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ULADECH-DERECHO

CATEDRTICO: Dr. Mario Eloy Sulca Quispe

CURSO: DERECHO ADMINISTRATIVO

CARRERA PROFESIONAL: Derecho y

Ciencias Polticas

ALUMNA: Mayra Natali Huaroto Palomino

CICLO: 2DO

2016
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El presente trabajo est dedicado a todas

las madres solteras que a pesar de cumplir

ya la labor mas agotadora de todas

(funcin de madre) tienen que trabajar y

sacar adelante a sus hijos , que Dios les de

fuerza y guie sus pasos , con mucho

aprecio va dedicado para todas ellas

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INDICE

INTRODUCCIN.. 4

DELITO COHECHO EN LA ADMINISTRACION PBLICA7

SOBORNO O COHECHO PASIVO ..16

CONCLUSIONES 22

BIBLIOGRAFA 26

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INTRODUCCIN

A lo largo de los ltimos tiempos, se ha venido hablando con mucha frecuencia

en el mundo y sobre todo en el Per, de la denominada corrupcin y sus

trminos derivados: corruptos, corruptores, corrompidos, corruptela, actos

de corrupcin, comisiones contra la corrupcin, lucha anticorrupcin, etc.

Esto se debe a que la tan famosa corrupcin se ha convertido en el fenmeno

generalizado, contagioso e invencible de nuestra poca, un problema en el que

ha cado la sociedad actual, generalmente por la falta de valores, dada la

precaria formacin tica que ofrece el sistema educacional, por el afn

de dinero fcil, por la ley del menor esfuerzo, etc., es decir, por razones o

causas que toman al dinero como la medida de todas las cosas, y que a la vez

dan como resultado una inmoralidad administrativa, puesto que estn

vinculadas, esto es, la una es consecuencia de la otra.

A pesar de los intentos que se ha hecho por eliminar la corrupcin o al menos

disminuirla, sus resultados han sido desalentadores, ya que mas bien sigue

creciendo descontroladamente y se va convirtiendo en una forma de vida, a la

cual todos se estn acostumbrando, por no decir que estn ya acostumbrados.

El diccionario de la Real Academia Espaola, define a la corrupcin como la

"accin y efecto de corromper o corromperse. Alteracin, soborno o vicio en las

cosas materiales ". De ste concepto, sobre todo respecto a la primera parte-

ha surgido la frase sumamente comn de "tan corrupto es el que da como el

que recibe" y que incluso hacindose eco de ello la ley sanciona con dureza a

ambas partes.

Jurdicamente, podemos decir que la corrupcin puede presentarse sin

distincin, en todas las ramas de derecho; sin embargo stos actos recaen en

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el mbito penal, puesto que los tratadistas del derecho la han asimilado con

los delitos contra la administracin pblica, dentro de los cuales se encuentra

el cohecho, delito que se est estrechamente ligado a la corrupcin, ya que

viene a ser una de sus representaciones, y del cual nos encargaremos en

el desarrollo de sta Monografa.

Incluso el mismo diccionario de la Real Academia Espaola, establece como

una de las definiciones del trmino "corromper", el hecho de sobornar o

cohechar al juez o a cualquier persona, con ddivas o de otra manera.

En la actualidad, ningn pas es inmune a la corrupcin y muchos son

especialmente vulnerables como consecuencia de la debilidad de su legislacin

o de sus instituciones. En el Per, la percepcin ciudadana considera que la

corrupcin es un grave problema. En la bsqueda de mecanismos para

enfrentar a la corrupcin, la Organizacin de las Naciones Unidas ha aprobado

el Cdigo de Conducta para los Funcionarios encargados de hacer cumplir la

ley y el Cdigo Internacional de Conducta para los titulares de cargos pblicos,

la Declaracin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin y el Soborno en las

Transacciones Comerciales Internacionales, adems del Manual de Medidas

Prcticas contra la Corrupcin. En Amrica, la Organizacin de Estados

Americanos (OEA) viene promoviendo, adems de la CICC, el Programa

Interamericano de Cooperacin para combatir la Corrupcin.

