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Blog de Oscar Alejandro Cuya Matos

Ecologa, Gestin Ambiental y Evaluacin de impacto ambiental


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ARCHIVO DE LA ETIQUETA: COMPENSACIN AMBIENTAL
La legislacin ambiental ortodoxa y la compensacin del impacto ambiental inevitable
49 respuestas

Oscar Cuya

El cinco de marzo del 2013 se puso a disposicin del pblico (en el sitio web del MINAM) los
Lineamientos para la Elaboracin e Implementacin del Plan de Compensacin Ambiental
en el marco del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental (SEIA). La Resolucin
Ministerial N 068-2013-MINAM, del 27 de febrero del 2013, puso a consulta este proyecto
de lineamientos.

Anmese a revisar la naturaleza de los lineamientos. Examine, luego de una lectura


profunda, si el proyecto de Lineamientos para la Elaboracin e Implementacin del Plan de
Compensacin Ambiental en el marco del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental
(SEIA), publicado para su consulta pblica por la R.M. N 068-2013-MINAM, se enmarca
dentro de la legislacin ambiental heterodoxa u ortodoxa? Tales lineamientos
corresponden a medidas compensatorias de tipo sustitutorio o compensatorias de tipo
contraprestacin? Cules son sus recomendaciones para su aplicabilidad? Tenga en
cuenta que mal aplicar una regla es un modo de no-aplicarla (Pea, 2006, p.2). Antes de
intentar la respuesta ser conveniente informarse mucho ms sobre la temtica que en las
secciones siguientes se incluye.

Legislacin ambiental y legislacin de relevancia ambiental

Para preparar la respuesta, como primer, paso habra que precisar cundo una norma
jurdica es ambiental propiamente dicha o cuando solo es de relevancia ambiental casual o
sectorial. Ser muy til revisar el Manual de Derecho Ambiental Mexicano de Ral Braes,
cuya primera edicin data de 1994 y la segunda, del 2000.

http://www.fundea.org.mx/publicaciones/manual%20derecho%20ambiental.pdf

A continuacin un resumen panormico sobre el particular: segn PNUMA (1995),


histricamente, la incidencia del derecho en el mbito ambiental ha sido de dos tipos, a
saber: casual y deliberada (p.11). A partir de dicha afirmacin podramos inferir que
tenemos (1) legislacin de relevancia ambiental casual y (2) legislacin de relevancia
ambiental deliberada. Por otro lado, la misma fuente anota que no todas las normas de
relevancia ambiental deliberada constituyen de por s legislacin ambiental propiamente
dicha. As, la legislacin de relevancia ambiental deliberada puede referirse tanto a la
legislacin ambiental heterodoxa o tambin denominada legislacin sectorial de
relevancia ambiental como a la legislacin ambiental propiamente tal o legislacin
ambiental ortodoxa.
La legislacin ambiental heterodoxa o legislacin sectorial de relevancia ambiental
opera sobre la base de enfoques meramente sanitarios o patrimonialistas o que
compartimentalizan lo ambiental en sectores estanco (PNUMA, 1995, p.13). Es el caso de
las normas sobre la proteccin de especies de flora y fauna amenazada de extincin, por
ejemplo. El carcter deliberado de incidencia ambiental est fuera de dudas. De lo que si
puede dudarse, en cambio, como en el caso [de la legislacin de relevancia ambiental
casual], es el carcter beneficioso de su impacto ambiental global (PNUMA, 1995, p.13).

La legislacin ambiental propiamente tal o legislacin ambiental ortodoxa reconoce


como bien jurdico protegido el resguardo de los ecosistemas, considerados en cuanto tales,
y que regula, por consiguiente, el manejo de los factores que los constituyen, con una
perspectiva global e integradora, sobre la base de reconocimiento prctico de las
interacciones dinmicas que se dan entre ellos y con miras a afianzar el mantenimiento de
los presupuestos de los equilibrios funcionales del todo de que forman parte (PNUMA,
1995, p.14).

Aplicabilidad de una norma

Tambin, para responder la pregunta sugerida al inicio del presente artculo, es conveniente
tener como premisa que no siempre la norma jurdica tiene aplicabilidad. Nos servir alguna
introduccin sobre la teorizacin acerca de esta problemtica. A continuacin una sinopsis
de citas tomadas del artculo La obligacin de aplicar las normas jurdicas vigentes de
Lorenzo Pea.

http://lp.jurid.net/articles/ius/aplicar.pdf

Aplicar una norma vigente es traducirla a la praxis. Cuando hablamos de normas


inaplicadas o inaplicables queremos decir que no determinan la situacin real, la cual est
en contradiccin con la norma.

