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1 - Parte Geral artigos 1 a 120 (aplicao da lei penal, do crime etc) 8 Ttulos
2 - Parte Especial artigos 121 a 361 (descreve os delitos e impe as penas)- 11 Ttulos
Normas penais incriminadoras definem as infraes e fixam as penas. Exemplo: artigo 121:
matar algum (preceito primrio). Pena: recluso, de 6 a 20 anos (preceito secundrio).
CLASSIFICAO LEGAL a qualificao, isto , o nome atribudo ao delito pela lei penal. A conduta
de matar algum denominada pelo artigo 121 do CP de homicdio.
Na parte especial do CP, todo crime acompanhado por sua denominao legal (nomen iuris),
tambm chamada de RUBRICA MARGINAL.
CRIMES COMUNS OU GERAIS so aqueles que podem ser praticados por qualquer pessoa. O
tipo penal no exige, em relao ao sujeito ativo, nenhuma condio especial. Exemplos: homicdio,
furto, etc.
CRIMES PRPRIOS OU ESPECIAIS so aqueles em que o tipo penal exige uma situao ftica
ou jurdica diferenciada por parte do sujeito ativo. Exemplo: peculato (s pode ser praticado por
funcionrio pblico). Admitem co-autoria e participao.
CRIMES DE MO PRPRIA, DE ATUAO PESSOAL OU DE CONDUTA INFUNGVEL so
aqueles que somente podem ser praticados pela pessoa expressamente indicada no tipo penal. o
caso do falso testemunho (CP, art. 342). Tais crimes NO ADMITEM co-autoria, mas somente
participao, eis que a lei no permite delegar a execuo do crime a terceira pessoa.
CRIME SIMPLES aquele que se amolda em um nico tipo penal. o caso do furto (CP, art. 155).
CRIME COMPLEXO aquele que resulta da unio de dois ou mais tipos penais. O crime de roubo
(CP, art. 157), por exemplo, oriundo da fuso entre furto e ameaa (no caso de ser praticado com
emprego de grave ameaa CP, art. 147) ou furto e leso corporal (se praticado mediante violncia
contra a pessoa CP, art. 129).
CRIMES MATERIAIS OU CAUSAIS so aqueles em que o tipo penal aloja em seu interior uma
conduta e um resultado naturalstico, sendo a ocorrncia deste ltimo necessria para a
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consumao. o caso do homicdio (CP, art. 121). A conduta matar algum, e o resultado
naturalstico ocorre com o falecimento da vtima, operando-se com ele a consumao.
CRIMES FORMAIS, DE CONSUMAO ANTECIPADA OU DE RESULTADO CORTADO so
aqueles nos quais o tipo penal contm em seu bojo uma conduta e um resultado naturalstico, mas
este ltimo desnecessrio para a consumao. Exemplos: crimes de ameaa, extorso (Smula
96 do STJ: O crime de extorso consuma-se independentemente da obteno da vantagem
indevida).
CRIMES DE MERA CONDUTA OU DE SIMPLES ATIVIDADE so aqueles em que o tipo penal se
limita a descrever uma conduta, ou seja, no contm resultado naturalstico, razo pela qual ele
jamais poder ser verificado. o caso do ato obsceno (art. 233, CP).
CRIMES INSTANTNEOS OU DE ESTADO so aqueles cuja consumao se verifica em um
momento determinado, sem continuidade no tempo. o caso do furto.
CRIMES PERMANENTES so aqueles cuja consumao se prolonga no tempo, por vontade do
agente. A conduta proibida pela norma penal agredida de forma reiterada, razo pela qual a priso
em flagrante cabvel a qualquer momento, enquanto perdurar a situao de ilicitude. o caso do
trfico de drogas, da extorso mediante seqestro etc.
CRIMES INSTANTNEOS DE EFEITOS PERMANENTES so aqueles cujos efeitos subsistem aps
a consumao, independentemente da vontade do agente, tal como ocorre na bigamia (art. 235 do
CP).
CRIMES A PRAZO so aqueles cuja consumao exige a fluncia de determinado perodo. o caso
da leso corporal de natureza grave em decorrncia da incapacidade para as ocupaes habituais
por mais de 30 dias (CP, art. 129, 1, I).
CRIMES UNISSUBJETIVOS, UNILATERAIS, MONOSSUBJETIVOS OU DE CONCURSO
EVENTUAL so praticados por um nico agente. Admitem, no entanto, o concurso de pessoas,
como, por exemplo, o crime de homicdio.
CRIMES PLURISSUBJETIVOS, PLURILATERAIS OU DE CONCURSO NECESSRIO so aqueles
em que o tipo penal reclama a pluralidade de agentes, que podem ser co-autores ou partcipes,
imputveis ou no, conhecidos ou desconhecidos, e inclusive pessoas em relao s quais j foi
extinta a punibilidade, como, por exemplo, os crimes de quadrilha ou bando e rixa.
CRIMES DE SUBJETIVIDADE PASSIVA NICA so aqueles em que consta no tipo penal uma nica
vtima, como, por exemplo, o crime de estupro.
CRIMES DE DUPLA SUBJETIVIDADE PASSIVA so aqueles em que o tipo penal prev a existncia
de duas ou mais vtimas, tal como se d no aborto sem o consentimento da gestante, em que se
ofendem a gestante e o feto (CP, art. 125) e na violao de correspondncia, na qual so vtimas o
remetente e o destinatrio (CP, art. 151).
CRIMES DE DANO OU DE LESO so aqueles cuja consumao somente se produz com a efetiva
leso do bem jurdico, como, por exemplo, o crime de homicdio.
CRIMES DE PERIGO so aqueles que se consumam com a mera exposio do bem jurdico
penalmente tutelado a uma situao de perigo. Dividem-se em:
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CRIMES DE PERIGO CONCRETO consumam-se com a efetiva comprovao no caso concreto, da
ocorrncia da situao de perigo. Ou seja, exigem que o perigo seja efetivamente comprovado,
admitindo prova em contrrio (presuno iuris tantum).
- CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS ou PUROS, em que a omisso est contida no tipo penal, ou
seja, a descrio da conduta prev a realizao do crime por meio de uma conduta negativa,
inexistindo, no caso, previso legal de dever jurdico de agir, motivo pelo qual esse tipo de crime
pode ser praticado por qualquer pessoa. Exemplo: crime de omisso de socorro (art. 135, CP).
- CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS, ESPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSO o tipo penal
aloja em sua descrio uma ao, uma conduta positiva, mas a omisso do agente, que descumpre
seu DEVER JURDICO DE AGIR, acarreta a produo do resultado e a sua conseqente
responsabilizao penal. As hipteses de dever jurdico de agir foram previstas pelo artigo 13, 2,
CP. Assim, a me que deixa dolosamente de amamentar seu prprio filho, levando-o morte,
responde pelo crime de homicdio por omisso.
CRIMES DE CONDUTA MISTA so aqueles em que o tipo penal composto de duas fases distintas,
uma inicial e positiva, outra final e omissiva, como, por exemplo, o crime de apropriao de coisa
achada (art. 169), em que inicialmente o agente encontra uma coisa perdida e dela se apropria
(conduta positiva). Depois, deixa de restitu-la a quem de direito ou de entreg-la autoridade
competente, no prazo de 15 dias (conduta negativa).
CRIMES DE FORMA LIVRE so aqueles que admitem qualquer meio de execuo, como no caso
da ameaa, que pode ser cometida com emprego de gestos, palavras, escritos, smbolos etc.
CRIMES DE FORMA VINCULADA so aqueles que apenas podem ser executados pelos meios
indicados no tipo penal. o caso do crime de perigo de contgio venreo (art. 130), que somente
admite a prtica mediante relaes sexuais ou atos libidinosos.
CRIMES MONOOFENSIVOS so aqueles que ofendem um nico bem jurdico, como no caso do
furto.
CRIMES PLURIOOFENSIVOS so aqueles que atingem dois ou mais bens jurdicos, tal como no
latrocnio (art. 157, 3, parte final), que afronta a vida e o patrimnio.
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INCIO DA VIDA HUMANA:
a) a vida inicia-se com a fecundao do vulo, tornado ovo, e que comea a se desenvolver,
ainda que a fecundao ocorra em laboratrio. Para essa corrente, h vida humana antes
mesmo da gravidez, o que traz repercusses na questo do uso cientfico e descarte de
embries congelados (Lei 8974/95 Lei de Biossegurana, revogada pela Lei 11.105, de 24
de maro de 2005), bem como na chamada plula do dia seguinte, que impede que o vulo
fecundado se aninhe no tero da mulher;
b) a vida inicia-se com a implantao do ovo na cavidade uterina, aproximadamente entre 5 a 7
dias aps a fecundao, salvo na hiptese de fecundao in vitro e implantao artificial.
No haveria, assim, vida humana sem gravidez.
c) A vida inicia-se a partir do momento em que o embrio tem batimentos cardacos (entre 3 a
4 semanas).
d) A vida comea a partir do momento em que o feto tem impulsos cerebrais
(aproximadamente aps 8 a 9 semanas), estando o crebro totalmente formado por volta da
10 semana. Tem como base a Lei 9434/97, que trata da morte enceflica.
e) A vida se inicia com o nascimento do feto vivo, com vida extra-uterina autnoma. Esta ltima
posio encontra-se ultrapassada, mesmo porque o art. 2 do CC tutela os direitos do
nascituro.
No dia 29 de maio de 2008, em uma sesso tensa, marcada por duelos de argumentos entre os
ministros, o STF ps fim ao embate judicial que durava trs anos e colocava em lados opostos
grupos religiosos e cientistas. Por 6 votos a 5, o artigo 5 da Lei de Biossegurana, que permite as
pesquisas com clulas-tronco embrionrias para fins teraputicos, foi julgado constitucional.
Apesar de histrico, o julgamento do Supremo no definiu, como muitos esperavam, em que
momento comea a vida humana - se na fecundao, se no 14 dia de gestao, em outro momento
da gestao ou no nascimento. "Vrios podem ser os incios da vida humana tal seja a opo que se
faa por determinada formulao terica ou tese", explicou o ministro Celso de Mello. Diante disso,
os ministros restringiram-se apenas a concluir que a Constituio brasileira no garante ao embrio
humano mantido em laboratrio a garantia da inviolabilidade vida e dignidade.
Ou seja, a vida se inicia in ventre (dentro da mulher) e no in vitro (salvo se colocado na cavidade
uterina). Na fecundao in vitro (sem colocao no ventre materno) existe um conjunto de clulas,
mas no h vida. NO H VIDA HUMANA SEM GRAVIDEZ.
INCIO DA GRAVIDEZ:
Fixao do ovo (vulo fecundado) na parede do tero seja a fecundao natural ou externa. O incio
do parto marca o fim da gravidez, quando se passa a cogitar do crime de infanticdio ou homicdio e
no mais de aborto.
INCIO DO PARTO:
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Assim,
Homicdio Doloso:
Homicdio simples.
Art. 121 - Matar algum:
Pena - recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte) anos.
Conceito: o homicdio consiste na eliminao da vida humana extra-uterina, praticada por outra
pessoa.
Objetividade jurdica a vida humana extra-uterina, sem qualquer distino.
Objeto material a pessoa sobre quem recaia a ao ou omisso.
Obs: o direito vida, previsto no artigo 5, caput, CF/88, embora considerado fundamental, no
absoluto. Excees:
a) Pena de morte prevista no Cdigo Penal Militar art. 355, CPM (traidor da ptria)
b) Aborto legal artigo 128, incisos I e II, CP.
c) Legtima defesa art. 25, CP.
Sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum). Poder haver co-autoria ou participao.
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Sujeito passivo qualquer ser humano aps o nascimento e desde que ainda esteja vivo.
Nascituro: ainda no nasceu pode ser vtima de aborto (art. 124, CP)
Nascente: acabou de nascer pode ser vtima de homicdio ou infanticdio (arts. 121 ou 123, CP)
Neonato: recm-nascido idem.
Homem: pode ser vtima de homicdio ou suicdio (neste ltimo caso somente responde
criminalmente quem o ajudou).
Obs: cadver coisa e pode ser objeto material do crime previsto no art. 211, CP.
CLASSIFICAO: O homicdio crime simples (atinge um nico bem jurdico); comum (pode ser
praticado por qualquer pessoa); material (o tipo contm conduta e resultado naturalstico, exigindo
este ltimo morte para a consumao); de dano (reclama a efetiva leso do bem jurdico); de
forma livre (admite qualquer meio de execuo); comissivo (regra) ou omissivo (imprprio, esprio
ou comissivo por omisso, quando presente o dever de agir); instantneo (consuma-se em momento
determinado, sem continuidade no tempo), mas h tambm quem o considere instantneo de efeitos
permanentes; unissubjetivo, unilateral ou de concurso eventual (praticado por um s agente, mas
admite concurso); em regra plurissubsistente (a conduta de matar pode ser fracionada em diversos
atos); e progressivo (para alcanar o resultado final o agente passa, necessariamente, pela leso
corporal, crime menos grave rotulado nesse caso de crime de ao de passagem).
1 - Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral,
ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o
juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
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Tais hipteses tambm esto contempladas como atenuantes genricas (artigo 65, III, a e III, c,
quando se tratar de outras infraes penais em que no esto presentes os requisitos exigidos para
essa causa de diminuio de pena do chamado homicdio privilegiado.
Hipteses legais:
a) motivo de relevante valor social diz respeito ao interesse da coletividade, como, por
exemplo, matar o traidor da ptria ou perigoso marginal que apavora a comunidade local
(desde que o agente no seja um justiceiro) etc.
b) motivo de relevante valor moral so aqueles aprovados pela moralidade mdia,
considerados nobres e altrustas (Heleno Cludio Fragoso). Exemplo; eutansia.
c) Sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao. So, em verdade,
trs requisitos: 1) existncia de emoo intensa: o agente deve ter matado a vtima sob
forte e perturbadora emoo, de forma a tir-lo totalmente do srio. Ressalte-se que o art.
28, I, CP estabelece que no excluem o crime a emoo e a paixo, mas, no dispositivo em
anlise, se acompanhadas de outros requisitos, podem implicar reduo de pena; 2) injusta
provocao da vtima: basta provocao injusta, como, por exemplo, xingar o agente, fazer
brincadeiras de mau gosto, flagrante adultrio etc. Se, por outro lado, houver AGRESSO
INJUSTA por parte da vtima, aquele que a matou no responder pelo crime, em razo da
legtima defesa, desde que presentes os demais requisitos do art. 25 do CP. No
necessrio que a vtima tenha tido inteno especfica de provocar. suficiente que o
agente se sinta provocado; 3) reao imediata: logo em seguida. No h um perodo fixo
ou um critrio rgido. Assim, deve ser analisado caso a caso. O que se exige, na realidade,
que no haja uma patente interrupo entre o momento da provocao e o homicdio.
possvel que a provocao tenha ocorrido h muito tempo, mas que o agente s tenha
tomado conhecimento pouco antes do homicdio e, nessa hiptese, haver o privilgio.
Deve-se, pois, levar em conta o momento em que o agente fica sabendo da provocao
injusta e no o em que ela efetivamente ocorreu. Obs: no art. 65, III, c, CP (atenuante
genrica), o agente atua sob a INFLUNCIA de violenta emoo e no se exige reao
imediata.
Resumo:
Homicdio privilegiado ( 1) Causa de diminuio de pena.
Circunstncias de carter subjetiva (pessoal) e que no se comunica no concurso de agentes.
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H grande discusso na doutrina e na jurisprudncia acerca da eutansia.
Oportuno salientar que a despeito de tais discusses esse tipo de conduta ainda considerada
homicdio em nossa legislao, prevalecendo a posio de que se trata de homicdio privilegiado.
A eutansia, tambm chamado de homicdio piedoso, aquela situao em que o agente abrevia a
vida de algum que est com uma doena terminal, ministrando-lhe uma injeo letal, por exemplo.
Fala-se tambm em ORTOTANSIA (eutansia passiva). Trata-se de conduta omissiva, em que o
agente, por exemplo, deixa de ministrar remdios ao paciente acometido de uma doena terminal.
H discusso se a ortotansia (passiva) no seria causa supra-legal de excluso da ilicitude por
consentimento do ofendido + respeito dignidade da pessoa humana.
Por fim, existe a figura da MORTE ASSISTIDA, em que o agente ajuda a vtima, tambm muito
doente, a se matar, colocando, por exemplo, o veneno ao alcance do paciente.
HOMICDIO QUALIFICADO ( 2)
Crime Hediondo.
Quatro espcies de qualificadoras:
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- motivo vil, repugnante, abjeto, desprezvel, que demonstra depravao moral do sujeito ativo
ou suscita averso ou repugnncia geral. Exemplo: matar para conseguir herana; por
rivalidade profissional; inveja; por que no quis transar; por que no era mais virgem. Trata-
se de interpretao analgica (permitida em direito penal), pois estabelece dois exemplos
iniciais de torpeza e, em seguida, generaliza, afirmando ou outro motivo torpe, para deixar
a cargo do intrprete a incluso de circunstncias no expressamente previstas, mas
consideradas igualmente torpes. A vingana normalmente no . O cime no suficiente
para determinar a qualificadora do motivo torpe (alis, no serve nem para isentar a
responsabilidade, a teor do art. 28, I, CP).
d) Motivo ftil.
Veneno: substncia qumica ou biolgica que, introduzida no organismo, pode causar a morte. Deve
ser inoculado sem que a vtima perceba (com violncia meio cruel).
Fogo; explosivo perigo comum ou cruel. O eventual dano causado absorvido subsidiariedade
expressa (art. 163, pargrafo nico, II, CP).
Asfixia (cruel ou insidioso). Pode ser:
a) mecnica: esganadura, estrangulamento, enforcamento, sufocao (direta ou indireta),
afogamento, soterramento e imprensamento.
b) Txica: uso de gs asfixiante, confinamento.
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b) se s queria torturar e ocorre a morte art. 1, 3, da Lei 9455/97.
Se estiver sendo processado pela contraveno do jogo do bicho e mata a testemunha do processo
art. 121, 2, I (motivo torpe), por se tratar de CONTRAVENO e no CRIME.
O homicdio s pode ser privilegiado e qualificado ao mesmo tempo quando a qualificadora for
objetiva (eutansia com veneno, por exemplo). O 121 privilegiado no hediondo.
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Julgamento pelo Juiz singular e no Tribunal do Jri.
No hediondo.
Se for na direo de veculo automotor art. 302 do CTB.
Fontes:
http://atualidadesdodireito.com.br/rogeriosanches/2012/09/28/comentarios-a-lei-no-12-
720-de-27-de-setembro-de-2012/
http://jus.com.br/revista/texto/22716/exterminio-de-seres-humanos-lei-no-12-720-2012
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A PRESIDENTA DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu
sanciono a seguinte Lei:
(1) Por grupo de extermnio entende-se a reunio de pessoas, matadores, justiceiros (civis
ou no) que atuam na ausncia ou lenincia do poder pblico, tendo como finalidade a
matana generalizada, chacina de pessoas supostamente etiquetadas como marginais ou
perigosas.
Quantas pessoas devem, no mnimo, integrar esse grupo? O texto totalmente silente.
Alberto Silva Franco, antes da Lei 12.720/12, j explicava: bvio que a ideia de par
colide, frontalmente, com a de grupo; seria, realmente, um contrassenso cogitar-se de um
grupo composto de duas pessoas. Nesse caso, o nmero mnimo deveria ser o de trs
pessoas, ou, tal como ocorre em relao ao tipo da quadrilha ou bando, o de quatro
pessoas? Luiz Vicente Cernicchiaro assevera que, para no ocorrer confuso com o tipo de
quadrilha ou bando, seria logicamente recomendvel a determinao quantitativa do
grupo de extermnio em trs pessoas (Homicdio, crime hediondo, Correio Braziliense, de
26.09.1994). Seria esta a melhor soluo? Evidentemente que no. Antes de tudo porque
parece desarrazoada a composio de um tipo com um nmero aberto de pessoas que nele
devem, necessariamente, atuar. De uma forma geral, quando estrutura uma figura
plurissubjetiva, o legislador penal, em respeito ao princpio constitucional da legalidade,
no deve deferir, ao juiz ou ao intrprete, a tarefa de especificar o nmero mnimo de
agentes. Deve quantific-la, de pronto. A simples discusso sobre essa matria evidencia a
falha tcnica legislativa e pe a nu a ofensa ao princpio constitucional j mencionado. Um
tipo penal no pode ficar, para a garantia do prprio cidado e a legislao penal nada
mais , em resumo, do que uma limitao do poder repressivo estatal frente ao direito de
liberdade de cada pessoa , na dependncia dos humores ou azares interpretativos do juiz.
Por outro lado, ao contrrio do entendimento de Luiz Vicente Cernicchiaro, tudo parece
indicar que o legislador teve em mira, ao compor a expresso grupo de extermnio, o tipo
do art. 288 do Cdigo Penal, e tal postura pode ser extrada da expresso tpica acrescida
ao vocbulo atividade. Ora, a nica atividade tpica que pode servir de parmetro ao
grupo de extermnio a da quadrilha ou bando, cuja existncia est vinculada ao nmero
mnimo de quatro pessoas. Em concluso, no h cogitar de grupo de extermnio que no
tenha, no mnimo, quatro pessoas, direta ou indiretamente, envolvidas (Cdigo Penal e sua
interpretao jurisprudencial Parte especial, v. 2, p. 1.242/1.243).
(2) Por milcia armada entende-se grupo de pessoas (civis ou no, repetindo a discusso
acima quanto ao nmero mnimo) armado, tendo como finalidade (anunciada) devolver a
segurana retirada das comunidades mais carentes, restaurando a paz. Para tanto, mediante
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coao, os agentes ocupam determinado espao territorial. A proteo oferecida nesse
espao ignora o monoplio estatal de controle social, valendo-se de violncia e grave
ameaa.
(3) A Assemblia Geral das Naes Unidas, em dezembro de 1989, por meio da resoluo
44/162, aprovou os princpios e diretrizes para a preveno, investigao e represso s
execues extralegais, arbitrrias e sumrias, anunciando: Os governos proibiro por lei
todas as execues extralegais, arbitrrias ou sumrias, e zelaro para que todas essas
execues se tipifiquem como delitos em seu direito penal, e sejam sancionveis com penas
adequadas que levem em conta a gravidade de tais delitos. No podero ser invocadas, para
justificar essas execues, circunstncias excepcionais, como por exemplo, o estado de
guerra ou o risco de guerra, a instabilidade poltica interna, nem nenhuma outra emergncia
pblica. Essas execues no se efetuaro em nenhuma circunstncia, nem sequer em
situaes de conflito interno armado, abuso ou uso ilegal da fora por parte de um
funcionrio pblico ou de outra pessoa que atue em carter oficial ou de uma pessoa que
promova a investigao, ou com o consentimento ou aquiescncia daquela, nem tampouco
em situaes nas quais a morte ocorra na priso. Esta proibio prevalecer sobre os
decretos promulgados pela autoridade executiva.
Dentro do contexto da lei, impende salientar que a palavra extermnio pode gerar um
enquadramento errneo no juzo de adequao dos fatos nova lei, tendo em vista que para
a caracterizao das causas de aumento elencadas nos 6 do artigo 121 e 7 do artigo
129, ambos do Cdigo Penal, e do crime de Constituio de Milcia Privada (artigo 288-
A do Cdigo Penal) no necessrio que o agente pretenda a eliminao ou tentativa de
eliminao total de seres humanos ou de grupo nacional, tnico, racial ou religioso, no todo
ou em parte.
Podemos citar alguns exemplos emblemticos ocorridos no Brasil que ilustram a atuao de
grupos de extermnio: a) Carandir, 1992 SP (Massacre de presos); b) Candelria, 1993
RJ (Chacina de meninos de rua); c) Eldorado dos Carajs PA, 1996 (Massacre dos
trabalhadores sem terra).
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Como se observa, o processo de violao dos direitos humanos alcana prioritariamente os
grupos sociais vulnerveis, em especial populaes mais humildes, principalmente em
face do fenmeno da etnicizao da pobreza.
Art. 121. .
6o A pena aumentada de 1/3 (um tero) at a metade se o crime for praticado por
milcia privada, sob o pretexto de prestao de servio de segurana, ou por grupo de
extermnio. (4)
(4) Antes da Lei 12.720/12, o fato de o homicdio ser praticado em atividade tpica de grupo
de extermnio (no falava em milcias) servia somente para agravar a pena-base
(circunstncia considerada pelo juiz) e para etiquet-lo, quando simples, como hediondo,
sofrendo os consectrios da Lei n 8.072/90. Tal circunstncia, portanto, escapava da
apreciao dos jurados.
Agora, com a novel Lei, a circunstncia de o crime ter sido (ou no) praticado em atividade
tpica de grupo de extermnio (ou milcia privada) passou a ser majorante de pena (causa de
aumento) e, como tal, depender de reconhecimento por parte dos juzes leigos (jurados).
Deve ser observado, porm, que a Lei 8.072/90 no foi alterada, no abrangendo no rol dos
crimes hediondos o homicdio (simples) praticado por milcia privada, em que pese, nesses
casos, no se imaginar um homicdio, com esses predicados, ser julgado como simples,
apresentando-se, na esmagadora maioria das vezes, impregnado de circunstncias
qualificadoras (motivo torpe, motivo ftil, meio cruel etc).
A inteno do 6 do artigo 121 do Cdigo Penal foi trazer que a milcia privada que
cometeu homicdios dolosos no poder justificar que atuou com a finalidade de prestar
segurana para se ver livre da referida causa de aumento da pena. Assim, ainda que as
milcias tenham atuado como justiceiros ou protetores informais da sociedade local,
atuando onde o Estado est ausente ou se confunde com as aes criminosas, haver
incidncia da nova causa de aumento de pena.
Cumpre observar que o 6 do artigo 121 do Cdigo Penal trouxe uma norma proibitiva de
incidncia da causa de diminuio da pena prevista no 1 do artigo 121, primeira parte do
Cdigo Penal (Se o agente comete o crime por motivo de relevante valor social ou moral)
aos que aleguem terem matado sob o pretexto de prestao de servio de segurana.
Exemplo: grupo de matadores que resolveu eliminar uma quadrilha que vendia drogas e
viciava vrios alunos de um determinado colgio. Neste caso no poder haver incidncia
da causa de diminuio da pena prevista no artigo 121, 1, primeira parte do Cdigo
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Penal, mas haver a incidncia da causa de aumento de pena prevista no novo 6 do artigo
121 do Cdigo Penal.
Deve-se observar tambm que a insero do 6 do artigo 121 do Cdigo Penal obstar o
reconhecimento da qualificadora do 2, inciso I, in fine do artigo 121 do Cdigo Penal
(motivo torpe) no crime de homicdio praticado em atividade tpica de grupo de extermnio,
haja vista que agora tal conduta prevista como causa de aumento de pena, evitando-se
assim a ocorrncia de bis in idem, vedado nessa hiptese, de forma implcita pelo artigo 8.
4 do Pacto de So Jos da Costa Rica.
Art. 129. .
7o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se ocorrer qualquer das hipteses dos 4o
e 6o do art. 121 deste Cdigo. (5)
(NR)
(5) Sabendo que o grupo (em especial, as milcias privadas) explora o terror, pode querer
impor seu poder paralelo por meio de surras, sem buscar (num primeiro momento) a
morte das vtimas. Nesses casos, a pena de leso corporal tambm ser majorada.
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Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos.
(6) A nova Lei criou nova forma de associao criminosa, reunio estvel e permanente de
pessoas com fim (criminoso) comum.
Chama a ateno o fato de o legislador ter enunciado grupos que, na prtica, se confundem,
como acontece com o grupo de extermnio e esquadro.
No se pode ignorar que o art. 24 da Lei 7.710/83 pune com 2 a 8 anos, constituir, integrar
ou manter organizao ilegal de tipo militar, de qualquer forma ou natureza armada ou no,
com ou sem fardamento, com finalidade combativa, sendo imprescindvel a motivao
poltica do grupo.
(8) Tipificando a nova associao apenas quando tiver como finalidade a prtica de crimes
previstos no CP, no se cogita deste delito quando visar a prtica de crimes estampados em
legislao extravagante, sob pena de analogia incriminadora.
(9) A constituio de grupo criminoso j suficiente para caracterizar o crime do art. 288-A
do CP, dispensando a prtica de qualquer dos crimes visados pela associao, o qual,
ocorrendo, gera o concurso material de delitos. Assim, grupo de extermnio que promove
matanas, responde pelos crimes dos arts. 288-A e 121, 6, ambos do CP, em concurso
material, no se cogitando de bis in idem, pois so delitos autnomos e independentes,
protegendo, cada qual, bens jurdicos prprios. O mesmo raciocnio j aplicado pelo
Supremo para no reconhecer bis in idem quando se est diante de quadrilha ou bando
armado e roubo majorado pelo emprego de arma.
Vale lembrar que, ao contrrio do caput do artigo 288, este novo artigo no exige a prtica
de CRIMES (no plural) e sim QUALQUER DOS CRIMES PREVISTOS NESTE
CDIGO (CP). Ou seja, basta apenas um.
O Crime de Constituio de Milcia Privada tem como bem jurdico protegido a paz
pblica.
Quanto ao sujeito ativo, o crime em estudo considerado delito comum, pois qualquer
pessoa pode constituir, organizar, integrar, manter ou custear organizao paramilitar,
16
milcia particular, grupo ou esquadro com a finalidade de praticar crimes previstos no
Cdigo Penal.
Denota-se que o legislador no traou os conceitos de cada uma dessas associaes que
visam praticar atividades tpicas de grupo de extermnio. Utiliza-se para este crime o
mesmo apontamento de Guilherme de Souza Nucci ao crime de quadrilha ou bando:
Diferenciar os termos [...] tarefa inglria, tanto porque o tipo penal no o faz, quanto
porque o resultado exatamente o mesmo: basta que, pelo menos, quatro pessoas se
associem para o cometimento de crimes para a concretizao da infrao penal descrita.
Pode ser crime de concurso necessrio (ou plurissubjetivo) ou no, a depender do ncleo do
tipo.
O tipo possui condutas mistas alternativas, cujo objeto a prtica de homicdio ou leses
corporais em atividade tpica de grupo de extermnio.
Os ncleos do tipo manter e custear denotam que o agente pode responder pelo delito do
artigo 288-A do Cdigo Penal com o simples pagamento das despesas da milcias privadas
com o fim de sustent-las financeiramente.
Entendemos ser possvel o crime na modalidade tentada somente para os ncleos do tipo
manter e custear (bancar), pois possvel que ocorra priso em flagrante quando se
verifique que o agente v a uma determinada instituio financeira para fazer o primeiro
depsito em prol da Milcia Privada com o intuito de mant-la e banc-la.
possvel que o agente pertena a mais de uma milcia privada, s que se o agente tiver
ligao por qualquer dos ncleos do tipo com mais de uma milcia privada no se poder
negar a pluralidade de crimes.
