisión de precios,
garantías)...”.
16
Artículo 31.

199

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

administrativo típico siempre que su valor estimado supere los umbrales
comunitarios17.

2. Contratos no sujetos a regulación armonizada

Por contraste con lo señalado en el artículo 31 del TRLCSP, a cuyo
contenido se ha hecho referencia en el apartado anterior, para el caso de las
causas de invalidez aplicables a los contratos no sujetos a regulación
armonizada, es decir, a los contratos privados celebrados por un poder
adjudicador que no sea una “Administración Pública” a los efectos del citado
Texto Refundido o por un no poder adjudicador, habrá que acudir, en cuanto a
su preparación y adjudicación, en defecto de normas específicas establecidas
en el TRLCSP, a las normas de derecho administrativo, en especial a las
previstas en la LRJPAC, o, en su caso, las normas de derecho privado, según
corresponda por razón del sujeto o entidad contratante, y, en cuanto a sus
efectos y extinción, a las previstas en el derecho privado18.

b. De los supuestos especiales de nulidad

Estos supuestos solamente resultarán aplicables a los contratos sujetos
a regulación armonizada 19 , así como a los contratos de servicios no
prioritarios20 pero con un valor estimado igual o superior21 al que calificaría a los
prioritarios como sometidos a dicho régimen.

F. Ámbito de aplicación objetivo

17
Actualmente, para el bienio 2014-2015, los umbrales comunitarios que obligan a que los
contratos que los superen acudan a publicidad facultativa previa y a publicidad individual
comunitaria, están recogidos en el artículo único de la Orden HAP/2425/2013, de 23 de
diciembre, por la que se publican los límites de los distintos tipos de contratos a efectos de la
contratación del sector público a partir del 1 de enero de 2014 (BOE número 310, de 27 de
diciembre), de la siguiente manera:
“1. Respecto del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público:
a) La cifra de 5.000.000 euros por la de 5.186.000 euros, en los artículos 14.1; 17.1.a); 24.1,
141.1.a) y 274.2.
b) La cifra de 200.000 euros por la de 207.000 euros, en los artículos 15.1.b); 16.1.b); 17.1.b);
21.1; 37.1; 40.1.b); 137.1 y 154.3.
c) La cifra de 130.000 euros por la de 134.000 euros en los artículos 15.1.a) y 16.1.a).
2. Respecto de la Ley 31/2007:
a) La cifra de 5.000.000 euros por la de 5.186.000 euros en el artículo 16, letra b).
b) La cifra de 400.000 euros por la de 414.000 euros, en los artículos 16.a) y 95.1 y 2.
3. Respecto de la Ley 24/2011:
a) La cifra de 400.000 euros por la de 414.000 euros, en el artículo 5, letra a).
b) La cifra de 5.000.000 euros por la de 5.186.000 euros en el artículo 5, letra b)”.
(El subrayado es del autor de esta obra).
18
Artículo 20.2.
19
Artículos 13 a 17 inclusive.
20
Categorías 17 a 27 del Anexo II del TRLCSP.
21
Actualmente, para el bienio 2014-2015, 207.000 euros a tenor de lo previsto en el artículo
único de la Orden HAP/2425/2013, de 23 de diciembre, por la que se publican los límites de los
distintos tipos de contratos a efectos de la contratación del sector público a partir del 1 de enero
de 2014 (BOE número 310, de 27 de diciembre).

200

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

a. De las causas de régimen general22
1. Naturaleza jurídica civil o administrativa
De acuerdo con lo señalado con anterioridad, resulta clásica 23 la
expresión relativa a que los contratos serán inválidos por concurrir en los
mismos alguna de las causas de Derecho Administrativo o de Derecho Civil.
Por lo tanto, debe interpretarse el alcance de dicha expresión porque, en
puridad, solamente existen, si más, causas de invalidez en Derecho. La
indicada expresión, a juicio del autor de esta obra, debe entenderse en el
sentido de que, a diferencia de la normativa civil, el TRLCSP deriva una
consecuencias diferentes a la previstas en la misma fundamentadas en el
interés público que preside la contratación del Sector Público.

Ello se entiende si se comprende que cuando una “Administración
Pública” a los efectos del TRLCSP24 contrata da igual que celebre contratos
administrativos 25 , “típicos” 26 o especiales 27 , como privados 28 pues en ambos
casos las causas de invalidez, que puedan aparecer en los actos preparatorios
o de adjudicación, serán siempre causas de Derecho Administrativo. En el caso
de contratos celebrados por los demás entes, organismos y entidades del
Sector Público que sean poderes adjudicadores y que se encuentren sujetos a
regulación armonizada 29 , también las citadas causas serán de Derecho

22
En la redacción actual del artículo 31 del TRLCSP se han superado las críticas que se
habían realizado a las anteriores redacciones pues ahora se incluyen tanto las causas de
invalidez que pudiera derivar de los actos preparatorios del contrato como de su adjudicación
como las que pudieran derivar de su clausulado. En este sentido el artículo 40 del Reglamento
de Contratos del Estado de 1975 estableció que “Los contratos regulados en el presente libro
serán inválidos cuando lo sean los actos administrativos que les sirven de soporte o alguno de
ellos, o cuando la invalidez derive de su propio clausulado. Estos contratos pueden quedar
también invalidados por las causas reconocidas en el derecho civil”. Por su parte, el artículo 62
de la Ley 13/1995, de 18 de mayo, de Contratos de las Administraciones Públicas señalaba
que “los contratos regulados en la presente ley serán inválidos cuando lo sea alguno de sus
actos preparatorios o el de adjudicación y cuando concurra alguna de las causas de derecho
administrativo o de derecho civil a que se refieren los artículos siguientes”. Por fin, gracias a la
reforma producida en esta última Ley por medio de la Ley 53/1999, de 28 de diciembre, se
superó la dicción literal del artículo 62 sustituyendo la expresión “y cuando”, que conducía a
interpretaciones absurdas, y la conjunción “y” por la preposición “por”, con lo que el precepto
recobraba su verdadero sentido y pasaba de esta manera al TRLCAP.
23
Fue la Ley 13/1995, de 18 de mayo, de Contratos de las Administraciones Públicas, la que
por primera vez incorporó a la legislación de contratos la normativa de la invalidez (artículo 62).
El citado artículo 62, modificado por la Ley 53/1999, de 28 de diciembre, de modificación de la
Ley 13/1995, fue el que se incorporó al TRLCAP.
24
Artículo 3.2.
25
Que se regirán en su integridad (preparación, adjudicación, efectos y extinción) por el
Derecho Administrativo, bien por el TRLCSP de forma directa (“típicos”), bien por su normativa
especial en primer lugar y supletoriamente por el TRLCSP (especiales).
26
Artículo 19.1.a).
27
Artículo 19.1.b).
28
Artículo 20.1.
29
Contratos de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado en todo caso (artículo
11), los contratos de obras y concesión de obras públicas que superen los umbrales previstos
en el artículo 14, los contratos de suministro de cuantía igual o superior a las previstas en el
artículo 15, los contratos de servicios comprendidos en las categorías 1 a 16 del Anexo II de la
ley de cuantía igual o superior a la establecida en el artículo 16, y los contratos de obras y los

201

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

Administrativo pues se regirán en las fases de preparación y adjudicación por el
TRLCSP y en las fases de efectos y extinción por el Derecho Privado.

Señalado lo anterior, se debe entrar a examinar a qué se debe que esa
diferenciación cuando, además, no se observan cuestiones de fondo
diferenciales atribuibles a la jurisdicción competente 30 . La explicación a tal
cuestión viene motivada porque evidentemente un acto administrativo será
inválido tanto si se dicta con infracción de una norma administrativa como civil,
pero en este último sentido se ha de circunscribir la referencia a los vicios que,
por ejemplo, pueden afectar a la declaración de capacidad y aptitud para
contratar del licitador. El TRLCSP 31 se refiere en algunos preceptos a la
capacidad para obrar del contratista sin más, lo que supone una remisión al
Derecho Civil en cuanto a su regulación, pero no respecto a sus efectos que,
ante la ausencia de una teoría general de la capacidad, son fijados por el
Derecho Administrativo.

En el señalado sentido, la falta de capacidad en el Derecho Civil es
causa de anulabilidad ya que lo que prima es la protección de los
derechos del incapaz, pudiendo subsanarse dicha falta de capacidad a
través de la intervención de un representante legal. Sin embargo, en el
Derecho Administrativo aunque la falta de capacidad se identifica en función
de la regulación que hace el propio Derecho Civil, sin embargo, a diferencia
de éste, no es subsanable y es causa de nulidad porque lo que prima es el
interés general que está presente en la fase de contratación que culmina con
la perfección del contrato.

2. Derivadas de los actos de preparatorios o de adjudicación
En relación a los actos preparatorios y de adjudicación del contrato,
quedaría por delimitar cuáles de éstos serían capaces, por razón de su
transcendencia, de arrastrar la invalidez del propio contrato.
Aunque el TRLCSP no desciende a realizar una enumeración directa de
los mismos, seguramente con acierto ya que dependerá de las circunstancias
concurrentes en cada contrato, sin embargo señala que serán objeto del
recurso especial en materia de contratación los anuncios de licitación, los
pliegos y los documentos contractuales que establezcan las condiciones que
deban regir la contratación, los actos de trámite adoptados en el procedimiento
de adjudicación siempre que decidan directa o indirectamente sobre la
adjudicación, determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento

de servicios que sean subvencionados, de forma directa y en más de un 50 por ciento por
entidades que tengan la consideración de poderes adjudicadores.
30
Ya que, además, la jurisdicción competente es siempre la misma, la contencioso
administrativa, a tenor del artículo 21 del TRLCSP: En el caso de los contratos administrativos
(típicos y especiales) y de los contratos privados (fases de preparación y adjudicación)
celebrados por una Administración Pública, resultará competente la jurisdicción contencioso
administrativa. En el supuesto de contratos privados sujetos a regulación armonizada
celebrados por un poder adjudicador que no sea una Administración Pública (fases de
preparación y adjudicación) será competente la jurisdicción contencioso administrativa mientras
que respecto a las fases de efectos y extinción será competente la jurisdicción civil.
31
Artículo 54.

202

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

(centrados principalmente en los acuerdos de exclusión de alguno de los
licitadores) o produzcan indefensión o perjuicio irreparable a derechos o
intereses legítimos, y los acuerdos de adjudicación adoptados por los poderes
adjudicadores32.
Respecto de lo señalado, a juicio del autor de esta obra, debería
abogarse porque, en principio, los actos susceptibles de producir la invalidez
del contrato deberían referirse a la resolución de aprobación del expediente de
contratación, sin la cual la fase interna con todos los documentos que hubieran
configurado la voluntad para contratar (pliegos y documentos contractuales que
establezcan las condiciones que deban regir la contratación) no llegaría a
desplegar sus efectos, a la obligación de dar la correspondiente publicidad al
contrato a través de la publicación de los correspondientes anuncios de
licitación con el contenido que en cada caso fuese preceptivo, a la propuesta de
adjudicación33 y al contenido y notificación de los correspondientes acuerdos de
adjudicación.

32
Artículo 40.2. En este sentido en la Resolución del TACRC número 87/2011, de 23 de marzo,
se señala que sólo, en el caso en que no existiendo notificación personal tampoco exista
publicación en el perfil del contratante o en la Plataforma de Contratación del Sector Público,
puede considerarse que se ha generado una indefensión que lleve consigo la nulidad
automática de la resolución.
33
Sobre esta cuestión resulta muy interesante la consulta de la STSJ de la Comunidad de
Madrid de 29 de noviembre de 2013, en relación a la nulidad de un acto de trámite
especialmente cualificado, se puede poner como ejemplo el caso de una mesa de contratación
que, una vez propuesta por la mesa de contratación la adjudicación del contrato y constituida
por ésta la garantía definitiva, por un escrito de otro licitador que pedía la revisión de la
valoración técnica de su oferta, la referida mesa, sin oír al resto de los licitadores sobre la
anterior solicitud, dejó sin efecto su anterior propuesta de adjudicación y ordenó la práctica de
un nuevo informe técnico sobre las distintas ofertas presentadas, siendo aceptadas esas
actuaciones y la retroacción acordada, pues desde luego puede decirse tajantemente que
decidía indirectamente sobre la adjudicación propuesta a favor de la mencionada sociedad y
además producía a ésta, también en principio, indefensión y perjuicios de considerable entidad.
Ello supone que aunque en el sistema que implanta el TRLCSP los contratos administrativos ya
no se perfeccionan con su adjudicación, como era tradición en nuestro Derecho Administrativo,
sino que se perfeccionan después, con la formalización del contrato, como dispone el artículo
27, ello no supone ni implica que antes de dicha formalización pueda la Administración cambiar
a su antojo, fuera de los cauces o procedimientos establecidos, la previa adjudicación del
contrato a un determinado licitador, y ello porque la adjudicación del contrato - y en su caso la
propuesta de adjudicación por la Mesa de Contratación al órgano de contratación -, si bien no
supone su perfección, es un acto de trámite cualificado que afecta a los derechos e intereses
legítimos de todos cuantos concurren al procedimiento de contratación, como revelan los
siguientes artículos:
- El artículo 34 que, al regular la revisión de oficio y la declaración de lesividad de los actos
preparatorios y de los actos de adjudicación de los contratos de las Administraciones Públicas
y de los contratos sujetos a regulación armonizada, dispone que se efectuará de conformidad
con lo establecido en el Capítulo primero del Título VII de la LRJPAC, lo que sin duda pone de
manifiesto que los actos previos a la formalización del contrato, como es el caso de la
propuesta de adjudicación, no pueden dejarse sin más sin efecto, sino que solo puede hacerse
por medio de los cauces establecidos esto es, bien por medio de un Recurso especial en
materia contractual interpuesto por cualquier licitador, bien por medio de la revisión de oficio o
la declaración de lesividad que acuerde el órgano de contratación.
- El artículo 35, que regula los efectos de la declaración de nulidad de los actos preparatorios
del contrato o de su adjudicación, cuando sea declarada a consecuencia de su revisión de
oficio o de la declaración de lesividad, disponiendo al efecto que esa declaración de nulidad,

203

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

3. Derivadas de la ilegalidad del clausulado
Una vez analizado el apartado anterior, a juicio del autor de esta obra, el
sentido que debe darse al primer inciso del artículo 31 del TRLCSP, cuando
habla de “casos en que la invalidez derive de la ilegalidad de su clausulado”, no
puede ser otro que entender que la invalidez del contrato derivaría de la
ilegalidad del clausulado del documento de formalización del contrato.
En este sentido, el TRLCSP avalaría esta postura de la siguiente
manera:
¾ Señalando, a propósito del principio de libertad de pactos, que en los
contratos del sector público podrán incluirse cualesquiera pactos, cláusulas y
condiciones, siempre que no sean contrarios al interés público, al ordenamiento
jurídico y a los principios de buena administración34.
¾ En relación al contenido mínimo del contrato 35 , indica que el
documento contractual no podrá incluir estipulaciones que establezcan
derechos y obligaciones para las partes distintos de los previstos en los pliegos,
concretados, en su caso, en la forma que resulte de la proposición del
adjudicatario, o de los precisados en el acto de adjudicación del contrato de
acuerdo con lo actuado en el procedimiento, de no existir aquéllos.
4. Causas de régimen general
4.1. Descripción

Por lo que se refiere a las causas de nulidad de pleno derecho 36 se
recogen, además de las que pudieran aplicarse por aplicación supletoria de la

cuando sea firme, llevará en todo caso consigo la del mismo contrato, que entrará en fase de
liquidación, debiendo restituirse las partes recíprocamente las cosas que hubiesen recibido en
virtud del mismo y si esto no fuese posible se devolverá su valor. La parte que resulte culpable
deberá indemnizar a la contraria de los daños y perjuicios que haya sufrido.
- El artículo 37, que regula los supuestos especiales de nulidad contractual distintos de los
generales previstos en la LRJPAC, contemplando entre tales supuestos especiales infracciones
previas a la formalización del contrato, como es la de no haber respetado el órgano de
contratación el plazo de 15 días hábiles previsto en el artículo 156.3 para la formalización del
contrato, o cuando a pesar de haberse interpuesto el recurso especial en materia de
contratación a que se refieren los artículos 40 y siguientes, se lleve a efecto la formalización del
contrato sin tener en cuenta la suspensión automática del acto de adjudicación en los casos en
que fuera procedente, y sin esperar a que el órgano independiente hubiese dictado resolución
sobre el mantenimiento o no de la suspensión del acto recurrido.
- El artículo 151, que regula la clasificación de las ofertas, la adjudicación del contrato y la
notificación de la adjudicación, de cuya lectura - en particular sus números 3 y 4 - resulta
patente que aunque la adjudicación del contrato no perfecciona éste, sin embargo es un acto
de singular importancia, que requiere de una especial motivación, que ese acto de adjudicación
vincula al órgano de contratación y solo puede dejarse sin efecto bien por medio de los
Recursos especiales en materia de contratación bien a través de su revisión de oficio o de la
declaración de lesividad, y que por todo lo anterior la adjudicación del contrato es un acto que
sí crea derechos e intereses legítimos a favor del adjudicatario.
Por todo lo expuesto estima la Sala que la actuación incurre en la causa de nulidad de pleno
derecho recogida en el artículo 62.1.e) de la LRJPAC.
34
Artículo 25.
35
Artículo 26.2.
36
Artículo 32.

204

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

LRJPAC, las indicadas en el artículo 62.1 de la LRJPAC37, la falta de capacidad
de obrar o de solvencia económica, financiera, técnica o profesional,

37
Artículo 62. Nulidad de pleno derecho
“1. Los actos de las Administraciones públicas son nulos de pleno derecho en los casos
siguientes:
a) Los que lesionen los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional.
b) Los dictados por órgano manifiestamente incompetente por razón de la materia o del
territorio.
c) Los que tengan un contenido imposible.
d) Los que sean constitutivos de infracción penal o se dicten como consecuencia de ésta.
e) Los dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido
o de las normas que contienen las reglas esenciales para la formación de la voluntad de los
órganos colegiados.
f) Los actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jurídico por los que se adquieren
facultades o derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisición.
g) Cualquier otro que se establezca expresamente en una disposición de rango legal.
2. También serán nulas de pleno derecho las disposiciones administrativas que vulneren la
Constitución, las leyes u otras disposiciones administrativas de rango superior, las que regulen
materias reservadas a la Ley, y las que establezcan la retroactividad de disposiciones
sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales”.
Resulta relativamente frecuente que los licitadores fundamenten su pretensión de nulidad
basada en que la Administración ha incurrido en desviación de poder actuando de manera
arbitraria. En relación con el citado asunto, es preciso recordar la jurisprudencia ha examinado
en numerosas ocasiones los requisitos para el reconocimiento de la existencia de la desviación
de poder (entre otras, SSTS de 7 julio 2008, 30 de noviembre de 2007 con referencia a la de 13
de junio de 2000) indicando que es considerada como motivo de nulidad de los actos
administrativos al tratarse de un vicio constitucionalmente conectado con las facultades de
control de los Tribunales sobre el ejercicio de la potestad reglamentaria y la legalidad de la
actuación administrativa y el sometimiento de ésta a los fines que la justifican. Como tal
infracción del ordenamiento jurídico supone, según la jurisprudencia, la desviación teleológica
en la actividad administrativa desarrollada, una intención torcida en la voluntad administrativa
que el acto exterioriza, en definitiva una distorsión entre el fin para el que se reconocen las
facultades administrativas por el ordenamiento jurídico y el que resulta de su ejercicio concreto,
aunque el fin perseguido sea de interés público, de ahí que sea preciso examinar cada caso
concreto, debiéndose demostrar por quien la invoca que el acto impugnado, ajustado a la
legalidad extrínseca, no responde en su motivación interior al sentido teleológico de la actividad
administrativa, y teniendo en cuenta que, ante la presunción de legalidad del acto, no basta con
meras conjeturas o sospechas, debiéndose aportar los datos suficientes para crear en el
Tribunal la convicción moral de su existencia. Todo ello sin que se pueda confundir la
desviación de poder con el mayor o menor acierto del acto. La jurisprudencia, partiendo de
dichas premisas, viene señalando como notas características:
- El ejercicio de potestades administrativas abarca subjetivamente toda la diversidad de
órganos de la Administración Pública, en la extensión que a este concepto legal le reconoce la
ley.
- La actividad administrativa tanto puede consistir en un hacer activo como en una deliberada
pasividad, cuando concurre en el órgano administrativo competente una obligación específica
de actuación positiva, (entre otras SSTS de 5 de octubre de 1983 y 3 de febrero de 1984) .
- Aunque el terreno más apropiado para su prolífico desarrollo es el de la llamada actividad
discrecional de la Administración, no existe obstáculo que impida, apriorísticamente, su
aplicación a la actividad reglada, pues si el vicio de desviación de poder es más difícil aislarlo
en el uso de las potestades o facultades regladas, no lo es menos que nada se opone a la
eventual coexistencia genérica con tales elementos reglados del acto, para encubrir una
desviación del fin público específico asignado por la norma.
- En cuanto a la prueba de los hechos en la desviación de poder, siendo genéricamente grave
la dificultad de una prueba directa, resulta viable acudir a las presunciones que exigen unos
datos completamente acreditados al amparo del artículo 1.249 del Código Civil, con un enlace
preciso y directo, según las reglas del criterio humano y a tenor del artículo 1.253 del Código

205

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

debidamente acreditada, del adjudicatario, o el estar éste incurso en alguna de
las prohibiciones para contratar, la carencia o insuficiencia de crédito, de
conformidad con lo establecido en la LGP38, o en las normas presupuestarias
de las restantes Administraciones Públicas sujetas a esta Ley, salvo los
supuestos de emergencia39, y, además, todas aquellas disposiciones, actos o
resoluciones emanadas de cualquier órgano de las Administraciones Públicas
que otorguen, de forma directa o indirecta, ventajas a las empresas que hayan
contratado previamente con cualquier Administración40.

En relación a esta última causa, resulta preciso señalar que tiene como
complemento el artículo 45 de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a
los emprendedores y su internacionalización (en lo sucesivo, Ley 14/2013), que
bajo el título de “Prohibición de discriminación a favor de contratistas previos en
los procedimientos de contratación pública”, dispone:

“1. En sus procedimientos de contratación, los entes, organismos y
entidades integrantes del sector público no podrán otorgar ninguna ventaja
directa o indirecta a las empresas que hayan contratado previamente con
cualquier Administración.

2. Serán nulas de pleno derecho todas aquellas disposiciones
contenidas en disposiciones normativas con o sin fuerza de Ley así como en
actos o resoluciones emanadas de cualquier órgano del sector público que
otorguen, de forma directa o indirecta, ventajas a las empresas que hayan
contratado previamente con cualquier Administración”.

Sobre ella cabe señalar, desde el punto de vista de la técnica jurídica
utilizada, que el mencionado artículo 45 de la Ley 14/2013 da la impresión de
que constituye una ampliación del contenido del nuevo apartado d) del artículo
32 del TRLCSP. No hubiera extrañado a nadie que su contenido se hubiera
introducido en el mismo. Sin embargo, al no haber sido así, habrá de tenerse
en cuenta un precepto que, curiosamente, estando en relación directa con una
causa general de nulidad de los contratos del Sector Público, no se incluye en
el TRLCSP.

Civil se derive en la persecución de un fin distinto del previsto en la norma la existencia de tal
desviación (STS de 10 de octubre de 1987) .
Tal prueba de los hechos corresponde a quien ejercita la pretensión y el artículo 1.214 del
Código Civil puede alterarse según los casos, aplicando el criterio de la finalidad, en virtud del
principio de buena fe en su vertiente procesal, pues hay datos de hecho fáciles de probar para
una de las partes que sin embargo pueden resultar de difícil acredita miento para otra.
38
El artículo 46 de la LGP establece: “Los créditos para gastos son limitativos. No podrán
adquirirse obligaciones por cuantía superior al importe de los créditos autorizados en el estado
de gastos, siendo nulos de pleno derecho los actos administrativos y las disposiciones
generales con rango inferior a la ley que incumplan esta limitación, sin perjuicio de las
responsabilidades reguladas en el Título VII de esta Ley”.
39
Artículo 113.
40
Esta última causa fue introducida el TRLCSP por el artículo 44.Tres de la Ley 14/2013, de 27
de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (BOE número 233, de
28 septiembre 2013).

206

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

Desde la perspectiva material, la nueva causa de nulidad recuerda lo
que ya detectó hace tiempo el Tribunal de Cuentas 41 , a la vista de la
inconcreción de las mejoras y de su contenido, en el sentido de que ello
favorece a la empresa que prestara el servicio en años anteriores ya que es
conocedora de las necesidades del servicio y de las preferencias del órgano de
contratación42. Sin embargo, aunque podría haberlo hecho, el citado Tribunal
no recomendó la introducción de ninguna reforma normativa seguramente
entendiendo que con las causas de nulidad establecidas era más que suficiente
para atajar los posibles tratos de favor que pudieran recogerse en el contrato
en aras a dar un trato privilegiado a las empresas que habían venido prestando
el objeto contractual hasta ese momento. En esta misma línea, parece
desapropiada la introducción de una nueva causa de nulidad general “de
resultado” en la que se describe el efecto a atajar, “que otorguen, de forma
directa o indirecta, ventajas a las empresas que hayan contratado previamente
con cualquier Administración”. Las variadas causas que pudieran producir este
efecto podrían, a juicio del autor de esta obra y sin necesidad de haber
introducido esta modificación, ser declaradas nulas de pleno derecho con la
regulación que se contenía en el TRLCSP antes de la reforma operada por la
Ley 14/201343.