La aplicacin normativa es un acercamiento de la norma que es una regla a la praxis


ajustada a tal regla. Lo fctico y lo jurdico estn imbricados uno con otro. Es nulo un acto
jurdico creador de una situacin jurdica totalmente incompatible con una situacin fctica.

La ley sistemticamente inaplicada no es ley. El legislador no puede desconocer las


dificultades de aplicacin de la Ley. Fracasa si produce una obra legislativa que, por chocar
con muchas dificultades, vaya a quedar inaplicada en buena medida.

Cuando se habla de problemas de inaplicabilidad de una norma, puede estarse aludiendo a


diversos tipos de dificultades: (1) dificultades para dictar o declarar esa obligatoriedad, por
ser los hechos oscuros, embrollados, o de ardua y escabrosa constatacin, subsuncin o
calificacin, o por lo duro o injusto que resulte decidir o proclamar esa consecuencia
jurdica. (2) por obstculos prcticos que se interpongan para la ejecucin (p.ej. falta de
medios, resistencias o incluso simultnea vigencia de otras normas que prohban la
ejecucin, producindose un conflicto normativo). (3), la dificultad puede estribar en la
escasa capacidad razonadora, o en problemas psquicos de un cierto grupo de obligados.
(4), dificultades prcticas del tipo que sean, o morales, o incluso conflictos normativos.

Qu hace que algo sea ambiental?

Belshaw (2001) se pregunta, pero Qu es ese medio ambiente por el que todos estamos
preocupados? Qu convierte a una cuestin en medio ambiental, en lugar de poltica,
biolgica o econmica? Parafraseando esta ltima pregunta podramos tambin
preguntarnos Qu convierte a una compensacin en ambiental? Tendremos ocasin de
revisar, secciones ms adelante los conceptos y definiciones, sobre el particular, en los
textos y las normas peruanas.

En cuanto a lo ambiental como un adjetivo, como un trmino calificativo, Belshaw (2005),


indica que las cuestiones medioambientales son, por una cuestin de uso y no de reglas,
aquellas que figuran en el mundo natural en su mayor parte, y que ocurren dentro de los
espacios pblicos o tienen efectos significativos sobre ellos (p.22). Si aplicamos los
planteamientos de este autor, al concepto de compensacin, implicar que la compensacin
ambiental tendra que estar referido a ese mundo natural pblico.

Este autor seala que los problemas ambientales son de contaminacin, conservacin y
preservacin; as como de extincin de especies y bienestar animal. Los problemas de
conservacin estn referidos a las cosas que el ser humano usa: recursos naturales
renovables y no renovables para hoy y para las generaciones futuras. La preservacin
implica la proteccin por su propia existencia no porque tenga algn uso para la humanidad
(Belshaw, 2005, p.40-44).

Y sobre el impacto ambiental, se puede anotar la especificacin de Gmez (2003), quien


anota que para entender el concepto de impacto ambiental, resulta til distinguir lo que es
la alteracin en s de un factor efecto o impacto sin adjetivo-, de la interpretacin de dicha
alteracin en trminos ambientales y, en ltima instancia, de salud y bienestar humano.
Este significado ambiental es lo que define ms propiamente el impacto ambiental (Gomez,
2003, p. 172-173). Puede decirse, entonces, que el impacto adjetivado como ambiental
implica efectos a la salud y el bienestar humano.

La compensacin segn los textos paradigmticos de EIA

Segn Gmez (2003), las medidas compensatorias se refieren, propiamente, a los


impactos negativos inevitables, los cuales no admiten una correccin, de tal manera que
solo pueden ser compensados por otros efectos de signo positivo. Estos pueden ser de la
misma naturaleza que el impacto que se compensa,, o completamente distintos (p.348).
Este autor no hace mayores alusiones al trmino de compensacin ambiental, en cambio
Conesa (2010) si presenta un mayor desarrollo del concepto.

Conesa (2010) hace mencin a las medidas compensatorias de impactos irreversibles,


irrecuperables e inevitables, pero reemplazables, que no impiden la aparicin del efecto, ni
lo anulan o atenan. Seala que el trmino reemplazable es la sustitucin de un elemento
ambiental perdido por otro de igual valor o funcin. Asimismo, diferencia los conceptos de
medidas compensatorias de tipo sustitutorio y contraprestatario.

Las medidas compensatorias de tipo sustitutorio generan efectos positivos de la misma


naturaleza que el impacto que se compensa, as si se tala un bosque se sustituye el mismo
por una plantacin en un lugar prximo. En cambio, las medidas compensatorias de tipo
contraprestacin producen efectos positivos de distinta naturaleza que la del impacto que se
compensa, a saber, si se tala un bosque se compensa el mismo con un parque o se paga a
un fondo para que se implementen medidas de mejora ambiental. (Conesa, 210, p. 307)

Este autor incluye el concepto de compensacin ecolgica, aludiendo a que se puede


ejecutar trabajos de recuperacin de ecosistemas, que compensen en la misma magnitud
los daos ambientales ocasionados en el entorno del proyecto (p. 309). Dice tambin que
en trminos generales la compensacin ecolgica es un mecanismo utilizado en
condiciones extremas de impactos ambientales ocasionados por agentes antrpicos,
climticos, tecnolgicos, o de otra ndole (p. 308).