Cumpre salientar que a manuteno de mais de uma milcia privada aps a condenao ou
denncia constitui novo crime de Constituio de Milcia Privada, no se cogitando de bis
in idem.
A pena para o delito em estudo de recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, ocasio em que
o agente no ter direito suspenso condicional do processo, haja vista que a pena mnima
ultrapassa 1 (um) ano, e a infrao penal passar a admitir priso preventiva, mesmo para o
agente primrio.
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(10) A nova lei incriminadora, sendo, portanto, irretroativa. Trata-se de observncia do
princpio da anterioridade, corolrio do princpio da legalidade (art. 1 do CP).
PARTICIPAO EM SUIDCIO.
A vida bem indisponvel, mas a tentativa de suicdio no se pune, por motivos humanitrios.
Tipo objetivo: induzir (dar a idia), instigar (reforar a idia) ou prestar auxlio (apoio material). As
duas primeiras denominam-se participao moral e a ltima, material.
Sujeito passivo- qualquer pessoa, desde que tenha um mnimo de discernimento e resistncia, bem
como seja maior de 14 anos de idade, seno pode haver, em tese, homicdio.
Consumao- somente quando ocorre leso corporal de natureza grave ou morte (crime material).
Crime condicionado (no admite tentativa).
Natureza jurdica das leses graves ou morte:
a) condio objetiva de punibilidade;
b) elementares esto no tipo (Damsio).
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PACTO DE MORTE:
Jos e Joo se trancam num quarto equipado com uma mquina contendo gs venenoso:
a) Jos abre a torneira e Joo sobrevive Joo responde por 122;
b) Se Jos sobrevive, responde por homicdio;
c) Os dois abrem e no se lesionam tentativa de homicdio para ambos;
d) Os dois sofrem leses graves e apenas Jos abriu a torneira: Jos responde por homicdio
tentado e Joo por 122.
e) Se um terceiro abre e Jos e Joo se salvam sem leso: para Jos e Joo o fato atpico,
mas para o terceiro cabe tentativa de duplo homicdio.
ROLETA RUSSA: quem sobreviver responde por 122 em face do que morreu.
OMISSO: no se admite. Quem tinha o dever jurdico 135 qualificado. H controvrsias, como,
por exemplo, no caso do carcereiro ou enfermeiro.
ESTIMULAR SUICDIO VIA LIVROS E MSICAS: no visa pessoa determinada. Fato atpico.
1) motivo egostico (ficar com a herana da vtima, p.ex.). Exige-se dolo especfico.
2) Vtima menor de 18 e maior de 14 anos ou com a resistncia diminuda (senil, bbado, etc
art. 26, pargrafo nico). Se menor de 14 anos homicdio. Se o brio estiver
completamente inconsciente o crime ser de homicdio.
1) Vtima maior de 18 anos de idade, com plena capacidade de resistncia art. 122, caput.
2) Vtima maior de 18, com REDUZIDA CAPACIDADE DE RESISTNCIA art. 122, p. nico,
inciso I, 2 parte.
3) Vtima maior de 14 e menor de 18 de idade artigo 122, p. nico, inciso I, 1 parte.
4) Vtima no maior de 14 anos de idade ou SEM CAPACIDADE DE RESISTNCIA,
QUALQUER QUE SEJA SUA IDADE homicdio (121).
Obs: usava-se, por analogia, o art. 224, aliena a, do CP (vtima no maior de catorze anos.
Assim sendo, para afastar a presuno de imaturidade devia ter ao menor 14 anos e um dia
deve ser maior de 14 anos, o que s ocorre no dia seguinte ao do seu aniversrio). Todavia, o
art. 224 do CP foi revogado pela Lei 12.015/09.
Infanticdio
Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou
logo aps:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
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Verdadeiro homicdio privilegiado.
Participao de terceiro:
Estado puerperal elementar de natureza subjetiva ou pessoal. Estado que envolve a mulher
parturiente durante a expulso da criana do ventre materno. Puerprio: perodo que se estende do
incio do parto at a volta da mulher s condies pr-gravidez (em torno de oito dias).
Elemento temporal (normativo) durante ou logo aps o parto. Se for antes, aborto. Se for depois,
homicdio.
Estado puerperal x doena mental art. 26, caput excluso da culpabilidade (inimputabilidade);
Estado puerperal x perturbao da sade mental (26, pargrafo nico) Infanticdio com a pena
atenuada (dependendo do caso, responde por homicdio com a pena atenuada).
Estado puerperal x simples influncia psquica Infanticdio sem atenuantes.
Estado puerperal x nenhuma perturbao psicolgica Homicdio.
MORTE CULPOSA:
a) homicdio culposo (Mirabete, Noronha);
b) atpico (Damsio, Paulo Jos da Costa Jr).
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ERRO QUANTO PESSOA: se a me quer matar o prprio filho, mas, por erro, acaba matando
outro recm-nascido, responde por infanticdio, porque o art. 20, 3, CP, que trata do chamado
erro quanto pessoa, determina que o agente seja responsabilizado como se tivesse matado a
pessoa que pretendia.
ABORTO.
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Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.
Forma Qualificada
Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero,
se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante
sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas causas,
lhe sobrevm a morte.
Produto da concepo:
a) ovo (3 semanas gestao);
b) embrio (3 semanas a 3 meses);
c) feto (aps 3 meses).
Por questes meramente didticas mencionaremos apenas a palavra feto para abranger as trs
hipteses. A gravidez inicia-se com a fecundao. A partir desse momento j existe uma nova vida
em desenvolvimento. O uso de DIU ou plulas anticoncepcionais considerado exerccio regular de
direito (art. 25, CP).
No precisa expulsar, pois h casos em que o produto se dissolve e absorvido pelo corpo da me.
Classificao:
a) natural ou espontneo causas patolgicas;
b) acidental trauma, quedas;
c) criminoso artigos 124 a 127:
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f) Eugensico ou eugnico crime de aborto (feto com anomalias). Eugenia melhoria da
raa x fetos anencefclicos: ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO
FUNDAMENTAL n 54 impetrado pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na
Sade (CNTS). Liminar do Min. Marco Aurlio, mas a maioria cassou a liminar e proibiu o
aborto nesses casos, bem como suspendeu os litgios em andamento a respeito.
g) Honoris causa gravidez extra-matrimnio crime de aborto.
Tipo subjetivo dolo direto ou eventual (esporte violento, p.ex.). No cabe culpa e nem dolo
especfico.
Se terceiro age com culpa 129, 6 (e a vtima a gestante).
Gestante com culpa atpico (auto-leso).
Consumao com a morte do produto da concepo (laudo mdico art. 158, CPP).
Tentativa possvel (se o feto nasce vivo e morto fora do tero tentativa de aborto em
concurso material com homicdio ou infanticdio).
ARTIGO 124 AUTO-ABORTO (provocar aborto em si mesma).
Sujeito ativo a gestante (crime mo prpria). Terceiro s como partcipe (art. 29). Se o terceiro
cometer o aborto art. 126.
ARTIGO 124, 2 PARTE: Consentir para que terceiro lhe provoque o aborto. Consentimento livre e
espontneo, caso contrrio o terceiro responde pelo art. 125.
Sujeito ativo a gestante (crime prprio). Terceiro responde por 126 (exceo teoria monista no
concurso de agentes).
Sujeito passivo o produto da concepo.
ARTIGO 126 ABORTO CONSENSUAL.
Manobra abortiva no 126 precisa consentimento expresso ou tcito da gestante at o fim das
manobras.
Estimular o aborto, comprar Citotec ou levar a gestante clnica: 124 c/c art. 29.
Sujeito ativo o terceiro que faz o aborto (crime comum)
Sujeito passivo o produto da concepo.
Dissentimento presumido menor de 14 anos, alienada ou dbil mental (126, pargrafo nico)
Dissentimento real violncia, grave ameaa ou fraude responde pelo 126, pargrafo nico c/c art.
146, c/c art. 70.
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Obs: se a gestante for parcialmente incapaz, o medico responde pelo 126, caput.
ARTIGO 125 ABORTO SEM CONSENTIMENTO.
a) a vtima no deu o consentimento;
b) deu, mas se arrependeu;
c) deu, mas no podia em face de ser menor de 14 anos ou dbil mental (consentimento
viciado).
Sujeito ativo terceiro que faz o aborto (crime comum). Cabe participao de terceiros (enfermeira
ou recepcionista da clnica, por exemplo).
Sujeito passivo o produto da concepo + a gestante.
Gmeos se o terceiro sabia, 125 c/c art. 70 ou art. 70, parte final, se houve desgnio autnomo.
Se no sabia, s responde pelo art. 125, sob pena de responsabilidade objetiva.
a) Se o agente agride uma mulher que ele sabe estar grvida querendo apenas lesion-la,
mas, culposamente, provoca-lhe um aborto, responde por crime de leso corporal
gravssima (art. 129, 2, V). Trata-se de hiptese preterdolosa em que o aborto culposo
funciona como causa agravadora do delito de leses corporais. Saliente-se que no existe
crime autnomo de aborto culposo.
b) se sabia e desejou ou assumiu o risco: 129 + aborto (125) ou homicdio + aborto (125) em
concurso formal.
CLASSIFICAO: crime material, prprio e de mo prpria (art. 124) ou comum (arts. 125 e 126);
instantneo, comissivo ou omissivo; de dano, unissubjetivo, unilateral ou de concurso eventual ou
ento plurissubjetivo ou de concurso necessrio (no aborto provocado com o consentimento da
gestante, nada obstante a diversidade de crimes para os envolvidos: art. 124 para a gestante e art.
126 para o terceiro); em regra plurissubsistente; de forma livre e progressivo.
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Gravidez putativa pela gestante + manobras abortivas + morte da gestante = homicdio culposo.
ABORTO LEGAL OU PERMITIDO art. 128.
a) s mdico;
b) gravidez resultante de estupro;
c) consentimento da gestante ou responsvel;
d) se enfermeira ou parteira, responde por 126 (e a gestante por 124);
e) gravidez resultante de atentado violento ao pudor cabe, por analogia in bonam
partem.
f) Consentimento verbal ou por escrito (no precisa autorizao judicial);
g) O CP no exige boletim de ocorrncia nem processo pelo crime de estupro, mas a
jurisprudncia tem exigido pelo menos o boletim de ocorrncia.
h) Boletim falso: 1) para o mdico cabe, em tese, descriminante putativa por erro de
tipo permissivo (art. 20, 1); 2) pAra a gestante: responde por art. 124, 2 parte +
340 (falsa comunicao de crime) em concurso material (art. 69).
i) Aborto eugnico (graves anomalias) = crime. Porm, h deciso entendendo
haver inexigibilidade de conduta diversa.
j) Aborto econmico-social ou honoris causa crime.
k) Anncio de meio abortivo art. 20 da Lei das Contravenes Penais.
Captulo II
Das Leses Corporais
Leso Corporal
Art. 129 - Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
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Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos.
2 - Se resulta:
I - incapacidade permanente para o trabalho;
II - enfermidade incurvel;
III - perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo;
IV - deformidade permanente;
V - aborto.
Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos.
Diminuio de Pena
4 - Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral
ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o
juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
5 - O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de deteno pela
de multa:
I - se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior;
II - se as leses so recprocas.
Aumento de Pena
7 - Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses do Art. 121,
4. (Alterado pela L-008.069-1990)
Violncia Domstica
9 Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou
companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o
agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: (Acrescentado pela
L-010.886-2004) (Alterado pela L-011.340-2006)
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
26
11. Na hiptese do 9 deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for
cometido contra pessoa portadora de deficincia. (Acrescentado pela L-011.340-2006)
Sujeito ativo qualquer pessoa. Se o agressor for um policial em servio, responder tambm por
crime de abuso de autoridade.
Sujeito passivo qualquer pessoa. No se pune, entretanto, a autoleso como crime de leses
corporais. A autoleso pode caracterizar crime de outra natureza, como, por exemplo, fraude para
recebimento de seguro (art. 171, 2, V, CP) ou criao de incapacidade para se furtar ao servio
militar (art. 184 do CPM). Nesses casos, todavia, o sujeito passivo no a pessoa que se
autolesionou, mas sim a seguradora ou o Estado.
27
Meio de execuo o crime pode ser praticado por ao ou por omisso. A provocao de vrias
leses na mesma vtima em um s contexto caracteriza crime nico, mas o fato deve ser levado em
conta na fixao da pena-base.
Tentativa possvel apenas nas formas dolosas. Distingue-se da contraveno de vias de fato
porque, nesta, o agente agride sem inteno de lesionar e, na tentativa de leses corporais, o
agente tem dolo de machucar, mas no consegue por circunstncias alheias sua vontade. Se, por
acaso, o agente quer cometer apenas a contraveno e, de forma no intencional, provoca leses
na vtima, responde apenas por crime de leses corporais culposas.
Observaes:
LESES LEVES
28
Pena deteno, de trs meses a um ano.
Conceito: no existe uma definio especfica. Assim, considera-se leve toda leso que no for
definida em lei como grave ou gravssima. Utiliza-se, portanto, o critrio de excluso.
Elemento subjetivo o dolo, direto ou eventual. O dolo no crime de leses corporais conhecido
como animus laedendi.
Materialidade deve ser provada atravs de exame de corpo de delito, mas, para o oferecimento
da denncia, basta qualquer boletim mdico ou prova equivalente (art. 77, 1, da Lei 9099/95).
Ao penal desde o advento da Lei 9099/95, a ao penal passou a ser pblica condicionada
representao (art. 88). Nas demais formas de leso corporal dolosa (grave, gravssima e seguida
de morte) a ao penal continua sendo pblica incondicionada.
LESES GRAVES
Esto previstas no art. 129, 1, do CP. A pena, em todos os casos, de recluso de um a cinco
anos.
Art. 129, 1, I Se resulta incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias.
Atividade habitual qualquer ocupao rotineira, do dia-a-dia da vtima, como andar, trabalhar,
praticar esportes etc. Assim, conclui-se que a lei no se refere apenas incapacidade para o
trabalho e, por isso, crianas e aposentados tambm podem ser sujeito passivo.
O CPP exige, para a comprovao dessa espcie de leso grave, a realizao de um exame de
corpo de delito COMPLEMENTAR a ser realizado aps o trigsimo dia (art. 168, 2, CPP). Essa
espcie de leso grave classifica-se como crime A PRAZO porque sua caracterizao depende do
transcorrer de determinado lapso temporal.
A simples vergonha de praticar os atos habituais no caracteriza a leso grave.
A atividade que a vtima ficou impossibilitada de realizar deve ser lcita, pouco importando se ou
no moral.
No necessrio para sua caracterizao que o agente queira criar tal incapacitao. Abrange,
portanto, hipteses preterdolosas.
A incapacitao pode ser fsica ou mental.
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Perigo de vida a possibilidade grave e imediata de morte. Deve ser um perigo efetivo, concreto,
comprovado por percia mdica, onde os mdicos devem especificar qual o perigo de vida sofrido
pela vtima. Refere-se gravidade das leses e no do fato em si.
Crime preterdoloso, pois se agir com inteno de matar e no conseguiu, responde por tentativa de
homicdio.
LESES GRAVSSIMAS.
Esto previstas no art. 129, 2, CP, cuja pena de recluso de dois a oito anos. O nome foi dado
pela doutrina.
possvel a coexistncia de formas diversas de leso grave (perigo de vida e debilidade
permanente de funo, por exemplo) ou de vrias leses gravssimas (inutilizao de membro e
deformidade permanente, por exemplo). Nesses casos, haver crime nico, mas o juiz, por ocasio
da pena-base, dever atentar ao fato de a vtima ter sofrido vrias formas de leses graves ou
gravssimas (art. 59). Veja-se, entretanto, que, se o laudo de exame de corpo de delito apontar que a
vtima sofreu determinada espcie de leso grave e outra de leso gravssima, responder o
agressor apenas por leso gravssima.
Prevalece o entendimento de que deve ser uma incapacidade genrica para o trabalho, ou seja,
para qualquer tipo de labor, uma vez que a lei se refere palavra trabalho sem fazer ressalvas. H,
entretanto, entendimento minoritrio no sentido de que bastaria a incapacitao para a ocupao
anteriormente exercida pela vtima, pois, caso contrrio, o instituto perderia quase que totalmente
sua aplicao prtica.
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a alterao permanente da sade por processo patolgico, a transmisso intencional de uma
doena para a qual no existe cura no estgio atual da medicina. A enfermidade tambm
considerada incurvel se a cura somente possvel atravs de cirurgia, posto que ningum
obrigado a se submeter a processo cirrgico.
A transmisso intencional de AIDS caracteriza leso gravssima, porm, se o agente pratica ato com
inteno de transmitir tal doena, mas no consegue, no responde pela tentativa, porque existem
crimes especficos descritos no art. 130, 1, do CP (se a exposio a perigo se deu mediante
contato sexual) ou no art. 131 (se por outro meio qualquer). H, entretanto, entendimento no sentido
de que, com ou sem a efetiva transmisso, o crime seria o de tentativa de homicdio, j que a
doena tem a morte como conseqncia natural.
No dia 15 de maio de 2012 a 5 Turma do STJ decidiu que transmitir conscientemente o HIV, vrus
causador da AIDS, configura leso corporal gravssima (julgamento publicado no dia 28 seguinte).
Vide abaixo artigo publicado no site jurdico Consultor Jurdico a respeito do tema
(http://www.conjur.com.br/2012-mai-30/transmissao-proposital-hiv-configura-lesao-
corporal-grave).
O caso julgado diz respeito a um portador de HIV que manteve relacionamento amoroso
com a "vtima". Inicialmente, o casal fazia o uso constante de preservativo, mas, depois,
as relaes passaram a ser consumadas sem proteo, quando, ento, o vrus foi
transmitido. O homem alegou que havia informado parceira sobre sua condio de
portador do HIV, mas ela negou.
Na deciso do Tribunal de Justia do Distrito Federal contra a qual foi impetrado o Habeas
Corpus, ficou decidido que, ao manter relaes sexuais sem segurana, o ru assumiu o
risco de contaminar sua parceira. O tribunal tambm considerou que mesmo que a "vtima"
estivesse ciente da condio do seu parceiro, a ilicitude da conduta no poderia ser
excluda, pois o bem jurdico protegido indisponvel. O ru foi, ento, condenado a dois
anos de recluso.
No STJ, a defesa foi clara: o crime no havia sido consumado, pois a vtima seria
portadora assintomtica do vrus HIV e, portanto, no estaria demonstrado o efetivo dano
incolumidade fsica. O argumentou no foi aceito pela ministra Laurita Vaz, que
entendeu no ter sido provado que a vtima tivesse conhecimento prvio da situao do
ru, alegao que surgiu apenas em momento processual posterior, e lembrou que o STJ
no pode reavaliar matria probatria no exame de HC.
31
para as sanes mais brandas no Captulo III do mesmo cdigo, que tratam da periclitao
da vida e da sade. Segundo ela, mesmo permanecendo assintomtica, a pessoa
contaminada pelo HIV necessita de acompanhamento mdico e de remdios que
aumentem sua expectativa de vida, pois ainda no h cura para a enfermidade. Com
informaes da Assessoria de Comunicao do STJ.
A perda pode se dar por mutilao ou por amputao. Em ambos os casos haver a leso
gravssima. Ocorre a mutilao no prximo momento da ao delituosa, e provocada diretamente
pelo agente que, por exemplo, se utiliza de serra eltrica, machado, para extirpar parte do corpo da
vtima.
A amputao apresenta-se na interveno cirrgica imposta pela necessidade de salvar a vida da
vtima ou impedir conseqncias mais graves. O autor do golpe responde pela perda do membro,
desde que haja nexo causal entre a ao e a perda e desde que no tenha ocorrido causa
superveniente relativamente independente que, por si s, tenha causado o resultado.
Na inutilizao, o membro, ainda que parcialmente, continua ligado ao corpo da vtima, mas
incapacitado de realizar suas atividades prprias. Ocorre nessa hiptese, por exemplo, quando a
vtima passa a ter paralisia total de um brao ou perna.
o dano esttico, de certa monta, permanente, visvel e capaz de provocar impresso vexatria.
O dano esttico pode ter sido causado por qualquer forma. As mais comuns so queimaduras com
fogo ou com cido (vitriolagem), provocao de cicatrizes atravs de cortes profundos,
arrancamento de orelha ou parte dela etc.
A correo por cirurgia plstica afasta a aplicao da qualificadora, mas, se a cirurgia for possvel e
a vtima se recusar a realiz-la, haver a leso gravssima, uma vez que ela no est obrigada a se
submeter interveno cirrgica. Esse posicionamento questionvel porque deixa nas mos da
vtima a deciso acerca da forma de punio do ru.
A correo atravs de prtese no afasta a aplicao do instituto.
A deformidade deve ser visvel, requisito atualmente interpretado com certa liberalidade para excluir
apenas situaes em que a leso atinge parte do corpo rara ou praticamente nunca vista por outras
pessoas. No abrange apenas deformidades no rosto, mas tambm nas pernas, nos braos etc.
S cabe se causar m impresso nas pessoas que olham e a vtima sinta-se incomodada com a
deformidade. Exige-se que a vtima seja fotografada para se avaliar a extenso das leses.
O aborto no pode ter sido provocado intencionalmente, pois, como j estudado, nesse caso haveria
crime de aborto. Conclui-se, assim, que esse dispositivo exclusivamente preterdoloso. O agente
deve saber que a vtima est grvida.
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Nas leses graves e gravssimas admite-se que o resultado agravador tenha sido causado dolosa ou
culposamente, exceto no caso das leses graves pelo perigo de vida e nas leses gravssimas por
provocao de aborto, que so exclusivamente preterdolosas.
Art. 129, 3 - Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado,
nem assumiu o risco de produzi-lo:
Pena recluso, de quatro a doze anos.
Crime exclusivamente preterdoloso. Se o agente comete vias de fato (sem a inteno de lesionar) e
provoca culposamente a morte da vtima, responde apenas por homicdio culposo que absorve a
contraveno penal.
Se atirar gasolina sobre algum que est dormindo e nele ateia fogo, provocando sua morte,
homicdio doloso, pois agiu com dolo eventual.
No cabe tentativa.
FORMA PRIVILEGIADA
Art. 129, 4 - Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou
sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode
reduzir a pena de um sexto a um tero.
Igual homicdio privilegiado e nas leses corporais, aplica-se apenas s leses dolosas (leve, grave,
gravssima ou seguida de morte), sendo, portanto, incabvel nas leses culposas.
SUBSTITUIO DA PENA
Art. 129, 5 - O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de deteno pela de
multa:
I- se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior:
Assim, em se tratando de leses leves, o juiz tem duas opes nas hipteses de relevante valor
social, moral ou de violenta emoo. Pode reduzir a pena de um sexto a um tero ( 4) ou substitu-
la por multa ( 5).
II- se as leses so recprocas.
Quando uma pessoa apenas de defende de uma agresso injusta anterior e provoca tambm leses
no agressor, h crime apenas por parte de quem iniciou a agresso, j que o outro agiu em legtima
defesa. No se aplica, na hiptese, o instituto em anlise. Assim, o dispositivo somente ser
aplicado quando uma pessoa agride outra e, cessada a agresso, ocorre a retorso.
O art. 129, 7, combinado com o art. 121, 4, do CP, com a redao dada pelo ECA, estabelece
que a pena de leso corporal dolosa, de qualquer espcie, sofrer acrscimo de um tero se a
vtima menor de 14 anos ou maior de 60.
33
VIOLNCIA DOMSTICA.
Esses dispositivos, criados pela Lei 11.340/06, no constituem tipos penais autnomos.
O 9 trata do crime de leso corporal dolosa leve qualificada pela violncia domstica, cuja pena
dever sofrer acrscimo de um tero se a vtima for portadora de deficincia, nos termos do art. 129,
11, CP.
O crime do 9 do art. 129, CP, cuja pena mxima cominada de 3 anos, deixou de ser crime de
competncia do Jecrim, mas, de qualquer modo, o art. 16 da Lei 11340/06 continua exigindo a
REPRESENTAO DO OFENDIDO.
indiferente o local em que a agresso ocorra para que haja essa agravao da pena. Apenas nas
ltimas figuras, ou seja, quando o agente cometer o crime prevalecendo-se de relaes domsticas,
de coabitao ou de hospitalidade, que se pressupe que o fato ocorra no ambiente domstico.
No h distino no que tange gravidade das leses. O crime ser o mesmo (leses culposas) e a
gravidade somente ser levada em considerao por ocasio da fixao da pena-base (art. 59).
O art. 129, 7 estabelece que a pena da leso culposa ser aumentada de 1/3, quando o agente
deixa de prestar imediato socorro vtima, quando foge para evitar a priso em flagrante, quando
no procura diminuir as conseqncias de seu ato e, por fim, quando o crime resulta da
inobservncia de regra tcnica de arte, profisso ou ofcio (vide art. 121, 4).
Finalmente, o art. 129, 8, estabelece que aplica-se leso culposa o instituto do perdo judicial
quando as conseqncias do crime tiverem atingido o agente de forma to grave que a imposio da
pena se torne desnecessria (vide art. 121, 5).
Parte Especial
Ttulo I
Dos Crimes Contra a Pessoa
Captulo III
34
Introduo aos crimes de perigo:
RESULTADO (efeito):
Nullum crimen sine iniura (no j crime sem leso ao bem jurdico).
Pode existir crime sem resultado naturalstico (violao de domiclio, por exemplo), mas no sem
resultado jurdico (leso ou perigo de leso ao bem).
Teorias:
As duas concepes podem ser conciliadas. Todo crime tem resultado jurdico, mas alguns no tem
resultado naturalstico, como, por exemplo, os crimes de mera conduta (art. 150).
a) Num dano efetivo (crimes de dano). Existe um dano concreto, de resultado naturalstico,
causando uma modificao do mundo exterior.
b) Criao de um perigo (crimes de perigo). No h resultado naturalstico, mas h resultado (o
resultado a situao de risco criada. Ou seja, o perigo, abstrato ou concreto, constitui
resultado no DP).
Crimes de dano so os que apresentam um dano efetivo como resultado da ao, como nos
crimes de furto ou homicdio.
Crimes de perigo so os que apresentam como resultado, um perigo efetivo, a ser demonstrado
e provado (perigo concreto iuris tantum presuno relativa), como, por exemplo, o crime de
perigo para a vida ou sade de outrem (artigo 132). O perigo elementar do tipo (como elemento
normativo).
s vezes, o perigo no precisa ser demonstrado e provado, por ser presumido pela lei. Neste caso,
esto os crimes de PERIGO ABSTRATO ou PRESUMIDO (iuris et de iure presuno absoluta ou
presumida), como, por exemplo, o crime de quadrilha ou bando (artigo 288). O perigo no
elementar do tipo. Mera desobedincia. Crime de mera conduta (s vezes, formais).
35
a) Individual uma pessoa determinada ou um grupo determinado delas (artigo 130 e
seguintes)
b) Coletivo ou comum nmero indeterminado de pessoas (coletividade crime vago)
artigos 250 e ss.
H polmica na doutrina acerca da constitucionalidade dos crimes de perigo abstrato. Para Luiz
Flvio Gomes, tais delitos seriam inconstitucionais por violao do princpio da ofensividade (ou
lesividade). Capez, por outro lado, entende subsistir a possibilidade de tipificao desse tipo de
crime, como legtima estratgia de defesa do bem jurdico contra agresses em seu estado
embrionrio.
Discute-se, ainda, a possibilidade de TENTATIVA nos crimes de perigo, existindo entendimento que
possvel nos crimes plurissubsistentes (que podem ser fracionados), como, por exemplo, o crime
de perigo de contgio venreo (artigo 130). Se for ato nico (que no d para fracionar
unissubsistente), no caberia a tentativa.
Importante ressaltar que na ALEMANHA (Horst Schrder) e mais recentemente no Brasil (Pierpaulo
Cruz Bottini, Miguel Reali Junior e Jos Renato Martins), defende-se a possibilidade do crime de
PERIGO ABSTRATO-CONCRETO (HIPOTTICO OU MISTO de presuno relativa
iuris tantum).
Nessa nova modalidade de crime de perigo exige-se uma conduta presumidamente perigosa, mas
que a imputao penal dependeria da averiguao, no caso concreto, da idoneidade de ao para
produzir danos, mesmo que efetivamente no se coloque em risco nenhum bem jurdico.
Exemplo: dirigir embriagado, mesmo num lugar ermo, sem provocar risco a ningum (no havia
ningum por perto), mas cuja conduta era idnea a provocar esse risco caso houvesse algum por
perto. Ou seja, no basta a mera infrao da norma (no caso o artigo 306 do CTB), mas que a ao
era apta para lesar, embora no houvesse algum nas proximidades.
O crime de embriaguez ao volante, antes da Lei Seca, era considerado de perigo concreto, pois o
tipo penal exigia que a conduta viesse a expor a dano potencial a incolumidade de outrem. Com a
nova redao, passou a ser de perigo abstrato, bastando, portanto, que o sujeito seja surpreendido
dirigindo embriagado para que o crime se concretize.
Ou seja, quando de perigo concreto, haveria necessidade que o sujeito, alm de estar embriagado,
dirigisse de forma anormal, colocando em risco a segurana viria (pessoas que estavam prximas).
36
Como de perigo abstrato, basta dirigir embriagado, sem necessidade de se comprovar que tal
conduta colocou ou no em risco a segurana viria (mesmo dirigindo normalmente).
Art. 130 - Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, a
contgio de molstia venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado:
Na verdade, os arts. 130, 1 e 131 tratam de tentativa de leso corporal, mas o legislador os
definiu como infraes de perigo.
O art. 132 infrao subsidiria em face dos artigos 130, caput; 131, 133, 134 e 136.
PERIGO DE CONTGIO VENREO art. 130.
Crime de perigo abstrato.
Objetividade jurdica a vida e a sade da pessoa humana.
37
Tipo objetivo: expor (colocar em perigo). Objeto da conduta contgio molstia venrea ao
SP.
Elemento normativo molstia venrea (norma penal em branco: sfilis, gonorria, cancro mole etc).
Tipo subjetivo
a) art. 130, caput, 1 parte dolo de perigo direto (sabe que est);
b) art. 130, caput, 2 parte dolo de perigo eventual (deve saber);
c) art. 130, 1 - dolo de dano ( inteno do agente transmitir).
Concurso: bastante comum a hiptese do agente que, acometido de doena venrea, comete um
estupro, devendo, nesse caso, responder pelos dois crimes em concurso formal (art. 130, caput e
213 CP). J no caso de o agente ter inteno de transmitir a doena, por haver autonomia de
desgnios em relao ao resultado, haver concurso formal IMPRPRIO entre o delito previsto no
art. 130, 1 e o de estupro.