Precisamente, el presente trabajo titulado "Adecuacin de la Legislacin Penal

Peruana a la Convencin Interamericana contra la Corrupcin" constituye un

estudio de carcter tcnico-jurdico que evala, identifica, compara y analiza la

legislacin peruana con relacin a las disposiciones contenidas en la

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Convencin Interamericana contra la Corrupcin (en adelante CICC). Este

estudio busca sealar acciones y propuestas para ser desarrolladas en el

mbito de la legislacin penal y procesal penal en el Per, en los casos que

correspondan (tipificando o modificando), los delitos de corrupcin

contemplados en la Convencin.

Luego de una primera etapa en la que los Estados cumplirn con sus

compromisos vinculantes, ser necesario pasar a otras en las que se eleve el

grado de obligatoriedad de los compromisos. La generacin de nuevas figuras

(v.gr. soborno transnacional) constituye un verdadero reto para los juristas y

una obligacin para los Estados de adecuar su legislacin interna a los

compromisos internacionales asumidos. Quizs resulte conveniente que la

culminacin de la evolucin jurdica sea la del establecimiento de algunos

mecanismos internacionales como los empleados para la proteccin de los

derechos humanos por la Convencin Americana de derechos Humanos (Pacto

de San Jos).

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EL DELITO DE COHECHO EN AL ADMINISTRACION PBLICA

La CICC ha definido a la funcin pblica, como toda actividad temporal o

permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona natural en

nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera

de sus niveles jerrquicos. (Artculo I). Igualmente, define al funcionario

pblico como cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades,

incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos para

desempear actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del

Estado, en todos sus niveles jerrquicos. Esta expresin es considerada

sinnima de "oficial gubernamental" o "servidor pblico".

La definicin de la funcin pblica como una "actividad" alude a la prestacin

de un servicio y, en consecuencia, quedan fuera del alcance los casos de

locacin de obra.

La frase "en nombre del Estado o al servicio del Estado" permite comprender a

las actividades de las mximas autoridades que se realizan en nombre del

Estado, como tambin a las actividades de los subordinados que se realizan al

servicio del Estado.

Sin embargo, se cuestiona el alcance de la expresin al servicio del Estado,

pues podra abarcar la actividad del concesionario, afirmndose que acta al

servicio del Estado. Hubiese sido preferible referirse a la actividad realizada "al

servicio de los intereses del Estado". De todas maneras el texto de la CICC

permite excluir del concepto de funcin pblica a la actividad realizada por el

concesionario mediante la frase "en cualquiera de sus niveles jerrquicos",

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pues solamente puede tener nivel jerrquico en el Estado quien cumple una

funcin pblica.

En relacin a la definicin de funcionario pblico, se consideran trminos

sinnimos, a los efectos de la Convencin, los de "Oficial Gubernamental" o

"Servidor pblico".

Se destaca que el objetivo principal del prrafo que define al funcionario pblico

es la necesidad de extender el concepto de funcionario pblico, a los fines de la

Convencin, a quienes hayan sido elegidos o designados para un cargo,

cuando todava no lo hubieran ocupado. Con esta finalidad se indica que

estn "incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos para

desempear actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del

Estado, en todos sus niveles jerrquicos".

Debe determinarse, entonces, si la legislacin peruana, asigna al sujeto activo

de los delitos de corrupcin un alcance que se enmarque dentro de los

requerimientos de la CICC. El Cdigo Penal peruano precisa el concepto

de "funcionario o servidor pblico" a travs del artculo 425:

Se consideran funcionarios o servidores pblicos:

1. Los que estn comprendidos en la carrera administrativa.

2. Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan

de eleccin popular.

3. Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se

encuentre, mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier

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naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en virtud de

ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos.

4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o

depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a

particulares.

5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional.

6. Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley.

El texto de esta norma pretende una extensin regulatoria amplia, en especial

el inciso tercero que fue introducido mediante el artculo 1 de la Ley N 26713,

publicada el 27 de diciembre de 1996. Esta norma resulta imprecisa pues

empieza refirindose a "todo aquel que independientemente del rgimen

laboral en que se encuentre", dando a entender que se requiere a que exista

una determinada relacin de naturaleza laboral con el Estado; de ser esta la

interpretacin, quedaran descartados los contratos de locacin de servicios.

