You are on page 1of 3

I INFORME TRIBUTARIO

Fuentes del Derecho Tributario
Dr. Miguel Arancibia Cueva
Director de la Cámara de Comercio de la Libertad. Decano del Colegio de Contadores Públicos de La Libertad - Docente de la U. de Trujillo y de la U. Particular Antenor Orrego

I. INTRODUCCIÓN. LA DOCTRINA peto a los Derechos Fundamentales de la
En este artículo nos ocuparemos de las Opinión de autores de derecho orienta- Persona
fuentes del derecho tributario, haciendo da a interpretar, comprender y aplicar co- LOS TRATADOS INTERNACIONALES
un conocimiento previo del marco gene- rrectamente el derecho. Normas internacionales que se ubican
ral de las fuentes del derecho. El concep- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. jerárquicamente en un segundo nivel en
to fuente es aplicable a la forma de crea- relación a la Constitución. Se convierten
Se presentan a través de aforismos, que
ción de las normas jurídicas, determinan- en fuente interna sólo después de ser
sirven de base al juez para solucionar ca-
do de donde emanan las mismas. Citare- aprobadas por el Congreso y ratificadas
sos no legislados expresamente.
mos como es costumbre algunas apre- por el Presidente de la República. La sus-
ciaciones del Tribunal Fiscal en las contro- cripción por parte del Gobierno de trata-
versias suscitadas en las cuales se utiliza dos con otros países u organismos inter-
las fuentes del derecho. Costumbre
nacionales en materia tributaria se hace
II. FUENTES DEL DERECHO con la finalidad de evitar la doble imposi-
Fuentes históricas: Documentos que con- Legislación ción tributaria y el fraude fiscal, así como
tienen la información del derecho vigen- buscar la generación de polos de desa-
te en otra época. Fuentes
Jurisprudencia
rrollo subregionales.
normales
Fuentes materiales o reales: Factores y ele- LEYES TRIBUTARIAS Y NORMAS DE RAN-
mentos políticos, sociales, y económicos GO EQUIVALENTE
Doctrina
que determinan el contenido de las nor- Como norma jurídica que regula la vida
mas jurídicas. de relación de las personas en sociedad,
Fuentes formales: La costumbre, la legis- Principios generales en sus diferentes actividades, sociales, po-
lación, jurisprudencia, la doctrina y los líticas, económicas, jurídicas, etc. sólo el
principios generales del derecho. Congreso, como ente que detenta el Po-
der Legislativo, es el encargado de legis-
III. LAS FUENTES DEL DERECHO TRIBUTARIO lar y dar leyes, considerando como nor-
FUENTES FORMALES
 En el caso peruano, la norma que esta- mas con rango de ley a aquellas por las
blece los principios generales, institu- que conforme a la Constitución se puede
FUENTES DEL
cionales, procedimientos y normas del or- crear, modificar, suspender o suprimir tri-
FUENTES MATERIALES
O REALES DERECHO denamiento jurídico tributario, es el Có- butos y conceder beneficios tributarios.
digo Tributario dado mediante su Texto
DECRETO LEGISLATIVO
FUENTES FORMALES Único Ordenado Decreto supremo 135-
99-EF publicado el 19.08.99 que a la fe- Norma con rango de ley, surgida como
cha ha recibido numerosas modificacio- consecuencia de la facultad de legislar
nes producto de su constante adecua- que el Congreso de la República delega al
FUENTES FORMALES DEL DERECHO ción a la realidad socio- económica del Poder Ejecutivo, sobre una materia espe-
país. La norma tercera señala como fuen- cífica y por un plazo determinado. Este
LA COSTUMBRE
tes del derecho tributario peruano las si- tipo de norma se encuentra sometido en
Son los usos de una sociedad que son cuanto a su promulgación, publicación,
considerados jurídicamente obligatorios guientes:
vigencia y efectos a los mismos aplicables
que consiste en la repetición constante DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES a una ley.