Qualificao crime comum (h autores que entendem que se trata de crime prprio e de mo
prpria, uma vez que o agente deve ostentar uma situao ftica diferenciada, ou seja, estar
contaminado pela molstia venrea, e o crime somente pode ser por ele praticado), de forma
vinculada (somente pode ser cometido atravs de contato sexual), comissivo, instantneo, simples,
de perigo presumido ou abstrato (caput) ou de perigo com dolo de dano ( 1), formal, unilateral,
unissubjetivo ou de concurso eventual, em regra plurissubsistente.
O art. 130, 1, hiptese de dolo de dano (e no de perigo como o caput). Forma qualificada.
crime formal (basta relao sexual com inteno de transmitir e no se exige efetiva consumao
resultado. Cabe tentativa, como, por exemplo, quando o agente quer manter a relao e no
consegue).
Tipo subjetivo dolo direto de dano (deseja transmitir). Se o dolo eventual art. 130, caput.
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Ao penal para todas as formas pblica condicionada representao (para se evitar o
strepitus fori).
Tipo objetivo praticar, com a finalidade de transmitir, ato capaz de produzir o contgio da molstia grave,
incurvel ou no (febre amarela, varola, difteria, tuberculose etc). Norma penal em branco.
Mesmo no transmitindo, o delito est consumado (basta ato capaz de produzir o contgio, com inteno e
sabendo estar contaminado).
Ou seja:
a) perigo de contgio consumado;
b) houve o contgio idem.
Se o sujeito, mediante conduta no sexual, pratica ato com o fim de transmitir a outrem molstia venrea,
art. 131.
LC leves absorve.
LC grave ou gravssima art. 129, 1 e 2;
Morte:
a) 129, 3, se no assumiu o risco do evento letal ou,
b) homicdio se assumiu ou desejou a morte.
39
Qualificao doutrinria: crime formal, com dolo de dano, comum (para alguns, crime prprio, uma vez que
o sujeito ativo deve estar contaminado pela molstia grave), simples, comissivo (excepcionalmente omissivo
imprprio ou comissivo por omisso quando presente o dever de agir), de forma livre, instantneo,
unissubsistente ou plurissubsistente.
Crime de perigo concreto (iuris tantum) direto e iminente contra pessoa determinada. Se atingir
nmero indeterminado de pessoas, pode haver crime de perigo comum, como, por exemplo,
incndio (art. 250) ou art. 34 da LCP.
Tipo objetivo expor (colocar em perigo) + ameaa de leso. Expor algum a perigo significa criar
ou colocar a vtima em uma situao de perigo de dano. Trata-se de crime de ao livre, que admite
qualquer forma de execuo: fechar veculo, abalroar o veculo da vtima, desferir golpe com
instrumento contundente prximo vtima etc. O crime em anlise pode tambm ser cometido por
omisso como, por exemplo, no caso de patro que no fornece aparelhos de proteo a seus
funcionrios, desde que disso RESULTE SITUAO CONCRETA DE PERIGO, j que o no-
cumprimento das normas de segurana, visto por si s, caracteriza contraveno penal do art. 19 da
Lei n. 8213/91 (legislao referente a benefcios previdencirios e acidentrios). necessrio, ainda,
que o perigo seja:
a) direto aquele que atinge pessoa(s) certa(s) e determinada(s). Trata-se, pois, de crime de
perigo concreto, uma vez que exige prova de que o agente objetivava efetuar a conduta
contra uma certa pessoa ou contra certas pessoas. Se o agente visa nmero indeterminado
de pessoas, haver crime de perigo comum previsto nos arts. 250 e ss. Do CP;
b) iminente aquele que pode provocar imediatamente o dano, o perigo imediato.
Meios executrios crime de ao livre, que admite qualquer forma de execuo, por ao ou
omisso.
Elemento normativo perigo direto e iminente (melhor seria atual, j, e no futuro). Vtima certa.
Subsidiariedade expressa s se usa o art. 132 se outro crime mais grave no se concretizar, como,
por exemplo, tentativa branca de homicdio. Tipo de reserva.
Com culpa, se s provocar perigo, pode haver art. 34, LCP ou atpico. Se causar dano, LCC ou
HC.
O disparo de arma de fogo, art. 15 da Lei 10.826/03, de perigo abstrato e mais grave que o 132.
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Sujeito ativo qualquer pessoa.
Consumao no momento da prtica do ato que resulta o perigo concreto para determinada
pessoa.
Tentativa possvel.
Concurso: por se tratar de crime subsidirio, entende-se inaplicvel o concurso formal. Assim, ainda
que com uma s conduta o agente exponha vrias pessoas a situao de risco, haver crime nico.
Lei 9777/98.
Delito de trnsito no CP.
Pode ocorrer na via pblica ou em propriedades privadas.
Proteo aos bias-frias, paus-de-arara ou qualquer outro trabalhador.
Crime de perigo concreto.
Basta que uma vtima corra perigo.
O dono da propriedade pode ser considerado co-autor intelectual, de acordo com a moderna Teoria
do Domnio do fato (Hans Welzel).
O motorista do veculo (o popular gato), pode ser considerado como co-autor executor, enquanto
que o fiscal do transporte pode ser responsabilizado como partcipe.
Trata-se de norma penal em branco: em desacordo com as normas legais.
ESTATUTO DO IDOSO.
A Lei 10.741/03, com o escopo de assegurar efetiva proteo s pessoas com idade igual ou
superior a 60 anos, define em seu artigo 99 uma figura especial de crime de perigo para a vida ou
sade, quando a vtima pessoa idosa. Leva em conta, portanto, a faixa etria do ofendido. Esse
o seu texto:
Art. 99. Expor a perigo a integridade e a sade, fsica ou psquica, do idoso, submetendo-
o a condies desumanas ou degradantes ou privando-o de alimentos e cuidados
indispensveis, quando obrigado a faz-lo, ou sujeitando-o a trabalho excessivo ou
inadequado: Pena deteno de 2 (dois) meses a 1 (um) ano e multa.
2o Se resulta a morte:
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Pena recluso de 4 (quatro) a 12 (doze) anos.
Quando a vtima for pessoa idosa e a conduta encontrar correspondncia no artigo 99 do Estatuto,
ser excludo o art. 132 CP, resolvendo-se o conflito aparente de normas com o princpio da
especialidade.
Tipo objetivo abandonar (deixar s, sem assistncia). fsico e no imaterial. Pai que deixa de dar
alimento ao filho menor no caracteriza, e sim aquele que larga a criana ao lu, sem condies de
se proteger sozinha.
Meios executrios:
a) ao (levar a vtima em um certo local e deix-la);
b) omisso (se afasta da casa onde residem);
c) desde que resulte perigo concreto, efetivo, para a vtima.
Obs: abandonar deixar sem assistncia no lugar de costume, enquanto que exposio levar a
vtima a lugar diferente do que de costume. Para o crime do art. 133 tanto faz.
Se for abandono moral, pode haver um dos crimes dos arts. 244 a 247.
Relao de assistncia:
I- preceito de lei:
Tipo subjetivo- dolo de perigo concreto, direto ou eventual e mais o elemento subjetivo do tipo
consistente na vontade de expor a perigo.
Sujeito ativo crime prprio (dever de zelar pelo sujeito passivo). Caso contrrio, crime de
omisso de socorro (art. 135). Vide artigo 13, 2, CP.
Cuidado: enfermeiro;
Guarda: pais:
Vigilncia: guia;
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Autoridade: Sargento x soldados em treinamento na selva.
Sujeito passivo a pessoa, adulta ou no, que esteja sob tal relao de assistncia (que no
possam se defender por si prprios).
Consumao quando,em razo do abandono, a vtima sofre situao de risco concreto. Crime
instantneo, de efeitos permanentes. Mesmo que o sujeito ativo reassuma o seu dever, o delito se
consumou.
Distino: se a inteno do agente for a de ocultar desonra prpria e a vtima for um recm-nascido,
o crime ser aquele previsto no art. 134, CP.
Para caput e 3.
Qualificadoras preterdolosas. Em havendo inteno de provocar o resultado mais grave, ou, caso o
agente tenha assumido o risco de produzi-lo, responder por leses corporais graves ou por
homicdio, tentado ou consumado. Se as leses forem leves, todavia, subsiste o crime do art. 133
que as absorve por possuir pena maior.
Tipo objetivo expor (remover a vtima para local diverso daquele em que lhe prestada
assistncia, colocando-a em situao de perigo). Abandonar (largar ou deixar de dar assistncia
vtima).
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Elemento normativo ocultar desonra prpria (exige valorao cultural filhos adulterinos, por
exemplo).
Tipo subjetivo dolo direto, de perigo concreto (exige comprovao). Se houver inteno de matar,
pode haver homicdio ou, dependendo do caso, infanticdio.
Elemento interno: alm do dolo de perigo, exige-se um fim especial: a finalidade de ocultar desonra
prpria (querer para.....). Essa desonra deve ter conotao sexual, reputao, etc (se a causa do
abandono for misria ou excesso de filhos, o crime ser o do art. 133, em que o agente pode no ser
pai ou me).
Sujeito ativo crime prprio (a me ou o pai). Caso contrrio, art. 133 ou 135.
Obs: cabe co-autoria e participao (a elementar do tipo comunica, a teor do art. 30).
Flamnio Fvero, especialista em Medicina Legal, entende que esse crime alcana apenas crianas
at o stimo dia aps o parto.
Heleno Cludio Fragoso entende que at 30 dias depois do parto.
Damsio entende que vai at a queda do cordo umbilical.
Tentativa possvel, na modalidade comissiva. Ex: me que surpreendida quando est deixando
a vtima ao desamparo.
Qualificao doutrinria: crime de perigo concreto, doloso, prprio, simples, comissivo ou omissivo e
instantneo, unissubjetivo (regra), unissubsistente ou plurissubsistente.
Objetividade jurdica o dever de assistncia e solidariedade que existe entre os homens para a
proteo da vida e da sade do cidado. No fosse a lei penal, entretanto, o desrespeito a esse
dever seria apenas desrespeito a um dever moral.
Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, independentemente de alguma vinculao jurdica com a
vtima. Se vrias pessoas negam a assistncia vtima, todas respondem pelo crime. E se apenas
um presta socorro, havendo vrias pessoas que poderiam t-lo feito, no h crime, uma vez que a
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vtima foi socorrida e, em se tratando de obrigao solidria, o cumprimento do dever por uma delas
desobriga todas as demais.
Sujeito passivo apenas as pessoas enumeradas na lei podem ser sujeito passivo. H, portanto,
cinco espcies de vtima:
a) criana abandonada aquela que foi propositadamente deixada em determinado lugar por
seus responsveis e, assim, est entregue a si mesma, sem poder prover sua prpria
subsistncia. Diverge do crime de abandono de incapaz porque, na omisso, no o agente
quem cria o perigo abandonando o menor, o sujeito j encontra a vtima em abandono e no
lhe presta assistncia. No crime de abandono de incapaz o prprio agente quem toma a
iniciativa de abandon-la.
b) Criana extraviada a criana perdida, aquela que no sabe retornar ao local onde reside
ou onde possa encontrar proteo. Nos termos do ECA, a pessoa menor de 12 anos.
c) Pessoa invlida, ao desamparo invalidez a caracterstica daquele que no pode se valer
de si prprio para a prtica dos atos normais do ser humano. Pode decorrer de defeito fsico,
de doena incapacitante etc. A pessoa deve, ainda, estar ao desamparo, ou seja,
impossibilitada de se afastar de uma situao de perigo por suas prprias foras.
Atualmente, se a omisso de socorro referir-se a pessoa IDOSA em situao de iminente
perigo, estar caracterizado crime mais grave, descrito no art. 97 da Lei 10.741/03 (Estatuto
do Idoso), cuja pena de deteno, de seis meses a um ano, e multa.
d) Pessoa ferida, ao desamparo aquela que sofreu leses corporais, de forma acidental ou
provocada por terceiro e que tambm est desamparada.
e) Pessoa em grave e iminente perigo o perigo, nesse caso, deve ser de grandes propores
e estar prestes a desencadear um dano. Ex.: pessoa pendurada em um abismo ou trancada
em um quarto de um prdio em chamas etc. Mesmo que a vtima no queira ser socorrida
existir o crime, pois a incolumidade fsica e a vida so bens indisponveis. O crime,
entretanto, deixar de existir se a oposio da vtima inviabilizar o socorro. No importa, por
outro lado, quem causou a situao de perigo (a prpria vtima, terceiro, foras da natureza
etc). Veja-se, entretanto, que se ele agiu culposamente, de forma a causar, por exemplo,
leses corporais na vtima e depois no a socorreu, responder pelo crime especfico de
leses corporais culposas com a pena agravada (art. 129, 6 e 7, CP). bvio tambm
que se o agente quis lesionar ou matar algum e, posteriormente, no prestou socorro,
responder to-somente pelas leses corporais dolosas ou pelo homicdio. Nas quatro
primeiras hipteses (a at d), o crime de omisso de socorro de PERIGO ABSTRATO OU
PRESUMIDO, ou seja, basta que se prove que a pessoa se enquadra em uma das
hipteses descritas na lei, que j se presume que a ausncia do socorro implicou situao
de risco. J na ltima, o crime de PERIGO CONCRETO, devendo se provar que
efetivamente ocorreu uma situao de risco.
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ENFRENTAR O PERIGO, e os seus agentes apenas no respondero pela omisso de
socorro quando o risco for efetivamente muito grande. Se a prestao de socorro implicar
risco para terceira pessoa, a omisso no constitui fato antijurdico.
b) Falta de assistncia mediata no podendo prestar o socorro pessoalmente, o agente
tambm no solicita auxlio autoridade pblica. No exemplo acima, se a pessoa no sabe
nadar, deve procurar noticiar o afogamento que est acontecendo para qualquer agente da
autoridade para que este providencie o salvamento. Caso no o faa, incide na 2 figura da
omisso de socorro. Veja-se, ainda, que o pedido de auxlio deve ser imediato. No se trata,
em verdade, de uma opo do agente, ou, em outras palavras, se tem condies de auxiliar
ele prprio a vtima, deve faz-lo. Se no o fizer, responder pelo crime, ainda que solicite a
ajuda da autoridade, j que no estamos diante de uma mera opo.
Qualificao doutrinria crime comum, simples, omissivo prprio (s admite forma omissiva),
doloso, de perigo concreto ou abstrato, dependendo do caso, unissubjetivo (regra), unissubsistente.
O novo Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9503/97) tipificou uma nova espcie de infrao penal, que
a da omisso de socorro de trnsito.
Esse delito, entretanto, no poder ser aplicado ao condutor do veculo que, AGINDO DE FORMA
CULPOSA, tenha lesionado algum. Isso porque tal condutor responde pelo crime especial de
LESO CULPOSA NA DIREO DE VECULO AUTOMOTOR com a pena agravada justamente
pela omisso de socorro (vide artigo 303, pargrafo nico, III, da Lei 9503/97).
Por isso, como o art. 304 se refere ao condutor do veculo que deixa de socorrer a vtima, temos de
concluir que a regra ser aplicvel apenas aos condutores de veculo que, agindo SEM CULPA, se
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envolvam no acidente e no prestem socorro. Aos condutores de veculos no envolvidos no
acidente, bem como para qualquer outra pessoa, continuar a ser aplicado o art. 135 do CP.
Em suma:
a) quem agiu culposamente na conduo do veculo de forma a causar leses e no socorreu
a vtima art. 303, pargrafo nico, III, da Lei 9503/97;
b) quem no agiu de forma culposa na conduo de veculo envolvido em acidente e no
prestou auxlio vtima art. 304, da Lei 9503/97;
c) qualquer pessoa que no preste socorro art. 135 do CP.
Art. 135-A. Exigir cheque-cauo, nota promissria ou qualquer garantia, bem como o
preenchimento prvio de formulrios administrativos, como condio para o atendimento
mdico-hospitalar emergencial:
Pode-se dizer que o tipo penal tem a natureza jurdica de uma espcie de omisso de socorro de
forma vinculada, pois que o atendimento negado ou protelado mediante as exigncias acima
arroladas, de modo a colocar em risco a incolumidade fsica, a vida e a sade das pessoas que
necessitam de socorro emergencial.
A distino do crime de omisso de socorro previsto no artigo 135, CP deve-se aos seguintes
fatores:
A omisso de socorro crime comum, enquanto que o artigo 135-A, CP descreve crime prprio
(mdicos, funcionrios hospitalares, administradores hospitalares, enfermeiros). Tambm a omisso
de socorro de forma livre, enquanto que esse crime de forma vinculada, pois que o atendimento
deixa de ser prestado devido s exigncias financeiras ou burocrticas descritas na lei.
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interessante notar que a omisso no propriamente descrita no tipo penal, mas se acha subjacente
sua descrio na medida em que as exigncias indevidas e inapropriadas so condio para o
atendimento, levando o intrprete a perceber que todo o mal se acha na ausncia de socorro
imediato motivada pelas citadas exigncias esprias.
Objetividade jurdica: A Lei 12.653/12 acrescentou Parte Especial do CP, mais precisamente no
Captulo III (Da periclitao da vida e da sade), a mais nova forma de omisso de socorro,
praticada mediante o condicionamento de atendimento mdico hospital emergencial, punida com 3
meses a 1 ano, e multa (infrao penal de menor potencial, salvo na forma qualificada pela morte).
O Cdigo de Defesa do Consumidor, desde 1990, preceitua que a exigncia da garantia para o
atendimento prtica abusiva que expe o consumidor a desvantagem exagerada, causando
desequilbrio na relao contratual (art. 39).
No mesmo esprito, o Cdigo Civil de 2002 garante ser anulvel o negcio jurdico por vcio
resultante de estado de perigo (art. 171, inc. II).
A Resoluo Normativa 44 da Agncia Nacional de Sade Suplementar, por sua vez, desde 2003, no
seu art. 1, j alertava:
Art. 1 Fica vedada, em qualquer situao, a exigncia, por parte dos prestadores de servios
contratados, credenciados, cooperados ou referenciados das Operadoras de Planos de Assistncia
Sade e Seguradoras Especializadas em Sade, de cauo, depsito de qualquer natureza, nota
promissria ou quaisquer outros ttulos de crdito, no ato ou anteriormente prestao do servio.
Os bens jurdicos tutelados so a incolumidade fsica, a sade e a vida das pessoas que no
recebem o atendimento adequado e temporneo devido a exigncias de garantias financeiras ou
meramente burocrticas. No se trata de criminalizar a mera conduta de exigir garantia financeira ou
o preenchimento de formulrios para atendimento mdico hospitalar, o que seria confundir Direito
Penal com questes administrativas e civis. O legislador visa com o tipo penal evitar a leso aos
bens jurdicos acima mencionados, mediante o protelamento do atendimento emergencial. Essa a
verdadeira teleologia do dispositivo.
Infelizmente fez-se necessria a criminalizao dessa conduta que deveria ser afastada pelo
simples bom senso e humanidade por parte das pessoas que lidam com o atendimento emergencial
mdico-hospitalar. que essas exigncias esprias constituem rotina em hospitais e outros locais de
atendimento.
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Em suma, a questo j era enfrentada no mbito consumerista pelo artigo 39, CDC (Lei 8.078/90)
que estabelece que a exigncia de garantia para o atendimento prtica abusiva que expe o
consumidor a desvantagem exagerada, causando desequilbrio na relao contratual. Tambm o
Cdigo Civil de 2002 prev a possibilidade de anulao do negcio jurdico devido a vcio relativo a
estado de perigo. Por fim a Resoluo Normativa 44/03 da Agncia Nacional de Sade
Complementar j vedava essa prtica em seu artigo 1, configurando-se, portanto, tambm como
ilcito administrativo (CUNHA, 2012). Mas, parece que, tendo em vista ser essa prtica to comum,
foi realmente necessrio apelar para o Direito Penal a fim de tutelar a sade dos brasileiros frente a
abusos incontidos. Nesse caso especfico, o legislador brasileiro passou por todo um caminho
respeitante da fragmentariedade e ultima ratio, restando comprovado que os demais campos no
deram conta de extirpar essas condutas to reprovveis.
Sujeitos do crime: O crime pode ser praticado por administradores e/ou funcionrios do hospital.
Figura como vtima a pessoa em estado de emergncia.
Trata-se de crime prprio, pois que somente poder ser cometido por mdicos, enfermeiros,
administradores ou funcionrios hospitalares.
Sujeito passivo: qualquer pessoa necessitada de atendimento mdico hospitalar emergencial que
seja submetida s exigncias legalmente vedadas.
TIPO OBJETIVO
O verbo do tipo exigir, de modo que a mera solicitao, sem condicionamento do atendimento
constitui fato atpico (CUNHA, 2012).
interessante anotar que o legislador fez meno somente ao atendimento mdico hospitalar
emergencial, olvidando a questo de eventual atendimento odontolgico emergencial, como pode
ocorrer, por exemplo, em um caso de intensa hemorragia aps uma extrao dentria. O
esquecimento do legislador faz com que a mesma conduta considerada criminosa no atendimento
mdico hospitalar se torne atpica no mbito odontolgico, pois que no se pode admitir analogia ou
interpretao extensiva nesta seara.
Resumo:
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Conduta: Consiste em negar atendimento emergencial, exigindo do potencial paciente (ou de seus
familiares), como condio para a execuo dos procedimentos de socorro:
O crime doloso, no havendo previso de conduta culposa. Ademais, o dolo especfico, pois que
a exigncia deve ser feita visando o condicionamento do atendimento sua satisfao. A mera
exigncia de preenchimento de formulrios administrativos ou mesmo de garantia financeira, desde
que no condicionando o atendimento da pessoa pode ter repercusses administrativas, civis,
consumeristas, mas no penais. Alis, parece que a exigncia de preenchimento de formulrios sem
condicionar o atendimento prvio a isso no constitui qualquer ilcito, seja penal, civil, administrativo
ou consumerista. Apenas a exigncia de garantias financeiras pode configurar ilcitos administrativo,
civil ou consumerista, desde que realizada de forma abusiva.
A doutrina, como j acontece nos demais crimes de perigo, discutir se o delito em exame de
perigo abstrato (perigo absolutamente presumido por lei) ou concreto (perigo deve ser comprovado),
lembrando que o STF, recentemente, decidiu que a criao de crimes de perigo abstrato no
representa, por si s, comportamento inconstitucional por parte do legislador penal (HC
104.410/RS).
Nos termos de que dispe o pargrafo nico, a pena aumentada at o dobro se da negativa de
atendimento resulta leso corporal de natureza grave ( 1 e 2 do art. 129), e at o triplo se resulta
a morte. Trata-se de figura preterdolosa (ou preterintencional), sendo os resultados majorantes
decorrentes de culpa.
O crime formal e se consuma com a mera exigncia. Como todo crime formal, a tentativa , em
tese, possvel, mas somente na forma escrita. Portanto, o crime est consumado com a exigncia,
pouco importando se a vtima acaba sendo atendida com ou sem o preenchimento dos formulrios
ou o fornecimento das garantias. Eventual no atendimento configurar exaurimento do crime.
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Haver certamente, como prev Rogrio Sanches Cunha, discusso doutrinria acerca da natureza
de crime de perigo abstrato ou concreto referente ao tipo penal em anlise (CUNHA, 2012).
Entendemos que, de acordo com a descrio e elementos tpicos colacionados pelo legislador, o
crime de perigo concreto. Isso porque as exigncias so vedadas com relao ao atendimento
mdico hospitalar emergencial e no de modo geral. Isso indica que o legislador pretende
incriminar somente a conduta que gere perigo concreto porque a pessoa necessita de atendimento
imediato, emergencial, de modo a no se contentar com a mera presuno de perigo que poderia
existir em atendimentos no emergenciais. Na verdade, as exigncias sobreditas, se feitas em
atendimentos normais (fora dos casos de emergncia) no configuram crime, podendo,
eventualmente ser encaradas como meros ilcitos administrativos, civis ou consumeristas, desde que
abusivamente realizadas, conforme acima j consignado.
relevante lembrar que na rea da sade costuma-se fazer distino entre urgncia e emergncia.
A urgncia ocorre quando o paciente tem um quadro que exige atendimento imediato. No entanto,
sua condio no de intensa gravidade nem corre risco de morte. Uma fratura de um dedo da mo
um caso de urgncia, mas no de emergncia. Na emergncia o atendimento tem de ser imediato,
h risco de morte ou leso sade do paciente. Uma hemorragia grave uma emergncia, pois
neste caso h risco de morte em caso de negligncia no atendimento ou mesmo demora.
Tendo em vista essa distino usual preciso ter em mente que as exigncias sobreditas somente
podero configurar o crime do artigo 135-A, CP se o caso for de emergncia e no de urgncia,
vez que a interpretao penal deve ser restritiva e no admite analogia in mallam partem.
perceptvel que o tipo penal em questo prenhe de elementos normativos que comeam com as
garantais (cheque-cauo, nota promissria ou qualquer outra garantia necessidade de
interpretao interdisciplinar com o Direito Civil e o Direito Comercial), passam pelos formulrios
administrativos (necessidade de interpretao com base em normas administrativas) e chegam
finalmente questo do conceito mdico de emergncia que deve ser buscado na teoria
respectiva, conforme acima demonstrado.
Frise-se, porm, que no necessrio que haja efetiva leso para que o crime se configure.
Conforme j dito, trata-se de crime formal e de perigo, que se perfaz com a mera exigncia
indevida. Se houver leses leves isso poder ser levado em considerao na dosimetria da pena
nos termos do artigo 59, CP. Assim tambm em caso de leses graves ou morte h previso de
aumentos de pena no Pargrafo nico do artigo 135-A, CP.
AUMENTOS DE PENA
O Pargrafo nico do artigo 135-A, CP prev duas causas especiais de aumento de pena. A pena
duplicada se da negativa do atendimento decorre leso corporal de natureza grave e triplicada se
resulta morte. Esses resultados so preterdolosos, de modo que as formas qualificadas jamais
admitem tentativa.
51
A forma simples do caput tem pena de deteno, de 3 meses a um ano e multa, constituindo-se
em infrao de menor potencial ofensivo, afeta aos Juizados Especiais Criminais nos termos do
artigo 61 da Lei 9099/95.
http://atualidadesdodireito.com.br/rogeriosanches/2012/05/29/alteracao-do-art-135-a-do-cp-
condicionamento-de-atendimento-medico-hospitalar-emergencial/
http://www.gazetaderondonia.com.br/web/primeiras-impressoes-sobre-o-novo-artigo-135-
a-do-codigo-penal-criado-pela-lei-no-1265312.html
Maus-Tratos
Art. 136 - Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou
vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privando-a de
alimentao ou cuidados indispensveis, quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou
inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina:
Condutas tpicas. Expor a vida ou a sade de outrem a perigo atravs de uma das condutas
descritas na lei. Trata-se, segundo Victor Gonalves, de crime de ao vinculada, cuja
caracterizao depende da ocorrncia de uma das situaes descritas na lei (ao contrrio do que
ocorre no art. 132, que admite qualquer meio de execuo).
Se o meio empregado expe a vtima a um INTENSO sofrimento fsico ou mental, poder estar
configurado o crime de tortura (art. 1, II, da Lei 9455/97), como, por exemplo, a aplicao de
chicotadas, ferro em brasa etc.
52
Sujeitos do delito. crime prprio. O sujeito ativo s pode ser quem tem uma relao de
autoridade, guarda ou vigilncia com a vtima. O sujeito passivo, por sua vez, deve estar ligado ao
agente por essa subordinao.
Autoridade a relao que deriva do poder/dever legal (exemplo: carcereiro em funo do preso),
guarda a assistncia necessria ao absolutamente incapaz (exemplo: filho menor), vigilncia a
ateno com a segurana (exemplo: bab).
Elemento subjetivo o crime somente punido se houver dolo, direto ou eventual, embora o tipo
penal exija, de forma especfica, uma finalidade implcita, que a vontade consciente de maltratar o
sujeito passivo, de modo a expor-lhe a perigo a vida ou a sade (HUNGRIA, C omentrios ao
Cdigo Penal,1958, volume V, p. 453).
Guilherme de Souza Nucci entende que a previso de estar o sujeito passivo sob autoridade, guarda
ou vigilncia para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia apenas o motivo pelo qual a
vtima se encontra merc do sujeito ativo, mas no sua finalidade especial. Exige o delito o
elemento subjetivo do tipo especfico ou dolo especfico.
CUSTODIO DA SILVEIRA, todavia, entende que o tipo exige apenas o dolo genrico ( Direito Penal,
1973, p. 202).
Consumao: consuma-se com a simples exposio ao perigo (concreto) de dano. Pode ser
permanente (privao) ou instantneo (demais ncleos). Admite tentativa (se comissivo).
FORMAS QUALIFICADAS
2 - Se resulta a morte:
Nucci entende que tendo em vista que a conduta original maus tratos constituda pelo dolo de
perigo, no se concebe que no resultado qualificador leso grave ou morte haja dolo de dano.
Assim, para compor as qualificadoras, demanda-se a existncia unicamente de culpa, tratando-se,
portanto, de hipteses exclusivamente PRETERDOLOSAS.
53
Victor Gonalves lembra que essa figura foi inserida no CP por ocasio do advento do ECA e que os
maus-tratos realizados contra idosos caracterizam, atualmente, crime especial, previsto no art. 99 da
Lei 10.741/2003 Estatuto do Idoso.
Observaes: conforme o caso, no se deve fazer incidir, sob pena de bis in idem, as agravantes
do art. 61, II, e, f, g, h, i.
Art. 232. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a
vexame ou a constrangimento:
Rixa
Conceito. Rixa uma luta desordenada, um tumulto, envolvendo trocas de agresses entre TRS
OU MAIS PESSOAS, em que os lutadores visam todos os outros de forma indistinta. Como nesses
tumultos impossvel estabelecer qual golpe foi desferido por determinado agressor contra outro,
todos devem ser punidos por rixa, ou seja, pela PARTICIPAO NO TUMULTO. Em suma, rixa a
luta generalizada e violenta (no basta a troca de insultos), onde no se podem identificar posies
bem definidas, exigindo a participao de trs pessoas, no mnimo (concurso necessrio).
Evita-se a impunidade por falta de provas para se determinar, nas brigas generalizadas, a
responsabilidade individual.
No se confunde com o CRIME MULTITUDINRIO (linchamento, por exemplo), em que todos atuam
para um mesmo fim e no para agresses recprocas.
Objetividade jurdica: a vida e a sade das pessoas envolvidas (principal) e a ordem pblica
(secundrio).