De acuerdo con Conesa (2010), entre los mecanismos de compensacin ecolgica que
pueden aplicarse se tiene lo siguiente: (a) Reforestacin compensatoria en terrenos
prximos, deforestados y con posibilidades de recuperacin. (b) Recuperacin de
superficies cultivadas en reas prximas, utilizando coberturas y tcnicas de conservacin y
mejora de suelos. (c) Instalacin de explotaciones zootcnicas y piscifactoras en zonas
prximas, para la recuperacin de especies animales en peligro de extincin. (d)
Implantacin de viveros y semilleros en terrenos prximos, para obtener especies vegetales
raras o en peligro de extincin y posterior plantacin recuperando suelos degradados. (e)
Canales y acequias de captacin, conduccin o desage de aguas, en suelos prximos,
para compensar la alteracin de los cursos naturales de agua. (f) Traslado de poblaciones
faunsticas, y vegetacin a otros lugares, acondicionados apropiadamente para su
supervivencia y desarrollo, con el fin de evitar su extincin al preverse que sus hbitats
originales quedarn inhabilitados (p. 309).

Treweek (1999) anota que una efectiva compensacin depende del conocimiento de la
funcionalidad del ecosistema y su complejidad. Seala tambin que es muy difcil predecir
en el largo plazo si el nuevo ecosistema creado es equivalente al que se perdi. Los nuevos
ecosistemas creados son a menudo pobres replicas de los ecosistemas perdidos.

Biodiversity offsets (Compensaciones de la biodiversidad)

Para la traduccin de Biodiversity offsets revisar el enlace:


http://www.linguee.es/ingles-espanol/traduccion/biodiversity+offsets.html

Las compensaciones por prdida de biodiversidad son resultados medibles de acciones de


conservacin diseadas para compensar los impactos adversos residuales significativos
sobre la biodiversidad, causados por el desarrollo de un proyecto, despus de la aplicacin
de medidas de prevencin y mitigacin apropiadas. La meta de las compensaciones por
prdida de biodiversidad es la no prdida neta y preferiblemente una ganancia neta en
biodiversidad en el terreno, con respecto a la composicin de las especies, estructura del
hbitat, funcin del ecosistema, uso por parte de las personas y valores culturales
asociados a la biodiversidad (BBOP, 2012, p.14).

Ver: http://www.forest-trends.org/documents/files/doc_3200.pdf

De acuerdo con el BID (2013), los temas respecto a los Offsets acuticos son: falta
experiencia en LAC (lmites aceptables de cambio); transferir experiencia con offsets de
humedales; BBOP tiene enfoque en hbitats terrestres; determinacin de equivalencia;
medidas de no net loss; nivel y mecanismos de conservacin; rio intacto; ros sin represas;
cuenca o rio?; restauracin o conservacin; aplicacin de la jerarqua de mitigacin; ros
intactos en ordenamiento territorial. Mayor informacin en enlace:

http://www.nature.org/ourinitiatives/regions/southamerica/conservacion-de-biodiversidad-en-
proyectos-hidroelectricos.pdf

Referente al Plan de Manejo de Compensaciones por prdida de Biodiversidad (PMCB),


para BBOP (2012) y sus estndares exigidos, es el documento que describe tanto las
medidas planeadas para evitar, minimizar, rehabilitar/restaurar los impactos, como el diseo
detallado e implementacin de una compensacin para los impactos residuales. Este Plan
describe el diseo de la compensacin y sus resultados de conservacin esperados, e
incluye la evidencia y los supuestos que se usan para predecir que estos resultados
provendrn de las actividades de compensacin descritas. Los asuntos de este Plan se
pueden cubrir en ms de un documento (incluyendo la Evaluacin del Impacto Ambiental, el
Plan de Accin Ambiental, Plan de Accin de Biodiversidad y Plan de Compensacin).
Cualquiera que sea el enfoque ms conveniente para el proyecto dado, se requiere de uno
o ms planes (BBOP, 2013, pp. 9-11). BBOP (2013) incluye un contenido o ndice para el
Plan de Manejo de Compensaciones por Prdida de Biodiversidad.

Ver: http://www.forest-trends.org/documents/files/doc_3200.pdf

ICMM IUCN (2012) prepar un Informe sobre la compensacin de la diversidad (Biodiversity


offsets) el cual proporciona temas claves sobre este instrumento de conservacin de la
diversidad biolgica.