de un comportamiento y la convicción de Como conjunto de principios y normas Debemos precisar en este punto que los
la obligatoriedad que existe frente al com- jurídicas que estructuran la base legal de Decretos de Urgencia, los cuales pueden
portamiento. un Estado. Es la fuente por excelencia del ser entendidos como la autorización ex-
LA LEGISLACIÓN Derecho Tributario que consagra las ba- cepcional de la que goza el Poder Ejecu-
Proceso por el cual uno o más órganos ses que regulan el sistema tributario na- tivo para que en casos extraordinarios
del Estado crean determinadas normas cional para organizarla políticamente de- de necesidad y urgencia adopte, bajo su
jurídicas de cumplimiento general a las limitando la extensión de la soberanía es- responsabilidad, medidas provisionales
que se les da el nombre de leyes. El proce- tatal en materia tributaria. con fuerza de ley, por mandato constitu-
so legislativo se encuentra descrito en la El régimen tributario, se encuentra plas- cional de no deben contener materia
constitución, señalando quienes tienen mado en la Constitución en el Título III - tributaria.
inicativa legislativa, cómo se discuten, se Del Régimen Económico y en el Capítulo
DECRETOS LEYES
IV - Del Régimen Tributario y Presupues-
PRIMERA QUINCENA - OCTUBRE 2004

aprueban y se sancionan o se observan Son normas surgidas en gobiernos de facto,
las leyes por el Presidente de la República, tario.
es decir en el caso de gobiernos que alcan-
se promulgan y se publican señalando su Considerando además los instrumentos
zaron el poder por un golpe de Estado. Este
vigencia. jurídicos internacionales como la Decla-
tipo de normas son homologables a la Ley
Las leyes cumplen con ser generales, abs- ración Universal de los Derechos Huma-
siempre y cuando hayan sido subsanados
tractas, impersonales y obligatorias. nos y Tratados y Acuerdos Internaciona-
o avalados legalmente por normatividad
Clasificándose en Leyes Orgánicas, Regla- les sobre Derechos Humanos y Liberta-
expedida en un régimen democrático, lo
mentarias, Ordinarias y Secundarias. des reconocidas por la Constitución con
cual les proporciona legalidad y legitimi-
las que se busca proteger los derechos
JURISPRUDENCIA dad, teniendo desde ese momento ran-
fundamentales de la persona humana en
Interpretación del sentido de la ley en los go y fuerza de ley.
caso de que la tributación pueda vulne-
casos que exista controversia o falta de rar los mismos, garantizando la Reserva SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIO-
claridad, hecha por los órganos colegia- de Ley, la Igualdad ante la Ley, la No NAL
dos para tal efecto. Confiscatoriedad de los Tributos y el Res- Es la resolución que emana del máximo

1-4 INSTITUTO DE INVESTIGACIÓN EL PACÍFICO

los elemen. prestación de servicios. tributaria. Las leyes orgánicas para su aproba. los sujetos contiene los razonamientos por los cua. Circulares. 10.000 = S/. como agen- tra los derechos fundamentales de las to por las mismas. La inafectación significa que el hecho Una Resolución es el acto administrativo raleza del hecho económico. de Superintendencia N° 092-95 del 19- GIONALES O MUNICIPALES 11-95. dadas ya sea a tra- ción requieren el voto de más de la mitad vés de monografías. trabajos de habilita. inconstitucional o atentatoria con. LA DOCTRINA JURÍDICA ceptos constitucionales en forma minu. La Norma reglamentaria proviene del Po. neral existen dos sujetos en la relación cipio de igualdad y no confiscatoriedad impositiva. una salida a los problemas que en la rea. nistración Tributaria Cuantitativos perior a ella. siendo de la venta de bienes. rango inferior a las normas antes estu. consulta u otro venta de bienes. Por ejemplo. del Poder Judicial. de acuerdo a la natu. tributaria son aquellos que señalan la DECRETOS SUPREMOS materia imponible. es el Estado. Tratados internacionales men Especial de Impuesto a la Renta en la legación de facultades. Los elementos cuantitativos en materia lidad se presentan. considerando los aspectos so- no supremo. previamente estudiado y evaluado. estudios jurídicos. creto Supremo se regulan tanto la tarifa Leyes y Normas Tributarias La base imponible. pode- LEYES ORGÁNICAS O ESPECIALES QUE mos señalar. Los elementos cualitativos definen expresamente cuáles son los hechos calidad de Jurisprudencia Obligatoria la calidad del tributo señalando cual es la económicos afectos.OCTUBRE 2004 cho económico generador del tributo. Son normas que reglamentan pre. la fuente del tributo es imponible si está dentro del campo de que tenga relevancia tributaria. para la aplicación del Régi- mento o por el ejecutivo en caso de de. ya que en tal caso se te retenedor del impuesto. del Impuesto General a las ventas en la La exoneración implica que el hecho mación. con dicha interpretación considerada como to de la obligación tributaria. la tasa porcentual o Son instrumentos normativos. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA ESTRUCTURA DE LA LEY TRIBUTARIA JURISPRUDENCIA TRIBUTACIÓN Toda norma tributaria debe señalar ex- Es el conjunto de resoluciones reiterati- Las leyes tributarias tienen básicamente presamente el campo de aplicación de vas y uniformes que emanan de un órga- dos elementos constitutivos. el Sujeto Activo del mismo. es decir cual es el he. Con la jurisprudencia lo que se persigue es la interpretación de señala también cuál es el hecho imponible Cada uno de estos aspectos debe ser la voluntad de la ley. no sólo a ella. inafectos y exone- como en el caso del Tribunal Fiscal. señalar la entidad de la que emanen tienen la tivos. así como las tasas. en los cuales se trata Pasivo Estado palidades. rados. el Sujeto Pasivo del impuesto consagrado en nuestra constitución po- RESOLUCIONES EMITIDAS POR LA ADMI. es la realización de la venta. ha de pronunciar respecto de una recla. económicos y políticos. teniendo como consecuencia convierte en impertinente y conflictiva del bien. AREA TRIBUTARIA I órgano de control de la Constitución que aplicación la misma para todos los contri. queja. buyentes. Entre las resolu- te de su publicación. sino también a los Tratados y Leyes Resoluciones de la Admi. vi- municipal se rige por la ley especial y el gente o futura. compendios u otros  Activo Contribuyente greso. ciales. Hecho Imponible del número legal de miembros del Con. ciones que puede emitir la SUNAT. tudiosos del Derecho. Elementos Hecho Imponible Directivas. Cualitativos Representan normas de segundo nivel en culares e Informes. diadas. o pue- fuente del tributo . Resoluciones de Superintendencia. la misma. en el caso de la aplicación ámbito de aplicación de la norma. Jurisprudencia Base Imponible flicto se encuentra subordinada. con lo cual se busca preci- sar el sentido de una ley o norma de la misma jerarquía en materia tributaria. mayor jerarquía dictadas por el parla. sintetizar. recaudador a través de la Administración cional. el hecho imponible aplicación de la norma. para el campo jurídico. apelación. La actual Ley Orgánica de Munici. no deben contravenir lo dispues. de importación fijado por el Arancel de Aduanas. alícuota aplicable en la determinación de ter tributario que regulan situaciones ju. las cuales dependiendo de tos cualitativos y los elementos cuantita. lítica NISTRACIÓN TRIBUTARIA es el contribuyente. tributaria y el sujeto pasivo.Cir. 3. la derogación de la Norma al día siguien. criticar o proponer 70° establece que el sistema tributario ideas sobre una legislación pasada. la finalidad de no atentar contra el prin- una nueva norma. Elementos Tasa del Impuesto y a la normatividad jerárquicamente su. por lo ge. Constitución Política la obligación tributaria y el valor nominal rídicas complementando las normas de del tributario. sin embargo con A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N° 72 1-5 .5%. relación con la Constitución Política del Sujetos del impuesto Perú. no pudiendo ser es decir cuando se configura el nacimien. tratando de dar con ello Código Tributario en la parte pertinente. revistas. nacimiento de la obligación de ser de naturaleza referencial en el caso PRIMERA QUINCENA . de acuerdo a la Resolución Fuente del Tributo NORMAN LA CREACIÓN DE TRIBUTOS RE.5% de S/. Valor Nominal Tributo Doctrina Jurídica der Ejecutivo. a través de De. Ley N° 27972. de carác. son el pago por un servicio público Fuentes Locales El monto del tributo es producto de apli- individualizado del Derecho car la tasa correspondiente a la base Tributario Decretos Supremos imponible. 10.000. Memorandum . 350 NORMAS REGLAMENTARIAS Son normas de tercer nivel frente a la Cons- titución y por lo mismo en caso de con. las cuales Normatividad de Tributos La tasa del Impuesto es 3. libros. Estas resoluciones por ser de en este caso son el Estado como ente les una norma es declarada anticonstitu. supongamos que son arancelaria que representa un derecho ventas de S/. Conjunto de opiniones de autores o es- Fuente del Tributo ciosa. ción. imponible no se encuentra dentro del por el cual la Administración Tributaria se Por ejemplo. el vendedor personas. en su Artículo de explicar.