Por último, en relación a dichas causas, procede señalar que tienen
carácter tasado, presentan una mayor diversidad que las que se aplican en el

41
Informe de fiscalización sobre los criterios de adjudicación utilizados en la contratación en el
ámbito de la Seguridad Social durante los ejercicios 2004 y 2005, aprobado por el Pleno en
sesión de 26 de abril de 2007 y publicado en el Suplemento del BOE número 8, del 9 de enero
de 2008.
42
En el citado informe de fiscalización señalaba que “Finalmente, resultó adjudicataria la
misma empresa (A) que había ejecutado el contrato en años anteriores, que, a juicio de este
Tribunal, en casos de inconcreción de las mejoras y de su contenido, como éste, podría haber
resultado favorecida por ser conocedora de las necesidades del servicio de que se trate y de
las preferencias del órgano de contratación. Especialmente carece de justificación esta
inconcreción en la determinación de las mejoras en los contratos, que por su reiteración, como
es el caso de determinados contratos de servicios limpieza, vigilancia, mantenimiento, etc,
tienen unas características y unas particularidades propias que deberían ser ya perfectamente
conocidas por el órgano de contratación”.
43
En este sentido, resulta ya habitual que, por ejemplo, el TACRC declare la nulidad de pleno
derecho de un contrato por la vulneración de los principios contenidos en el artículo 1 del
TRLCSP, principios que evidentemente quedarían afectados si, como señala el nuevo apartado
d) del artículo 32 del TRLCSP y el artículo 45 de la Ley14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo
a los emprendedores y su internacionalización, alguna disposición, acto o resolución emanada
de cualquier órgano de las Administraciones Públicas otorgara, “de forma directa o indirecta,
ventajas a las empresas que hayan contratado previamente con cualquier Administración”. A mi
juicio, se trata de un intento más, de carácter voluntarista y poco meditado, a los que se tiene
acostumbrada a la Contratación Pública.
Como ejemplo de lo indicado, en la Resolución número 70/2013, de 6 de febrero, el TACRC
declaró la nulidad de una cláusula en la que, después de recoger lo previsto en el RGTRLCAP
respecto de bajas anormales o desproporcionadas que continuaba vigente, incluía una nota en
la que se establecía la posibilidad de modificar lo previsto en el propio pliego al señalar que
“cuando el órgano de contratación lo estime oportuno, podrá fijar cuántas unidades
porcentuales por debajo de la media servirán para determinar que una oferta es anormal o
desproporcionada”, añadiendo en nota a pie de página correspondiente a dicha nota que “La
indicación de 10 unidades porcentuales podrá ser reducida hasta un máximo de 5”.

207

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

ámbito del Derecho Civil44, y que su aplicación ha de ser llevada a cabo de
forma estricta45.

4.2. Complementariedad de la Ley de Transparencia, Acceso a la
Información Pública y Buen Gobierno

Como complemento a lo señalado en el epígrafe anterior, es preciso
traer a colación la responsabilidad sancionadora que se deriva de lo previsto en
la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información
pública y buen gobierno46 (en lo sucesivo, LTAIP).

En este sentido, con efectos desde el 11 de diciembre de 201347, fecha
de entrada en vigor del Título II relativo al “Buen gobierno” de la citada LTAIP,
determinados órganos de contratación con competencia originaria (Ministros y
Secretarios de Estado en el ámbito de la Administración General del Estado, u
órganos equivalentes en el seno de la Administración autonómica o local) o
derivativa, por desconcentración o delegación de competencias, que tengan la
consideración de altos cargos a tenor de la normativa en materia de conflictos
de intereses, incluidos los miembros de las Juntas de Gobierno de las
Entidades Locales48, podrán ser objeto de la infracción muy grave en materia
de gestión económico-presupuestaria por alguna de las siguientes conductas
culpables:

¾ Haber acordado compromisos de gastos, reconocimiento de
obligaciones y ordenación de pagos sin crédito suficiente para realizarlos o con

44
En nuestro Derecho Civil el contrato puede considerarse radicalmente nulo en los siguientes
casos:
- Cuando se ha celebrado violando alguno de los límites que a la autonomía de la voluntad
impone el artículo 1255 del Código Civil, es decir, cuando sea contrario a las leyes, la moral y
el orden público (por ejemplo, violación de una prescripción o prohibición legal fundada en
motivos de orden público).
- Cuando le falta de hecho alguno de los elementos esenciales a su formación (artículo 1261
del Código Civil), es decir, defecto absoluto de consentimiento, defecto de concurrencia de dos
o más voluntades distintas o autónomas, defecto en su objeto, ausencia o ilicitud de la causa
(artículo 1275 del Código Civil), o inobservancia de las formalidades prescritas, con carácter de
requisito esencial.
En definitiva, en el Derecho Civil los contratos son radicalmente nulos cuando violan las leyes,
la moral o el orden público, así como cuando contienen vicios en los elementos constitutivos
del contrato salvo la capacidad.
45
La STS de 30 de octubre de 1990 señala que “...las incompatibilidades establecidas en la
normativa sobre contratos han de interpretarse en términos estrictos, que no pueden aplicarse
a supuestos no previstos en ellos, de modo que cuando el precepto establece las
incompatibilidades que indica, a ellas y sólo a ellas debe atenerse el intérprete”.
Por ejemplo, el TACRC en Resolución número 87/2011, de 23 de marzo, analiza el caso de
que se hubiera formalizado el contrato sin respetar el plazo establecido al respecto en el
artículo 140.3 de la LCSP, y sin aplicación de la suspensión automática prevista en el artículo
315 de dicha Ley, mantenida además por este Tribunal, ello supondría un supuesto de nulidad
de pleno derecho.
46
BOE número 295, de 10 de diciembre.
47
Disposición final novena de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la
información pública y buen gobierno (BOE número 295, de 10 de diciembre).
48
Artículo 25 de la LTAIP.

208

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

infracción de lo dispuesto en la LGP, o en la de Presupuestos u otra normativa
presupuestaria que sea aplicable49.

¾ Haber procedido a la aprobación del expediente de contratación y del
gasto, del compromiso da gasto o del reconocimiento de la obligación con
omisión del trámite de intervención previa, cuando ésta resulte preceptiva, o del
procedimiento de resolución de discrepancias frente a los reparos suspensivos
de la intervención, regulado en la normativa presupuestaria50.

Las sanciones aplicables en estos casos serán las siguientes51:

¾ La declaración del incumplimiento y su publicación en el BOE o diario
oficial que corresponda

¾ La no percepción, en el caso de que la llevara aparejada, de la
correspondiente indemnización para el caso de cese en el cargo.

¾ La destitución del cargo salvo que ya hubiesen cesado y la prohibición
de ser nombrados para ocupar ningún puesto de alto cargo o asimilado durante
un periodo de entre 5 y 10 años con arreglo a los criterios recogidos en el
artículo 131.3 de la LRJPAC.

¾ La obligación de restituir, en su caso, las cantidades percibidas o
satisfechas indebidamente.

¾ La obligación de indemnizar a la Hacienda Pública en los términos del
artículo 176 de la LGP.

Cuando las citadas infracciones pudieran ser constitutivas de delito, la
Administración pondrá los hechos en conocimiento del Fiscal General del
Estado y se abstendrá de seguir el procedimiento mientras la autoridad judicial
no dicte una resolución que ponga fin al proceso penal.

1. Efectos de la declaración de nulidad

5.1. Supuesto general

En relación a los efectos de la declaración de nulidad, es preciso señalar
que el contrato declarado nulo entrará en fase de liquidación. Ninguna de las
partes puede exigir la continuación del contrato, por lo que éste entra en
liquidación como operación contraria a la de su cumplimiento52. Declarada la
nulidad, deberán “restituirse las partes recíprocamente las cosas que hubiesen

49
Artículo 28.c) de la LTAIP.
50
Artículo 28.d) de la LTAIP.
51
Artículo 30 de la LTAIP.
52
Artículo 35.1.

209

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

recibido en virtud del mismo y si esto no fuera posible se devolverá su valor”53.
En este sentido, es preciso significar que, en ningún caso, el abono de
cantidades que corresponda efectuar a consecuencia de dicha nulidad
generará la aplicación de intereses por demora a tenor de la normativa
contractual por la propia invalidez del negocio contractual54.

En cuanto a los daños y perjuicios ocasionados por la ineficacia del
contrato, se establece que, dado que la responsabilidad nace de la culpa, la
parte que resulte culpable deberá indemnizar a la contraria de los daños y
perjuicios que haya sufrido55.

Se prevé la excepcional consolidación de los efectos contractuales,
aunque los contratos sean técnicamente ineficaces, motivada por la
satisfacción de los intereses generales que tiene encomendada la
Administración56.

5.2. En caso de ejecución del contrato inválido

En algunos casos puede suceder que cuando se declare la invalidez del
contrato éste ya haya sido ejecutado total o parcialmente, bien porque el
contrato no sea susceptible de recurso especial o porque, aún siéndolo, el ente
encargado de resolverlo lo hubiese desestimado y con posterioridad el tribunal
competente en vía jurisdiccional declarase la mencionada invalidez.

53
Artículo 35.1. Esta es la misma regla que contempla nuestro Código Civil, que señala que
“declarada la nulidad de una obligación, los contratantes deben restituirse las cosas que
hubiesen sido materia del contrato, con sus frutos y el precio con los intereses, salvo lo que se
dispone en los artículos siguientes” (artículo 1303) y “siempre que el obligado por la
declaración de nulidad a la devolución de la cosa no pueda devolverla por haberse perdido,
deberá restituir los frutos percibidos y el valor que tenía la cosa cuando se perdió, con los
intereses desde la misma fecha” (artículo 1307). De igual manera deben entenderse aplicables
las restantes normas del Código Civil respecto de la restitución.
54
Ver por su interés la STSJ de Cantabria de 26 de octubre de 2012, en la que se cita la STS
de 24 de octubre de 2005, que considera que no procede la reclamación de intereses de
demora por el retraso en el abono de las obras realizadas, al tratarse de un contrato nulo de
pleno derecho si no se han seguido las correspondientes formalidades en la contratación. Al
consistir el pago en una compensación o indemnización, no cabe el abono de intereses, tal y
como establecía el artículo 65 del texto vigente de la Ley de Contratos de las Administraciones
Publicas, actual artículo 35.1 del TRLCSP. En definitiva, estima de “aplicación indebida de los
artículos [...] de la Ley de Contratación de las Administraciones Publicas. Pues por el contrario
es de aplicación el artículo 65 del texto vigente de la Ley citada aprobado por Real Decreto
legislativo 2/2000, de 16 de junio [...] En definitiva se está ante un contrato nulo de pleno
derecho, por haberse realizado prescindiendo totalmente del procedimiento establecido por la
Ley. En consecuencia, según la normativa del último artículo citado, las partes deben resarcirse
o restituirse recíprocamente las cosas que hubieran recibido. Se añade además en el precepto
que la parte culpable debe indemnizar a la contraria de daños y perjuicios. A la vista del
mencionado artículo de la Ley, y toda vez que resulta evidente y palmario para esta Sala que
se estaba ante un contrato nulo, en efecto debe considerarse que el pago realizado después
[...] tenía el carácter de compensación o indemnización, dándose en el supuesto las
circunstancias y requisitos establecidos en el artículo 65 de la Ley de Contratos de las
Administraciones Publicas”.
55
Artículo 35.1. Se recoge aquí la regla propia del Derecho Privado de la responsabilidad por
culpa y que se recoge en los artículos 1101 a 1110 de nuestro Código Civil.
56
Artículo 35.3.

210

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

En tales circunstancias, lo único que cabe hacer es acordar la
correspondiente indemnización a favor del licitador que debería haberse
convertido en adjudicatario, es decir, buscar esta vía compensatoria para
reparar en lo posible los perjuicios derivados de la no adjudicación.

En este sentido la indemnización de perjuicios en los casos de no
haberse adjudicado el contrato a un determinado licitador que tenía derecho a
dicha adjudicación, a salvo de que ese licitador acredite cumplidamente los
daños reales causados, se estima que consiste en el lucro cesante derivado de
la falta de adjudicación y ese lucro cesante se concreta en el llamado beneficio
industrial, que desde siempre se ha considerado que es el 6 por ciento del
presupuesto de ejecución material57.

6. Caso del enriquecimiento injusto

6.1. Planteamiento general

La doctrina sobre el enriquecimiento injusto viene a corregir situaciones
de total desequilibrio, en relaciones que, carentes de ropaje jurídico,
materialmente han existido produciendo beneficios concretos en una de las
partes, a costa de la otra. Con ello se originan unos efectos sin causa,
enriquecimiento y empobrecimiento, al no venir respaldados por las formas
exigidas en el régimen administrativo. De esta forma los mencionados efectos,
por la forma, se convierten en determinantes de la causa que los corrige y
repara58.

Así, por ejemplo entre otros muchos casos59, surgiría esta figura en la
ejecución de una obra para la Administración y del necesario mantenimiento del
equilibrio económico60 que originaría la exigibilidad por el contratista del pago
del exceso de obra necesario para completar el proyecto, o de la situación

57
Véase por su interés la STSJ de la Comunidad de Madrid de 29 de noviembre de 2013, en
la que señala que esta manera de calcular la indemnización en base al lucro cesante lo “recoge
en la actualidad el artículo 131.1.b) del Real Decreto 1098/2001, de 12 de octubre, y la
jurisprudencia de la Sala 3ª del Tribunal Supremo en Sentencias de su Sección 4ª de 2 de julio
de 2004, de 15 de noviembre de 2004, de 19 de julio de 2005 y de 24 de enero de 2006, y de
su Sección 7ª de 15 de noviembre de 2011”.
58
STS de 21de marzo de 1991.
59
A título informativo, en el ámbito de los contratos de obras en modificaciones ordenadas por
el Director Técnico del Proyecto con el consentimiento tácito o expreso de la administración
afectada (SSTS de 20 de diciembre de 1983, de 2 de abril de 1986, de 11 de mayo de 1995, y
de 8 de abril de 1998) o en modificaciones ordenadas por el Director no contempladas en el
Proyecto pero, en general, ajustadas a las circunstancias previstas en su desarrollo ( SSTS de
12 de febrero de 1979, de 12 de marzo de 1991, de 4 de marzo de 1997), obras efectivamente
realizadas por el contratista y que fueron efectivamente ejecutadas con pleno conocimiento y
consentimiento del Equipo Técnico Municipal sin objeción alguna (STS de 22 de noviembre de
2004), prorroga de un contrato no pactada aunque si prestada de buena fe por la contratista
siguiendo órdenes de la administración (STS de 13 de julio de 1984), y el exceso de obra
realizado y que estuvo motivado por una iniciativa de la propia Administración sin que esta
hubiere cuestionado su importe (STS de 11 de julio de 2003).
60
SSTS de 27 de abril y 12 de mayo de 2008, en las que se citan las 25 de febrero de 1991, de
20 de diciembre de 1983 y de 2 de abril de 1986.

211

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

generada porque determinados hechos dimanantes de la Administración han
generado razonablemente en el particular la creencia de que le incumbía un
deber de colaboración con ella61.

Por último, en virtud tanto del origen civil como de las peculiaridades que
aportó el Derecho Administrativo para la construcción de tal figura 62 , deben
enumerarse los requisitos63 que han de concurrir para que pueda hablarse de
enriquecimiento injusto:

¾ Debe existir un aumento del patrimonio del enriquecido y un
correlativo empobrecimiento de la parte actora.

¾ Ha de concretarse ese proceso de empobrecimiento en la concreción
de un daño emergente o de un lucro cesante.

¾ Debe concurrir una ausencia de causa o motivo que justifique aquel
enriquecimiento.

¾ Ha de no existir un precepto legal que excluya la aplicación del citado
principio.

6.2. Aplicación en casos de nulidad

A pesar de lo señalado, es preciso analizar la influencia de la teoría del
enriquecimiento injusto en relación con la nulidad de determinados contratos.
Se refiere al caso de los desgraciadamente frecuentes supuestos en los cuales,
en la Administración Local principalmente, se han llevado a cabo encargos de
obra, suministros o servicios por parte de miembros de la misma que carecían
de competencia para ello64.

En relación con esta cuestión la jurisprudencia del Tribunal Supremo
aboga por la procedencia del pago por la Administración en los casos de
enriquecimiento sin causa derivado de la ausencia o nulidad del contrato
administrativo 65 siempre y cuando la ejecución de la obra, prestación o

61
STS de 18 de julio de 2003.
62
STS de 15 de diciembre de 2011, con cita de las STS de 15 de abril de 2002.
63
SSTS de 16 de abril de 2002, de 23 de junio de 2003, de 18 de junio de 2004, y de 11 de
julio de 2005, sobre la base de la STS civil de 28 de enero de 1956.
64
STSJ de Islas Baleares de 14 de mayo de 2013 analiza el caso de unos servicios, no
negados por la Administración pero encargados por un Jefe de Gabinete de una Consejería,
personal eventual y sin competencia por tanto para contratar (lo hacía a través de "Hojas de
Encargo" en las que firmaba) y en cuyas facturas se estampaba un sello con la leyenda
“Conforme”, pero respecto de los cuales se niega el pago porque no aparece en el expediente
decisión, acuerdo o manifestación de voluntad en el sentido de contratar los trabajos
reclamados por parte de ningún órgano administrativo con competencias en materia de
contratación.
65
SSTS, entre otras, de 28 de abril de 2008, de 22 de mayo y 21 de septiembre del 2000, 30
de septiembre de 1999 y 14 de enero de 1997. En la de 22 de mayo del 2000 precisa que las
cantidades a cuyo pago se condena al Ayuntamiento no se derivan de un contrato
administrativo sino en la llamada “gestión de negocios de la Administración”, trasplante al
campo del Derecho público de la teoría de la "negotiorum gestio" como fuente de las

212

Contratos del sector público - Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27
Álvaro Canales Gil

suministro no obedezca a la iniciativa particular del tercero ni se evidencia
voluntad maliciosa del mismo. Dicha postura, favorable al abono de las facturas
presentadas al cobro, no debe alcanzar a supuestos en que no se sabe quién
realizó el encargo y sin que ningún representante de la Administración suscriba
la conformidad de los trabajos facturados. Lo anterior supondrá una constante
preocupación por parte de la Administración en orden a evitar el perverso
sistema en función del cual pudiera aplicarse la teoría del enriquecimiento
injusto a instancia de un empresario que aprovecha la relajación de los
controles administrativos y, por lo tanto, factura trabajos realizados pero no
encomendados realmente o que sean meramente complementarios de los
contratados. En cuanto al abono de intereses no resulta de aplicación lo
previsto en la Legislación de contratos administrativos66 por lo que, en estos
casos excepcionales, la compensación por la demora en el retraso en el pago
de las facturas se regirá por la normativa civil67.

b. De los supuestos especiales de nulidad

1. Causas

Los supuestos especiales de nulidad resultan aplicables, como ya se ha
analizado, a los contratos de obras 68 , de concesión de obras públicas 69 , de
suministro70, de servicios de cualquier categoría de las definidas en el Anexo II
del TRLCSP71, y subvencionados72 sujetos a regulación armonizada, y podrán
ser declarados nulos en los siguientes casos73:

¾ Cuando el contrato se haya adjudicado sin cumplir previamente con el
requisito de publicación del anuncio de licitación en el DOUE, siempre que el
mismo fuera preceptivo74.

No obstante, no procederá la declaración de nulidad75 cuando concurran
conjuntamente las tres circunstancias siguientes:

obligaciones, afirmando que existe un cuasi contrato de gestión de negocios ajenos, y,
además, en el principio de evitar el enriquecimiento sin causa.
66
STS de 18 de febrero de 2009.
67
Artículos 1108 del Código Civil, "si la obligación consistiere en el pago de una cantidad de
dinero, y el deudor incurriere en mora, la indemnización de daños y perjuicios, no habiendo
pacto en contrario, consistirá en el pago de los intereses convenidos, y a falta de convenio, el
interés legal", y artículo 1100 del Código Civil, a cuyo tenor, incurren en mora los obligados a
entregar o a hacer alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el
cumplimiento de su obligación.
68
Artículo 14 TRLCSP.
69
Artículo 14 TRLCSP.
70
Artículo 15 TRLCSP.
71
Artículo 16 TRLCSP.
72
Artículo 17 TRLCSP que se refiere a los contratos de contratos de obras y los contratos de
servicios que sean subvencionados, de forma directa y en más de un 50 por ciento de su
importe, por entidades que tengan la consideración de poderes adjudicadores, siempre que
pertenezcan a alguna de las categorías definidas en el mismo.
73
Artículo 37.1.
74
Artículo 142.1.párrafo segundo.
75
Artículo 37.2.

213

en relación con la falta de transposición de la Directiva 89/665/CEE del Consejo. 80 Artículos 40 y siguientes. en virtud de lo establecido en el artículo 27 del TRLCSP después de la reforma introducida en la LCSP por la Ley 34/2010. sea superior a 500. de Contratos del Sector Público.3. y 29/1998. la energía. o cuando se tratara de un contrato subvencionado (artículo 40. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. sino a que “el contrato no se haya formalizado”. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil y Que. de modificación de las Leyes 30/2007.b) del TRLCSP. a raíz da la Sentencia del TJUE de 30 de abril de 2008 en la que después de otros dos fallos condenatorios contra el Reino de España (SSTJUE de 15 de mayo – Asunto C214/00 – y de 16 de octubre de 2003 – Asunto C283/00). – descripción de la finalidad del contrato. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192. los transportes y los servicios postales. al menos. cuando se trate de un contrato de servicios no prioritario de las categorías 17 a 27 del Anexo II de la Ley cuyo valor estimado sea igual o superior al umbral comunitario previsto en cada momento.000 euros y el plazo de duración superior a 5 años. de 30 de octubre. de 5 de agosto. Directiva 89/665/CEE).Contratos del sector público .2. excluido el importe del IVA. – identificación del adjudicatario del contrato. siempre que concurran los siguientes requisitos: y Que se hubiese visto privado al licitador de la posibilidad de interponer el recurso especial en materia de contratación80. 10 días hábiles. – cualquier otra información que el órgano de contratación considere relevante. 31/2007. mantuvo que el Reino de España ha incumplido las obligaciones que le incumben en virtud del artículo 2. – justificación de la decisión de adjudicar el contrato sin el requisito de publicación del artículo 126. y Que el órgano de contratación hubiera publicado en el DOUE un anuncio de transparencia previa voluntaria76. de 13 de julio. 214 . de 9 agosto de 2010). cuando se trate de un contrato de gestión de servicios públicos en el que el presupuesto de gastos de primer establecimiento. letras a) y b). de 30 de octubre. 79 Artículo 156.Guía práctica Aspectos troncales. reglamentarias y administrativas referentes a la aplicación de los procedimientos de recurso en materia de adjudicación de los contratos público sobre recursos en materia de Contratación Pública (en lo sucesivo.2. su intención de celebrar el contrato y que contenga los siguientes extremos: – identificación del órgano de contratación. 76 En el que se manifieste. de la citada Directiva 89/665/CEE en su versión modificada por la Directiva 92/50/CEE al no prever un plazo obligatorio para que la entidad adjudicadora notifique la decisión de adjudicación de un contrato a todos los licitadores y al no prever un plazo de espera obligatorio entre la adjudicación de un contrato y su celebración. 77 El artículo 37. 78 Cuando esté sujeto a regulación armonizada. de conformidad con el criterio del órgano de contratación. el contrato esté incluido en alguno de los supuestos previstos de exención de publicación del anuncio de licitación en el DOUE. a tenor del artículo 31. ¾ Cuando se hubiese formalizado el contrato sujeto a recurso especial en materia de contratación78 antes de que transcurran 15 días hábiles desde que se remita la notificación de la adjudicación a los licitadores y candidatos79.c) debería como mejora técnica no referirse a que “el contrato no se haya perfeccionado”. de 21 de diciembre.1 del TRLCSP). y Que entre el día siguiente al de publicación del anuncio y la formalización77 del contrato hubiesen transcurrido. apartado 1. relativa a la coordinación de las disposiciones legales.