Sin embargo, seguidamente requiere adems que se mantenga "vnculo laboral

o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado",

por lo que se descarta la necesidad del vnculo laboral con el Estado pues

bastara una relacin contractual de cualquier naturaleza con el mismo. Se

comprendera entonces a los contratos de locacin de servicios. Por ello puede

considerarse que la referencia al rgimen laboral est dirigida a abarcar a las

actividades realizadas tanto en el mbito de las entidades u organismos

estatales sujetos al rgimen laboral de la actividad pblica como en aquellos

sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. Sin embargo, la norma no es

lo suficientemente clara en este aspecto.

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La norma en referencia exige, finalmente, que en virtud de tal situacin laboral

o contractual se ejerza "funciones en dichas entidades u organismos", es decir,

se requiere la efectiva asuncin de tales funciones y que estas funciones las

realice en entidades u organismos del Estado.

En sntesis, esta norma considera funcionario o servidor pblico a todo aquel

que mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con el

Estado, ya sea que la entidad pblica est sujeta al rgimen laboral de la

actividad pblica o de la actividad privada, y que en virtud de ello ejerce

funciones en tales entidades u organismos del Estado.

El texto de la norma resulta cuestionable tanto por defecto como por exceso.

As, al exigir que el sujeto ejerza "funciones en dichas entidades u organismos",

requiere la efectiva asuncin de tales funciones. Esta restriccin no es

compatible con el objetivo buscado por el artculo I de la Convencin, que,

segn se indic, busca extender el concepto de funcionario pblico, a quienes

hayan sido elegidos o designados para un cargo an cuando todava no lo

hubieran ocupado, por lo que se impone la necesidad de modificar el alcance

de la norma nacional en comentario, pudindose adoptar la frmula del artculo

I de la Convencin incluyendo a "los que han sido seleccionados, designados o

electos para desempear actividades o funciones en nombre del Estado o al

servicio del Estado".

De otro lado, esta misma exigencia de que el sujeto ejerza "funciones en dichas

entidades u organismos" resulta excesiva, pues, puede comprender la actividad

de un concesionario que no realiza funcin pblica, por ejemplo, el

concesionario del restaurante de un Ministerio. La limitacin puede obtenerse

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mediante la precisin de que tales funciones se realicen "al servicio de los

intereses del Estado".

Sin embargo, el alcance que asumira la norma contenida en el inciso 3, nos

lleva a la necesidad de revisar su alcance en relacin con los otros supuestos,

previstos en los incisos 1, 2, 4, 5 y 6 del artculo 425 del Cdigo Penal. El inciso

1 se refiere a "los que estn comprendidos en la carrera administrativa". Esta

referencia especfica devendra en innecesaria, pues los funcionarios o

servidores pblicos comprendidos en la carrera administrativa tambin estn

incluidos en los alcances del inciso 3.

En relacin a "los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si

emanan de eleccin popular" a que se refiere el inciso 2, surge tambin el

cuestionamiento que la norma requiere el efectivo desempeo del cargo. En

lugar de ampliar los alcances de este inciso, consideramos de mayor

conveniencia, ampliar los alcances de la frmula general que se viene

construyendo en base a la reformulacin del inciso 3 a efectos de incluir

tambin a quienes desempean estos cargos. La redaccin actual del inciso 3

se refiere a todo aquel que mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier

naturaleza con entidades u organismos del Estado, habra que ampliar la

redaccin del texto en el siguiente sentido: "todo aquel que mantiene vnculo

laboral, o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del

Estado o quienes desempean cargos polticos o de confianza, incluso si

emanan de eleccin popular".

El inciso 4 del artculo 425 del Cdigo Penal se refiere a "los administradores y

depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad competente,

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aunque pertenezcan a particulares". La especificidad de este supuesto

aconseja su previsin independiente por lo que habra que mantener esta

norma.

La referencia a "los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional" por

el inciso 5 tambin es reiterativa, por lo que cabra suprimir esta disposicin.

El inciso 6 se refiere a "los dems indicados por la Constitucin Poltica y la

ley". Esta disposicin deja abierta la posibilidad de que por disposicin

constitucional o legal se atribuya la calidad de funcionario o servidor pblico a

determinadas personas. Si bien una norma que defina de manera general los

alcances de las expresiones "funcionario o servidor pblico" parece agotar el

tema, no puede negarse la posibilidad de que reformas legales posteriores o

situaciones particulares requieran de un alcance especfico de las calidades de

funcionario o servidor pblico, por lo que cabra mantener esta norma.

