Repblica de Colombia RECUSACION No.

34101
LEY 906 DE 2004
JHON JAIRO VIRGUEZ TRIANA Y
DALIA PATRICIA VIRGUEZ TRIANA

Corte Suprema de Justicia

Proceso n. 34101

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL

Magistrado Ponente:
JAVIER ZAPATA ORTIZ
Aprobado Acta No.: 187

Bogot D. C., diecisis (16) de junio de dos mil diez (2010)

VISTOS:

La Corte resuelve la recusacin que con base en el numeral 6

del artculo 56 de la ley 906 de 2004, present la defensa, contra los
Magistrados integrantes de la Sala de Decisin Penal del Tribunal
Superior de Bogot, para conocer del recurso de apelacin que neg
la nulidad del proceso seguido contra JHON JAIRO y DALIA
PATRICIA VIRGUEZ TRIANA.

HECHOS
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JHON JAIRO VIRGUEZ TRIANAY
DALIA PATRICIA VIRGUEZ TRIANA

Corte Suprema de Justicia

El 15 de abril de 2008 el titular del Juzgado 45 Penal del

Circuito, pone en conocimiento de las autoridades lo relatado el 4 de
marzo de 2008 por Erika Milena Domnguez Caldern, en ese
momento citadora de su despacho, quien mediante oficio le hace
entrega fsica al juez del proceso No. 102-2005 seguido contra Manuel
Antonio Sua Lpez por el delito de acceso carnal abusivo con menor
de 14 aos, refirindole que en das pasados un seor de nombre
JHON empleado del juzgado 30 Penal del Circuito, le haba ofrecido
diez millones de pesos para que le facilitara dicho expediente, razn
por la cual tema que desapareciera; tambin JHON le coment que
ya haba recibido plata por unas certificaciones al parecer del DAS y
tan pronto salieran las rdenes de captura, conseguira los sellos de
recibido de los organismos de seguridad respectivos y de los juzgados
de ejecucin de penas; en entrevista posterior, agreg que para el
cargo que ella ocup hasta el 31 de marzo de 2008, fue trasladada de
manera muy sospechosa la hermana de JHON, de nombre DALIA.

El 2 de septiembre de ese ao, el juez 45 Penal del Circuito,

recibi comunicacin de la secretara de servicios de los juzgados de
ejecucin de penas, en la que se le solicitaba en calidad de prstamo
el proceso 102-2005, para su reconstruccin porque se haba perdido;
ante dichas circunstancias, decidi confirmar si la orden de captura
que impartiera en contra del condenado del proceso mencionado se
haba radicado ante los organismos de seguridad, para lo cual solicit
los soportes a DALIA PATRICIA VIRGUEZ TRIANA, citadora grado 3
del juzgado, encargada de tal labor, quien despus de varios
requerimientos hizo entrega de copia de la orden de captura No.
0142768, con sellos de recibido del DAS, DIJIN y FISCALA, los

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cuales, de acuerdo con el informe del perito en documentos, son

falsos; igualmente se obtuvo los originales de los oficios No. 2508 y
2509 de fecha 10 de octubre de 2007, dirigidos al DAS y a la DIJIN,
donde el juzgado cancelaba la orden de captura dictada por la fiscala
en contra del seor Sua Lpez, documentos donde se falsific la firma
del juez, el sello del juzgado y el contenido.

ANTECEDENTES

Por los anteriores hechos la Fiscala 295 seccional, el 22 de

noviembre de 2008, solicit en audiencia preliminar ante el juzgado 77
Penal Municipal con funcin de control de garantas, orden de captura
en contra de DALIA PATRICIA y JHON JAIRO VIRGUEZ TRIANA.

El 27 de enero de 2009, ante el Juzgado 58 con Funcin de

Control de Garantas, se realiz diligencia de legalizacin de la
captura; formulacin de imputacin por los delitos de cohecho por dar
u ofrecer, falsedad material en documento pblico, destruccin,
supresin y ocultamiento de documento pblico y fraude procesal,
imponindose medida de aseguramiento de detencin preventiva en
centro de reclusin a JHON JAIRO VIRGUEZ TRIANA.

El 28 de enero de esa misma anualidad, ante el Juzgado 61 de

Control de Garantas se realiz la legalizacin de captura; formulacin
de imputacin por los delitos de fraude procesal, destruccin,
supresin y ocultamiento de documento pblico y falsedad material en

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documento pblico, imponindose medida de aseguramiento de

detencin domiciliaria a DALIA PATRICIA VIRGUEZ TRIANA.

El 26 de febrero de 2009, la Fiscala suscribi actas de

preacuerdo con los imputados, en estas negociaciones parciales,
JHON JAIRO acept su responsabilidad frente al cargo de cohecho
por dar u ofrecer, y DALIA PATRICIA los cargos por destruccin,
supresin u ocultamiento de documento pblico, donde el Juzgado 9
Penal del Circuito conoci en primera instancia, despacho que aprob
los acuerdos y profiri sentencia condenatoria el 15 de julio de 2009,
decisin confirmada ntegramente por el Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Bogot.