82 Artículo 198.Guía práctica Aspectos troncales. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil y Que hubiera concurrido alguna infracción de los preceptos que regulan el procedimiento de adjudicación y que aquélla le hubiera impedido obtener ésta. 2. los motivos del rechazo de su candidatura o de su proposición y de las características de la proposición del adjudicatario que fueron determinantes de la adjudicación a su favor. 215 . respectivamente. de este modo.4. ¾ Cuando el contrato se hubiese basado en un acuerdo marco81 o en un sistema dinámico de contratación con varios empresarios y. la competencia será establecida por las normas de las Comunidades Autónomas cuando éstas tengan atribuida competencia normativa y de ejecución en materia de régimen local y contratación. ¾ Cuando el licitador hubiese interpuesto el recurso especial en materia de contratación y. no procederá la declaración de nulidad en los dos últimos casos señalados cuando concurran conjuntamente las dos circunstancias siguientes83: y Que el órgano de contratación haya notificado a todos los licitadores afectados la adjudicación del contrato y. será el competente para tramitar el procedimiento y resolverla 85 . y de las Comunidades Autónomas. No obstante. si lo solicitan. párrafo segundo del TRLCSP para acuerdos marco.3. Asambleas Legislativas e instituciones análogas al Tribunal de Cuentas y Defensor del Pueblo. y artículo 202 del TRLCSP para sistemas dinámicos de contratación. la competencia corresponderá al mismo órgano al que las Comunidades Autónomas en cuyo territorio se integran las Corporaciones Locales hayan atribuido la competencia. pese a ello. en el supuesto de que no exista previsión expresa en la legislación autonómica. y Que el contrato no se hubiese perfeccionado hasta transcurridos 15 días hábiles desde el siguiente al de la remisión de la notificación a los licitadores afectados. y sin esperar a que el órgano independiente hubiese dictado resolución sobre el mantenimiento o no de la suspensión del acto recurrido. No obstante. 85 Artículo 39.1. 83 Artículo 37. se hubiera llevado a efecto la formalización del contrato sin tener en cuenta la suspensión automática del acto de adjudicación en los casos en que fuera procedente. se hubiesen incumplido las normas sobre adjudicación82. y.Contratos del sector público . 84 Artículo 41 que crea en el ámbito de la Administración General del Estado el TACRC y prevé que se puede crear uno propio respecto de los órganos de las Cortes Generales. sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 153 en cuanto a los datos cuya comunicación no fuera procedente. Por lo que se refiere al ámbito de las Corporaciones Locales. si el interesado 81 Artículo 196. Procedimiento La cuestión de nulidad se planteará por cualquier persona física o jurídica cuyos derechos o intereses legítimos se hayan visto perjudicados o puedan resultar afectados ante el órgano encargado de resolver el recurso especial en materia de contratación84 que.

¾ En el resto de los supuestos del artículo 37. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil hubiera interpuesto recurso especial en materia de contratación sobre el mismo acto y siempre que el órgano de contratación hubiera respetado la suspensión del acto impugnado y la resolución dictada.a). a juicio del autor de esta obra 90 . 90 En este sentido. pues es a ella a la que se dedica el artículo 154 al cual se remite el artículo 39. Un caso bastante habitual es el que se produce cuando se interpone el recurso especial pero el contrato ya se ha formalizado. no se defiende la posición de que una actuación del órgano de contratación poco respetuosa conduciría a los interesados a una situación de indefensión al no poder optar a un recurso contra una actuación ilegal.1. procediendo. Efectos derivados de la interposición del recurso. En esta cuestión debería. impide que el recurrente obtenga una resolución eficaz más allá de la indemnización. aunque el artículo 39. se prevén dos supuestos: ¾ Cuando la cuestión de nulidad se plantee en los supuestos especiales de nulidad previstos en el artículo 37.Guía práctica Aspectos troncales. 89 Artículo 39.c.1. sin embargo establece las siguientes salvedades: 86 Artículo 39. en los términos de la resolución del recurso. Por último.5 remite la regulación a lo previsto en los artículos 44 y siguientes del TRLCSP92. en su caso. en relación a la tramitación de la cuestión de nulidad. Tramitación del procedimiento.3. d) y e) del TRLCSP.4. 92 Artículo 44. el órgano competente para resolver el recurso podrá inadmitir la cuestión de nulidad86. la cuestión de nulidad deberá interponerse antes de que transcurran 6 meses a contar desde la formalización del contrato89. Artículo 45. sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 153 en cuanto a los datos cuya comunicación no fuera procedente88.2. Artículo 216 . el plazo será de 30 días hábiles a contar o bien desde la publicación de la adjudicación del contrato87 de cuantía igual o superior a 100.1. a veces la ejecución del contrato. o bien desde la notificación a los licitadores afectados de los motivos del rechazo de su candidatura o de su proposición y de las características de la proposición del adjudicatario que fueron determinantes de la adjudicación a su favor. Una de las características del recurso especial en materia de contratación es que su naturaleza es precontractual y ha de ser un recurso rápido y eficaz que evite precisamente la formalización del contrato. por lo que el recurso debería ser admitido y resuelto si se ha interpuesto en plazo aunque se encuentre formalizado o incluso en ejecución. b) y c).Contratos del sector público . a) y en el artículo 37. En cuanto al plazo para interponer la cuestión de nulidad. Iniciación del procedimiento y plazo de interposición. incluyendo las razones justificativas de la no publicación de la licitación en el DOUE. La admisión de recursos una vez producida la formalización e incluso.2. declararse la inadmisión del recurso y proceder a su calificación como cuestión de nulidad al concurrir una de las causas establecidas para la misma91. 91 Artículo 37.1. la resolución y liquidación del mismo.000 euros en la forma prevista en el artículo 154.3. 88 Artículo 39. Artículo 46. 87 Debería referirse a la formalización del contrato.

Artículo 50. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil ¾ No será exigible que el interesado anuncie previamente ante el órgano de contratación la interposición de la cuestión de nulidad. 3. por las causas señaladas en el apartado anterior93. ¾ El plazo para la remisión del expediente por el órgano de contratación. debiendo restituirse las partes recíprocamente las cosas que hubiesen recibido en virtud del mismo y si esto no fuese posible se devolverá su valor. cuando sea firme. Contra esta resolución cabrá recurso en los mismos términos previstos para las resoluciones dictadas resolviendo sobre el fondo de la cuestión de nulidad.Contratos del sector público . 217 . Determinación de la indemnización. ¾ En la resolución de la cuestión de nulidad. que entrará en fase de liquidación. llevará en todo caso consigo la del mismo contrato. Artículo 48. Efectos de la declaración de nulidad 3. 94 Artículo 38.Guía práctica Aspectos troncales.2 del TRLCSP “Sólo se considerará que los intereses económicos constituyen las razones imperiosas mencionadas en el primer párrafo de este apartado en los casos excepcionales en que la declaración de nulidad del contrato dé lugar a consecuencias desproporcionadas.1. No obstante. Arbitraje. 93 Artículo 37. ¾ El plazo para que el órgano de contratación formule alegaciones en relación con la solicitud de medidas provisionales se elevará a 7 días hábiles. Resolución. Artículo 49.1 en relación con el artículo 35.2. ¾ La interposición de la cuestión de nulidad no producirá por sí sola efectos suspensivos de ninguna clase. acompañado del correspondiente informe. se elevará a 7 días hábiles. previa audiencia por plazo de 5 días a las partes comparecidas en el procedimiento. Efectos de la resolución.1. 95 Artículo 38. 96 A tenor de los párrafos segundo y tercero del artículo 38. resolverá sobre la procedencia o no de aplicar la sanción alternativa solicitada dentro de los 5 días siguientes al transcurso del plazo anterior. Cuando el órgano de contratación no lo hubiera solicitado en la forma señalada podrá hacerlo en el trámite de ejecución de la resolución. Supuesto general La declaración de nulidad de los actos preparatorios del contrato o de la adjudicación. el órgano competente para dictarla deberá resolver también sobre la procedencia de aplicar las sanciones alternativas si el órgano de contratación lo hubiera solicitado en el informe que debe acompañar la remisión del expediente administrativo. la declaración de nulidad podrá no ser declarada 95 si concurren razones imperiosas de interés general96 en cuyo caso se acordará el 47. La parte que resulte culpable deberá indemnizar a la contraria de los daños y perjuicios que haya sufrido94. En tal caso el órgano competente.

el porcentaje del contrato que haya sido ejecutado o el daño causado a los intereses públicos o. el órgano competente tomará en consideración la reiteración. 97 Artículo 38.Contratos del sector público . señala que cuando en la LCSP se habla de precio del contrato debe entenderse el importe íntegro que por la ejecución del contrato percibe el contratista. al licitador. En este caso.Guía práctica Aspectos troncales. En tales circunstancias. no se considerará que constituyen razones imperiosas de interés general. del cambio del operador económico que habrá de ejecutar el contrato o de las obligaciones jurídicas derivadas de la nulidad”.2. si es que se pretende que la sanción no incluya en su cálculo la imposición indirecta que grave la operación. es decir. considerar que en el precio está incluido el importe a abonar en concepto de IVA). en su caso. siempre que la infracción que motive la sanción alternativa no le sea imputable”. Cuando se trate de poderes adjudicadores cuya contratación se efectúe a través de diferentes órganos de contratación. de 28 de julio. 99 A tenor del artículo 38. los intereses económicos directamente vinculados al contrato en cuestión. procede reproducir lo ya señalado con anterioridad en relación a que en algunos casos puede suceder que cuando se declare la invalidez del contrato éste ya haya sido ejecutado total o parcialmente. la sanción alternativa recaerá sobre el presupuesto del departamento. Asimismo determinará la indemnización que corresponda al contratista por el lucro cesante derivado de la reducción temporal del contrato. lo único que cabe hacer es acordar la correspondiente indemnización a favor del licitador que debería haberse convertido en adjudicatario. aún siéndolo. el ente encargado de resolverlo lo hubiese desestimado y con posterioridad el tribunal competente en vía jurisdiccional declarase la mencionada invalidez. 100 Artículo 38. 98 A tenor del artículo 38. que deberá ser publicado en el perfil de contratante del órgano de contratación97. 218 . tales como los costes derivados del retraso en la ejecución del contrato. de tal forma que éstas sean eficaces. sin perjuicio de las sanciones de carácter disciplinario que corresponda imponer al responsable de las infracciones legales100.4. al licitador. En caso de ejecución del contrato nulo En este supuesto. el porcentaje del contrato que haya sido ejecutado o el daño causado a los intereses públicos o.b) del TRLCSP “La reducción proporcionada de la duración del contrato. Lo más correcto sería hablar en este apartado de “precio del contrato” (en este sentido. En este sentido la indemnización de perjuicios en los casos de no haberse adjudicado el contrato a un determinado licitador que tenía derecho a Asimismo. es decir.párrafo último. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil mantenimiento de los efectos del contrato. Para determinar la cuantía en la imposición de las multas. consejería u órgano correspondiente que hubiera adjudicado el contrato.3. tales como la imposición de multas al poder adjudicador98 o la reducción proporcionada de la duración del contrato99. de la convocatoria de un nuevo procedimiento de contratación. buscar esta vía compensatoria para reparar en lo posible los perjuicios derivados de la no adjudicación.3. proporcionadas y disuasorias”. o de “importe de adjudicación”. con la correspondiente imposición de sanciones alternativas. 3.a) del TRLCSP “La imposición de multas al poder adjudicador por un importe que no podrá ser inferior al 5 por ciento ni superar el 20 por ciento del precio de adjudicación del contrato. el órgano competente tomará en consideración la reiteración. bien porque el contrato no sea susceptible de recurso especial o porque. en su caso.2. la JCCA en Informe número 43/2008.

219 . Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil dicha adjudicación. que desde siempre se ha considerado que es el 6 por ciento del presupuesto de ejecución material. se estima que consiste en el lucro cesante derivado de la falta de adjudicación y ese lucro cesante se concreta en el llamado beneficio industrial.Guía práctica Aspectos troncales.Contratos del sector público . a salvo de que ese licitador acredite cumplidamente los daños reales causados.

al no prever un plazo de espera obligatorio entre la adjudicación de un contrato y su celebración. de la Directiva 89/665/CEE del Consejo. y 29/1998. al no prever un plazo obligatorio para que la entidad adjudicadora notificara la decisión de adjudicación de un contrato a todos los licitadores y. como primera idea. en el Dictamen motivado 260 2190/2002 la Comisión Europea reitera su conclusión 220 . en el plazo de 2 meses a contar desde la sentencia. 1 Ley 34/2010. 4 En contra de lo manifestado por la Administración española que defendía que con la aprobación de la LCSP se habían solventado las debilidades observadas por el TJUE. de 5 de agosto. concluyendo que la nueva Ley cumplía con las exigencias de la Sentencia de 3 de abril de 2008. en informe de la Secretaría General Técnica del Ministerio de Economía y Hacienda. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil 15.Guía práctica Aspectos troncales. deberían comunicarse las medidas adoptadas o que se proponga adoptar el Gobierno español para dar cumplimiento a la referida sentencia. 31/2007. de fecha 24 de abril de 2008. reglamentarias y administrativas referentes a la aplicación de los procedimientos de recurso en materia de adjudicación de los contratos públicos de suministros y de obras. de 30 de octubre. que el Reino de España había incumplido las obligaciones que le incumbían en virtud del artículo 2. letras a) y b). PERFECCIÓN DE LOS CONTRATOS A. como ya se ha señalado en esta obra. Cambio de sistema: Breve explicación La LCSP después de la reforma producida por la Ley 34/2010 1 ha abandonado totalmente el principio general imperante en nuestro ordenamiento que señalaba que los contratos quedaban perfeccionados con la adjudicación2 realizada por el órgano de contratación competente. a principios del mes de mayo de 2008 había entrado en vigor la LCSP en la que se realizaba un notable esfuerzo para superar el déficit de regulación de la legislación nacional en cuanto a los recursos en materia de contratación. se da respuesta a las observaciones formuladas por la Comisión y se concluía que la LCSP cumplía las exigencias derivadas de la sentencia. Por Carta PRE-228 2190/2002. de 13 de julio. 2 Artículos 54 de la LCSP y 53 del TRLCAP. Finalmente. de fecha 25 de febrero de 2009. de Contratos del Sector Público. A través de la Carta de emplazamiento 228 2190/2002 la Comisión Europea señala que la LCSP no cumplía las exigencias derivadas del aludido fallo del Tribunal de Justicia e invitaba al Gobierno español a remitirle sus observaciones en un plazo de 2 meses. se subrayaba que. de fecha 23 de mayo de 2008. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192 de 9 agosto de 2010). no permitía la interposición de un recurso eficaz con anterioridad a la existencia del contrato4. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. de 30 de octubre. de modificación de las Leyes 30/2007. En contestación al requerimiento de la Comisión. apartado 1. el Tribunal señaló. En informe de la Secretaría General Técnica del Ministerio de Economía y Hacienda.Contratos del sector público . era necesario modificar la propia naturaleza de los Contratos del Sector Público que ha pasado a considerar la formalización como elemento constitutivo de la perfección de los contratos. la energía. la Comisión Europea se dirigió a la Representación Permanente de España ante la Unión Europea señalando que. los transportes y los servicios postales. de 21 de diciembre de 1989. vino motivada por la STJUE de 3 abril de 20083 en la que el citado Tribunal se encargó de poner blanco sobre negro al señalar básicamente dos ideas claves que hicieron saltar por los aires el débil armazón jurídico que sustentaba el régimen de recursos en materia de contratación y. como necesaria premisa. Asunto C-444/06. relativa a la coordinación de las disposiciones legales. La razón de esta reforma tan profunda. 3 Comisión de las Comunidades Europeas contra el Reino de España. En la sentencia citada.

Contratos del sector público .Guía práctica Aspectos troncales. la regulación del recurso especial introducido en el artículo 37 de la LCSP adolecía de las siguientes debilidades: ¾ No permitía impugnar ninguna decisión o acto de los órganos de contratación posterior a la decisión de adjudicación provisional. pues ha de mediar previa solicitud para obtener dicha información. 221 . los motivos de la misma podían no haberse dado a conocer a los licitadores. al que se haya adjudicado provisionalmente el contrato. dado el carácter que iban tomando los acontecimientos con la Comisión. de fecha 8 de febrero de 2010 se insiste una vez más en que la LCSP daba adecuado cumplimiento a las exigencias derivadas de la sentencia pero. ya que no se prevé un periodo de espera obligatorio entre la notificación de la decisión a los licitadores interesados y la celebración del contrato. En nuevo informe de la Secretaría General Técnica del Ministerio de Economía y Hacienda. resultaba de ello que la decisión de la entidad adjudicadora mediante la cual ésta elige. toda vez que la competencia para su resolución se había residenciado en el mismo órgano de contratación o en el organismo al que dicho órgano se encontrara adscrito. se hallaba al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones tributarias y con la Seguridad Social. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil En función de lo señalado. ya que se estimaba que no en todos los casos era suficiente para garantizar la eficacia del propio recurso en cuanto que los licitadores que consideraran lesionados sus derechos podían no disponer de la posibilidad real de recurrir. ¾ Se ponía en entredicho la brevedad del plazo para la interposición del recurso especial. finalmente se decidió señalar que en la elaboración del anteproyecto de Ley para la transposición de la Directiva 2007/66/CEE se tendrían en cuenta todas las consideraciones hechas por la Comisión para ajustar dicha regulación al Dictamen motivado. entre los licitadores. que tengan por objeto acreditar la aptitud del adjudicatario para ejecutar el contrato o que justifiquen la correcta constitución de la garantía. no permitía la impugnación del acto de la adjudicación definitiva que es la que realmente suponía la perfección del contrato. ¾ El recurso especial no permitía recurrir ante un órgano independiente del órgano de contratación. Por todas las razones apuntadas. ¾ Se cuestionaba que. a contar desde la notificación del acto de adjudicación provisional que podía efectuarse por la publicación en un diario oficial o en el perfil de contratante del órgano de contratación. el TJUE deduce que resultaba necesario reformar el sistema tradicional de perfección de los Contratos del y emplaza al Gobierno de España a adoptar las medidas requeridas en el plazo de 2 meses. aunque se hubiera notificado la decisión de adjudicación provisional. es más. al adjudicatario no podía ser objeto de un recurso específico con anterioridad a la propia celebración del contrato. y tampoco de las decisiones relativas a la evaluación de los documentos que acrediten que el licitador. En la medida en que el acto de adjudicación implicaba de iure la celebración del contrato.

se establece que la formalización no podrá efectuarse antes de que transcurran 15 días hábiles desde que se remita la notificación de la adjudicación a los licitadores y candidatos y. de 5 de agosto. en la misma se distingue entre los celebrados por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP para los que resultará de aplicación lo previsto en el artículo 156. carecía de carácter constitutivo6 ya que éste se reservaba a la adjudicación definitiva pues desde la misma el contrato existía y obligaba como tal. la energía. sólo una vez transcurrido dicho plazo o cuando se acuerde el levantamiento de la suspensión. organismos y entes del Sector Público que sean poderes adjudicadores. La desaparición de la falta de formalización como causa de resolución de los contratos (artículo primero.258 del Código Civil). 6 El incumplimiento de la obligación de formalizar el contrato no afectaba a la existencia ni a la validez del contrato. de su formalización. a partir del mismo. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil Sector Público y. De ahí que la falta de formalización del contrato por causas imputables al contratista determinaba su resolución con incautación de la garantía (artículo 206. y 29/1998. En cualquier caso. para referirse al licitador que hubiera presentado la oferta económicamente más ventajosa o al licitador cuya proposición hubiera sido seleccionada para la adjudicación (por ejemplo en los artículos 83. sigue haciendo falta que el TRLCSP depure diversos preceptos que se encuentran aún sin adaptarse al nuevo régimen de perfección contractual y que siguen refiriéndose indebidamente a la adjudicación o al adjudicatario cuando debieran hacerlo a la formalización o al contratista. B. en otros. del esquema tradicional de una contratación administrativa eminentemente antiformalista pero en la que la forma escrita.d) de LCSP).2. 7 La trascendencia práctica de esta modificación afecta a distintos planos: 1. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. que suprime el apartado d) del artículo 206 de la LCSP). es decir. de 13 de julio. diseñar un nuevo régimen de recursos en materia de Contratación Pública.Contratos del sector público . aunque obligatoria 5 . de 30 de octubre. apartado treinta y tres de la Ley 34/2010. de 30 de octubre. 31/2007. 35. como regla general.2. y el resto de contratos 5 No se podía contratar verbalmente (artículo 28 de la LCSP) y el inicio de la ejecución del contrato dependía. cuando se trate de contratos celebrados por entidades. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192 de 9 agosto de 2010). a propósito de la fase externa del contrato relativa a la adjudicación. los transportes y los servicios postales. A partir de ahora cuando se trate de supuestos en que procede interponer el recurso especial. pues. como ya se ha señalado en esta obra. La supresión de la dualidad adjudicación provisional/adjudicación definitiva. e)). 222 . el órgano de contratación requerirá al adjudicatario para que formalice el contrato en plazo no superior a 5 días a contar desde el siguiente a aquel en que hubiera recibido el requerimiento. 42. 2. y 50.1 y 87. de modificación de las Leyes 30/2007.Guía práctica Aspectos troncales. Formalización contractual Sin perjuicio de que la figura de la formalización contractual sea objeto de análisis más adelante en esta obra. Se seguía. se ha pasado a un sistema que considera que el contrato se perfecciona con su formalización que pasa a tener naturaleza constitutiva7. la regla general de que los contratos se perfeccionan por el sólo consentimiento (artículos 1.254 y 1. lo que ha motivado el necesario ajuste de diversos artículos (en unos casos para suprimir la referencia a los términos provisional o definitiva relacionados con el acto de la adjudicación del contrato (por ejemplo artículos 31. y. Como ya se ha señalado. 34.1)). de Contratos del Sector Público.

En este último caso. organismos y entidades del Sector Público. 8 Artículos 190. se formalizará en documento privado de acuerdo con lo previsto en el propio contrato. ¾ Cuando se trate de un contrato celebrado por un ente.a).3 y 5 8 para los contratos celebrados por una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP. organismo y entidad del Sector Público fuera del supuesto señalado en el párrafo anterior.Contratos del sector público . Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil privados realizados por los entes.1. 223 . organismo y entidad que tengan el carácter de poder adjudicador. organismo y entidad que no sea poder adjudicador. y 192 para contratos celebrados por un ente. sin perjuicio de que deba observarse lo previsto en el artículo 156. es preciso distinguir estas dos situaciones: ¾ Cuando se trate de un contrato sujeto a regulación armonizada celebrado por un ente. se formalizará en documento privado de acuerdo con lo previsto en el propio contrato y en las instrucciones internas que obligatoriamente deben aprobarse en materia de contratación9.Guía práctica Aspectos troncales. 9 Artículos 191 para contratos celebrados por un poder adjudicador no sujetos a regulación armonizada.

de la Presidencia del Tribunal de Cuentas. La misma LFTC. 2 Como en la nota anterior. 4 De acuerdo con la nueva regulación efectuada en materia de modificaciones contractuales. ¾ Los contratos cuyo precio2 supere los 60. a juicio del autor de esta obra. debe entenderse sustituido por el 10 por ciento del precio de adjudicación del contrato a tenor de lo previsto en el artículo 107. en su artículo 40.3 del TRLCSP. a juicio del autor de esta obra. el porcentaje que. dispone en su artículo 39 que estarán sujetos a fiscalización todos los contratos celebrados por la Administración del Estado y demás entidades del Sector público. a juicio del autor de esta obra. con anterioridad al momento de aprobar la Resolución de 6 de abril de 2009. el concepto de “presupuesto primitivo”. de Funcionamiento del Tribunal de Cuentas (en lo sucesivo. de 5 de abril. que ha de referirse al “precio primitivo” de cada contrato.101. que ha de referirse al precio de cada contrato. que ha de referirse al precio de cada contrato. en particular. a juicio del autor de esta obra. de 11 de abril). sin embargo a la vista de que la información ha de remitirse con carácter anual se entiende. REMISIÓN DE INFORMACIÓN CONTRACTUAL AL TRIBUNAL DE CUENTAS A.2. según tipo de contratos y forma de adjudicación. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil 16.21 euros y que hubiere sido objeto de resolución así como. establece que los Centros. incluyendo 1 Aunque el citado precepto se refiere a “cuantías”. aunque el precepto se refiere a “cuantías superiores”. Régimen jurídico y ámbito de aplicación subjetivo La Contratación Pública constituye uno de los objetivos prioritarios en la actividad fiscalizadora del Tribunal de Cuentas pues se trata de una de las áreas de la actividad del Sector público que mayor volumen de recursos económicos gestiona. la Ley 7/1988.Contratos del sector público . que aprueba la Instrucción General relativa a la remisión al Tribunal de Cuentas de los extractos de los expedientes de contratación y de las relaciones de contratos y convenios celebrados por las Entidades del Sector Público Estatal y Autonómico (BOE número 89. la de aquellos que se hubieran celebrado en sustitución del resuelto. y.Guía práctica Aspectos troncales.101. sin embargo a la vista de que la información ha de remitirse con carácter anual se entiende. En este sentido. por la que se hace público el Acuerdo del Pleno de 26 de marzo de 2009. 224 . ¾ Cualquier contrato administrativo cuyo precio supere los 60. sin embargo. en su caso. sí se ha hecho en el artículo 29 de la LCSP y del TRLCSP. LFTC). estaba fijada en el 20 por ciento. Organismos o Entidades que hubieren celebrado alguno de los contratos citados enviarán anualmente al Tribunal una relación de los mismos. 3 Curiosamente esta cifra no ha sido redondeada a 60. 5 A tenor de lo previsto en el TRLCSP.21 euros3 y que hubieren sido objeto de ampliaciones o modificaciones que hubieran supuesto un incremento de gasto superior al 104 por ciento del precio primitivo5 o eleven el precio total del contrato por encima de las cuantías determinantes de su fiscalización según el criterio general establecido. los siguientes: ¾ Aquellos cuyos precios1 superen una determinada cuantía.000 euros como. sin embargo a la vista de que la información ha de remitirse con carácter anual se entiende.

prórrogas o variaciones de plazos. del Tribunal de Cuentas6. Se contempla. 8 Artículo 57. de 12 de mayo.Guía práctica Aspectos troncales. el TRLCSP7. como en lo relativo al momento de su remisión al mismo. Los órganos de contratación de los distintos entes. organismos y entidades incluirán en las relaciones certificadas que remitan al Tribunal de Cuentas los contratos que hayan formalizado cualesquiera otros órganos en los que aquéllos hayan delegado sus propias y originarias competencias de contratación. organismos o entidades autonómicos análogos. De modo paralelo. las variaciones de precio y el importe final. fijó las siguientes obligaciones de remisión de diversa documentación e información que compete cumplir a las entidades y órganos de contratación del Sector público estatal fiscalizados10: 6 BOE número 121. regula en su artículo 29 otra segunda obligación de remisión de contratos al Tribunal de Cuentas. tanto en lo que se refiere al alcance de la información y documentación a enviar al Tribunal de Cuentas. organismos o entidades del Sector publico estatal están referidas a los órganos. acompañada de un extracto del expediente de que se derive. caracterizada por la falta de coincidencia entre la regulación contenida en ambas normas. 225 . en virtud de las competencias reconocidas tanto en su propia normativa como en la LCSP. dentro de los 3 meses siguientes a la formalización del contrato para hacer posible el ejercicio de la función fiscalizadora. la Resolución de 6 de abril de 2009. 9 BOE número 89. se remita. sin perjuicio de la obligación que pesa sobre los mismos en orden a la remisión de cualesquiera otros documentos adicionales que aquél les requiera en virtud del deber de colaboración previsto en el artículo 7 de la Ley Orgánica 2/1982. siempre que la cuantía exceda de determinados importes según el tipo de contrato. por la que se hace público el Acuerdo del Pleno de 26 de marzo de 2009. En este sentido. se establece la previsión de que. de 11 de abril. la obligación de comunicar igualmente las modificaciones. de la Presidencia del Tribunal de Cuentas.Contratos del sector público . De modo congruente con la situación descrita. una copia certificada del documento mediante el que se hubiere formalizado el contrato. como ya hacían tanto el TRLCAP8 como la LCSP. por el órgano de contratación de que se trate al Tribunal de Cuentas u Órgano de fiscalización correspondiente de la Comunidad Autónoma. que aprueba la Instrucción General relativa a la remisión al Tribunal de Cuentas de los extractos de los expedientes de contratación y de las relaciones de contratos y convenios celebrados por las Entidades del Sector Público Estatal y Autonómico 9 . será de aplicación a los órganos de contratación de las Comunidades Autónomas que carezcan de órgano de control externo propio y a las Ciudades Autónomas. asimismo. 10 Igualmente. Un análisis comparativo de los mencionados artículos 39 y 40 de la LFTC y artículo 29 del TRLCSP permite constatar el mantenimiento de la situación generada bajo la vigencia de la LCSP. entendiéndose en tal caso que las referencias contenidas en la Instrucción sobre órganos. la nulidad y la extinción normal o anormal de los contratos indicados. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil copia autorizada de los respectivos documentos de formalización y de aquellos otros que acrediten su cumplimiento o extinción. de 21 mayo. 7 Artículo 29.

