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Impresso gerada em 26/06/2017

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Artigo - Federal - 2007/1523 profissionalmente atividade econmica organizada para a


produo ou a circulao de bens ou de servios".
A Sociedade Simples e Prestadores de Apegando-se a vocbulos no conceituados no Cdigo,
Servio alguns desses autores chegam a concluses que extrapolam o
Luiz Cezar P. Quintans* prprio conceito de "atos de comrcio" que estavam
abrigados na doutrina e descritos no velho cdigo comercial
Elaborado em 10/2007 de 1850, como se os atos de mercancia fossem alterados em
Passados alguns anos da edio do Cdigo Civil de 2002 sua essncia, pelo simples fato das normas comerciais terem
ainda h muita dvida a respeito das sociedades simples, sido abrigadas pelo Cdigo Civil. Chega-se utpica
especialmente, quando se fala em prestadores de servios e concluso de que se uma sociedade "no conta com qualquer
em pequenos comrcios. fato que a estrutura do Cdigo de estrutura organizacional", pelo apego palavra "organizada",
2002 deu o nome "Da Sociedade Simples" ao primeiro ainda que praticando os scios "atos de mercancia", ento,
captulo que dispe sobre as sociedades personificadas; e pode ser tipificada como sociedade simples, mesmo que seja
utiliza esse captulo como regra "comum" maioria dos tipos o comrcio de tecidos, um bar ou uma padaria. Nesta linha,
societrios. Melhor seria se o ttulo fosse "Da Regra Geral" e ainda, os quimricos tipificam alguns prestadores de
se tivssemos um ttulo prprio com algumas regras para a servios, tais como salo de cabelos, salo de costura,
"Sociedade Simples". Na forma apresentada, o referido servios de informtica, consultorias, etc.
captulo gera muitas dvidas, fazendo parecer ser o tipo Deve-se discordar deste raciocnio. Explico. Se a teoria da
societrio "simples" o melhor caminho para determinar a empresa est selada e refugiada no Cdigo Civil de 2002,
"regra geral" para os demais tipos societrios. onde, nitidamente, h a incorporao dos prestadores de
No podemos esquecer que as sociedades simples, servios, que exercem atividade econmica com elementos
sociedades em nome coletivo e sociedades em comandita de empresa, sob o mesmo escudo que guarnece os atos de
simples so sociedades essencialmente de pessoas, onde o comrcio, como poderiam os atos de comrcio, em pequenos
patrimnio pessoal se confunde com o patrimnio da negcios, deixar de estar ao abrigo das "Sociedades
sociedade constituda. Neste sentido, o Cdigo se manteve Empresrias" no novo cdigo? Em outras palavras: A padaria
coeso e determinou sociedade simples a responsabilidade que estava sob a gide do Cdigo Comercial, por praticar
subsidiria dos scios na proporo em que participem das atos de comrcio, agora, com o novo "Direito de Empresa"
perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria continua ao abrigo das normas empresariais, ficando
(art. 1.023). O Cdigo determinou que a sociedade em nome afastada, por natureza, da sociedade simples.
coletivo se rege por normas prprias, mas, em caso de Para a teoria da empresa todos os que exercem com
omisso, pelas regras das sociedades simples (art. 1.040); habitualidade atividade econmica que contemple a produo
respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, ou a circulao de bens ou de servios so considerados
pelas obrigaes sociais (art. 1.039). No mesmo sentido, nas empresrios ou sociedades empresrias. A exceo est para
sociedades em comandita simples, os comanditados, pessoas algumas atividades econmicas, notadamente de atividade
fsicas, so responsveis solidria e ilimitadamente pelas intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica
obrigaes sociais (1.045); e aplicam-se a elas as normas da (Pargrafo nico do art. 966).
sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis (art. Outro aspecto importante que na incorporao da teoria dos
1.046). Nas mesmas guas, at as sociedades limitadas, em atos de comrcio pela teoria da empresa a antiga "sociedade
caso de omisso, so regidas pelas regras das sociedades civil" no mudou simplesmente de nome. A mudana foi
simples (art. 1.053). Com esse perfil de pessoalidade que se tambm conceitual. As sociedades civis com atividade
pode afirmar que as sociedades simples compem a regra econmica intelectual permanecem como antes, passando a
geral para os contratos de sociedade. ser nominadas "sociedades simples"; e as sociedades civis
Outra ferramenta que tem sido usada por alguns autores e com atividades econmicas com alguns fatores de produo e
que gera dvidas a prpria definio de empresrio, com elementos de empresa tornam-se sociedades empresrias
descrita no artigo 966, revelando-se como: "quem exerce e devero mudar de registro, para a Junta Comercial, por