Por los cargos de falsedad material en documento pblico y

fraude procesal, la Fiscala present escrito de acusacin el 26 de
febrero de 2009. El conocimiento del mismo le correspondi
finalmente al juzgado 12 Penal del Circuito de Descongestin 1, donde
el 16 de septiembre de 2009 al inicio de la audiencia de acusacin, los
defensores de los imputados, manifestaron que el fiscal debera
declararse incompetente para adelantar el trmite seguido contra sus
poderdantes, por cuanto no rompi la unidad procesal cuando se
realiz el preacuerdo parcial, frente a los cargos en los cuales no hubo
negociacin, siendo contrario a las directrices de la Fiscala General
de la Nacin.

El juzgado (sin estar facultado para ello), se pronunci sobre la

incompetencia del fiscal, negndola y dando trmite a los recursos

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Folio 128

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interpuestos, finalmente remiti el expediente al Tribunal para que

desatara la alzada, quien a su turno dispuso se enviara a la Direccin
Seccional de Fiscala para que resolviera lo atinente a la competencia
del funcionario, autoridad que mediante resolucin 1652 ordena que el
proceso contine a cargo del fiscal 295 Seccional.

El 25 de febrero de 2010 se reanuda la audiencia de acusacin,

ahora ante el juzgado 21 Penal del Circuito con funcin de
Conocimiento, all la defensa nuevamente interviene al inicio y solicita
la nulidad de la investigacin de conformidad con el artculo 457 de la
ley 906 de 2004, arguye violacin al debido proceso y al derecho de
defensa por cuanto existen diferentes nmeros de radicados en el
escrito de acusacin, adems porque una vez iniciada la
investigacin penal, no les fue comentada a los acusados la
investigacin que se estaba adelantando, igualmente en razn a que
desconoce las evidencias recaudadas por la fiscala.

La juez 21 Penal del Circuito niega la nulidad argumentando que

se realizaron audiencias de preacuerdo, por tanto no se advierte que
haya ausencia de conocimiento de la investigacin por parte de los
imputados, igualmente concluye que no existe obligacin por parte de
la fiscala de descubrir los elementos materiales probatorios sino
hasta el momento de la acusacin, lo cual no ha ocurrido, por tanto no
decreta la nulidad y enva el diligenciamiento al Tribunal para que
surta la apelacin.

El 29 de abril de 2010, en audiencia de argumentacin oral ante

el Tribunal Superior de Distrito Judicial de Bogot, el defensor del

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seor JHON JAIRO VIRGUEZ TRIANA, antes de sustentar el recurso

motivo de alzada, solicit a la Sala que examinara la posible
concurrencia del impedimento contemplado en el numeral 6 del
artculo 56 de la Ley 906 de 2004, por cuanto ya haba conocido del
recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia dictada a los
hermanos VIRGUEZ TRIANA con base en la aceptacin parcial de
cargos por la que optaron.

El Tribunal rechaz la recusacin, por cuanto en la decisin que

otrora adoptara se pronunci sobre la rebaja de la pena pretendida
por los acusados sin haber emprendido un examen de fondo sobre el
panorama probatorio que comprometiera su criterio y afectara la
imparcialidad para conocer de este asunto, a su turno dispuso que la
actuacin se remitiera a la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia
para el trmite correspondiente.

CONSIDERACIONES DE LA SALA

La Corte es competente para conocer de este asunto, de

conformidad con lo establecido en los artculos 57; 63, inciso primero y
341 de la Ley 906 de 2004.

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Con el fin de adoptar la decisin que en derecho corresponda,

resulta pertinente sealar que el instituto de la declaratoria de
impedimento y recusacin, es de carcter constitucional (artculos
13 y 209 de la Carta Poltica), pues hace parte de las garantas
consagradas en el debido proceso al constituir un mecanismo
orientado a asegurar la imparcialidad e independencia de la
administracin de justicia, en virtud de la cual el juez debe separarse
del conocimiento de aquellos casos en donde por entrar en conflicto
sus propios intereses o haber conocido el fondo del asunto, se pierde
la esencia objetiva de la funcin jurisdiccional.

En tal razn, los Cdigos de Procedimiento incluyen una serie de

situaciones en las cuales el legislador considera que se colocan en
peligro la imparcialidad e independencia del funcionario judicial, siendo
a cargo de quien recusa, determinar cul es la causal de impedimento
que invoca, adems de proveer los elementos materiales probatorios
que la sustentan.

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Por lo tanto, como de tiempo atrs lo tiene precisado la Corte, la

recusacin y la declaratoria de impedimento, como mecanismos de
proteccin de la imparcialidad de la administracin de justicia, no
pueden surtirse de forma caprichosa, con exclusin de la analoga o la
extensin de los motivos sealados y, por lo mismo, surge
incuestionable que la manifestacin del impedimento es un acto
personal, voluntario, de carcter oficioso y obligatorio cuando se
advierta la concurrencia de la causal, pero, al mismo tiempo, sujeto al
cumplimiento estricto de las circunstancias invocadas, con el propsito
de que no sea utilizado como un medio para negarse en forma
indebida a conocer de un determinado asunto.