1. de 21 mayo. exclusivamente. con independencia del régimen jurídico al que estén sometidos y de las excepciones a las que más adelante se hará referencia. de 12 de mayo. una vez concluido el ejercicio correspondiente.4. 11 El epígrafe II. Esta obligación debe cumplimentarse dentro de los 2 primeros meses de cada ejercicio respecto de la contratación formalizada en el ejercicio precedente11. a juicio del Tribunal. organismos. a que se refiere el artículo 29. será la siguiente: ¾ Relaciones certificadas de todos los contratos sujetos al ámbito de aplicación objetivo del TRLCSP 15. también. han de conformar dicho extracto.2 LFTC y 29.Contratos del sector público . de la mencionada Resolución de 6 de abril de 2009 dispone que “Las relaciones certificadas deberán enviarse al Tribunal de Cuentas antes de que concluya el mes de febrero del ejercicio siguiente al que se refiera”. la documentación a enviar al Tribunal de Cuentas con periodicidad anual 14 . a tenor del TRLCSP.” 15 Incluidos los contratos subvencionados.3 del TRLCSP. con exclusión de la información relativa a contratos menores16. por cuanto las entidades contratantes que no forman parte del Sector público y su control debe encuadrarse en el de la actividad subvencional. Dichas relaciones deberán comprender.. 13 BOE número 121. excluidos los denominados contratos menores.5.Guía práctica Aspectos troncales. la remisión de un extracto de su expediente12 de aquellos contratos. según su tipo y cuantía. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil ¾ Con carácter anual a tenor de la LFTC: y Información sobre toda la contratación celebrada en cada ejercicio. Ámbito de aplicación objetivo a. 16 En el Anexo II epígrafe 1. entidades y entes fiscalizados que certifiquen. B. Con independencia de lo señalado. a tenor del deber de colaboración previsto en el artículo 7 de la Ley Orgánica 2/1982. del Tribunal de Cuentas13. 12 A cuyo efecto se relacionan en el Anexo II de la citada Resolución de 6 de abril de 2009 los documentos que. que deberá enviarse dentro del plazo de 3 meses a contar desde su formalización. de la citada Resolución de 6 de abril de 2009 se dispone sobre la contratación menor que “el Tribunal de Cuentas podrá requerir a los órganos. y Remisión anual de una relación exhaustiva de todos los contratos celebrados en el ejercicio precedente. el Tribunal de Cuentas podrá requerir el envío de documentación adicional en relación con cualquier contrato haya sido o no incluido en las obligaciones señaladas con anterioridad. 14 De acuerdo con el modelo previsto en el Anexo I de la mencionada Resolución de 6 de abril de 2009 sobre “Relación certificada de contratos adjudicados durante el ejercicio 200. la contratación menor que haya sido 226 . Documentación a remitir a tenor de la LFTC De acuerdo con lo ya señalado. y de lo expresamente establecido en los referidos artículos 40. ¾ Con carácter continuo a lo largo del año.

no ha contribuido a mejorar el control la Resolución de 2 de octubre de 2013. sobre supresión de la remisión de la documentación justificativa de las cuentas de pagos a justificar y anticipos de caja fija de la Administración General del Estado (BOE número 247. En este sentido. a las cuentas que se remitan se acompañará la certificación establecida en el citado artículo 36. sin perjuicio de que las incidencias que se produzcan durante su ejecución deban ser objeto de comunicación posterior al Tribunal de Cuentas17. así como de todos los convenios que hayan celebrado con personas físicas o jurídicas sujetas al derecho privado. arrendamiento y demás negocios jurídicos análogos sobre bienes inmuebles. se trata de una documentación que se ha de remitir al Tribunal de Cuentas con carácter continuo a lo largo del año18. de 5 de abril. por la que se publica el Acuerdo del Pleno de 25 de julio de 2013. por parte de los correspondientes órganos gestores. sean de importe superior a 50.2 de la LFTC.000 euros. b. donación. En el supuesto de que no se hubiese celebrado ningún contrato que superase las cuantías mencionadas. en aplicación de lo establecido en el artículo 36. o su valor en caso de donación o permuta. 227 .Contratos del sector público . Documentación a remitir en función del TRLCSP Como ya se ha señalado. 18 De acuerdo con el modelo previsto en el Anexo II de la mencionada Resolución de 6 de abril de 2009 sobre “Documentación a remitir con carácter continuo a lo largo del año al Tribunal de Cuentas. prórrogas. 17 La comunicación de las modificaciones. siempre que los ingresos o gastos que generen. a juicio del autor de esta obra. dejarán de remitirse de oficio los justificantes de las cuentas justificativas de pagos a justificar y anticipos de caja fija. se hará constar dicha circunstancia mediante la remisión de la correspondiente certificación negativa. desde el 1 de enero de 2014. de la nulidad y extinción normal o anormal de los citados contratos deberá efectuarse dentro de los 3 meses siguientes a la fecha en que se hayan producido. debiendo conservarse a disposición del Tribunal de Cuentas. permuta. en relación con la contratación celebrada”. variaciones de precio o de plazo. Si esta ausencia de control por parte del Tribunal de Cuentas se adereza con una práctica ausencia de fiscalización de los anticipos de caja fija las posibles irregularidades tienen una cobertura notable. ¾ Relaciones certificadas de contratos de compraventa. Consecuentemente. los justificantes de las cuentas justificativas de pagos a justificar y anticipos de caja fija. ¾ Relaciones certificadas de convenios de colaboración celebrados con otras entidades del Sector público. que.2. de acuerdo con el modelo previsto en el Anexo III y documentación relacionada en el Anexo IV de la mencionada Resolución de 6 de abril de 2009. resulta un error fijar la estrategia fiscalizadora del Tribunal de Cuentas con exclusión de la remisión de información de los órganos de contratación sobre los contratos menores. particularmente en aquellos supuestos en los que se haya observado un exceso o un incremento no justificado de las partidas presupuestarias a las que se impute el gasto derivado de dicha contratación menor”. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil los contratos primitivos. de la Presidencia del Tribunal de Cuentas. A juicio del autor de esta obra. Ley 7/1988. sin perjuicio del futuro desarrollo de los sistemas necesarios para la remisión y recepción de copia de dicha documentación en soporte informático. ha determinado que. de 15 de octubre). sujetos a la legislación patrimonial. del importe final. verdadero caldo de cultivo para el fraccionamiento de los contratos y vulneración de los principios de la Contratación Pública recogidos en el artículo 1 del TRLCSP. de adjudicada durante el correspondiente ejercicio.Guía práctica Aspectos troncales.

¾ Contratos administrativos especiales cuya precio exceda. de 450. cuya precio 20 exceda. ¾ Contratos de servicios cuya precio exceda. 22 A tenor de lo previsto en el TRLCSP. con anterioridad al momento de aprobar la Resolución de 6 de abril de 2009. las cuales. imposición indirecta excluida. 20 En la citada Resolución de 6 de abril de 2009 se indica que “Se entenderá por cuantía del contrato. estaba fijada en el 20 por ciento. como ya se ha señalado. por la que se hace público el Acuerdo del Pleno de 26 de marzo de 2009.000 euros. imposición indirecta excluida. prórrogas. cualquiera que sea su precio. En relación a las citadas cuantías se ha de señalar 19 La comunicación de las modificaciones. sin embargo a la vista de que la información ha de remitirse con carácter anual se entiende. ¾ Contratos de concesiones de obras públicas. 450.000 euros. que ha de referirse al “precio primitivo” de cada contrato.Guía práctica Aspectos troncales. aislada o conjuntamente.03 euros para contratos de 228 . el porcentaje que. de 60.000 euros. a los efectos de esta Instrucción. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil conformidad con lo dispuesto en el artículo 29 del TRLCSP y dentro de los 3 meses siguientes a la formalización de los siguientes contratos19: ¾ Contratos de obras. supongan incremento de gasto superior al 1021 por ciento del precio primitivo22 o eleven el precio total del contrato por encima de los límites antes señalados para cada tipo de contrato.08 para contratos de suministro y 150. imposición indirecta excluida. cuya precio exceda. de 150. de acuerdo con el modelo previsto en el Anexo III y documentación relacionada en el Anexo IV de la mencionada Resolución de 6 de abril de 2009. variaciones de precio o de plazo. de gestión de servicios públicos y de colaboración entre el sector público y el sector privado. el concepto de “presupuesto primitivo”.3 del TRLCSP. de 600. ¾ Contratos administrativos. IVA excluido”. Respecto de los cuatro primeros contratos citados. del importe final.000 euros. de la nulidad y extinción normal o anormal de los citados contratos deberá efectuarse dentro de los 3 meses siguientes a la fecha en que se hayan producido. de la Presidencia del Tribunal de Cuentas. ¾ Contratos de suministro cuya precio exceda. que hubieran sido objeto de modificaciones posteriores a su celebración.10 para contratos de obras. 21 De acuerdo con la nueva regulación efectuada en materia de modificaciones contractuales. de 11 de abril). en la LCSP y en el TRLCSP solamente se han redondeado respecto de lo previsto en el TRLCAP las cuantías de los contratos cuya información debe remitirse al Tribunal23. 23 Artículo 57. imposición indirecta excluida. imposición indirecta excluida.Contratos del sector público . que aprueba la Instrucción General relativa a la remisión al Tribunal de Cuentas de los extractos de los expedientes de contratación y de las relaciones de contratos y convenios celebrados por las Entidades del Sector Público Estatal y Autonómico (BOE número 89.253.000 euros.759. el importe por el cual se adjudique el expediente. de 150. a juicio del autor de esta obra. debe entenderse sustituido por el 10 por ciento del precio de adjudicación del contrato a tenor de lo previsto en el artículo 107.1 del TRLCAP se recogían las siguientes cuantías 601. a juicio del autor de esta obra.012.

tratándose de suministros. una copia certificada del documento mediante el que se hubiere formalizado el contrato. aprobado por el Pleno en sesión de 26 de abril de 2007 y publicado en el Suplemento del BOE número 8 del miércoles 9 de enero de 2008. en el artículo 29 del TRLCSP.000. Ahora. de 8 abril. acompañada de un extracto del expediente del que se derive. consultoría y asistencia y de servicios.000. y de 25. 24 En ninguna de las previsiones que aplica el Legislador para determinar la exigencia de publicidad. a juicio del autor de esta obra. en los de consultoría y asistencia.Guía práctica Aspectos troncales.1 señalaba que “Dentro de los tres meses siguientes a la formalización del contrato. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil que el autor de esta obra nunca han llegado a conocer. 25 El Artículo 58. En los expedientes de contratación que hayan dado lugar a múltiples contratos. tratándose de obras y de gestión de servicios públicos. siempre que la cuantía del contrato exceda de 100. de 75. ¾ Extracto del expediente de cada contrato.000 de pesetas.000 de pesetas. por el que se aprueba el Texto Articulado de la Ley de Bases de Contratos del Estado. en la mayoría de los casos. aplicar la obligación de remisión en función del valor estimado de cada contrato y de los diferentes importes de éste que obligan a aplicar determinados procedimientos de adjudicación.000 de pesetas. A tal fin.000. que derogó el Decreto 923/1965. a la realidad de su trabajo26. para el ejercicio de la función fiscalizadora. sobre la razón por la que al mismo le interesa conocer a efectos fiscalizadores una serie de contratos de cuantía no coincidente con las que maneja en su estrategia el TRLCSP24 y que se mantienen invariables desde la aprobación en el año 1995 de la LCAP25. a pesar de haberse interesado por dicho asunto ante el propio Tribunal. fundamentada en base al ámbito de aplicación subjetivo y objetiva y del valor estimado del contrato. en función de lo que al Tribunal de Cuentas le interese fiscalizar en profundidad. se tendrá́ en cuenta el importe agregado de todos los contratos del expediente. por su carácter pedagógico entre otros aspectos. por la existencia de lotes o prestaciones diferenciadas. en los de servicios y en los contratos administrativos especiales”. se remitirá por el órgano de contratación al Tribunal de Cuentas u órgano de fiscalización correspondiente de la Comunidad Autónoma. 26 Por ejemplo. se tienen en cuenta estos importes y su referencia en función del precio de cada contrato. Debería replantearse el Tribunal este asunto pues le transmite un matiz de obsolescencia en sus planteamientos que no responde. 229 . y se crea al nuevo contrato de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado equiparando la obligación a la existente para el contrato de obras. el trabajo realizado con motivo del Informe de fiscalización sobre los criterios de adjudicación utilizados en la contratación en el ámbito de la Seguridad Social durante los ejercicios 2004 y 2005. resultó magnifico. se remitirá: ¾ Copia certificada del documento mediante el que se hubiere formalizado el contrato. desaparece el contrato de consultoría y asistencia porque se integra en el de servicios.Contratos del sector público . Sería más congruente.

1 se refiere a “adjudicados”. de 9 agosto de 2010) debería referirse a contratos “formalizados”. 230 . 5 Aunque el artículo 31. El Registro constituirá el instrumento de los poderes públicos para la revisión y mejora continuas de los procedimientos y prácticas de la Contratación Pública. Los órganos de contratación de las “Administraciones Públicas” y demás entes. Con anterioridad. 1 Artículo 5 del Real Decreto 1823/2011. 31/2007. de modificación de las Leyes 30/2007. de modificación de las Leyes 30/2007. de Contratos del Sector Público. 4 Artículo 30. su importe final y extinción. para su inscripción en el Registro de Contratos del Sector Público. de 21 de diciembre. de 13 de julio. organismos y entidades incluidas en el ámbito de aplicación del TRLCSP comunicarán a la JCCA4.Contratos del sector público . Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil 17. análisis e investigación de la Contratación Pública. y 29/1998. después de la reforma llevada a cabo por la Ley 34/2010. los transportes y los servicios postales. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. fiabilidad y eficiencia de sus proveedores. y 29/1998. por el que se reestructuran los departamentos ministeriales (BOE número 307. Este Registro constituye el sistema oficial central de información sobre la Contratación Pública en España y. 31/2007. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192.Guía práctica Aspectos troncales. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. el soporte para el conocimiento. de 15 de mayo). de conformidad con el principio de transparencia. de 5 de agosto. en el TRLCAP se denominaba Registro Público de Contratos y se regulaba en los artículos 93. de 30 de octubre. sobre “Comunicación de datos de contratos para su inscripción en el Registro de Contratos del Sector Público”. variaciones de plazos o de precio.2 (básico) del Real Decreto 817/2009. de 13 de julio. de 15 de mayo). y la supervisión de la competencia y transparencia en los mercados públicos. reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa para adaptación a la normativa comunitaria de las dos primeras (BOE número 192. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. de 30 de octubre.1. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. de Contratos del Sector Público. en el que se inscribirán los datos básicos de los contratos formalizados 3 por las distintas “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP y demás entes. de 30 de octubre. de 23 de diciembre). de 8 de mayo. la energía. Ver Anexo I del Real Decreto 817/2009. prórrogas. los datos básicos de los contratos formalizados5. en su caso. de 30 de octubre. los transportes y los servicios postales. la energía. para la estadística en materia de contratos públicos. para las comunicaciones de los datos sobre contratos a otros órganos de la Administración que estén legalmente previstas y. como tal. de 5 de agosto. 58 y 118. para el cumplimiento de las obligaciones internacionales de España en materia de información sobre la Contratación Pública. de 30 de octubre. para la difusión pública de dicha información. que continua vigente tras la aprobación del TRLCSP. REMISIÓN DE DATOS A EFECTOS ESTADÍSTICOS El Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas 1 creará y mantendrá un Registro de Contratos del Sector Público 2 . se refiere a “adjudicados”. de 9 agosto de 2010) debería referirse a contratos “formalizados”. después de la reforma llevada a cabo por la Ley 34/2010. 2 Artículo 333. de 8 de mayo. sus modificaciones. 3 Aunque el artículo 333. el análisis de la calidad. de 30 de octubre. organismos y entidades del Sector Público. en general. así como. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua.

a partir de la fecha de la incidencia respectiva. en los siguientes casos: ¾ En el caso de las formalizaciones6. de 23 de diciembre). y en particular a los órganos competentes en materia de fiscalización del gasto o inspección de tributos. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. desde la fecha de cualquiera de éstas8. 9 Con objeto de facilitar el cumplimiento de esta obligación legal. en cuyo caso la fecha de referencia será la de la última incidencia comunicada. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. salvo que se acumulen en una sola comunicación todas las referidas a un mismo contrato. 231 . a partir de la fecha de la misma7. 7 El artículo 31. de 30 de octubre. de 21 de diciembre. ha establecido los formatos y especificaciones de los medios informáticos y telemáticos que se utilizarán para la remisión de los datos de los contratos (BOE número 99. prórrogas. El Registro de Contratos del Sector Público facilitará el acceso a sus datos de modo telemático a los órganos de la Administración que lo precisen para el ejercicio de sus competencias legalmente atribuidas. por el que se reestructuran los departamentos ministeriales (BOE número 307. 11 Artículo 31. de 15 de mayo). de 8 de mayo.Guía práctica Aspectos troncales. de 15 de mayo). Las comunicaciones de datos de contratos al Registro de Contratos del Sector Público se efectuarán por medios electrónicos. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. ¾ En los supuestos de datos referentes al importe final y a la extinción del contrato. de Contratos del Sector Público (BOE número 118. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil El órgano de contratación deberá remitir la citada información antes de que finalice el primer trimestre del año siguiente al que corresponda la información de cada ejercicio. El Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas 12 determinará reglamentariamente las especificaciones y requisitos para la sincronización de datos entre el Registro de Contratos del Sector Público y los demás Registros de Contratos. de 31 de marzo. 10 Artículo 5 del Real Decreto 1823/2011. 8 Artículo 31 (básico) del Real Decreto 817/2009. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. informáticos o telemáticos 9 .3 (básico) del Real Decreto 817/2009. En los casos de Administraciones Públicas que dispongan de Registros de Contratos análogos en su ámbito de competencias. en la forma que determine el Ministro de Hacienda y Administraciones Públicas 10 de conformidad con las Comunidades Autónomas 11 . pero deberá adelantarla. la comunicación de datos podrá ser sustituida por comunicaciones entre los respectivos Registros de Contratos.2 (básico) del Real Decreto 817/2009. por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007. de 8 de mayo. ¾ En el supuesto de datos relativos a las modificaciones. de 21 de diciembre. variaciones de plazos o de precio. de 26 abril). 12 Artículo 5 del Real Decreto 1823/2011. por el que se reestructuran los departamentos ministeriales (BOE número 307. la Orden EHA/1077/2005. en la forma en que reglamentariamente se determine. y en desarrollo de lo previsto en el artículo 115 del RGTRLCAP. de 23 de diciembre). de 30 de octubre. de 8 de mayo. de 15 de mayo).Contratos del sector público . 6 Ver nota anterior. de 30 de octubre.

el último informe elaborado con datos provisionales a 1 de diciembre de 2011 era el del ejercicio 2010. de 21 de diciembre. que será único en su ámbito de competencias. organismos y entidades comunicantes asignarán a cada uno de ellos un código identificador. 14 Artículo 5 del Real Decreto 1823/2011. 13 Ley Orgánica 15/1999. de 14 diciembre 1999).Guía práctica Aspectos troncales. comienzos de octubre de 2012. de Protección de Datos de carácter personal (BOE número 298. de 13 de diciembre. de 13 diciembre. 232 . El Ministerio Hacienda y Administraciones Públicas 14 determinará las reglas de asignación de dichos identificadores únicos que resulten necesarios para asegurar la identificación unívoca de cada contrato dentro del Registro de Contratos del Sector Público. de 19 de enero de 2008). de 23 de diciembre). Al objeto de garantizar la identificación única y precisa de cada contrato. por el que se aprueba el Reglamento de desarrollo de la Ley Orgánica 15/1999. facilitará el acceso público a los datos que no tengan el carácter de confidenciales y que no hayan sido previamente publicados de modo telemático y a través de Internet. por el que se reestructuran los departamentos ministeriales (BOE número 307. El Gobierno elevará anualmente a las Cortes Generales un informe sobre la Contratación Pública en España. así como para su coordinación con los demás Registros de Contratos. y Real Decreto 1720/2007. y con las limitaciones que imponen las normas sobre protección de datos de carácter personal13. las Administraciones Públicas y los entes. a partir de los datos y análisis proporcionados por el Registro de Contratos del Sector Público15. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil Asimismo. 15 Hasta el momento de redactar estos comentarios. de protección de datos de carácter personal (BOE número 17.Contratos del sector público . de 21 diciembre.

después de realizar una breve referencia a que la transparencia. de transparencia. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil 18. una de las leyes más generosas en la implantación del principio de transparencia. de 9 de diciembre. presupuestos o actividades de altos cargos. aproximadamente 70 países cuentan con leyes de transparencia y/o acceso a la información. Sea como fuere. de 10 de diciembre. como en otras materias4. Finlandia aprueba una ley de acceso a la información. señala que posee un triple alcance: ¾ Por un lado. transparencia y protección de datos: el futuro de un necesario e incierto equilibrio”. en materia de contratos públicos. ¾ Por otro. la Ley 19/2013. que permitió la publicación de documentos del gobierno y el acceso público a los mismos. desde luego. Estados Unidos. la conocida Freedom of Information Act. el acceso a la información pública y las normas de buen gobierno deben ser los ejes fundamentales de toda acción política. ha supuesto el nacimiento de nuevas obligaciones tanto para los entes. ¾ Por último.Contratos del sector público . La primera ley de acceso a la información es seguramente la Freedom of the Press Act aprobada en Suecia en 1766. Aunque no es objeto de esta se trata de una norma que no satisface en modo alguno las expectativas que eran de esperar. Entre ellos. aunque ya existía alguna obligación de publicidad activa5 sin 1 Se considera que.. pues no consagran el Derecho a la Transparencia y Acceso a la Información Pública como un derecho fundamental que pueda servir de contrapeso al Derecho Fundamental a la Protección de Datos de Carácter Personal2. y en 1966. Documento de trabajo 147/2009. J. reconoce y garantiza el derecho de acceso a la información pública. Fundación Alternativas. L. OBLIGACIONES DERIVADAS DEL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA A. organismos y entidades contratantes del Sector Público como para los propios contratistas. “Seguridad. En 1951. Sin embargo. establece las obligaciones de buen gobierno que deben cumplir los responsables públicos así como las consecuencias jurídicas derivadas de su incumplimiento. 233 . acceso a la información pública y buen gobierno 3 (en lo sucesivo. LTAIP). sin duda a juicio del autor de esta obra demasiado. Desde la primera vertiente. Laboratorio de Alternativas. 2 En este sentido véase por su interés el trabajo publicado por PIÑAR MAÑAS. para que España pudiera contar con una Ley de Transparencia1. 3 BOE número 295. Planteamiento previo Ha tenido que pasar demasiado tiempo. hubo que esperar casi dos siglos para encontrar leyes semejantes en otros países. no puede contarse a España. incrementa y refuerza la transparencia en la actividad pública que se articulará a través de obligaciones de publicidad activa para todas las Administraciones y entidades públicas.Guía práctica Aspectos troncales. 4 Subvenciones.