Finalmente, cabe retomar el anlisis del inciso 3 del artculo 425 del Cdigo

Penal, cuyo texto original inclua entre los funcionarios y servidores pblicos

a "los de empresas del Estado o sociedades de economa mixta y de

organismos sostenidos por el Estado". La Constitucin de 1993, en su artculo

40, segundo prrafo, establece que no estn comprendidos en la funcin

pblica los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de

economa mixta. Esta norma que no tiene precedente en la Constitucin de

1979 ha generado diversas interpretaciones acerca de sus efectos en el

Derecho Penal. Para una posicin se consider que la sola puesta en vigencia

del texto constitucional derog tcitamente el inciso en referencia. Para otro

sector de la doctrina nacional, ambas disposiciones son compatibles, pues, el

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texto constitucional tiene alcances directos exclusivamente en el mbito del

derecho administrativo y previsional. Este problema fue abordado en el Primer

Pleno Jurisdiccional Penal Nacional, realizado en 1997 en la ciudad de

Arequipa, habindose adoptado por 31 votos contra 23 la segunda posicin.

Es importante destacar que las dificultades interpretativas referidas se

verificaron a pesar de que mediante la Ley No. 26713, publicada el 27 de

diciembre de 1996, se sustituy el texto original por el actualmente vigente, que

ha sido objeto de anlisis. Siendo que los acuerdos del Pleno

Jurisdiccional carecen de efecto vinculante y que la opcin por el criterio que

permite considerar como funcionario o servidor pblico a los trabajadores de

las empresas del Estado o de sociedades de economa mixta ha sido adoptada

por estrecho margen, contina vigente el problema interpretativo y, en

consecuencia, en aras de la seguridad jurdica, es necesario adoptar una

decisin a nivel legislativo.

El concepto de "Funcionario Pblico" precisado por la CICC comprende

a "cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades", en

consecuencia el sentido literal de la norma permite incluir en su alcance a los

trabajadores de empresas del Estado o de sociedades de economa mixta.

Adems, estos trabajadores se desenvuelven dentro de la actividad

empresarial del Estado la misma que responde a razones de "alto inters

pblico o de manifiesta conveniencia nacional" (artculo 60, 2 prrafo de la

Constitucin del Per de 1993), por lo que su actividad reviste la calidad de

funcin pblica. En esta lnea, la CICC precisa que la "funcin pblica" es toda

actividad realizada por una persona natural (...) al servicio del Estado o de sus

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entidades. En la actualidad se entiende que "la funcin pblica es sinnima del

conjunto de intereses de cuya tutela o prestacin se hace cargo el Estado ya

sea directamente o indirectamente a travs de actos de delegacin, o lo que es

lo mismo, funcin pblica es toda aquella actividad material o jurdica que

directa o indirectamente le es imputable. Lo esencial, pues, es la titularidad de

la actividad o funcin, siendo por el contrario un dato accidental la forma

concreta de gestin a travs de la cual esta se desempee".

En todo caso queda evidenciada una contradiccin entre el texto constitucional

que precisa que "no estn comprendidos en la funcin pblica los trabajadores

de las empresas del Estado o de sociedades de economa mixta" (art. 40) y los

alcances de la CICC, que indican la necesidad de incluir a estos trabajadores

como sujetos activos de los delitos de corrupcin. Si bien por va interpretativa,

un sector doctrinal y jurisprudencial, considera que se puede limitar los

alcances del texto constitucional a los fines extra-penales, razones de

seguridad jurdica y de respeto a la literalidad del texto constitucional indican la

conveniencia de modificar el texto constitucional peruano a efectos de

adecuarlo a los alcances de la CICC.

La reforma constitucional podra adoptar el siguiente texto: "no estn

comprendidos en la funcin pblica, los trabajadores de las empresas del

Estado o de sociedades de economa mixta. Esta disposicin no limita la

responsabilidad penal que les pudiera corresponder, asimilndose su condicin

a la funcionarios o servidores pblicos."