Ver: www.icmm.com/biodiversity-offsets

Anlisis de equivalencia

A continuacin textos tomados de Implicaciones Econmicas de la Nueva Legislacin en


Responsabilidad Ambiental de Armona Borrego Gmez y Pere Riera.

http://www.minetur.gob.es/Publicaciones/Publicacionesperiodicas/EconomiaIndustrial/Revist
aEconomiaIndustrial/371/121.pdf

El anlisis de equivalencia es una herramienta de estudio cuantitativo que se basa en


equiparar la extensin de daos ambientales y su reparacin. Una vez producido un dao al
entorno, ste ocasiona prdidas fsicas que suelen requerir de un tiempo razonable para su
recuperacin. En consecuencia, a menudo existen servicios o recursos naturales afectados
que no pueden desempear temporalmente sus funciones habituales en toda su magnitud.
En trminos de anlisis de equivalencia stas representan las prdidas provisionales que
deben recuperarse en equivalencia con medidas de reparacin apropiadas. El uso de los
anlisis de equivalencia implica, por tanto, estimar la cantidad de reparacin requerida para
compensar las prdidas provisionales de servicios o recursos ambientales que han tenido
lugar durante la recuperacin, es decir, hasta la fecha en que el recurso natural se haya
recuperado por completo.

Atendiendo a las unidades de medida, los anlisis de equivalencia consideran tpicamente


dos posibilidades para calcular la magnitud de las medidas de reparacin o restauracin
ambiental equivalentes al dao. Una de ellas es de equivalencia en trminos fsicos o
ecolgicos entre las unidades daadas por el incidente y las unidades que se han de
proveer como compensacin (rboles, hectreas de humedal, peces, etc.), mientras que la
otra posibilidad es la aplicacin del anlisis mediante unidades monetarias correspondientes
al valor del dao y al valor de los beneficios ambientales que se proporcionan en la
compensacin.

Compensacin por hbitat equivalente (AHE)

A continuacin textos tomados de Enrique Sanjurjo y Vernica Espinosa La evaluacin


socioeconmica de proyectos de restauracin de ecosistemas (Sanjurjo y Espinosa, 2005,
pp. 190-191). Ver lista de literatura revisada.

La compensacin por hbitat equivalente es una forma til y aceptada de aplicar la figura de
la compensacin. El anlisis de hbitat equivalente (AHE) es la herramienta para identificar
el rea de restauracin de hbitat necesaria para compensar los daos a los recursos
naturales. Es claro que la compensacin no repara el dao, por lo cual debiera ser
contemplada como una medida extrema de mnima responsabilidad hacia el entorno
natural. El AHE requiere como insumo el rea del dao, el tiempo de recuperacin del
hbitat daado, el periodo que tardar el rea de mitigacin en poder brindar los servicios
ecolgicos comparables a los del hbitat original y la tasa de descuento.

El AHE parte de ciertos supuestos y condiciones, as: (1) la sociedad est dispuesta a
aceptar el intercambio de una unidad de servicios del hbitat perdido por otra de un
proyecto compensatorio, (2) existe una medida comn que capture el nivel de servicios
provistos por el hbitat, as como las diferencias en la cantidad y calidad de los servicios del
hbitat de reemplazo, (3) Los servicios provistos por el ecosistema daado y el de
compensacin son comparables, (5) el cambio de recursos y servicios como resultado del
dao es lo suficientemente pequeo como para que el valor por unidad del servicio sea
independiente del cambio en el nivel del servicio.

El tamao de proyecto compensatorio debe ser tal que provea un incremento en servicios
que iguale la prdida de servicios del hbitat daado, incluyendo la porcin de dichos
servicios que se pierde en el tiempo de recuperacin.

Clculo de la superficie a compensar

El Manual para la Asignacin de Compensaciones por Prdida de Biodiversidad, abril de


2012, puesto a consulta pblica por la Direccin de Biodiversidad y Servicios Ecosistmicos
del Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial, de Colombia, presenta una
frmula para calcular el rea que se deber compensar:

Ac = Ai x Fc

Donde:

Ac = rea a compensar por Prdida de Biodiversidad


Ai = rea a impactar del ecosistema natural por el desarrollo del proyecto, obra o actividad
Fc= Factor total de compensacin, el cual es igual a la sumatoria de los siguientes factores
de compensacin individuales:

Representatividad: 1 -3
Rareza: 1-2
Remanencia 1 3
Potencial de transformacin 1 2

Para los ecosistemas colombianos el valor mnimo del Factor Total de Compensacin para
ecosistemas naturales es 4 y el mximo es 10. Ver enlace:

http://www.minambiente.gov.co/documentos/DocumentosBiodiversidad/proyectos_norma/pr
oyectos/2012/280512_proy_norm_compensacion_biodiversidad.pdf

El concepto de compensacin en la Ley General del Ambiente

La Ley General del Ambiente (LGA), Ley N 28611, del 2005, incluye varias alusiones al
trmino compensacin, aunque sin definirlas. No incluye el trmino compensacin
ambiental. A continuacin los artculos relacionados con compensacin.