Envolve confronto fsico, que pode ser dar distncia (arremesso de pedras, TIROS, etc). Absorve
as leses corporais leves e as vias de fato.
crime de perigo PRESUMIDO (juris et de jure).
Elemento objetivo. Participar (NA VERDADE, CO-AUTORIA), isto , tomar parte nas agresses
atravs de chutes, socos, pauladas etc. Na verdade, trata-se de co-autoria e no participao.
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possvel PARTICIPAO EM SENTIDO ESTRITO NO CRIME DE RIXA:
a) participao material auxlio: por exemplo, individuo que sem tomar parte diretamente na
rixa, ou seja, sem praticar violncia ou vias de fato, fornece aos colegas rixosos punhais,
pedaos de pau, a fim de que eles continuem no entrevero.
b) Participao moral induzimento e instigao: d, mediante o induzimento e a instigao. O
indivduo, nesse caso, sem praticar violncia ou vias de fato, ou, sem prestar qualquer
auxlio material, atua, por exemplo, no sentido de estimular os seus colegas rixosos a
continuarem no entrevero. Como, para a configurao do crime de rixa, necessrio que no
mnimo trs participantes entrem em luta corporal, o partcipe moral necessariamente
dever ser o quarto integrante.
Na participao efetiva na rixa (co-autoria), agente chamado de PARTCIPE NA RIXA e, na
participao em sentido estrito (auxlio, induzimento ou instigao) chamado de PARTCIPE
NO CRIME DE RIXA.
Tentativa em regra no possvel, pois, ou ocorre a rixa e o crime est consumado, ou ela no se
inicia, e, nesse caso, no h crime. Damsio de Jesus, por sua vez, entende ser possvel a tentativa
na chamada RIXA EX PROPOSITO, em que trs lutadores combinam uma briga entre si, na qual
cada um lutar com qualquer deles, sendo que a Polcia intervm no exato momento em que iriam
iniciar-se as violncias recprocas.
Sujeito ativo e passivo. Trata-se de crime de concurso necessrio cuja configurao exige uma
participao de, no mnimo, trs pessoas (ainda que alguns sejam menores de idade) na troca de
agresses. tambm definido como CRIME DE CONDUTAS CONTRAPOSTAS, j que os rixosos
agem uns contra os outros e, assim, so, a um s tempo, sujeito ativo e passivo do delito.
Elemento subjetivo: exige-se dolo de perigo abstrato (para Delmanto, de perigo concreto),
consistente na vontade de tomar parte da rixa, conhecendo os perigos que essa conduta pode trazer
para a incolumidade fsica de todos os envolvidos. Requer o ELEMENTO SUBJETIVO ESPECFICO
IMPLCITO, consistente no animus rixandi. No se pune a forma culposa. Como bem esclarece
Paulo Jos da Costa Jnior, no haver o crime se se tratar de rixa simulada (animus jocandi), ou
culposa, resultante da imprudncia dos co-partcipes ( Comentrios ao Cdigo Penal, p. 416).
RIXA QUALIFICADA
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Pargrafo nico - Se ocorre morte ou leso corporal de natureza grave, aplica-se, pelo
fato da participao na rixa, a pena de deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.
A agravao da pena pelo resultado mais grave (morte ou leses graves) tem fundamento no
preterdolo (dolo na criao do ente perigoso + culpa pelo resultado previsvel). Sendo possvel
identificar os autores das leses graves ou da morte, eles respondero por concurso material (leses
graves, homicdio doloso ou culposo + rixa qualificada - para a corrente minoritria, mas coerente,
neste caso o concurso deveria ser entre leses graves ou homicdio + rixa simples, para evitar o bis
in idem). Mesmo a morte e a leso grave decorrentes de legtima defesa qualificam a rixa (embora a
justificativa exclua o crime do defendente). Todos os participantes (inclusive a vtima das leses
graves) respondem pela rixa qualificada.
A rixa qualificada segundo alguns autores, um dos ltimos resqucios de responsabilidade objetiva
que esto em vigor em nossa lei penal.
PARA ALGUNS, A LEGTIMA DEFESA DISCUTVEL PARA QUEM EST AGINDO DE FORMA
ILCITA, OU SEJA, AGREDINDO ALGUM NA RIXA, SALVO SE A AGRESSO FOR EXCESSIVA
(COM FACA OU REVLVER, POR EXEMPLO).
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CRIMES CONTRA A HONRA
Cada um desses crimes tem um significado prprio e est previsto no Cdigo Penal e em vrias
legislaes especiais (Cdigo Eleitoral, Cdigo Militar, Lei de Imprensa). Assim, a legislao penal
comum somente ser aplicada quando no ocorrer uma das hipteses especiais.
Conceito de honra: o conjunto de atributos morais, fsicos e intelectuais de uma pessoa, que a
tornam merecedora de apreo no convvio social e que promovem a sua auto-estima.
Divide-se em:
a) honra objetiva sentimento que o grupo social tem a respeito dos atributos fsicos, morais e
intelectuais de algum. o que os outros pensam a respeito do sujeito. A calnia e a
difamao atingem a honra objetiva. Ambas se consumam, portanto, quando terceira pessoa
toma conhecimento da ofensa proferida.
b) Honra subjetiva sentimento que cada um tem a respeito de seus prprios atributos. o
juzo que se faz de si mesmo, o seu amor-prprio, sua auto-estima. A injria atinge a honra
subjetiva e, assim, se consuma quando a prpria vtima toma conhecimento da ofensa que
lhe foi feita. Subdivide-se em:
Calnia
Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime:
Pena - deteno, de seis (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
1 - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a propala ou divulga.
2 - punvel a calnia contra os mortos.
Exceo da Verdade
3 - Admite-se a prova da verdade, salvo:
I - se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi condenado
por sentena irrecorrvel;
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II - se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n I do Art. 141;
III - se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena
irrecorrvel.
Se o sujeito acha que a imputao verdade, h erro de tipo, que exclui o dolo. Se for erro vencvel
o fato tambm ser atpico, visto que inexiste figura culposa na calnia.
Fato definido como crime. No importa se a imputao se refere a crime de ao pblica ou privada,
apenado com recluso ou deteno, doloso ou culposo etc. necessrio que o caluniador atribua ao
caluniado a prtica de um fato determinado, ou seja, de um acontecimento concreto. Assim, dizer
que, no ms passado, Joo matou Pedro quando este chegava em sua casa constitui imputao de
fato determinado e configura calnia, desde que seja falsa tal imputao. Ao contrrio, dizer apenas
que Joo assassino constitui crime de injria (imputao de qualidade negativa), pois no existe
na hiptese imputao de FATO.
Veja-se que, se uma lei posterior deixar de considerar o fato como crime, pode haver
desclassificao para difamao ou at mesmo tornar o fato atpico.
Tipo subjetivo o dolo, direto ou eventual (quando o agente, na dvida, assume o risco de fazer uma
imputao falsa).
Elemento interno prevalece na doutrina e na jurisprudncia que no basta o dolo genrico (direto
ou eventual), mas tambm a inteno especial do agente de ofender, magoar ou macular a honra
alheia. Assim, por exemplo, se agir com animus jocandi, no haveria calnia (exige-se o animus
caluniandi). Dolo especfico, portanto.
Formas de calnia:
a) inequvoca ou explcita ocorre quando a ofensa feita s claras, sem deixar qualquer
margem de dvida no sentido de que o agente queria praticar uma ofensa.
b) Equvoca ou implcita a ofensa feita de forma velada, sub-reptcia. Nela o agente d a
entender que algum teria feito determinada coisa.
c) Reflexa ocorre quando o agente quer caluniar uma pessoa, mas, na descrio do fato,
acaba por atribuir crime tambm a uma outra pessoa. Em relao a esta a calnia reflexa.
Exemplo: ao imputar a prtica de corrupo passiva a um funcionrio pblico, o caluniador
acaba ofendendo tambm a pessoa que teria sido o corruptor ativo.
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possibilidade de o legislador criar a responsabilidade penal da pessoa jurdica que venha a praticar
crimes contra a ordem econmica e financeira, a economia popular e o meio ambiente. A Lei
9605/98, tipificou crimes contra o meio ambiente que podem ser praticados por pessoa jurdica, e,
por isso, passou a ser possvel caluni-las, imputando-lhes falsamente a prtica de crime ambiental.
A pessoa jurdica, ente fictcio que , tambm no pode ser vtima de injria, pois no possui honra
subjetiva. Nesses casos, resolve-se em injria contra os representantes legais da pessoa jurdica e
no contra ela prpria. Quanto difamao, h duas posies:
a) Damsio, Fragoso e Euclides da Silveira entendem que sim, pois ela goza de reputao. a
corrente mais aceita.
b) Para Mirabete e Noronha a pessoa jurdica no pode ser sujeito passivo porque a difamao
est contida no Ttulo I da Parte Especial, que trata dos crimes contra a pessoa, sendo
que, nesse ttulo, todos os demais crimes tm como vtima uma pessoa fsica, no havendo
motivos para que apenas na difamao a pessoa jurdica pudesse s-lo.
Distino com o crime de denunciao caluniosa. Na calnia o agente visa atingir apenas a honra da
vtima, imputando-lhe falsamente um crime perante outras pessoas. Na denunciao caluniosa (art.
339 do CP), o agente quer prejudicar a vtima perante as autoridades constitudas, dando causa, por
exemplo, ao incio de uma investigao policial ou de uma ao penal, imputando-lhe CRIME OU
CONTRAVENO de que o sabe inocente.
Tambm calnia:
a) propalar relatar verbalmente, dar publicidade, espalhar.
b) Divulgar relatar por qualquer outro meio.
Esse dispositivo visa punir aquele que ouviu a calnia e a espalhou, enquanto a calnia do caput
visa punir o prprio precursor. Se fica provado que o sujeito sabia que a imputao era falsa, em
nada lhe beneficia dizer que a ouviu de outra pessoa. Nesse delito, todavia, no possvel o DOLO
EVENTUAL, pois a lei se utiliza da expresso SABENDO SER FALSA, indicativa de DOLO DIRETO,
de efetivo conhecimento acerca da falsidade. Esse crime ocorre mesmo que o sujeito propale
apenas para uma pessoa, porque possibilita que ela venha a transmitir a informao a outras
pessoas. Todavia, no possvel a tentativa nesses casos, pois ou o sujeito conta o que ouviu ou
no conta.
Visa punir o desrespeito memria das pessoas mortas e preservar o sentimento da famlia. Assim,
os sujeitos passivos desse tipo penal so os parentes do morto. Por no haver previso idntica com
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relao difamao e injria, entende-se, por conseguinte, no ser possvel difamao e injria
contra os mortos.
S existe calnia se a imputao falsa. Se ela for verdadeira o fato atpico. A falsidade da
imputao presumida, sendo, entretanto, uma presuno relativa, uma vez que a lei permite que o
querelado (ofensor) se proponha a provar, no mesmo processo, que sua imputao era verdadeira.
Tal se dar atravs da oposio da exceo da verdade.
Assim, se o querelado consegue provar a veracidade, ser absolvido e, caso o crime imputado seja
de ao pblica e ainda no esteja prescrito, sero remetidas cpias para o Ministrio Pblico pra
que tome as providncias pertinentes ao caso. A razo de existir da exceo que h interesse
pblico em se possibilitar que o querelado prove que o ofendido cometeu o crime, para que se possa
futuramente responsabiliz-lo.
Regra: na calnia cabe exceo da verdade. Todavia, a exceo no ser admita em trs hipteses:
a) art. 138, 3, I nos crimes de ao privada s a vtima pode iniciar o processo, pois o
legislador entendeu que o processo pode lhe causar gravames e, assim, deu a ela a
possibilidade de decidir se vai ou no processar. Ora, se o autor da imputao quiser provar
em juzo que sua alegao verdadeira (sem que haja condenao por esse fato), ele
estar passando por cima da vontade da vtima e tocando em assunto que ela quis evitar.
Por isso, no permitida a exceo.
b) Art. 138, 3 II no cabe, pois, a exceo da verdade quando a ofensa feita contra o
presidente da Repblica ou contra chefe de governo estrangeiro.
c) Art. 138, 3, III o crime imputado pode ser de ao pblica ou privada. Em qualquer
caso, se j houve absolvio, no possvel a exceo, mesmo que surjam novas provas.
Como a exceo da verdade um meio de defesa, existe entendimento de que qualquer vedao ao
uso do instituto fere o princpio constitucional que assegura aos acusados o contraditrio e a ampla
defesa.
CLASSIFICAO: crime comum, de forma livre, unissubjetivo (regra), unissubsistente ou
plurissubsistente, instantneo, comissivo, de dano, formal.
Difamao
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Tipo objetivo difamar (desacreditar algum publicamente, maculando sua reputao). Imputar
(atribuir a algum a responsabilidade de um fato). Fato ofensivo reputao de algum (verdadeiro
ou falso).
Tipo subjetivo dolo direto ou eventual + elemento subjetivo do tipo (inteno especial do agente em
ofender, magoar, macular a honra alheia). No basta o animus narrandi (contar o que ouviu para
confirmar a verso). Exige-se o animus difamandi.
O erro de tipo no aproveita, porque mesmo que o fato seja verdadeiro difamao.
Sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum). Aquele que ouve e propala (ou divulga) comete
NOVO CRIME DE DIFAMAO (no h crime autnomo, tal qual na calnia).
Sujeito passivo qualquer pessoa, fsica ou jurdica. A maioria da doutrina entende que os doentes
metais e os menores de idade tambm podem ser vtimas de difamao.
Exceto: se o fato desonroso imputado a funcionrio pblico e diz respeito sua funo (h, nesse
caso, interesse da Administrao em punir maus funcionrios).
Nesse caso, se o ofensor provar que verdadeira a imputao, ser absolvido, funcionando aqui
como excludente especifica da ilicitude, j que a falsidade no integra o tipo. Na calnia, por outro
lado, a prova da verdade torna o fato atpico porque a falsidade integra a descrio do crime.
Injria
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Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, alm da pena correspondente
violncia.
3 - Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia,
religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia. (Alterado pela
L-010.741-2003)
Pena - recluso de um a trs anos e multa. (Alterado pela L-009.459-1997)
Tipo objetivo injuriar (ofender, insultar) visando atingir a dignidade ou o decoro (atributos fsicos ou
intelectuais) de algum.
Dizer que algum safado, sem-vergonha, ladro, vagabundo constitui ofensa dignidade. Chamar
a vtima de idiota, imbecil, ignorante, burro, constitui ofensa ao decoro.
Trata-se de insulto que macula a honra subjetiva da pessoa, arranhando o conceito que a vtima faz
de si mesma.
Tipo subjetivo dolo + inteno especial do agente de ofender, macular a honra alheia (animus
injuriandi). O animus criticandi ou corrigendi no aproveita.
No cabe tambm quando a ofensa proferida no calor da discusso (no h, no caso, o dolo
especfico de ofender).
Depende:
1) criana de tenra idade no;
2) adolescente pode ser;
3) doente mental depende do grau e do estgio da doena.
Consumao quando o fato ofensivo reputao da vtima chega ao seu conhecimento. Crime
formal.
Exceo da verdade: vedada (no h imputao de um fato como provar que a vtima imbecil,
por exemplo).
Se a ofensa foi proferida na presena e em face de funcionrio pblico, pode caracterizar o crime de
desacato (art. 331, CP).
62
PERDO JUDICIAL art. 140, 1.
1) INJRIA REAL usa uma pequena agresso para causar vergonha ou desonra.
Elementos do tipo trata-se de modalidade de injria cujo meio de execuo a violncia ou as vias
de fato.
Violncia nesse crime sinnimo de agresso da qual decorra leso corporal. A prpria lei
determina que o agente responder pela injria real e tambm pelas leses eventualmente
provocadas, somando-se as penas. Para que exista injria real necessrio que a agresso seja
considerada AVILTANTE, ou seja, que possa causar vergonha, desonra. A vergonha pode ser
causada:
a) pela natureza do ato. Esbofetear, levantar a saia, rasgar a roupa, cavalgar a vtima com
inteno de ultrajar;
b) pelo meio empregado. Atirar sujeira, cerveja, um bolo etc.
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2) Honra de funcionrio pblico. H interesse maior da Administrao. A ofensa pode
ter ocorrido dentro ou fora do servio, desde que se refira ao exerccio de suas
funes. No se aplica quando a vtima no mais funcionrio, mesmo que a
ofensa esteja ligada a funo que ele exercia. Isso porque a vtima deve ser
funcionrio pblico e o aposentado no .
3) Facilitao da divulgao da agresso honra. Exige-se, pelo menos, 3 pessoas (o
ofendido, o ofensor e mais trs pessoas). Ou seja, no se computa nesse nmero o
autor, os co-autores e os que no puderem entender o fato, como crianas, surdos,
loucos etc. Por meio que facilite a divulgao pode ser atravs de cartazes, alto-
falantes, panfletos etc. Se fosse cometido por meio de jornal, rdio etc, podia haver
crime de imprensa (cuja lei foi declarada inconstitucional pelo STF em 30.04.09).
Assim, doravante, os crimes cometidos pela imprensa em geral estaro
disciplinados pelo CP e normalmente contero esta causa de aumento de pena.
4) Proteo diferenciada ao idoso e ao deficiente. S para calnia e difamao. Na
injria art. 140, 3, sob pena de bis in idem.
5) Motivo torpe paga ou promessa de recompensa. Pena em dobro. (art. 141,
pargrafo nico). Aplica-se tanto ao que pagou quanto ao que recebeu. A paga
ocorre antes do crime; a promessa de recompensa a vantagem (financeira ou np)
que ser entregue aps a prtica do crime.
Observaes gerais:
1) os crimes contra a honra so crimes de dano. Neles, o agente visa causar efetiva leso
honra da vtima, que o bem jurdico tutelado.
2) So, entretanto, crimes formais, pois o resultado (desonra) descrito mas no exigido para
fim de consumao.
Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Certas pessoas, entretanto, no podem ser sujeito ativo de
crime contra a honra, pois gozam de imunidade.
a) imunidade parlamentar prevista no art. 53 da CF os deputados e senadores so
inviolveis por suas palavras, votos e opinies, quando no exerccio do mandato.
b) Os vereadores tambm so inviolveis, mas apenas nos limites do municpio onde
exercem suas funes art. 29, VIII, CF.
Sujeito passivo pode ser qualquer pessoa, inclusive o desonrado, pois no h pessoa totalmente
desonrada e se o fato ofende a pessoa de alguma forma, h crime.
Meios de execuo os trs crimes podem ser cometidos por meio de palavras, por escrito, por
gestos ou meios simblicos, desde que possam ser compreendidos.
Elemento subjetivo dolo direto ou eventual e exige-se o animus injuriandi vel diffamandi. Exige-se,
tambm, seriedade na conduta. Se a ofensa feita por brincadeira, jocandi animu, no h crime.
A honra bem disponvel e o prvio consentimento exclui o delito. O consentimento posterior, por
sua vez, pode acarretar renncia ou perdo, que so causas extintivas da punibilidade, j que os
crimes contra a honra, de regra, somente se apuram mediante ao privada. O consentimento dado
pelo representante legal de um menor no exclui o crime porque a honra no dele.
64
CAUSAS ESPECIAIS DE EXCLUSO DA ILICITUDE (art. 142).
1) Imunidade judiciria ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por
seu procurador. Pode ser oral ou por escrito. Deve haver nexo causal entre a ofensa e a
discusso da causa. Alcana autor, ru, assistentes, litisconsortes, terceiros intervenientes,
testemunhas, peritos etc. No cabe para juiz, pois qualquer ataque a ele pode ser punido
(no parte). Quanto ao Ministrio Pblico, entende-se que s quanto atua como parte
(ao penal, por exemplo). Como fiscal da lei, no pode ser ofendido e nem ofender.
Advogado: Por fora de deciso do STF em ADIN, o advogado apenas possui imunidade
judiciria no que tange injria e difamao (desacato no, porque o STF entendeu ser
inconstitucional acrescentar o desacato no art. 7, 2, da Lei 8906/94 EOAB, em face do
artigo 133, CF). Victor Gonalves entende que por fora do Estatuto, o art. 142, I, CP s se
aplica para quem no exerce a advocacia, j que para estes existe a regra especfica e mais
abrangente do Estatuto da OAB.
2) Imunidade literria, artstica e cientfica. Liberdade de expresso. Crticas acerca de livros,
obras de arte etc. No pode haver inteno de ofender. Se fosse pela mdia era Lei de
Imprensa, cuja lei foi declarada inconstitucional pelo STF em 30.04.09.
3) Imunidade funcional. Hiptese especial de estrito cumprimento de dever legal. Funcionrio
pblico no cumprimento de seu dever de ofcio expondo opinio negativa sobre algum.
Retratar significa retirar o que disse, assumir que errou. Deve ser total e incondicional e antes da
sentena. causa de extino da punibilidade (art. 107, VI). circunstncia subjetiva e no se
estende aos outros querelados que no se retratarem (vide artigo 30).
65
S cabe antes da exordial acusatria. Quando as ofensas so equvocas ou implcitas
(diferentemente das ofensas reflexas, quando digo numa roda: no sou eu o autor das subtraes
que tm ocorrido nesta repartio, podendo se referir a algum que est ali).
Exemplo: Fulana de tal sabe motivar uma conversa e muitas coisas mais... (que coisas mais???).
Segue o rito das notificaes avulsas: requerimento ao juiz criminal competente, juiz manda notificar,
com ou sem resposta, entrega os autos para o requerente, sem julgar o pedido. Se a vtima entra
com a queixa, ento o juiz analisa se a recebe ou no, levando em conta tais explicaes. Eventual
omisso do querelado, no respondendo ao pedido de explicaes, ser levado em conta pelo juiz
quando do recebimento ou rejeio da queixa. Esse pedido no interrompe nem suspende a
decadncia, mas torna o juiz prevento.
Em regra, privada.
Excees:
1) incondicionada quando, na injria real, resultar leses corporais de natureza leve (vias de
fato no, pois, nesse caso, privada). Todavia, com a Lei 9099/95 (art. 88), entende-se que
depende de representao, pois a leso corporal dolosa leve exige isso agora.
2) Pblica condicionada requisio do Ministro da Justia quando a ofensa for contra o
presidente da repblica ou chefe de governo estrangeiro.
3) Condicionada representao quando a vtima for funcionrio pblico e a ofensa se referir
ao exerccio de suas funes. O STF j admitiu que o funcionrio ofendido entrasse com
queixa-crime (Smula 714 concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e
do MP, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a
honra de servidor pblico em razo do exerccio de sua funo).
4) Condicionada representao no caso do 3 do art. 140, CP (alterado pela Lei 12.022/99).
Smula 396 STF: para a ao penal por ofensa hora, sendo admissvel a exceo da verdade
quanto ao desempenho de funo pblica, prevalece a competncia especial por prerrogativa de
funo, ainda que j tenha cessado o exerccio funcional do ofendido.
Captulo VI
Seo I
Dos Crimes Contra a Liberdade Pessoal
Constrangimento Ilegal
66
Art. 146 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe
haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a
lei permite, ou a fazer o que ela no manda:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.
Objetividade jurdica a liberdade dos cidados de fazer ou no o que bem lhes aprouver, dentro
dos parmetros da lei. Vide artigo 5, II, CF: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer
alguma coisa seno em virtude de lei.
Sujeito ativo qualquer pessoa. Se for funcionrio pblico, pode haver abuso de autoridade (Lei
4898/65).
Sujeito passivo qualquer pessoa que tenha capacidade de decidir sobre seus atos, estando, assim,
excludos os menores de pouca idade, os que estejam completamente embriagados, os loucos etc.
Tipo objetivo constranger sinnimo de obrigar, coagir. O crime completa-se em dois casos:
1) quando a vtima forada a fazer algo: uma viagem, escrever uma carta, dirigir um veculo
etc.
2) quando a vtima forada a no fazer algo conduta omissiva (por parte da vtima) que
abrange tambm a hiptese em que ela obrigada a tolerar que o agente faa algo. A
conduta, aqui, no sentido de que a vtima se omita em relao a alguma coisa e, portanto,
a tentativa perfeitamente possvel, por exemplo, quando o agente emprega violncia ou
grave ameaa para forar algum a no viajar ou a no aceitar um emprego e este, no
obstante a violncia ou grave ameaa, o faz. QUEBRA DA CADEIRA DE RODAS PARA
EVITAR O DESLOCAMENTO DA VTIMA.
Obs:
a) o crime possui, em verdade, trs meios de execuo: violncia fsica (vis corporalis
violncia prpria), grave ameaa (vis compulsiva violncia moral) ou qualquer
outro que reduza a capacidade de resistncia da vtima (violncia imprpria), como
no caso de hipnose, bebida, drogas etc. A coao mediante violncia pode ser
direta ou imediata (amorda-la, choques eltricos, amarr-la, inalao de gs etc),
ou indireta ou mediata ( aquela empregada sobre terceira pessoa ou coisa, como
empregar violncia contra o filho do coagido, a fim de que este se sinta constrangido
e realize o comportamento almejado pelo autor; retirar as muletas de um aleijado, o
guia de um cego etc). A coao mediante ameaa trata-se da violncia moral, ou
seja, a promessa, oral ou escrita, dirigida a algum, da prtica de um mal, iminente
ou futuro, de forma a exercer poder intimidatrio sobre ele. Ao contrrio da ameaa,
o mal prometido no precisa ser injusto (se voc no autorizar sua filha casar-se
comigo pedirei a sua falncia).
b) a ao ou omisso (enfermeira que deixa de alimentar o doente) da vtima visada
pelo agente deve estar em desamparo perante a lei. A coao pode ser:
67
2) relativa quando h o direito mas a vtima no pode ser forada constranger a
vtima a pagar dvida de jogo, dvida com meretriz.
Obs: se a pretenso do agente legtima e o comportamento da vtima puder ser exigido por
intermdio de ao judicial, haver o delito de exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345, CP).
A ao de constranger algum a no fazer algo imoral (prostituio, por exemplo) ilegtima e
constitui constrangimento ilegal.
Elemento subjetivo o dolo, direto ou eventual, que, nesse crime, significa a vontade e a
conscincia de que a ao ou omisso visadas so ilegtimas. A finalidade do agente , pois,
irrelevante, excluindo-se o delito, porm, quando h erro sobre a ilicitude do fato. necessrio, pois,
um fim especial de agir, que se consubstancia na vontade de obter a ao ou omisso indevida, ou
seja, que a vtima faa o que a lei no determina ou no faa o que ela manda. Ausente essa
finalidade especial, o crime poder ser outro, conforme for empregada ameaa ou violncia fsica
(crimes de ameaa, vias de fato, leses corporais).
Tentativa possvel.
Na tentativa de roubo com faca e a vtima no tinha nenhum valor consigo, crime impossvel por
absoluta impropriedade do objeto, mas nada impede que o agente responda pelo crime do art. 146
(soldado de reserva).
COATOR COAGIDO
1) 146 + outro crime + 69 (para alguns art. 1) Coao moral irresistvel Isenta de pena
70) (art. 22);
2) Damsio: 146 + outro crime + 69 + 62,II; 2) Coao moral resistvel responde pelo
3) Delmanto: Outro crime + 62,II (146 no, crime cometido + art. 65, III, c, 1 parte
para evitar bis in idem) (atenuante genrica);
3) Coao fsica fato atpico (art. 13, CP)
68
COATOR COAGIDO
1) coao moral irresistvel para crimes: 1) Coao Moral irresistvel para crime:
crime praticado pelo coato + artigo 1, I, b, da Lei iseno de pena (art. 22);
9455/97 + artigo 69 Ou art. 70 para alguns). NO 2) Coao moral resistvel crime cometido +
CABE CONCURSO COM O ART. 146, PORQUE O atenuante genrica do art. 65, III, c, 1
CONSTRANGIMENTO ELEMENTAR DA parte.
TORTURA. (*) PARA DAMSIO, CABERIA, AINDA, 3) Coao moral irresistvel para LCP:
ART. 62. iseno de pena (art. 22);
4) Coao moral resistvel para LCP:
2) Coao moral irresistvel para LCP: responde pela LCP sem atenuante (o art.
responde pela LCP + 146 + art. 69 (ou 70) a 65 fala em crime e no em contraveno).
tortura s fala em crime. No caberia, tambm, art.
62, II, porque no crime.
Aumento de Pena
Em face da redao, exige-se que pelo menos quatro pessoas (inclusive menores e os que no
foram identificados) tenham tomado parte nos prprios atos executrios. Quanto ao emprego de
arma, exige-se que ela seja efetivamente usada, no bastando, pois, mera simulao. A utilizao da
palavra armas no plural, refere-se ao gnero, no havendo a necessidade do emprego de duas ou
mais.
69
Como a lei no faz distino, abrange tanto as armas prprias, que so aquelas fabricadas para
servir como instrumento de ataque ou defesa (armas de fogo, punhais, espadas etc), quanto as
imprprias, que so instrumentos confeccionados com outra finalidade, mas que tambm tm poder
vulnerante (facas de cozinha, navalhas etc).
No que se refere s armas de brinquedo, aps o cancelamento da Smula 174 do STJ, voltaram a
existir duas correntes. A primeira entendendo configurado o aumento de pena porque a vtima no
sabe que a arma de brinquedo e, assim, o agente obtm maior facilidade na execuo do crime. A
segunda sustentando que no se trata tecnicamente de arma porque no tem poder vulnerante e,
assim, no configura a causa de aumento por no haver adequao na descrio legal.
Na hiptese do inciso II, trata-se tambm de estado de necessidade elevado categoria de causa
excludente de tipicidade. Aquele que coage outrem, mediante o emprego de violncia ou ameaa, a
no praticar o suicdio (que um ato antijurdico) no comete o crime de constrangimento ilegal. O
fato atpico.
Vide artigo 71 da Lei 8078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) constrangimento na cobrana de
dvida.
Ameaa
Art. 147 - Ameaar algum, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio
simblico, de causar-lhe mal injusto e grave:
70
Objetividade jurdica paz de esprito, tranqilidade pessoal. Ou seja, a liberdade das pessoas no
que tange tranqilidade, sossego etc.
Sujeito ativo qualquer pessoa (se funcionrio pblico pode haver abuso de autoridade)
Sujeito passivo qualquer pessoa, desde que tenha autodeterminao (exclui-se criana, louco).
Precisam entender o carter intimidatrio da ameaa.
Tipo objetivo ameaar (anunciar vtima a prtica de mal INJUSTO E GRAVE, um dano fsico,
econmico ou moral).
Se for JUSTO (ameaa de protesto cambial por exemplo) no h crime.
Exige-se prenncio de MAL FUTURO e no no curso da contenda (que atual), sendo absorvida
pelo delito praticado quando for atual (leses corporais dolosas, por exemplo).