de una interpretación sistemática de Si el trabajador que presta servicios en el Perú los artículos 200º y 204º de la Constitución permanece en el país más de 183 días durante PRIMERA QUINCENA . que arrastran pérdidas".12. ha agregado una condición no prevista sacciones Financieras.00 "Sujeción del de amparo frente a las mismas. 1-6 INSTITUTO DE INVESTIGACIÓN EL PACÍFICO . aún cuando cumpla con las demás condi- do. propiedades y condiciones de aquella. didas en la actividad económica a la que se dedi- ciones formales en su cumplimiento. Dado que. preste en el Perú por o en representación de su FISCAL son de aplicación automática e inmediata. Expediente: 977-97-DP del 22. prende del Principio de Capacidad Contributiva. JURISPRUDENCIA DEL PODER JUDICIAL secutivos. habría desaparecido. Constitución Política vigente y son: la Reserva de En los procesos de amparo la facultad de inaplicar za la posibilidad de que un contribuyente una norma por ser incompatible con la Consti. que se des- Convenio. DECRETO LEGISLATIVO SEGUNDO NIVEL diendo del caso. PRIMER NIVEL LA CONSTITUCIÓN vención del contenido de dicho artículo. Las Ordenanzas Municipales no pueden com- LA LEY ORGÁNICA titucionalidad o de la acción popular. sin necesidad de un acto  RESOLUCIÓN MINISTERIAL tre el gobierno de la República del Perú y el QUINTO NIVEL concreto de aplicación de la misma. RESOLUCIÓN DIRECTORAL gobierno del Reino de Suecia. interponer acciones de amparo contra normas derechos de los ciudadanos. ello no impide que dicho impuesto afec- Con relación a la obligación tributaria la te la fuente productora de la renta en casos en lo establecido en el artículo 101º de la Constitu- norma señala también cuáles son las obli. Expediente: 1078-99-AA/TC del 20. cuando el contribuyente desplaza una par. las que por INFORME N° 204-2001-SUNAT/K00000 CUARTO NIVEL RESOLUCIÓN SUPREMA el sólo hecho de entrar en vigencia lesionan un De conformidad con el Convenio celebrado en- derecho constitucional. la Igualdad ante la Ley. Expediente: 2209-95 del 28. sin que en ninguno de los cuales se ello. cumplimiento obligatorio mientras no sean de. principios constitucionales mencionados. del Impuesto a la Renta en el Perú.98 "Procede in. El Principio de Confiscatoriedad. es signatario.99 "Jerarquía de las necesaria una previa impugnación de dichas normas"  LA LEY Normas a través de la acción de incons. CONSULTAS ABSUELTAS POR LA La Acción de Amparo sí procede contra Normas ADMISTRACIÓN TRIBUTARIA  TERCER NIVEL DECRETO SUPREMO legales. ro de éstos. bos diferentes formas de manifestación de ri- forman parte del Derecho Nacional conforme a queza. la supuesta amenaza inconstitucionalidad que pueden pros. sin embargo. el íntegro de su remunera- tienen el mismo rango legal.09.98 "Límites al gación formal se relaciona con el cumpli. obtenidas por el trabajador dependiente de una glamentarias" empresa sueca por los servicios personales que IV. Expediente N° 174-98 del 07. y tampoco pueden ser inaplicados o ca. siempre que dicho trabaja- que pueden constituir una real amenaza a los dor tenga la condición de residente en Suecia y el RTF 1265-98 Sala de Aduanas del 23-04-98 «Ley derechos constitucionales protegibles a través total de días de permanencia en el Perú no supe- y los tratados tienen el mismo rango legal» de la Acción de Amparo re los 183 días durante un mismo ejercicio fiscal. la obli.12.04. supere los 183 días de presencia en el país. o en caso puesta amenaza a los derechos constituciona. Netos es un impuesto al patrimonio. desde un punto de vista cuantita.96 " Utilización de dos hasta los dos meses siguientes a su emi- cientemente revisado Impuesto a las Tran. en caso de con.04.09. Expediente: 861-2001 del 02. sustituido o suspendido por una ley interna ciones establecidas en el artículo XIII del citado posterior. confiscatorio del IEAN en caso de contribuyentes de la obligación. al gravar am- tributarias. La utilización de la Acción de Amparo respecto por la Ley.11. Ley. están eximidas Expediente: 913-97-DP del 03. el Tribunal concluye ción estará afecta al Impuesto a la Renta en el que un tratado puede ser derogado. la acción de amparo" sión. en consecuencia. se realiza como resultado de la existencia de los Tributos y el Respeto a los Derechos Fun- damentales por alguna norma tributaria de hechos concretos.08. por lo entidad empleadora. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL Las normas reglamentarias. año fiscal.OCTUBRE 2004 Política. el que se encuentra fijado por cada lita poder restituirlo al nivel que éste tenía antes Por expresa disposición del artículo 101º de la del pago del impuesto. se tivo. prevalece el prime. en caso que ello no se damentales de la Persona. por lo que resultaría confiscatorio en dichos La obligación sustancial es hacer el pago invalidados por Decretos Supremos. toda vez que los artículos 18º y 19º a normas relativas a materia tributaria se funda. Respecto a este punto debemos señalar Expediente: 1163-93 del 03. del tributo de acuerdo a la norma.96 "Prelación del la condición referida al tiempo de permanencia te significativa de su patrimonio. modifica.12. En perar como en el caso del impuesto a los consecuencia. ción Política de 1979. no es Expediente: 267-99 del 26.04 se normó con respecto a la cretos Supremos" debe de evaluársele con una óptica distinta a la dación de incentivos o exoneraciones Los Convenios Internacionales en los que el Perú del Impuesto Mínimo a la Renta. riesgo de modificar la natura- han sido derogadas.98 "Principio de no confiscatoriedad" Perú.00 "No cabe dos por la Constitución como garantías de los pondiente. se estará frente a una situación de su. Expediente: 977-97-DP del 22. al limitar el casinos y tragamonedas o ser declarados de amparo. de ésta no han señalado expresamente la for- JERARQUÍA DE LAS NORMAS ESCRITAS menta en el último párrafo del artículo 74º de ma de perder el derecho al crédito fiscal. nunciados. dichos límites se derogadas". estará cumpliendo también en estos casos con Expediente: 1970-92 del 25.04. como es el caso del Pacto Andino. se basa en que todo impuesto debe gravar Si los servicios son prestados durante períodos manifestaciones de la capacidad contributiva. que le imposibi- Tratado sobre la ley" en el país. con lo cual se habría pro- leza. Reglamento a la Ley" de que afecte a un mayor número de per. parase jerárquicamente a las leyes formales. el Reglamento de la Ley del Im- ducido la sustracción de la materia en el proceso puesto General a las Ventas (LIGV). poder tributario" Acción de amparo miento de la obligación sustancial para la El Poder Tributario está sujeto a límites estableci- adquisición del derecho tributario corres. que sanciona que el Tribunal Fiscal adecuó su actuación a los  con ineficacia a las Normas dictadas en contra. se sostiene que la Ley y los tratados Principios constitucionales un año calendario. casos. por lo la Constitución Política de 1993. depen.98 "Acción de am- RESOLUCIÓN LEGISLATIVA paro contra normas autoaplicativas" VI. encuentran señalados en el artículo 74º de la La constitución política también garanti. pero sólo respecto de aquellas que cali-  fican como normas autoaplicativas. Nº 953 publicado inaplicación de Convenios Internacionales por De. debe considerarse que un impuesto es Tratados internacionales confiscatorio. la No Confiscatoriedad que vea amenazados sus derechos fun. Leg. tiene la facultad de interponer acciones acredite. en caso que Un reglamento no puede ir mas allá de lo esta- sonas se pueden plantear acciones de se pretenda la inaplicación de Normas que blecido por la Ley. son de que el contribuyente acredite su estado de pér- gaciones sustanciales y cuáles las obliga.03. les del accionante. por lo que el 05. las rentas terponer acciones de amparo contra normas re. crédito fiscal a aquellos comprobantes registra- constitucionales como en el caso del re.96 " No cabe la Si bien el Impuesto Extraordinario a los Activos que mediante D. Por de tiempo que abarquen dos o más años con- V. DECRETO-LEY TRATADO Expediente: 162-97 del 28. I INFORME TRIBUTARIO fines promocionales por un determina- Constitución Política de 1979.02. tución. por el hecho de serlas.02 "Efecto do período se suspende el cumplimiento flicto entre un Tratado y la Ley.