Artculo VI.- Del principio de prevencin: La gestin ambiental tiene como objetivos
prioritarios prevenir, vigilar y evitar la degradacin ambiental. Cuando no sea posible
eliminar las causas que la generan, se adoptan las medidas de mitigacin, recuperacin,
restauracin o eventual compensacin, que correspondan.

Artculo VIII.- Del principio de internalizacin de costos: Toda persona natural o jurdica,
pblica o privada, debe asumir el costo de los riesgos o daos que genere sobre el
ambiente. El costo de las acciones de prevencin, vigilancia, restauracin, rehabilitacin,
reparacin y la eventual compensacin, relacionadas con la proteccin del ambiente y de
sus componentes de los impactos negativos de las actividades humanas debe ser asumido
por los causantes de dichos impactos.
Artculo 26.- De los Programas de Adecuacin y Manejo Ambiental, Numeral 26.1 La
autoridad ambiental competente puede establecer y aprobar Programas de Adecuacin y
Manejo Ambiental PAMA, para facilitar la adecuacin de una actividad econmica a
obligaciones ambientales nuevas, debiendo asegurar su debido cumplimiento en plazos que
establezcan las respectivas normas, a travs de objetivos de desempeo ambiental
explcitos, metas y un cronograma de avance de cumplimiento, as como las medidas de
prevencin, control, mitigacin, recuperacin y eventual compensacin que corresponda.

Artculo 30.- De los planes de descontaminacin y el tratamiento de pasivos ambientales,


Numeral 30.1 Los planes de descontaminacin y de tratamiento de pasivos ambientales
estn dirigidos a remediar impactos ambientales originados por uno o varios proyectos de
inversin o actividades, pasados o presentes. El Plan debe considerar su financiamiento y
las responsabilidades que correspondan a los titulares de las actividades contaminantes,
incluyendo la compensacin por los daos generados, bajo el principio de responsabilidad
ambiental.

Artculo 94.- De los servicios ambientales, Numeral 94.1 Los recursos naturales y dems
componentes del ambiente cumplen funciones que permiten mantener las condiciones de
los ecosistemas y del ambiente, generando beneficios que se aprovechan sin que medie
retribucin o compensacin, por lo que el Estado establece mecanismos para valorizar,
retribuir y mantener la provisin de dichos servicios ambientales; procurando lograr la
conservacin de los ecosistemas, la diversidad biolgica y los dems recursos naturales.
Numeral 94.2 Se entiende por servicios ambientales, la proteccin del recurso hdrico, la
proteccin de la biodiversidad, la mitigacin de emisiones de gases de efecto invernadero y
la belleza escnica, entre otros. Numeral 94.3 La Autoridad Ambiental Nacional promueve la
creacin de mecanismos de financiamiento, pago y supervisin de servicios ambientales.

El concepto de compensacin en la Ley del SEIA

En la Ley del SEIA (Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental), Ley N 27446,
del 2001, modificada por el Decreto Legislativo N 1078, del 2008, se hace referencia al
trmino compensacin aunque no especficamente al trmino compensacin ambiental, y
todava no se haba incluido una definicin de compensacin.

El artculo 10 de la mencionada Ley seala que de conformidad con lo que establezca el


Reglamento de la Ley y con los trminos de referencia que en cada caso se aprueben, los
estudios de impacto ambiental debern contener, entre otros, la estrategia de manejo
ambiental o la definicin de metas ambientales incluyendo, segn sea el caso, el plan de
manejo, el plan de contingencias, el plan de compensacin y el plan de abandono o cierre.

El concepto de compensacin en el Reglamento de la Ley del SEIA

El Reglamento de la Ley del SEIA, Decreto Supremo N 019-2009-MINAM, del 2009, en el


Anexo I, referido al glosario, incluye una definicin de compensacin ambiental: son
medidas y acciones generadoras de beneficios ambientales proporcionales a los daos o
perjuicios ambientales causados por el desarrollo de los proyectos; siempre que no se
puedan adoptar medidas de prevencin, correccin, mitigacin, recuperacin y restauracin,
eficaces. En esta definicin todava no se hace alusin explcita a la diversidad biolgica y
los ecosistemas. La definicin tiene una connotacin hacia la compensacin por daos o
perjuicios ambientales y no hacia impactos ambientales inevitables (los cuales no se
tipifican como dao ambiental).