Damsio entende que tanto faz a ameaa ser atual ou iminente. No h diferena entre ameaa em
ato e ameaa de mal futuro. Afinal, protege-se a tranqilidade espiritual (Manzini, Hungria e
Noronha). O Professor Joveli defende essa posio.
No se confunde com praga, maldio etc.
Meios de execuo palavra, escrito, gesto ou qualquer meio simblico (enviar uma caveira; enviar
um desenho de um punhal num corpo humano).
Pode ser por telefone, email, e por terceira pessoa.
Pode ser:
a) direta endereada ao sujeito passivo;
b) indireta dirigida a terceira pessoa ligada ao sujeito passivo (filho, p.ex.);
c) explcita manifestada s claras;
d) implcita para solucionar esse problema, no temo ir para cadeia.
e) Condicional vai apanhar se repetir o que disse.
Qualificao doutrinria crime formal, subsidirio (implcito), doloso, comum, de forma livre,
unissubjetivo (regra), unissubsistente ou plurissubsistente, unilateral (regra).
Tipo subjetivo dolo (vontade livre e consciente de intimidar, finalidade esta que alguns vem como
elemento subjetivo do tipo).
71
Os Tribunais entendem que o delito exige o nimo calmo e refletido (STF) e que no h crime
quando o agente se encontra embriagado (e o artigo 28, 2, CP???). Damsio contra.
Lei Maria da Penha (11.340/06). H discusso se ainda pode se lavrar TCO no caso de ameaa
(violncia domstica) vitimando mulher.
Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado:
72
Obs: Pode ser=
a) amarrar a vtima;
b) prender no porta-malas;
c) prender mediante omisso (no liberar um louco j curado e que est internado num
hospcio).
Tipo subjetivo dolo genrico. No se exige qualquer finalidade especial. Se a finalidade correo,
pode haver maus tratos (art. 136). Se for para pedir resgate art. 159, CP.
Sujeito ativo qualquer pessoa. Se funcionrio pblico, pode haver abuso de autoridade ou art. 230
do ECA se a vtima menor de idade.
Sujeito passivo qualquer pessoa.
1:
73
entendimento de que o estupro absorve o crime do art. 148 quando praticado pelo
tempo estritamente necessrio para a conjuno carnal. Se manter o confinamento,
concurso material.
7) 2: Se resulta vtima, em razo de maus-tratos ou da natureza da deteno,
grave sofrimento fsico ou moral. Essa qualificadora se aplica, por exemplo, quando
a vtima fica detida em local frio, quando exposta falta de alimentao, quando
fica mantida em local ermo ou privado de luz solar etc. Tambm aplicvel se a
vtima espancada pelos seqestradores, exceto se ela vier a sofrer leso grave ou
morte, hiptese em que se aplicaro as penas dos crimes autnomos de leses
corporais graves ou homicdio e a do seqestro simples. Nesse caso no se aplica a
qualificadora para se evitar a configurao de bis in idem. Veja-se, por fim, que
haver crime de tortura agravada do art. 1, 4, III, da Lei 9455/97 se o seqestro
for realizado com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou
de terceira pessoa, para provocar ao ou omisso de natureza criminosa ou em
razo de discriminao racial ou religiosa.
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia.
I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de
ret-lo no local de trabalho;
74
Tipo objetivo reduzir (subjugar, transformar fora) condio semelhante de um escravo (sem
liberdade).
Tipo especfico de seqestro ou crcere privado.
Alguns autores entendem que o artigo 148, 2 abrangeria o art. 149 sem problemas.
Elemento normativo escravo: no se usa o conceito do escravismo. Basta que fique sujeito
submisso fora do comum. Exemplo: trabalhador retido na fazenda, sem salrio.
Tipo subjetivo dolo genrico, direto ou eventual.
Sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum). Se funcionrio pblico, pode haver abuso de
autoridade.
Sujeito passivo qualquer pessoa. O consentimento no aproveita, pois h interesse estatal em se
preservar o status libertatis.
Consumao no momento da privao da liberdade e da vontade da vtima. Crime material e
permanente.
Tentativa possvel.
Observao: com a vigncia da Lei 10.803/03, o plgio passou a exigir, de quatro, uma das
seguintes condutas (modos de execuo):
a) sujeio da vtima a trabalhos forados;
b) sujeio da vtima a jornada exaustiva (excessiva, desumana, mais de oito horas etc).
c) sujeio da vtima a condies degradantes (vil, desprezvel) de trabalho;
d) restrio, por qualquer meio, da locomoo da vtima em razo de dvida contrada com o
empregador ou preposto.
, portanto, crime de forma vinculada (antes era de forma livre, o que pode ocorrer abolitio criminis
de vis, passvel de retroao, a teor do artigo 5, XL, 2 parte, da CF).
A enumerao taxativa e no comporta analogia para abranger outras hipteses.
Trata-se de crime de ao mltipla tipo misto alternativo em que a realizao de mais uma
conduta em relao mesma vtima constitui crime nico.
I- criana/adolescente;
II- por motivo de preconceito de raa, cor etnia, religio ou origem. Plgio preconceituoso
ou discriminatrio, que absorve o art. 20 da Lei 7716/89 (Lei de Racismo). O motivo
constitui elemento subjetivo do tipo.
Pode haver concurso com outros delitos (leso corporal dolosa, homicdio etc). O art. 148 fica
absorvido pelo art. 149.
75
Parte Especial
Ttulo I
Dos Crimes Contra a Pessoa
Captulo VI
Seo II
Violao de Domiclio
I - durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra
diligncia;
II - a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na
iminncia de o ser.
76
5 - No se compreendem na expresso "casa":
Nomen iuris imprprio, porque no protege s o domiclio (conceito civil),mas a todo lugar de
habitao.
Lar coisa sagrada altar dos antepassados (deuses-lares) Vide Fustel de Coulanges (Cidade
Antiga).
O Cdigo Penal sancionador do Direito Constitucional (art. 5, XI, CF: a casa asilo inviolvel...).
Sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive o dono do imvel locado. Se for funcionrio pblico, pode
haver abuso de autoridade.
Sujeito passivo o quem de direito (titular do jus prohibendi direito de admisso ou de
excluso de algum em sua casa).
Relao de subordinao:
a) residncia familiar = cnjuges x filhos, empregados da casa.
b) Comunidade privada = superior x subordinados (penso, colgio, ordens religiosas).
Casa de famlia os pais tem autoridade na casa toda, enquanto que os filhos, eventualmente, em
seu prprio quarto, em face de terceiro. Mas sempre prevalece a vontade dos pais.
Patro pode entrar no quarto da empregada, para fins lcitos e morais, mesmo contra a vontade da
empregada.
77
Locador no pode entrar na casa do locatrio sem autorizao deste.
Conceito de casa (objeto material):
Artigo 150, 4, CP.
a) quarto de hotel, barraca de campista, cabine de navio, trailer;
b) penso (s os aposentos; sala de espera no);
c) consultrio mdico/dentista/advogado (exceto sala de recepo);
Local aberto ao pblico no art. 150. Exemplos: museus, cinemas, bares, lojas, teatros, etc.
Repartio pblica no art. 150 (RT 608/330).
Estabelecimento comercial quando nele no habita ningum tambm no violao de domiclio.
Sala de aula tambm no caracteriza crime do art. 150 quando algum invade sala de aula, sem
autorizao do professor.
Protege-se, tambm, as dependncias do domiclio: jardins, adegas, garagens, quintais, ptios,
desde que fechados ou com correntes, telas etc.
Pastagens no (pode haver, em tese, esbulho possessrio).
Casa de praia = cabe art. 150, mesmo ausente o morador.
Elementos objetivos
Entrar e permanecer (crime de ao mltipla). Se houver consentimento fato atpico (o dissenso
elementar do tipo penal).
Elementos normativos:
a) clandestina quando realizada s ocultas, s escondidas;
b) astuciosa quando o agente emprega algum artifcio, ardil, fraude, para induzir o morador
em erro (se faz passar por funcionrio da companhia telefnica, por exemplo);
c) ostensiva quando realizada contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito. O
agente pode usar de violncia e o morador pode se manifestar atravs de palavras, gestos,
atos, por escrito, etc (ou tcita, mediante silncio, por exemplo). O silncio, por si s, no
presume o dissentimento.
A entrada ou permanncia deve ser realizada contra vontade EXPRESSA OU TCITA de quem de
direito.
Consumao com a entrada ou permanncia (de corpo inteiro). A permanncia exige durao
juridicamente relevante.
Tentativa s na modalidade entrar.
Tipo subjetivo dolo direto. H discusso se genrico (Damsio) ou especfico (Delmanto e outros).
Elemento normativo contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito.
Embriaguez no afasta o dolo (salvo art. 28, 1).
78
Erro de tipo pode haver (supe entrar em sua casa).
Alm da pena correspondente violncia (vias de fato no). Concurso material (art. 69).
No crime:
a) durante o dia... (vide artigos 240 e 293 do CPP. Vide, ainda, art. 5, XI e art. 23, III, 1 parte:
estrito cumprimento...).
b) a qualquer hora...
Resumo:
I durante o dia + formalidades legais (mandado judicial) + priso ou outras diligncias autorizadas
judicialmente ESTRITO CUMPRIMENTO DE DEVER LEGAL
a) quando algum crime est sendo praticado (caso de flagrante delito, por exemplo)
ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL PARA O AGENTE PBLICO ou
EXERCCIO REGULAR DE DIREITO PARA O PARTICULAR. Se no for caso de
79
flagrante, cabe abuso de autoridade para o agente pblico ou art. 150 para o
particular.
b) Quando algum crime est na IMINNCIA DE SER PRATICADO (no h flagrante
caso de prestao de socorro) ESTRITO CUMPRIMENTO DE DEVER LEGAL
PARA O AGENTE PBLICO OU ESTADO DE NECESSIDADE DE TERCEIRO SE
FOR PARTICULAR
a) Desastre
b) Prestar socorro
Em ambos os casos, se for agente pblico estrito cumprimento de dever legal e se for o particular
estado de necessidade de terceiro.
Parte Especial
Ttulo I
Captulo VI
Seo III
Violao de Correspondncia
Os delitos previstos no art. 151, caput, e em seu 1, I, foram substitudos pelos crimes descritos no
artigo 40 da Lei n. 6.538/78 (Lei dos Servios Postais).
80
Pena: deteno, at seis meses, ou pagamento no excedente a vinte dias-multa.
O sujeito ativo comum. O sujeito passivo dplice (destinatrio e remetente). Crime subsidirio
consuma-se com o conhecimento do teor da correspondncia. Admite tentativa. Observe-se que o
tipo no traz a pena mnima, que deve ser considerada como de 1 dia de deteno. As penas so
aumentadas se h dano efetivo para outrem ( 2 do art. 40 da Lei 6538/78). A competncia
FEDERAL se a carta estiver em trnsito (crime contra o servio de Correio), ou estadual, se j
chegou ao destino.
Classificao: crime comum quanto ao sujeito, doloso, comissivo, instantneo e de mera conduta,
de forma livre, de dupla subjetividade passiva, unissubjetivo (regra), unissubsistente ou
plurissubsistente.
Subsidiariedade: caso seja meio para outro crime, este absorver o de violao.
AO PENAL: H divergncia entre os autores quanto ao tipo de ao penal para esse crime.
Delmanto, por exemplo, entende que o 4 do art. 151 do CP estabelecia que a ao penal fosse
pblica condicionada representao nos casos do caput, 1, I a III; e incondicionada nas
hipteses do 1, IV e 3. O art. 45 da Lei 6538/78, declara que, nos crimes relacionados com o
servio postal ou de telegrama, a autoridade administrativa deve representar contra o autor ou
autores ao Ministrio Pblico Federal, cuja representao tem apenas o carter de simples
comunicao de crime. Assim, na opinio do festejado jurista, a ao penal ser sempre pblica
INCONDICIONADA. Desse entendimento compartilha Guilherme de Souza Nucci.
Fernando Capez e Victor Gonalves, todavia, entendem que as hipteses do 1, I a III, trata-se de
ao pblica CONDICIONADA REPRESENTAO.
81
Art. 40, 1 - Incorre nas mesmas penas quem se apossa indevidamente de
correspondncia alheia, embora no fechada, para soneg-la ou destru-la, no todo ou em
parte.
Aumento de pena:
82
informe ou capte, transmita a outrem ou utilize o contedo, resumo, significado,
interpretao, indicao ou efeito de qualquer comunicao dirigida a terceiro.
Art. 58. Nos crimes de violao da telecomunicao, a que se referem esta Lei e o artigo
151 do Cdigo Penal, cabero, ainda as seguintes penas: (Substitudo pelo Decreto-lei n
236, de 28.2.1967)
Somente se permite a interceptao mediante autorizao judicial prvia, para fazer prova em
investigao criminal ou processual penal, mediante segredo de justia (art. 1 da Lei 9296/96).
Os sujeitos passivos so os participantes da comunicao. O sujeito passivo comum na forma
interceptar. Mas crime prprio na forma quebrar segredo de justia (s quem tem a obrigao
legal de manter segredo: juiz, promotor, delegado, serventurios etc). Este segredo de justia
obrigatrio no caso de interceptao autorizada. O crime se consuma com a mera interceptao
(ouvir ou gravar), independentemente da divulgao (primeira figura), ou com a revelao do
contedo da conserva telefnica para terceiro (segunda figura).
Admite tentativa.
83
No h crime na gravao da prpria conversa, sem cincia do interlocutor (posio predominante),
embora tal prova no possa ser utilizada em juzo, por ilcita, exceto no caso de defesa prpria.
Fernando Capez, Nucci e Mirabette por seu turno, entendem que no houve derrogao do artigo
151, 1, II, do CP pelo artigo 10 da Lei 9296/96, uma vez que este ltimo delito prprio, ou seja,
somente pode quebrar segredo de justia aquelas pessoas legalmente autorizadas, ao passo que o
crime do CP considerado crime comum, pois qualquer pessoa pode divulgar, transmitir etc sem
que esta constitua segredo de justia em decorrncia de procedimento judicial, como, por exemplo,
o caso das linhas cruzadas.
Art. 70. Constitui crime punvel com a pena de deteno de 1 (um) a 2 (dois) anos,
aumentada da metade se houver dano a terceiro, a instalao ou utilizao de
telecomunicaes, sem observncia do disposto nesta Lei e nos regulamentos.
(Substitudo pelo Decreto-lei n 236, de 28.2.1967)
84
Pena - deteno de dois a quatro anos, aumentada da metade se houver dano a
terceiro, e multa de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
A competncia, todavia, ser sempre Federal (Vara da Justia Federal ou Jecrim Federal,
conforme o caso).
FORMAS QUALIFICADAS
Esse dispositivo aplica-se aos crimes que ainda esto previstos no Cdigo Penal. Em relao
queles da Lei 6538/78, h dispositivo idntico no artigo 40, 2. O dano a que as leis se referem
aquele decorrente de alguma leso econmica ou moral. O dano pode atingir qualquer pessoa, que
no o remetente ou destinatrio da correspondncia.
Esse dispositivo no foi revogado pelo art. 3, c, da Lei 4898/65, que prev crime de abuso de
autoridade na conduta de quem atenta contra o sigilo de correspondncia. Isso porque nem todo
funcionrio pblico pode ser considerado autoridade.
Veja-se, entretanto, que para os crimes previstos na Lei 6538/78, existe possibilidade apenas de
aplicao de agravante genrica quando o crime cometido por algum que se prevalece do cargo
ou abusa de funo (art. 43).
AO PENAL
Correspondncia Comercial
85
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos.
Para Nelson Hungira, desnecessrio que o crime ocorra quando o agente est no local de trabalho
ou no exerccio da funo. Veja-se, tambm, que o agente pode ser o scio ou o empregado tanto
da empresa remetente como da destinatria.
O objeto material a correspondncia comercial, assim entendida aquela que diga respeito s
atividades exercidas pelo estabelecimento. Por isso, a correspondncia remetida a ele, tratando de
assunto estranho s suas atividades, poder ser objeto apenas de crime comum de violao de
correspondncia.
Elemento subjetivo: o dolo, consubstanciado na vontade de violar o sigilo da correspondncia
comercial pela prtica de uma das condutas descritas no tipo. O agente deve ter conhecimento de
que abusa de sua condio de scio ou emprego; do contrrio, haver erro de proibio.
Obs: a estrutura do tipo aponta exatamente na direo inversa da adotada pela maioria. Com efeito,
o texto incrimina a conduta de abusar (agir indevidamente) da condio de emprego ou scio para
(dolo especfico) desviar, sonegar ou subtrair correspondncia ou revelar a estranho o seu contedo.
Por este prisma o crime se consuma j com o abuso (exemplo: retirar a correspondncia do cofre,
levando-a para casa, com o fim de revelar seu contedo ao concorrente).
Seo IV
Divulgao de Segredo
Art. 153 - Divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de
correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, e cuja divulgao possa
produzir dano a outrem:
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1-A - Divulgar, sem justa causa, informaes sigilosas ou reservadas, assim definidas
em lei, contidas ou no nos sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao
Pblica: (Acrescentado pela L-009.983-2000)
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atpico (no h justa causa) quando o advogado junta documento mdico confidencial.
No se exige efetivo prejuzo, basta o dano potencial, que pode ser econmico ou moral.
Tipo subjetivo dolo genrico (exige apenas a conscincia de poder causar dano a outrem, seno
responsabilidade objetiva).
Qualificao doutrinria crime formal, no precisa causar mal a ningum. O CP diz possa
produzir dano..., prprio, doloso, de resulktado cortado ou de consumao antecipada, de forma
livre, instantneo, unissubjetivo (regra), unissubsistente ou plurissubsistente.
Obs: o sigilo dos documentos pblicos, cuja divulgao ponha em risco a segurana da sociedade e
do Estado, bem como aqueles necessrios no resguardo da inviolabilidade da intimidade, da vida
privada, da honra e da imagem das pessoas, assegurado pelo art. 23 da Lei 8159/91 (Decretos
2134/97 e 2910/98).
Sujeito passivo o Estado (terceiro como sujeito passivo secundrio, se tambm for lesado).
Elemento normativo sem justa causa. Seno atpico.
Tipo subjetivo dolo genrico.
Consumao quando narra o segredo a um nmero indeterminado de pessoas. Independe de
dano. Crime formal, mas cabe tentativa.
PENA E AO PENAL.
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O 2 preceitua que se da divulgao de informaes, resultar prejuzo para a Administrao, a
ao pblica incondicionada (aplica-se ao caput e ao 1-A). Exemplo: divulgao de um inqurito
policial ou um processo contra funcionrio pblico. H, nesses casos, interesse pblico envolvido.
Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de
funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem:
Em todos esses casos, se a revelao do segredo profissional fosse elevada categoria de norma
genrica de comportamento, isso, se no impossibilitasse de todo a vida em sociedade, pelo menos
a dificultaria de forma grave.
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4. Pode haver violao de sigilo bancrio (art. 38, 7, da Lei 4595/64) ou violao de segredo
relativo a servio postal ou telegrfico (art. 41, da Lei 6538/78).
Sujeito passivo: op que pode sofrer prejuzo em razo da revelao. Pode ser o titular do segredo
ou um terceiro a ele ligado, como esposa, filho etc.
Qualificao doutrinria: crime prprio, formal (no precisa causar dano a outrem), bastando revelar
o segredo, doloso, de forma livre, instantneo, unissubjetivo (regra), unissubsistente ou
plurissubsistente.
Elemento normativo do tipo. No ocorrer o delito caso haja JUSTA CAUSA para a revelao, pois a
proteo legal relativa.
No comete crime:
a) o mdico que comunica autoridade a ocorrncia de molstia contagiosa (estrito
cumprimento do dever legal nos termos do artigo 269) ou se revela a doena na cobrana
de honorrios ou na defesa pela imputao de crime de homicdio culposo (exerccio regular
de direito);
b) o advogado que comunica autoridade policial que seu constituinte ir cometer um delito
(estado de necessidade). O advogado, porm, pode e deve recusar-se a comparecer e
depor como testemunha sobre os fatos conhecidos no exerccio profissional, cuja revelao
possa produzir um dano a outrem (RT 523/438).
c) Os parlamentares, que no esto obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou
prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhe confiaram ou
deles receberam informaes (art. 53, 5, CF).
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1. A denunciao de crime, ainda que por profissionais, constitui, porm, justa causa para revelao
de segredo.
qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao penal em que caiba
ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la autoridade policial, e esta, verificada
a procedncia das informaes, mandar instaurar inqurito.
Captulo VIII. Das Contravenes referentes Administrao Pblica. Art. 66. Deixar de comunicar
autoridade competente: I- crime de ao pblica, de que teve conhecimento no exerccio de
funo pblica, desde que a ao penal no dependa de representao; II- crime de ao pblica,
de que teve conhecimento no exerccio da medicina ou de outra profisso sanitria, desde que a
ao penal no dependa de representao e a comunicao no exponha o cliente a procedimento
criminal: Pena multa, de trezentos mil ris a trs contos de ris.
4. O mdico no est obrigado a revelar o segredo que exponha o cliente a procedimento criminal
(art. 66, II, LCP), no se desonerando do sigilo em caso de tratamento particular de pessoa
envolvida em processo criminal no relacionado com a terapia (RT 479/326).
5. Tem-se considerado ilcito, inclusive, o comportamento de profissional que no atende requisio
judicial a hospital de ficha clnica e relatrio mdico de paciente visando instruir inqurito policial
(RTJ 24/466; RT 668/280).
6. J se tem decidido, contudo, que pode haver justa causa para requisio de ficha mdica de
paciente contra quem se atribui a prtica de aborto (RT 522/342; 562/407-425). Isso ocorre porque a
Justia j tomou conhecimento do fato infracionrio da lei penal, no se podendo falar mais em
guarda de sigilo (RT 328/379).
7. O consentimento do sujeito passivo torna o fato lcito.
8. A lei probe apenas a revelao ilegal, a que tem como mvel simples leviandade, jactncia ou
maldade, no sendo o mdico obrigado a guardar segredo se sua prpria cliente abriu mo do sigilo
(RT 515/316-317).
9. O consentimento, entretanto, deve ser de todos aqueles que possam sofrer dano com a revelao
do segredo.
Dano.
indiferente que a possibilidade de dano atinja um interesse pblico, privado, patrimonial ou moral.
necessrio, porm, que seja injusto.
Pena e ao penal.
Deteno, de 3 meses a um ano, ou multa.
De acordo com o art. 154, pargrafo nico, somente se procede mediante REPRESENTAO.
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Invaso de dispositivo informtico
Ao Penal
Art. 154-B. Nos crimes definidos no art. 154-A, somente se procede mediante
representao, salvo se o crime cometido contra a administrao pblica direta ou
indireta de qualquer dos Poderes da Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios ou
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contra empresas concessionrias de servios pblicos. (Acrescentado pelo L-012.737-
2012)
Foi publicada recentemente a Lei n. 12.737/2012, chamada pela imprensa de Lei Carolina Dieckmann, por
tratar da tipificao do crime de invaso de computador alheio, situao da qual a atriz foi vtima
recentemente, quando tal conduta no era prevista, de forma especfica, como infrao penal.
Art. 154-A. Invadir dispositivo informtico alheio, conectado ou no rede de computadores, mediante
violao indevida de mecanismo de segurana e com o fim de obter, adulterar ou destruir dados ou
informaes sem autorizao expressa ou tcita do titular do dispositivo ou instalar vulnerabilidades para
obter vantagem ilcita:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
93
+ Resultado (obteno, adulterao ou destruio de dados ou informaes; ou obteno de
vantagem ilcita): trata-se de crime formal, ou seja, aquele em que o legislador
expressamente descreve o resultado, mas no o considera necessrio para a consumao do
crime. A efetivao do resultado configurar mero exaurimento do crime. Trata-se de crime
de dano.
+ Aplicao da lei penal no tempo. Trata-se de novo tipo penal com pena de 03 meses a um
ano e (cumulao) multa; antes, a conduta era tratada como crime de divulgao de segredo
ou violao de segredo profissional, ambos com pena menor ou alternada com multa.
Portanto, sendo lei nova mais gravosa irretroativa (CP, art. 1), no se aplicando aos casos
anteriores (como o da atriz que teve suas fotos ntimas expostas na internet).
+ Forma equiparada. Versa o 1 do novo art. 154-A que na mesma pena incorre quem
produz, oferece, distribui, vende ou difunde dispositivo ou programa de computador com o
intuito de permitir a prtica da conduta definida no caput. Assim, o propagador de vrus,
cavalos de troia e de outros programas invasores sero, para fins penais, punidos com a
mesma pena aplicada aos invasores de sistemas.
+ Causas de aumento de pena. A nova lei trouxe diversas hipteses de aumento de pena e
com percentuais variveis. Assim, temos:
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constituir crime mais grave, a exemplo da violao de segredo nuclear punido com maior
severidade). A forma qualificada poder, ainda, sobre majorante de 1/3 a 2/3 se houver
divulgao, comercializao ou transmisso a terceiro, a qualquer ttulo, dos dados ou
informaes obtidos.
+ Teoria da pena. O novo delito crime de menor potencial ofensivo (mesmo na forma
qualificada), aplicando-se a ele o disposto na Lei n 9.099/95. Dessa forma, admite a
suspenso condicional do processo (art. 89 da citada lei), a substituio da pena privativa de
liberdade por restritiva de direitos (CP, art. 44) e at a suspenso da pena. Portanto, no se
pode esperar que o sujeito ativo seja preso ao praticar esse delito.
+ Vacatio legis. A nova lei entra em vigor aps decorridos 120 (cento e vinte) dias de sua
publicao oficial ocorrida hoje, dia 03.12.2012. Portanto, os novos tipos penais
02/04/2013, isso se o mundo no acabar ainda esse ms, claro.
Advogado militante formado pela UnG; mestre em direito pelo Mackenzie e doutor em direito
penal pela PUC-SP. Professor de direito penal e processo penal em cursos de graduao e
ps-graduao. Avaliador de cursos de direito pelo MEC (pertence ao Banco de Avaliadores
do Sinaes (BASis).
1. Introduo
Mesmo antes de a referida lei ser publicada e sancionada, o respectivo Projeto de lei n
35/2012 j havia recebido o apelido de Carolina Dieckmann, em razo da repercusso do
caso amplamente divulgado pela mdia no qual a atriz brasileira (reconhecida por suas
atuaes em diversas telenovelas e seriados da Rede Globo) teve seu computador invadido e
seus arquivos pessoais subtrados, inclusive com a publicao de fotos ntimas que
rapidamente se espalharam pela internet atravs das redes sociais. Conseqentemente, o
fato gerou intensa presso social para a criminalizao, em regime de urgncia, dessas
condutas que at ento no eram previstas como crime em espcie pelo Cdigo Penal.
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A rea da informtica foi a que mais evoluiu nos ltimos anos exigindo-se do direito o devido
acompanhamento das mudanas ocorridas na sociedade, especialmente em relao prtica
de novos ilcitos fisionomicamente alterados pela sofisticao tecnolgica. Na atualidade,
grande parte das pessoas depende de seus dispositivos informticos (computadores, discos
externos, smartphones, celulares comuns, tablets, pendrives etc.), onde so armazenados
dados e informaes pessoais (contas e senhas bancrias, fotos, vdeos, arquivos de udio,
correspondncias em geral etc.) que esto cada vez mais sujeitos a violaes criminosas.
O crime de invaso de dispositivo informtico consiste no fato de o agente invadir dispositivo
informtico alheio, conectado ou no rede de computadores, mediante violao indevida de
mecanismo de segurana e com o fim de obter, adulterar ou destruir dados ou informaes
sem autorizao expressa ou tcita do titular do dispositivo ou instalar vulnerabilidades para
obter vantagem ilcita (CP, art. 154-A, caput).
2. Classificao doutrinria
Trata-se de crime comum (aquele que pode ser praticado por qualquer pessoa),
plurissubsistente (costuma se realizar por meio de vrios atos), comissivo (decorre de uma
atividade positiva do agente: invadir, instalar) e, excepcionalmente, comissivo por omisso
(quando o resultado deveria ser impedido pelos garantes art. 13, 2, do CP), de forma
vinculada (somente pode ser cometido pelos meios de execuo descritos no tipo penal) ou
de forma livre (pode ser cometido por qualquer meio de execuo), conforme o
caso, formal (se consuma sem a produo do resultado naturalstico, embora ele possa
ocorrer), instantneo (a consumao no se prolonga no tempo), monossubjetivo (pode ser
praticado por um nico agente), simples (atinge um nico bem jurdico, a inviolabilidade da
intimidade e da vida privada da vtima).
Os termos dados ou informaes foram utilizados pelo legislador como sinnimos e de forma
ampla para significar tudo aquilo que a vtima possa armazenar em um dispositivo informtico
(exemplos: contas e senhas bancrias, fotos, vdeos, arquivos de udio, correspondncias em
geral etc.). Da mesma forma, dispositivo informtico significa qualquer hardware (parte slida
de um dispositivo informtico especfico ou assemelhado) capaz de armazenar dados e
informaes (exemplos: computadores, discos externos, smartphones, celulares
comuns, pendrives etc.).
4. Sujeitos do delito
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A invaso de dispositivo informtico crime comum, assim, o sujeito ativo pode ser qualquer
pessoa, uma vez que o tipo penal no exige nenhuma qualidade especial do agente. Sujeito
passivo a pessoa que pode sofrer dano material ou moral em conseqncia da indevida
obteno, adulterao ou destruio de dados e informaes em razo da invaso de
dispositivo informtico, ou decorrente da instalao no mesmo de vulnerabilidades para obter
vantagem ilcita, seja seu titular ou at mesmo um terceiro.
5. Conduta tpica
O ncleo do tipo penal est representado pelos verbos invadir (entrar, tomar conhecimento ou
acessar sem permisso) e instalar (baixar, copiar ou salvar sem permisso), tendo como
objeto material os dados e informaes armazenadas bem como o prprio dispositivo
informtico da vtima que sofre a invaso ou a instalao de vulnerabilidades. indiferente o
fato de o dispositivo estar ou no conectado rede interna ou externa de computadores
(intranet ou internet). Trata-se de tipo misto alternativo, onde o agente responde por crime
nico se, no mesmo contexto ftico, praticar uma ou as duas condutas tpicas (invadir e
instalar).
Na primeira conduta (invadir) dispositivo informtico o crime de forma vinculada, assim,
somente pode ser praticado mediante violao indevida de mecanismo de segurana. Aqui,
com o auxlio da interpretao teleolgica (com base na finalidade da lei), h importante
aspecto a ser observado: Existem situaes em que o tcnico de informtica, no desempenho
de sua atividade profissional, obrigado a burlar (driblar) o mecanismo de segurana do
dispositivo informtico (a senha, a trava de segurana, o firmware que impede o acesso ao
cdigo fonte e outros dados do software do dispositivo etc.) e, desta forma, uma vez que a
violao necessria, evidentemente, deixa de ser indevida. Entretanto, entendemos estar
caracterizado o delito em estudo se o agente, aps a violao necessria, mesmo sem ter
invadido o dispositivo, dolosamente, obter, adulterar ou destruir dados ou informaes sem
autorizao expressa ou tcita da vtima.