25. En conclusin, el texto que tendra que presentar al artculo 425 del Cdigo

Penal, luego de la reforma constitucional, sera el siguiente:

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Artculo 425.- Se consideran funcionarios o servidores pblicos:

1. Todo aquel que mantiene vnculo laboral, o contractual de cualquier

naturaleza con entidades u organismos del Estado o quienes desempean

cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular, ya sea

que la entidad pblica est sujeta al rgimen laboral de la actividad pblica o de

la actividad privada, y que en virtud de ello ejerce funciones en inters del

Estado. Se incluye a quienes han sido seleccionados, designados o electos

para desempear actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio

del Estado, an cuando no hubiesen asumido el cargo; as como a los

trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de economa mixta.

2. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados

por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.

3. Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley.

Respecto al texto vigente del artculo 425 las modificaciones que se proponen,

adems de las destacadas con negrita, son las siguientes:

Se han eliminado los inc. 1 ("Los que estn comprendidos en la carrera

administrativa") y 5 ("Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica

Nacional"

En inc. 2 ("Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso

si emanan de eleccin popular") ha sido fusionado en el nuevo inc. 1

propuesto.

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SOBORNO O COHECHO PASIVO

La figura del cohecho pasivo ha sido prevista por la CICC, en su artculo VI, 1,

a, en los siguientes trminos:

El requerimiento o la aceptacin, directa o indirectamente, por un funcionario

pblico o una persona que ejerza funciones pblicas, de cualquier objeto de

valor pecuniario u otros beneficios como ddivas, favores, promesas o ventajas

para s mismo o para otra persona o entidad a cambio de la realizacin u

omisin de cualquier acto en el ejercicio de sus funciones pblicas.

En la legislacin penal peruana se han previsto distintas modalidades de

cohecho pasivo. As , en el Cdigo Penal peruano de 1991 tenemos el cohecho

pasivo propio (artculo 393), cohecho pasivo impropio (artculo 394), cohecho

pasivo agravado (artculo 395) y el cohecho pasivo de auxiliares

jurisdiccionales (artculo 396).

Cabe analizar los alcances de la regulacin de la CICC, con relacin a las

disposiciones peruanas a efectos de determinar si stas se adecuan a los

requerimientos de aquella.

El Sujeto Activo

La CICC precisa que el sujeto activo del delito de cohecho pasivo es el

"funcionario pblico o una persona que ejerza funciones pblicas".

Teniendo en consideracin lo expuesto en relacin al artculo I no slo puede

ser sujeto activo del delito de soborno o cohecho pasivo quien ejerce un cargo

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pblico, sino tambin quien ha sido seleccionado, designado o electo para

ocupar esa posicin cuando todava no hubiere asumido su cargo.

Llama la atencin que la norma se refiera adems del funcionario pblico a

la "persona que ejerza funciones pblicas". Precisa Manfroni que se trata slo

de un "refuerzo de los alcances del compromiso, que de todos modos estn

bien asegurados por la amplitud del concepto de funcionario pblico". Sin

embargo, a nivel doctrinal se viene desarrollando una diferenciacin entre

ambos conceptos.

En la legislacin penal peruana, es sujeto activo del delito de soborno o

cohecho pasivo (en la modalidad propia o impropia) "el funcionario o servidor

pblico".

Con la modificacin propuesta en relacin al artculo 425 del Cdigo Penal se

lograra compatibilizar la regulacin peruana con la contenida en la CICC.

Conducta Prohibida

La accin tpica del delito de cohecho pasivo es precisada por el Artculo VI.1

de la Convencin como el requerimiento o la aceptacin, directa o

indirectamente (...) de cualquier objeto de valor pecuniario u otros beneficios

como ddivas, favores, promesas o ventajas para s mismo o para otra persona

o entidad a cambio de la realizacin u omisin de cualquier acto en el ejercicio

de sus funciones pblicas.

i) El requerimiento o la aceptacin

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La accin presenta bsicamente dos modalidades: el requerimiento y

la aceptacin. Ambas formas tambin son contempladas por el Cdigo Penal

peruano que, en sus artculos 393 y 394, precisa como modalidades de accin

del funcionario o servidor pblico el que "solicita o acepta" donativo, promesa o

cualquier otra ventaja.

ii) Directa o indirectamente

El artculo VI precisa que el requerimiento o la aceptacin se realicen "directa o

indirectamente", por un funcionario pblico o una persona que ejerza funciones

pblicas.