El Anexo IV del mencionado reglamento, referido a los Trminos de Referencia Bsicos


para Estudios de Impacto Ambiental Detallado (EIA d), Categora III, seala al Plan de
Compensacin como uno de los componentes de la estrategia de manejo ambiental. Este
Anexo IV hace referencia al Plan de Compensacin, no a un Plan de Compensacin
Ambiental.

El concepto de compensacin en la Ley de SINEFA

En la Ley N 29325 Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, en


el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 se establece que entre las medidas correctivas
que pueden dictarse se encuentra la obligacin del responsable del dao a restaurar,
rehabilitar o reparar la situacin alterada, segn sea el caso, y de no ser posible ello, la
obligacin a compensarla en trminos ambientales o econmicos;

El Artculo 23.- Medidas de restauracin, rehabilitacin, reparacin, compensacin y de


recuperacin del Patrimonio Natural de la Nacin, Numeral 23.1 seala: Sin perjuicio de
imponer cualquiera de las sanciones establecidas, la autoridad competente puede adems
obligar a la persona natural o jurdica responsable del dao a restaurar, rehabilitar o reparar
la situacin alterada, segn sea el caso, o a compensarla en trminos ambientales cuando
lo anterior no fuera posible, de conformidad con el artculo IX de la Ley N 28611, Ley
General del Ambiente.

La Resolucin de Consejo Directivo N 010-2013-OEFA/Cd, Lineamientos para la Aplicacin


de las Medidas Correctivas Previstas en el Literal D) Del Numeral 22.2 Del Artculo 22 De
la Ley N 29325 Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental,
incluye lo siguiente:

10. En la va administrativa, la responsabilidad administrativa se configura por la mera


infraccin de las normas ambientales, bastando la puesta en peligro de los bienes jurdicos
protegidos. De esta forma la responsabilidad administrativa se configura tanto por el dao
ambiental real como el potencial. Si bien para declarar la existencia de infraccin
administrativa (y, por tanto, para la imposicin de la sancin correspondiente) es suficiente
el dao potencial, el dictado de una medida correctiva reparadora (de restauracin o
compensacin ambiental) s requiere la presencia de dao real o concreto.

40. Las medidas de compensacin ambiental buscan sustituir un bien ambiental que ha
sufrido impactos severos, irreversibles e imposibles de ser mitigados, lo que ha generado
que dicho bien sea irrecuperable. Estas medidas son paliativas, y se adoptan cuando no se
puede combatir las causas de los efectos e impactos del dao ambiental. En ese sentido,
las medidas compensatorias solo se aplican cuando no es posible emplear medidas de
restauracin.

41. Cabe sealar que la compensacin ambiental est constituida por medidas y acciones
generadoras de beneficios ambientales proporcionales a los daos o perjuicios causados
por el desarrollo de las actividades infractoras. Dichas medidas se realizan, de preferencia,
en un rea idnea y cercana a aquella en la cual se gener el dao ambiental.

42. Estas medidas de compensacin incluyen el reemplazo o sustitucin de los recursos


naturales o elementos del ambiente afectados por otros de similares caractersticas, clase,
naturaleza y calidad. As, por ejemplo, pueden aplicarse las siguientes medidas de
compensacin ambiental: Reforestacin compensatoria en terrenos prximos, y con
posibilidades de desarrollo similar. Implementar canales y acequias de captacin,
conduccin o desage de aguas, en suelos prximos, para compensar la alteracin de los
cursos naturales de agua producidos en el entorno del proyecto. Traslado de poblaciones
faunsticas a otros lugares, acondicionados apropiadamente para su supervivencia y
desarrollo, con el fin de evitar su extincin, en caso se observe que su hbitat original ha
sido devastado.

43. Cabe indicar que de acuerdo con el Artculo 23 de la Ley del SINEFA, cuando se trata
de daos al Patrimonio Natural de la Nacin, se pueden aplicar medidas de compensacin
ambiental. Al respecto, el Artculo 66 de la Constitucin Poltica del Per y el Artculo 5 de
la LGA establecen que el Patrimonio Natural de la Nacin est conformado por los recursos
naturales renovables y no renovables. Asimismo, la Ley N 26821 Ley Orgnica para el
Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales dispone que son recursos naturales
las aguas superficiales y subterrneas, el suelo, subsuelo, la diversidad biolgica como las
especies de flora y fauna, y los recursos hidrocarburferos, entre otros.

44. Cabe sealar que si la implementacin de una medida de compensacin ambiental


implica el financiamiento del traslado temporal o definitivo de poblaciones indgenas a otras
reas, deber obtenerse el consentimiento previo, libre e informado de dichas poblaciones
afectadas de acuerdo con los procedimientos establecidos en las normas de la materia.