Na segunda conduta (instalar) vulnerabilidades o crime de forma livre (pode ser cometido
por qualquer meio de execuo). Com a mesma interpretao teleolgica, observa-se que a
finalidade da lei a de proteger, direta ou indiretamente, dos dados e informaes
armazenadas em dispositivo informtico da vtima. Assim, entendemos estar caracterizado o
delito em estudo, independentemente de ter o agente invadido ou no o dispositivo informtico
alheio, caso instale no mesmo vulnerabilidades (que pode tornar o dispositivo facilmente
sujeito a violaes), com a finalidade especfica de obter vantagem ilcita (ilegal, contrria ao
direito).
7. Elemento subjetivo
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o dolo, consistente na vontade livre e consciente de invadir dispositivo informtico alheio,
mediante violao indevida de mecanismo de segurana ou de instalar no mesmo
vulnerabilidades, tornando-o desprotegido, facilmente sujeito a violaes. Exigem-se, ainda,
os elementos subjetivos especficos (finalidades especficas) representados pelas expresses
com o fim de obter, adulterar ou destruir dados ou informaes e para obter vantagem
ilcita. Assim, se ausentes essas finalidades especficas, ou se outra for a inteno do agente,
o fato atpico em relao ao delito em estudo. O tipo penal no admite a modalidade
culposa.
8. Consumao e tentativa
Nos termos do 1, do art. 154-A, do Cdigo Penal, na mesma pena incorre (deteno, de
trs meses a um ano, e multa) quem produz, oferece, distribui, vende ou difunde dispositivo
ou programa de computador com o intuito de permitir a prtica da conduta definida no caput.
O ncleo do tipo penal est representado pelos verbos: produzir (fabricar, originar, fazer
aparecer), oferecer (expor, exibir ou propor para que seja aceito), distribuir(dar, entregar,
transmitir), vender (alienar, dispor ou ceder por certo preo) edifundir (transmitir, espalhar,
propagar), tendo como objeto material algum dispositivo ou programa de computador com o
intuito de permitir a invaso de dispositivo informtico alheio e praticar as mesmas condutas
previstas no caput(obter, adulterar ou destruir dados ou informaes, ou instalar
vulnerabilidades).
Assim, enquanto a figura simples ou equiparada (tipo bsico) tem pena de deteno, de trs
meses a um ano, e multa, as figuras qualificadas em razo das circunstncias especficas tm
pena de recluso, de seis meses a dois anos, e multa. So figuras expressamente
subsidirias, uma vez que o legislador aps descrever a sano penal, impe: se a conduta
no constitui crime mais grave. So duas as figuras qualificadas, a saber:
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Service), por meio dos quais possvel enviar e receber mensagens de texto, imagens, vdeos
e clipes de udio etc.; (2) obteno de segredos comerciais ou industriais (exemplos:
frmulas, desenhos industriais e estratgias para lanamento de produtos); (3) obteno de
informaes sigilosas, assim definidas em lei (norma penal em branco). Tratando-se de
violao de sigilo bancrio ou de instituio financeira (Lei 7.492/86, art. 18), o crime mais
grave (recluso, de um a quatro anos, e multa) e, assim, o agente responde por esse e no
pelo delito de invaso de dispositivo informtico qualificado em estudo.
(b) Se da invaso resultar o controle remoto no autorizado do dispositivo Existem diversos
programas (softwares) que permitem controlar um computador distncia (via internet ou rede
interna), por meio de outro computador ou at mesmo pelo telefone celular, como se estivesse
exatamente na frente dele. Na linguagem tcnica de informtica, o dispositivo informtico do
agente passa a se denominar guest (hspede, convidado), e o da vtima host (hospedeiro,
anfitrio). Essa figura qualificada ocorre quando, aps a invaso, o agente instala um
programa para acesso e controle remoto do dispositivo, sem a autorizao da vtima.
Nos termos dos 2, 4 e 5, do art. 154-A, do Cdigo Penal, existem duas espcies de
causas de aumento de pena, sendo que uma delas incide sobre as figuras simples e
equiparada (tipo bsico), e a outra incide sobre as figuras qualificadas, a saber:
Nos termos do 4, do art. 154-A, do Cdigo Penal, a pena aumentada de um a dois teros
se houver divulgao (propagao, tornar pblico ou notrio),comercializao (atividade
relacionada intermediao ou venda) ou transmisso(transferncia) a terceiros, a qualquer
ttulo, dos dados ou informaes obtidos.
Nos termos do 5, do art. 154-A, do Cdigo Penal, a pena aumentada de um tero
metade se o crime for praticado contra: (1) Presidente da Repblica, governadores e prefeitos;
(2) Presidente do Supremo Tribunal Federal; (3) Presidente da Cmara dos Deputados, do
Senado Federal, de Assemblia Legislativa de Estado, da Cmara Legislativa do Distrito
Federal ou de Cmara Municipal; (4) Dirigente mximo da administrao direta e indireta,
federal, estadual, municipal ou do Distrito Federal.
Nas figuras simples e equiparada (com pena aumentada ou no) e qualificadas, em razo da
pena mxima no ser superior a dois anos, constitui infrao de menor potencial ofensivo,
sendo possvel a conciliao e a transao penal (Lei 9.099/95, arts. 61, 72 e 76).
As figuras qualificadas, com eventuais aumento de pena, em razo da pena mnima cominada
no restar superior a um ano, o delito pertence ao rol das infraes penais de mdio potencial
ofensivo, sendo possvel a suspenso condicional do processo, se presentes os demais
requisitos legais (Lei 9.099/95, art. 89).
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A ao penal, em regra, condicionada representao, salvo se o crime cometido contra a
administrao pblica direta ou indireta de qualquer dos Poderes da Unio, Estados, Distrito
Federal ou Municpios ou contra empresas concessionrias de servios pblicos, hipteses em
que a ao ser pblica incondicionada (CP, art. 154-B).
QUADRO COMPARATIVO
Simples:
Invadir dispositivo informtico alheio,
conectado ou no rede de
computadores, mediante violao
indevida de mecanismo de segurana e
(caput)
com o fim de obter, adulterar ou destruir
dados ou informaes sem autorizao
expressa ou tcita do titular do
dispositivo ou instalar vulnerabilidades Deteno e multa De 3 meses a 1 ano
para obter vantagem ilcita:
Figura tpica equiparada:
Na mesma pena incorre quem produz,
oferece, distribui, vende ou difunde
1
dispositivo ou programa de computador
com o intuito de permitir a prtica da
conduta definida no caput.
Figuras tpicas qualificadas:
Se da invaso resultar a obteno de
contedo de comunicaes eletrnicas
privadas, segredos comerciais ou
3 Recluso e multa De 6 meses a 2 anos
industriais, informaes sigilosas,
assim definidas em lei, ou o controle
remoto no autorizado do dispositivo
invadido:
AUMENTO
DE Aumento de um sexto a um tero
2 (INCIDE
PENA Sobre as figuras sobre as penas das figuras
SOBRE O
simples e equiparada (caput e simples e equiparada:
CAPUT E
1) Aumenta-se a pena de um sexto a um tero se da
1)
invaso resulta prejuzo econmico.
100
Aumento de um tero metade sobre as penas das figuras
simples, equiparada e qualificadas:
5 Aumenta-se a pena de um tero metade se o crime for
praticado contra:
Sobre as figuras simples, I - Presidente da Repblica, governadores e prefeitos;
equiparada e qualificadas
II - Presidente do Supremo Tribunal Federal;
III - Presidente da Cmara dos Deputados, do Senado
(caput, 1 e 3) (incide sobre Federal, de Assembleia Legislativa de Estado, da
o caput, 1 e Cmara Legislativa do Distrito Federal ou de Cmara
3) Municipal; ou
IV - dirigente mximo da administrao direta e indireta
federal, estadual, municipal ou do Distrito Federal.
Nos crimes definidos no art. 154-A, somente se procede mediante
representao, salvo se o crime cometido contra a administrao
Ao Penal Incide sobre todas as figuras 154-B pblica direta ou indireta de qualquer dos Poderes da Unio, Estados,
Distrito Federal ou Municpios ou contra empresas concessionrias de
servios pblicos.
A Lei n. 12.737/2012 inseriu o 1 ao art. 266 do Cdigo Penal, renumerando o antigo pargrafo nico, que
agora passa a ser o 2. O caput no foi modificado. Desse modo, a nica inovao est no 1, que ser
agora analisado.
1 Incorre na mesma pena quem interrompe servio telemtico ou de informao de utilidade pblica, ou
impede ou dificulta-lhe o restabelecimento.
(inserido pela Lei n. 12.737/2012)
Caput
O art. 266, em seu caput, prev que crime interromper (paralisar) ou perturbar (atrapalhar):
- servio telegrfico
101
- servio radiotelegrfico ou
- servio telefnico.
O caput estabelece, ainda, que, se o servio j estiver interrompido, ser tambm considerada crime a
conduta de impedir ou dificultar o seu restabelecimento.
1
Os servios telegrficos e radiotelegrficos previstos no caput esto em franco desuso.
Atualmente, alm do telefone, as formas mais comuns e eficientes de comunicao so os servios
telemticos, com destaque para a internet.
Dessa feita, o art. 266 encontrava-se desatualizado, considerando que no previa como crime a interrupo
do servio telemtico. O objetivo da alterao foi, portanto, o de trazer essa nova incriminao.
Com o novo 1, pratica o crime do art. 266 do Cdigo Penal quem interromper:
- servio telemtico; ou
- servio de informao de utilidade pblica.
Vejamos a comparao:
Servio telegrfico, radiotelegrfico ou telefnico
INTERROMPER crime
Servio telemtico ou de informao de utilidade pblica
102
Falsificao de documento particular
Art. 298 - Falsificar, no todo ou em parte, documento particular ou alterar documento particular verdadeiro:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
Falsificao de carto
Pargrafo nico. Para fins do disposto no caput, equipara-se a documento particular o carto de crdito ou
dbito.
A alterao no art. 298, com o acrscimo do pargrafo nico, teve como objetivo fazer com que o carto de
crdito ou dbito, para fins penais, seja considerado como documento particular.
Se o agente faz a clonagem do carto e, com ele, realiza saques na conta bancria do titular, qual crime
pratica?
A jurisprudncia do STJ entendia tratar-se de furto mediante fraude (art. 155, 4, II). Confira:
(...) Esta Corte firmou compreenso segundo a qual a competncia para o processo e julgamento do crime de
furto mediante fraude, consistente na subtrao de valores de conta bancria por meio de carto magntico
supostamente clonado, se determina pelo local em que o correntista detm a conta fraudada. (...)
(AgRg no CC 110.855/DF, Rel. Ministro Og Fernandes, Terceira Seo, julgado em 13/06/2012, DJe
22/06/2012)
E qual ser o delito se o agente faz a clonagem do carto e, com ele, realiza compras em estabelecimentos
comerciais?
Nessa hiptese, o STJ j decidiu que haver o crime de estelionato:
(...) A obteno de vantagem ilcita atravs da compra em estabelecimentos comerciais utilizando-se de
cartes de crdito clonados configura, a princpio, o delito de estelionato, o qual se consuma no momento de
realizao das operaes. (...)
(CC 101.900/RS, Rel. Ministro Jorge Mussi, Terceira Seo, julgado em 25/08/2010, DJe 06/09/2010)
Com a mudana da Lei ser possvel reconhecer concurso material entre a falsificao do carto (art. 298,
pargrafo nico) e o furto ou estelionato?
Penso que no. Apesar de se tratarem de bens jurdicos diferentes (a falsidade protege a f pblica, enquanto
que o furto e o estelionato o patrimnio), entendo ser o caso de aplicao do princpio da consuno, por
razes de poltica criminal. Logo, de se aplicar o raciocnio que motivou a edio da Smula 17 do STJ:
Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido.
Assim, se o agente faz a clonagem do carto e, com ele, realiza saques na conta bancria do titular, pratica
apenas furto mediante fraude, ficando, em princpio, absorvida a falsidade.
De igual sorte, se o sujeito faz a clonagem do carto e, com ele, realiza compras em estabelecimentos
comerciais incorre em estelionato, sendo absorvida a falsidade, se no houver mais potencialidade lesiva
(Smula 17 do STJ).
Uma ltima indagao: se o carto de crdito ou de dbito for emitido por uma empresa pblica, como por
exemplo, a Caixa Econmica Federal, ele ser considerado documento pblico?
103
No. Quando a CEF emite um carto de crdito/dbito ela est atuando no exerccio de uma atividade privada
concernente explorao de atividade econmica. Logo, no h sentido de se considerar como documento
pblico. Alm disso, o carto de crdito e dbito equiparado a documento particular, pelo pargrafo nico do
art. 298, sem qualquer ressalva quanto natureza da instituio financeira que o emitiu.
VACATIO LEGIS
A Lei n. 12.737/2012 tem vacatio legis de 120 (cento e vinte) dias. Como foi publicada em 03/12/2012,
somente entra em vigor no dia 02/04/2013.
Parte Especial
Ttulo II
Dos Crimes Contra o Patrimnio
Deteno: posse precria. O sujeito conserva a coisa em nome de terceiro, ao qual se acha
vinculado e cumprindo ordens.
a) Deteno vigiada sujeito que est numa biblioteca e se aproveita para subtrair um livro
cabe furto (art. 155).
b) Deteno desvigiada Office-boy que subtrai o dinheiro que lhe foi entregue para o
pagamento de um boleto bancrio cabe apropriao indbita (art. 168).
O bem jurdico PATRIMNIO j tutelado pelo Direito Civil (Privado), mas tambm tutelado pelo
Direito Penal (Pblico), revelando, assim, o carter sancionatrio do Direito Penal. Mas nem todo
104
ilcito civil patrimonial tambm ilcito penal (dano culposo, por exemplo), revelando, com isso, o
carter fragmentrio do Direito Penal (princpio da fragmentariedade), ligado ao princpio da
interveno mnima (DP mnimo). Por isso que Zaffaroni afirma que o Direito Penal
predominantemente sancionador e eventualmente constitutivo. O DP constitutivo quando ele
apenas tutela determinado bem jurdico (a solidariedade humana, por exemplo, no crime de omisso
de socorro).
Captulo I
Do Furto
Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Subtrair (elemento objetivo), para si ou para outrem (elemento subjetivo), coisa (elemento
objetivo) alheia (elemento normativo) mvel (elemento objetivo).
Furto simples.
Conceito: a subtrao de coisa alheia mvel, com o fim de apoderar-se dela, de modo definitivo.
Tipo objetivo: subtrair (tirar ou retirar). Pode ser direta ou indireta. Ao ou omisso (empregado que
deixa de propsito a porta destrancada para que terceiro pratique o furto, hiptese em que nem
precisa prvio ajuste entre as partes vide art. 13, 2, CP).
Objeto material a coisa (alheia) mvel. Coisa tudo aquilo que existe, podendo tratar-se de
objetos inanimados ou de semoventes, desde que tenha algum valor econmico. Mvel tudo
quanto pode ser transportado de um lugar para outro. Assim, no podem ser furtadas as ruas,
praas, estradas, mares, etc, e nem as coisas de USO COMUM (ar, gua, corpos gasosos etc),
salvo se j destacadas de seu local de origem e desde que estejam sendo exploradas
economicamente por algum (gua encanada, gs liquefeito encanado etc).
105
1. A energia eltrica ou outras de valor econmico (smen de um reprodutor, por exemplo) so
equiparadas a coisa mvel (art. 155, 3, CP trata-se de norma penal explicativa). Existe
discusso nos tribunais se o sinal de TV a cabo considerado energia para fins de crime de furto. A
segunda turma do STF (12.04.11) entende que subtrair sinal de TV a cabo fato atpico (HC 97261-
RS), enquanto que a 5 Turma do STJ (16.12.10), entende que crime de furto (HC 1123747-RS).
2. O credor que subtrai bem do devedor apenas para se auto-ressarcir de dvida j vencida e no
paga comete, em tese, crime de exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345, CP). No h dolo
de lesar o patrimnio da vtima.
3. Aquele que subtrai cadver ou parte dele comete o crime do art. 211, CP (subtrao de cadver),
pois coisa fora do comrcio (exceto quando tem valor econmico e est na posse de algum,
como no caso de uma Universidade, por exemplo). Para fins de transplante art. 14 da Lei 9434/97
(morto ou vivo).
4. Agente que abre a cova e subtrai peas do corpo do cadver (roupas, dentes de ouro etc). H
duas posies:
a) comete crime de violao de sepultura art. 210, CP (corrente majoritria);
b) comete crime de furto (vtima: herdeiros do morto).
5. Animais e semoventes (aquele que anda ou se move por si), quando tem dono, porem ser
furtados (chama-se ABIGEATO).
6. RES NULLIUS coisa que no tem dono e nunca teve e RES DERELICTA, coisa abandonada por
algum que j foi dono, no podem ser objetos de furto (no integram o patrimnio de outrem). 7.
Mas a RES DESPERDICTA (coisa perdida, que tem dono) pode ser objeto de apropriao indbita
de coisa achada (art. 169, pargrafo nico, II, CP achou e no subtraiu). Local pblico ou aberto
ao pblico. Na casa da vtima furto.
8. Se a coisa no tiver valor patrimonial, mas tiver valor afetivo (nica foto do casamento), segundo
maioria da doutrina, pode configurar furto Hungria, Masson. Nucci contra.
9. Coisas de nfimo valor econmico (uma tampa de caneta, por exemplo), sob o ponto de vista
formal, h furto; mas sob o ponto de vista material (de bem jurdico protegido), no h furto
princpio da insignificncia (crimes de bagatela): EXCLUDENTE SUPRALEGAL DA TIPICIDADE.
11. Furto de uso: se inexistiu nimo de apossar em definitivo s ilcito civil, desde que o uso tenha
sido momentneo.
12. Furto famlico excluso da ilicitude por estado de necessidade.
13. possvel subtrair terra ou areia (extrao clandestina), salvo se crime ambiental (Lei 9605/98).
14. Carto de dbito ou crdito subtrados = para alguns, no h crime (princ.insignificncia o
banco repe de graa). O uso pode caracterizar estelionato.
15. Direitos reais ou pessoais no podem ser furtados, exceto os documentos que os representam.
Sujeito ativo qualquer pessoa (exceto o proprietrio). Se funcionrio pblico pode haver peculato-
furto.
1. Em condomnio ou sociedade, pode haver furto de coisa comum (art. 156, CP).
106
2. Pode haver furto com autoria mediata, quando usar um louco para furtar, por exemplo.
3. Famulato (furto domstico)
Elemento normativo alheia pertencente a outrem. Pode haver erro de tipo quando retira do local
um objeto acreditando sinceramente que era seu, porm era de outra pessoa (pensou que era coisa
prpria).
Elemento subjetivo dolo especfico (animus rem sibi habendi). Subtrair coisa alheia mvel com
objetivo de se apoderar dela em definitivo. No importam os motivos e tem que ser contra a vontade
da vtima. Inexiste furto culposo. Na verdade, o crime de furto possui os dolos genrico e especfico
(genrico subtrair dolosamente algo animus furandi; especfico para si ou para outrem
animus rem sibi habendi).
Consumao:
a) concrectatio, que vigia entre os romanos, que no conheciam a tentativa, e o furto atingia a
sua realizao quando o sujeito colocava a mo no objeto material;
b) amotio, desde que pudesse remover a coisa, haveria a consumao;
c) ablatio, em que a consumao exigia dois requisitos: apreenso e deslocao do objeto
material.
107
2) Existe corrente em contrrio, entendendo que para a consumao do furto, o sujeito,
ainda que por pouqussimo tempo, deve ter a posse tranqila do bem. Para essa
corrente, exige-se: retirada do bem da esfera de disponibilidade da vtima + posse
tranqila da res, ainda que por curto perodo de tempo (ou seja, retirando a coisa
fora do alcance e vigilncia do possuidor, ainda que por alguns instantes). Posio
do Delmanto, Nucci. Delmanto entende que o furto crime material, que requer
efetivo desfalque do patrimnio da vtima.
Tentativa possvel. Pode haver crime impossvel, por absoluta impropriedade do objeto (art. 17),
quando inexistia a coisa que se pretendia furtar, como no exemplo da vtima que deixou em casa
todo seu dinheiro. Mas haver tentativa se o dinheiro estava num bolso e o sujeito achou que estava
em outro (h impropriedade relativa nesse caso).
1. O ladro que furta ladro comete, sim, crime de furto (art. 155) e o sujeito passivo a vtima
original.
2. A venda ou danificao da coisa furtada no so punveis (post factum impunvel na progresso
criminosa princpio da consuno).
3. Participao de menor no furto o maior responde, tambm, conforme o caso, pelo artigo 244-B
da Lei 8069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente ECA), ou seja, corrupo de menores (a lei
2252/54, que tratava do assunto, foi revogada pela Lei 12.015/09).
4. Arrebatamento inopinado da coisa furto simples (no destreza). Com violncia pessoa, pode
haver crime de roubo.
108
Concurso de pessoas: admite-se. Se for depois do furto (e no prometida antes) receptao ou
favorecimento pessoal ou material, conforme o caso.
FURTO NOTURNO
FURTO PRIVILEGIADO
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Furto qualificado x furto privilegiado:
a) aplica-se ao furto noturno e ao qualificado (STJ), semelhana do homicdio (?) corrente
minoritria;
b) s ao furto simples e ao noturno: questo topogrfica e porque o privilgio incompatvel
com o furto qualificado (corrente majoritria e STF).
3. Se restituir a coisa ou reparar o dano pode haver arrependimento posterior (art. 16) ou atenuante
do artigo 65, III, b, CP.
FURTO QUALIFICADO
Inciso I destruio (desfazer); romper (abrir). Deve haver algum dano ao obstculo, abrangendo
tanto os ativos (alarmes) como os passivos (trincos e fechaduras). O rompimento ou arrombamento
pode ser parcial. A destruio total. O dano fica absorvido, exceto se for praticado de forma
desnecessria, hiptese em que ocorre concurso material. A violncia deve ser empregada contra
um obstculo que dificulte a subtrao da coisa.
110
Se for contra obstculo que integra a prpria coisa h duas correntes:
a) no se aplica a qualificadora (vidro da porta do carro, por exemplo; nem chave falsa);
ligao direta ou corte da ala da bolsa ou da prpria bolsa (posio do Tacrim corrente
majoritria).
b) Qualifica. O vidro do carro tambm serve como obstculo subtrao do carro. Tambm
posio do Tacrim, mas corrente minoritria.
Exige-se prova material (laudo), conforme artigo 158, CPP. A prova testemunhal s admitida se os
vestgios desapareceram (art. 167, CPP).
Exemplos: quebra de corrente, cadeado. Matar o cachorro que vigiava a casa DANO, pois no
obstculo no sentido tcnico. Cortar ou romper o alarme. Quebra do vidro ou porta da casa. Retirada
dos pinos da dobradia da porta no caracteriza, pois nada rompeu. Arrombar a porta sim.
Inciso II (2 figura) fraude. Manobra destinada a enganar algum. Ardil. Exemplo: passar-se por
funcionrio da companhia telefnica. Artifcio (fraude material). Ardil (fraude moral ou intelectual).
Estelionato x furto qualificado mediante fraude:
a) se o sujeito passivo entrega o bem de forma transitria e no concorda que o bem passe
para o patrimnio do agente furto mediante fraude (experimentar um carro que est a
venda, por exemplo);
b) no estelionato, o sujeito passivo concorda que o agente fique com a coisa, ou porque espera
uma contraprestao (que no vir), ou porque acredita estar fazendo uma doao (que no
chegar ao seu destino). Exemplo: cheque sem fundos, donativos etc.
111
Se a subtrao pressentida por terceiro, qualifica. Se a vtima est bbada ou dormindo no
qualifica.
Um dos agentes pode ser menor de idade e, nesse caso, pode haver tambm o crime de corrupo
de menores (art. 244-B do ECA), em concurso material.
Um dos agentes no precisa ser identificado ou pode at ser doente mental.
Qualifica, mesmo que um deles consiga fugir do local.
A absolvio do co-autor do furto qualificado acarreta a desclassificao do furto do outro para a
modalidade simples.
Para alguns autores, no cabe concurso material com o crime de quadrilha. Capez e o STF
entendem que cabe.
No caso de duas ou mais qualificadoras (chave falsa e concurso de 2 ou mais pessoas), uma delas
qualifica e as demais devem ser consideradas quando da dosimetria da pena (art. 59).
Vide, ainda, Smula 442, do STJ ( inadmissvel aplicar, no furto qualificado, pelo concurso de
agentes, a majorante do roubo).
112
5 - A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos, se a subtrao for de veculo
automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior.
(Acrescentado pela L-009.426-1996)
No est ligada aos meios de execuo, como no 4, mas sim ao resultado posterior.
O legislador se esqueceu da pena de multa, tpica nos casos de crimes patrimoniais.
Natureza objetiva.
Exige 3 requisitos:
a) veculo automotor carros, motos, caminhes, lanchas, jet sky, avies. Partes de veculos
no.
b) Inteno especfica (elemento interno) no sentido de que o veculo passe a ser usado ou
aproveitado em outro Estado ou no exterior. Exige-se resultado naturalstico. Crime material.
No cabe para o Distrito Federal (interpretao extensiva em desfavor do ru). Luiz Flvio
Gomes acha que cabe.
c) Que o veculo seja efetivamente transportado para outro Estado ou para o exterior. Ou seja,
exige-se o resultado naturalstico. Crime material.
A tentativa s possvel num nico caso: se o agente, estando prximo da divisa do Estado ou Pas,
subtrai um veculo e perseguido de imediato e entra nesse Estado ou Pas, mas preso em
seguida, sem ter a posse tranqila da coisa. Fora disso, se for pego antes, responde s por furto
simples ou alguma qualificadora do 4 e nunca pelo 5.
Sujeito ativo ladro do carro (se for outro, responde por receptao art.180, conforme o caso, ou
favorecimento real art. 349).
Art. 156 - Subtrair o condmino, co-herdeiro ou scio, para si ou para outrem, a quem
legitimamente a detm, a coisa comum:
113
Herana o patrimnio do falecido que transmite aos seus herdeiros. uma universabilidade de
bens (art. 1784, CC).
Sociedade a reunio de duas ou mais pessoas para conjugar esforos visando consecuo de
um bem comum (art. 981, CC).
Sujeito ativo crime prprio (somente o condmino, o co-herdeiro ou o scio, conforme a situao).
Cabe concurso de pessoas com terceiros, pois elementar do tipo.
Sujeito passivo o condmino etc, que detm licitamente a coisa. Se detm de forma ilegtima,
atpico.
Furto de scio contra a sociedade com personalidade jurdica. H duas posies:
a) crime de furto de coisa comum;
b) furto simples (art. 155, caput), pois os bens (coisa alheia) da sociedade (vtima da
subtrao) no se confundem com os bens dos scios (corrente majoritria).
EXCLUSO DO CRIME
Se a coisa for infungvel no se exclui o crime (uma obra de arte, por exemplo).
Pode ocorrer a fungibilidade por acordo de vontade entre as partes. H discusso sobre isso.
Se a coisa j estava na posse do agente apropriao indbita.
Ao crime do art. 156 no se aplicam os pargrafos 1, 2 e 4 do art. 155.
Se furtar metade de uma saca de arroz em comum no art. 156, exceto se escolher e melhor
parte.
Se por erro, furtar coisa comum, pensando ser alheia, responde por 156 (Fragoso).
Captulo II
Do Roubo e da Extorso
Roubo
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou
violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade
de resistncia:
114
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.
1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia
contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno
da coisa para si ou para terceiro.
Furto clandestinidade.
Roubo: violncia ou grave ameaa.
Estelionato: fraude.
Apropriao indbita: a prvia posse ou deteno lcita da coisa.
Dano: violncia contra a coisa.
Extorso: chantagem.
Conceito: em verdade, o roubo nada mais do que um furto agravado pela circunstncia da
violncia, grave ameaa ou outro meio que impea a resistncia da vtima.
Objetividade jurdica o roubo um crime complexo, pois atinge mais de um bem jurdico: o
patrimnio, a integridade corporal, a liberdade individual ou a vida.
Tipo objetivo a ao nuclear consiste na subtrao (tirada, retirada), semelhante ao furto, inserida
num contexto violento.
Tipo subjetivo dolo especfico (fim de assenhoramento definitivo da coisa para si ou para outrem,
ou seja, o animus rem sibi habendi).
Se a finalidade era satisfazer pretenso, embora legtima (uma dvida, por exemplo), desclassifica
para exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345).
Na hiptese e inconformismo poltico, vide artigo 20 da Lei 7170/83 (Lei de Segurana Nacional).
Roubo de aeronave artigo 19 dessa Lei.
115
No cabe com princpio da insignificncia, pois trata-se de crime complexo, que protege outros bens
jurdicos, alm do patrimnio (alm disso praticado mediante violncia).
No se tem admitido roubo de uso, pelo mesmo motivo acima, mesmo quando usa um carro para
praticar um outro roubo, por exemplo, e depois abandona o veculo subtrado.
Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, menos o proprietrio do objeto. Crime comum.
Sujeito passivo o proprietrio, possuidor ou detentor da coisa, bem como qualquer outra pessoa
que seja atingida pela violncia ou grave ameaa, embora no tenha sofrido prejuzo patrimonial.
Exemplo: Jos empresta sua bicicleta para Joo, que vem a ser roubada. H um s crime de roubo,
porm com duas vtimas (vtima patrimonial e vtima pessoal).
Se roubar bens de uma mesma famlia, h crime nico.
a) grave ameaa;
b) violncia;
c) qualquer outro meio que reduza a vtima incapacidade de resistncia (interpretao
analgica qualquer outro meio, alm daqueles previstos nas alneas a e b, para impedir
a natural resistncia do ofendido perda dos seus bens. a chamada VIOLNCIA
IMPRPRIA ou INDIRETA, como, por exemplo, sonferos, drogas, lcool, hipnose,
superioridade numrica etc).
116
(corrente majoritria, inclusive no STF). H outras posies, sustentando que igual a do furto
(teoria da inverso da posse), segundo a qual o roubo se consuma quando o sujeito retira a coisa da
esfera de disponibilidade e vigilncia da vtima, a qual pressupe a posse tranqila da mesma, ainda
que por pouco tempo. Existe deciso recente do STF, no sentido de que o bem roubado no precisa
ter sado do campo de viso da vtima para a consumao do crime. O delito se caracteriza ainda
que o bem seja recuperado em seguida pelo seu proprietrio (HC 89.959).