10 Artículo 5. 7 Disposición final novena. regulado en el artículo 1510.1 de la LTAIP. organismos y entidades contratantes a. a través de las figuras del perfil de contratante y de la Plataforma de Contratación del Sector Público regulados. organismos y entidades contratantes del Sector Público. 11 Artículo 6 de la LTAIP. de modo que las obligaciones de transparencia se cohonesten con los intereses de la ciudadanía. ¾ La relativa a las funciones que desarrollan.3 de la LTAIP. jurídica y de relevancia económica.Guía práctica Aspectos troncales. deberán publicar.2 de la LTAIP.Contratos del sector público . especialmente. 6 Artículos 10 y 11 de la LTAIP. en los artículos 53 y 334 del TRLCSP. 5 Fundamentalmente. En el caso de las Comunidades Autónomas y Entidades Locales se prevé que dispondrán de un plazo máximo de 2 años para adaptarse a las obligaciones contenidas en esta Ley. Estas obligaciones deberán ser atendidas por los mismos a partir del 10 de diciembre de 20147. con independencia de que deban seguir publicando en el correspondiente perfil de contratante la que viniera impuesta por el TRLCSP. 8 Artículo 5. en virtud de la obligación de publicidad activa. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil embargo ahora se entiende que la misma ha de verse potenciada en materia de información institucional. respectivamente. organismos y entidades del Sector Público que posean facultades a efectos de contratación han de cumplir las obligaciones publicidad activa que les impone dicha Ley y atender al posible ejercicio del derecho de acceso a la información pública por parte de los ciudadanos. el derivado de la protección de datos de carácter personal. Dirigidas a los entes. De acuerdo con lo establecido en la LTAIP. así como con la necesaria publicación de toda la información que con mayor frecuencia sea objeto de una solicitud de acceso. los entes. 9 Artículo 5. presupuestaria y estadística. previendo la creación y desarrollo de un Portal de la Transparencia6. la normativa que les sea de aplicación así como a su estructura organizativa11. en las correspondientes sedes electrónicas o páginas web la siguiente información que se integrarán en el Portal de Transparencia dependiente del Ministerio de la Presidencia. 234 . Publicidad activa Los entes. la siguiente información: ¾ La que sea relevante para garantizar la transparencia de su actividad relacionada con el funcionamiento y control de la actuación pública 8 . sin perjuicio de la aplicación de la normativa autonómica correspondiente o de otras disposiciones específicas que prevean un régimen más amplio en materia de publicidad9 y siempre que se respeten los límites al derecho de acceso a la información pública previstos en el artículo 14 y. B.

Asimismo. el número de licitadores participantes en el procedimiento y la identidad del adjudicatario. presupuestaria y estadística. la relativa a todos los contratos. 14 Artículo 13 de la LTAIP. que obren en poder de los citados entes. en los términos previstos en el artículo 105. organismos y entidades. así como las modificaciones del contrato. se ha publicitado.2. en su caso. b.b) de la Constitución Española desarrollados por la LTAIP13. el procedimiento utilizado para su celebración. salvo que. los entes. ¾ Dentro de la información económica. Atención del derecho de acceso a la información pública Además de las obligaciones de publicidad activa a las que se acaba de hacer referencia. o por exigir del órgano de contratación el mantenimiento del deber de confidencialidad a instancia del licitador cuando se encontraran implicados el secreto profesional y la propiedad intelectual e industrial de éste16.f) del TRLCSP que dispone que “Cuando el contrato haya sido declarado secreto o reservado. generalmente en materia de contratación pública. con indicación del objeto. por alguna causa material que habilita la implantación del procedimiento negociado sin publicidad por suponer un perjuicio a la seguridad nacional.1. el acceso a la misma se encuentre limitado. 13 Artículo 12 de la LTAIP. y que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones14. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil ¾ La de relevancia jurídica en los términos previstos en el artículo 7 de la LTAIP. este carácter 235 . o cuando lo exija la protección de los intereses esenciales de la seguridad del Estado y así se haya declarado de conformidad con lo previsto en el artículo 13.Guía práctica Aspectos troncales. los órganos de contratación no podrán divulgar la información facilitada por los empresarios que éstos hayan designado como confidencial. de modo justificado y proporcionado.1 del TRLCSP que dispone que “Sin perjuicio de las disposiciones de la presente Ley relativas a la publicidad de la adjudicación y a la información que debe darse a los candidatos y a los licitadores. 15 Artículo 170.a) de la LTAIP.d)”. se publicarán datos estadísticos sobre el porcentaje en volumen presupuestario de contratos adjudicados a través de cada uno de los procedimientos previstos en la legislación de contratos del sector público12.Contratos del sector público . Igualmente serán objeto de publicación las decisiones de desistimiento y renuncia de los contratos. o cuando su ejecución deba ir acompañada de medidas de seguridad especiales conforme a la legislación vigente. La publicación de la información relativa a los contratos menores podrá realizarse trimestralmente. 12 Artículo 8. los instrumentos a través de los que. duración. organismos y entidades contratantes del Sector Público han de atender las solicitudes de acceso a la información pública que se formulen por cualquier persona. a la defensa. o a la seguridad pública15. el importe de licitación y de adjudicación. 16 Artículo 140. Se entenderá por información pública los contenidos o documentos.

d) del TRLCSP. a los secretos técnicos o comerciales y a los aspectos confidenciales de las ofertas”. C. Entidades gestoras y Servicios comunes de la Seguridad Social y demás Entidades públicas estatales. afecta. por el titular del Departamento ministerial del que dependa el órgano de contratación en el ámbito de la Administración General del Estado. o en aquellos cuya ejecución deba ir acompañada de medidas de seguridad especiales de acuerdo con disposiciones legales o reglamentarias o cuando lo exija la protección de los intereses esenciales de la seguridad del Estado. 17 Artículo 13. Títulos 22 a 27 Álvaro Canales Gil La declaración de que en un contrato concurren circunstancias que afectan a intereses esenciales para la seguridad del Estado. 236 .d) del TRLCSP para el caso de la subcontratación señala que “En los contratos de carácter secreto o reservado. 19 Artículo 4 de la LTAIP. Exigibles a los contratistas La LTAIP establece que las personas físicas y jurídicas que sean adjudicatarios de contratos del sector público. por el órgano competente de las Comunidades Autónomas. sus Organismos autónomos. de modo expreso y para cada caso.Guía práctica Aspectos troncales. requiere que así se efectúe.Contratos del sector público . La competencia para efectuar esta declaración no será susceptible de delegación. La atención del derecho de acceso se practicara según lo establecido en la LTAIP18.2. organismos y entidades contratantes19. salvo que una ley expresamente lo autorice17. tendrán la obligación de suministrar la información que sea procedente en relación las obligaciones de publicidad activa que corresponden a los entes. en los términos previstos en el respectivo contrato.2. cuyo estudio extralimita el contenido de la presente obra. la subcontratación requerirá siempre autorización expresa del órgano de contratación”. 18 Artículos 15 a 22 de la LTAIP. Artículo 227. o por el órgano al que esté atribuida la competencia para celebrar el correspondiente contrato en las Entidades locales. en particular.

la característica fundamental que diferenciará a los contratos que podrán celebrar las “Administraciones Públicas” consistirá en que serán los únicos entes. Solamente no le serán de aplicación los artículos 137 y 189 a 193. 237 . organismos y entidades que pueden gozar de dicha calificación procediendo a realizar su enumeración en el artículo 3. y. y se extendía a los contratos celebrados por otros sujetos del Sector Público o incluso fuera de él.2. 3 En el sentido de que se había superado el modelo plasmado en sucesivas reformas de la legislación de contratos desde 1986 que habían sido tributarias del planteamiento de la Ley de Contratos del Estado (Decreto 923/1965. PLANTEAMIENTO GENERAL Como ya ha quedado señalado.9 de la Directiva 2004/18/CEE. en consecuencia ha entresacado. 2 Artículos 2 y 3. le resulta aplicable prácticamente la totalidad de su articulado. La regulación material de los contratos que puede celebrar una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP no ha sufrido prácticamente ninguna modificación respecto de la establecida en el TRLCAP. organismo o entidad del Sector Público formará parte del Sector Público Administrativo. una serie de entes. Se trata de una determinación que se incorpora desde el ámbito del Derecho Presupuestario y que. ORGANISMOS Y ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO II. por ello. Para ello el Legislador ha combinado el concepto comunitario de “organismo de derecho público”1. solamente una parte muy concreta del Sector Público constituye lo que el TRLCSP denomina “Administraciones Públicas”. por el que se aprueba el Texto Articulado de la Ley de Bases de Contratos del Estado). colisiona con las categorías tradicionalmente acuñadas por la normativa administrativa. en el sentido de que la regulación giraba alrededor de los contratos celebrados por la Administración Pública. A las “Administraciones Públicas” a los efectos de la TRLCSP. ya con la entrada en vigor de la LCSP. de 8 de abril. con el que proviene de la LGP a la hora de distinguir cuándo un ente. a los efectos exclusivos del propio Texto Refundido.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública PARTE SEGUNDA CONTRATACIÓN DE LOS ENTES.1. organismos y entidades del Sector 1 Artículo 1. a pesar de lo que se señalaba en la Exposición de Motivos 3 de la LCSP.b) de la LGP. organismos y entidades que son poderes adjudicadores aunque no son “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP.Contratos del sector público . relativos a las fases de preparación y de adjudicación de los contratos privados celebrados por los entes. del Sector Público Empresarial o del Sector Público Fundacional2. NORMAS APLICABLES A LA CONTRATACIÓN DE LOS PODERES ADJUDICADORES QUE SON ADMINISTRACIONES PÚBLICAS 1. No obstante.

Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública Público que podrán realizar contratos administrativos 4 .1. 238 .Contratos del sector público . con la consecuencia implícita de que gozarán de los poderes exorbitantes derivados de las prerrogativas administrativas5 a la hora de la ejecución de los mismos. 4 Artículo 19. 5 Artículos 210 y 211.

respecto a los contratos de obras. que tenga por objeto un bien inmueble (artículo 6. supervisado. Concepto El contrato de obras será aquel en virtud del cual una “Administración Pública” a los efectos del TRLCSP contrata la realización de una obra 1 o la ejecución de alguno de los trabajos enumerados en el Anexo I o la realización por cualquier medio de una obra que responda a las necesidades especificadas por la entidad del Sector Público contratante. se van analizar cada uno de dichos grupos. Además. La descripción que se realiza. distingue este sistema del de adjudicación a un mismo contratista de la dirección de la ejecución de las obras y del correspondiente contrato de obra. y.1. de servicios y de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado en los artículos 6. sirve para identificar. para eludir la vía ordinaria de contratación. o por declararlo así una Ley.1. cuando se trataría de suyo de contratos privados pero que poseen un fuerte nexo material con el giro o tráfico de la Administración Pública contratante o con la satisfacción de forma directa o inmediata de una finalidad pública de la específica competencia de ésta. Introducción En el artículo 5. Contrato de obras 1.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública 2. como son las previstas en el artículo 124. Por el contrario. por un lado. ajenas.2). se insiste sobre la necesidad de justificar la contratación conjunta en el expediente administrativo que. TIPOLOGÍA Y RÉGIMEN JURÍDICO CONTRACTUAL A. salvo que no tengan expresamente atribuido el carácter de contratos privados.1. se habla de contratos administrativos especiales. separables de las funciones que posteriormente habrá de desenvolver la dirección. desde el punto de vista material. dicho contrato podrá comprender tanto la elaboración del 1 Como novedad. Contratos administrativos a. 9. pues mientras éste es excepcional pues tiene el riesgo de menoscabo del rigor y de la eficacia de las funciones de dirección cuando ésta se adjudica al mismo empresario que ha de ser dirigido. cuándo la naturaleza jurídica de los contratos que celebren las “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP responden al principio de tipicidad.Contratos del sector público . conforme al párrafo segundo del artículo 20. A continuación. a. Contratos administrativos “típicos” 1. con carácter excepcional 2 . debe ser previa y estar suficientemente motivada y justificada.1 se establecen los contratos que son considerados por el Legislador como “típicos” por razón de su objeto. 7.1 del TRLCSP.1 del TRLCSP. se define por primera vez en la LCSP la “obra” como el resultado de un conjunto de trabajos de construcción o de ingeniería civil. Tipología 1. por otro. en aquel su implementación obedece a consideraciones de índole más bien técnica. 10 y 11 del TRLCSP. destinado a cumplir por sí mismo una función económica o técnica. de concesión de obras públicas. de suministro. En este sentido la citada STS de 18 de marzo de 2008 concluye que “En 239 . controlado o vigilado. 2 Véase las SSTS de 17 de octubre de 2011 y de 18 de marzo de 2008. en las que.

3 Artículo 124. ¾ La tercera modalidad es la realización. de la Directiva 2004/18/CEE. para justificar una y otra de esas dos posibilidades excepcionales. los contratos públicos son contratos onerosos celebrados por escrito. Auroux y otros). aunque la definición establecida es bastante clara. previsto en el artículo 1. y. en cuyo caso en este momento inicial el órgano de contratación se limitará a redactar un anteproyecto. bien la disposición de un título jurídico que le asegurará la disponibilidad de las definitiva. de un solar o de un terreno ya edificado no constituye contrato público de obras en el sentido del artículo 1.b) y confirmado por la interpretación del artículo 16. sin perjuicio de que cuando esté desarrollado el proyecto técnico realice la supervisión. bien sea la asunción de la propiedad de las obras. Dicho concepto responde plenamente a la normativa comunitaria sobre Contratación Pública. Ordine degli Architetti y otros. debe conllevar un beneficio económico directo para el poder adjudicador. por un poder público. que la venta a una empresa. No obstante. En relación con este asunto. en su caso. de una obra. la diversa naturaleza de las razones que pueden ser aptas. tendría cabida un negocio en el cual el comprador de un terreno debería realizar posteriormente obras de conformidad con los objetivos de desarrollo urbanístico fijados por un ente local. y de 18 de enero de 2007. por una parte. de entrada. entendiendo que esto implica que el poder adjudicador que haya celebrado un contrato público de obras reciba mediante el mismo una prestación a cambio de una contraprestación5. letra b). el concepto de contrato público de obras. aprobación y replanteo del mismo3. se plantea la duda interpretativa de si.a) de la Directiva 2004/18/CE. por el proyecto de alguna de las categorías enumeradas en el anexo I de dicha Directiva. en su caso. por cualquier medio. 240 . dentro de la misma. Efectivamente. en dicho contrato el poder público debe asumir la posición de comprador y no de vendedor. comprende tres posibles modalidades4: ¾ La primera consiste en la ejecución de una obra acompañada. señala. que la dirección haya de adjudicarse también al ejecutor". se deduce una respuesta negativa a la misma porque. la percepción de que el potencial riesgo que se quiere evitar al separar las funciones de dirección subsiste también cuando se contrata conjuntamente la elaboración del proyecto y la ejecución de las obras. 5 Esta prestación consiste en la realización de las obras que la entidad adjudicadora prevé obtener (véanse las SSTJUE de 12 de julio de 2001. En efecto. apartado 2. de una obra que responda a las necesidades especificadas por el poder adjudicador. el objeto de dicho contrato debe ser la ejecución de obras. de conformidad con la Directiva 2004/18/CE. acompañada. que servirá para orientar al contratista sobre las pautas a seguir. adecuadas. Asunto C-451/08. es decir. ¾ La segunda se refiere a la ejecución de un proyecto.2.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública proyecto como la ejecución de las obras. Caso Helmut Müller GmbH contra Bundesanstalt für Immobilienaufgaben. Por otra parte. 4 STJUE de 25 de marzo de 2010. obliga a concluir que la licitud de esta contratación conjunta no arrastra por sí sola. sobre todo. por esta sola circunstancia.Contratos del sector público . el distinto objeto o distintas prestaciones que se aúnan a la de ejecución de la obra en una y otra posibilidad.

apartado 2.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública mismas a los efectos de su afectación pública 6. consistió en introducir. en consecuencia. en obras de primer establecimiento. no tiene por objeto ni recibir prestaciones contractuales ni satisfacer el beneficio económico directo del poder adjudicador. con la finalidad de satisfacer el interés general. 1. era la contemplada para las obras de “restauraciones corrientes”. a tenor de lo señalado en la STJUE de 25 marzo 2010.1. La introducción de estas nuevas categorías de obras se produjo. sin más razonamiento de fondo. no obstante. 241 . como categorías con identidad propia. Notas. para que exista un contrato público de obras se requiere que las obras objeto del contrato se ejecuten en beneficio económico directo del poder adjudicador sin que. primero en la LCSP 10 y ahora en el TRLCSP 11 . Ordine degli Architetti y otros. 11 Artículo 122. con lo que se preveía en el artículo 123 del TRLCAP. Descripción Construcción. en la fase interna del contrato. cuyo contenido coincide. bien en la obtención de un beneficio económico derivado de su participación económica en su realización o de los riesgos que asumió en su ejecución 7 . en el que se introdujeron. Auroux y otros. letra a). dos nuevos grupos de obras con sustantividad propia. Sección F Construcción. porque el órgano de contratación podrá calificar. serie A. a juicio del autor de esta obra. obras de restauración y reparaciones corrientes” (el subrayado es del autor de esta obra). a diferencia de lo que se establecía en el TRLCAP 9 . porque no estaban contempladas en las redacciones del anteproyecto ni del proyecto de ley de la LCSP13. por estar perfectamente descritos en los diferentes apartados del artículo 122 del TRLCSP.2. número 95-23. dos nuevos grupos de obras. En consecuencia. que no así para las de rehabilitación. División 45. 7 STJUE 18 de enero de 2007. Clasificación de las obras La principal novedad. 12 No se desciende al examen de la descripción de cada grupo. cuando señala que esta división comprende “las construcciones nuevas. de reparación simple. Congreso de los Diputados. A tenor de estas normas hay una parte troncal coincidente entre todas ellas que clasifica las obras. 9 Artículo 123. reforma o gran reparación. creando. las obras en lugar de como obras de reforma como obras de restauración u 6 STJUE de 12 de julio de 2001. en los términos exigidos por el artículo 1. Caso Helmut Müller GmbH contra Bundesanstalt für Immobilienaufgaben. de las obras de restauración y de rehabilitación. “el mero ejercicio de competencias normativas en materia urbanística. pero en la LCSP se introdujo. 10 Artículo 106. de conservación y mantenimiento y de demolición. la separación de las obras de reforma. en el Anexo I sobre Lista de Actividades contempladas en la letra b) del apartado 2 del artículo 1 de la Directiva 2004/18/CEE. 8 En dicho concepto no se incluye. La principal consecuencia que aportará la existencia de estos dos nuevos grupos de obras vendrá marcada. de modo sorpresivo en sede parlamentaria. como ya se ha señalado. por vez primera.Contratos del sector público . por su objeto y naturaleza12. en el artículo 106 del proyecto los apartado 5 bis y 5 ter. sea preciso que la prestación revista la forma de adquisición de un objeto material o físico8. 13 Informe emitido por la Ponencia sobre el Proyecto de Ley de Contratos del Sector Público de 8 de junio de 2007. La única referencia existente con anterioridad. BOCG. de la Directiva 2004/18”. como se analizará cuando se examinen más adelante las competencias de las Juntas de Contratación.

Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública obras de rehabilitación pues ello le permitiría diseñar dicha fase interna con vistas a incorporar al expediente de contratación un proyecto técnico simplificado cualquiera que fuera el valor estimado del contrato14. lo señalado en los artículos 184 a 188 del TRLCSP. respectivamente. que ha de pasar por las siguientes fases17 de elaboración y redacción. refundir o incluso suprimir. en relación a este sistema. el contenido mínimo de los pliegos de cláusulas administrativas particulares y de prescripciones técnicas se encuentra establecido. reforma o gran reparación inferiores a 350. si bien hay que tener muy presente que buena parte de éstas últimas serán consecuencia del mencionado proyecto técnico. Véase. alguno o algunos de los documentos anteriores en la forma que en las normas de desarrollo de esta Ley se determine.000 euros. en su caso. siempre que la documentación resultante sea suficiente para definir. 17 Artículo 121. conviene señalar ahora que para la fijación del valor estimado de un determinado contrato de obra.3. es decir en la que el proyecto es realizado por el órgano de contratación o por un tercero a través de la celebración de un contrato de servicios16. su autor o autores incurrirán en responsabilidad contractual18 cuando el proyecto sea defectuoso o insuficiente y no sea posible la ejecución de las obras. de aprobación y de replanteo por el órgano de contratación: ¾ En cuanto a la fase de elaboración y redacción del proyecto. puede suceder que la misma haya sido contratada íntegramente con terceros. para los proyectos de obras de primer establecimiento. de los suministros necesarios para su ejecución que hayan sido puestos a disposición del contratista por el órgano de contratación15. al igual que sucederá con el de concesión de obra pública. 1.1.2 que señala que “2. como el cálculo. se podrá simplificar. y para los restantes proyectos enumerados en el artículo anterior.3. En tal caso. No obstante. de supervisión.1. valorar y ejecutar las obras que comprenda.Contratos del sector público . habrá que realizar tanto el cálculo del propio trabajo de construcción o demolición que se vaya a desarrollar. No obstante. 18 Artículo 123. 242 . Valor estimado Sin perjuicio de su análisis más adelanta a propósito de la fase interna de los contratos. 16 Puede también existir la posibilidad absolutamente excepcional de que el proyecto puede tener una relevancia singular que por razones arquitectónicas o de ingeniería justifique que un Jurado "ad hoc" intervenga en la selección de los técnicos a quienes se va a encargar el trabajo mediante un concurso. 15 Artículo 88. sólo podrá prescindirse de la documentación indicada en la letra g) del apartado anterior en los casos en que así esté previsto en la normativa específica que la regula” (el subrayado es del autor de esta obra). Proyecto de obra y su replanteo Por lo que se refiere al contrato de obra en su versión habitual. cuando el presupuesto de ejecución de la obra prevista en el proyecto se desvíe en más de un 20 por ciento (tanto por exceso como por defecto) del coste real de la obra como consecuencia de errores u omisiones imputables al 14 Artículo 123.4. 1. en los artículos 67 y 68 apartados 1 y 2 del RGTRLCAP.