45. Resulta oportuno sealar que en caso sea necesario el cierre del rea afectada para
aplicar la medida de compensacin ambiental, el administrado deber solicitar la aprobacin
del instrumento de gestin ambiental correspondiente, el cual ser objeto de supervisin y
fiscalizacin por parte del OEFA.

48. En el segundo escenario, cuando el bien afectado no pueda ser recuperado, deben
aplicarse medidas correctivas de compensacin ambiental dirigidas a la sustitucin de los
recursos naturales o elementos del ambiente afectados por otros de similares
caractersticas, clase, naturaleza y calidad. Estas medidas correctivas solo se emplean para
recuperar el ambiente y los recursos naturales.

49. Dado que la ejecucin de las medidas correctivas no debe generar una situacin ms
gravosa para el ambiente, las acciones especficas a ser implementadas a travs de una
medida de restauracin o de compensacin ambiental de carcter significativo (impacto de
gran envergadura) debern estar contenidas en un instrumento de gestin ambiental
aprobado por la autoridad competente.

Para tal efecto, el acto administrativo emitido por el OEFA contendr el tipo de medida
restauradora o de compensacin ambiental y la orden de obtener la aprobacin del
instrumento de gestin ambiental correspondiente ante la autoridad ambiental del sector
competente, a travs del cual se aprobar la forma y el plazo para implementar las acciones
de restauracin o compensacin del bien daado.
Dicho en otros trminos, corresponder al rgano resolutivo del OEFA el sealar si la
implementacin de la medida correctiva (de restauracin o compensacin ambiental)
requerir o no la obtencin previa de un instrumento de gestin ambiental. De requerirse
este instrumento, la medida correctiva deber precisar los plazos y las actuaciones a cargo
del infractor.

Lo expuesto en los prrafos anteriores no limita la intervencin de la autoridad a cargo de la


fiscalizacin ambiental para emitir mandatos o adoptar medidas administrativas de carcter
inmediato cuando sean necesarias.

Lineamientos para el Plan de Compensacin Ambiental (Per)

El proyecto de Lineamientos para la Elaboracin e Implementacin del Plan de


Compensacin Ambiental en el marco del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental
(SEIA), publicado para su consulta pblica por la R.M. N 068-2013-MINAM, anota lo
siguiente:

Los lineamientos no se aplican a los planes de mitigacin y de compensacin social y/o


econmica, entendindose a los mismos como indemnizaciones, as como las medidas y
obligaciones de los planes de cierre y otros instrumentos de gestin ambiental
comprendidos en el SEIA (Artculo 2)

La compensacin ambiental tiene por finalidad garantizar la calidad y funcionalidad de los


ecosistemas y la conservacin de la biodiversidad en el Per, mediante la adopcin de
medidas y acciones generadoras de beneficios ambientales proporcionales o superiores a
los impactos ambientales negativos inevitables causados por el desarrollo de los proyectos
de inversin, en reas ecolgicamente equivalentes a las afectadas, siempre que no se
puedan adoptar medidas eficaces de prevencin, correccin, mitigacin, recuperacin y
restauracin (Articulo 3.- De la compensacin ambiental).

Las medidas de compensacin ambiental constituyen el Plan de Compensacin Ambiental,


el cual permitir obtener la prdida neta cero, una ganancia neta de la biodiversidad y/o un
mejoramiento de la funcionalidad del ecosistema, al compensar el rea afectada con un
rea ecolgicamente equivalente (Articulo 3.- De la compensacin ambiental).

En el glosario del mencionado proyecto de lineamientos se anota que la compensacin


ambiental corresponde a las medidas que se toman para compensar cualquier impacto
ambiental negativo inevitable, que no se pueda evitar, minimizar, rehabilitar/restaurar, a fin
de alcanzar la prdida neta cero en biodiversidad y funcionalidad de los ecosistemas. Las
medidas de compensacin ambiental pueden tomar la forma de intervenciones de manejo
positivas tales como la restauracin del hbitat degradado, la suspensin de la degradacin
o evitacin del riesgo, y la proteccin de reas donde hay prdidas inminentes o
proyectadas de la biodiversidad. La compensacin se realiza en otro espacio equivalente al
espacio afectado.

Equivalencia ambiental: abarca el concepto de igual por igual o mejor, la cual establece
que las medidas de compensacin ambiental equivalente deben ser diseadas para
conservar los mismos valores perdidos por el impacto del proyecto, de manera tal que
permita evidenciar y alcanzar un balance neto de prdidas y ganancias como parte de la
prdida neta cero de diversidad y del mejoramiento de la funcionalidad del ecosistema.