Tentativa possvel, qualquer que seja a corrente adotada com relao consumao, pois o
roubo crime material quanto ao resultado naturalstico.
a) Fragoso, Mirabete. possvel, mas s quando o agente, aps ter conseguido a subtrao
(apoderando-se do bem), tenta empregar violncia ou grave ameaa contra a vtima, mas
no consegue, porque foi detido por terceiros (corrente minoritria);
b) Damsio, Noronha. No possvel, pois se a subtrao se concretizou, no haver tentativa
de roubo imprprio, na medida em que ou o agente usa de violncia ou a grave ameaa e
estar consumado o roubo imprprio, ou no as emprega, mantendo-se, ento, somente a
figura do delito de furto simples ou qualificado. (corrente majoritria).
No existe roubo imprprio sem a deteno anterior da res furtiva, mas o crime de furto no pode se
consumar, seno furto simples (ou qualificado) em concurso material com o crime de leso
corporal dolosa, ameaa, resistncia etc.
Se ainda no se apoderou do bem e emprega violncia contra a vtima, crime de furto tentado em
concurso material com leso corporal dolosa. Se for contra Policial concurso material com
resistncia.
Violncia contra duas ou mais pessoas e subtrai bens s de uma crime nico (mas o juiz leva isso
em conta na dosimetria da pena artigo 59).
Se no mesmo contexto ftico emprega violncia contra duas ou mais pessoas e subtrai bens de
todas, haver crime de roubo em concurso formal. Se for em contextos fticos diferentes, pode
haver crime continuado.
Violncia contra uma s pessoa, porm lesa o patrimnio de dois ou mais, pode haver roubo em
concurso formal, desde que o agente saiba estar lesando patrimnios autnomos, sob pena de
responsabilidade objetiva.
117
CAUSAS DE AUMENTO DE PENA (ROUBO AGRAVADO).
IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro
Estado ou para o exterior; (Acrescentado pela L-009.426-1996)
Incidindo mais de uma majorante, uma delas serve para agravar e as demais sero consideradas
circunstncias judiciais (art. 59, 1 fase da aplicao da pena).
Inciso I O STF entende possvel concurso material com quadrilha armada (art. 288, pargrafo
nico). Armas prprias ou imprprias (armas de fogo, punhal, espada, martelo, navalha, tesoura etc).
A razo est na maior probabilidade de dano. Arma de brinquedo no caracteriza essa qualificadora.
A smula 174 do STJ foi revogada em 2001. Se o simulacro da arma for bem feito, serve para
intimidar e caracterizar a grave ameaa exigida no roubo simples (art. 157, caput).
A previso que existia sobre arma de brinquedo na Lei 9437/97 foi revogada pelo Estatuto do
Desarmamento (Lei 10.826/03).
Arma defeituosa:
a) absolutamente ineficaz no incide a agravante (teoria objetiva);
b) relativamente ineficaz incide.
Arma descarregada:
a) agrava (meio relativamente ineficaz);
b) no agrava (Damsio).
118
Inciso II No importa que estejam todos no local do crime (basta liame subjetivo, seno autoria
colateral), bem como que um deles seja inimputvel ou desconhecido. Cabe na co-autoria ou
participao. No furto, o concurso de agentes qualificadora; no roubo causa de aumento de
pena. Discute-se se cabe concurso com quadrilha (art. 288): a) cabe (STF): b) no cabe, pois bis
in idem (Delmanto).
A participao posterior favorecimento real (349) ou receptao (180).
Inciso III Abrange Office-boys que carregam valores. Inclui carro-forte, dinheiro, jias, ttulos etc
(vale-refeio, vale-transporte etc). S dolo direto (o sujeito precisa ter plena cincia do transporte).
No cabe dolo eventual. Os bens pessoais do vigilante, no entanto, no servem para agravar.
Obs: igual ao furto, com a diferena que naquele qualificadora e aqui aumento de pena.
Se o agente no for o ladro do veculo, responde por receptao (art. 180).
Se encomendar, co-autoria no roubo agravado (art. 157, 2, IV).
Inciso V Visa punir o autor do roubo que, alm do mnimo indispensvel para assegurar o produto
da subtrao, detm a vtima em seu poder.
Requisitos:
1) restrio da liberdade (e no privao, prpria do seqestro);
2) sob o PODER do sujeito ativo;
3) certo lapso de tempo. (Se for breve, furto simples; se demorar um pouco mais
157, 2, V; se demorar muito mais roubo em concurso com seqestro).
Se restringir BREVEMENTE, o suficiente para roubar o bem almejado, roubo simples. Exemplo:
entra no carro e solta a vtima um ou dois quarteires logo depois. Se retiver um pouco mais, a sim
roubo com refm, ou seja, manteve a vtima alm do mnimo indispensvel.
Se o encarceramento foi distncia, como uma necessria (til) coao da liberdade para a
execuo/ultimao do roubo (prender o vigilante no banheiro para possibilitar o roubo e a fuga), no
cabe essa agravante.
Se houve uma desnecessria (intil, muito alm do mnimo indispensvel) coero da liberdade do
ofendido (vtima no porta-malas e fica rodando pela cidade toa), ROUBO SIMPLES (na falta de
outra majorante) em concurso material com SEQUESTRO (art. 148).
Vide Smula 443 STJ (O aumento na terceira fase de aplicao da pena no crime de roubo
circunstanciado exige fundamentao concreta, no sendo suficiente para a sua exasperao a
mera indicao do nmero de majorantes).
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Seqestro-relmpago: Com o advento da Lei 11.923/09, essa modalidade criminosa passou a ser
tipificada como extorso qualificada: (ESTUDO POSTERIOR)
Extorso
Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave
ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem
indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou
deixar fazer alguma coisa:
ROUBO QUALIFICADO
B) Se for grave ameaa e resultar LC grave, vai responder por roubo doloso
+ LC grave dolosa ou culposa, conforme o caso, em concurso formal.
120
No crime hediondo. Com leses leves, roubo simples.
Com grave ameaa ou violncia imprpria e havendo previso, roubo simples em concurso formal
(artigo 70) com homicdio doloso ou culposo, conforme o caso.
Hipteses possveis:
MAJORANTES ESPECIAIS.
O art. 9 da Lei 80972/90, previa que a pena do latrocnio (e tambm para a LC grave) deveria ser
acrescida da metade, se a vtima estiver em qualquer das 3 hipteses previstas no art. 224, do CP
(menor de 14 anos, alienada ou sem resistncia). Devia, ainda, ser observado o limite de 30 anos.
Todavia, a Lei 12.015/09 revogou o artigo 224, CP, deixando o artigo 9 da Lei dos Crimes
Hediondos sem eficcia.
Posio do STJ: comete o crime de latrocnio, inobstante no existir a inteno de roubar, se aps
matarem a vtima, os agentes levam consigo bens pertencentes ao morto. Na verdade, deveria
responder por homicdio em concurso material com o crime de furto.
S responde pelo crime autnomo de resistncia (art. 329), em concurso material, se a resistncia
ocorreu aps a consumao do crime patrimonial, quando a res furtiva foi afastada da esfera de
vigilncia e disponibilidade da vtima, com a posse tranqila por parte do agente. Seno, mero
desdobramento da violncia do roubo e no responde pela resistncia. Essa a posio majoritria
da jurisprudncia.
121
Obs: no se aplicam as causas de aumento de pena do 2 s formas qualificadas do 3. Assim,
se duas pessoas cometem latrocnio, em concurso de agentes, iro responder pelo art. 157, 3, 2
parte, c/c art. 29, CP. Ou seja, s cabe o 3, com roubo prprio ou imprprio (simples).
Se o agente mata a vtima para assegurar a execuo do crime de roubo, responde por latrocnio
(lex specialis derogat legi generali).
Extorso
Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de
obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou
deixar fazer alguma coisa:
Chantage (Frana).
Blackmail (Inglaterra).
Objetividade jurdica patrimnio, integridade fsica ou sade, liberdade individual, paz espiritual.
Tipo objetivo constranger (coagir) para fazer, deixar de faz ou tolerar que se faa.
Meios de execuo: s violncia (prpria) ou grave ameaa. Se houver violncia imprpria, pode
haver constrangimento ilegal (art. 146, CP), ou at mesmo estelionato, conforme o caso.
Elemento normativo: vantagem indevida. Se devida, pode haver exerccio arbitrrio das prprias
razes (art. 345). Se a vantagem for sexual, pode haver crime de estupro (art. 213) e se for no
econmica, pode haver constrangimento ilegal (art. 146). Ou seja, a vantagem indevida, na extorso,
a econmica.
Tipo subjetivo dolo + intuito de obter vantagem econmica (elemento subjetivo do tipo).
Sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum. Se funcionrio pblico e s exige, pode haver crime
de concusso - art. 316).
Sujeito passivo qualquer pessoa e pode ser: a) quem sofre a violncia ou grave ameaa; b) quem
faz, tolera ou deixa de fazer; c) quem sofre o prejuzo.
122
Consumao: apesar das divergncias existentes, amplamente majoritrio o entendimento de que
o crime de extorso delito formal. Nesse sentido a Smula 96 do STJ: o crime de extorso
consuma-se independentemente da obteno da vantagem indevida. Ou seja, consuma-se no
instante em que a vtima, aps sofrer violncia ou grave ameaa, toma a atitude que o agente
desejava (faz, deixa de fazer ou tolera que se faa algo), ainda que este no consiga obter qualquer
vantagem econmica em sua decorrncia.
Tentativa admissvel, apenas na fase 1, quando constrange a vtima com violncia ou grave
ameaa. Na fase 2, quando o sujeito passivo faz, deixa de fazer ou tolera que se faa o crime j se
consumou e no cabe tentativa. Na fase 3, quando o sujeito ativo recebe a vantagem indevida,
exaurimento do crime e, nessa fase, no cabe co-autoria ou participao. Assim, aquele que ajuda o
sujeito ativo do crime de extorso na fase do exaurimento, pode responder pelo crime de
favorecimento real.
1 - Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-
se a pena de um tero at metade.
Prevalece o entendimento de que indispensvel a presena de pelo menos duas pessoas quando
da execuo do delito.
No mais, aplica-se tudo o que foi estudado em relao ao roubo.
EXTORSO QUALIFICADA
As qualificadoras somente se aplicam nas hipteses em que a extorso cometida com emprego de
violncia. Nesses casos, sero seguidas as mesmas regras j mencionadas por ocasio da anlise
do roubo qualificado pelas leses corporais graves ou morte.
Saliente-se, tambm, que, nos termos do art. 1, IV, da Lei 8072/90, apenas a extorso qualificada
pela MORTE, consumada ou tentada, tem natureza de CRIME HEDIONDO.
Por fora da Lei 11.923/09, que entrou em vigor no dia 17.04.09, o chamado seqestro relmpago,
no nosso ordenamento jurdico-penal, passou a ser tipificado no artigo 158, 3, CP.
123
Anteriormente, o seqestro relmpago era enquadrado ora no artigo 157, 2, V, CP, ora no artigo
159 do CP (extorso mediante seqestro). Correta era a ltima posio porque no seqestro
relmpago imprescindvel a atuao da vtima para que o delito se consuma, ou seja, a atuao da
vtima condio necessria para a obteno da vantagem econmica. Isso no se passa no roubo
(onde o agente subtrai os bens da vtima, sem que ela seja condio necessria para a obteno da
leso patrimonial).
Antes o seqestro relmpago (sendo enquadrado no art. 159) era crime hediondo. Agora deixou de
ser crime hediondo (porque a extorso do art. 158, 3, no est catalogada, no Brasil, como crime
hediondo ver artigo 1 da Lei 8072/90). No sendo possvel analogia contra o ru, no pode o juiz
suprir esse vcuo legislativo (nem o doutrinador pode violar a garantia da lex stricta).
Se resultar (do seqestro relmpago) leso corporal grave ou morte, aplicam-se as penas do art.
159, 2 e 3, respectivamente. Note-se: O CRIME NO SE CONVERTE EM EXTORSO
MEDIANTE SEQUESTRO, TO-SOMENTE SO APLICADAS AS SUAS PENAS. No sendo
extorso mediante seqestro, em regra no h que se falar em crime hediondo, SALVO QUANDO
OCORRE O RESULTADO MORTE (EXTORSO COM RESULTADO MORTE CRIME
HEDIONDO). No caso de leso grave, NO CRIME HEDIONDO (POR FALTA DE PREVISO
LEGAL).
Se o agente rouba a vtima (rouba o carro, uma carteira etc), e, em seguida, no mesmo contexto
ftico (sem nenhuma interrupo temporal), pratica tambm o seqestro relmpago (saques em
caixas eletrnicos), temos dois delitos: ROUBO + ARTIGO 158, 3. O roubo pode ser simples ou
agravado (pelo concurso de pessoas, por exemplo). A clssica jurisprudncia do STF sempre
enfocou o tema (roubo + extorso) como concurso material de crimes (RE 104.063-SP, 2 Turma, rel.
Min. MOREIRA ALVES, DJ 17.05.85). No mesmo sentido: HC 74.528-SP, 2 turma, rel. Min.
MAURICIO CORREA, DJ 13.12.96); HC 69.810-SC, 1 turma, rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ
18.06.93). Esse o clssico entendimento jurisprudencial (provavelmente, embora incorreto, o que
vai prevalecer doravante).
Alguns doutrinadores, dentre eles Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha, entendem que o
tema polmico, uma vez que o contexto ftico nico e que melhor seria que se trata de conduta
nica, com dois resultados (com dupla ofensa ao bem jurdico patrimonial). Isso configuraria
concurso formal de crimes. Discute-se, tambm, se prprio ou imprprio.
Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer
vantagem, como condio ou preo do resgate:
Objetividade jurdica patrimnio + liberdade individual + integridade fsica ou vida da vtima (crime
complexo).
Tipo objetivo seqestrar (deter ou reter algum), com violncia ou grave ameaa, inclusive
violncia imprpria e fraude.
124
Tipo subjetivo dolo + finalidade de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como
condio ou preo do resgate (elemento subjetivo do tipo, seno extorso apenas).
1) condio: fato que o sujeito pretende seja praticado pela vtima, a fim de que liberte o sujeito
passivo.
2) Preo valor exigido pelo autor a fim de que libere o ofendido (dinheiro, jias, etc).
3) Vantagem: a) qualquer vantagem (corrente minoritria, Damsio); b) econmica e indevida
(corrente majoritria, Mirabete, Noronha, Fragoso e Paulo Jos da Costa Jr). Se devida
extorso combinado com exerccio arbitrrio das prprias razes, em concurso formal (art.
70).
Sujeito ativo qualquer pessoa, mesmo funcionrio pblico ( art. 159 mesmo para quem participa
s no final, ou s vai apanhar o dinheiro, pois trata-se de crime PERMANENTE). Difere do crime de
extorso, no qual quem vai buscar o dinheiro atua no exaurimento e responde por favorecimento
real, salvo se prometeu a ajuda antes da consumao do delito.
Sujeito passivo qualquer pessoa (e pode haver mais de uma: a primeira sofre a privao de
liberdade e a outra sofre a leso patrimonial).
Consumao crime formal. Basta a finalidade extorsiva e nem precisa pedir o resgate. Eventual
recebimento do resgate (na fase de exaurimento) ser levado em conta na dosimetria da pena na
fase do art. 59.
Distines: haver roubo quando o agente, apesar de prescindir (no necessitar) da colaborao da
vtima para apoderar-se da coisa visada, restringe sua liberdade de locomoo para garantir o
sucesso da empreitada (da subtrao ou da fuga). Ocorre extorso comum (seqestro
relmpago) quando o agente, dependendo da colaborao da vtima para alcanar a vantagem
econmica visada, priva o ofendido da sua liberdade de locomoo pelo tempo necessrio at que o
locupletamento se concretize. Por fim, teremos extorso mediante seqestro quando o agente,
privando a vtima do seu direito de deambulao, condiciona sua liberdade ao pagamento de resgate
a ser efetivado por terceira pessoa (ligada, direta ou indiretamente, vtima).
125
EXTORSO MEDIANTE
ROUBO EXTORSO COMUM
SEQUESTRO
NCLEO:
NCLEO: NCLEO:
CONSTRANGER COM
SUBTRAIR COM VIOLNCIA SEQUESTRAR
VIOLNCIA
COLABORAO DA COLABORAO DA VTIMA:
COLABORAO DA VTIMA: VTIMA: DISPENSVEL (a vantagem
DISPENSVEL INDISPENSVEL (a vantagem depende de comportamento de
depende de seu comportamento) terceira pessoa)
SER HEDIONDO SE DA SER HEDIONDO SE DA
SEMPRE HEDIONDO
VIOLNCIA RESULTA MORTE VIOLNCIA RESULTA MORTE
FORMAS QUALIFICADAS:
O perodo de 24 horas deve ser contado desde o momento do seqestro at a libertao da vtima
(ainda que o resgate tenha sido pago antes).
A hiptese da vtima maior de sessenta anos foi acrescentada pelo Estatuto do Idoso (Lei
10.741/2003).
Por fim, se o crime for cometido por quadrilha ou bando (que pressupe uma unio permanente de
pelo menos 4 pessoas com o fim de cometer crimes), ser aplicada a qualificadora do transcrito
pargrafo, ficando absorvido o crime de quadrilha (CP, art. 288), que, apesar de ser delito formal e
normalmente autnomo em relao s infraes perpetradas pelos quadrilheiros, nesta hiptese sua
configurao constituiria inegvel bis in idem. Todavia, existe posio do STJ em sentido contrrio.
3 - Se resulta a morte:
126
Em ambas as hipteses, o resultado agravador deve ter recado sobre a pessoa seqestrada. Assim,
se os seqestradores matam, por exemplo, um segurana da vtima ou a pessoa que estava
efetuando o pagamento do resgate, haver crime de extorso mediante seqestro (sem as
qualificadoras dos 2 e 3) em concurso material com homicdio qualificado.
Para que as qualificadoras sejam aplicadas, indiferente que o resultado tenha sido provocado
dolosa ou culposamente. No primeiro caso, todavia, o juiz deve levar em conta a conduta intencional
na fixao da pena-base.
LC Grave:
- qualificado pelo resultado (dolo ou culpa)
- Deve haver ao menos conduta culposa (art. 19) se a LC grave for causada por raio ou culpa de
terceiro (vtima atropelada aps ser libertada), no qualifica.
- Pode resultar da violncia ou dos maus tratos ou natureza do cativeiro (...se do fato, ou seja, do
seqestro, resulta...) ou se cardaco etc.
- s o seqestrado
MORTE:
QUALIFICADORA ESPECIAL:
O art. 8 da Lei 8072/90 dispe que ser de 3 a 6 anos de recluso a pena prevista no art. 288,
quando se tratar de crime hediondo, trfico etc.
Ora, o crime de extorso mediante seqestro crime hediondo e pode ser cometido em atividade de
quadrilha.
Todavia, s cabe essa qualificadora com o art. 159, caput e nas qualificadoras de 24 horas, menor
de 18, maior de 60, LC grave ou morte, e nunca com a qualificadora do 1, no que tange a bando
ou quadrilha, sob pena de bis in idem, pois o art. 8 da LCH j prev aumento de pena para o crime
de quadrilha cometido via art. 159, que crime hediondo. a posio do STF.
Portanto, no pode haver a tipificao: art. 159, 1 (bando) com o crime de quadrilha (art. 288), c/c
art. 8 da LCH ( bis in idem).
Capez e o STJ entendem que pode haver essa tipificao.
DELAO PREMIADA:
127
Delao premiada ou eficaz (que diferente da traio benfica do art. 288, que visa
desmantelamento de quadrilha).
Esse dispositivo foi inserido no CP pela Lei 8072/90, e teve sua redao alterada pela Lei 9269/96.
Trata-se de causa obrigatria de reduo da pena, que, para ser aplicada, exige que o crime tenha
sido cometido por pelo menos duas pessoas e que qualquer delas arrependa-se (co-autor ou
partcipe) e delate as demais para a autoridade pblica, de tal forma que o seqestrado venha a ser
libertado. Para a obteno do benefcio, o agente deve, por iniciativa prpria ou quando questionado
pela autoridade, prestar informaes que efetivamente facilitem a localizao e a libertao da
vtima. Assim, se as informaes prestadas em nada colaborarem para isso, a pena no sofrer
qualquer diminuio. Da por que o nome de DELAO EFICAZ.
Para decidir acerca do QUANTUM da reduo, o juiz dever levar em conta a maior ou menor
colaborao para a libertao da vtima. Quanto maior a contribuio, maior dever ser a reduo.
Trata-se de direito pblico subjetivo do ru e, uma vez preenchidos os requisitos, no pode ser
negado pelo juiz. Trata-se de circunstncia de carter pessoal, incomunicvel aos demais agentes.
Norma de natureza penal pode retroagir para beneficiar.
Extorso Indireta
Art. 160 - Exigir ou receber, como garantia de dvida, abusando da situao de algum,
documento que pode dar causa a procedimento criminal contra a vtima ou contra terceiro:
128
Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
Conceito: destina-se a incriminar o credor inescrupuloso, quando este faz pender sobre a cabea do
devedor incauto a ameaa futura do desencadear-se de um processo criminal.
A exposio de motivos do CP (n 57) esclarece que o tipo penal visa coibir os torpes e opressivos
expedientes a que recorrem, por vezes, os agentes da usura, para garantir-se contra o risco do
dinheiro mutuado.
Documento passvel de procedimento crime (crime ou contraveno). Exemplo: cheque sem fundos
(cheque pr-datado no, segundo STJ/TJ. Para Damsio e Mirabete, sim).
Abusando da situao de necessidade financeira do sujeito passivo (abuso).
Tipo subjetivo dolo de aproveitamento + finalidade especial de garantir a dvida (elemento subjetivo
do tipo).
Vide artigo 232 do CPP, sobre o conceito de documentos: quaisquer escritos, instrumentos ou
papis, pblicos ou particulares. Exemplos: cheque sem fundos, duplicata fria, confisso a prtica
de um delito etc.
A situao de necessidade financeira pode decorrer de dificuldade financeira, vcio em jogo etc.
Elemento interno: finalidade especial do agente: garantir uma dvida lcita (ou mesmo a juros
exorbitantes, ou seja, ilcita).
Sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum). Geralmente so os chamados ONZENRIOS (do
latim undecima ou onzena, ou seja, juros de 11%, isto , exorbitantes). Agiotas/usurrios. Credor
ou algum a mando dele.
Sujeito passivo qualquer pessoa que cede exigncia (filho, por exemplo) ou aquele que pode
sofrer o processo crime (pai que emitiu o cheque, por exemplo).
Nenhum crime deve ser atribudo ao sujeito passivo (nem cheque sem fundos), pois agiu sob coao
moral irresistvel, que o isenta de pena por inexigibilidade de conduta diversa.
Consumao:
a) exigir quando formula a exigncia (crime formal). Tentativa s na forma escrita.
b) Receber quando da tradio do documento (crime material. Cabe tentativa).
129
EXTORSO INDIRETA E CRIME CONTRA A ECONOMIA POPULAR (art. 4, da Lei 1521/51
Usura:
Se houver processo, cabe concurso com denunciao caluniosa (art. 160, c/c art. 339, c/c art. 69,
CP).
Cabe extorso indireta quando a empresa exige confisso de furto para demitir por justa causa ou
para instruir ao cvel.
1. Alterao de limites.
2. Usurpao de guas.
3. Esbulho possessrio.
4. Supresso ou alterao de marca em animais.
5. Ao penal.
Art. 161 - Suprimir ou deslocar tapume, marco, ou qualquer outro sinal indicativo de linha
divisria, para apropriar-se, no todo ou em parte, de coisa imvel alheia:
Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, e multa.
Usurpao de guas
130
Configura-se a usurpao de guas no desvio ou represamento de guas alheias, em proveito
prprio ou de outrem e em detrimento de uma propriedade pblica ou privada. As guas so no s
as que no momento se acham na propriedade da vtima, como tambm as que por ela vo passar
(Noronha). Podem as guas ser correntes ou estagnadas, perenes ou temporrias, nascentes ou
pluviais, e at subterrneas (Hungria). A ao deve envolver uma massa significativa de gua.
Como diz Bento de Faria, no desvia guas ou faz corr-las de suas fontes quem as retira em
baldes. crime formal. Consuma-se com o desvio ou represamento. Admite tentativa.
Esbulho Possessrio
I - ................
II - invade, com violncia a pessoa ou grave ameaa, ou mediante concurso de mais de
duas pessoas, terreno ou edifcio alheio, para o fim de esbulho possessrio.
O esbulho possessrio consiste na invaso de terreno ou edifcio alheio, para apossamento, com
violncia pessoa ou grave ameaa, ou concurso de duas ou mais pessoas. Esbulhar tomar
posse (com dolo direto) de modo a expulsar o possuidor (elemento subjetivo do tipo).
O concurso de agentes (que aqui serve para tipificar o crime) caracteriza-se com trs deles (mais de
dois). Ou com quatro, segundo outra corrente (o agente e, ainda, mais de duas pessoas Noronha).
A cooperao criminosa entre os agentes pode ser de presena fsica ou meramente intelectual, ou
de auxlio.
No se tipifica o crime se a invaso for pacfica, sem violncia ou grave ameaa, e, ainda, sem
concurso de agentes. Mera turbao, sem inteno de esbulho, tambm no tipifica o crime.
A pena cominada no exime da pena adicional da violncia ( 2).
Consuma-se com a invaso (crime formal). Admite tentativa.
Art. 162 - Suprimir ou alterar, indevidamente, em gado ou rebanho alheio, marca ou sinal
indicativo de propriedade:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, e multa.
Comete o delito quem suprime ou altera marca ou sinal em gado ou rebanho alheios (o tipo no
abrange animais sem marcao). Pressupe-se a inteno de apropriao dos animais (por se tratar
de uma forma de usurpao).
Objeto jurdico a propriedade de semoventes. crime formal. Consuma-se com a alterao ou a
supresso mencionada, mesmo em relao a um s animal. Admite tentativa.
5. Ao penal.
Nas hipteses do art. 161, caput, e 1, I e II, a ao penal ser pblica se o delito for em prejuzo
de propriedade pblica ou se houver violncia. Mas ser privada (como na maioria das vezes) no
131
delito em prejuzo de propriedade particular e se no houver violncia (inclui-se tambm a usurpao
de guas, pois o art. 161, 3, que dispe sobre a ao privada, refere-se a natureza da
propriedade prejudicada, e no natureza das guas).
No crime do art. 161 (supresso ou alterao de marca em animais) a ao sempre pblica (A
ao pblica, salvo quando a lei expressamente a declara privativa do ofendido art. 100 do CP).
Do Dano
Dano
Embora inserido no ttulo dos crimes contra o patrimnio, trata-se de crime que, para sua
configurao, no se exige que o agente vise a obteno de lucro, ao contrrio dos demais crimes
contra o patrimnio.
Conceito: Prejuzo material causado a algum por conta da deteriorao ou estrago de seus bens.
Objeto material coisas mveis, imveis ou semoventes (que tenham valor econmico).
Tipo objetivo:
1) destruir (extinguir ou eliminar, arruinar). Nesta modalidade, que a mais grave em relao
ao objeto atingido, este deixa de existir em sua individualidade, eliminado, extinto. Ex:
colocar fogo em livros, por abaixo uma casa, um muro, matar um animal etc. No caso do
animal, pode haver crime ambiental (art. 32 da Lei 9605/98).
2) Inutilizar (tornar intil ou imprestvel). Nesta modalidade o objeto continua existindo, mas
sem poder ser utilizado para a finalidade a que se destinava. Exemplo: quebrar os ponteiros
de um relgio, quebrar um revlver, quebrar as hlices de um ventilador, castrar um
reprodutor (vide crime ambiental).
3) Deteriorar (corromper parcialmente, reduzir o valor). Trata-se de frmula genrica que
abrange qualquer outra forma de dano que no esteja englobada pelas duas hipteses
anteriores. Exemplo: quebrar o vidro de um carro ou de uma casa, amassar ou riscar a
lataria de um veculo, jogar tinta num quadro, amassar um carro, mutilar um animal (vide
crime ambiental).
132
Dano contra o patrimnio cultural art. 62, da Lei Ambiental.
Tipo subjetivo dolo, direto ou eventual. Discute-se se dolo especfico ou no. A maioria da
doutrina inclina-se pelo dolo genrico. Para outros, exige-se a finalidade de causar prejuzo (animus
nocendi). Por exemplo, o corte de gravata num casamento excludente supralegal de ilicitude, pois
houve consentimento do sujeito passivo, inexistindo, portanto, o crime de dano.
Sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum), exceto o proprietrio da coisa (nesse caso, pode
haver artigos 345 ou 346). O condmino da coisa comum tambm pode cometer crime de dano, se
excedeu sua cota ou se a coisa era infungvel.
Tentativa admite-se.
Ladro que danifica a res furtiva, s responde pelo furto e o dano post factum no punvel, pois a
vtima j foi privada do bem.
Dano Qualificado
133
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, e multa, alm da pena correspondente
violncia.
Inciso I essa qualificadora somente se aplica quando a violncia ou a grave ameaa constituem
meio para que o agente consiga danificar o objeto alheio. Assim, se o agente j praticou o dano e,
posteriormente, ao ser abordado pela vtima, vem a agredi-la de forma a lhe causar leses,
responde por dano simples em concurso material com delito de leses corporais.
Por outro lado, mesmo quando ocorre o dano qualificado (violncia ou grave ameaa como meio
para o delito), se a vtima vier a sofrer leses, ainda que leves, em decorrncia da agresso contra
ela perpetrada, haver aplicao autnoma das penas do dano qualificado e das leses corporais,
em razo de previso expressa nesse sentido no prprio art. 163, pargrafo nico, do CP, que, ao
cuidar da pena, estabelece deteno, de seis meses a trs anos, e multa, ALM DA PENA
CORRESPONDENTE VIOLNCIA.
indiferente que a violncia tenha sido provocada contra o prprio dono do objeto ou contra
terceiro. Ex.: A quer danificar o veiculo de B que se encontra no estacionamento de um restaurante e
o manobrista do estabelecimento tenta impedir o crime, mas acaba sendo agredido por A.
Inciso II temos aqui uma infrao penal expressamente subsidiria, que fica absorvida quando o
fato constitui crime mais grave, como, por exemplo, homicdio qualificado pelo emprego de fogo ou
explosivo (art. 121, 2, III, CP), crime de incndio (art. 250, CP), crime de exploso (art. 251, CP).