De producirse un nuevo incumplimiento procederá la resolución del contrato con obligación por parte del contratista de abonar a la Administración una indemnización igual al precio pactado con pérdida de la garantía. 30 por ciento del precio del contrato. A tenor del artículo 312. con expresión de la forma en que ésta se llevará a cabo. y servicios afectados por su ejecución. éstos deberán comprender.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública contratista consultor 19 . por defectos e insuficiencias técnicas del proyecto o por los errores materiales. 243 . la siguiente documentación21: y Una memoria. hasta un límite máximo de cinco veces el precio pactado por el proyecto y será exigible dentro del término de 10 años. renunciare a la realización del proyecto deberá abonar a la Administración una indemnización igual a la mitad del precio del contrato con pérdida de la garantía. en la que se describa el objeto de las obras. 40 por ciento del precio del contrato. de más del 30 por ciento y menos del 40 por ciento.Contratos del sector público . un sistema de indemnizaciones consistente en una minoración del precio del contrato en función del porcentaje de desviación (de más del 20 por ciento y menos del 30 por ciento. El contratista deberá abonar el importe de dicha indemnización en el plazo de 1 mes a partir de la notificación de la resolución correspondiente. en su caso. sino en colaboración con la Administración y bajo su supervisión. podría optar entre instar la resolución del contrato. al menos. en el pliego de cláusulas administrativas particulares. en su caso. La indemnización derivada de la responsabilidad exigible al contratista alcanzará el 50 por ciento del importe de los daños y perjuicios causados. si no lo hiciera. y El pliego de prescripciones técnicas particulares. siendo a cargo de esta última. con incautación de la garantía y el abono de una indemnización equivalente al 25 por ciento del precio del contrato. imputables a aquél. 50 por ciento del precio del contrato). y cuando se produjeran defectos e insuficiencias técnicas del proyecto o errores materiales. Cuando el contratista. pero no en exclusiva.1. 21 Artículo 123. y Los planos de conjunto y de detalle necesarios para que la obra quede perfectamente definida. previa tramitación de expediente con audiencia del interesado. En cuanto al contenido de los proyectos de obras públicas. en cualquier momento antes de la concesión del último plazo. En el supuesto de que la prestación del servicio técnico se llevara a cabo por terceros. contados desde la recepción del mismo por la Administración. el resto de dicha indemnización cuando deba ser satisfecha a terceros. las necesidades a satisfacer y la justificación de la solución adoptada. de la medición de las unidades ejecutadas y el 19 Artículo 311 que señala que en estos casos la Administración podrá establecer. de más del 40 por ciento. o conceder un nuevo plazo de 1 mes improrrogable con la imposición de una penalidad equivalente al 25 por ciento del precio del contrato. omisiones e infracciones de preceptos legales o reglamentarios que le sean imputables20. en el que se hará la descripción de las obras y se regulará su ejecución. el contratista responderá de los daños y perjuicios que durante la ejecución o explotación de las obras se causen tanto a la Administración como a terceros. detallándose los factores de todo orden a tener en cuenta. omisiones e infracciones de preceptos legales o reglamentarios en que el mismo haya incurrido. que se adoptará. así como los que delimiten la ocupación de terrenos y la restitución de servidumbres y demás derechos reales. las responsabilidades de los técnicos externos se limitarán proporcionadamente al específico ámbito de la colaboración. 20 Artículo 310 que prevé que el órgano de contratación habrá de conceder al contratista un plazo de 2 meses para que los subsane de modo que. que recogerá los antecedentes y situación previa.

que 22 Artículo 234. los órganos de contratación. sobre visado colegial obligatorio (BOE número 190. o plan de obra de carácter indicativo.000 euros. en el ámbito administrativo. y El presupuesto.Contratos del sector público . ¾ En la fase de supervisión del proyecto23 y con independencia de quién redacte y elabore el proyecto de obra. con previsión. 24 Este informe de control hace las veces. y Las referencias de todo tipo en que se fundamentará el replanteo de la obra. Respecto a este asunto véase el Informe JCCA número 74/2009. y El estudio de seguridad y salud o. cabe destacar la posibilidad de introducir variaciones en el proyecto de obra sin necesidad de su previa aprobación. el vigente Real Decreto 1000/2010. en su caso. u 244 . deberán solicitar un informe de las correspondientes oficinas o unidades de supervisión24. establece en su artículo 4 como excepciones a los casos de visado obligatorio lo siguiente: "1.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública control de calidad y de las obligaciones de orden técnico que correspondan al contratista. antes de proceder a su aprobación. con expresión de los precios unitarios y de los descompuestos. Finalmente. último párrafo. del visado que sobre los proyectos realizan los correspondientes Colegios Profesionales de arquitectos o ingenieros (véase los Informes JCCA números 56/2004 de 12 de noviembre. y Un estudio geotécnico. En el mismo sentido.3. y 18/1987. de 18 de diciembre. siempre que no representen un incremento de gasto superior al 10 por ciento del precio primitivo del contrato22. ello sólo es posible cuando tales variaciones consistan en la alteración del número de unidades realmente ejecutadas (sobre las previstas en las mediciones del proyecto). y Cuanta documentación venga prevista en normas de carácter legal o reglamentario. del tiempo y coste. de 12 de mayo. 23 Artículo 125. integrado o no por varios parciales. de 23 de julio de 2010 en el que se señala que "1. cuando se trata de ejecutar grandes infraestructuras cuyo valor estimado sea igual o superior a 350. en su caso. en los términos previstos en las normas de seguridad y salud en las obras. alguno de los trabajos previstos en el artículo 2 sea objeto de informe de la oficina de supervisión de proyectos. en su caso estado de mediciones y los detalles precisos para su valoración. Ahora bien. esta deberá hacerse de forma automática en forma proporcional al incremento porcentual del precio". de 5 de agosto. 2. 64/1996. de 6 de agosto). Si se acordara que procede la ampliación del plazo. y El programa de desarrollo de los trabajos. pero sí requieren pronunciamiento acerca de si de ellas ser deriva o no la necesidad de ampliar el plazo de ejecución del contrato. Las variaciones en el número de unidades realmente ejecutadas sobre las previstas en las mediciones del proyecto que no representen un incremento del gasto superior al 10 por 100 del precio primitivo del contrato no requieren aprobación explícita. Cuando en aplicación de la normativa sobre contratación pública. el estudio básico de seguridad y salud.

se exige que los proyectos cuenten con un “declaración órgano equivalente. véase por su interés el Informe JCCA número 20/2001. de Evaluación Ambiental (BOE número 296.3 de la Ley 21/2013. en cuyo caso. de conformidad con las normas que los regulan. no será necesaria la previa obtención del visado colegial. En el derecho comunitario. cuando a través de sus procesos de contratación. y su Protocolo sobre evaluación ambiental estratégica. 25 En el caso de las entidades locales. Concretamente. que el mismo fuera objeto de aprobación especifica por medio de una Ley. 245 . de 3 de julio de 2001. 26 Por ejemplo. ratificado asimismo el 24 de junio de 2009. sobre evaluación de las repercusiones de determinados planes y programas en el medio ambiente. salvo que estuviera relacionado con los objetivos de la defensa nacional. de 9 diciembre. las Administraciones Públicas contratantes podrán eximir de la obligación de visado a los trabajos objeto de un contrato del sector público que no se encuentren en el supuesto del apartado anterior.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública están encargadas de verificar que se han tenido en cuenta las disposiciones generales de carácter legal o reglamentario. de 25 de febrero de 1991. de la Administración Pública competente. En los proyectos de obra pública de cuantía inferior a la indicada. especifica que este supuesto podrá aplicarse en los casos de construcción de centros penitenciarios. o bien en encomendar. de 13 de diciembre. siempre que dicha evaluación pudiera tener repercusiones negativas sobre los mismos. la Directiva 2001/42/CEE. de evaluación de las repercusiones de determinados proyectos públicos y privados sobre el medio ambiente. o de una desaladora de agua marina. de 27 de junio. de 11 de diciembre). y de obras de reparación de infraestructuras críticas dañadas como consecuencia de acontecimientos catastróficos y obras de emergencia.Contratos del sector público . ¾ En la fase de aprobación del proyecto por parte del órgano de contratación resulta bastante habitual que. 2. en el que señala que. Dicho informe bastará a efectos del cumplimiento de la obligación de obtención del visado colegial. por vía de convenio. de 11 de diciembre). o bien celebrar un contrato cuyo objeto sea precisamente el ejercicio de funciones propias de las oficinas de supervisión de proyectos. 27 Ley 21/2013. la función de supervisión de proyectos a oficinas o unidades de otras Administraciones Públicas. o que el Consejo de Ministros o el órgano de gobierno que determine la legislación de cada comunidad autónoma procediera en supuestos excepcionales a excluir su necesidad mediante acuerdo motivado28. y la Directiva 2011/92/UE. salvo que se trate de obras que afecten a la estabilidad. el informe de supervisión tiene carácter facultativo. 28 El artículo 8. de Evaluación Ambiental (BOE número 296. Asimismo. conocido como Convenio de Espoo. seguridad o estanqueidad de la obra. o en aquellos proyectos declarados de especial interés para la seguridad pública por las administraciones competentes. ese informe también será preceptivo. el Convenio sobre evaluación del impacto en el medio ambiente. ratificado por España el 1 de septiembre de 1992. En el ámbito internacional. así como la normativa técnica de construcción 25 . tiene dos alternativas distintas. los casos de construcción de una estación de depuración de aguas residuales. de 9 diciembre. si la Entidad Local no cree necesario u oportuno la creación de su propia oficina o unidad de supervisión de proyectos. realicen la comprobación de la identidad y habilitación profesional del autor del trabajo y de la corrección e integridad formal de la documentación del trabajo profesional de acuerdo con la normativa aplicable". en un contexto transfronterizo. sea necesario que el mismo cuente con la correspondiente declaración o informe favorable en materia de evaluación de impacto ambiental27. que la Ley 21/2013 transpone. cuando éste se refiera a importantes infraestructuras26.

31 De acuerdo con los supuestos previstos en el Anexo II. En ese caso. invocar los vicios jurídicos que pueda sufrir la declaración ambiental. Dentro del mencionado Anexo presenta especial interés para las “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP los siguientes grupos: . cualquiera que sea la naturaleza de los dictámenes de impacto ambiental. decidiría el fondo del asunto. Ahora bien. sobremanera en el caso de que la opinión fuese desfavorable. de 11 de diciembre). las obras relativas a instalaciones de incineración de residuos peligrosos. ¾ Una vez aprobado el proyecto.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública de impacto ambiental” o con un “informe de impacto ambiental”29 según que se siga. capítulo II. de 11 de diciembre). 32 Véase la STS de 17 de noviembre de 1998. de eliminación de dichos residuos mediante depósito en vertedero. de Evaluación Ambiental (BOE número 296. de 9 diciembre. de la Ley 21/2013. de 9 diciembre. como la efectiva 29 Artículo 5. de Evaluación Ambiental (BOE número 296. no obstante su esencialidad. Proyectos sometidos a la evaluación ambiental ordinaria regulada en el título II.Grupo 6. de Evaluación Ambiental (BOE número 296. añadida y más que probable.Contratos del sector público . 33 Debería de interponerse el recurso contra la decisión final que autoriza o desautoriza la ejecución del proyecto para. y por tanto podría ser impugnado de forma autónoma o separada sin necesidad de esperar a que se completen las demás fases del procedimiento34. es preciso puntualizar que nuestro Legislador optó por configurarlos como un acto administrativo que. en cuyo caso al tener fuerza vinculante respecto de la resolución definitiva del procedimiento podría ser recurrida en cuanto se trataría de un acto de trámite cualificado. salvo. de 11 de diciembre). participan de la naturaleza jurídica propia de los actos de trámite32. no habría obstáculo jurídico para combatir de forma directa e inmediata tal acto administrativo (véase SSTJUE de 24 de octubre de 1996 (C-72/95. que consistirá en comprobar tanto la realidad geométrica de la obra proyectada. de la Ley 21/2013. es decir. el procedimiento de evaluación ordinario 30 o simplificado31. Proyectos sometidos a la evaluación ambiental simplificada regulada en el título II.Grupo 8 sobre “Proyectos de tratamiento y gestión de residuos” en el cual se incluyen. 35 Véase STS de 9 de diciembre de 2004. Kraaijeveld y otros) y de 18 de junio de 1998 (C-81/96. depósito de seguridad o tratamiento químico. capítulo II. de 9 diciembre. 30 De acuerdo con los supuestos previstos en el Anexo I. no se trata de auténticas resoluciones administrativas definitivas. 246 . respectivamente. sección 1ª.1 de la Ley 21/2013. siempre que haya que ejecutar alguna obra de modo que. Gedeputeerde Staten van Noord- Holland). o no definitivos. sección 2ª. al impugnarla. el órgano de contratación ha de proceder a efectuar el replanteo del mismo sobre el terreno. suspensión acordada por parte de la Administración competente. sobre criterios mencionados en el artículo 47. 34 Cuestión diferente sería el supuesto de una resolución administrativa en la que se declarara que la evaluación de impacto ambiental no fuese preceptiva para un determinado proyecto de obra o actividad. relativo a “Proyectos de Infraestructuras”. y con lo previsto en el Anexo III. si el sentido de la evaluación fuese negativo. para cerciorarse de que no existen errores en la medición o defectos técnicos35. lo que impide que sean directamente impugnables en sede jurisdiccional 33 .5 para determinar si un proyecto del anexo II debe someterse a evaluación de impacto ambiental ordinaria. entre otras. es decir. equivaldría a la presencia de una auténtica prohibición para ejecutarla con la consecuencia. . dentro del cual se incluyen los subgrupos relativos a Carreteras y Ferrocarriles.

Lo señalado también cuenta con sus ventajas ya que. por ejemplo. si bien su ocupación efectiva debe ir precedida de la formalización del acta de ocupación en los términos establecidos en la legislación de expropiación forzosa38. de que se cierre la estrategia contractual en la fase interna del contrato. en la fecha de adjudicación del contrato. 39 Artículo 229.2ª) del RGTRLCAP. Su finalidad es volver a realizar las verificaciones "in situ". se empezará ya a computar el plazo de ejecución de las obras40. Como ya se ha señalado. antes a aprobar el expediente de contratación debe llevarse a cabo el replanteo del proyecto técnico. y sin embargo se ha de hacer un verdadero esfuerzo de fe con la finalidad de creer que los terrenos estarán plenamente disponibles. Aunque no hubiera plena disponibilidad de todos los terrenos. cuando ya se haya formalizado el contrato y antes de iniciarse la ejecución de las obras. se dispensa el requisito previo de la disponibilidad de los terrenos. 247 . es decir. Ahora bien. al menos. buscando normalmente comprobar que se ha consumado el procedimiento de expropiación forzosa o que se han superado las dificultades derivadas de la existencia de alguna servidumbre. a medida que lo requiera la ejecución de la obra (artículo 139. denominado comprobación del replanteo.2. resultará suficiente con que se encontraran disponibles. 38 Artículo 126. Si la comprobación del replanteo se demorara “sine die” por que. 37 Véase STS de 27 de abril de 1998. ello no motivará la nulidad de pleno derecho del contrato ya que. ahora de forma contradictoria. en el que interviene el contratista. Éste es el extremo más paradójico pues se trata de realizar la comprobación para incorporarla al proyecto antes de la aprobación del expediente de contratación.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública disponibilidad de los terrenos precisos para su normal ejecución36. si después se levantó la correspondiente acta de replanteo de conformidad.3ª del RGTRCAP). En los casos de tramitación de los expedientes de contratación de obras de infraestructura hidráulica. 40 Artículo 139. ello subsanará el defecto de validez observado37. por ejemplo si no se llevó a cabo el replanteo de la obra. u otras limitaciones que afecten a la ejecución de la obra y al normal cumplimiento del contrato. podrá iniciarse la ejecución de las obras si estuvieran disponibles los terrenos imprescindibles para ello.Contratos del sector público . hasta que se solventen las dificultades detectadas41. 41 Artículo 139 del RGTRCAP. al menos. de transporte o cuando se trate de carreteras. ya que si el resultado es favorable a partir del día siguiente a expedirse y firmarse el acta de comprobación del replanteo. se suspenderá el inicio de la obras y el cumplimiento del contrato. en la fecha en que se proceda a la adjudicación del contrato. así como comprobar que el contratista tiene a su disposición las pertinentes licencias con el objeto de comenzar cuanto antes con la ejecución del contrato39. hay que sustanciar otro trámite distinto. Respecto de la comprobación de la disponibilidad de los terrenos. el órgano de 36 Artículo 126. además.1. admitiéndose que con posterioridad se complete la disponibilidad de los restantes terrenos. En caso de que el acto de comprobación del replanteo fuese desfavorable.

el contratos de concesión de obras públicas fue diseñado para solventar la dicotomía existente entre la necesidad de realizar una infraestructura que exige el interés general y la ausencia. En este sentido. de 28 de julio. a juicio del autor de esta obra.1. En este sentido. Contrato de concesión de obra pública 1. de ésta. de 23 de mayo. es decir. total o parcial. considerar que en el precio está incluido el importe a abonar en concepto de IVA. debe entenderse el importe íntegro que por la ejecución del contrato percibe el contratista. ello supone la concurrencia de una causa de resolución del contrato 42 y hace surgir en el contratista el derecho a ser indemnizado43.Contratos del sector público . sería hablar de “precio del contrato”.Construcción del Canal Imperial de Aragón (1528) y del Canal de Castilla (1831). el pago del precio se realizará por parte de los usuarios de la infraestructura que se construye y se explota de forma rentable. Introducción A diferencia del resto de contratos administrativos “típicos”. Además. con vistas a recuperar en el plazo de la concesión la inversión realizada y un razonable beneficio empresarial. en el Informe JCCA número 43/2008. . al TRLCSP. Lógicamente del breve esquema señalado puede deducirse la tremenda importancia que para el concesionario tendrá el dimensionamiento de su expectativa de negocio.2 en una cuantía equivalente del 2 por ciento del precio del contrato. lo más correcto.a). 44 Recuérdense los siguientes antecedentes históricos: .2. 45 Artículo 272. de 18 de mayo. para valorar la rentabilidad de la inversión a realizar. sobre todo. 248 . se analizarán. la iniciativa privada podrá elaborar el correspondiente estudio de viabilidad si quiere promover la convocatoria de un procedimiento selectivo para adjudicar una concesión con la finalidad no sólo de identificar la finalidad y justificación de la obra y definir sus características esenciales sino.Reaparece en los artículos 130 a 134 de la Ley 13/1995. a la extinción de la concesión. la Administración adquirirá la propiedad de lo construido sin necesidad de pagar un precio al concesionario45. Aunque el indicado precepto habla de “precio de adjudicación”. de Contratos de las Administraciones Públicas. de crédito suficiente con que financiar la misma por parte de la Administración Pública44. por lo que la infraestructura debe ser entregada en adecuadas condiciones para su uso. tres tipos de riesgos. . se señala que. la regla general es que la gestión y explotación de la obra de infraestructura revierte gratuitamente a la Administración Pública. cuando en la LCSP se habla de precio del contrato.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública contratación se percatara que el proyecto no se puede ejecutar.2. A tal fin. que introduce su regulación en el entonces vigente TRLCAP. primordialmente. Para ello. Una vez extinguida la concesión de obra pública por el transcurso del plazo máximo de vigencia del contrato. por un lado los propios de la 42 Artículos 229 y 237. y adquiere el verdadero impulso fue en la Ley 13/2003. 43 Artículo 239. junto a la ejecución de obras por la propia Administración y por contrata.No fue regulada en la Ley de Contratos del Estado de 8 de abril de 1965 aunque históricamente era una figura jurídica que estuvo en los orígenes de la ordenación de las obras públicas. De ahí pasó a la LCSP y. por medio de empresa mediante el acuerdo con un tercero a cambio de la explotación de la obra en virtud de una concesión con motivo de una situación en la que la Administración no se halle en estado de afrontar fuertes inversiones. .Real Decreto de 10 de octubre de 1845 que contemplaba. 1.

o bien únicamente en el derecho a explotar la obra 49 . 49 STJUE de 25 de marzo de 2010.5 del TRLCSP señala que "La Administración podrá incluir en los pliegos de condiciones mecanismos para medir la calidad del servicio ofrecida por el concesionario y otorgar ventajas o penalizaciones económicas a éste en función de los mismos". 47 Por ejemplo.4. el estudio de viabilidad que debe elaborarse antes de convocar la licitación. Sobre este particular cabe citar la llamada “cláusula de progreso”. En este sentido. señala que. medioambiental. en virtud de la cual el contratista ha de mantener. Caso Helmut Müller GmbH contra Bundesanstalt für Immobilienaufgaben. el artículo 247. Desde el indicado punto de vista. a tenor del artículo 128. como los derivados de la coyuntura macroeconómica y las tendencias del mercado. cuando menos. y los de la demanda bien en función de la proyección de usuarios que se prevé que van utilizar la infraestructura bien valorando posibles competencias que surgieran a lo largo de la vida de la concesión48. Concepto El contrato de concesión de obra pública tiene por objeto la realización por el concesionario de algunas de las prestaciones propias del contrato de obras. según el progreso de la ciencia. 50 Artículo 7. 48 Por ejemplo. por sobrecostes de ejecución o las deficiencias técnicas. debe entenderse que no existe una concesión de obras públicas cuando el único operador al que puede atribuirse la concesión ya es propietario del solar en el que se va a edificar. El artículo 1.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública construcción 46 . con la salvedad de que la contrapartida de las obras consista. la marcada por la propia relación jurídica concesional existente entre el concesionario y el órgano de contratación. en cada momento. o bien en dicho derecho acompañado del percibo de un precio50. 1. de 25 de septiembre). de accesibilidad y eliminación de barreras y de seguridad de los usuarios que resulte de aplicación.2. la obra pública de conformidad con lo que. la establecida entre aquel y los terceros de los cuales haya obtenido la financiación de la construcción y explotación del inmueble y respecto de la cual la Administración Pública únicamente actúa 46 Por ejemplo. Por un lado. pues ello impide que el poder adjudicador pueda disponer de su explotación e imposibilita la esencia de la concesión que reside en el hecho de que el propio concesionario soporta el riesgo económico principal o. pero tiene la característica especial de que la contraprestación consistirá.3 la Directiva 2004/18/CEE señala que la «concesión de obras públicas” es un contrato que presente las mismas características que el contrato público de obras. por eventuales retrasos en la terminación de la obra. por otro. con carácter general. Caso Eurawasser. sin incluir los factores motivados por la actuación de los poderes públicos En este sentido.Contratos del sector público . referidos a los estándares de cantidad y calidad de puesta a disposición del bien o servicio que sea objeto de la prestación. o bien únicamente en el derecho a explotar la obra. el contrato de concesión de obra pública presenta una fisonomía tripolar. Ver también STJUE de 10 de septiembre de 2009. o bien en dicho derecho acompañado de un precio. así como la conservación y mantenimiento de los elementos construidos. 249 . pero. los derivados de la eventual indisponibilidad de la 47 infraestructura . sustancial. a tenor del artículo 247. de la explotación.2.2.b). incluidas las de restauración y reparación de construcciones existentes. disponga la normativa técnica. Respecto a la construcción y explotación de un aparcamiento público nada obsta el hecho de que el inmueble sea aportado por el contratista (Véase por su interés Informe JCCA número 4/2009. deberá incluir referencia a las "Previsiones sobre la demanda de uso e incidencia económica y social de la obra en su área de influencia y sobre la rentabilidad de la concesión".

con o sin interés. y 70/2004. requerirán al concesionario la comunicación de dicha titulación y que el plazo de reembolso no podrá finalizar después de extinguirse la concesión de obra pública. con el fin de ceder su uso a éste a cambio de una aportación inicial más una cantidad fija anual52.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública como supervisor de las fórmulas de financiación privada51. cuando hayan sido aceptadas por el Ministerio de Economía y Hacienda. 54 Artículo 253. siempre y cuando la emisión haya sido registrada ante la Comisión Nacional del Mercado de Valores y el riesgo financiero haya sido positivamente informado por una entidad calificadora reconocida por la misma). o el otorgamiento de créditos participativos (artículo 265).3.3. Ahora bien. salvo buen fin de la concesión u otra razón de interés público lo justifique a tenor del artículo 260. el importe total de la emisión de los valores podrá ser superior al capital social desembolsado.2. subvenciones o préstamos reintegrables. realización de la construcción. 55 Artículo 253. de otros organismos nacionales o internacionales55. el TRLCSP define a la misma como el contrato que tiene por objeto la realización de una obra. o de ese derecho acompañado del de percibir un precio53. y puesta en funcionamiento de un edificio en un solar propiedad de un ayuntamiento. ex artículo 259. han de existir singulares exigencias derivadas del fin público o interés general de la obra objeto de concesión. que admitía la posibilidad de que la concesión de obra pública pudiera recaer sobre la simple explotación de obras o infraestructuras ya existentes. y se requiere previa autorización por el órgano de contratación. en cuyo caso la financiación pública podrá provenir. y a los ingresos derivados de las aportaciones realizadas por la Administración Pública. a cambio del derecho a explotar la obra. emisión de obligaciones y otros títulos por el concesionario (con las particularidades de que. FEDER o del Banco Europeo de Inversiones. de 12 de marzo de 2004. vía aportaciones dinerarias o no dinerarias. es decir. de la propia Administración contratante. el objeto del 51 Por ejemplo. 11 de marzo de 2005. Sería el caso de los Fondos de Cohesión. de otras Administraciones Públicas distintas a la concedente de la obra. pudiendo excepcionarse la regla general establecida en el artículo 405 del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital. la hipoteca de la concesión de obra pública (requerirá previa autorización administrativa de carácter expreso).1. Objeto A diferencia de lo que establecía el TRLCAP. Por último.2. para que pueda calificarse un contrato como de concesión de obras públicas es necesario que la explotación se lleve a cabo por el concesionario. así como la conservación y mantenimiento de los elementos construidos.1). o.Contratos del sector público . de 30 de mayo. a diferencia del contrato de obra en el que sólo contempla el gasto público de las infraestructuras en la fecha de su recepción. a los ingresos que se puedan obtener por la explotación de los elementos comerciales relacionados con la concesión. 53 Artículo 7. 61/2003. En este último caso. como es lo habitual. 250 . 1. incluso. titulación de derechos de derechos de crédito (a tenor del artículo 260 se restringen dichas titulaciones al cobro de tarifas. así como préstamos participativos54. por lo que no lo será un contrato cuyo objeto consista en la elaboración del proyecto. más las reservas que figuren en el último balance aprobado y las cuentas de regularización y actualización de balances. 52 Informes JCCA números 24/1996.