Pregunta motivadora

Examine si el proyecto de Lineamientos para la Elaboracin e Implementacin del Plan de


Compensacin Ambiental en el marco del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental
(SEIA), publicado para su consulta pblica por la R.M. N 068-2013-MINAM, se enmarca
dentro de la legislacin ambiental heterodoxa u ortodoxa? Tales lineamientos
corresponden a medidas compensatorias de tipo sustitutorio o compensatorias de tipo
contraprestacin? Cules son sus recomendaciones para su aplicabilidad?

Literatura revisada

Banco Interamericano de Desarrollo BID (2013). Conservacin de Biodiversidad en


Proyectos Hidroelctricos: Experiencias del BID. Colombia, 16 Abril 2013. Extrado el 4 de
julio del 2013 de
http://www.nature.org/ourinitiatives/regions/southamerica/conservacion-de-biodiversidad-en-
proyectos-hidroelectricos.pdf

Belshaw, Christopher (2001). Filosofa del medio ambiente. Razn, naturaleza y


preocupaciones humanas. Trad por Ins Gutirrez Gonzlez y Amalia Vijande Martnez.
Madrid: Tecnos.

Borrego, Armona y Riera, Pere (s.f). Implicaciones Econmicas de la Nueva Legislacin en


Responsabilidad Ambiental. Extrado el 4 de julio del 2013 de
http://www.minetur.gob.es/Publicaciones/Publicacionesperiodicas/EconomiaIndustrial/Revist
aEconomiaIndustrial/371/121.pdf

Braes, Ral (2000). Manual de Derecho Ambiental Mexicano. Mxico, D.F. Fondo de
Cultura Econmica. Extrado el 4 de julio del 2013 de
http://www.fundea.org.mx/publicaciones/manual%20derecho%20ambiental.pdf

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Madrid: Mundi Prensa
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Impacto Ambiental Ley N 27446, publicada el 23 de mayo del 2001.

Congreso de la Repblica del Per (2005). Ley N 28611 Ley General del Ambiente. 15 de
octubre del 2005

Gmez, Domingo (2003). Evaluacin de impacto ambiental. Un instrumento preventivo para


la gestin ambiental. 2da edicin. Mxico D.F, Mundi Prensa

ICMM IUCN (2012) Independent report on biodiversity offsets. Prepared by The Biodiversity
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Extrado el 4 de julio del 2013 de http://lp.jurid.net/articles/ius/aplicar.pdf

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sistema para la formacin regional del derecho. Mxico D.F., Oficina Regional para
Amrica Latina y el Caribe

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evaluar la adherencia a los principios del BBOP en el diseo y la implementacin de la
compensacin por prdida de biodiversidad. Washington, D.C. BBOP. Extrado el 4 de julio
del 2013 de
http://www.forest-trends.org/documents/files/doc_3200.pdf

Ministerio del Ambiente del Per MINAM (2009). Decreto Supremo N019-2009-MINAM
Reglamento de la Ley 27446 Ley del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto
Ambiental. 25 de setiembre del 2009.

Ministerio del Ambiente. Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (2009) Ley N


29325 Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental. 4 de marzo del
2009

Ministerio del Ambiente del Per MINAM (2013). Lineamientos para la Elaboracin e
Implementacin del Plan de Compensacin Ambiental en el marco del Sistema de
Evaluacin de Impacto Ambiental SEIA, publicado para su consulta pblica por la R.M. N
068-2013-MINAM, 27 de febrero del 2013.

Ministerio del Ambiente. Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (2013).


Resolucin de Consejo Directivo N 010-2013-OEFA/Cd, Lineamientos para la Aplicacin de
las Medidas Correctivas Previstas en el Literal D) Del Numeral 22.2 Del Artculo 22 De la
Ley N 29325 Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental. 23 de
marzo del 2013.
Ministerio del Ambiente. Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (2013).
Resolucin de Consejo Directivo N 010-2013-OEFA/Cd, Lineamientos para la Aplicacin de
las Medidas Correctivas Previstas en el Literal D) Del Numeral 22.2 Del Artculo 22 De la
Ley N 29325 Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental. 23 de
marzo del 2013.

Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial. Colombia (2012). Manual para la


asignacin de compensaciones por prdida de BIODIVERSIDAD. Abril del 2012. Extrado el
4 de julio del 2013 de
http://www.minambiente.gov.co/documentos/DocumentosBiodiversidad/proyectos_norma/pr
oyectos/2012/280512_proy_norm_compensacion_biodiversidad.pdf

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de restauracin de ecosistemas En O. Snchez (editor). Temas sobre restauracin
ecolgica (pp. 190-191). Mxico. DF: Instituto Nacional de Ecologa

Treweek, Joanna (1999) Ecological impact assesment. Oxford: Blackwell science.

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