Inciso III a finalidade desse dispositivo dar uma especial proteo aos bens pblicos, que esto
mais expostos ao de vndalos e abrange tambm danos contra concessionrias de servio
pblico e sociedades de economia mista, bem como contra empresas pblicas, autarquias e
fundaes institudas pelo poder pblico, na medida em que integram, mesmo que parcialmente, o
patrimnio da Unio, Estados e Municpios.
Embora o dispositivo em anlise no mencione dano contra bens do Distrito Federal, entende-se
que, mesmo neste caso, aplica-se a qualificadora, na medida em que a Constituio prev
tratamento isonmico entre os entes federados. H, porm, quem discorde alegando que a sua
incidncia seria uma forma de analogia in malam partem, vedada pela lei penal.
O preso que danifica sua cela para fugir comete o delito de dano qualificado? H dois
posicionamentos:
a) uma primeira corrente entende que o crime de dano exige um dolo especfico, que
corresponde inteno de causar um prejuzo vtima. Assim, a conduta do preso seria
atpica, j que sua finalidade a fuga e no a provocao de prejuzo ao Estado;
b) o crime de dano contenta-se com o fato de o agente ter cincia de que est danificando bem
alheio, independentemente de inteno especfica de gera prejuzo a outrem. Por isso, o
134
preso responde pelo dano qualificado. esta a orientao mais aceita e que o Professor
Joveli defende.
Inciso IV temos, em verdade, duas qualificadoras nesse inciso. A primeira delas refere-se ao
motivo egostico, ou seja, ao dano praticado por quem, com ele, visa conseguir algum benefcio de
ordem econmica ou moral. A segunda tem como razo da maior punio o fato de o agente ter
causado um prejuzo patrimonial elevado vtima. Essa situao deve ser analisa de acordo com o
patrimnio especfico de cada sujeito passivo e somente ser aplicvel quando ficar demonstrado
que o agente queria causar tal prejuzo considervel.
Ao Penal
Art. 167 - Nos casos do Art. 163, do inciso IV do seu pargrafo e do Art. 164, somente se
procede mediante queixa.
De acordo com o art. 167 do CP, a ao penal privada no dano simples e no dano qualificado do
inciso IV (motivo egostico ou prejuzo considervel para a vtima). Nas demais formas de dano
qualificado (incisos I, II e III), pblica incondicionada.
Se foi processado por dano qualificado (ao pblica) e o juiz desclassifica para dano simples, deve-
se decretar a nulidade da ao, desde o seu princpio (em vez de condenar o ru), por ilegitimidade
da parte, j que a ao foi proposta pelo MP, quando o correto teria sido a prpria vtima faz-lo (art.
43, III, e 564, II, do CPP). Da, a vtima poder propor novamente a ao, mas apenas se no tiver
decorrido o prazo decadencial de seis meses.
Da Apropriao Indbita
Apropriao Indbita
Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno:
Conceito: a apropriao indbita um crime que se caracteriza por uma situao de quebra de
confiana, uma vez que a vtima espontaneamente entrega um objeto ao agente, e este, depois de
j estar na sua posse ou deteno, inverte seu nimo em relao ao objeto, passando a comportar-
se como dono.
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Tipo objetivo apropriar-se (fazer sua a coisa de outrem; mudar o ttulo da posse ou deteno
desvigiada da coisa).
Obs:
Posse (art. 1197, CC) = sempre desvigiada (o que leva ao art. 168). Exercer em seu nome algum
direito real sobre a coisa. Ex: locao de um imvel, de fita de vdeo, de carro, de um livro da
biblioteca etc.
Deteno (arts. 1198 e 1208, CC) = uma posse precria. O sujeito conserva a coisa em nome de
terceiro, ao qual se acha vinculado e cumprindo ordens. Pode ser:
1) Com a prtica de um ato de disposio que somente poderia ser efetuado pelo proprietrio
(venda, locao doao, troca etc). Essa primeira modalidade conhecida como
apropriao indbita propriamente dita.
2) Quando o agente resolve ficar com a coisa para si e, caso a vtima solicite sua devoluo,
recusa-se a efetu-la. Essa modalidade de apropriao indbita conhecida como negativa
de restituio.
Art. 644, Cdigo Civil: O depositrio poder reter o depsito at que se lhe pague a retribuio
devida, o lquido valor das despesas, ou dos prejuzos a que se refere o artigo anterior, provando
imediatamente esses prejuzos ou essas despesas;
Art. 681, Cdigo Civil: O mandatrio tem sobre a coisa de que tenha a posse em virtude do mandato,
direito de reteno, at se reembolsar do que no desempenho do encargo despendeu.
Art. 368, CC: (direito de compensao): Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor
uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem. Exemplo: A deve R$.
1.000,00 a B e este deve R$. 500,00 a A. Nesse caso, A pode reter R$. 500,00 da dvida.
Objeto material coisa mvel apenas. Os ttulos de crdito podem ser apropriados, assim como os
documentos comprobatrios de direitos. A apropriao de coisa imvel atpica, em face da
136
descrio legal. A mo-de-obra contratada e no paga, por sua vez, tambm no pode ser objeto
material, j que no pode ser considerada uma coisa, um objeto.
Consumao: diz-se que a apropriao se consuma no exato instante em que o agente inverte o seu
nimo sobre o objeto, ou seja, de mero possuidor ou detentor que era passa comportar-se como
dono. claro, todavia, que a apurao desse exato momento, no mais das vezes, torna-se tarefa
extremamente rdua, quando no impossvel, por se tratar de aspecto puramente subjetivo. Assim,
na prtica, pode-se dizer que o delito se consuma no momento em que o agente, de alguma
maneira, exterioriza, d sinais de que passou a comportar-se como dono. Na apropriao
propriamente dita isso ocorre com a prtica do ato de disposio, enquanto na negativa de
restituio quando o agente demonstra de forma inequvoca que no ir restituir o objeto vtima.
Elemento subjetivo. o dolo. Exige-se, tambm, o chamado ANIMUS REM SIBI HABENDI, ou seja,
a inteno de ter a coisa para si ou para terceiro com nimo de assenhoreamento definitivo. Por
isso, se a vtima deixa um carro com um mecnico para reparos, e este, durante o fim de semana,
utiliza-se dele, sem autorizao da vtima, diz para seus amigos que o carro lhe pertence, mas no
incio da semana, devolve-o vtima, no responde por crime de apropriao. Trata-se, em verdade,
de mero ilcito civil. Falta, nesse caso, o dolo exigido para a configurao do delito ou, em outras
palavras, a apropriao indbita de uso no constitui infrao penal.
Sujeito ativo qualquer pessoa que tenha a posse ou deteno lcita de um bem. Se o agente
funcionrio pblico e apropria-se de bem pblico ou particular (sob a guarda da Administrao) que
tenha vindo a seu poder em razo do cargo que exerce, comete crime de PECULATO (art. 312,
caput, CP).
Sujeito passivo quem sofre o prejuzo. Normalmente o proprietrio, mas tambm podem s-lo o
possuidor, o usufruturio etc.
Aumento de Pena
Explicando:
I - em depsito necessrio;
137
O depsito necessrio pode ser:
a) legal. aquele que decorre de expressa disposio legal (art. 647, I, do novo Cdigo Civil).
Exemplo: penhora.
b) Miservel. o que se efetua por ocasio de alguma calamidade, como incndio, inundao,
saque etc. (art. 647, II, do novo Cdigo Civil).
c) Por equiparao. o referente s bagagens dos viajantes, hspedes ou fregueses, nas
hospedarias, hotis ou penses onde eles estiverem (art. 649 do novo Cdigo Civil).
Apesar de tais pessoas exercerem um mnus pblico, no respondem por peculato, mas por
apropriao indbita, em razo de disposio expressa nesse sentido. Trata-se de enumerao
taxativa que no pode sofrer alterao em face do emprego de analogia. A figura do liquidatrio no
existe mais, em razo de alterao da Lei de Falncias. A figura do sndico, por sua vez, foi
substituda pelo administrador judicial, nos termos da Lei 11.101/2005 (nova Lei de Falncias).
A Lei n. 9983/00, criou uma figura qualificada do crime de apropriao indbita, punindo com
recluso, de dois a cinco anos, e multa quem deixa de repassar previdncia social as contribuies
recolhidas dos contribuintes, no prazo legal ou convencional. a chamada apropriao indbita
previdenciria prevista no art. 168-A do CP. Alm disso, no 1 deste artigo, o legislador estabeleceu
que incorre nas mesmas penas quem deixar de:
138
O 2, por sua vez, estabelece que:
Por fim, o 3, faculta ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for
primrio e de bons antecedentes, desde que:
Art. 169 - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito
ou fora da natureza:
Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa.
Nesse dispositivo h duas infraes penais distintas: a apropriao de coisa havida por erro e a
apropriao de coisa havida por caso fortuito ou fora da natureza.
Conceito: exatamente como ocorre na apropriao indbita, nesse crime tambm a vtima quem
espontaneamente entrega o bem ao agente. A diferena entre os dois delitos reside no fato de que,
na apropriao indbita, a vtima entrega o objeto sem estar em erro, enquanto no delito ora em
estudo necessrio que a vtima, por algum motivo, esteja em situao de erro, ou seja, com uma
incorreta percepo da realidade, que, no caso concreto, ser a causa determinante da entrega do
bem.
Esse erro pode referir-se:
a) pessoa a quem entregue o bem, como, por exemplo, quando uma compra feita em
certa loja para ser entregue no endereo de um aniversariante, e os funcionrios do
estabelecimento entregam-na em local errado ou quando um depsito bancrio feito em
conta corrente de pessoa diversa daquela a quem o dinheiro era dirigido, e o beneficiado,
aps perceber o equvoco, gasta o dinheiro que no lhe pertence.
b) coisa entregue, como no caso de uma pessoa que compra uma bijuteria, e o vendedor, por
equvoco, embrulha e entrega uma pedra preciosa muito parecida, sendo que o adquirente,
aps receber o bem e perceber o erro, fica com a jia para si.
c) existncia da obrigao ou parte dela. o que ocorre, por exemplo, quando uma mulher,
por engano, paga novamente uma conta que j havia sido honrada anteriormente por seu
139
marido, e o beneficirio, depois de receber pela segunda vez, percebe o erro e permanece
silente para locupletar-se ilicitamente com o segundo pagamento.
Obs:
I. No h crime quando o agente pensa ter recebido uma doao. Nesse caso no h dolo.
II. Tambm no h crime se o agente percebe o equvoco posteriormente ao recebimento do bem,
mas no tem como devolv-lo ao proprietrio por no saber de quem se trata e no possuir meios
para identific-lo. Ao contrrio do que ocorre no crime de apropriao indbita de coisa achada, em
que a vtima no sabe onde o bem se extraviou, aqui no existe obrigao de procurar autoridades
pblicas para efetuar a devoluo, at porque o proprietrio que incidiu em erro quem tem
condies de procurar a pessoa a quem entregou o objeto.
III. Quanto ao objeto material, sujeito ativo, passivo, consumao e tentativa, aplica-se o que foi
estudado em relao apropriao indbita (art. 168).
Esto descritas na 2 parte do art. 169, caput, do CP, sendo que caso fortuito e fora da natureza
tm quase o mesmo significado, pressupondo um acontecimento acidental e inevitvel. Na hiptese
de caso fortuito existe alguma participao humana, como no caso de um acidente automobilstico
em que alguns objetos existentes na carroceria do veculo so lanados no quintal de uma casa, e o
dono desta, ao perceber o ocorrido, apropria-se de tais bens. No caso de fora de natureza, o fato
ocorre sem qualquer participao inicial do homem, como, por exemplo, na hiptese em que um
vendaval lana roupas que estavam no varal de uma casa para o quintal de residncia vizinha, e o
proprietrio desta apodera-se delas.
Esse crime somente existe se o agente sabe que o objeto alheio e que veio s suas mos em
razo de caso fortuito ou por fora da natureza.
Apropriao de Tesouro
O art. 1264 do novo Cdigo Civil estabelece que o depsito antigo de coisas preciosas, oculto e de
cujo dono no haja memria, uma vez localizado CASUALMENTE em prdio alheio, ser dividido
por igual entre o proprietrio deste e quem o encontrar. Por sua vez,o art. 1265 do mesmo Cdigo
diz que o tesouro pertencer por inteiro ao proprietrio do prdio, se for achado por ele, ou em
pesquisa que ordenou, ou por terceiro no autorizado.
140
Assim, na hiptese do art. 1265, quem se apodera do tesouro comete crime de furto, sendo, pois,
fcil de concluir que o delito de apropriao de tesouro somente se aplica quele que casualmente o
encontra em terra alheia e, tendo de dividi-lo pela metade com o dono do imvel, acaba apropriando-
se, no todo ou em parte, da quota do proprietrio garantida pelo art. 1264 da lei civil.
O crime em tela tem como objeto material a coisa perdida, assim considerada aquela que se
extraviou de seu proprietrio ou possuidor em LOCAL PBLICO OU DE USO PBLICO. Assim, se
algum encontra objeto no interior de uma residncia, bem este que, sem xito, vinha sendo
procurado pelo dono, e, sorrateiramente, apropria-se dele, comete crime de furto, pois no se trata
de coisa perdida.
Por outro lado, quem encontra COISA ABANDONADA no comete crime algum, j que esta no
possui dono, pois o antigo proprietrio dela se desinteressou e atirou fora. A partir desse momento, a
coisa abandonada no pode ser tida como alheia em relao a quem a encontra, e, por isso, o
Cdigo civil estabelece que quem encontra coisa abandonada e dela se apropria passa a ser seu
legtimo senhor.
Alm disso, se, em razo da m conservao da coisa perdida, quem a encontrou a sups
abandonada, no responde pelo crime, em face do erro de tipo. Conclui-se, portanto, que somente
existir a infrao penal quando o agente vier cincia de que e trata de coisa perdida.
O objeto esquecido por algum em local pblico ou de uso pblico considerado coisa perdida,
mas, se o esquecimento ocorreu em local privado (casa, escola), o apoderamento constituir crime
de furto.
Por outro lado, haver apropriao de coisa achada quer tenha sido o encontro casual, quer tenha
sido o extravio presenciado pelo agente quando a vtima se afastava do local (desde que no tenha
sido por ele provocado). Ao contrrio do entendimento de Nlson Hungria, no h subtrao nesse
ltimo caso, sendo evidente que somente se cogitar de apropriao de coisa achada quando ficar
evidenciado que a vtima efetivamente perdera o objeto. claro, pois, que, se algum est
almoando em um restaurante e sua carteira vai ao solo sem que ele perceba, mas o fato visto por
outra pessoa, que dela se apodera, existe furto, posto que, nesse caso, ainda no se consumara a
situao de perda do bem, j que a carteira poderia ser encontrada de imediato pela vtima, que
certamente daria pela sua falta por ocasio do pagamento da conta e obviamente a procuraria no
cho. Em suma, neste caso h furto porque o bem ainda estava na esfera de vigilncia do dono.
A conduta tpica consiste em apropriar-se do bem e, como no delito de apropriao indbita,
pressupe a finalidade de ter a coisa para si com fim de assenhoreamento definitivo (animus rem
sibi habendi). Assim, quem encontra o objeto e conhece o seu dono deve devolv-lo de imediato.
Caso a devoluo no seja possvel ou o agente no saiba quem o proprietrio, aquele que achou
o objeto ter o prazo de quinze dias para efetuar a entrega autoridade competente (policial ou
judiciria art. 1170 do CC). Se o bem for apreendido em seu poder antes do transcurso do prazo,
no haver crime (crime a prazo). O delito, portanto, somente se consuma aps o transcurso do
prazo de quinze dias previsto na lei ou se, antes disso, ficar demonstrado que o agente praticou ato
de disposio incompatvel com a inteno de devolv-lo (vendendo-o, p.ex.).
141
A jurisprudncia vem entendendo que quem encontra talo de cheques perdido, apropria-se dele,
preenche seus dizeres e o desconta com terceiro alegando t-lo recebido do correntista comete
apropriao de coisa achada. Victor Gonalves discorda de tal entendimento, pois a folha de cheque
em branco, em si mesma, no tem valor patrimonial. Tanto assim que o agente, para obter algum
lucro, tem que empregar uma fraude (preench-lo e ludibriar terceiro dizendo que o recebera do
correntista). Dessa forma, o que gera lucro para o agente a conduta posterior (estelionato), que
absorve os crimes-meio (apropriao de coisa achada e falsificao de documento).
FORMA PRIVILEGIADA.
Art. 170 - Nos crimes previstos neste Captulo, aplica-se o disposto no Art. 155, 2.
Estelionato
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou
mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento:
mise-em-scne (Carrara)
stellio (lagarto que muda de cores, iludindo os insetos de que se alimenta).
Resultado duplo:
a) vantagem ilcita
b) prejuzo alheio
Conceito: delito em que o sujeito ativo emprega um engodo para induzir a vtima a erro, levando-a a
ter uma errnea percepo dos fatos, ou ento, para mant-la em erro, utilizando manobras para
impedir que ela perceba o equvoco em que labora.
142
Ardil fraude imaterial, intelectualizada (conversa enganosa, por exemplo).
Qualquer outro meio fraudulento o silncio, a reticncia maliciosa (omisso).
Tipo subjetivo dolo direto ou eventual a finalidade de obteno de lucro indevido, para si ou para
outrem (elemento subjetivo do tipo). Sem isso, pode haver atipicidade absoluta ou relativa (art. 345,
por exemplo).
Sujeito passivo qualquer pessoa (quem ludibriado, como quem sofre o prejuzo).
A competncia, em razo disso, do local em que o sujeito ativo obtm a vantagem econmica
ilcita.
a) o agente emprega a fraude, mas no consegue enganar a vtima, desde que o meio
empregado para a fraude seja idneo (se no o fato atpico nota falsa grosseira).
b) O agente emprega a fraude, engana a vtima, mas no consegue a vantagem econmica
ilcita, por circunstncias alheias sua vontade.
A diferena entre o estelionato e o furto privilegiado, que no furto leva-se em conta o VALOR DO
BEM FURTADO ou do que PRETENDIA FURTAR, enquanto que no estelionato, leva-se em conta o
143
VALOR DO PREJUZO sofrido pelo sujeito passivo quando da consumao, ou do PREJUZO QUE
PODERIA CAUSAR.
O juiz pode:
Aplica-se ao caput e 2.
O delito consiste em dispor de coisa pertencente a outrem, dizendo porm o agente que prpria. A
vtima, em regra, o adquirente ou contratante. Mas poder ser tambm o proprietrio.
O agente no tem a posse ou deteno da coisa, ou a tem de modo ilegtimo. Havendo posse ou
deteno legtima anterior, o crime ser o de apropriao indbita. Se a coisa produto de furto ou
estelionato (ou de apropriao indbita) tem-se entendido (na jurisprudncia) haver mero
exaurimento destes (ficando, assim, sem aplicao o crime em epgrafe).
Pode haver locao lcita de coisas alheias no caso de usufruturio, ou mesmo de locatrio (se no
proibida a sublocao).
Consuma-se com o recebimento da contraprestao indevida. Cabe tentativa. Para alguns autores
(Fragoso, Rgis Prado) o dispositivo suprfluo ou despiciendo, por se ajustar perfeitamente ao
caput do art. 171.
Quem pratica ato de disposio (venda, permuta, dao em pagamento ou em garantia) deve alertar
o outro contratante sobre as seguintes circunstncias: a) tratar-se de coisa inalienvel; b) existncia
de nus real (ex: uma hipoteca); c) existncia de ao judicial referente coisa (bem em litgio); d)
compromisso de compra e venda e prestaes firmado anteriormente com terceiro.
144
Incide no dispositivo em exame o agente que silenciar (dolosamente) sobre estas circunstncias,
ainda que o fato conste de Registro Publico (no vale aqui a presuno legal cvel de que fato
registrado fato conhecido de todos). A consumao ocorre com o recebimento da contraprestao
ou vantagem. Cabe tentativa.
Defraudao de Penhor
III - defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a
garantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado.
O penhor consiste no oferecimento de um bem mvel como garantia de um negcio, com a entrega
da coisa (em regra) ao credor. Conforme a hiptese, o penhor imposto por lei (como no caso dos
hoteleiros sobre as bagagens dos hspedes). Mesmo no penhor voluntrio ou contratual pode s
vezes o devedor continuar na posse do bem (como depositrio).
O delito em exame refere-se defraudao da garantia pignoratcia (quando o devedor continua na
posse da coisa), mediante alienao indevida ou por outro modo (destruio, desvio, ocultao etc).
crime formal. Consuma-se com a ao descrita no tipo. Cabe tentativa (crime plurissubsistente).
O dispositivo pune quem defrauda (adultera) uma coisa que deva ser entregue a algum, na sua
substncia (alterao de essncia), na sua qualidade (estado melhor ou pior da coisa) ou na sua
quantidade (nmero, peso ou dimenso), em razo de obrigao legal ou convencional.
Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (ao contrrio do art. 175, em que o agente tem que ser
comerciante). Aplica-se a bens mveis e imveis. No h crime se a entrega gratuita. crime
doloso. Inexiste a forma culposa.
A consumao ocorre com a entrega da coisa determinada. Antes da entrega s existem atos
preparatrios, modificveis e impunveis. Admite tentativa (quando frustrada a entrega por motivos
alheios vontade do agente).
Aqui o estelionatrio usa como artifcio a destruio ou ocultao de coisa prpria, ou a leso do
prprio corpo ou da sade, com o intuito de receber indenizao ou valor de seguro. A autoleso, por
si s, no constitui crime, passando a ser punvel, neste caso, em razo do objetivo fraudulento.
Sujeito passivo o segurado (crime prprio). Sujeito passivo a seguradora. O crime tem como
pressuposto a existncia de contrato de seguro. O beneficirio do seguro pode ser o prprio agente
ou pessoa diversa (para Magalhes Noronha, s o prprio agente).
Crime doloso, tendo como elemento subjetivo do tipo o intuito de receber (indevidamente)
indenizao de seguro. No h forma culposa.
145
Crime formal, consumando-se com a conduta descrita no tipo, independentemente da obteno do
proveito econmico. O proveito, se obtido, constitui mero exaurimento de crime j consumado.
Admite tentativa (tentar ocultar a coisa).
VI - emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o
pagamento.
O delito consiste em emitir cheque sem fundos ou obstar ao seu pagamento. Sujeito ativo quem
emite o cheque. O endossante no pode ser sujeito ativo, pois endossar no emitir (opinio
predominante). Sujeito passivo o beneficirio (que sofre o prejuzo). crime doloso, com o
elemento subjetivo do tipo de querer auferir lucro. No h forma culposa.
A conduta realiza-se com o preenchimento e assinatura do cheque e a sua colocao em circulao
(com a entrega ao beneficirio). Ou (segunda modalidade) com a frustrao de seu pagamento junto
ao banco, mediante retirada dos fundos ou contra-ordem indevida. No caso de cheque especial o
crime localiza-se na parte que ultrapassa o crdito conferido pelo banco ao emitente.
crime material (opinio majoritria), que se consuma com a recusa de pagamento no caixa do
banco.
A tentativa possvel, em tese. H quem s admite a tentativa na frustrao do pagamento (como,
por exemplo, extravio da contra-ordem indevida).
O pagamento antes do RECEBIMENTO DA DENNCIA obsta ao penal. Este entendimento (da
Smula 554 do STF) considera que o pagamento ANTES DA DENNCIA demonstra que no houve
dolo ou m-f. Smula 544-STF (o pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o
recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal).
O art. 16 do CP, lembrado por vrios autores (que permitiria somente reduo de pena, e no sua
iseno), no deve ser aplicado espcie, uma vez que trata de reparao do dano, e no de ao
de boa-f (ausncia de dolo).
A competncia a do local onde se deu a recusa do pagamento, conforme Smula 521 do STF (o
foro competente para o processo e o julgamento dos crimes de estelionato, sob a modalidade de
emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde se deu a recusa do
pagamento pelo sacado).
Aumenta-se a pena de um tero no caso de serem vtimas certas entidades (de direito pblico, de
economia popular, assistncia social ou beneficncia art. 171, 3 - ou da Previdncia Social).
Neste ltimo caso, incide a Smula 24 do STJ (aplica-se ao crime de estelionato, em que figure
como vtima entidade autrquica da Previdncia Social, a qualificadora do 3 do art. 171, CP).
Duplicata Simulada
Art. 172 - Expedir ou aceitar duplicata que no corresponda, juntamente com a fatura
respectiva, a uma venda efetiva de bens ou a uma real prestao de servio. (Alterado
pela L-008.137-1990)
146
Objetividade jurdica: o patrimnio.
Conduta tpica consiste em o sujeito emitir duplicata, fatura ou nota de venda que no
corresponda efetiva compra e venda ou prestao de servios.
O tipo pode ser dividido em duas partes:
1) referente venda da mercadoria;
2) concernente prestao de servios.
Quanto primeira figura tpica, entende-se que apresenta duas formas:
a) inexistncia de venda;
b) falta de correspondncia, quanto qualidade ou quantidade, entre a duplicata e a venda efetiva
de mercadoria.
No primeiro caso, a duplicata totalmente falsa quanto venda ( o negcio inexistente); no
segundo, a venda existe, porm a duplicata no corresponde qualidade ou quantidade da
mercadoria transacionada (exemplo: o sujeito vende vinte unidades e emite duplicata referente a
duzentas).
Emitir no quer dizer preencher a duplicata. Exige-se que o sujeito a ponha em circulao.
Sujeito ativo aquele que emite os documentos constantes do tipo penal. O endossatrio ou
avalista, segundo Damsio E. de Jesus, no pode ser sujeito ativo do crime em tela, pois o
comportamento dele no se enquadra no verbo-ncleo EMITIR.
Sujeito passivo em primeiro lugar, quem desconta a duplicata; em segundo plano, o sacado
que age de boa-f.
Forma equiparada art. 172, pargrafo nico: Nas mesmas penas incorrer aquele que
falsificar ou adulterar a escriturao do Livro de Registro de Duplicatas. Cuida-se aqui de um crime
de falsidade documental, contudo o legislador optou em enquadr-lo como crime patrimonial. Se
ocorrer antes da emisso da duplicata, o primeiro delito absorvido. Se ocorrer depois, ser
considerado impunvel. Assim, s h crime autnomo quando, falsificado ou adulterado o Livro, no
for expedida a duplicata simulada.
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio,
coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira,
receba ou oculte: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
147
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor
e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por meio
criminoso: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Objeto material a coisa produto de crime, mesmo transformada (uma jia derretida, por
exemplo). Para o STF, s a coisa mvel.
Pressuposto: existncia de crime antecedente, que no precisa ser patrimonial (pode ser produto
de peculato, por exemplo);
Obs o receptador punido, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do delito anterior.
Obs - possvel receptao de receptao, desde que todos tenham cincia da origem ilcita do
objeto.
148
Obs se for produto de contrabando, pode haver artigo 334, 1, d, CP.
A receptao punvel:
a) ainda que desconhecido o autor do crime do qual proveio a coisa (basta prova do delito anterior);
1- Excludentes de culpabilidade:
1.1 - artigo 21 erro de proibio;
1.2 artigo 22 coao moral irresistvel;
1.3 artigo 22 obedincia hierrquica;
1.4 artigo 26 doena mental;
1.5 artigo 27 menor de 18 anos;
1.6 artigo 28, 1 - embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior.
Obs- ainda permitem a punio do receptador em alguns casos de absolvio do autor de crime
antecedente:
Obs subsiste a receptao mesmo havendo extino da punibilidade do delito anterior (artigo 108,
CP). Exemplo: morte do autor do furto, por exemplo.
149
Tipo objetivo a receptao dolosa simples apresenta duas espcies:
Tipo subjetivo dolo direto (sabe). Dolo antecedente ou contemporneo aquisio da coisa
ilcita.
Elemento interno finalidade especial: em proveito prprio ou alheio (seno artigo 349, CP).
Sujeito ativo qualquer pessoa, salvo autor, co-autor ou partcipe do crime antecedente.
Influir (instigar, influenciar, convencer) algum para que, de boa-f, adquira, receba ou oculte a coisa
produto do crime.
Consumao no exato instante em que o intermedirio mantm contato com o terceiro, visando
convenc-lo, ainda que ele no se convena. Crime formal, no admite tentativa. H autores que
entendem que o delito s se consuma quando o terceiro de boa-f adquire, recebe ou oculte.
Razo da maior gravidade da pena: exerccio de atividade comercial ou industrial (meio de trabalho
para cometer crime).
Origem: punir donos de desmanches de veculos.
150
Tipo objetivo so doze condutas as 5 do 180 caput e mais essas:
Histrico:
a) o tipo do 1 deve ser desconsiderado em parte (se sabia, aplica-se o caput; se devia saber,
aplica-se o 1, porm com a pena do caput, cortando-se o excesso. A diferenciao pessoal e
subjetiva seria considerada pelo juiz no artigo 59) Posio do Damsio;
b) o fato se amolda ao 1 (dolo direto: sabe) ou devia saber (dolo eventual). Se a lei pune o fato
menos grave com o mnimo de 3 anos de recluso (deve saber), no poderia punir o de maior
gravidade com pena menor (1 ano de recluso, pena do caput). O deve saber abrange o sabe
(conhecimento pleno) e o deve saber (conhecimento parcial, dvida). Posio do TJ-SP.
151
Figuras equiparadas do comerciante: exerccio clandestino ou irregular, ainda que em casa.
Exemplo: camel ou quem exerce tal atividade em sua casa.
Criminoso primrio + pequeno valor da coisa. Juiz pode substituir a pena, diminu-la ou aplicar s a
multa.
a) natureza do objeto;
b) desproporo entre o valor de mercado e o preo pago;
c) condio do ofertante.
O simples fato de algum no poder ou no saber explicar a procedncia do objeto, no pode, por si
s, tipificar o 180 STF.
2 requisitos:
a) agente primrio;
b) circunstncias do crime indicam que o fato de pouca gravidade (diminuto valor) e culpa
levssima do agente.
CAPTULO VIII
DISPOSIES GERAIS
Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em
prejuzo:
152
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;
Art. 182 - Somente se procede mediante representao, se o crime previsto neste ttulo
cometido em prejuzo:
III - se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta)
anos. (Includo pela Lei n 10.741, de 2003)
Hipteses:
Aplicao restrita?
153
II- de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.
Qualquer grau de parentesco na linha reta, salvo por afinidade ou na linha transversal (genro, nora,
sogro, sogra, tio, sobrinho, primo etc).
3 hipteses:
a) se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaa ou
violncia pessoa (abrange, inclusive, extorso indireta art. 160, embora nesta no haja
violncia);
b) ao estranho que participa do crime;
c) se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 anos (Estatuto do Idoso).
Este resumo foi elaborado pelo Professor Jos Luiz Joveli com base nas seguintes
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154
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