El requerimiento indirecto comprende dos situaciones. La primera, referida a

los casos en que el funcionario pblico se vale de otra persona que participa en

el pedido. La segunda se refiere a las insinuaciones o actitudes del funcionario

destinadas a demostrar al particular que no conseguir su propsito de otra

manera que mediante un soborno.

La primera forma de requerimiento indirecto est vinculada con el tema de la

autora mediata y la participacin delictiva.

En el caso de la autora mediata quien acta como instrumento no realiza un

injusto penal. El artculo 23 del CP comprende al autor mediato ("El que realiza

(...) por medio de otro el hecho punible"

El partcipe ya sea a ttulo de cmplice primario o cmplice secundario, tambin

debe ser sancionado, conforme lo prescribe el Artculo VI. e) de la CICC. En la

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legislacin penal peruana no existen dificultades para la sancin de los

cmplices en aplicacin del artculo 25 del Cdigo Penal.

Respecto al requerimiento realizado indirectamente mediante insinuaciones o

actitudes, no existe previsin expresa en la legislacin penal peruana, por lo

que la inclusin de la frase "directa o indirectamente cumplira esta funcin.

iii) Cualquier objeto de valor pecuniario u otros beneficios como ddivas,

favores, promesas o ventajas para s mismo o para otra persona o entidad

La CICC precisa que el objeto del delito es cualquier objeto de valor pecuniario

u otros beneficios como ddivas, favores, promesas o ventajas para s mismo o

para otra persona o entidad. Es decir, el objeto del cohecho comprende no slo

los bienes pecuniarios sino tambin otros beneficios. No se precisa de un valor

mnimo de estos bienes o beneficios.

Similar alcance tienen las frmulas del Cdigo Penal, de los delitos de cohecho

pasivo propio e impropio, que se refieren al "donativo, promesa o cualquier otra

ventaja". Esta frmula tampoco requiere de cierta cuanta en el valor de los

bienes, ni que sea inferior o superior al servicio otorgado. En este sentido, es

posible operar con un concepto material de ventaja y la duda surge con las

ventajas inmateriales (v.gr. actos sexuales) que son compatibles pues la

referencia normativa contiene una considerable ampliacin expresa ("cualquier

otra ventaja").

Por otro lado, determinar si la ddiva es incorrecta o puede ser admisible

depende de un juicio de valor que se mueve entre dos polos: en un extremo se

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ubica el monto de la ddiva y en el otro se ubica la cortesa y la adecuacin

social.

La frmula de la CICC abarca los casos en que el valor pecuniario o beneficio

sea destinado para s mismo o para otra persona o entidad. Es decir tambin

incluye las hiptesis en que el beneficio favorezca a una tercera persona o

entidad. Esta hiptesis no est expresamente prevista en la norma nacional,

por lo que sera conveniente su inclusin.

iv) Realizacin u omisin de cualquier acto en el ejercicio de sus

funciones pblicas

El objetivo del cohecho, precisa la CICC, es la realizacin u omisin de

cualquier acto [por parte del funcionario o servidor pblico] en el ejercicio de

sus funciones pblicas. No se requiere que la accin o la omisin sean

ilegtimas, en consecuencia, puede ser per se legtima o ilegtima.

Ambas hiptesis han sido previstas en el Cdigo Penal peruano que distingue

la figura del cohecho pasivo propio y del cohecho pasivo impropio.

El cohecho pasivo propio (artculo 393) se da en dos supuestos:

1) cuando la solicitud o aceptacin est dirigida a "realizar u omitir un acto en

violacin de sus obligaciones"; o

2) cuando la aceptacin del donativo, promesa o cualquier otra ventaja se

produce a consecuencia de haber faltado a sus deberes.

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En tanto que el cohecho pasivo impropio se verifica cuando el funcionario o

servidor pblico solicita o acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja

indebida para practicar un acto propio de su cargo, sin faltar a su obligacin

(artculo 394).

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CONCLUSIONES

Las categoras previstas en la CICC que cuentan con figuras compatibles en la

legislacin penal peruana son:

El principio de ubicuidad previsto en el artculo IV de la CICC y el artculo 5 CP.

El Principio de territorialidad contenido en el artculo V.1 de la CICC y el artculo

1del CP.

El Principio de representacin a que se refiere el artculo V.3 de la CICC el

mismo que sido positivisado en el artculo 3 CP.

El Principio de personalidad activa previsto en el artculo V.2 de la CICC y el

artculo 2, inciso 4 del Cdigo penal.