As las cosas, esta Corporacin ha sido especialmente atenta de

no permitir que el abuso en las recusaciones conduzca a la
injustificada dilacin de los trminos procesales ni contribuya a la
congestin judicial a partir de la realizacin de trmites improcedentes
o inconducentes, como el promovido en este proceso, por lo cual
desde ya se anuncia que ser declarada infundada la recusacin que
en este auto se analiza.

Teniendo en cuenta los anteriores lineamientos, se precisa que

cuando de la recusacin se trata, el funcionario recusado debe
manifestar de manera sustentada si acepta o no la causal de
impedimento invocada, antes de remitir el asunto al inmediato superior
competente para su resolucin, como as lo ha precisado la
jurisprudencia de la Sala:

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Conviene aclarar que en tratndose de recusacin, una vez formulada

sta por alguna de las partes con base en los motivos expresamente
sealados en la ley, el juez o los magistrados, debern manifestar
razonadamente si aceptan o rechazan la causal argida, pero el
competente para resolver de manera definitiva acerca del acierto o
no de la recusacin es el respectivo superior, conforme qued
precisado en los prrafos anteriores. (Negrillas ajenas al texto). 2

En tal sentido, los Magistrados integrantes de la Sala de

Decisin Penal del Tribunal Superior de Bogot, desestimaron el
motivo de recusacin propuesto por el defensor del procesado, por
cuanto si bien haban proferido sentencia de segunda instancia en el
proceso que con base en un preacuerdo se adelant contra los
hermanos VIRGUEZ TRIANA, a JHON por el delito de cohecho y a
DALIA por el de destruccin, supresin u ocultamiento de documento
publico, no obstante, en esa oportunidad el pronunciamiento se limit
a la rebaja de pena pretendida por los acusados, sin haber
emprendido un examen a fondo sobre el panorama probatorio que
comprometiera su criterio y que afectara su imparcialidad para conocer
de este caso.

Ahora bien, -como lo ha dicho en mltiples ocasiones la Sala- la

participacin a la que hace referencia la causal contemplada en el
numeral 6 del artculo 56 de la Ley 906 de 2004, no se refiere a una
participacin cualquiera, requiere de cierta connotacin, o lo que es
igual, debe tratarse de una participacin trascendente en el entendido
de comprometer el criterio e imparcialidad del funcionario, atentando

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Recusacin 29361, auto del 12 de marzo de 2008.

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contra la administracin de justicia por evidenciar una eventual

situacin de prejuzgamiento.3

Por lo anterior, y en correspondencia con lo expresado por los

Magistrados recusados, si bien es cierto conocieron en segunda
instancia sobre la rebaja de pena de los procesados, que tena como
base un preacuerdo, no han realizado ejercicios de apreciacin
probatoria, ni pronunciamientos de fondo relacionados con el
acontecer fctico propio de la investigacin, no comprometiendo en
manera alguna su imparcialidad; de all entonces que no sea posible
interpretar que por el simple hecho de haber adoptado tal decisin sea
necesario separarlos del proceso, ni pretender tener un juzgador
diferente al anterior, siempre que se apele -o que por cualquier razn
llegue el proceso a la segunda instancia- por cuanto la defensa se
estara desviando de los deberes que como parte se le exige de
conformidad con el artculo 140 de la Ley 906 de 2004 segn el cual:

Son deberes de las partes e intervinientes:

1. Proceder con lealtad y buena fe en todos sus actos.
2. Obrar sin temeridad en sus pretensiones o en el ejercicio de los
derechos procesales, evitando planteamientos y maniobras
dilatorias, inconducentes, impertinentes o superfluas.

Sobre la temeridad y mala fe, el artculo 141 ibdem reza:

Se considera que ha existido temeridad o mala fe, en los siguientes

casos:

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Auto 23542 del 20 de abril de 2005

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1. Cuando sea manifiesta la carencia de fundamento legal en la

denuncia, recurso, incidente o cualquier otra peticin formulada dentro
de la actuacin procesal.
2. Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad.
3

No se observa entonces, causal de impedimento que los

magistrados hayan debido invocar para apartarse del conocimiento de
la segunda instancia, por lo que la recusacin formulada est llamada
a fracasar.

En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia - Sala de

Casacin Penal-.

RESUELVE:

PRIMERO: Declarar infundada la recusacin interpuesta por el

defensor de JHON JAIRO y DALIA PATRICIA VIRGUEZ TRIANA,
contra los Magistrados de la Sala Penal del Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Bogot, doctores JOS JOAQUIN URBANO
MARTNEZ, LVARO VALDIVIESO REYES y JORGE ENRIQUE
VALLEJO JARAMILLO.

SEGUNDO. Devulvase la actuacin al Tribunal de origen.

Contra este auto no procede recurso alguno.

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Comunquese y Cmplase.

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ SIGIFREDO ESPINOSA PREZ

ALFREDO GMEZ QUINTERO AUGUSTO J. IBEZ GUZMN

JORGE LUIS QUINTERO MILANS YESID RAMREZ BASTIDAS

Permiso

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA JAVIER ZAPATA ORTIZ

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TERESA RUIZ NUEZ

Secretaria

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