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fora do artigo 1.150. o efeito prtico de se admitir que uma sociedade simples
preciso, antes de optar pelo tipo societrio adequado, possa ser uma sociedade "simples limitada" to-somente
avaliar a atividade econmica e verificar se esto presentes que os scios acordaram que no sero solidrios no negcio
alguns fatores de produo: conhecimento, uso de insumos, e que cada um responder, proporcionalmente ao valor de
mo-de-obra e capital. Se esses fatores ou alguns deles suas cotas na sociedade. Fato que quando terminar esse
estiverem presentes, ainda que seja um negcio muito capital proporcional, ou seja, quando os bens da sociedade
pequeno; e se houver produo ou circulao de bens e/ou de no bastarem para pagar dvidas, passam, os bens
servios, estaremos diante de um empresrio (individual) ou particulares dos scios a ser executados, obedecendo regra
de uma sociedade empresria (coletivo). Exceto, repita-se, se do artigo 1.024. S no se pode afirmar que os juzes ou
for uma atividade intelectual, como um escritor, um cientista procuradores fazendrios iro manter a proporcionalidade
(jurdico, contbil, etc.), um cengrafo, um fotgrafo, etc., das quotas, quando os bens da sociedade no lhe cobrir as
que possui(em) em seu trabalho, quase artesanal, natureza dvidas ou quando houver scio de indstria entre os scios.
cientfica, literria ou artstica. Afinal, uma clusula contratual admitida pela leitura do
artigo 983, ainda que obrigatria (entre as partes), no pode
Com efeito, os padeiros, donos de bar e comerciantes de valer mais que a prpria lei ou o sentido da lei.
tecido do Cdigo Comercial; e os cabeleireiros e costureiros Um fenmeno interessante que tm se visto que o nome
do novo Cdigo Civil continuam praticando atos de "sociedade simples" tem trazido tambm muitas dvidas
comrcio ou de prestao de servios com elementos de tributrias em relao ao "super simples" introduzido pela
empresa; e aqueles que eram "autnomos" (firma individual legislao federal. Mas, isso tambm culpa do legislador.
mercantil) ou sociedades comerciais, continuam a s-lo, por Note que a Lei Complementar 123, de 14 de dezembro de
no ter havido mudanas conceituais nos atos de comrcio. O 2006 (j atualizada pela LC n 127/2007), que trata do
que a legislao inovou foi a prestao, produo ou a Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de
circulao de servios como "atos do empresrio". Pequeno Porte, em seu artigo terceiro, comete o absurdo
No obstante, sugerir a prestadores de servios que eles jurdico (em termos de "Direito de Empresa") de admitir o
mantenham sociedades simples o mesmo que determinar tipo societrio "sociedade simples" como uma Microempresa
que se os bens da sociedade no cobrirem as dvidas da ou Empresa de Pequeno Porte; e ao mesmo tempo, na mesma
sociedade, os scios respondero com seus bens pelo saldo, norma, no inciso XI, do artigo 17, veda o recolhimento de
na proporo em que participem das perdas, salvo se impostos e contribuies na forma do Simples Nacional, a
combinarem pagar dvidas com vnculo recproco, ou seja, quem tenha por finalidade a prestao de servios
independente da quota de cada um, pagar solidariamente a decorrentes do exerccio de atividade intelectual, de natureza
dvida, que for superior aos bens da sociedade. Resumindo, tcnica, cientfica, desportiva, artstica ou cultural, que
no frigir dos ovos, colocar em risco o seu patrimnio pessoal. constitua profisso regulamentada ou no. Resumindo, virou
Com respeito responsabilidade dos scios nas sociedades uma "baguna conceitual".
simples, mesmo sendo sociedade de pessoas e havendo Em concluso, para se estabelecer se uma sociedade uma
naturalmente uma confuso patrimonial, h estudiosos que sociedade simples no necessrio avaliar a hierarquia
entendem haver conflito entre o artigo 997, inciso VIII e os interna, no essencial avaliar se a sociedade muito ou
artigos 1.023 e 1.024. Entendo, com a devida vnia, que o pouco organizada (exceto se tomamos organizao como
legislador foi impreciso utilizando o vocbulo fatores de produo), no requer avaliar estruturas, no
"subsidiariamente" no inciso VIII do artigo 997, onde impe avaliar se h coordenao de trabalhos, nem escala de
deveria constar "solidariamente". A nica forma de se produo, nem, separadamente, se h a utilizao de
entender o referido inciso, da maneira que est redigido, auxiliares ou colaboradores. Para estabelecer se a sociedade
pelo fato das sociedades simples admitirem scios que no uma sociedade simples basta saber se ela pratica atos
ingressem com servios. Esses "scios de indstria" no de comrcio ou se h prestao, produo ou a circulao de
possuem capital para integralizar e, por bvio, no poderiam, servios; e se esta atividade econmica no est na regra de
subsidiariamente, assumir valores que suplantam as dvidas exceo (exerccio de atividade intelectual). Se a operao de
sociais. De qualquer maneira, a clusula contratual que prestao de servios, produo ou circulao de bens for
determinar que os scios "no respondem subsidiariamente" "pequena", ento, podemos estar diante de uma pequena
pelas obrigaes sociais s vlida entre eles; seja para sociedade empresria, se houver contrato social e afeio
"salvar" o scio de indstria, seja para abrigar a regra do societria. Para complementar a concluso, as sociedades
artigo 983, que por ser um hbrido jurdico admitiu que uma empresrias gozam da faculdade de poder ter recuperao
sociedade simples tambm possa ser limitada. Neste sentido, judicial, enquanto as sociedades simples no; as sociedades

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empresrias limitadas, por exemplo, podem ter um quorum
de 75% ou trs quartos (3/4) para as deliberaes que
impliquem em modificao do contrato social, enquanto as
sociedades simples exigem um quorum unnime (100%); as
sociedades simples no podem optar pelo Super Simples
Federal; e o mais importante, as sociedades simples - ao
contrrio da sociedade empresria limitada - tm
responsabilidade alm das dvidas sociais (art. 1.024),
colocando em risco o patrimnio pessoal dos scios, ainda
que proporcionalmente ou no.
Assim, parece que todo autnomo ou sociedade de prestao
de servios, que no esteja na regra de exceo, dever
considerar a possibilidade de se tornar um empresrio ou
uma sociedade empresria, pelos motivos acima descritos.

Nota:
Luiz Cezar P. Quintans

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