En lo referente a la participacin delictiva, el Artculo VI.1.e de la CICC, se

refiere al autor, co-autor, instigador, cmplice, encubridor. Los supuestos de

autora, co-autora, instigacin y complicidad estn previstos como

sancionables en los artculos 23, 24 y 25 del CP; en tanto que el encubrimiento

est sancionado en el Per como un delito contra la funcin jurisdiccional

comprendiendo dos modalidades: encubrimiento personal y encubrimiento real

(artculos 404 y 405).

168. Los delitos previstos en la CICC que cuentan con figuras compatibles en

la legislacin penal peruana son los siguientes:

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Actos de lavado de bienes (artculo VI, 1.d de la CICC) son tpicos en las

frmulas tpicas del encubrimiento (artculo 405 del Cdigo Penal) y el

encubrimiento real (artculo 194 del Cdigo Penal) actualmente vigentes.

El delito de colusin (artculo 384 del Cdigo Penal) como el aprovechamiento

indebido del cargo (artculo 397 del Cdigo Penal) son compatibles con lo

previsto en el artculo VI.1 de la CICC (obtencin ilcita de beneficios)

La figura de la Utilizacin de bienes del Estado (artculo XI,1,b) CICC)

encuentran sus equivalente nacional en los artculos 387 (peculado) y 388

(peculado de uso) del Cdigo Penal peruano.

La frmula del artculo XI,1,c) de la CICC encuentra tipicidad en el artculo 400

del Cdigo Penal peruano.

La figura de la Desviacin de la finalidad de los bienes (artculo XI 1,d de la

CICC) encuentra su figura equivalente en el artculo 389 del Cdigo Penal.

169. Los conceptos penales y figuras tpicas en la legislacin penal peruana

que requieren ser modificadas para su adecuacin a la CICC son las

siguientes:

El concepto de funcionario pblico para efectos penales contenido en el artculo

425 del Cdigo Penal resulta cuestionable y es recomendable su adecuacin

con el artculo I de la CICC.

Para compatibilizar el tipo de lo injusto del cohecho pasivo propio (artculo 393

del Cdigo Penal) con la CICC debe incluirse la frase "directa o indirectamente"

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cuando se refiere a la solicitud o aceptacin de la ventaja y adems, debe

agregarse la frase "para s mismo o para otra persona o entidad".

Las mismas frases indicadas en el tem anterior deben incluirse en la frmula

del cohecho pasivo impropio (artculo 394 del Cdigo Penal).

En el delito de soborno activo o cohecho activo (artculo 399 del Cdigo Penal)

debe incluirse la referencia contenida en la CICC a que el ofrecimiento o el

otorgamiento puedan realizarse "directa o indirectamente" as como que la

ventaja sea "para s mismo o para otra persona o entidad".

La frmula de la CICC relativa al enriquecimiento ilcito resulta ms precisa que

la prevista en el artculo 401 del Cdigo Penal por lo que es recomendable su

modificacin en los trminos de la primera.

Se requiere la tipificacin en la legislacin penal peruana de la figura

del soborno transnacional y el uso de la informacin reservada o

privilegiada contenidas en la CICC y que constituyen aportes singulares de la

misma.

En el caso peruano, en el que la extradicin se supedita a la existencia de un

tratado (salvo el supuesto de la reciprocidad) puede considerarse a la CICC

como la base jurdica de la extradicin de personas imputadas, siendo

recomendable incluir esta posibilidad en el texto de la Ley 24710.

Tanto la asistencia recproca como las medidas sobre bienes sealadas en la

CICC hacen recomendable la pronta puesta en vigencia del Libro Sexto del

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Proyecto de Cdigo Procesal Penal de abril 1995 que se refiere a la

Cooperacin Judicial Internacional (artculos 479-507).

En materia de secreto bancario sera conveniente adoptar el texto del artculo

XVI ab initio de la CICC que seala que el Estado Parte requerido no podr

negarse a proporcionar la asistencia solicitada por el Estado Parte requiriente

amparndose en el secreto bancario, incluyndose dentro del libro sexto del

Proyecto de Cdigo Procesal Penal, tenindose en cuenta que de acuerdo con

el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin Poltica deben observarse los requisitos

de judicialidad y pertinencia.

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