1. ¾ Conlleva. no permitirá que se concierten con terceros los servicios que impliquen ejercicio de autoridad inherente a los poderes soberanos. Defensa Nacional. inexcusablemente la puesta a disposición del concesionario de la infraestructura objeto del contrato. 57 Artículo 8. la gestión de un servicio cuya prestación ha sido asumida como propia de su competencia57. tales como los que afecten al ejercicio de Potestad Sancionadora.3. puede tener un alcance más extenso que el de comprender solamente la construcción originaria. las siguientes peculiaridades: ¾ Se preocupa del gasto público que será necesario invertir durante la vida útil de la infraestructura. el servicio de limpieza viaria. el servicio de limpieza y recogida de residuos. sin embargo.1. de 24 de marzo. natural o jurídica.2.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública contrato de concesión de obra pública tiene. el objeto del contrato de concesión de obra pública será la puesta a disposición de la infraestructura en permanentes condiciones de adecuación para su uso. podrá contener referencias relativas a la adecuación. A tal fin. sin olvidar la atención de los trastornos adictivos. Concepto El contrato de gestión de servicios públicos es aquél en cuya virtud una Administración Pública concierta con una persona. alcantarillado y tratamiento de aguas residuales. supondrá una externalización de los riesgos que pueda comportar la conservación de una infraestructura pública en buen y adecuado uso y funcionamiento. el suministro de alumbrado público. por su propia naturaleza. el servicio de prevención y extinción de incendios. o a las actuaciones de reposición y gran reparación que sean exigibles en relación con los elementos que ha de reunir cada una de las obras para mantenerse apta a fin de que los servicios y actividades a los que aquéllas sirven puedan ser desarrollados adecuadamente de acuerdo con las exigencias económicas y las demandas sociales56. es decir.3. o la prevención de la drogodependencia. los servicios sanitarios o docentes. como ya se ha señalado. En este sentido. 58 Véase por su interés Informe JCCA número 2/2006.Contratos del sector público . 251 . el suministro de agua potable. Contrato de gestión de servicios públicos 1. por ejemplo. reforma y modernización de la obra para adaptarla a las características técnicas y funcionales requeridas para la correcta prestación de los servicios o la realización de las actividades económicas a las que aquéllas sirven de soporte material. Seguridad Ciudadana y Sistema Penitenciario 58 porque en ellos se pueda actuar con potestad de imposición sobre la libre capacidad de decisión de los ciudadanos y ejercitando potestades 56 Artículo 7. el cuidado de los menores o de la tercera edad. El ámbito propio de este tipo de contrato es el de aquel que tiene por objeto. Por tanto se tratará de un ámbito subjetivo verdaderamente amplio que. es decir.

a tenor del artículo 25 del TRLCSP. Puede citarse como ejemplo. como la imposición de penalidades o de otras consecuencias jurídicas incluida la resolución del contrato. solamente comparten un mismo objeto 64 . la diferencia entre el precio de compra y éste. el Dictamen del Consejo de Estado 36125/68. 29 de junio. el precio así como la duración del mismo. sino que permitiría la plasmación de otras fórmulas que pudieran responder a un contrato administrativo especial. correspondiendo a la empresa. es decir.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública que. 63 Artículo 277. por su propia naturaleza. teniendo la necesidad de homologar previamente los recursos humanos y materiales del contratista (por ejemplo. lógicamente. es una figura que fue introducida por primera vez en nuestro Derecho positivo por el artículo 65 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Estado de 8 de abril de 1965. simplemente. se produce un aprovechamiento público de las infraestructuras privadas preexistentes sin que. de 23 de julio. 61 De escasa aplicación práctica. y asume la prestación de un servicio al público. en el caso de un concierto de asistencia social. gestión interesada 61 . de 30 de marzo de 2004). Sobre la desaparición del contrato de arrendamiento de servicios. Dichas técnicas presentan importantes diferencias entre ellas. Por tanto. a cambio de recibir de la Administración una remuneración económica por una cuantía fija (véase la STS de 15 de noviembre de 2000). al margen de alguna discusión doctrinal 60 . A juicio del autor de esta obra.1. a raíz de un contrato entre la Comisaría General de Abastecimientos y Transportes y un contratista. no son predicables de los administrados ni aún en el ámbito de su esfera privada. algunas consecuencias. como retribución de sus servicios. la gestión interesada ni siquiera se contemplaba en el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales de 17 de junio de 1955. el concierto se refiere a actividades económicas abiertas a la iniciativa privada y que no están reservadas al sector público. y estimular su acierto gestor. véase el Informe JCCA número 2472005. 62 El concierto es un contrato administrativo en el que un particular utiliza sus propias infraestructuras e instalaciones para atender a los usuarios. se ha de tratar de servicios al público. motivo por el cual puede afirmarse que la categoría de los contratos de gestión de servicios públicos más que modalidad contractual concreta es un “etiquetado” bajo el cual se refugian algunos negocios jurídicos que. siempre que la propia legislación sectorial o la de contratos del sector público no prevean un tratamiento jurídico diferente para los casos de que se trate o. Antes de esa fecha. Como consecuencia de lo que acaba de 59 Véase por su interés Informe JCCA número 14/2010. subsumible en lo establecido en los artículos 19.Contratos del sector público .b) y 25 del TRLCSP. se produzca la reversión a la Administración el final del contrato. y su idoneidad para satisfacer las necesidades y los fines de interés general que se persiguen por los poderes públicos). en líneas muy generales. la Administración debe verificar la calidad de las instalaciones privadas que se van a utilizar para prestar servicios sociales a menores de edad o personas mayores. prohíban de modo expreso tal posibilidad59. 60 El autor de esta obra se manifiesta contrario a esta posibilidad puesta de manifiesto por algunos autores que entienden que el artículo 277 no regula un sistema de numerus clausus. La decisión de atribuir al sector privado la gestión y explotación de servicios públicos. de 26 de septiembre. Es una figura jurídica de origen francés que se caracteriza por dosificar los riesgos económicos del particular. ha de establecerse a través de las técnicas de concesión. 64 Véase la ya antigua STS de 27 de enero de 1982 en la que se afirma que "Debe precisarse que en el ámbito del Derecho Administrativo no existe --pese a que otra cosa pudiera parecer a 252 . sin duda no aplicable actualmente. Esa remuneración de financia con la financiación pública de la prestación privada de un servicio de interés general (véase Informe JCCA número 57/2003. en virtud del cual éste importa carne por cuenta de aquélla para venderla a un precio tasado. En relación a su posible incumplimiento. cabe señalar que podrían incluirse en los PCAP. no se trataría en puridad de la aplicación de esta categoría de contratos de gestión de servicios públicos con las consecuencias que ello conllevaría. concierto62 o creación de una sociedad de economía mixta63.

en el TRLCSP siempre surgirá el problema de que no se sabe a ciencia cierta qué preceptos resultarán aplicables a cada una de las técnicas que se agrupan bajo la misma modalidad de contrato de gestión de servicios públicos.2. en particular. en la concesión su objeto típico serán los servicios públicos en sentido estricto. de las libertades fundamentales establecidas en el Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea66. el TJUE ha declarado que los principios de igualdad de trato y de no discriminación por razón de nacionalidad imponen. Ello obligará a realizar un cuidadoso análisis de cada caso. Telaustria y Telefonadress. 65 Por ejemplo. sin implicar necesariamente que tal obligación deba efectuarse en todo caso a través de una convocatoria de licitación67. y de 13 de noviembre de 2008. A pesar de ello. 66 Véase STJUE de 7 de diciembre de 2000. apartado 24. prohibida con arreglo a los artículos 49 y 56 del citado Tratado68. a la autoridad concedente una obligación de transparencia que consiste en garantizar.3. En este contexto. sino que es necesario hablar de una pluralidad contractual diferenciada a través de la que es posible dar cabida a todo tipo de gestión indirecta de un determinado servicio público". si no existe transparencia. que opera principalmente en perjuicio de las empresas establecidas en otro Estado miembro. la STJUE de 21 de julio de 2005. una publicidad adecuada que permita abrir a la competencia el procedimiento de adjudicación y controlar la imparcialidad de dicho procedimiento. Comisión/Italia. Lo señalado en el párrafo anterior tendrá como consecuencia. más concretamente. apartado 60. pues no todas ellas tienen las mismas características65. en beneficio de cualquier licitador potencial. que en el concierto. es preciso indicar que. el Derecho aplicable no deba examinarse a la luz del Derecho originario y. 253 . como ya se ha señalado en la primera parte de esta obra dedicada a analizar los aspectos troncales que afectan a la contratación del Sector Público. De este modo cabe concluir que. En efecto.Contratos del sector público . 1.un contrato específico de gestión de servicios públicos. Su regulación en el Derecho Comunitario Aparte de lo ya señalado sobre el “etiquetado” que representa el contrato de gestión de servicios públicos. ASM Brescia. Coditel Brabant. 67 SSTJUE de 13 de septiembre de 2007. en este sentido. a diferencia de la concesión. El citado planteamiento no puede obviarse en función de que el órgano de contratación justificase que no se dio la exigida publicidad a la concesión porque no pueda generar ingresos netos cuantiosos ni tenor de la Ley de Contratos del Estado-. no significa que. mientras que en que con la creación de una empresa de economía mixta se puedan gestionar servicios públicos de ambas categorías. o que el sistema de retribución será efectuado directamente por parte de la Administración. apartado 60. su adjudicación podrá realizarse excepcionalmente de forma directa. apartado 25). apartados 17 y 18). las empresas situadas en esos otros Estados miembros no tendrán ninguna posibilidad real de manifestar su interés en obtener dicha concesión (véase. desde el punto de vista del Derecho Comunitario de la Contratación Pública. y sin afán de ser exhaustividad. Coname. las concesiones de servicios públicos no están reguladas por el mismo. a falta de tal normativa. 68 STJUE de 17 de julio de 2008. por razón de los servicios que se gestionan se observa que mientras que en el concierto se prestan indirectamente servicios dirigidos al público (Servicios sanitarios y docentes).Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública señalarse. si no está justificada por circunstancias objetivas tal diferencia de trato. constituye una discriminación indirecta por razón de nacionalidad. por ejemplo.

Todos los demás servicios.Contratos del sector público . 73 Artículo 24. Características troncales A pesar de lo señalado al abordar el concepto del contrato de gestión de servicios públicos. en una concesión administrativa de explotación de un aparcamiento. de 23 de julio de 2010. de acuerdo con lo que se señala en el Informe JCCA número 2/2006. en dicho Estado miembro. en el que. por el que se establecen disposiciones generales sobre los Fondos Estructurales.1 del TRLCSP a cuyo tenor podrán gestionarse de forma indirecta los servicios públicos “siempre que sean susceptibles de explotación por particulares”. de alguna manera. se plantea que. de 25 de septiembre. pues ciertamente tal ocasión le puede servir para establecerse en el mercado de dicho Estado y darse a conocer con el fin de preparar su expansión futura69. ¾ De conformidad con lo establecido en el TRLCSP el requisito esencial exigido para la modalidad de gestión indirecta de un servicio público es que el empresario. ante una situación en la que no se ha llegado al 85 por ciento del volumen de ocupación previsto en el estudio de viabilidad. como ya se ha adelantado. 72 Tales como los que afecten al ejercicio de Potestad Sancionadora. de 24 de marzo. es decir. bien contando con la colaboración de empresarios privados a través de celebración del correspondiente contratos de servicios. bien a través incluso de la figura de la encomienda de gestión73. se reclama por el concesionario el restablecimiento del equilibrio económico del contrato tal como se establece en los PCAP. pese a que ello no pueda. 254 . apartado 4. una empresa puede tomar la decisión táctica de solicitar. 71 Esta cuestión se contesta con la simple mención del artículo 275. pueden formularse las siguientes características troncales que resultarán comunes a las diferentes técnicas que se incluyen en el mismo con las siguientes matizaciones70: ¾ Sólo pueden ser objeto de gestión indirecta los servicios que pueden reportar un beneficio (o correlativamente pérdidas) para el empresario o la entidad que los gestiona 71 . los que implican el ejercicio de autoridad inherente a los poderes soberanos 72 .3.n). porque en el marco de una estrategia económica que pretende extender una parte de sus actividades a otro Estado miembro. la adjudicación de una concesión. del Reglamento 1260/1999 del Consejo.6 en relación con el artículo 4. Defensa Nacional. por ejemplo. de 21 de junio de 1999. en la que a raíz de una decisión prejudicial planteada en relación a la interpretación del articulo 30. Seguridad Ciudadana y Sistema Penitenciario. como tal. habrán de ser gestionados directamente por la Administración titular del servicio. 74 Véase por su interés Informe JCCA número 69/2009. que puedan ser susceptibles de explotación económica por los particulares. Caso Comune di Ancona. gestione el servicio a su propio riesgo y ventura74. Lo señalado.1.3. debe ser matizado pues mientras que en la concesión siempre debe existir algún margen de inseguridad 69 Véase la STJUE de Tribunal de 14 noviembre 2013. 1. generar beneficios adecuados. 70 Véase por su interés Informe JCCA número 22/2009.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública proporcionar una ventaja indebida a una empresa o a un organismo público.

sin perjuicio de las precisiones que se realizarán en el siguiente apartado. es que. de alguna manera. Por el contrario. en el concierto dicho riesgo se encuentra muy matizado ya que normalmente la remuneración está pactada con carácter fijo. 1. por ejemplo en materia docente o sanitaria. Por lo que se refiere a las empresas de economía mixta o a la técnica de la gestión interesada. a diferencia del contrato de obras que se refiere a bienes inmuebles. que siempre es remunerado directamente por la Administración que ha adjudicado el contrato de manera que se sufrague el coste efectivo del funcionamiento del servicio. éste ha de percibir. Por lo tanto.4. la excepción a dicho procedimiento suele constituirse en regla general pues normalmente se adjudica de forma directa. para que exista un contrato de gestión de servicios públicos es necesario que los ingresos del empresario no dependan exclusivamente de que éste se acomode o no a determinados estándares o indicadores de control de calidad en su prestación. su objeto serán siempre bienes 255 . Contrato de suministro 1. aunque abierto a revisiones. en la implementación de la técnica del concierto. Así. los beneficios que deriven de la gestión indirecta de un servicio público. en tanto que en la gestión interesada por regla general se suele garantizar al empresario un beneficio mínimo. en las concesiones lo más habitual es que sea el usuario quien retribuya directamente al gestor pagando una tarifa. en ningún momento se exige que la retribución a percibir por el contratista deba proceder directamente de los usuarios. ¾ En cuanto al sistema de retribución al contratista.4. sino que es preciso que su cuantía esté directamente ligada con la mejor o peor gestión que del servicio haga el concesionario.1. Concepto La característica típica de este contrato.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública en los resultados económicos de la explotación del servicio público. Ahora bien. circunstancia que se ve potenciada con que en la competencia de cualquier persona que aspire a dicha adjudicación se apueste por restringirla hacia entidades benéficas y que carecen de ánimo de lucro.Contratos del sector público . en el concierto el usuario del servicio no paga al gestor. si bien en las primeras dicha retribución se extiende a la amortización de las inversiones realizadas para crear la infraestructura y alcanza al beneficio o la ganancia económica. No obstante. la Administración participa o puede participar en las ganancias que genera la explotación del servicio. mientras que en la concesión y en la elección de un socio para la constitución de una empresa mixta siempre se aplicará un procedimiento público y concurrencial. ¾ Teóricamente es consustancial a todas las técnicas incluidas dentro de este contrato la presencia de los principios de publicidad y concurrencia. toda vez que ello se vincula directamente con la voluntad del concesionario y no con el riesgo derivado de la explotación del servicio. que al menos transfiera al operador económico una parte sustancial o significativa del riesgo.

los siguientes vehículos: a) Vehículos diseñados y fabricados para su uso principalmente en obras. como en la Exposición de Motivos del TRLCSP en orden “a integrar en un texto único todas las modificaciones introducidas a la Ley 30/2007”. del Parlamento europeo y del Consejo. 1. de 5 de julio. se puede definir el contrato de suministro como aquel contrato administrativo típico en el que el órgano de contratación externaliza la adquisición de determinados bienes muebles en los términos señalados en el TRLCSP. en el que se señalaba lo siguiente: “Artículo 105. Las normas para la compra de vehículos de transporte por carretera limpios y energéticamente eficientes del artículo 106 y la disposición adicional sexta de esta Ley serán de aplicación a las compras de vehículos de transporte por carretera de las categorías M1. del Parlamento Europeo y del Consejo. en el artículo 4 o en el artículo 9. tal como se definen en la Directiva. relativo a la figura del “renting” en el que señala que "se configura en la práctica comercial como una modalidad de contrato de arrendamiento de bienes en el que el fabricante o suministrador de bienes de equipo concierta su 256 . De conformidad con lo dispuesto en el artículo 2 de la Directiva 2009/33/CE.3 de la Ley 30/2007. para los contratos de suministro. de bienes muebles77. los transportes y los servicios postales. sobre Procedimientos de Contratación en los sectores del agua. los transportes y los servicios postales.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública muebles aunque. componentes y unidades técnicas independientes destinados a dichos vehículos. sistemas. o arrendamiento. Promoción del transporte por carretera limpio por parte de los poderes adjudicadores. 75 Artículo 9. de 5 de septiembre. canteras. como se tendrá oportunidad de analizar. y c) máquinas móviles”. instalaciones portuarias o aeroportuarias. con diversas matizaciones. a que la adquisición de vehículos de transporte por carretera limpios y energéticamente eficientes no se rige por el TRLCSP. 2. N1. por la que se crea un marco para la homologación de los vehículos de motor y de los remolques. de Contratos del Sector Público y las entidades contratantes definidas en el artículo 3 de la Ley 31/2007. de 23 de abril. 76 Informe JCCA número 29/2007. de 4 de marzo. Sección 3ª “Movilidad Sostenible”. siempre que no estén sujetos a homologación de tipo u homologación individual en territorio español. 1. de 30 de octubre. de Economía Sostenible. servicios de bomberos y fuerzas responsables del mantenimiento del orden público. que se realicen por: a) Los poderes adjudicadores definidos en el artículo 3. b) vehículos diseñados y fabricados para su uso por el ejército. Sin embargo. quedarán excluidos de la aplicación de las normas para la compra de vehículos de transporte por carretera limpios y energéticamente eficientes. tal y como se indicaba en el artículo 105 de la citada Ley 2/2011. b) Los operadores que ejecuten obligaciones de servicio público en el marco de un contrato de servicio público en el sentido del Reglamento (CE) n. de 30 de octubre. M2. sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua.Contratos del sector público . de 23 de octubre. con o sin opción de compra76. sobre los servicios públicos de transporte de viajeros por ferrocarril y carretera. Capítulo III “Transporte y Movilidad Sostenible”. de 30 de octubre.4. en el artículo 16 de la Ley 31/2007. a pesar de la finalidad de la delegación legislativa contemplada tanto en la disposición final trigésima segunda de la Ley 2/2011. la energía. protección civil. N2 y N3.º 1370/2007. dentro del Título III “Sostenibilidad Medioambiental”. cuando el valor estimado del contrato sea igual o superior al establecido. la energía. se echa en falta la inclusión de la referencia. arrendamiento financiero. M3. 2007/46/CE. Por lo tanto. Objeto El contrato de suministro es aquel cuyo objeto puede consistir en75: ¾ La adquisición.2.

como compradora. . a un arrendatario.) Explica en su sentencia de 26 de febrero de 1996: «(. respecto a la primera cuestión sobre distinción de los conceptos arrendamiento financiero y arrendamiento con y sin opción de compra. como un solo negocio jurídico con intervención de tres partes contratantes. 78 Algunos órganos de contratación han acuñado para este tipo de contratos la denominación de “Suministros Abiertos”.. (. el bien seleccionado 257 .. las cajas de ahorro y las cooperativas de crédito. se califican como contrato de suministro: . en el arrendamiento financiero se produce las actuaciones que han quedado expuestas en el apartado anterior. con otorgamiento de una opción de compra a su término por el valor residual fijado en el contrato. así como la de saneamiento por vicios ocultos”. como es que no existe la opción de compra del bien cedido en alquiler y que el mantenimiento del bien recae sobre el arrendador.. pudiéndose establecer en el contrato el derecho de este a optar por la adquisición a su vencimiento por el valor residual. concierte la adquisición de un bien a un proveedor para luego mediante un contrato diferente ceder su uso a otro que dispone al vencimiento del correspondiente contrato de una opción de compra por el valor residual estipulado. las entidades oficiales de crédito.. que cede el uso de un bien mediante percepción de un precio. se trata de un arrendamiento de carácter operativo que no responde a la pretensión deducida de la consulta referida a la adquisición de un bien por su valor residual". 24 de marzo de 2006. además en determinados casos a su sustitución o incluso a la prestación de otro tipo de asistencias relacionadas con el disfrute del bien arrendado.Suministro de energía eléctrica: Informe JCCA número 59/2005. de 30 de junio. indudablemente. en resumen.) Así.Contratos del sector público . pero. la sociedad de leasing no responde al usuario del buen funcionamiento o idoneidad de los referidos bienes. .) en el orden o aspecto jurídico no se configura por lo general.Compra de semovientes: Informe JCCA número 21/1998. subroga (con subrogación convencional expresamente pactada) al arrendatario-usuario en todas las acciones que. de 1 de febrero de 2010 y 55/1999. dispone que "El Tribunal Supremo en diferentes sentencias ha venido a señalar respecto al arrendamiento financiero. por lo que. que es una institución comercial importado del área jurídica de Estados Unidos de América (. de 21 de diciembre. Por su parte en el Informe 18/2003. cuya subrogación comprende. los bancos. es decir se requiere que un tercero que necesariamente han de ser establecimientos financieros de crédito. le puedan corresponder frente a la entidad proveedora-vendedora. cabe responder que mientras que en el arrendamiento con o sin opción de compra se configura como una relación entre el proveedor. Sin embargo. .. de 2 de marzo de 1998. la eventual acción resolutoria de que todo comprador se halla asistido por inhabilidad o inidoneidad del objeto. pero con unas características fundamentales que lo diferencia del arrendamiento financiero.. sino que se articula a través de dos contratos. pero en el que se incluyen otro tipo de prestaciones".Construcción de un buque: Informe JCCA número 51/1997.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública ¾ La entrega de una pluralidad de bienes de forma sucesiva y por precio unitario sin que la cuantía total se defina con exactitud al tiempo de celebrar el contrato. arrendamiento con los usuarios comprometiéndose la empresa al mantenimiento de los bienes arrendados. aunque conexionados y dependientes entre sí por su influencia en la obtención de la antes referida función económica: un contrato de compraventa por el que la sociedad de leasing adquiere del proveedor los bienes previamente seleccionados por el usuario y un arrendamiento con opción de compra o arrendamiento financiero. el denominado «renting” es una forma de contrato de arrendamiento de un bien en el que no se incluye una opción de compra. de 17 de noviembre. netamente diferenciados.Compra de obras de arte: Informes JCCA números 45/2009. 77 Véanse los siguientes Informes JCCA sobre las siguientes adquisiciones que. Por lo que respecta al primero de dichos contratos (el de compraventa). en exclusiva y a demanda de la Administración Pública. sin intervención de una tercera persona que financie la operación. por el que la sociedad de leasing cede durante un tiempo la posesión y disfrute de tales bienes al usuario mediante una contraprestación dineraria fraccionada. como contrapartida o compensación de ello. por estar subordinadas las entregas a las necesidades del adquirente78. Se caracterizan porque el contratista solamente adquiere el derecho a suministrar. en todo caso.

No tiene el derecho a servir el bien seleccionado hasta agotar el precio del contrato. cuando concurran los presupuestos legalmente exigidos para los contratos menores o para la aplicación del procedimiento negociado sin publicidad. El derecho de éste consistiría en haberse convertido en suministrador exclusivo de dicho ente. se señala que. en el TRLCSP no se aclaró. por tanto. se clarifique legal o reglamentariamente la interpretación del citado artículo.a) de la LCSP.3 y de la interpretación que ha de realizarse del trámite recogido en el artículo 151. dicha cuestión que ha causado y está causando problemas de interpretación por parte de los órganos de contratación80. califica. El órgano de contratación valoraría las ofertas y finalmente seleccionaría una declarando al licitador como adjudicatario y formalizando el contrato. a propósito de un contrato de suministro abierto de víveres para buques. tendría el contrato.a) del TRLCSP como “suministros abiertos”. de las reglas generales de publicidad previstas con carácter general para los acuerdos marco en el artículo 197. la utilización de la 258 . cumplieran lo previsto en los pliegos de prescripciones técnicas (en lo sucesivo. unidades e instalaciones de la Armada del Ministerio de Defensa celebrado por la Unidad de Contratación de la Dirección de Abastecimiento y Transportes de la Jefatura de Apoyo Logístico adscrita al Ministerio de Defensa. como máximo. Los licitadores presentarían los productos que. con independencia de que en aras de la seguridad jurídica resulte necesario que. En relación a esta calificación doctrinal. Dicho precepto señala que “No obstante. por ejemplo. en todo caso. si no era seguro que la expectativa del negocio pudiera llegarse a materializar en su totalidad.3. este tipo de contratos del artículo 9.3.a) puedan adjudicarse como contratos menores o por el procedimiento negociado sin publicidad (al margen. de 12 de junio. Se comunicaría a los licitadores el valor estimado que. Los empresarios siempre demandaron que. Véase dicha resolución a efectos de advertir la inoperatividad de una cláusula contra legem respecto del artículo 95. ni el TRLCAP ni la LCSP ni el TRLCSP llegaron a contemplar dicha posibilidad. por vez primera. la adjudicación de estos contratos se efectuará de acuerdo con las normas previstas en el Capítulo II del Título II del Libro III para los acuerdos marco celebrados con un único empresario”. de la Abogacía General del Estado.Contratos del sector público . debe aplicarse la técnica de adjudicación del acuerdo marco. sobre los acuerdos marco en contratos de suministro en relación a la interpretación del artículo 9. La cuestión ha sido analizada por la Abogacía General del Estado79 que ha concluido que.2 en cuanto que el error padecido por el licitador ha de ser imputable a éste. Por ejemplo sería el caso de un contrato de suministro de una determinada bota de montaña para alguna unidad especial. la garantía no debería exigirse respecto al valor total del contrato. el TACRC en su Resolución número 225/2013. PPTS). Puede ser que sea así pero no necesariamente. de acuerdo con el criterio emitido por la JCCA. durante el plazo determinado en el contrato.2 del TRLCSP). si a final de un ejercicio solamente se hubiese ejecutado el ochenta por ciento del crédito reservado tenga derecho a suministrar el veinte por ciento restante.a) último inciso de la LCSP y ahora del TRLCSP del que parece deducirse que.3. y en el que en relación con diversas cuestiones relacionadas con la tramitación de un expediente de contratación relativo a dicho servicio. no impide que tales contratos del articulo 9. como se debía haber hecho. de la Intervención General de la Administración del Estado. Sin embargo. a su juicio.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública En relación a este contrato se han planteado dudas sobre la interpretación del artículo 9. 80 Sobre dicho asunto y como ejemplo de lo señalado.3. de lege ferenda. de 14 de julio. 79 Circular 7/2009. organismo o entidad durante el período previsto en el contrato debiendo suministrar las botas que se le vayan encargando pero sin que. véase por su interés el Escrito-Circular de 16 de octubre de 2012. por el que se plantea consulta sobre diversas cuestiones relacionadas con la tramitación de un expediente de contratación relativo al servicio de agencia de viajes. Sin embargo.

para hacer una copia del programa como «adquirente legítimo” cuando el primer adquirente haya borrado su copia del programa o ya no la utilice?”. por efecto del agotamiento del derecho de distribución previsto en el artículo 4. parte inicial de frase. “Así pues. la transferencia por el titular de los derechos de autor de una copia de un programa de ordenador a un cliente. de la Directiva 2009/24”. Los contratos de adquisición de programas de ordenador desarrollados a medida se consideran.3. contratos de servicios. de la Directiva 2009/24 (LCEur 2009. Asunto C-128/11. constituye una «primera venta [. Skouris. en el sentido del artículo 3. En respuesta a las citadas cuestiones el TJUE señaló lo siguiente: “En atención a las consideraciones anteriores. a efectos de la protección prevista por la Directiva 2009/24. que. de la Directiva 2001/29. 81 Artículo 190 y siguientes del RGTRLCAP. apartado 2. licencia que había sido concedida inicialmente al primer adquirente por dicho titular sin límite de duración a cambio del pago de un precio que permitía a este último obtener una remuneración correspondiente al valor económico de la copia de su obra. conforme al apartado 3 de dicho precepto. tal adquirente no está autorizado. y “¿Puede quien haya adquirido una licencia de programa de ordenador "de segunda mano" invocar también.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública ¾ La adquisición y arrendamiento de equipos y sistemas de telecomunicaciones o para el tratamiento de la información. no cabe acoger la alegación de Oracle y de la Comisión Europea de que la puesta a disposición de una copia de un programa de ordenador en la página web del titular de los derechos de autor constituye una «puesta a disposición del público”. no puede dar lugar al agotamiento del derecho de distribución de la copia”. a tenor del artículo 9. para dividir dicha licencia y revender únicamente el derecho de uso del programa de ordenador de que se trate correspondiente a un número de usuarios que él mismo habrá determinado”. apartado 2. las copias materiales e inmateriales de un programa de ordenador”. en caso de reventa de una licencia de uso que comporte la reventa de una copia de un programa de ordenador descargada de la página web del titular de los derechos de autor. procede responder a las cuestiones prejudiciales primera y tercera que los artículos 4.3. apartado 1. como se ha expuesto en los apartados 22 y 24 de la presente sentencia. debe considerarse que. apartado 2. apartado 1. apartado 1.] de una copia de un programa”. con arreglo a los artículos 5. Ponente: V.. figura del acuerdo marco queda a la voluntad del órgano de contratación. acompañada de la celebración entre las mismas partes de un contrato de licencia de uso.. de la Directiva 2009/24 quien puede invocar el agotamiento del derecho de distribución de una copia de un programa de ordenador?”. “¿Se agota el derecho de distribución de la copia de un programa de ordenador en el sentido del artículo 4. apartado 1. 2. “No obstante. sus dispositivos y programas. sin que pueda considerarse de uso obligatorio por analogía con el supuesto contenido en el artículo 9.Contratos del sector público .b) del TRLCSP.3. aprobado por Real Decreto Legislativo 3/2011. véase por su interés la STJUE de 3 de julio de 2012 (Gran Sala). de la Directiva 2009/24. Sobre comercialización de licencias vía Internet. En respuesta a la citada cuestión el TJUE señaló lo siguiente: “En consecuencia. de la Directiva 2009/24. “¿Es "adquirente legítimo" en el sentido del artículo 5. y 5. “En segundo lugar. en el sentido del artículo 4. y la cesión del derecho de uso de éstos81.a) del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público. Caso UsedSoft GMBH contra Oracle International Corp. es preciso subrayar que.. letra a) de la LCSP [equivalente al actual 9. apartado 2. las mencionadas disposiciones revelan claramente la voluntad del Legislador de la Unión de asimilar. parte inicial de frase. apartado 2. si la licencia adquirida por el primer adquirente es válida para un número de usuarios que excede las necesidades de éste. el agotamiento del derecho de distribución de la copia del programa de ordenador realizada por el primer adquirente mediante descarga del programa de Internet en un soporte de datos con la autorización del titular del derecho. y 4. en una situación como la controvertida en el litigio principal. de 14 de noviembre]. 621) cuando el adquirente hizo la copia con la autorización del titular del derecho descargando el programa de Internet en un soporte de datos?”. el 259 . en la que el Bundesgerichtshof decidió suspender el procedimiento y plantear al Tribunal de Justicia las siguientes cuestiones prejudiciales: 1. de la Directiva 2009/24 deben interpretarse en el sentido de que.

2 del TRLCSP.5. organismos y entidades. con independencia de quién lo celebre. y gozar del derecho de reproducción previsto en esta última disposición”. cuando establece una crítica al mismo al disponer que "Con la apertura de esta figura a favor de las entidades públicas empresariales. a través de dichos instrumentos jurídicos se busca. organismos y entidades del Sector Público.1. por tanto. Lo que sí sucederá es que podrán realizarlo como contrato privado pero no como contrato administrativo típico. serán aplicables al contrato de colaboración las mismas singularidades que para la financiación de esas concesiones establece la ley. que atribuye esta consideración a todos los contratos celebrados por organismos excluidos del concepto del artículo 3. 83 Artículo 3.1. 82 Artículo 9. 85 A tenor de lo dispuesto en el artículo 315. Tal vez sería mejor reconocer el carácter administrativo de cualquier contrato de colaboración entre el sector público y el sector privado. habrá que estar a las especialidades financieras contenidas en el artículo 315. aun cuando ésta se obligue a aportar. de acuerdo con el artículo 20 número 1.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública ¾ Los de fabricación 82 según las características peculiares fijadas previamente por la entidad contratante. segundo adquirente de tal licencia. de la citada Directiva y podrá ser considerado. creando ex novo por dicha norma. las contenidas en los artículos 253 a 265 del TRLCSP.2. de la referida Directiva. 84 Lo señalado no quiere decir que esté prohibida la celebración de este contrato para otros entes. aligerar a los presupuestos de los diferentes entes. como ejemplos.Contratos del sector público . 86 La Directiva 2004/18/CEE pone. Introducción Siguiendo con la argumentación que ya se ha efectuado en esta obra. 1.c) en relación con el 24 del TRLCSP. relativo al anteproyecto de ley de economía sostenible. que quedan fuera del concepto de Administraciones Públicas. que tienen la consideración de “Administraciones Públicas” a los efectos del TRLCSP 83 o de una Entidad pública empresarial u organismo similar de las Comunidades Autónomas84. por un lado. respecto al etiquetado de varias técnicas incluidas en el TRLCSP dentro del contrato de gestión de servicios públicos. cuando las prestaciones del negocio jurídico encajen en el marco conceptual de la concesión de obras públicas. apartado 2. Así lo señala en Consejo de Estado en su Dictamen de 18 de marzo de 2010. los contratos de colaboración entre el sector público y el sector privado que aquéllas celebren tendrán necesariamente carácter privado. Por el contrario. las redes informáticas de gran tamaño. a efectos del artículo 5. la ejecución de importantes infraestructuras de transporte integrado. cuando no sea así. apartado 1. es decir. corresponsabilizar al sector empresarial en la contribución a la satisfacción del interés general. toda vez que resulta difícil imaginar un contrato de este tipo sujeto al Derecho civil en cuanto a sus efectos y extinción. Se llama la atención sobre esta circunstancia. de la carga financiera85 que representa la asunción de contratos administrativos típicos complejos o cuyo objeto no se encuentra disponible en el mercado86.3. y.5. en parte. número 2. en relación al contrato de concesión de obra pública y. podrá invocar el agotamiento del derecho de distribución previsto en el artículo 4. o los proyectos que requieran 260 . Contrato de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado 1. total o parcialmente. de la misma forma que su sujeción a la regulación armonizada no depende ni del aspecto subjetivo ni de la garantía contractual". así como todo adquirente posterior de la misma. por otro. adquirente legítimo de una copia de un programa de ordenador. el contrato de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado. los materiales precisos.

87 Sobre este tipo de contrato. para el cumplimiento de obligaciones de servicio público. Concepto Como ya se ha señalado. en la ejecución de importantes infraestructuras de transporte integrado. que solamente se refiere en el Considerando 31 a propósito del procedimiento de Diálogo Competitivo “A los poderes adjudicadores que ejecuten proyectos particularmente complejos puede resultarles objetivamente imposible. voluntaria o involuntariamente se soslayen los contratos típicos que deben suscribirse según cada actuación” (STSJ de Andalucía número 530/2011. caerían dentro de dichos supuestos los casos de decantación de cuál sería la mejor solución técnica para conectar las riberas de un río.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública 1. por el que se adoptan mandatos para poner en marcha medidas de impulso a la productividad.Contratos del sector público . es aquel el que una Administración Pública o una Entidad pública empresarial u organismo similar de las Comunidades Autónomas encarga a una entidad de Derecho Privado. Sin embargo no se regula en la Directiva 2004/18/CEE. de redes informáticas de gran tamaño o de proyectos que requieran financiación compleja y estructurada. en particular. En el indicado sentido. paseo de la Castellana. ver Perfil del Contratante de la Oficina Española de Patentes y Marcas “C154/10 Contrato de Colaboración entre el Sector Público y Privado cuyo objeto es “la mejora de la eficiencia energética en la Sede Central de la Oficina Española de Patentes y Marcas”. se recogía la figura de la “Asociación entre el Sector Público y el Sector Privado”. A sensu contrario. definir los medios adecuados para satisfacer sus necesidades o evaluar las soluciones técnicas. por un período determinado en función de la duración de la amortización de las inversiones o de las fórmulas de financiación que se prevean. así como los mecanismos legales adecuados que permitan identificar la proposición más ventajosa presentada por los licitadores a fin de garantizar la obtención del mayor valor posible como contrapartida a los recursos financieros aplicados al contrato”. cuyo montaje financiero y jurídico no es posible definir con antelación”. el contrato de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado87. 88 Artículo 11. como ya se señalaba en otros trabajos.5. de 27 abril (Sala de lo Contencioso-Administrativo. una regulación de los contratos de colaboración entre el sector público y el privado.2. la realización de una actuación global e integrada que. Sección 1ª)). los tribunales han puesto de manifiesto la indebida vulgarización de este tipo de contrato señalando “que no se trata. además de la financiación de inversiones una financiación compleja y estructurada. a través de un contrato de colaboración entre el sector público y el sector privado (en lo sucesivo. Anuncio de la Oficina Española de Patentes y Marcas por el que se convoca la contratación de una actuación integral que suponga la mejora de la eficiencia energética del edificio sede de la Oficina Española de Patentes y Marcas. cuyo montaje financiero y jurídico no es posible definir con antelación. de Madrid. en cuyo apartado cuadragésimo cuarto se dispone que “El Ministerio de Economía y Hacienda incorporará en el Proyecto de Ley de Contratos del Sector Público por el que se transpondrá la Directiva 2004/18/CE. única novedad introducida por la LCSP en lo que hasta ahora habían sido los contratos administrativos88. sin que por ello se los pueda criticar. 261 . sino que las exigentes reservas legales conllevan una interpretación rigurosa de la ley para evitar que. a su amparo. y en la Comunicación de la Comisión de 11 de marzo de 1998. como decimos de una fórmula contractual a disposición de la administración para cualquier tipo de obra o actuación. Comunicación de la Comisión de 27 de noviembre de 1996. CCPP) (BOE número 224). En nuestro país la figura aparece reflejada en el Acuerdo de Consejo de Ministros de 25 de febrero de 2005. Esta situación puede presentarse. financieras y jurídicas que pueda ofrecer el mercado. 75. sobre “Contratos Públicos en la Unión Europea: Asociación entre el Sector Público y el Sector Privado”. además de las normas necesarias para la completa y correcta trasposición de la Directiva al Derecho Interno. En el Libro Verde sobre “La Contratación Pública en la Unión Europea: Reflexiones de Futuro”.

podrían ser objeto de dicha complejidad la gestión de una rede sanitaria pública. actualización o renovación. de 26 de febrero de 2010. Finalmente. 262 . una prestación especializada de los servicios energéticos. el Gobierno someterá al Congreso de los Diputados un proyecto de Ley en el que regulen las modalidades de captación de financiación en los mercados por los concesionarios de obras públicas o por los titulares de contratos de colaboración entre el sector público y el sector privado. y que el riesgo y la financiación94 del mismo ha de ser compartido entre los entes. incluyendo las relativas a la colaboración público-privada bajo fórmulas institucionales”. comprenda alguna de las siguientes prestaciones89: ¾ La construcción. correspondientes a centro cultural. para el Legislador el contrato de colaboración público privado debe ser un contrato complejo. sistemas. tal y como ha sido objeto de recurso especial ante el TACRC en sus Resoluciones números 210/2011 y 184/2012. que se oriente a mejorar la eficiencia y lograr ahorros sustanciales. 93 Sin duda. y productos o bienes complejos 90 . 94 El TRLCSP acaba finalmente por dar cumplimiento a lo señalado en la disposición final décima de la LCSP que establecía que “En el plazo de un año a partir de la entrada en vigor de esta Ley. 90 Como. Así en su exposición de motivos señala que “Por otra. su explotación o su gestión91. por ejemplo. aparcamientos subterráneos y plaza pública). de obras o de suministros necesarios. 89 Algunos órganos de contratación han impulsado la celebración de este tipo de contratos impulsados por un esfuerzo voluntarista ajeno por completo a esta figura contractual.Contratos del sector público . de 14 de septiembre y de 6 de septiembre. los destinados al tratamiento de residuos urbanos. ¾ La fabricación de bienes y la prestación de servicios que incorporen tecnología específicamente desarrollada con el propósito de aportar soluciones más avanzadas y económicamente más ventajosas que las existentes en el mercado93. y el contratista. la STSJ de Andalucía de 27 de abril de 2011 declaró su invalidez. casa consistorial. a juicio del autor de esta obra. Como ejemplo. véase por su interés Informe JCCA número 53/2009. así como su mantenimiento. podrían casar con este supuesto la contratación de centrales de telecomunicación o sistemas informáticos. A tal fin. para el contrato de colaboración público- privada se incluyen en el texto las previsiones contenidas en la Ley 2/2011. ¾ Otras prestaciones de servicios ligadas al desarrollo por la Administración del servicio público o actuación de interés general que le haya sido encomendado. ya que de lo contrario el órgano de contratación acudiría a seleccionar un contratista de acuerdo con un procedimiento de adjudicación distinto del Diálogo Competitivo. 92 Sobre la naturaleza compleja de las prestaciones a llevar a cabo mediante este contrato. Lo característico de este tipo de contratos debe ser que el objeto del contrato no coincida con lo existente en el mercado.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública inmateriales. en el que concluye que. así como el régimen de garantías que puede aplicarse a dicha financiación”. equipos. baste citar el contrato celebrado con dicha denominación por un Ayuntamiento para llevar a cabo el objeto típico de un contrato de concesión de obra pública (redacción de proyecto y construcción de dotaciones públicas. 91 Por ejemplo. instalación o transformación de obras. respectivamente. efectivamente. de 4 de marzo. ¾ La gestión integral del mantenimiento de instalaciones complejas92. organismos o entidades del Sector Público ya señaladas.

que resultaría extremadamente dificultoso hacer compatible los plazos máximos de duración de ambos contratos (contrato de colaboración. a juicio del autor de esta obra. 20 años. con los usuarios de la obra.1. mientras que en la concesión de obra pública el contratista obtiene toda o parte de su remuneración en base a los pagos que abonan los usuarios. así como a "otras prestaciones de servicios ligadas al desarrollo por la Administración del servicio público o actuación de interés general que le haya sido encomendado". Por otro. en virtud de la cual en la fase de preparación resultará aplicable la normativa propia de cada prestación mientras que en la fase de adjudicación resultará aplicable el régimen jurídico de la prestación que tenga mayor importancia desde el punto de vista económico. por otro. Su diferenciación del contrato de concesión de obra pública El contrato de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado presenta algunas similitudes con el ya analizado contrato de concesión de obra pública ya que en ambos es consustancial tanto la concurrencia de financiación privada como la participación activa del contratista a la hora de concretar la definición de las prestaciones que son objeto del contrato. en principio. cuando además de la explotación del servicio incluye la ejecución de algunas obras). Contrato de servicios 1. en el contrato de concesión de obra pública se produce una relación entre el concesionario. 1. 96 Véase la Resolución del TACRC número 243/2011. su retribución directamente de la Administración contratante. resultará más que dudosa la aplicación del contrato de colaboración al conjunto de técnicas jurídicas que se agrupan bajo el etiquetado del contrato de gestión de servicios públicos95. ¾ Por otro lado. Concepto 95 Dos son los motivos que alimentan dicha conclusión: Por un lado.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública En relación a lo ya señalado. surgen dos posibles dudas a la hora de identificar su posible objeto contractual. en todo caso. y contrato de gestión de servicios públicos hasta 50 años. mientras que en el contrato de colaboración no se produce esa relación porque. identificar la gestión de un servicio público con una referencia tan laxa a una prestación de servicios ligadas de algún modo con un servicio público en sentido estricto. resultará aplicable técnica la yuxtaposición de regímenes jurídicos96 propia de la figura del contrato mixto. que el artículo 11 del TRLCSP se refiere a "la realización de una actuación global e integrada". que. A pesar de las citadas similitudes hay dos aspectos que resultan capitales para diferenciar ambos contratos: ¾ Por un lado. y.Contratos del sector público . de 19 de octubre. 263 .6.6. 1. en el contrato de colaboración no existe dicha posibilidad sino que el contratista recibirá. Por un lado. constructor y explotador de la infraestructura. no pudiendo.5.3. el contratista solamente entra en contacto con el órganos de contratación. cuando se mezclen prestaciones propias de diferentes contratos administrativos típicos.

véase por su interés Informe JCCA número 2/2006. 101 Por ejemplo. en la Categoría 12 del Anexo II del TRLCSP. derivado del diseño de un determinado puente emblemático. salvo que los mismos consistan en tareas de asistencia y apoyo administrativo y técnico a los funcionarios que ejerciten estas facultades. en consecuencia. y no será exigible clasificación al contratista).1. con este propósito. A efectos de aplicación del TRLCSP. salvo que se disponga otra cosa en los pliegos o en el documento contractual. y de ensayos y análisis técnicos. organizativo. así como la dirección. los servicios de arquitectura. siempre y cuando tengan un contenido económico.Contratos del sector público . no será necesario proceder a su publicación en el DOUE aunque por su valor estimado superara los umbrales comunitarios y. supervisión y control de la ejecución y mantenimiento de obras. de 24 de marzo. con las considerables ventajas que desde el punto de vista de la gestión del contrato conlleva (no estará sujeto a regulación armonizada con lo que no será objeto de recurso especial en materia de contratación. instalaciones y de la implantación de sistemas organizativos (artículo 196. categorías 17 a 27 inclusive. los contratos de servicios que tengan por objeto el desarrollo y la puesta a disposición de productos protegidos por un derecho de propiedad intelectual o industrial llevarán aparejada la cesión de éste a la Administración contratante. a las actividades que de conformidad con la CPV se incluyen en dichas categorías Véase por su interés Informe JCCA número 5/2009. En relación al contrato de servicios se plantea la incidencia que sobre el objeto contractual pudiera tener el respeto de un posible derecho de propiedad intelectual101. por lo tanto. impliquen prestaciones susceptibles de valoración económica. de ingeniería y servicios integrados de ingeniería. Dicho en otras palabras: Si bien ese ejercicio de facultades de inspección queda reservado a los funcionarios públicos. no así los servicios que prestan apoyo o asisten a estos últimos. enumeradas en el Anexo II. de 23 de julio. económico o social. estudios. Véase también el Informe JCCA número 10/2003. de servicios conexos de consultores en ciencia y tecnología. de 25 de septiembre. que establece que no podrá ser objeto de un contrato de servicios de colaboración en materia de inspección tributaria. debiera quedar sujeto a regulación armonizada. 98 Artículo 301. esto es. Omitiendo el análisis de la primera por el nivel de obsolescencia que presenta en estos momentos. que hacía referencia a servicios en los que era necesario el empleo de una actividad intelectual o mental.2. los contratos de servicios se dividen en servicios prioritarios.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública El contrato de servicios será aquel cuyo objeto son prestaciones de hacer consistentes en el desarrollo de una actividad o dirigidas a la obtención de un resultado distinto de una obra o un suministro97. 264 . y aun cuando se excluya la 97 En el artículo 10 se incluirá el hasta ahora contrato de consultoría y asistencia. Para diferenciar en qué casos resulta posible incluir un determinado contrato en la categoría 27 “Otros servicios”. Sobre esta cuestión. En este sentido. y no prioritarios100. y cuyo destinatario sea la propia Administración contratante99. anteproyectos. En todo caso. Ahora se incluyen como contratos de servicios. de planificación urbana y servicios de arquitectura paisajista. 100 Se refieren a determinadas prestaciones respecto de las cuales la normativa comunitaria de la Contratación Pública entiende que no poseen interés transfronterizo por lo que. en el caso de un contrato que tiene por objeto la prestación del servicio público de conservación y mantenimiento de los parques y zonas ajardinadas. tales como estudiar y elaborar informes. 99 Véase por su interés el Informe JCCA número 27/2007. conviene atender. proyectos de carácter técnico. que no implique ejercicio de autoridad inherente a los poderes públicos 98 . de 26 de febrero de 2010. véase por su interés Informe JCCA número 52/2009. de 29 de octubre.a) del TRLCAP). debe efectuarse mediante la referencia a los diferentes epígrafes de las nomenclaturas CPC y CPV. En relación con dicha cuestión el TRLCSP establece una regla absolutamente clara en virtud de la cual. planes. poda y/o limpieza de arbolado y desbroce de taludes y caminos de carácter municipal. categorías 1 a 16 inclusive.

sin perjuicio de la verificación por parte de la "entidad contratante" del cumplimiento de aquellos requisitos. en todo lo relativo a las cuestiones derivadas de la ejecución del contrato. incluido el abono de cotizaciones y el pago de prestaciones.-La empresa contratista velará especialmente porque los trabajadores adscritos a la ejecución del contrato desarrollen su actividad sin extralimitarse en las funciones desempeñadas respecto de la actividad delimitada en los pliegos como objeto del contrato.Guía práctica Poderes adjudicadores Álvaro Canales Gil que son administración pública cesión de los derechos de propiedad intelectual. Reglas especiales respecto del personal laboral de la empresa contratista: 1. organismos y entidades pertenecientes al sector público a que se refiere el artículo 3. agencias. de otro lado.-Corresponde exclusivamente a la empresa contratista la selección del personal que. Corresponde también a la empresa contratista velar por el cumplimiento de esta obligación. formará parte del equipo de trabajo adscrito a la ejecución del contrato. cuando proceda. pueda llegar a intentarse una contratación encubierta y. el poder de dirección inherente a todo empresario. las obligaciones legales en materia de prevención de riesgos laborales.1102. organismos y entidades que forman parte del sector público. el ejercicio de la potestad disciplinaria. asumirá la negociación y pago de los salarios. sobre el personal integrante del equipo de trabajo encargado de la ejecución del contrato. de un lado. que tendrá entre sus obligaciones las siguientes: a) Actuar como interlocutor de la empresa contratista frente a la "entidad contratante". excepcionalmente. sea autorizada a prestar sus servicios en las dependencias de los emes. efectivo y continuo. En el pliego deberá hacerse constar motivadamente la necesidad de que. las obligaciones legales en materia de Seguridad Social. 3. para la ejecución del contrato. 4. lo que el Estatuto de los 102 Artículo 301.2. el personal de la empresa contratista ocupará espacios de trabajo diferenciados del que ocupan los empleados públicos. informando en todo momento a la" entidad contratante". 103 A tal fin. fraudulenta de personal al servicio de las Administraciones Públicas 103 . 5. la concesión de permisos. La empresa contratista procurará que exista estabilidad en el equipo de trabajo. los servicios se presten en las dependencias de los Departamentos. 1. Cesión ilegal de trabajadores En relación al contrato administrativo de servicios se plantea la problemática de que. reuniendo los requisitos de titulación y experiencia exigidos en los pliegos [en los casos en que se establezcan requisitos específicos de titulación y experiencia}.-La empresa contratista asume la obligación de ejercer de modo real. 2. así como cuantos derechos y obligaciones se deriven de la relación contractual entre empleado y empleador. entes. licencias y vacaciones.-La empresa contratista deberá designar al menos un coordinador técnico o responsable {según las características del servicio externalizado pueden establecerse distintos sistemas de organización en este punto}. el órgano de contratación podrá siempre autorizar el uso del correspondiente producto a los entes. En es/e caso. para cumplir estas Instrucciones se recomienda a los órganos de contratación añadir en los PCAP la siguiente cláusula: “Cláusula xx. y que las variaciones en su composición sean puntuales y obedezcan a razones justificadas. a través de un contrato de esta naturaleza. canalizando la comunicación entre la empresa contratista y el personal integrante del equipo de trabajo adscrito al contrato.-La empresa contratista estará obligada a ejecutar el contrato en sus propios dependencias o instalaciones salvo que. integrado en su propia plantilla. y la "entidad contratante".Contratos del sector público . organismos y entidades que forman par/e del sector público. En particular. 265 .6. la sustituciones de los trabajadores en casos de baja o ausencia. en orden a no alterar el buen funcionamiento del servicio [cuando existan razones que justifiquen esta exigencia].2. por tanto.

Las empresas de trabajo temporal podrán. de Empleo. asumirán la condición de trabajador indefinido no fijo 106 de la Administración contratante. además. d) Organizar el rég